DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EFIP 2-

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia

EL derecho internacional privado es una rama del Derecho Privado que se ocupa del estudio de los casos jusprivatistas con elementos extranjeros y de sus soluciones, basadas en el respeto al elemento extranjero, aplicando un criterio de justicia.
Son presupuestos de esta disciplina: el pluralismo de ordenamientos jurdicos y el trfico privado externo. Pluralismo de ordenamientos jurdicos. l pluralismo de ordenamientos jurdicos implica que la realidad de le!islativa de los distintos stados se presenta como diversa, pues est claro que no todos los stados poseen las mismas leyes ni le!islan las instituciones de manera id"ntica. Tr !ico privado e"terno# #lude a la realidad social de la persona, es decir, al modo particular de actuaci$n del sujeto, que en el actuar de su vida cotidiana y al entablar relaciones jurdicas con las dems personas en la sociedad, debe necesariamente transponer la frontera. llo implica que una persona fsica o %urdica de D&Pr. que desarrolle su vida o su actividad en el seno de un mismo stado, jams dar lu!ar a la aplicaci$n de un derecho extranjero y por lo tanto no se presentar nin!'n problema propio del D&Pr. La $it%aci&n privada internacional. (a situaci$n Privada internacional es el )caso* que se caracteri+a por ser internacional, es decir, jusprivatista con elementos extranjeros. l caso es una controversia entre dos o ms personas sobre el reparto de potencia y de impotencia, pudiendo ser la misma actual o eventual. l caso debe adems pertenecer al Derecho Privado, o sea al Derecho ,ivil o ,omercial- el D&Pr no se ocupa .en principio/ de los casos que pertenecen al Derecho P'blico.

(a ra+$n est en que s$lo en la $rbita del Derecho Privado ri!e el principio de extraterritorialidad, consistente en que en un pas no se aplica solamente el Derecho privado propio, sino que existe la posibilidad de aplicar Derecho privado extranjero. Por ello se afirma que el D&Pr. est indisolublemente unido al principio de extraterritorialidad del Derecho.
F%ente$ F%ente$ de in$piraci&n o !%ente$ de$de %n p%nto de vi$ta 'hi$t&rico( : alude a los documentos donde se encuentra la materia cuyo estudio se reali+a. n este sentido las obras de Story, Savi!ny y 0reitas constituyen la fuente hist$rica de inspiraci$n de las normas de D&Pr contenidas en el ,$di!o ,ivil #r!entino. F%ente$ de vi)encia o )eneradora$: se denominan as a aquellas de donde emana o derivan las re!las jurdicas de una disciplina. n este sentido las normas escritas contenidas en el derecho, constituyen fuente de vi!encia del D&Pr. F%ente$ de car cter interpretativo: son la jurisprudencia y la doctrina que desempe1an un papel fundamental en la interpretaci$n del derecho. Si bien han existido al!unos intentos de codificaci$n del D&Pr, lo cierto es que nin!uno de ellos ha prosperado en la actualidad, por lo que existe en esta disciplina una dispersi$n le!islativa, pues no existe un ,$di!o 'nico de Derecho &nternacional Privado. 2eniendo en cuenta el foro donde se !eneran efectuar la si!uiente clasificaci$n: 2 los re!menes normativos, cabe

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia a/ Derecho &nternacional Privado interno b/ Derecho &nternacional Privado ,onvencional c/ Derecho &nternacional Privado &nstitucional d/ Derecho &nternacional Privado transnacional l crecimiento de la dimensi$n institucional ha dado ori!en a un nuevo derecho: el derecho de la inte!raci$n. ste derecho, al i!ual que el derecho interno y el derecho convencional son fuente de vi!encia directa de nuestra disciplina. Di*en$i&n a%t&no*a O Derecho internacional Interno+ l D&Pr interno nace en el mbito de un stado para re!ular las relaciones jurdico3privadas internacionales. #l tener ori!en en el derecho nacional, a esta fuente tambi"n se la conoce como dimensi$n aut$noma y se caracteri+a por su gran dispersin e insuficiencia . n el primer caso, pues existen normas en la ,onstituci$n 4acional, ,$di!o ,ivil, en el ,$di!o de ,omercio, ,$di!os de Procedimientos y en leyes especiales. n el se!undo caso, pues existen !randes la!unas normativas. La Con$tit%ci&n Nacional co*o n,cleo del $i$te*a de DIPr+ s el n'cleo del sistema de D&Pr aut$nomo o interno. (os valores de ordenaci$n social impuestos por la ,onstituci$n 4acional se proyectan a todo el ordenamiento jurdico y por tanto al D&Pr. El papel de la -%ri$pr%dencia interna . de la doctrina+ Desempe1an una funci$n com'n: la interpretaci$n del derecho. 4o obstante, la doctrina, cumple una funci$n creadora en la elaboraci$n de soluciones para los problemas que plantea la ciencia relativamente nueva del D&Pr. (a doctrina se expresa colectivamente mediante resoluciones o recomendaciones aprobadas en el seno de ,on!resos y ,onferencias nacionales e interpretaciones y a trav"s de las opiniones particulares vertidas por los especialistas. (os precedentes jurisprudenciales revisten una importancia enorme a la hora de la aplicaci$n del derecho. #s, si consultamos la doctrina sentada por la ,orte Suprema de %usticia de la 4aci$n, veremos que "sta tuvo una importancia e influencia decisiva en la 5eforma de 6778, en materia de jerarqua de las fuentes, avan+ndose hacia un sistema monista internacionalista. Di*en$i&n convencional s fruto del acuerdo de dos o ms stados o bien se !enera en el marco de las or!ani+aciones internacionales. 0ruto del Derecho convencional sur!en los ,onvenios y 2ratados internacionales, pudiendo ser "stos bilaterales o multilaterales, se!'n vinculen a dos stados entre s o ms de dos stados respectivamente. 5esulta imprescindible hacer referencia a los si!uientes aspectos: &ncorporaci$n: (os tratados pertenecen al Derecho &nternacional y su incorporaci$n al derecho interno depende del sistema y de la prctica constitucional de cada stado. (a concepci$n dualista nie!a la intercomunicaci$n entre el derecho interno y el internacional y le atribuye a cada ordenamiento un contenido propio, una finalidad especfica y fuentes de producci$n aut$nomas. 3

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia Se!'n la concepcin dualista, los Tratados constituyen fuente de inspiracin , no de vi!encia y se incorporan al derecho interno despu"s de una doble intervenci$n de los or!anismos competentes: la primera intervenci$n consiste en la aprobaci$n del tratado y su ratificaci$n internacional y la se!unda intervenci$n consiste en el dictado de una ley mediante la cual se opera la recepci$n interna. (a concepcin monista sostiene la unidad del orden jurdico y la unidad de las fuentes de produccin de normas . #cepta que el derecho internacional se incorpore automticamente al derecho interno, una ve+ cumplido el proceso de aprobaci$n y ratificaci$n internacional. Para esta postura los tratados constituyen fuente de vi!encia de las re!las jurdicas respectivas. %erarqua: Poseen jerarqua constitucional: las Declaraciones, ,onvenios y los 2ratados de Derechos 9umanos en las condiciones de su vi!encia al tiempo de la reforma de la ,arta :a!na. (os nuevos 2ratados y ,onvenciones sobre esta materia. 5equieren del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada cmara para revestir i!ual jerarqua. Tienen -erar/%0a $%perior a la$ le.e$ : a/ los 2ratados concluidos con stados, con las or!ani+aciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede- b/ los 2ratados de inte!raci$n que dele!uen competencia le!isferante y jurisdiccional a or!ani+aciones supranacionales. Reconocen -erar/%0a in!erior a la Con$tit%ci&n . a la$ le.e$ : los convenios internacionales celebrados en las provincias, con conocimiento del ,on!reso 4acional y siempre que no sean incompatibles con la poltica exterior del stado y no afecten las facultades dele!adas al ;obierno 0ederal o el cr"dito p'blico de la 4aci$n. <i!encia: ;eneralmente en los mismos tratados se fija la fecha de su entrada en vi!encia, despu"s del dep$sito del instrumento de ratificaci$n o del canje de ratificaci$n efectuado por los pases si!natarios. (a ratificaci$n internacional supone a su ve+ la existencia de una ley aprobatoria, dictada por los or!anismos constitucionalmente competentes de cada stado. Sin embar!o, debemos distin!uir entre 2ratado )no autoejecutorio* no son operativos sino )pro!ramticos* y los jueces no pueden aplicarlos directamente y las partes no pueden invocarlos directamente como fuente de derechos y obli!aciones hasta que el derecho interno los desenvuelva a trav"s de los actos le!isferantes adecuados, = )autoejecutorio* contiene normas inmediatamente aplicables por los jueces y !enera directamente derechos subjetivos a favor de las personas. 1niver$al+ la ON1 - Con!erencia de La Ha.a de DIPr Se trata de una or!ani+aci$n inter!ubernamental de carcter permanente, perteneciente sus inte!rantes a culturas jurdicas diferentes ya que participan naciones socialistas, musulmanas, stados del common la> y pases con sistemas codificados.

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia 4o obstante esta marcada diversidad, los vincula un objetivo com'n que es la unificaci$n pro!resiva de las normas de D&Pr. Re)ional+ Tratado$ de 2ontevideo de 3445-3567# C&di)o 8%$ta*ante de 3524# Con!erencia$ E$peciali9ada$ Intera*ericana$ de DIPr# :CIDIP; 2ratados de :ontevideo ntre el ?@ de a!osto de 6AAA y el 6A de febrero de 6AA7, por invitaci$n de #r!entina y Bru!uay, tiene lu!ar en :ontevideo .Bru!uay/ un con!reso sudamericano, del que participaron representantes de Colivia, Crasil, ,hile, Para!uay, Per' y los stados convocantes. Por primera ve+, estos pases consienten en obli!arse a trav"s de un cuerpo formativo por el que se unifican normas de conflicto- se trata del primer intento de codificaci$n internacional de D&Pr a nivel mundial, que alcan+$ vi!encia efectiva. ,omo resultado de la labor desarrollada y con predominio del m"todo conflictualista, sur!ieron ocho tratados y un protocolo adicional a dichos tratados, a saber: 3 2ratado de Derecho ,ivil &nternacional 3 2ratado de Derecho ,omercial &nternacional 3 2ratado de Derecho Procesal &nternacional 3 2ratado de Derecho Penal &nternacional 3 2ratado sobre Propiedad (iteraria y #rtstica 3 2ratado de Patentes de &nvenci$n 3 2ratado sobre :arcas de ,omercio y de 0brica 3 ,onvenci$n sobre el ejercicio de Profesionales (iberales. stos tratados fueron ratificados en su totalidad por #r!entina, Colivia, Para!uay, Per' y Bru!uay. ,olombia ratific$ el 2ratado de Derecho ,ivil, el de Derecho ,omercial, el de Derecho Procesal y el ,onvenio sobre jercicio de Profesionales liberales. cuador 'nicamente este 'ltimo.

n 67D7 al cumplirse cincuenta a1os del ,on!reso de :ontevideo, se celebra nuevamente en esa ciudad, un se!undo ,on!reso de D&Pr con el fin de revisar los tratados y actuali+ar los contenidos. n consecuencia los #cuerdos resultantes de esta reuni$n son los si!uientes: 3 2ratado de Derecho ,ivil &nternacional 3 2ratado de Derecho ,omercial 2errestre &nternacional 3 2ratado de Derecho de la 4ave!aci$n ,omercial &nternacional 5

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia 3 2ratado de Derecho Procesal &nternacional 3 2ratado de Derecho Penal &nternacional 3 2ratado sobre #silo y 5efu!io Polticos 3 2ratado sobre Propiedad &ntelectual 3 2ratado de Patentes de &nvenci$n 3 2ratado sobre :arcas de ,omercio y de 0brica 3 ,onvenci$n sobre el ejercicio de Profesionales (iberales. #r!entina ratific$ los 2ratados de Derecho ,ivil, ,omercial, de la 4ave!aci$n, Procesal, jercicio de Profesionales (iberales y el Protocolo #dicional. Bru!uay y Para!uay ratificaron todos los 2ratados. ,$di!o de Custamante o ,$di!o de Derecho &nternacional Privado Se aprueba en 67?A, en ocasi$n de celebrarse la <& ,onferencia &nternacional de (a 9abana. laborado por #ntonio Snche+ de Custamante y Sirv"n, refleja el si!nificativo influjo que ejerci$ la doctrina de :an+ini en su autor al adherir a la concepci$n apriorstica del orden p'blico internacional- se clasifica a las leyes personales en personales .de orden p'blico interno/, territoriales .de orden p'blico internacional/ y voluntarias .de orden privado/. (a obra del jurista cubano ejerci$ una notoria influencia en numerosos trabajos de la doctrina americana y europea como as tambi"n en la jurisprudencia no s$lo de los stados donde adquiri$ vi!encia, sino tambi"n en los tribunales de los pases que quedaron fuera de su mbito espacial de aplicaci$n. ste c$di!o vincula a quince pases del continente. #r!entina no lo ha ratificado. ,onferencias speciali+adas &nteramericanas de D&Pr. .,&D&P/ Sur!en en el marco de las Er!ani+aciones de los stados #mericanos .E #/. ,onsisten en ,onvenios Sectoriales sobre temas specficos., empleando en la mayora de los casos la t"cnica conflictual y excepcionalmente y para al!unas cuestiones se vale del materialismo. (as ,onvenciones #probadas son las si!uientes: ,&D&P & .celebrada en Panam en 67F@/. ,&D&P && .celebrada en :ontevideo en 67F7/ ,&D&P &&& .celebrada en (a Pa+, Colivia en 67A8/ ,&D&P &< .celebrada en :ontevideo, Bru!uay en 6AA7/ ,&D&P < .celebrada en Mxico en 1994) ,&D&P <& .celebrada en Gashin!ton en ?HH?/

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia Convenio$ <ilaterale$ s fruto del acuerdo de los stados a fin de re!ular distintas. (a caracterstica central y que los diferencia de los convenios multilaterales, radica en que los primeros se concertan entre dos stados, en tanto los se!undos implican la participaci$n de tres o ms stados. Erden de #plicaci$n de las 0uentes (os 2ratados o ,onvenios internacionales poseen una jerarqua superior a las leyes o al D&Pr interno o aut$nomo. 4o obstante, debemos tener presente que respecto de una misma materia pueden existir dos o ms ,onvenios. - Criterio Cronol&)ico: implica que el tratado posterior dero!a al anterior y como consecuencia de ello se aplica al caso aqu"l. - Criterio de la E$pecialidad: frente a un supuesto en el cual existan dos o ms tratados que re!ulen la misma materia, pero uno de ellos lo ha!a de manera ms especfica o particular, prevalece aquel que re!ule la materia de una manera ms especfica. - Criterio del Favor Ne)otti : implica que frente a dos tratados que re!ulen la misma materia, pronuncindose uno por la valide+ de una instituci$n y otro por su invalide+, prevalecer aquel a que est" a favor de la valide+ de la misma. Di*en$i&n in$tit%cional+ 2ERCO=1R s el resultado de la labor desarrollada por las or!ani+aciones internacionales que se !eneran a partir de la conformaci$n de bloques de inte!raci$n re!ional y est destinado a re!ular las relaciones de trfico externo que se per!e1an en dicho mbito. (a producci$n jurdica que sur!e del : 5,ESB5 creada por los $r!anos que poseen capacidad decisoria: ,onsejo :ercado ,om'n .Decisiones/, ;rupo :ercado ,om'n .5esoluciones/ y ,omisi$n de ,omercio del :ercosur .Directivas/, al no haberse dele!ado competencia le!isferante en un $r!ano supranacional, requiere ser incorporada conforme el mecanismo previsto en las constituciones de los stados Partes. (a consecuencia el Derecho ori!inario .2ratado de #sunci$n, Protocolo de Euro Preto y Protocolo de Crasilia/ y el derecho derivado .Decisiones, 5esoluciones y Directivas/ no constituyen derecho comunitario ya que carece de aplicaci$n inmediata y de eficacia directa. Procedi*iento de prod%cci&n -%r0dica de car cter tran$nacional+ la le" *ercatoria . el ar<itra-e co*ercial internacional# #quel que se !enera en el mbito del comercio internacional, por la acci$n de los particulares o de or!ani+aciones privadas. Se trata de un derecho espontneo, producto de la prctica comercial internacional que tiene ori!en en fuentes propias basadas en los usos comerciales, cuyo n'cleo central reposa en los usos y costumbres internacional .lex mercatoria/ os usos y costumbres internacionales, denominados en el mbito internacional como Le" *ercatoria, comprende el conjunto de usos y costumbres profesionales utili+ados en el ,omercio &nternacional que, independientemente de las le!islaciones nacionales, se eri!en en una suerte de derecho del comercio com'n internacional. (a ,mara 7

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia de ,omercio &nternacional, or!anismo creado en 6767 con sede en Pars, funciona a trav"s de comit"s nacionales. Su principal cometido es armoni+ar las prcticas comerciales, lo que se evidencia en la adopci$n de los t"rminos comerciales internacionales &ncoterms y en las 5e!las y Bsos sobre ,r"ditos Documentarios. Se trata de re!las no oficiales que son compiladas, redactadas y publicadas por la ,mara de ,omercio &nternacional. &nstituto &nternacional para la unificaci$n del Derecho Privado .B4&D5E&2/. Se trata de un or!anismo internacional de carcter inter!ubernamental que desarrolla una intensa labor en la unificaci$n del derecho privado- se constituy$ en 67?I y tiene su sede en 5oma. Para la reali+aci$n de sus fines utili+a varas vas, vali"ndose principalmente de la preparaci$n de leyes y convenciones- en 6778 se compilaron los )Principios sobe los contratos comerciales internacionales*, que tienen como objetivo establecer un conjunto equilibrado de re!las !enerales aplicables a los contratos mercantiles internacionales. (a vi!encia depende de que las partes hayan previsto su aplicaci$n a trav"s del ejercicio de la autonoma de la voluntad. El Ar<itra-e Co*ercial Internacional s un m"todo alternativo de soluci$n de controversias eminentemente voluntario, por el cual las partes resuelven a trav"s de una clusula compromisoria .clusula inserta en un contrato, por la cual las partes establecen que en caso de conflicto se someten al arbitraje privado internacional a fin de su resoluci$n/ o un compromiso arbitral .es un contrato que se firma con posterioridad al sur!imiento del conflicto por cual las partes deciden someterse al arbitraje para la resoluci$n de ese conflicto/, la soluci$n de conflictos presentes o futuros, por medio de la desi!naci$n de un tercero, el cual si!uiendo un procedimiento establecido tambi"n por las partes va a resolver a trav"s de un laudo obli!atorio, pudiendo resolver conforme a derecho o equidad. Se trata de un m"todo de heterocomposici$n porque interviene un tercero .el rbitro/ que tiene potestad decisoria. ,lases de #rbitraje 3#d hoc e &nstitucional: n el primer caso las partes eli!en los rbitros, quienes llevan adelante todo el proceso, sin nin!una otra intervenci$n, en cambio en el arbitraje institucional existe una entidad encar!ada de servir de apoyo a las partes, desde el inicio mismo del procedimiento hasta su culminaci$n. ,omo por ejemplo la ,mara de ,omercio &nternacional. (a tendencia es hacia el arbitraje institucionali+ado, pues brinda mayor se!uridad y comodidad. 3#rbitraje de derecho y ami!ables componedores: (os rbitros iuris deciden los conflictos de acuerdo a lo dispuesto en el ordenamiento jurdico, mientras que los ami!ables componedores prescinden del mismo y resuelven se!'n su leal saber y entender. 3#rbitraje voluntario o for+oso: 2eniendo en cuenta la fuente de donde proven!a, ya sea de un mero acuerdo de voluntades o de una disposici$n le!al, puede clasificarse de esta manera. 8

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia 3#rbitraje interno e internacional: Dependiendo de los elementos que compon!an la relaci$n y su vinculaci$n con uno o ms stados. Sistema de Soluci$n de ,ontroversias en el mbito del : 5,ESB5: soluci$n de controversias aprobado por el Protocolo de Elivos, l sistema de

4e!ociaciones directas Bna ve+ abiertas formalmente, las mismas no deben durar ms de 6@ das. Procedimiento arbitral l procedimiento de soluci$n de controversias en el : 5,ESB5 est bsicamente establecido mediante dos instancias de arbitraje. (a primera instancia se reali+a ante un 2ribunal #rbitral #d 9oc .2#9:/ y la se!unda instancia se reali+a ante el 2ribunal Permanente de 5evisi$n del : 5,ESB5 .2P5:/. (as partes pueden tambi"n obviar la primera instancia y recurrir directamente al 2P5: .per saltum/. 2ribunales #rbitrales #d 9oc ,uando un stado o un particular tiene un reclamo contra al!uno de los estados miembros del :ercosur, lue!o de presentar el reclamo en la Secretara Permanente del :ercosur .SP:/, se forma un 2ribunal #rbitral #d 9oc inte!rado por tres rbitros. Para formar el 2ribunal #d 9oc cada parte eli!e un rbitro de una la lista permanente compuesta de 6? juristas de cada uno de los pases miembros. l tercer rbitro, que se desempe1ar tambi"n como presidente, no debe tener la nacionalidad de nin!uno de los estados miembro. Si no puede ser ele!ido por com'n acuerdo de las partes, el mismo se establece por sorteo entre aquellos que inte!ran una lista de rbitros no nacionales preestablecida Protocolo de Elivos para la Soluci$n de ,ontroversias, art. 66, inciso ?. l procedimiento consta de las si!uientes etapas: a.3 Presentaci$n del reclamo y respuesta, por escrito b.3 xamen de las pruebas c.3 (os ale!atos orales d.3 l laudo en un pla+o no mayor de IH das, prorro!able por DH das ms. l laudo es obli!atorio para las partes, pero puede ser recurrido por cualquiera de ellas al 2ribunal Permanente de 5evisi$n del :ercosur, pero s$lo sobre cuestiones jurdicas, no pudiendo volverse a examinar los hechos ni aportar nuevas pruebas. 2ribunal Permanente de 5evisi$n del : 5,ESB5 .2P5:/ Puede intervenir directamente en primera instancia, si las partes estn de acuerdo en recurrir directamente a "l. ste mecanismo se denomina Jper saltumJ .por salto/. n este caso el 2P5: act'a examinando la totalidad del problema, incluyendo los hechos, las pruebas y los ar!umentos jurdicos. Si las partes lle!an al 2P5:, lue!o de que exista un laudo dictado por un 2ribunal #rbitral #d 9oc cuestionado por al!una de ellas, el 2ribunal s$lo anali+a las cuestiones jurdicas para verificar si existen errores en

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia el laudo. l laudo que dicta 2ribunal Permanente de 5evisi$n del : 5,ESB5 es obli!atorio y definitivo. &ntervenci$n del ;rupo :ercado ,om'n Sin perjuicio del procedimiento arbitral, cuando las partes son dos estados, pueden tambi"n presentar el caso ante el ;rupo :ercado ,om'n. n este caso el ;:, puede reali+ar recomendaciones a las partes en conflicto con el fin de que resuelvan la diferencia. >%ri$dicci&n? co*petencia interna# -%dicial internacional . co*petencia -%dicial

(a expresi$n jurisdicci$n internacional hace referencia a la potestad que corresponde a los jueces y tribunales de un stado para conocer y resolver los casos de D&Pr., es decir, respecto de las relaciones jurdicas de carcter privado que estn vinculadas con dos o ms ordenamientos jurdicos. (a competencia internacional indica el mbito preciso en el que se ejerce en cada caso la funci$n jurisdiccional de cada stado. (a jurisdicci$n internacional ar!entina es el poder de los jueces ar!entinos para decidir casos jusprivatistas multinacionales. ,uando hablamos de competencia internacional directa nos referimos a la facultad de un tribunal de un stado de declarase competente y ju+!ar determinadas controversias con elementos extranjeros. Bna ve+ resuelto el conflicto de competencias, el tribunal que va a intervenir debe resolver el conflicto de leyes, es decir, establecer si ha de aplicar derecho propio o extranjero. (a competencia internacional indirecta va a ser tema del reconocimiento y ejecuci$n de sentencias extranjeras. Principio$ a/ Principio de &ndependencia: cada sistema de jurisdicci$n de los distintos stados es aut$nomo, pues la jurisdicci$n es expresi$n de soberana. Se!'n este principio los stados consideran exclusiva y excluyente su jurisdicci$n en causas propias y recprocamente se declaran incompetentes en causas que ju+!an ajenas .territorialismo jurisdiccional/ b/ Principio de interdependencia: implica que existe un contacto entre los sistemas jurisdiccionales de los distintos stados. Se!'n este principio los stados conceden extraterritorialidad a las sentencias extranjeras, admitiendo el ejercicio de extra1as jurisdicciones en causas relativamente vinculadas al stado que reconoce aquellas sentencias, !eneralmente vinculadas a los aspectos ejecutivos. c/ Principio de fectividad: alude a la ra+onabilidad del acto jurisdiccional, a fin de que "ste pueda ser reconocido yKo ejecutado por el stado en que se pretende. l stado ar!entino coexiste con los dems stados extranjeros. stos tambi"n ejercen la jurisdicci$n. l lmite de la jurisdicci$n propia viene impuesto por las 1

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia probabilidades de reconocimiento y ejecuci$n de las sentencias nacionales en pases extranjeros. l estudio de dichas posibilidades conducir a limitar la jurisdicci$n propia en casos de muy probable desconocimiento de sentencias nacionales. >%ri$dicci&n internacional directa e indirecta# La jurisdiccin directa consiste en determinar, frente a un caso jusprivatista con elementos extranjeros, qui"n es la autoridad competente para resolverlo. llo se reali+a a trav"s de nor*a$ %nilaterale$ que le indican al jue+ cundo !o+an de esta jurisdicci$n y les ordenan admitir la demanda y, en su caso, a entrar en el examen de fondo del juicio. 4in!'n liti!io debe quedar sin jue+ competente. (as normas unilaterales de jurisdicci$n tienden a evitar el )dene!amiento de justicia*. (a jurisdicci$n directa se clasifica en: a; Conc%rrente: la norma de jurisdicci$n la confiere de manera alternativa a dos o ms stados .v!r. #rt. 6?6@ y 6?6I del ,$di!o ,ivil ar!entino/ <; @nica+ se confiere jurisdicci$n internacional a los jueces de un ra+ones prcticas .v!r: #rt. D?A8 del ,. ,ivil #r!entino/. stado por

c; E"cl%$iva+ un stado reivindica para s la jurisdicci$n por ra+ones de orden p'blico internacional .v!r. #rt. 6H del ,$di!o ,ivil #r!entino/. La -%ri$dicci&n indirecta presupone que ya existe una decisi$n de al!'n jue+ en la esfera internacional. sta decisi$n puede consistir en: una sentencia definitiva, un #uto interlocutorio que decide la traba de una medida cautelar en otro stado, un Decreto que ordena una medida de mero trmite en otro stado, entre otros. De esta forma, y a trav"s de nor*a$ o*nilaterale$ de jurisdicci$n se dan las pautas a los jueces del stado requerido para que ju+!uen la jurisdicci$n del jue+ extranjero en la tramitaci$n del reconocimiento y eventual ejecuci$n de la decisi$n extranjera. (as normas omnilaterales tienen una funci$n meramente valorativa de la jurisdicci$n extranjera. (a jurisdicci$n indirecta tiende a ase!urar la eficacia de una sentencia firme. Bna condici$n de esta eficacia es la jurisdicci$n internacional del jue+ del stado en el que inici$ el juicio. Su finalidad est en evitar la concesi$n indebida de justicia, la cual se dara, si el jue+ de la causa hubiese invadido la jurisdicci$n del jue+ requerido. (a jurisdicci$n indirecta abarca todos los supuestos de #uxilio %udicial internacional, en cualquiera de sus !rados. Criterio$ de deter*inaci&n de la co*petencia -%dicial internacional# (a jurisdicci$n directa se determina Por le.+ existen distintos criterios o principios atributivos de jurisdicci$n. 3Principio del paralelismo: ste criterio determina que son competentes los jueces del stado cuyo derecho o ley es aplicable al caso. Presupone que debemos necesariamente conocer la ley aplicable al caso y que "sta es 'nica. ,omo ventaja 11

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia principal podemos se1alar que los jueces aplicarn su propio derecho, que es el que mejor conocen. ,omo desventaja se1alamos que se produce lo que se denomina )f$rum shoppin!* .literalmente si!nifica comprar la jurisdicci$n/, puesto que en los casos que pudiera ele!irse la ley aplicable, por va indirecta se )comprara* la jurisdicci$n. 3 Principio del Domicilio: puede considerarse un principio !eneral en el Derecho de la %urisdicci$n internacional el que la adjudica a los jueces del pas en el que el demandado tiene su domicilio. s un principio universalmente aceptado que en materia de acciones personales, una demanda interpuesta ante los jueces del domicilio del demandado, nunca podr dar lu!ar a una excepci$n de incompetencia, pues mal podra el demandado ale!ar indefensi$n. 3Principio del 0uero &nternacional del Patrimonio: se confiere competencia a los jueces del stado en el cual se encuentran los bienes del demandado, es decir que la sola existencia de bienes en un determinado stado, habilita a los jueces de ese stado a intervenir en el liti!io. Por la a%tono*ia de la vol%ntad de la$ parte$+ 3Pr$rro!a de %urisdicci$n: es un acuerdo de partes en virtud del cual se asi!na jurisdicci$n a un jue+, que en principio no la tiene, a fin de resolver conflictos potenciales o actuales de las partes. ,on relaci$n al momento en que la pr$rro!a se efectivi+a, "sta puede ser: anterior a que se suscite el conflicto .asume la forma de una ,lusula ,ompromisoria/ o posterior a la producci$n del mismo .asume la forma de ,ompromiso/ n principio la jurisdicci$n territorial es improrro!able, pero en determinados supuestos y bajo ciertas condiciones, la jurisdicci$n puede prorro!arse. l artculo 6L del ,$di!o Procesal ,ivil y ,omercial de la 4aci$n textualmente establece: )(a competencia atribuida a los 2ribunales nacionales es improrro!able. Sin perjuicio de lo dispuesto por los 2ratados &nternacionales y por el #rt. 6? inc. 8 de la ley 8A, except'ase la competencia territorial en asuntos exclusivamente patrimoniales, que podr ser prorro!ada de conformidad de partes. Si estos asuntos son de ndole patrimonial, la pr$rro!a podr admitirse a'n a favor de jueces extranjeros o de rbitros que act'en fuera de la 5ep'blica, salvo en los casos en que los 2ribunales ar!entinos tienen jurisdicci$n exclusiva o cuando la pr$rro!a est prohibida por ley*. De lo transcripto se desprende que los requisitos son los si!uientes: 6.3 Mue se trate de asuntos de ndole patrimonial ?.3 Mue se trate de una cuesti$n objetivamente internacional D.3 Mue la pr$rro!a no est" prohibida por ley 8.3 Mue no exista jurisdicci$n exclusiva por parte de los tribunales ar!entinos

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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia #dems de estos requisitos, el 2ratado de :ontevideo de Derecho ,ivil &nternacional de :ontevideo de 678H en su #rt. @I, ?L prrafo a!re!a que la pr$rro!a de jurisdicci$n ser admitida lue!o de promovida la acci$n .,ompromiso arbitral/ y siempre y cuando haya sido aceptada por el demandado .prohbe la pr$rro!a ficta/. n cuanto a la ley que ri!e la valide+ de la pr$rro!a, existen dos posturas, se!'n "sta sea anterior a la traba del liti!io o posterior. n el primer caso se impone la ley que ri!e el contrato .(ex contractus/, en el se!undo la ley del stado del jue+ al cual se prorro!$ la jurisdicci$n .lex prorro!atio foris/. Re)%laci&n directa . re)%laci&n indirecta# La$ nor*a$ indirecta$ o de con!licto son aquellas que en su tipo le!al describen un caso jusprivatista multinacional, pero que en su consecuencia jurdica no dan la soluci$n al mismo, sino que remiten a otro ordenamiento .extranjero o propio, se!'n se trate de normas indirectas de importaci$n o exportaci$n/ .<!r.: #rt. I y F, 6@7, D?AD del ,$di!o ,ivil/. La$ nor*a$ directa$? *ateriale$ o $%$tantiva$ son aquellas que en su tipo le!al describen un caso jusprivatista multinacional y que en su consecuencia jurdica brindan la soluci$n sustantiva y material a ese caso .<!r.: #rt. @ del 2ratado de Derecho ,ivil &nternacional de :ontevideo de 678H/. Ele*ento$ de la nor*a indirecta# Posee una estructura similar a las restantes normas jurdicas y ciertas particularidades que la distin!uen. (a norma indirecta, al i!ual que cualquier norma, posee un tipo le!al y una consecuencia jurdica. l tipo legal es el sector jurdico a re!lamentar .la capacidad, los efectos patrimoniales del matrimonio, entre otros/, en tanto que la consecuencia jurdica expresa los efectos jurdicos de ese sector que reclama su definici$n. (a consecuencia jurdica no re!lamenta directamente la situaci$n respectiva, sino que remite a un ordenamiento que habr de re!ularla .a la ley del domicilio, a la ley del lu!ar de cumplimiento, ley del lu!ar de celebraci$n, entre otros/. Dentro de la consecuencia jurdica se encuentra el llamado: ) punto de conexin*: e$ la clave /%e indica el derecho aplica<le al ca$o .<!r: el lu!ar del domicilio, lu!ar de situaci$n de los bienes, lu!ar de celebraci$n o ejecuci$n, entre otros/. De esta manera la norma de conflicto act'a como un puente entre dos riberas, que parte del caso jusprivatista y desemboca en el derecho sustantivo aplicable a esa relaci$n jurdica. (os puntos de conexi$n pueden ser reales .<!r: lu!ar de situaci$n de los bienes/, personales .nacionalidad, domicilio, residencia/, o conductistas o voluntarios .lu!ar de celebraci$n o de ejecuci$n de un contrato, lu!ar de comisi$n de un delito/ Cla$i!icaci&n# (as normas indirectas se clasifican: 13

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia a; =e),n el tipo le)al+ 3 4ormas cuyo tipo le!al contiene las condiciones de un efecto jurdico .la capacidad se ri!e por la ley del domicilio/ 3 4ormas cuyo tipo le!al abarca un efecto jurdico .los efectos personales del matrimonio se ri!e por la ley del domicilio conyu!al/ 3 4ormas cuyo tipo le!al abarca tanto el efecto como sus condiciones .las obli!aciones emer!entes de un delito se ri!en por la ley del lu!ar donde el delito ha sido cometido/. <; =e),n la con$ec%encia -%r0dica: 3 4ormas de importaci$n y normas de exportaci$n: las primeras remiten a un derecho privado extranjero, las se!undas declaran aplicable el derecho propio. c; =e),n el p%nto de cone"i&n: 3 !imples" la norma emplea un 'nico punto de conexi$n .v!r.: #rt. I, 6ID del ,$di!o ,ivil/ 3 #omplejo: la norma emplea dos o ms puntos de conexi$n, pudiendo ser "stos: Subsidiarios: cada punto de conexi$n se emplea en defecto o fracaso del anterior .#rt. @ del 2ratado de Derecho ,ivil &nternacional de :ontevideo de 678H/ #lternativo: 2odos los puntos de conexi$n empleados en la norma indirecta poseen i!ual jerarqua y pueden utili+arse indistintamente .#rt. DIDA del ,$di!o ,ivil/. #cumulativos: los puntos de conexi$n requieren coincidencia entre las leyes se1aladas por cada uno de ellos .#rt. 6D del 2ratado de :ontevideo de Derecho ,ivil &nternacional de 6AA7/. 3 De hecho: <!r: el domicilio. 3 De derecho: <!r: lu!ar de situaci$n de los bienes. 3 0ijos: son de carcter inmutables. <!r: (ey del primer domicilio conyu!al, lu!ar de situaci$n de los bienes. 3 <ariables: son de carcter mutable. <!r: ley del domicilio conyu!al. Nor*a$ de polic0a o )de aplicaci$n inmediata* son aquellas que en su tipo le!al captan una relaci$n jusprivatista multinacional y en su consecuencia jurdica )autoeli!en* inflexiblemente el derecho material, delimitando expresamente su mbito de aplicaci$n espacial. ncuentran su fundamentaci$n en la salva!uarda de la or!ani+aci$n poltica, social, familiar y econ$mica del pas .<!r.: #rt. 6?8 de la ley 67.@@H/.

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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia (as normas de polica se diferencian claramente del orden p'blico internacional, pues mientras descartan desde un primer momento la aplicaci$n del derecho extranjero, es decir apriorsticamente, sin siquiera consultarlo, autoeli!iendo a trav"s de su punto de conexi$n el derecho material local. Identi!icaci&n de la$ nor*a$ en la$ !%ente$ -%r0dica$# jemplos de normas indirectas: ) l derecho a percibir alimentos, y la admisibilidad, oportunidad y alcance del convenio alimentario, si lo hubiere, se re!irn por el derecho del domicilio conyu!al. l monto alimentario se re!ular por el derecho del domicilio del demandado, si fuera ms favorable a la pretensi$n del acreedor alimentario* . Art# 3A2? parte 2B C# Civil ar)entino/. ) l testamento del que se hallare fuera de su pas, s$lo tendr efectos en la 5ep'blica, si fuere hecho en las formas prescriptas por la ley del lu!ar en que reside, o se!'n las formas que se observan en la naci$n a que pertene+ca, o se!'n las que este ,$di!o desi!na como formas le!ales* .Art# CAC4 del C# Civil ar)entino/. jemplos de normas materiales: )(a presencia de un menor en el territorio de otro stado parte, ser considerada indebida, cuando se produ+ca en violaci$n de la tenencia, !uarda, o derecho que sobre "l o a su respecto, ejer+an lo padres, tutores o !uardadores.* .Art# 2? parte 3B? Convenci&n Internacional de 2enore$ con 1r%)%a./ ) n aquellos casos que no se encuentran especialmente previstos en el presente 2ratado, el domicilio civil de una persona fsica, en lo que ata1e a las relaciones jurdicas internacionales, ser determinado, en su orden, por las circunstancias que a continuaci$n se enumeran: a/ (a residencia habitual en el lu!ar, con nimo de permanecer en "l. b/ # falta de tal elemento, la residencia habitual en un mismo lu!ar del !rupo familiar, o la del c$nyu!e con quien ha!a vida com'n, o a falta de c$nyu!e, la de los hijos menores o incapaces con quien conviva. c/ l lu!ar del centro principal de sus ne!ocios.

d/ n ausencia de todas las circunstancias, se reputar como domicilio la simple residencia*. .Art# DB Tratado de Derecho Internacional Civil de 2ontevideo de 3567#/ jemplos de normas de polica: )(a sociedad constituida en el extranjero que ten!a su sede en la 5ep'blica o su principal objeto est" destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de 15

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia constituci$n o de su reforma y contralor de funcionamiento.* . Art# 326? le. 35#DD7/. )(os bienes races situados en la 5ep'blica son exclusivamente re!idos por la leyes del pas respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompa1ar esos actos. l ttulo, por tanto, a una propiedad ra+, s$lo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la rep'blica*. . Art# 37 del C# Civil ar)entino/. Din *ica de la nor*a indirecta# 2anto el tipo le!al como la consecuencia jurdica poseen elementos positivos cuanto ne!ativos. Positivos, toda ve+ que dichos elementos deben verificarse para que la norma indirecta entre en funcionamiento y ne!ativos, pues debe verificarse su inexistencia para que la norma funcione correctamente. l elemento positivo del tipo le!al es la $cuestin pre%ia& y el elemento ne!ativo es el $fraude a la ley&' l elemento positivo de la consecuencia jurdica es el $reen%o& .el derecho aplicable al caso/ y el elemento ne!ativo es el $orden p(blico internacional&' El con!licto de cali!icacione$+ (a norma indirecta en su faceta dinmica nos enfrenta en primer t"rmino al llamado problema de )las calificaciones*. ,alificar consiste en determinar qu" ordenamiento jurdico, en 'ltima instancia, es el que definir los t"rminos empleados en la norma indirecta. l problema de las calificaciones comprende tanto los conceptos contenidos en el tipo le!al como la consecuencia jurdica. (os conflictos de calificaciones se ori!inan por la coexistencia de sistemas nacionales de D&Pr y porque cada ordenamiento jurdico posee un cuadro de cate!oras propio. (as soluciones propuestas para resolver los problemas de calificaciones son: a) #alificar seg(n la lex fori : los t"rminos de la norma indirecta o bien la relaci$n jurdico3privada debe ser calificada de acuerdo al cuadro de cate!oras que ofrece el sistema jurdico del stado al cual pertenece el jue+ que entiende en la causa. sta soluci$n distin!ue entre el derecho que define .necesariamente por la lex fori/ y el derecho que re!lamenta .puede ser la lex causae o la lex fori, se!'n el caso/ b) #alificar seg(n la lex causae: fusiona el derecho que define con el que re!lamenta. (a definici$n de los puntos de conexi$n se hace conforme la lex fori, pero los t"rminos del tipo le!al se definen en 'ltima instancia por la lex causae .la cual no s$lo define, sino que tambi"n re!lamenta/. c) #alificar en forma aut)r*uica: consiste en definir la relaci$n jurdico internacional, de manera aut$noma y a trav"s de conceptos universales, con 16

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia total abstracci$n de los derechos locales. stos conceptos universales sur!irn del m"todo comparativo de todas las le!islaciones del mundo. La c%e$ti&n previa llamada tambi"n por la doctrina internacionalista )cuesti$n preliminar* o )cuesti$n incidental*. Sur!e cuando la soluci$n de una cuesti$n principal depende de una o ms cuestiones que por ese motivo se denominan previas, preliminares o incidentales. (a cuesti$n previa se presenta despu"s de la determinaci$n del derecho aplicable a la cuesti$n principal, si bien la decisi$n de la controversia principal depende de ella. #s por ejemplo en el caso que se discutiera la sucesi$n del c$nyu!e, previamente debemos determinar la valide+ del matrimonio. n esta materia se enfrentan dos teoras: (a teora de la jerarqui+aci$n: como su nombre lo indica, jerarqui+a las cuestiones concatenadas y las somete unas al derecho aplicable a la otra. n cuanto al criterio de jerarqui+aci$n se dan dos posibilidades: el ideal .o l$!ico/ y el real .o procesal/. l criterio ideal considera que cuesti$n principal es aquella que es condici$n de valide+ de la otra. <!r: en el leadin! case comentado sera cuesti$n principal con este criterio la valide+ de la adopci$n, pues de ella depende la vocaci$n sucesoria. l criterio real considera que es cuesti$n principal aquello que es motivo de la demanda. <!r: en el caso planteado: la cuesti$n sucesoria. s indudable que la teora de la jerarqui+aci$n en todas sus variables es injusta. (a 2eora de la quivalencia* propicia que cada cuesti$n debe re!irse por su propia ley, sin que exista en cuanto al derecho aplicable, un sometimiento de una cuesti$n respecto de la otra. #s la cuesti$n principal se re!ir por su propia ley y la cuesti$n previa se re!ir por la suya. Derecho e"tran-ero# n cuanto a la naturale+a del Derecho xtranjero existen las si!uientes posturas: a) El derecho extranjero es un hecho : se trata de una cuesti$n fctica y como tal, quien lo ale!ue, debe probarlo. llo implica que el jue+ no puede aplicarlo de oficio. Art0c%lo 3C c#c# (a aplicaci$n de las leyes extranjeras, en los casos en que este ,$di!o la autori+a, nunca tendr lu!ar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo car!o ser la prueba de la existencia de dichas leyes except'anse las leyes extranjeras que se hicieren obli!atorias en la 5ep'blica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial. b) El derecho extranjero es un derecho y como consecuencia de ello se aplica de oficio, sin necesidad de que ser ale!ado ni probado por las partes en un proceso. #l ar!umento de la soberana del stado de la postura anterior, se la rebate sosteniendo que cuando un jue+ aplica derecho extranjero no se somete a "ste, sino que no hace ms que aplicar su propio derecho, qua a trav"s de la norma indirecta de importaci$n, le indica como aplicable el derecho extranjero. 17

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia c) El derecho extranjero es un )hecho notorio* que admite distintos !rados de conocimiento. Se trata de una postura intermedia, propiciada por Gerner ;oldschmidt. Teor0a del %$o -%r0dico+ Bna ve+ caracteri+ado el caso como extranjero, es preciso darle el tratamiento que en justicia corresponde. ste tratamiento debe basarse en el respeto en el elemento extranjero y este respeto, a su ve+, consiste en hacer con el caso lo que presumiblemente con "l haran en el pas al que pertenece. )Si se declara aplicable a una controversia el derecho extranjero, hay que darle el mismo tratamiento de fondo que con el mximo !rado asequible de probabilidad le dara el jue+ del pas cuyo Derecho ha sido declarado aplicable- como punto de referencia es preciso tomar al jue+ ante quien la controversia podra haberse radicado si realmente se hubiese planteado en aqu"l pas. Dice ;oldschmitdt: ),olaboramos al derecho propio- somos, en cierto modo, sus arquitectos. l derecho extranjero, al contrario, es construido por los habitantes espirituales del pas extranjero- con respecto a "l somos meros fot$!rafos. De ah que aplicamos el Derecho propio e imitamos el Derecho extranjero.

Cantidad de Derecho e"tran-ero aplica<le :Reenv0o;# se trata de la cantidad de derecho extranjero aplicable. s decir que en cuanto a la parte aplicable del derecho extranjero .su cantidad/, la cuesti$n consiste en saber si la consecuencia jurdica indica como aplicable el Derecho Privado extranjero o si declara aplicable, en primer lu!ar, el D&Pr extranjero y s$lo en se!undo lu!ar un Derecho Privado cualquiera. n efecto, la consecuencia jurdica de la norma indirecta puede indicar como aplicable s$lo el Derecho Privado extranjero .teora de la referencia mnima/, las normas indirectas de exportaci$n .teora de la referencia media/ o, por 'ltimo, todo el derecho extranjero .normas indirectas de exportaci$n e importaci$n/ ms el derecho indicado como aplicable por "ste .teora de la referencia mxima/. l reenvo s$lo tiene cabida en esta 'ltima teora. l reenvo se produce cuando el jue+ que entiende en la causa consulta y aplica las normas indirectas pertenecientes al derecho extranjero, declarado aplicable por el sistema conflictual del pas del foro. l derecho extranjero declarado competente se dilata, antes que las normas materiales de Derecho Privado extranjero debe consultarse y aplicarse las normas de Derecho &nternacional Privado extranjero. (as condiciones para que se produ+ca el reenvo son: a/ (a existencia de sistemas de D&Pr que contemplen normas indirectasb/ 2eora de la referencia mxima lo cual implica que la consecuencia jurdica de la norma indirecta que interviene en primer t"rmino remite al ordenamiento extranjero en su totalidad, esto es, a las normas de Derecho &nternacional 18

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia Privado en primer t"rmino y lue!o a las normas del Derecho Privado extranjero. 4o hay reenvo sin la intervenci$n de las normas de Derecho &nternacional Privado extranjero y dichas normas no intervienen cuando la referencia es mnima que s$lo tiene en cuenta las normas materiales extranjerasc/ (os puntos de conexi$n empleados por las respectivas normas indirectas .las del foro y las extranjeras/ deben ser distintos- si coincidieran, el reenvo no se producir. Cla$e$ de reenv0o+ a/ 5eenvo de primer !rado: conducen a la aplicaci$n, por parte del tribunal que lo acepta, de su propio derecho privado. b/ 5eenvo de se!undo !rado: la norma indirecta perteneciente a la ley del foro declara aplicable a la capacidad la ley del domicilio .incluidas sus normas de D&Pr/ declara aplicable la ley de la nacionalidad y la persona, cuya capacidad se discute, ostenta la nacionalidad de un tercer pas. l jue+ que acepta el reenvo deber ju+!ar la capacidad por el Derecho Privado perteneciente a ese tercer pas. c/ 5eenvo circular: se trata de decidir en nuestro pas la capacidad de un in!l"s, domiciliado en 0rancia, para adquirir bienes races situados en el territorio ar!entino. (a norma indirecta ar!entina .#rt. F del ,$di!o ,ivil/ enva al derecho franc"s, "ste reenva al derecho in!l"s y a su ve+ el derecho internacional privado in!l"s reenva al derecho ar!entino, por ser el vi!ente en el lu!ar de situaci$n de los bienes. La e"cepci&n de orden p,<lico# l orden p'blico internacional es el elemento ne!ativo de la consecuencia jurdica. 0unciona como una excepci$n a la aplicaci$n del derecho extranjero indicado como aplicable por una norma indirecta de importaci$n. l recha+o a la aplicaci$n del derecho extranjero se produce en virtud de que "ste resulta incompatible con los principios que inspiran el ordenamiento jurdico del jue+ que entiende en la causa, toda ve+ que la extraterritorialidad del Derecho Privado extranjero est condicionada por la compatibilidad que existe con nuestro orden p'blico. l orden publico consiste conjunto de principios inspiradores de la or!ani+aci$n del stado y la familia, que de acuerdo al orden moral y las buenas costumbres, ase!uran la reali+aci$n de los valores humanos fundamentales*. l concepto de orden p'blico supone dos circunstancias: a/ una diversidad ideol$!ica dentro de la comunidad de aquellos pueblos que aplican mutuamente sus respectivos derechos, b/ el reconocimiento de una obli!aci$n jurdica de aplicar derecho extranjero. l orden p'blico internacional desecha la aplicaci$n del derecho extranjero, a posteriori, es decir, lue!o de consultar el ordenamiento jurdico extranjero y advertir la incompatibilidad de "ste con los principios que inspiran su le!islaci$n. Si bien en 19

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia ambos casos el resultado es el mismo, esto es: la no aplicaci$n del derecho extranjero, la diferencia radica en cuanto al momento en que se produce ese recha+o. 2ambi"n se lo diferencia del orden p'blico interno, pues "ste se refiere a normas o disposiciones de carcter imperativas que no pueden ser dero!adas por la autonoma de la voluntad .#rt. ?6 del ,$di!o ,ivil/. Caractere$# l orden p'blico internacional se caracteri+a por: s #ut$nomo: pues es independiente y distinto de las normas jurdicas. Pueden ser de orden p'blico si comprometen los principios aludidos, pero no deben identificarse las normas con los principios aludidos, pero no deben identificarse las normas con los principios que las inspiran. s esencialmente variable o mutable- se!'n los pases y los tiempos. Aplicaci&n# (a aplicaci$n de la excepci$n de orden p'blico en los casos que proceda, puede hacerse de acuerdo a dos criterios: l criterio apriorstico: s decir que en todas las situaciones en que est" comprendido el orden p'blico, debe aplicarse la ley del jue+ ante el cual el proceso pende, sin examinar para nada la aplicabilidad de cualquier otra norma. l criterio )a posteriori*: el jue+ que debe resolver un caso con elementos extranjeros debe se!uir los si!uientes pasos: 6/ Debe consultar en primer t"rmino las re!las de D&Pr locales, a fin de encuadrar el caso dentro del supuesto contemplado por la norma indirecta apropiada. ?/ Si la norma indirecta seleccionada es de importaci$n, debe examinar hipot"ticamente la re!lamentaci$n que el derecho extranjero declarado aplicable da al caso controvertido. D/ ,omprobada la incompatibilidad del derecho extranjero con las instituciones locales fundamentales, echar mano del concepto de orden p'blico. La $ol%ci&n del DIPr ar)entino# extranjeras no sern aplicables: l #rt. 68 del ,$di!o ,ivil establece: )(as leyes

6/ ,uando su aplicaci$n se opon!a al Derecho P'blico de la 5ep'blica ?/ ,uando se aplicaci$n fuere incompatible con el espritu de la le!islaci$n de este ,$di!o D/ ,uando fueren de mero privile!io 8/ ,uando las leyes de este ,$di!o, en colisi$n con la leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la valide+ de los actos 2

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia Reconoci*iento . e-ec%ci&n de deci$ione$ -%diciale$ e"tran-era$# Condicione$ del reconoci*iento# ,ualquier documento xtranjero .no s$lo las sentencias/ para !o+ar de eficacia extraterritorial en otros stados debe reunir una serie de requisitos. stos requisitos son de ndole formal, procesal y sustancial. +ormales" #on%encin de a ,aya de 19-1': 2raducci$n: l documento, en caso de encontrarse en un idioma distinto al del stado en cual se pretende el reconocimiento, debe estar traducido al idioma requerido. (a traducci$n debe reali+arla un traductor p'blico oficial . (e!ali+aci$n: ,onsiste en la acreditaci$n del cumplimiento de los requisitos exi!idos por la ley del stado del cual emana el documento. n el caso de la sentencia, "sta deber transitar distintas etapas hasta lle!ar al Superior 2ribunal de %usticia de la Provincia o hasta el :inisterio de %usticia, se!'n el caso. #utenticaci$n: es la comprobaci$n de la autora y firma del documento. fase comprende dos etapas: sta

3 Primera #utenticaci$n: .mal llamada (e!ali+aci$n/ 5eali+ada por los a!entes consulares acreditados en el pas de donde el documento procede. ,onsiste en la certificaci$n de las firmas de las personas que han intervenido en el documento. 3 Se!unda #utenticaci$n: 5eali+ada por el :inisterio de 5elaciones xteriores del pas al cual va diri!ido el documento. ,onsiste en la certificaci$n de la firma del ,$nsul interviniente. n el mbito convencional, nuestro pas ha ratificado .(ey ?D.8@AKAF/ la ,onvenci$n de la 9aya, que suprime la exi!encia de le!ali+ar documentos p'blicos provenientes de un stado ,ontratante. (a ,onvenci$n se aplica a los documentos p'blicos que hayan sido expedidos en el territorio de un stado contratante y que deban ser presentados en otro stado contratante. stablece como 'nica formalidad exi!ida para certificar la firma de las personas intervinientes en el documento, el carcter en el que actuaron y la identidad de los sellos o timbre que lleva el documento, la inserci$n de un certificado denominado )acotaci$n* o )apostilla*, que deber ser impreso en el mismo documento o en una extensi$n o prolon!aci$n del mismo, de conformidad con un modelo que la misma ,onvenci$n Proporciona en un n el mbito interno, por Decreto 6I?7 de fecha HFK6?K?HH6 se modific$ el artculo ??7 del 5e!lamento ,onsular- eliminando la Se!unda #utenticaci$n reali+ada por el :inisterio de 5elaciones xteriores. .rocesales" 2oda sentencia declarativa, constitutiva o de condena es reconocimiento en un stado distinto del cual procede. Pero s$lo condenatorias son susceptibles de ejecuci$n. (a comprobaci$n de los debe reunir toda sentencia de condena, para ser ejecutada, se procedimiento especial denominado )exequtur*. 21 susceptible de las sentencias requisitos que reali+a en un

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia (os requisitos procesales varan se!'n la fuente consultada.

6. Mue la sentencia que se encuentre firme, es decir, que haya pasado en autoridad de cosa ju+!ada, no s$lo formal sino material. sto implica que la sentencia no se susceptible de recurrir. ?. Mue la sentencia haya sido dictada por un jue+ competente. (a competencia ser ju+!ada conforme las re!las de jurisdicci$n del jue+ del stado en el que se pretende el reconocimiento yKo ejecuci$n de la misma, se!'n el denominado criterio de la )bilaterali+aci$n*. (os 2ratados de :ontevideo s$lo establecen que la sentencia debe emanar de autoridad competente en la esfera internacional sin dar precisiones conforme a qu" re!las se ju+!ar dicha competencia D. Mue se haya respetado el Derecho de Defensa del demandado y el debido proceso. sto implica, entre otros aspectos esenciales, que la citaci$n al demandado debe haberse practicado en forma personal, esto es, a su domicilio real, a'n cuando la lex fori del lu!ar donde se llev$ a cabo el proceso admita otros modos de citaciones .<!r.: dictos/. ste requisito de la citaci$n personal est expresamente establecido en los ,$di!os de Procedimiento de la Provincia, cuanto de la 4aci$n. !ustanciales" se refiere a que la sentencia cuyo reconocimiento yKo ejecuci$n se pretende no vulnere los principios del orden p'blico internacional del stado en el cual se pretende ese reconocimiento yKo ejecuci$n. Derecho aplica<le a la$ per$ona$ !0$ica$: Domicilio vs. 4acionalidad (os problemas de D&Pr. que puedan suscitarse con relaci$n a la persona fsica .como sujeto de nuestra disciplina/ se resuelven a trav"s de la ley personal, pudiendo optarse por la ley de la nacionalidad o del domicilio. Do*icilio es el asiento jurdico de la persona. n nuestra disciplina el domicilio sirve de base para determinar el domicilio le!al al que deben someterse las relaciones de derecho de naturale+a personal. l domicilio act'a, dentro de la particular estructura de la norma indirecta, como punto de conexi$n utili+ado para se1alar el derecho competente, que habr de re!ular determinadas relaciones jurdicas. n el D&Pr ,onvencional, ms concretamente en el 2ratado de :ontevideo de Derecho ,ivil &nternacional de 678H, encontramos una calificaci$n autrquica del domicilio civil, en su #rt. @, dispone: ) n aquellos casos que no se encuentren especialmente previstos en el presente 2ratado, el domicilio civil de una persona fsica, en lo que ata1e a las relaciones jurdicas internacionales, ser determinado, en su orden, por las circunstancias que continuaci$n se enumeran:6/ (a residencia habitual en un lu!ar, con nimo de permanecer en "l- ?/ a falta de tal elemento, la residencia habitual en mimo lu!ar del !rupo familiar inte!rado por el c$nyu!e y los hijos menores o incapaces- o la del c$nyu!e con quien ha!a vida com'n- o a falta de c$nyu!e, la de los hijos menores o incapaces con quienes conviva- D/ el lu!ar del centro principal de sus ne!ocios- 8/ en ausencia de todas estas 22

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia circunstancias, se reputar como domicilio la simple residencia.* Se trata de una norma material, que emplea un punto de conexi$n subsidiario s el sistema adoptado por nuestro D&Pr interno .#rt, I, F, A y 78A del ,$di!o ,ivil/ y por nuestro D&Pr convencional .#rt. 6L de los 2ratados de :ontevideo de Derecho ,ivil &nternacional de 6AA7 y 678H/. Nacionalidad. (a nacionalidad posee un concepto sociol$!ico ms que jurdico, como la resultante de una serie de factores naturales y comunes, tales como: la ra+a, la reli!i$n, la cultura, el idioma, que determinan una forma de sentir y pensar que le dan a ese !rupo humano un sello propio y que los diferencia de los dems !rupos humanos. Se!'n los partidarios de este sistema, "ste indica el derecho ms adecuado, ya que cuando el le!islador dicta una ley lo hace teniendo en cuenta todos estos elementos caractersticos de un pueblo. (a 4acionalidad implica una tutela a trav"s del espacio. s el sistema adoptado fundamentalmente en los pases de emi!raci$n, a fin de mantener el control de sus nacionales a trav"s del espacio, sin importar d$nde "stos se encuentren. La re$idencia ha<it%al# (a residencia es lu!ar de habitaci$n real de la persona. s el lu!ar en el cual la permanencia de la persona se prolon!a por cierto tiempo, pero sin intenci$n de estabili+arse all. s otro de los puntos de conexi$n que pueden emplearse en esta materia, la tendencia en D&Pr convencional es hacia la sustituci$n del punto de conexi$n domicilio por el de la residencia habitual. Capacidad de hecho . de derecho# (a ley ms adecuada para re!ir la capacidad y el estado civil .teora monista/ de las personas fsicas es la ley personal, que emplea como puntos de conexi$n la nacionalidad o el domicilio. =i$te*a . RE)i*en del C&di)o Civil Ar)entino# De la lectura de los #rts. I, F y 78A sur!e de forma inequvoca la adopci$n del punto de conexi$n )domicilio* para hacer re!ir la capacidad e incapacidad de las personas .sin distin!uir entre capacidad e incapacidad de hecho o de derecho/. l problema se plantea en el #rt. 787 del ,$di!o ,ivil referente a los actos jurdicos. )(a capacidad e incapacidad de derecho, el objeto del acto, y los vicios que puedan contener, ser ju+!ado para su valide+ o nulidad por las leyes de este ,$di!o*. n esta disposici$n se distin!ue la capacidad e incapacidad de derecho y hace re!ir "sta por la ley ar!entina, otor!ndole un carcter territorial. xisten tres posturas que coinciden en otor!ar competencia a la ley del domicilio en materia de capacidad e incapacidad de hecho, pero difieren en cuanto a qu" ley ha de re!ir la capacidad e incapacidad de derecho: a/ 2eora ,hauvinista: hace una interpretaci$n literal del #rt. 787, pues reduce la aplicaci$n de la ley de domicilio solamente a la capacidad e incapacidad de hecho y somete tanto la capacidad de derecho como la incapacidad de derecho a aquella, es decir, a la ley territorial. 23

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia b/ 2esis ,osmopolita: (a capacidad e incapacidad de hecho y la capacidad e incapacidad de derecho se ri!en por la ley del domicilio, pero con la salvedad que las incapacidades de derecho de la ley territorial prevalecen sobre la capacidad de hecho o de derecho consa!rada por la ley domiciliaria. c/ 2esis intermedia- la capacidad de derecho, asimilada a la capacidad e incapacidad de hecho en su tratamiento jurdico, est sometida a la ley del domicilio, mientras que la incapacidad de derecho se ri!e por la ley territorial. (os 2ratados de Derecho ,ivil &nternacional de :ontevideo de 6AA7 y 678H han adoptado el principio del domicilio .#rt. 6L/. Ca*<io de do*icilio . *a.or0a de edad o e*ancipaci&n contempla desde el exterior hacia la republica: l c$di!o ,ivil s$lo

#rt. 6DA: ) l que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la 5ep'blica y fuese mayor o menor emancipado, se!'n las leyes de este ,$di!o, ser considerado como tal, a'n cuando sea menor o no emancipado, se!'n las leyes de su domicilio anterior* #rt. 6D7: )Pero si ya fuese mayor o menor emancipado se!'n las leyes de su domicilio anterior, y no lo fuese por las leyes de este ,$di!o, prevalecern en tal caso aqu"llas sobre "stas, reputndose la mayor edad o emancipaci$n como un hecho irrevocable*. #mbos preceptos receptan el principio de la irrevocabilidad adquirida. 4o obstante cuando se trata de ju+!ar la capacidad para la adquisici$n de un inmueble situado en nuestro pas, debe prevalecer el #rt. 6H del ,$di!o ,ivil. A%$encia+ se produce cuando una persona desaparece del lu!ar de su domicilio o residencia, sin que de ella se ten!a noticias y sin haber dejado apoderado, o los poderes de "ste fueren insuficientes, no desempe1aren convenientemente el mandato o "ste hubiere caducado. n estos casos puede el jue+, a instancia de parte interesada, desi!nar un curador a sus bienes si el cuidado de "stos lo exi!iere. (a 'nica norma de D&Pr es la del Art# 3A de la le. 36#C56? que determina el jue+ competente para la declaraci$n de ausencia. $!er) competente el jue/ del domicilio, o en su defecto, el de la (ltima residencia del ausente' !i ste no los 0ubiere tenido en el pas, o no fuesen conocidos, lo ser) el del lugar donde existieren bienes abandonados o el *ue 0ubiese pre%enido cuando dic0os bienes se encontraren en di%ersas jurisdicciones&. (os puntos de conexi$n utili+ados act'an en forma subsidiaria. (os 2ratados de :ontevideo de Derecho ,ivil &nternacional declaran como jue+ competente el del (ltimo domicilio del presunto ausente. n cuanto a los efectos de la declaraci$n de ausencia respecto de los bienes del ausente, ambos tratados se inspiran en el sistema del fraccionamiento y los someten a la ley del pas donde los bienes se hallen situados. 24

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia Protecci&n de lo$ incapace$# Patria pote$tad# n el D&Pr interno no existen normas resolutorias de conflictos de leyes en materia de patria potestad. l 2ratado de 6AA7 somete los derechos y deberes personales emer!entes de la patria potestad, a la ley del lugar en *ue se ejecuta. n cuanto a los derechos que la patria potestad confiere a los padres sobre los bienes de los hijos, as como su enajenaci$n y dems actos que los afecten, se ri!en por la ley del stado en que dichos bienes se hallan situados .principio del fraccionamiento/. l 2ratado de 678H, los somete a la ley del domicilio de quien la ejercita. n cuanto a los derechos que la patria potestad confiere a los padres sobre los bienes de los hijos adopta el principio de la unidad. #s la ley del domicilio del pro!enitor que ejercita la patria potestad ri!e los derechos y obli!aciones respecto de los bienes, as como su enajenaci$n y los dems actos de que sean objeto, en todo lo que, sobre materia de carcter real, no est" prohibido por la ley del lu!ar de situaci$n de tales bienes.

T%tela . otra$ in$tit%cione$ de )%arda de *enore$# (os menores de edad se hallan sometidos a una representaci$n necesaria, que es en primer t"rmino la de los padres y en caso de fallecimiento o p"rdida del ejercicio de la patria, por un tutor que la ejerce en su sustituci$n. Por otro lado, la ley or!ani+a otra representaci$n necesaria para los mayores incapaces de administrar sus bienes y que estn taxativamente enumerados en nuestra le!islaci$n civil .#rt. 8I7 ,. ,ivil/: c%ratela# (a tutela y la curatela estn sometidas a las mismas normas de D&Pr. 3 %ue+ ,ompetente: l ,$di!o ,ivil art. 8HH, dispone que es jue+ competente para el discernimiento de la tutela, el del domicilio de los padres del menor al tiempo de su fallecimiento. (a norma es incompleta porque no es la muerte el 'nico motivo que provoca la necesidad de desi!nar un tutor. l #rt. 8H6 establece: )Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la 5ep'blica el da de su fallecimiento o lo tenan el da en que se trataba de constituir la tutela ser, en el primer caso, el jue+ del lu!ar de la 'ltima residencia de los padres el da de su fallecimiento, y en el se!undo caso, el del lu!ar de su residencia actual*. ,on un criterio restrictivo se entiende que la norma s$lo otor!a competencia concurrente al jue+ de la residencia, si "sta se encuentra en la 5ep'blica y el domicilio, fuera de ella. l art. 8HD contempla la situaci$n de los menores abandonados o exp$sitos. caso es jue+ competente el del lu!ar donde "stos se encuentran. C&di)o Civil 25 n este

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia - Relacione$ Per$onale$ . patri*oniale$+ es competente para re!ular las relaciones personales emer!entes de la tutela y curatela la ley del pas al que pertenece el jue+ que ha discernido el car!o. n cuanto a las relaciones atinentes a los bienes, ha receptado el principio del fraccionamiento, consa!rando como ley competente para re!lar la materia la del lu!ar de situaci$n de los bienes. Por 'ltimo ambos 2ratados han previsto en sus disposiciones la hipoteca le)al? !aranta que las leyes suelen acordar en protecci$n de los incapaces. stablecen que s$lo tendr efecto cuando la ley del stado en el cual se ejerce el car!o de tutor o curador concuerde con la de aqu"l donde est"n situados los bienes. Para la existencia de la hipoteca le!al se requiere, pues la aplicaci$n acumulativa de dos leyes, la del domicilio le!al y la del lu!ar de su situaci$n. =%$tracci&n . re$tit%ci&n internacional de *enore$# (a sustracci$n internacional de menores es una facultad de quien act'a como protector del incapa+, cuya !uarda tiene obli!aci$n de ejercer y conservar. Se trata ms bien de una actividad que de un concepto jurdico- se presenta como una cuesti$n prctica, inmediata. (a restituci$n se funda en el estatuto jurdico del protector1guarda, custodia, tenencia u otra e*ui%alente. n la restituci$n no est en jue!o la instituci$n de protecci$n toda, sino uno de sus atributos: el de ejercer y conservar la !uarda o su similar. Se trata de una fi!ura aut$noma por su objeto y especfica por sus caractersticas procesales. l instituto inte!ra el rea de la cooperaci$n jurdica internacional. Se trata de un procedimiento aut$nomo respecto del liti!io de fondo. l D&Pr. interno no contempla la restituci$n internacional de menores. llo se compadece con la realidad hist$rico3sociol$!ica de la "poca en que se sancion$ el ,$di!o ,ivil, pero no con la realidad actual. n el mbito de la inte!raci$n jurdica universal, #r!entina ratific$ la Convencin de La Haya sobre aspectos Civiles del Secuestro Internacional de Menores, del ?@ de octubre de 67AH. a/ l despla+amiento del menor se considera ilcito cuando es en violaci$n de un derecho de !uarda .exclusivo o conjunto/, otor!ado se!'n el derecho del stado de la residencia habitual del menor .#rt. DL/. b/ Proporciona definiciones autrquicas de qu" debe considerarse por menor, qu" comprende el derecho de !uarda y qu" se entiende por derecho de visita .#rts. 8 y @/. c/ Prev" la desi!naci$n de una #utoridad ,entral para la tramitaci$n de las solicitudes, estableciendo entre dichas autoridades un procedimiento de cooperaci$n a los fines de ase!urar el retorno del menor. #simismo, contempla el supuesto de tratarse de un stado federal, en cuyo caso podrn desi!narse varias #utoridades ,entrales pero una principal para que a su ve+ transmita los documentos necesarios a los dems .#rts. ? y F/. 26

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia d/ (os titulares de los derechos de !uarda y de visita incluyendo a las instituciones tienen le!itimaci$n activa para entablar la acci$n de restituci$n .#rt. A/. e/ ,uando a trav"s de un exhorto se solicita la restituci$n del menor no se est pidiendo el reconocimiento o ejecuci$n de una sentencia. l convenio establece un sistema de colaboraci$n fuera de lo normal, no pretende la ejecuci$n de una decisi$n extranjera .que puede existir o no/ sino que se trata de conse!uir la ms rpida devoluci$n del menor al lu!ar de su residencia habitual inmediatamente anterior al despla+amiento ile!al. De ah que se estable+ca el pla+o de seis semanas para ordenar el retorno del menor .#rt. 66/, para el supuesto de dene!aci$n de la restituci$n, es preciso una decisi$n del jue+ o autoridad que esencialmente, deber manifestarse sobre las causas de no devoluci$n. La Con erencia Intera!ericana Especiali"ada de #erecho internacional $rivado sobre %estitucin Internacional de Menores .,&D&P &</ ratificada por nuestro pas. a/ Plantea como objetivos: #se!urar la pronta restituci$n de menores que teniendo su residencia habitual en un stado Parte hubieran sido ile!almente trasladados a otro, o que habiendo sido re!ularmente trasladados, hubieran sido ile!almente retenidos9acer respetar el ejercicio de visita y el ejercicio del derecho de custodia o !uarda por parte de sus titulares. b/ Se caracteri+a por brindar una serie de calificaciones autrquicas. (a ,onvenci$n determina qu" se entiende por derecho de custodia o !uarda, derecho de visita .#rt. D/ y cules son las condiciones para considerar el traslado o la retenci$n como ile!al .#rt. 8/. 2ambi"n define qu" debe entenderse por menor 2toda persona *ue no 0aya cumplido los diecisis a3os)' c/ stablece que son titulares de la acci$n los padres, tutores o !uardadores o cualquier instituci$n. s decir, quienes ejercan su derecho )individual o con juntamente* inmediatamente antes de ocurrir el hecho, de conformidad con la ley de la residencia habitual. d/ (a competencia para conocer de la solicitud de restituci$n de menores se atribuye a las autoridades judiciales o administrativas del stado Parte donde el menor tuviese su residencia habitual. e/ n el procedimiento asumen un rol esencial las #utoridades ,entrales. Se trata de un procedimiento sumario que no preju+!a sobre la cuesti$n de fondo de la !uarda y que, cumplidos los requisitos bsicos establecidos en el propio inter"s del menor, ase!ura su reinte!ro al medio en el cual est desarrollando su funci$n espiritual, intelectual y fsica, sin demoras lesivas a "sta. f/ Se prev" la posibilidad de oposici$n a la restituci$n. llo ocurre en los casos en que se demuestre que: 27

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia 6/ quien la solicita no ejerca efectivamente su derecho de cuidado o !uarda al momento de su despla+amiento o retenci$n?/ quien la solicita ha prestado su consentimiento despu"s de producido el despla+amiento o retenci$nD/ existe un !rave ries!o de que la restituci$n del menor pudiere exponerlo a un peli!ro psquico o fsico8/ el menor se opusiera a re!resar, quedando a criterio de la autoridad exhortada ju+!ar que por su edad y madure+, la opini$n del menor puede tenerse como decisiva. (a ,onvenci$n admite que las autoridades requeridas no den curso a la restituci$n del menor cuando se produce una lesi$n al orden p'blico internacional del stado requerido .#rt. ?@ de la ,onvenci$n/. Convenio sobre $roteccin Internacional de Menores entre la %ep&blica 'riental del (ruguay y la %ep&blica )rgentina* a/ stablece como objetivo ase!urar la pronta restituci$n de menores que indebidamente se encuentren fuera del stado de su residencia habitual y en el territorio de otro stado Parte, es decir que comprende el supuesto del traslado ilcito, como aquellos casos en los que si bien el traslado es lcito, el menor no re!resa al pas en los pla+os estipulados, produci"ndose una lesi$n al derecho de visita. b/ (a ,onvenci$n brinda calificaciones autrquicas, determinando qu" debe entenderse por presencia indebida de un menor en el territorio de otro stado .#rt. ?/qu" se entiende por residencia habitual .es el lu!ar donde el menor tiene su centro de vida/. 4o define qu" debe entenderse por menor, supeditando dicha calificaci$n a la ley del estado de la residencia habitual del menor. c/ stablece que la residencia habitual es la conexi$n determinante de jurisdicci$n para conocer de la demanda de restituci$n. d/ ,ontempla un procedimiento sumario, consa!rando el principio de !ratuidad en la tramitaci$n de los exhortos y medidas ori!inadas en su aplicaci$n con la excepci$n de los !astos y honorarios deven!ados por el nombramiento y actividad del menor- adopta como va de transmisi$n de las solicitudes a los :inisterios de %usticia de los respectivos stados. e/ Prev" la posibilidad de locali+aci$n del menor. n efecto, se determina como obli!aci$n suministrar datos sobre al ubicaci$n del menor en el stado requerido y se puede solicitar la locali+aci$n del menor que resida habitualmente en jurisdicci$n de un stado Parte pero que presumiblemente se encuentre en forma indebida en el territorio de otro. .#rt. 6?/. f/ ,onsa!ra el derecho de oposici$n ante el explcitamente las causales. jue+ requerido, sin expresar

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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia Tr !ico internacional de *enore$+ Convenci&n Intera*ericana de 34 de *ar9o de 3556# n el sentido moderno se entiende por trfico un )comercio ms o menos clandestino, ver!on+oso o ilcito*. ,uando la ,onvenci$n sobre los Derechos del ni1os llama la atenci$n sobre este problema, imponiendo a los pases la obli!aci$n de concertar acuerdos internacionales, emplea las expresiones secuestro, venta y trata de ni1os, t"rminos que tambi"n aparecen con los de sustracci$n, retenci$n ile!al, trfico y desaparici$n, en la denominaci$n de al!unos anteproyectos presentados por expertos e instituciones. a/ (a ,onvenci$n tiene un mbito de acci$n diferente en su art. D expresa que: )abarcar los aspectos civiles de la sustracci$n, el traslado y la retenci$n de ilcitos de los menores en el mbito internacional no previstos por otras convenciones internacionales sobre la materia*. (a convenci$n tambi"n contempla los aspectos penales del trfico. b/ Prev" un sistema de informaci$n a favor de la cooperaci$n internacional, que puede operar a priori, cuando los stados asumen el compromiso de mantenerse mutuamente informados sobre la le!islaci$n nacional, jurisprudencia y estadsticas que haya asumido el trfico internacional de menores en sus pases respectivos y en todo lo relativo al control de la salida y entrada de los menores en su territorio. (a informaci$n tambi"n puede producirse a posteriori, despu"s de haber adoptado las medidas tuitivas y ase!urativas, exi!iendo su comunicaci$n a las autoridades del stado donde el menor ten!a su residencia habitual. c/ (a ,onvenci$n se vale de calificaciones autrquicas. #s define qu" debe entenderse por menor .toda persona que no haya cumplido los dieciocho a1os/, tambi"n define qu" se entiende por 2rfico internacional de menores, estableciendo que consiste en toda conducta o tentativa de sustraer, trasladar o retener un menor de un pas a otro, con la finalidad ilcita y nimo de lucro. sta calificaci$n abarca tanto los aspectos civiles como penales. d/ Prev" la confidencialidad del procedimiento, a fin de salva!uardar la intimidad del menor, como su honor y reputaci$n. e/ # trav"s de una norma de jurisdicci$n alternativa, determinar la competencia judicial internacional, contemplando las si!uientes conexiones: 6/ el jue+ del stado Parte donde tuvo lu!ar la conducta ilcita?/ el jue+ del stado Parte de residencia habitual del menorD/ el jue+ del stado Parte en el que se hallare el presunto delincuente si "ste no fuera extraditado, 8/ el jue+ del stado Parte en el que se hallare el menor vctima de dicho trfico. 4o obstante estas opciones, el #rt. 7 de la ,onvenci$n otor!a prioridad a los jueces del stado Parte que hubiere prevenido en el conocimiento del hecho ilcito. 29

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia 2atri*onio+ Cele<raci&n del *atri*onio# l matrimonio es la uni$n voluntaria e irrevocable de un hombre y una mujer, con el fin de constituir un nuevo tronco de familia. l #rt. 6F? del ,$di!o ,ivil establece como presupuestos del matrimonio: l consentimiento, el cual debe ser libre y prestado en forma personal, la diversidad de sexos y la autoridad competente para autori+ar el matrimonio .en nuestro caso ante el funcionario del 5e!istro ,ivil y ,apacidad y stado de las Personas/. ,ualquier matrimonio que se celebre contraviniendo al!uno de estos supuestos, debe ser reputado como un matrimonio inexistente. En cuanto a la valide" del !atri!onio , el #rt. 6@7 del ,$di!o ,ivil establece que:*(as condiciones de valide+ intrnsecas .ausencia de impedimentos y al consentimiento/ y extrnsecas del matrimonio .formas matrimoniales exi!idas/, se ri!en por el derecho del l%)ar de $% cele<raci&n, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en "l ri!en*. Se impone en este caso una calificaci$n lex causae- la del ordenamiento jurdico declarado competente, que es la que ri!e la valide+ internacional del matrimonio, sin perjuicio de que la intervenci$n del orden p'blico internacional ar!entino provoque el desconocimiento de la valide+ de tal matrimonio. 2ratados de :ontevideo de Derecho ,ivil &nternacional de 6AA7 y 678H, en sus #rts. 66 y 6D respectivamente disponen que )la capacidad, la forma del acto y la existencia y valide+ del mismo, se ri!en por la le. del l%)ar en /%e el *atri*onio $e cele<ra*. Con$enti*iento . re/%i$ito$ de capacidad *atri*onial# n cuanto al consentimiento del matrimonio, la ley ar!entina .#rt. 6F?/ establece que el mismo debe ser prestado en forma libre y personal. n cuanto a la libertad, la ley se refiere a la ausencia de vicios. n cuanto a la forma personal de prestar el consentimiento, se refiere a que el mismo debe ser prestado por los mismos contrayentes. n el derecho ar!entino se ha prohibido los llamados )matrimonio por poder*, en los que el consentimiento se expresa a trav"s de apoderado. D&Pr interno contempla la fi!ura de los '2atri*onio$ a di$tancia( en el que el contrayente ausente expresa su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autori+ar matrimonios del lu!ar en que se encuentra .#rt. 6FD del ,. ,ivil/. (a ley establece un lmite temporal de noventa das, al ofrecimiento de la documentaci$n que acredite el consentimiento de c$nyu!e ausente. l pla+o corre desde la fecha del otor!amiento del consentimiento .#rt. 6FD in fine/. (a ley establece que el matrimonio a distancia se reputar celebrado en el lu!ar donde se presta el consentimiento que perfecciona el acto. (a autoridad competente para celebrar el matrimonio, deber verificar que los contrayentes no estn afectados por los impedimentos le!ales y ju+!ar las causas ale!adas para la justificar la ausencia. 3

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia La capacidad para contraer *atri*onio, el #rt. 6@7 establece una excepci$n a la re!la !eneral consistente en que la capacidad se ri!e por la ley de domicilio, pues se ri!e por la ley del lu!ar de celebraci$n. Depende de la ausencia de impedimentos. 2odos los impedimentos establecidos por la ley de un stado son de orden p'blico interno, y deben por tanto, ser observados por quienes contraen matrimonio con arre!lo a dicha ley. Pero los stados suelen conferir especial importancia a al!unos de esos impedimentos a los que por ra+ones superiores comprometen el orden p'blico internacional y, por ese motivo, las prohibiciones establecidas se imponen no s$lo internamente, sino tambi"n a los matrimonios celebrados en el extranjero. #s el #rt. 6IH del ,. ,ivil dispone que no se reconocer nin!'n matrimonio celebrado en un pas extranjero, si mediaren al!unos de los impedimentos de los incs: l parentesco por consan!uinidad entre ascendientes y descendientes sin limitaci$n .inc. 6L/ y entre hermanos y medios hermanos .inc. ?L/. l impedimento derivado del vnculo de adopci$n plena y simple .inc. D/, el impedimento por afinidad .inc.8/, el impedimento de li!amen, .inc. I/, el impedimento de crimen .inc. F/. n cambio son impedimentos de orden p'blico interno, los que se refieren a la falta de edad, .6I a1os para la mujer y 6A para el hombre/- la privaci$n permanente o transitoria de la ra+$n por cualquier causa que fuere- el caso del sordomudo que no sepa manifestar su voluntad en forma inequvoca por escrito o de otra manera. (os Tratado$ de Derecho Civil de 2ontevideo de 6AA7 y 678H .#rts. 66 y 6D respectivamente/ disponen que la capacidad+ la or!a del acto y la existencia y valide" del !is!o+ se rigen por la ley del lugar en el cual se celebra* Existe coincidencia con el #I$r interno* La$ !or*a$ de cele<raci&n# Muienes deseen contraer matrimonio en el territorio de un stado, deben observar estrictamente las formas prescriptas por la le!islaci$n o la costumbre local. stas leyes o costumbres deciden si son admitidos los matrimonios consensuales, si deben cumplirse las formas sacramentales instituidas por una reli!i$n .matrimonio reli!ioso/ o las formas solemnes instituidas por el stado .matrimonio civil/. (as formas matrimoniales son territoriales, lo que implica que deben observarse inexcusablemente. sta territorialidad de las formas matrimoniales no es obstculo para que en un stado se recono+can como vlidos los matrimonios contrados en otro stado mediante una forma distinta o desconocida. Pr%e<a e in$cripci&n re)i$tral del *atri*onio# (a prueba del matrimonio se ri!e por el derecho del lu!ar de celebraci$n. # los efectos de probar el matrimonio se deber acompa1ar la documentaci$n correspondiente con las le!ali+aciones exi!idas .#rt. 67F del ,. ,ivil/. (as inscripciones en el 5e!istro ,ivil de partidas de matrimonios celebrados fuera de la 5ep'blica, se har previa orden judicial.

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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia n la provincia de ,$rdoba ri!e la ley 877? del a1o 67IA, cuyo #rt. 6 dispone que la inscripci$n de los fallos extranjeros sobre divorcio, nulidad de matrimonio y modificaci$n de la capacidad y estado civil de las personas, estn sujetas al exequtur que les otor!uen los tribunales de la ejecuci$n de sentencias dictadas por tribunales extranjeros. Son competentes para ordenar la inscripci$n de matrimonios celebrados en el extranjero los jueces de familia. Para la inscripci$n de sentencias de divorcio extranjeras, previo exequtur las ,maras de familia. El *atri*onio con$%lar+ forma del matrimonio por la ley personal de los contrayentes. l recurso de que se valen los pases partidarios de la lex patriae, para facilitar a sus nacionales la celebraci$n del matrimonio en el extranjero, es facultar a sus a!entes diplomticos o consulares a celebrar matrimonio en el territorio del stado ante el cual estn acreditados. s preciso adems que este stado se lo permita. ,uando existe coincidencia entre la voluntad de ambos stados, el matrimonio diplomtico o consular celebrado en uno, es vlido en los dos stados. Pero si no existiese coincidencia, dicho matrimonio, si se celebrase, vale en el stado al que pertenece el a!ente diplomtico o consular, pero carece de valide+ en el lu!ar de celebraci$n. (as leyes ar!entinas no autori+an los matrimonios diplomticos o consulares 2atri*onio cele<rado en !ra%de a la le.# #ntes de la sanci$n de la ley de divorcio vincular en nuestro pas- era muy frecuente encontrar parejas domiciliadas en #r!entina, que se trasladaran a :"xico para contraer all matrimonio, en virtud de que la ley mexicana prevea la instituci$n del divorcio vincular, tpico caso de 0raude a la ley ar!entina, se trataba de un )fraude en expectativa*. #ctualmente la le!islaci$n ar!entina .#rt. 6@7 del ,. ,ivil, ?L parte/ descarta toda posibilidad de que los contrayentes incurran en fraude a la ley en materia matrimonial, pues autori+a a los c$nyu!es a mudar su domicilio para sujetarse a la ley del lu!ar de celebraci$n. l fundamento de esta disposici$n es preservar la valide+ del matrimonio y evitar los matrimonios claudicantes, es decir que son vlidos en un stado, pero invlido en otro. E!ecto$ del *atri*onio Son los vnculos jurdicos que sur!en como consecuencia de la celebraci$n del mismo. Relacione$ per$onale$+ Se ri!en por la ley del do!icilio conyugal e ectivo .#rt. 6I?/. (a norma califica de manera autrquica la expresi$n domicilio conyu!al efectivo, entendiendo por tal" el lugar donde los mismos %i%en de consuno. n caso de duda o desconocimiento de "ste, se aplicar la ley de la &lti!a residencia. Se establece de esta forma la mutabilidad del punto de conexi$n que seria subsidiario. En *ateria de ali*ento$, el #rt. 6I?. ?L prrafo prev" que el derecho a percibir alimentos, la admisibilidad, oportunidad y alcance del convenio alimentario, si lo hubiere, se ri!e por la ley del do!icilio conyugal.

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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia En c%anto al *onto ali*entario establece que de manera subsidiaria que se re!ir por la ley del do!icilio del de!andado si fuera ms favorable a la pretensi$n del acreedor alimentario. RE)i*en econ&*ico *atri*onial pactado# (os c$nyu!es, en uso de la autonoma de la voluntad, hayan previsto de manera contractual o a trav"s de la celebraci$n de pactos el r"!imen a se!uir con relaci$n a sus bienes. stos pactos reciben el nombre de ),apitulaciones matrimoniales*. l derecho ,ivil ar!entino prohbe la valide+ de tales pactos en el r"!imen interno. S$lo se admite los supuestos contemplados en el #rt. 6?6F del ,. ,ivil, constituyen una suerte de )principio de prueba por escrito* de los bienes que los c$nyu!es aportan al matrimonio antes de la celebraci$n del mismo. l #rt. 6?6F re+a: )#ntes de la celebraci$n del matrimonio los esposos pueden hacer convenciones que ten!an 'nicamente los objetos si!uientes: 6L (a desi!naci$n de los bienes que cada uno lleva al matrimonio .N/ DL (as donaciones que el esposo hiciera a la esposa*. E!ecto$ del *atri*onio en de!ecto de pacto# #rt. 6ID establece que: )(as convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se ri!en por la ley del pri!er do!icilio conyugal, en todo lo que sobre materia de estricto carcter real no est" prohibido por la ley del lu!ar de ubicaci$n de los bienes. l cambio de domicilio no altera la ley aplicable para re!ir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despu"s del cambio*. P%nto de cone"i&n in*%ta<le n la ley del primer domicilio conyu!al ri!e la calificaci$n de la convenci$n matrimonial, el contenido intrnseco de tales convenciones. n cuanto a la forma habr que distin!uir si la convenci$n se reali+$ en el lu!ar del primer domicilio conyu!al se re!ir por la ley del primer domicilio conyu!al, pues coincide la lex causae con la locus re!it actum o si la convenci$n se celebra en un lu!ar distinto, el derecho de este 'ltimo ri!e la admisibilidad e impone una forma determinada, por su parte la ley del lu!ar de celebraci$n re!lamenta la forma exi!ida y nuevamente la lex causae .ley del primer domicilio conyu!al/ decide el problema de la equivalencia. A !alta de convencione$ *atri*oniale$ la$ relacione$ de lo$ e$po$o$ en c%anto a $%$ <iene$? $e ri)en ta*<iEn por la le. del pri*er do*icilio con.%)al# 4o se distin!ue entre bienes muebles e inmuebles ni en su locali+aci$n. Tratado$ de 2ontevideo de Derecho Civil de 3445 , establece que los efectos patrimoniales del matrimonio se ri!en por las convenciones celebradas .#rt. 8H/, a falta de "stas por la ley del domicilio conyu!al que los esposos hubiesen fijado )de com'n acuerdo*, antes de celebrar el matrimonio .#rt. 86/, en su defecto por la ley del domicilio del marido al tiempo de la celebraci$n del matrimonio .#rt. 8?/. Aten%aci&n o di$ol%ci&n del v0nc%lo *atri*onial l #rt. ??F del ,$di!o ,ivil, el que textualmente establece: )(as acciones de separaci$n personal, divorcio vincular y 33

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia nulidad, as como las que versaren sobre los efectos del matrimonio, debern intentarse ante el jue" del &lti!o do!icilio conyugal e ectivo o ante el del do!icilio del cnyuge de!andado,* La $%ce$i&n en el DIPr ar)entino #rt. D?I? del ,. ,ivil establece: )(as personas a las cuales se transmitan los derechos de otras personas, de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre se llaman sucesores. llas tienen ese carcter, o por la ley, o por voluntad del individuo en cuyos derechos suceden*. n el Derecho &nternacional Privado la materia sucesoria exi!e dos presupuestos ineludibles: 3 (a muerte o deceso de una persona. 3 (a existencia de un patrimonio internacionalmente disperso. n cuanto a la ley aplicable a la sucesi$n existen en el Derecho ,omparado distintos sistemas, a saber: 3 Sistema de la unidad: afirma que una sola ley debe resolver las cuestiones esenciales que comprende la materia sucesoria. sta 'nica ley es la personal del causante: la de su nacionalidad o la de su domicilio. Se basa en que el patrimonio es una universalidad y que la ley aplicable debe buscarse a trav"s de la persona, ya que no existe persona sin patrimonio, #r!entina. 3 Sistema del fraccionamiento: propicia la aplicaci$n de una pluralidad de derechos, teniendo en consideraci$n la situaci$n de los bienes que se transmiten. Se funda en el hecho de que como el patrimonio est internacionalmente disperso, habr tantas leyes como bienes existan, se!uido por los 2ratados de :ontevideo de Derecho ,ivil &nternacional 3 Sistema &ntermedio o :ixto: combina las dos tesis anteriores: aplica el fraccionamiento para los bienes inmuebles y la unidad para los muebles. Si!uen este sistema &n!laterra, stados unidos, 0rancia, C"l!ica, #ustria, 9un!ra y 5umania. =i$te*a$ de %nidad . pl%ralidad $%ce$oria+ la c%e$ti&n en el C&di)o Civil? en la doctrina . la -%ri$pr%dencia# Art# C24C: ) l derecho de sucesi$n al patrimonio del difunto es re!ido por el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros*. Art#CA32: ) l contenido del testamento, su valide+ o invalide+ le!al se ju+!a se!'n la ley en vi!or en el domicilio del testador al tiempo de su muerte*. #mbos artculos apoyan la tesis de la unidad. El Art# 37 )los bienes races situados en la 5ep'blica #r!entina son exclusivamente re!idos por las leyes del pas .N/ respecto de los modos de transferirlos. l ttulo, por lo tanto, a una propiedad ra+ s$lo puede ser adquirido, transferido o perdido 34

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia de conformidad con las leyes de la 5ep'blica*. 2esis de fraccionamiento. la pluralidad o el

Di*en$i&n convencional 2anto el 2ratado de Derecho ,ivil &nternacional de :ontevideo de 6AA7 como el 2ratado de 678H se inspiran en el $i$te*a del !racciona*iento, sin establecer distinciones entre bienes muebles e inmuebles: #s el #rt. 8@ establece que: )(a misma ley de la situaci$n .refiri"ndose a la ley del lu!ar de situaci$n de los bienes/ ri!e: (a capacidad de la persona para testar- (a del heredero o le!atario para suceder, (a valide+ y efectos del testamento- (os ttulos y derechos hereditarios de los parientes y del c$nyu!e sup"rstite, (a existencia y proporci$n de las le!timas- (a existencia y el monto de los bienes reservables. n suma, todo lo relativo a la sucesi$n le!tima o testamentaria.* l 2ratado de 678H suprime la capacidad de la persona para testar, que ya no ser re!ida por la ley de lu!ar de situaci$n de los bienes, sino por la ley de su domicilio .#rt. 88/. 4o obstante, la ri!ide+ del principio del fraccionamiento que si!uen ambos 2ratados de :ontevideo, cede frente a determinadas situaciones, en las que parece vislumbrarse la idea de que )el patrimonio es una unidad*. Dichas situaciones son las si!uientes: 3 n materia de forma: l 2ratado de 6AA7 .#rt. 88, ?L parte/ admite que el testamento otor!ado por acto p'blico en cualquiera de los stados contratantes, ser admitido en todos los dems. l #rt. 88, ?L parte del 2ratado de 678H establece que el testamento abierto o cerrado, otor!ado por )acto solemne* en cualquiera de los stados contratantes, ser admitido en todos los dems. (a expresi$n acto solemne es ms amplia, pues admite la modalidad del testamento ol$!rafo que no exi!e la presencia de un funcionario p'blico para su otor!amiento. 3 n materia de Deudas: n principio, las deudas que deben ser satisfechas en al!uno de los stados contratantes, !o+an de preferencia sobre los bienes all existentes al tiempo de la muerte del causante- pero si dichos bienes no alcan+aren, los acreedores cobrarn sobre los bienes dejados en otros lu!ares, sin perjuicio del preferente derecho de los acreedores locales. ,uando las deudas deben ser canceladas en al!'n lu!ar en que el causante no hay dejado bienes, los acreedores podrn exi!ir su pa!o proporcionalmente sobre los bienes dejados en otros lu!ares, quedando otra ve+ a salvo el derecho preferencial de los acreedores locales. #mbos 2ratados coinciden en esta soluci$n. 3 n materia de (e!ados: (os le!ados de bienes determinados por su !"nero y que no tuvieren lu!ar desi!nado para su pa!o, se ri!en por la ley del lu!ar del domicilio del testador al tiempo de su muerte. Se harn efectivos sobre los bienes que deje en 35

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia dicho domicilio y en defecto de ellos, o por su saldo, se pa!arn proporcionalmente de todos los dems bienes del causante .#rt. 87/. 3 n materia de ,olaci$n: (a obli!aci$n de colacionar se ri!e por la ley de la sucesi$n en que ella sea exi!ida. Si la colaci$n consiste en al!'n bien ra+ o mueble, se limitar a la sucesi$n de que este bien depende. ,uando consista en al!una suma de dinero, se repartir entre todas las sucesiones a que concurra el heredero que deba la colaci$n proporcionalmente a su haber en cada una de ellas. C%e$tione$ co*%ne$ a la$ di$tinta$ cla$e$ (a jurisdicci$n es uno de los aspectos com'n a la sucesi$n le!tima cuanto testamentaria. Dispone el artculo D?A8 del ,$di!o ,ivil que la jurisdicci$n sobre la sucesi$n corresponde a los jueces del lugar del &lti!o do!icilio del causante* l principio !eneral consa!rado en el D&Pr interno o aut$nomo es el de la unidad de jurisdicci$n en materia sucesoria. l Art# C24D contempla el caso del heredero 'nico, estableciendo que )si el difunto no hubiese dejado ms que un solo heredero, las acciones deben diri!irse ante el jue+ del domicilio de este heredero, despu"s que hubiese aceptado la herencia*. Se tratara de un supuesto de jurisdicci$n concurrente. sta 'ltima es la interpretaci$n correcta. Los -ratados de Montevideo disponen que los juicios a que d" lu!ar la sucesi$n por causa de muerte se se!uirn ante los jueces de los lu!ares en que se hallen situados los bienes hereditarios .#rt. II del 2ratado de Derecho ,ivil &nternacional de 6AA7 y #rt. IA del mismo 2ratado de 678H/. l D&Pr convencional consa!ra la pluralidad de jurisdicciones en materia sucesoria. Apert%ra de la $%ce$i&n# (a transmisi$n hereditaria se opera en el momento mismo de la muerte del causante, producida de pleno derecho en ese instante y sin soluci$n de continuidad. #rt. D?A?: )(a muerte, la apertura y la transmisi$n de la herencia, se causan en el mismo instante. 4o hay entre ellas el menor intervalo de tiempo*. 4o obstante, todas estas cuestiones sern calificadas por la ley del 'ltimo domicilio del causante. Capacidad para $%ceder# st re!ida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor de la sucesin& n los 2ratados de :ontevideo de Derecho ,ivil &nternacional de 6AA7 y 678H se prev" que la capacidad para suceder se re!ir por la ley del lugar de situacin de los bienes' Tran$*i$i&n de la propiedad: Se produce en el mismo momento de la muerte del causante.

Derecho$ reale$ 36

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia l #rt. ?D66 establece que: $!e llaman cosas en este #digo los objetos materiales susceptibles de tener un %alor&' l #rt. ?D6? establece: $ os objetos inmateriales susceptibles de %alor e igualmente las cosas se llaman bienes. l conjunto de bienes de una persona constituye el patrimonio*. n materia de bienes inmuebles impera la re!la de la lex rei sitae, que si!nifica que los bienes races se rigen por la ley del lugar de su situacin. Savi!ny, adopt$ el sistema unitario, es decir, sin distinci$n entre bienes muebles e inmuebles, proclamando la vi!encia de la lex rei sitae tambi"n para los muebles, con al!unas excepciones, tal como la prevista para los bienes muebles in transitu. 8iene$ in*%e<le$# l #rt. 6H del ,$di!o ,ivil establece que: )(os bienes races situados en la 5ep'blica son exclusivamente re!idos por las leyes del pas, respecto de su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompa1ar esos actos. l ttulo, por tanto, a una propiedad ra+ s$lo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la 5ep'blica*. Capacidad para ad/%irir derecho$# (a capacidad para adquirir o transferir derechos reales sobre bienes races situados en la #r!entina se ri!e exclusivamente por la ley territorial. Se consa!ra as una excepci$n a la re!la !eneral de que la capacidad se ri!e por la ley del domicilio contenida en los #rts. I, F, A, 78A del ,. ,ivil/. For*a de lo$ contrato$ cele<rado$ en el e"tran-ero para tran$*itir derecho$ reale$ $o<re in*%e<le$ $it%ado$ en la Ar)entina #ctualmente, y a ra+ de la reforma introducida al #rt. ?@H@ por la ley 6F.F66, posteriormente completada por la ley 6F.AH6, se exi!e: escritura p'blica, tradici$n e inscripci$n re!istral. Si tenemos en cuenta la distinci$n que la ley civil establece entre ttulo .causa/ y modo, el #rt. 6H no se refiere en absoluto al contrato causal. )rt* ./..0 )(os contratos hechos en pas extranjero para transferir derechos reales sobre bienes inmuebles situados en la 5ep'blica tendrn la misma fuer+a que los hechos en el territorio del stado, siempre que constaren de instrumentos p'blicos y se presentaren le!ali+ados. Si por ellos se transmitiese el dominio de bienes races la tradici$n de "stos no podr hacerse con efectos jurdicos hasta que estos contratos se hallen protocoli+ados por orden de jue+ competente*. l documento debe ser autenticado, para lue!o poder ser presentado ante el jue+ del lu!ar de situaci$n del bien para que ordene su protocoli+aci$n. . 8iene$ *%e<le$#

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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia (os bienes muebles que tienes situaci$n permanente y que se conservan sin intenci$n de transportarlos son re!idos por las leyes del lugar en *ue est)n situados lex rei sitae- (os muebles que el propietario lleva siempre consi!o, o que son de uso personal, est" o no en su domicilio, como tambi"n los que tiene para ser vendidos o transportados a otro lu!ar, son re!idos por las leyes del domicilio del due3o*. :uebles en trnsito o )m$viles (a determinaci$n de los muebles in transitu o m$viles exi!e que se acuda a un criterio objetivo, ya que objetivamente considerados, los muebles son tales precisamente porque son susceptibles de ser trasladados de un lu!ar a otro, y a un criterio especfico, hay que atender a la intenci$n del propietario del un mueble determinado. (os muebles re!istrales, como lo automotores, deben someterse a la ley de pas en los cuales fi!uran los respectivos re!istros. Lo$ Tratado$ de 2ontevideo de Derecho ,ivil &nternacional no distin!uen entre muebles e inmuebles, la re!la es 'nica: )los bienes, cualquiera sea su naturale+a, son exclusivamente re!ido por la ley del lu!ar donde existen en cuanto a su calidad, a su posesi$n, a su enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de carcter real de que son susceptibles*. 2ambi"n se consa!ran re!las especiales, como la de los buques de a!uas no jurisdiccionales, se reputan situados en el lu!ar de su matrcula .#rt. ?F/- los car!amentos de los buques en a!uas no jurisdiccionales se reputan situados en el lu!ar del destino definitivo de las mercaderas .#rt. ?A/- los derechos creditorios, se reputan situados en el lu!ar en que la obli!aci$n de su referencia debe cumplirse. O<li)acione$ contract%ale$ For*a de lo$ acto$ -%r0dico$+ el principio Floc%$ re)it act%*F# el #rt. 7FD del ,$di!o ,ivil que dispone: )(a forma es el conjunto de las prescripciones de la ley respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formaci$n del acto jurdico- tales son: la escritura del acto, la presencia de testi!os, que el acto sea hecho por escribano p'blico, o con el concurso del jue+ del lu!ar* (a enumeraci$n de este artculo es meramente ejemplificativas. (a doctrina distin!ue entre actos formales y no formales. # su ve+, dentro de los primeros, las formas pueden ser )ad solemnitatem* .formas solemnes son de carcter visceral, hacen a la esencia del acto, a tal punto que su inobservancia acarrea necesariamente la nulidad del acto ej: la scritura p'blica para el caso del contrato de donaci$n de inmuebles/ y )ad probationem*, s$lo tienen como finalidad la prueba en juicio del acto jurdico. n materia de formas impera la re!la )locus re!it actum*. si!nifica: 1La ley del lugar de celebracin del acto rige el instru!ento del !is!o,* (a forma en s misma es una cuesti$n esencial que debe ser re!ulada por la ley a la que est sujeto el acto 38

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia jurdico: lex causae- en cambio la re!lamentaci$n de la forma puede quedar sujeta a la ley del lu!ar de celebraci$n del acto .locus re!it actum/. ste es el verdadero alcance de la mxima. l #rt. 6?66: un contrato celebrado en el extranjero para transferir derechos reales sobre inmuebles ar!entinos, por ser un contrato destinado a ser cumplido en la 5ep'blica, se ri!e por las leyes ar!entinas .#rt. 6?H7/. (a ley ar!entina es, respecto de dicho contrato, su lex causae. #hora bien, la lex causae .la ley ar!entina/ exi!e que el contrato conste en instrumento p'blico y se presente le!ali+ado. llo implica que la exi!encia de una determinada forma que ha sido dispuesta por la ley que ri!e la sustancia del ne!ocio jurdico, en cambio, la re!lamentaci$n de esa forma ser dispuesta por la ley del lu!ar del pas donde el instrumento se otor!a. Car cter !ac%ltativo o i*perativo# Si respecto de un acto jurdico, la ley ar!entina .a la que consideramos lex causae/, exi!e una forma ad solemnitatem, su inobservancia traer como consecuencia la nulidad del acto, sin que se pueda invocar a favor la valide+ de la re!la locus, se!'n la cual podra prescindirse de la forma solemne en el extranjero. Si en cambio, la lex causae no exi!e forma al!una especial y faculta a las partes a celebrar dichos actos en el idioma y con las solemnidades que ju+!uen ms convenientes, ri!e en toda su plenitud la mxima locus re!it actum. Por lo tanto cuando no se ha cumplido con las formalidades establecidas por la ley del pas extranjero de la celebraci$n del acto, cualquiera sea el carcter que dicha exi!encia ten!a en el pas de celebraci$n, pero se han observado los requisitos de forma que prescriben nuestras leyes, por aplicaci$n del inc. 8 del #rt. 68, tales actos sern vlidos. Di*en$i&n a%t&no*a# n nuestro ,$di!o ,ivil la re!la se halla consa!rada en el #rt. 6? que dispone lo si!uiente: )(as formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento p'blico son re!idos por las leyes del pas donde se hubiesen otor!ado*. l #rt. 7@H ampla la mxima, al establecer que: )5especto a las formas y solemnidades de los actos jurdicos, su valide+ o nulidad ser ju+!ada por las leyes y usos del lu!ar en que los actos se reali+aron*. (os #rts. 6?66 y D6?7 constituyen una excepci$n a la Ore!la )locus , pues ambos exi!en instrumento p'blico. l 2ratado de :ontevideo de Derecho ,ivil &nternacional de 6AA7 recha+a la re!la locus y se adhieren a la teora de Savi!ny, se!'n la cual las formas de los actos jurdicos se ri!en por la le" ca%$ae, )(a ley del lu!ar donde los contratos deben cumplirse. n el 2ratado de 678H se mori!er$ esta soluci$n. )(a ley que ri!e los actos jurdicos decide sobre la calidad del documento correspondiente. (as formas y solemnidades de los actos jurdicos se ri!en por la ley del lu!ar donde se celebran u otor!an. (os medios de publicidad, por la ley de cada stado*. #s por ejemplo, si se trata de un contrato celebrado en nuestro pas que deba cumplirse en Bru!uay o Para!uay, las 39

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia leyes de esos pases decidirn si el acto debe revestir determinada formalidad, pero las formas se ri!en por las leyes del lu!ar de celebraci$n, es decir, por la ley ar!entina. Preci$i&n de la cate)or0a Fo<li)aci&n contract%al G contrato$ internacionale$ . (a calificaci$n como internacional de un contrato depende de dos condiciones: a/ la existencia en "l de elementos efectivamente vinculados a distintos stados y ordenamientos jurdicos .internacionalidad objetiva/ y b/ la relevancia de los vnculos que existen entre los elementos del contrato y estos ordenamientos jurdicos .internacionalidad relevante/. l Derecho &nternacional Privado de fuente interna califica al contrato internacional cuando el lu!ar de celebraci$n, el lu!ar de cumplimiento o el domicilio de al!una de las partes, se encuentran en stados diferentesl Derecho &nternacional Privado de fuente convencional califica al contrato internacional cuando las partes tienen sus stablecimientos en stados diferentes. A%tono*0a de la vol%ntad . Derecho aplica<le a la$ o<li)acione$ contract%ale$ a/ (ey aplicable en virtud de la autonoma de la voluntad n el Derecho &nternacional Privado, la autonoma de la voluntad en materia contractual se manifiesta como la posibilidad de que las propias partes elijan la ley que va a !obernar al contrato. De este modo, en materia internacional presenta dos manifestaciones: la autonoma conflictual y la autonoma material. La a%tono*0a con!lict%al s$lo es admisible respecto a contratos internacionales e importa )la potestad que tienen las partes de ele!ir el derecho aplicable al contrato, elaborando la norma de conflicto individual que indicar el derecho sustantivo aplicable*. &mplica una )elecci$n*, que impone atenerse al derecho ele!ido tal cual es, sin modificar sus normas coactivas y excluyendo in totum el derecho excluido La a%tono*0a *aterial consiste en la posibilidad que tienen las partes de confi!urar el contenido normativo del contrato en el mbito del derecho privado o sustantivo competente. Se ejerce siempre dentro del marco material competente para re!ular dicho contrato, el ele!ido por las propias partes al ejercer su autonoma de la voluntad conflictual o por las normas de conflicto le!ales. Supone la )creaci$n* de la normativa sustancial, material del contrato. (mites: si bien excepciones. las partes pueden ele!ir la ley re!uladora, esta re!la tiene

a/ #quellos que acotan la libertad de las partes en la elecci$n del derecho, estableciendo pautas a que debern atenerse: as por ejemplo, imponi"ndoles la elecci$n de un 'nico derecho con prohibici$n del d"pePa!e, la elecci$n dentro de un catlo!o de leyes preestablecido, la elecci$n de una ley vinculada ra+onablemente con el contrato, la imposici$n de elecciones en un cierto tiempo, otros4

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia b/ #quellos que privan total o parcialmente de efectos a la elecci$n de derecho reali+ada por las partes, sea en protecci$n del trfico jurdico internacional y el derecho local .el orden p'blico internacional, el fraude a la ley, las normas de polica o normas locales internacionalmente imperativas, entre otros/, sea en protecci$n de al!uno de los contratantes .la protecci$n de la parte d"bil en el contrato y la re!ulaci$n de imposiciones por posiciones dominantes/. lecci$n de la #utonoma de la <oluntad a/ :odos de lecci$n. 6.3 lecci$n mediante manifestaci$n expresa de las partes: Si se est en presencia de una clusula de elecci$n de la ley, el jue+ se limitar simplemente a tomar ra+$n de esta decisi$n y declarar la norma ele!ida aplicable, con la 'nica excepci$n de los lmites se1alados precedentemente. ?.3 lecci$n mediante una manifestaci$n de la voluntad tcita de los contratantes: Se admite una elecci$n implcita o tcita de la ley aplicable, en la medida que resulte inequvoca y pueda atribuirse a las partes en forma real y !enuina, y no a ttulo de hip$tesis. D.3 Silencio de las partes: ,onsideramos que en caso de no existir una norma que indique de manera expresa c$mo interpretar el silencio de una de las partes o cul es el derecho que nos indicar en definitiva c$mo hacer esta interpretaci$n, debemos entender que no hay acuerdo sobre el derecho aplicable al contrato. b/ :omentos de la elecci$n. Se reconoce libertad a las partes en cuanto al momento en que puede reali+arse la elecci$n de la ley, ya que podr ser hecha en un momento precedente, simultneamente con la celebraci$n del contrato o lue!o de su otor!amiento). Sin embar!o, se establecen dos excepciones a la retroactividad: la exi!encia de no afectar derechos de terceros y obli!aci$n de no afectar la valide+ formal del contrato ori!inal, para defender as el equilibrio contractual. (ey aplicable en defecto de elecci$n. Si las partes no hubieran hecho uso de la autonoma de la voluntad o "sta no pudiera, deben ser determinados por las normas contenidas en el D&Pr ,onvencional y en el D&Pr interno o aut$nomo . Derecho &nternacional Privado ,onvencional (os 2ratados de Derecho ,ivil &nternacional de :ontevideo, tanto de 6AA7 como 678H, declaran aplicable a los contratos internacionales la ley del lugar donde deben cumplirse. (a ley del lu!ar de celebraci$n del contrato se aplica en forma subsidiaria para re!ir aquellos contratos cuyo lu!ar de cumplimiento no pueda ser determinado al momento de ser celebrados. Derecho &nternacional Privado &nterno Para una postura el principio !eneral es la ley del lu!ar de cumplimiento .#rts. y el lu!ar de celebraci$n se aplica en forma subsidiaria . s decir, los contratos se 41

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia ri!en por la ley del lu!ar de cumplimiento y s$lo cuando "ste no est" determinado, ni pueda determinarse con las pautas de los #rts. 6?6? y 6?6D del ,. ,ivil debern aplicarse la ley del lu!ar de celebraci$n. sta posici$n se funda en que no existe ra+$n para que un jue+ ar!entino aplique a la !ran mayora de los contratos internacionales la ley del lu!ar de cumplimiento y sin embar!o utilice la ley del lu!ar de celebraci$n cuando el contrato no tiene nin!'n contacto con el pas. Etra posici$n, entiende que, cuando el contrato tiene contacto ar!entino .ya sea que el lu!ar de celebraci$n o el lu!ar de cumplimiento se encuentren en nuestro pas/ se aplican las re!las de los #rts. 6?H7 y 6?6H del ,. ,ivil y el contrato se ri!en por la ley del lu!ar de cumplimiento. ,uando el contrato no tiene contacto ar!entino porque tanto el lu!ar de celebraci$n cuanto el lu!ar de cumplimiento se encuentran en el extranjero, se aplica la norma del #rt. 6?H@ del ,. ,ivil y por lo tanto el contrato se ri!e por la ley del lu!ar de celebraci$n. n la prctica y salvo al!'n caso excepcional, los tribunales ar!entinos entendern la mayora de las veces en contratos internacionales que ten!an lu!ar de celebraci$n o lu!ar de cumplimiento en #r!entina, por lo que se aplicarn los #rts. 6?H7 y 6?6H ,,, que remiten a la ley del lu!ar de cumplimiento.
Art# 3275+ (os contratos celebrados en la 5ep'blica o fuera de ella, que deban ser

ejecutados en el territorio del stado, sern ju+!ados en cuanto a su valide+, naturale+a y obli!aciones por las leyes de la 5ep'blica, sean los contratantes nacionales o extranjeros. Art# 3237+ (os contratos celebrados en la 5ep'blica para tener su cumplimiento fuera de ella, sern ju+!ados, en cuanto a su valide+, su naturale+a y obli!aciones, por las leyes y usos del pas en que debieron ser cumplidos, sean los contratantes nacionales o extranjeros. n caso que las partes por al!'n motivo omitan ele!ir la ley aplicable al contrato, "sta se determinar en funci$n de criterios subsidiarios. El principio de pro"i*idad constituye uno de los criterios objetivos de determinaci$n de la ley. # los fines de determinar la ley subsidiaria, se ha producido el pasaje de las posturas que pretendan detectar la intenci$n presunta o voluntad hipot"tica de las partes en cuanto a la ley aplicable a aquellas que buscan locali+aciones que se desprenden de la economa interna del contrato. Se trata del paso de una concepci$n subjetiva a una objetiva. n el criterio objetivo ya no interesa la b'squeda de la voluntad de las partes sino el la+o ms estrecho entre el contrato y un sistema jurdico. (a locali+aci$n reestablece la primaca de la ley sobre la voluntad de las partes contratantes. De esta manera, el jue+ no tendr que buscar una voluntad inexistente, sino que le incumbe la tarea de revelar los ndices tan!ibles de dicha locali+aci$n, que nunca faltan, por cuanto todo contrato tiene su lu!ar de celebraci$n y de ejecuci$n, y las partes tienen una nacionalidad, un domicilio o una residencia habitual, entre otros. 42

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia La Fre)la de lo$ v0nc%lo$ * $ e$trecho$F . $%$ pre$%ncione$# (a tendencia inequvoca en la actualidad consiste en el abandono de criterios r!idos de locali+aci$n .como el lu!ar de ejecuci$n, se!'n preconi+ara Savi!ny/, buscando la aplicaci$n del derecho del stado con el que el contrato posee vnculos ms estrechos. n este sentido se ha recurrido a la identificaci$n de la prestaci$n ms caracterstica del contrato o bien, de la residencia habitual, el domicilio, el establecimiento, del prestador ms caracterstico del contrato. La teor0a de la pre$taci&n caracter0$tica# (a prestaci$n ms caracterstica del contrato permite individuali+ar, identificar, la obli!aci$n que diferencia cada contrato de los dems, es decir, se atribuye apriorsticamente al contrato internacional una naturale+a se!'n la cual una prestaci$n resulta ms !ravitante, ms trascendente que las restantes y con la suficiente virtualidad y entidad para tipificarlo, para distin!uirlo de otros. (a b'squeda se encamina hacia la ley ms pr$xima a la dinmica del ne!ocio, a su estructura interna. Por ejemplo, en una venta la prestaci$n caracteri+ante es la del vendedor, ya que la obli!aci$n de pa!ar el precio no es relevante en cuanto existe en todos los contratos onerosos. De ah que se afirma que en un contrato bilateral la prestaci$n caracterstica ser la no monetaria. >%ri$dicci&n internacional# Di*en$i&n a%t&no*a# (as normas ar!entinas de fuente interna que ri!en la jurisdicci$n internacional en materia contractual son el #rt. 6 del ,$di!o Procesal ,ivil de la 4aci$n y los #rts. 6?6@ y 6?6I del ,$di!o ,ivil. l #rt. 6 del ,P4, permite pactar jurisdicci$n internacional en asuntos patrimoniales, salvo cuando los tribunales ar!entinos tienen jurisdicci$n exclusiva o cuando la pr$rro!a est prohibida por ley. Por lo !eneral, ello ocurre en aquellas cuestiones o materias que no sean de estricto carcter patrimonial, por ejemplo, en el Derecho de 0amilia. Se admiten los acuerdos reali+ados en el contrato y tambi"n la pr$rro!a posterior. (a norma autori+a tambi"n los acuerdos arbitrales en las mismas circunstancias. n ausencia de acuerdo de partes, los #rts. 6?6@ y 6?6I ,. ,ivil, atribuyen jurisdicci$n en forma concurrente y a elecci$n del actor, a los jueces del l%)ar de c%*pli*iento del contrato o a lo$ del do*icilio del de*andado# l criterio dominante en la actualidad autori+a al actor a demandar ante los tribunales del lu!ar de cumplimiento de la obli!aci$n de una u otra parte, adems de poder hacerlo ante los jueces del domicilio del demandado. Di*en$i&n convencional# #mbos 2ratados de atribuyen jurisdicci$n internacional a los jueces del stado cuya ley resulta aplicable a la relaci$n jurdica .principio del paralelismo/ o a los jueces del domicilio del demandado, a elecci$n del actor. s necesario entonces determinar la ley aplicable a la relaci$n jurdica para conocer el jue+ competente. (a ley aplicable a los contratos es en primer lu!ar el lu!ar de cumplimiento y subsidiariamente el lu!ar de celebraci$n del contrato. l 2ratado de 678H permite la pr$rro!a post3 litem o sumisi$n tcita, que requiere la presentaci$n en el juicio del demandado, sin cuestionar la jurisdicci$n .#rt. @I, 43

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia 'ltimo prrafo del 2ratado de 678H/. n casos de rebelda, no hay pr$rro!a de jurisdicci$n, ya que se impone una expresi$n positiva y no ficta de la voluntad del demandado. Per$ona$ -%r0dica$ de car cter privado -=ociedade$ *ercantile$+ )2odos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obli!aciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas* .#rt. D? del ,. ,ivil/. # su ve+ el #rt. DD, en su se!unda parte re+a: )2ienen carcter privado:... ?L (as sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley ten!an capacidad para adquirir derechos y contraer obli!aciones, aunque no requieran autori+aci$n para funcionar*. E"i$tencia# For*a# Valide9 $%$tancial? o<-eto $ocial . capacidad n materia societaria es importante distin!uir dos cuestiones centrales: a/ (a capacidad de Derecho y de hecho de las personas jurdicas de carcter. El Tratado de 2ontevideo de Derecho Civil Internacional de 3445 ha optado por la ley del pas en el cual han sido reconocidas co!o tales - receptando la teora de incorporaci$n. sta soluci$n se asimila a la ley de lu!ar de constituci$n de la persona jurdica. #rt. ? de la ,&D&P && sobre ,onflicto de (eyes en materia de Sociedades :ercantiles establece que: )Por lu!ar de constituci$n se entiende la del stado donde se cumplan los requisitos de forma y fondo requeridos para la creaci$n de dichas sociedades*. El Tratado de 2ontevideo de Derecho Civil Internacional de 3567 establece que la cuesti$n bajo anlisis se re!ir por la ley del do!icilio, entendiendo como tal el asiento principal de los ne!ocios o centro de explotaci$n de la persona jurdica. La CIDIP II sobre conflicto de leyes en materia de Sociedades :ercantiles opta por el punto de conexi$n lugar de constitucin. &!ual criterio si!ue la ley de sociedades comerciales 67.@@H .#rt. 66A/. La te$i$ civili$ta sostiene que la capacidad de hecho y de derecho de las sociedades y corporaciones se ri!e por la ley del do!icilio, entendiendo "ste como el fijado por los estatutos o en su ausencia, el del lu!ar donde est situada su direcci$n o administraci$n principal. l D&Pr interno, esto es ,$di!o ,ivil y ley 67@@H si!ue el criterio cualitativo3cuantitativo. b/ (a actuaci$n xtraterritorial de las Personas %urdicas Privadas. Cali!icaci&n del l%)ar de con$tit%ci&n+ l lu!ar de constituci$n es el punto de conexi$n para determinar la capacidad de hecho y de derecho de las personas jurdicas de carcter privado. #l i!ual que cualquier punto de conexi$n requiere ser calificado. De esta manera, por lu!ar de constituci$n debemos entender aquel donde se han cumplido los requisitos de forma y fondo.

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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia E-ercicio ha<it%al de acto$ co*prendido$ en el o<-eto $ocial o Actividad internacional de la$ $ociedade$ *ercantile$# n el D&Pr interno, la Secci$n Q<, titulado: )De la sociedad constituida en el extranjero* de la ley 67.@@H en sus #rts. 66A a 6?8 re!ula todas las cuestiones relativas a las sociedades comerciales constituidas en el extranjero l #rt. 66A+ 'La $ociedad con$tit%ida en el e"tran-ero se ri!e en cuanto a su existencia y forma por las leyes del lu!ar de constituci$n. Se halla habilitada para reali+ar en el pas actos aislados y estar en juicio' Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representaci$n permanente, debe: 6/ #creditar la existencia de la sociedad con arre!lo a las leyes del pas. ?/ 0ijar un domicilio en la 5ep'blica, cumpliendo con la publicaci$n e inscripci$n exi!idas por esta ley para las sociedades que se constituyan en la 5ep'blica. D/ %ustificar la decisi$n de crear dicha representaci$n y desi!nar la persona a cuyo car!o ella estar. Si se tratase de una sucursal se determinar adems el capital que se le asi!ne cuando corresponda por las leyes especiales.* (a ley del lu!ar de constituci$n, entendido "ste como aquel donde se han cumplido los requisitos de forma y fondo ri!e nte!ramente el acto constitutivo de la sociedad, su existencia o personalidad jurdica y su capacidad de obrar. Dentro del concepto de forma, incluimos no s$lo el tipo societario, sino adems las cuestiones vinculadas por la publicidad e inscripci$n, sus requisitos, condiciones y efectos. (a calificaci$n acerca de si la sociedad es civil o comercial lo determina la lex causae .la ley del lu!ar de constituci$n/, que tambi"n resuelve sobre su capacidad de hecho y de derecho. (a expresi$n existencia y forma aluden a la personalidad jurdica y al tipo social respectivamente. Los actos aislados deben reputarse como tales aquellos que respondan a la capacidad !en"rica de la sociedad y no supon!an habitualidad. 9a sido considerado un acto aislado la sola presentaci$n a una licitaci$n p'blica. La co*parecencia en -%icio comprende todo acto atinente a procurar una efica+ defensa en juicio, como el otor!amiento de poderes, confecci$n de actas, entre otros. Si la sociedad constituida en el extranjero tiene su sede o su objeto principal est destinado cumplirse en la 5ep'blica se confi!ura el supuesto de fraude a la ley previsto por el #rt. 6?8 de la ley 67@@H. El Art# 326, textualmente establece: )(a sociedad constituida en el extranjero que ten!a su sede en la 5ep'blica o su principal objeto est" destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del 45

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia cumplimiento de las formalidades de constituci$n o de su reforma y contralor de funcionamiento* n este supuesto, la sociedad no se re!ir por la ley del lu!ar de constituci$n .#rt. 66A (S,/, sino la ley ar!entina. llo as a fin de evitar situaciones fraudulentas. stamos en presencia de una norma de polica, en virtud de la cual, se defiende la aplicaci$n del derecho ar!entino con todo vi!or y exclusividad cuando al sede o el principal objeto se locali+an en la 5ep'blica. Etro supuesto de habitualidad es el previsto por el #rt. 6?D de la ley, el que textualmente dispone: )Para constituir sociedad en la 5ep'blica, debern previamente acreditar ante el jue+ de re!istro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus pases respectivos e inscribir su contrato social, reformas y dems documentaci$n habilitante, as como la relativa a sus representantes le!ales, en el 5e!istro P'blico de ,omercio y en el 5e!istro 4acional de Sociedades por #cciones, en su caso.* (a norma indica un tpico caso de habitualidad. (a misma exposici$n de motivos de la (ey 67.@@H considera que constituir sociedad en la 5ep'blica )no es un acto aislado* ?/. ,onstituir una sociedad equivale no s$lo a participar en el acto fundacional de ella, sino adquirir ulteriormente parte de sociedades de inter"s o de responsabilidad limitada. l mbito de aplicaci$n del #rt. 6?D comprende las si!uientes situaciones: 3 l supuesto de una sociedad extranjera que interven!a para inte!rar el consejo de vi!ilancia, el directorio o en el acto asambleario. 3 (a constituci$n por fusi$n entre sociedades constituidas en el extranjero para constituir una en la 5ep'blica, entre una sociedad constituida en el extranjero para constituir una en la 5ep'blica o entre una sociedad constituida en el extranjero con una nacional para constituir una sociedad en la 5ep'blica o para ser absorbida por una sociedad en la 5ep'blica o para ser absorbida por una sociedad constituida en la 5ep'blica #r!entina. 3 (a escisi$n de una sociedad constituida en el extranjero para constituir una sociedad en la 5ep'blica o para destinarle parte de su patrimonio a una sociedad constituida en la 5ep'blica o para concurrir con "sta en la formaci$n de una sociedad nueva en la 5ep'blica #r!entina. 3 (a inscripci$n que corresponde practicar de acuerdo con el #rt. 6?D es la relacionada con su contrato social, reformas y dems documentaci$n habilitante y la relativa a los representantes le!ales. n cuanto a la Sociedad extranjera de 2ipo desconocido el #rt. 667 estable:* l #rt. 66A se aplicar a la sociedad constituida en otro stado bajo un tipo desconocido por las leyes de la 5ep'blica. ,orresponde al jue+ de la inscripci$n determinar las formalidades a cumplir en cada caso, con sujeci$n al criterio de mximo ri!or previsto en la presente ley.*

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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia n virtud de lo dispuesto por el #rt. 6?H es obli!atorio para dicha sociedad llevar en la 5ep'blica contabilidad separada y someterse al contralor que corresponda al tipo de la sociedad. Apert%ra de !iliale$ . $%c%r$ale$ n el supuesto que la sociedad constituida en el extranjero pretendiese abrir una filial o sucursal en nuestro pas, deber cumplimentar con los si!uientes requisitos: 6/ #creditar la existencia de la sociedad con arre!lo a las leyes del pas. ?/ 0ijar un domicilio en la 5ep'blica, cumpliendo con la publicaci$n e inscripci$n exi!idas por esta ley para las sociedades que se constituyan en la 5ep'blica. D/ %ustificar la decisi$n de crear dicha representaci$n y desi!nar la persona a cuyo car!o ella estar. #dems deber determinarse el capital que se le asi!ne. stos requisitos estn impuestos en el #rt. 66A de la ley 67.@@H y la ley los exi!e, pues se trata de un supuesto de habitualidad. Re$pon$a<ilidad de lo$ ad*ini$tradore$ . repre$entante$# l representante de la sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas responsabilidades que prev" la ley de sociedades comerciales 67.@@H para los administradores y en los supuestos de sociedades de tipos no re!lamentados contrae las de los directores de las sociedades an$nimas. .#rt. 6?6 ley 67.@@H/.

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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia

Revi$i&n )eneral de lo$ te*a$ vi$to$# =0nte$i$ de p%nto$ * $ i*portante$# 6.3 (os presupuestos del D&Pr son el pluralismo de ordenamientos jurdicos .diversidad le!islativa/ y el trfico privado externo .actuaci$n del sujeto/ ?3 l D&Pr !o+a de autonoma cientfica, pues posee un objeto, una finalidad y un m"todo propio. D.3 l objeto del D&Pr es la relaci$n jurdico internacional que presupone en, al menos de al!uno de sus aspectos .personal, real o voluntario/, la presencia del elemento extranjero. 8.3 Se!'n la concepci$n tradicional del D&Pr su contenido se inte!ra por tres t$picos fundamentales: la determinaci$n de la ley aplicable, la indicaci$n de la jurisdicci$n competente y el reconocimiento y ejecuci$n de sentencias y laudos arbitrales. @.3 (os m"todos utili+ados por el D&Pr son: el territorialista, el indirecto o extraterritorialista y el directo o material. I.3 xisten fen$menos condicionantes de la concepci$n clsica de esta disciplina: la !lobali+aci$n, el derecho de inte!raci$n, el crecimiento de la autonoma de la voluntad, el au!e de la cooperaci$n internacional, ente otros. F.3 l auxilio judicial internacional es un supuesto de jurisdicci$n indirecta y consiste en que los jueces de un proceso .denominados exhortantes o requirentes/ solicitan de otros jueces .denominados exhortados o requeridos/ que colaboren en la tramitaci$n de ciertos actos procesales. A.3 xisten tres niveles o !rados de cooperaci$n jurdica internacional: auxilio judicial de primer !rado .actos de mero trmite/, auxilio judicial de se!undo !rado 48

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia .medidas cautelares/ y auxilio judicial de tercer !rado .reconocimiento y ejecuci$n de sentencias y laudos arbitrales/ 7.3 l D&Pr carece de autonoma le!islativa, pues se encuentra formalmente disperso. 6H.3 (a dispersi$n formal del D&Pr alude a la inexistencia de un cuerpo le!al 'nico y codificado que compile las normas que ri!en la disciplina, pese a al!unos intentos de codificaci$n que han sur!ido. 66.3 (as fuentes de vi!encia del D&Pr convencional, institucional y transnacional. son: la dimensi$n aut$noma,

6?.3 # partir de la reforma constitucional de 6778, el orden de prelaci$n de las fuentes es el D&Pr convencional, y en ausencia de "ste, se aplica el D&Pr interno. 6D.3 n caso de existir dos o ms 2ratados que re!ulen una misma materia, los criterios de prelaci$n, se!'n el caso, son: el cronol$!ico, el de la especialidad y el del 0avor 4e!otti. 68.3 Dentro del D&Pr convencional destacamos la vi!encia de los 2ratados de :ontevideo de 6AA7 y 678H, las ,onferencias speciali+adas &nteramericanas de Derecho &nternacional Privado .,&D&P/ y las convenciones suscriptas en el marco de la 9aya. 6@.3 n la dimensi$n institucional resaltamos la labor jurdica del : 5,ESB5. 6I.3 n la dimensi$n transnacional bre!amos por el crecimiento de la lex mercatoria y el #rbitraje Privado &nternacional 6F.3 l #rbitraje Privado &nternacional es un m"todo alternativo de soluci$n de conflictos altamente efica+ en el mbito del D&Pr y que posee muchas ventajas con relaci$n a la jurisdicci$n. 6/ (a jurisdicci$n internacional ar!entina es el poder de los jueces ar!entinos para decidir casos jusprivatistas multinacionales. ?/ (a jurisdicci$n internacional puede ser directa o indirecta. D/ (a jurisdicci$n directa consiste en determinar, frente a una relaci$n jurdica multinacional, qu" jue+ es competente para resolverla. (a jurisdicci$n indirecta otor!a a los jueces del stado requerido pautas para que ju+!uen la jurisdicci$n del jue+ extranjero en la tramitaci$n del reconocimiento y eventual ejecuci$n de la decisi$n extranjera. 8/ (os principios que ri!en la materia jurisdiccional son: el de la independencia, el de la interdependencia y el de eficacia. @/ (a jurisdicci$n directa se clasifica en: concurrente, 'nica y exclusiva. I/ (os criterios atributivos de jurisdicci$n ms relevantes son: el del paralelismo, el del domicilio y el del fuero del patrimonio. 49

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia F/ n la pr$rro!a de jurisdicci$n las partes en virtud de un acuerdo, deciden someter la resoluci$n del conflicto, a la decisi$n de jueces que en principio no son los competentes. A/ l #rt. 6 del ,$di!o de Procedimiento ,ivil y ,omercial de la 4aci$n determina que son requisitos de admisibilidad de la pr$rro!a los si!uientes: que se trate de una cuesti$n internacional de carcter patrimonial, que no est" prohibida por ley y que no exista jurisdicci$n exclusiva del stado ar!entino. 7/ Se!'n la tesis restrictiva receptada por nuestro pas, el stado s$lo puede ser demandado ante los jueces de otros stado cuando reali+a actos de !esti$n. 6H/ l D&Pr asiste en la actualidad a un pluralismo metodol$!ico, pues no s$lo se vale del m"todo indirecto, sino que tambi"n utili+a el m"todo material y excepcionalmente el m"todo territorialista. 66/ l D&Pr asiste tambi"n a un pluralismo normativo, pues no s$lo se ocupa de la norma indirecta, sino que tambi"n la coloca en un pie de i!ualdad con la norma material y de polica. 6?/ (a norma indirecta en aquella que en su tipo le!al describe un caso jusprivatista multinacional, y en su consecuencia jurdica no brinda la soluci$n sustantiva y material a ese caso, sino que a trav"s de su punto de conexi$n remite a otro ordenamiento jurdico. 6D/ (a norma material es aquella que en su tipo le!al describe un caso jusprivatista multinacional y en su consecuencia jurdica brinda la soluci$n sustantiva y material a ese caso. 68/ (a norma de polica es aquella que a trav"s de su punto de conexi$n autoeri!e el derecho propio. 6@/ l problema de las calificaciones se refiere a qu" ordenamiento en 'ltima instancia est llamado a definir los t"rminos de la norma indirecta. 6I/ l problema de las calificaciones se resuelve se!'n la lex fori, la lex causae y a trav"s de calificaciones autrquicas. 6F/ (a cuesti$n previa sur!e cuando la soluci$n de una cuesti$n principal depende de una o ms cuestiones que por ese motivo se denominan previas, preliminares o incidentales. 6A/ # fin de determinar qu" ley ri!e la cuesti$n previa y qu" ley ri!e la cuesti$n principal se es!rimieron las teoras de la jerarqui+aci$n y de la equivalencia. 67/ l fraude a la ley es la manipulaci$n del punto de conexi$n en aquellos casos en que se pretende evadir las consecuencias de una norma coactiva o imperativa. ?H/ l fraude se prueba mediante la constataci$n de una y una )expansi$n espacial* y )contracci$n temporal*. 5

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia ?6/ n cuanto a su naturale+a jurdica el Derecho extranjero puede ser considerado como un hecho, un derecho o un hecho notorio. ??/ (a teora del uso jurdico consiste en que en la aplicaci$n del Derecho extranjero a un caso jusprivatista mixto debe drsele a "ste el mismo tratamiento de fondo que con el mximo !rado asequible de probabilidad le dara el jue+ del pas cuyo Derecho ha sido declarado aplicable. ?D/ l reenvo adhiere a la teora de la referencia mxima. ?8/ l orden p'blico internacional es el conjunto de principios que inspiran el ordenamiento jurdico de un stado y opera como excepci$n a la aplicaci$n del derecho extranjero. ?@/ (os requisitos formales de valide+ de un documento extranjero, para su valide+ extraterritorial, son: la traducci$n, la le!ali+aci$n y la autenticaci$n. ?I/ n materia de le!ali+aci$n de documentos extranjeros nuestro pas ha ratificado la ,onvenci$n de la 9aya de 67I6 que suprime la exi!encia de la le!ali+aci$n .intervenci$n consultar/. n el D&Pr interno se ha modificado el 5e!lamento ,onsular, eliminndose la se!unda autenticaci$n .intervenci$n del :inisterio de 5elaciones xteriores/. ?F/ ,uando a un jue+ se le solicita el reconocimiento yKo eventual ejecuci$n de sentencias, "ste debe verificar los si!uientes requisitos procesales: la competencia del jue+ que dict$ la sentencia, que la sentencia se encuentre firme, que se hay respetado el principio de defensa en juicio, habi"ndose citado en forma personal al demandado. ?A/ l requisito sustancial que debe reunir todo documento extranjero para su reconocimiento es que el mismo no sea contrario al orden p'blico internacional del stado en cual se pretende le reconocimiento. 6/ (os sistemas para re!ir las cuestiones personales son el de la 4acionalidad y el del Domicilio. ?/ 4uestro D&Pr interno y ,onvencional adopta el sistema del domicilio. D/ (os #rts. I, F, A y 78A sientan el principio de que la capacidad e incapacidad de hecho y de derecho se ri!en por la ley del domicilio. 8/ l #rt. 787 se refiere a la incapacidad de derecho, someti"ndolas a la ley territorial,introduciendo as confusi$n en el sistema. @/ (as tesis !eneradas en torno a la capacidad en el D&Pr interno son: la chauvinista, la cosmopolita y la intermedia. I/ 2odas las tesis en materia de capacidad coinciden en que la capacidad e incapacidad de hecho se ri!e por la ley domiciliaria, existiendo diver!encias en cuanto a la capacidad e incapacidad de derecho. 51

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia F/ (os #rts. 6DA y 6D7 del ,$di!o ,ivil sientan el principio de la )irrevocabilidad de la capacidad adquirida*. A/ l D&Pr prote!e a los incapaces menores y mayores re!ulando instituciones como: la tutela y curatela, ausencia, patria potestad, entre otras. 7/ l instituto de la restituci$n internacional de menores consiste en un procedimiento, que no se pronuncia por el fondo de la cuesti$n, tendiente al retorno del menor a su centro de vida, cuando se han violado los derechos de tutela, visita, entre otros. 6H/ l trfico internacional de menores es propio esfera del derecho penal, pues se trata de la comisi$n de delitos por parte de terceros que tienen como sujeto pasivo al menor. 66/ n cuanto al modo de actuaci$n extraterritorial de las personas jurdicas, en !eneral la tendencia en D&Pr se inclina hacia la teora de la extraterritorialidad3parcial. 6?/ l stado podr ejercer en un pas extranjero y sin requerir la admisi$n territorial, todos los actos jurdicos que se deriven de su capacidad jurdica plena, mas para el ejercicio de actos propios de sus funciones o servicios p'blicos necesitar de la admisi$n por parte del stado donde los pretende practicar, en la forma y bajo las condiciones que se1alen las leyes de "ste. 6D/ n cuanto a la existencia y capacidad de las Sociedades comerciales constituidas en el extranjero, el ,$di!o ,ivil, el 2ratado de :ontevideo de Derecho ,ivil de 678H y los 2ratados de :ontevideo de Derecho ,omercial de 6AA7 y 678H adoptan el punto de conexi$n domicilio. n cambio la ley de sociedades 67.@@H y la ,&D&P && sobre conflicto de leyes en materia de Sociedades :ercantiles adoptan el punto de conexi$n lu!ar de constituci$n. 68/ n cuanto a la capacidad de actuaci$n extraterritorial de las Sociedades ,omerciales el ,$di!o ,ivil, el 2ratado de :ontevideo de Derecho ,ivil de 678H, el 2ratado de:ontevideo de Derecho ,omercial de 678H y la ley de sociedades 67.@@H adoptan el criterio cualitativo3cuantitativo. n cambio el 2ratado de :ontevideo de Derecho ,ivil de 6AA7, el 2ratado de :ontevideo de Derecho ,omercial de 6AA7 y la ,&D&P && sobre conflicto de leyes en materia de Sociedades :ercantiles adoptan el criterio cualitativo. 6@/ n la ley de sociedades 67.@@H las sociedades constituidas en el extranjero se ri!en en cuanto a su existencia y forma por la ley del lu!ar de constituci$n, siempre y cuando no concurra el supuesto previsto por el #rt. 6?8 de la ley 67.@@H. 6I/ l D&Pr. interno autori+a a las sociedades constituidas en el extranjero a reali+ar actos aislados y estar en juicio, empero para el ejercicio habitual de los actos comprendidos en su objeto deber cumplir con los requisitos impuestos por el #rt. 66A de la ley de sociedades.

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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia 6F/ l criterio cualitativo3cuantitativo ha desaparecido del mbito del D&Pr convencional, puesto que la 'ltima convenci$n en la materia .,&D&P &&/ ha receptado el criterio cualitativo. 6A/ (os presupuestos del matrimonio son: la diversidad de sexos, el consentimiento prestado en forma libre y personal, la autoridad competente ante la cual debe prestarse el consentimiento .#rt. 6F? del ,. ,ivil/ 67/ Se!'n el D&Pr. interno las condiciones de valide+ intrnsecas .capacidad, consentimiento/ y extrnsecas .forma/ del matrimonio se ri!en por la ley del lu!ar de su celebraci$n. (os 2ratados de :ontevideo tambi"n adoptan el punto de conexi$n lu!ar de celebraci$n. ?H/ l D&Pr. interno no sanciona el fraude a la ley en materia matrimonial, pues autori+a a los c$nyu!es a mudar su domicilio para no sujetarse a la ley que en "l ri!e. (a soluci$n se pronuncia en favor de la valide+ del matrimonio. ?6/ Si bien el matrimonio se ri!e por la ley del lu!ar de su celebraci$n, no se reconocer nin!'n matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediare al!uno de los impedimentos establecidos en los incisos 6, ?, D, 8, I o F del #rt. 6II del ,. ,ivil, pues son de orden p'blico internacional ??/ Son impedimentos de orden p'blico internacional: el parentesco por consan!uinidad entre ascendientes y descendientes sin limitaci$n de !rados, entre hermanos y medios hermanos, el impedimento derivado del vnculo de adopci$n plena y simple, el impedimento por afinidad, el impedimento de li!amen y el impedimento de crimen. ?D/ Son impedimentos de orden p'blico interno: la falta de edad .diecis"is a1os la mujer y dieciocho el hombre/, la privaci$n de la ra+$n y la sordomude+. ?8/ l Derecho ar!entino admite el matrimonio a distancia y prohbe el matrimonio consultar y por poder. ?@/ n el D&Pr. interno los efectos personales del matrimonio se ri!en por la ley del domicilio conyu!al .mutabilidad del punto de conexi$n/. (os efectos patrimoniales del matrimonio se ri!en por la ley del primer domicilio conyu!al. .&nmutabilidad del punto de conexi$n/ ?I/ n el D&Pr. convencional los efectos personales del matrimonio se ri!en por la ley del domicilio conyu!al efectivo. n cuanto a los efectos patrimoniales, el 2ratado de :ontevideo de Derecho ,ivil de 6AA7 establece que: "stos se ri!en por las capitulaciones matrimoniales, en defecto de ellas: por el domicilio que los c$nyu!es hubiesen fijado de com'n acuerdo antes de la celebraci$n del matrimonio y en 'ltima instancia, por la ley del domicilio del marido. n el 2ratado 678H se ri!en por la ley del primer domicilio conyu!al. ?F/ n el D&Pr. interno la separaci$n judicial y el divorcio se ri!en por la ley del 'ltimo domicilio conyu!al efectivo. 53

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia ?A/ (os jueces competentes para entender en esta materia, a opci$n del actor son losjueces del 'ltimo domicilio conyu!al efectivo o los jueces del domicilio del demandado .#rt. ??F del ,. ,ivil/. ?7/ l #rt. 6D del 2ratado de :ontevideo de Derecho ,ivil internacional dispone que la ley del domicilio matrimonial ri!e la disolubilidad del matrimonio, siempre que la causal ale!ada sea admitida por la ley del lu!ar en el cual se celebr$. DH/ l t"rmino causal ha dado lu!ar a tres interpretaciones: ,ausal entendida como instituci$n, ,ausal entendida como motivo y ,ausal entendida como instituci$n y motivo. D6/ l 2ratado de :ontevideo de 678H suprime la norma acumulativa del 2ratado de 6AA7 y soluciona el problema interpretativo, estableciendo que )la ley del domicilio conyu!al ri!e la disolubilidad del matrimonio- pero su reconocimiento no ser obli!atorio para el stado donde el matrimonio se celebr$ si la causal de disoluci$n invocada fue el divorcio y las leyes locales no lo admiten como tal*. 6/ n materia sucesoria los dos !randes sistemas de D&Pr son: el de la unidad .sucesi$n en la persona/ y el del fraccionamiento .sucesi$n en los bienes/. ?/ n el D&Pr interno la sucesi$n le!tima y testamentaria se ri!en por la ley del 'ltimo domicilio del causante. D/ n el D&Pr interno el jue+ competente es el del 'ltimo domicilio del causante.

8/ l #rt. D?A@ del ,$di!o ,ivil plantea un supuesto de jurisdicci$n concurrente, pues en el caso de existir un 'nico heredero, podr entablarse la acci$n ante los jueces del 'nico heredero o ante los jueces del 'ltimo domicilio del causante. @/ (a capacidad para testar se ri!e por la ley del domicilio del momento de redactar el testamento. testador al

I/ (a capacidad para suceder se ri!e por el domicilio de la persona al momento de la muerte del causante. F/ l #rt. DI6? establece una calificaci$n lex fori de 2estamento.

A/ n materia de formas testamentarias el D&Pr interno contempla tres situaciones: a/ l testamento hecho en la 5ep'blica deber ser otor!ado de acuerdo a las formas prescriptas por el derecho ar!entino, b/ el testamento otor!ado por un ar!entino, fuera de la #r!entina, puede hacerse conforme a las formas establecidas por la ley del pas en que se halle o a las formas descriptas por el ,$di!o ,ivil y c/ el extranjero fuera de su patria y tambi"n fuera de la 5ep'blica, puede optar entre la forma del lu!ar de su otor!amiento, la del pas al que pertene+ca por su nacionalidad o las que el c$di!o desi!na como le!ales. 7/ (a revocaci$n del testamento otor!ado en el extranjero por persona que no tiene su domicilio en el stado, es vlida cuando es ejecutada se!'n la ley del lu!ar en el que el testamento fue hecho o se!'n la ley del lu!ar en que el testador tena a ese 54

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia tiempo su domicilio. Si el testamento fue hecho en la 5ep'blica, la revocaci$n deber ser ejecutada se!'n las leyes ar!entinas. 6H/ l sistema se!uido por el ,$di!o ,ivil en materia sucesoria es el de la unidad, aunque existen al!unos detractores. 66/ (os detractores del sistema de la unidad se fundan en el #rt 6H del ,$di!o ,ivil y en un prrafo de la nota al #rt. D?AD, asimilando la sucesi$n a un supuesto de transmisi$n sin!ular. 6?/ (os 2ratados de :ontevideo de Derecho ,ivil &nternacional de 6AA7 y 678H, en materia sucesoria, si!uen el sistema del fraccionamiento. 6D/ (a ri!ide+ del sistema del fraccionamiento, se ve mori!erada frente a las si!uientes materias: deudas, le!ados de cosas determinadas por su !"nero cuyo lu!ar de cumplimento no est desi!nado y en la obli!aci$n de colacionar. 68/ l 2ratado de :ontevideo de 6AA7 admite que el testamento otor!ado por )acto p'blico* en cualquiera de los stados contratantes, ser admitido en todos los dems. l 2ratado de 678H establece que el testamento abierto o cerrado, otor!ado por )acto solemne* en cualquiera de los stados contratantes, ser admitido en todos los dems. 6@/ n materia de bienes, el D&Pr interno distin!ue entre bienes muebles e inmuebles. 6I/ (os inmuebles situados en la 5ep'blica #r!entina se ri!en por la ley ar!entina en cuanto a su calidad de tales, los derechos de las partes, la capacidad de adquirirlos, los modos de transferirlos y las solemnidades que deben acompa1ar estos actos. .#rt. 6H del ,. ,ivil/. 6F/ (os bienes muebles de situaci$n permanente y que se conservan sin intenci$n de ser transportados se ri!en por la lex rei sitae. Sin embar!o los que el propietario lleva siempre consi!o o son de uso personal o los que se tienen para ser vendidos o transportados se ri!en por la ley del domicilio del propietario. .#rt 66 del ,. ,ivil/. 6A/ (os 2ratados de :ontevideo de Derecho ,ivil de 6AA7 y 678H no distin!uen entre bienes muebles e inmuebles. #mbos se ri!en por la ley del lu!ar de su situaci$n. 67/ (a prescripci$n adquisitiva en los 2ratados de :ontevideo se ri!e por la lex rei sitae. ?H/ l cambio de situaci$n de un bien mueble a otro stado no altera la re!la !eneral en materia de prescripci$n adquisitiva. ?6/ n materia de forma de los actos jurdicos impera la re!la )locus re!it actum*. ??/ l verdadero alcance de la locus re!it actum es el si!uiente: la forma en s misma debe ser re!ulada por la ley a la que est sujeto el acto jurdico: lex causae- en 55

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia cambio la re!lamentaci$n de la forma puede quedar sujeta a la ley del lu!ar de celebraci$n del acto .locus re!it actum/. ?D/ # la lu+ del derecho ar!entino, un contrato es internacional cuando su lu!ar de celebraci$n, su lu!ar de cumplimiento o el domicilio de una de las partes en el momento de la celebraci$n, se halla en el extranjero. ?8/ n cuanto a la ley aplicable al contrato internacional, el orden de prelaci$n de las fuentes es el si!uiente: autonoma de la voluntad, D&Pr convencional .en caso de existir un 2ratado internacional sobre la materia/, D&Pr interno .,$di!o ,ivil/. ?@/ (a autonoma de la voluntad internacional, puede ser: conflictual y material. ?I/ (a autonoma conflictual es la potestad que tienen las partes de ele!ir el derecho aplicable al contrato, elaborando la norma de conflicto individual que indicar el derecho sustantivo aplicable. ?F/ (a autonoma material consiste en la posibilidad que tienen las partes de confi!urar, dictar, el contenido normativo del contrato en el mbito del derecho privado sustantivo competente. ?A/ xisten lmites a la autonoma de la voluntad material y conflictual: los principios de orden p'blico internacional, las normas de polica del derecho internacional privado del jue+ y las normas de polica del derecho internacional privado ele!ido por las partes. ?7/ ,uando las partes no hubiesen hecho uso de la autonoma de la voluntad en forma expresa, los jueces debern determinar la ley aplicable al contrato a partir de ciertos criterios locali+adores. stos criterios son: el principio de proximidad, la re!la de los vnculos ms estrechos y la teora de la prestaci$n ms caracterstica. DH/ n el D&Pr. interno los contratos internacionales que ten!an contacto con el derecho ar!entino .lu!ar de celebraci$n o lu!ar de ejecuci$n/ se ri!en por la ley del lu!ar de su cumplimiento .#rts. 6?H7 y 6?6H del ,. ,ivil/ D6/ l #rt 6?H@ determina que re!ir el lu!ar de celebraci$n s$lo para aquellos contratos que no tuviesen contacto con el derecho ar!entino. D?/ n los 2ratados de :ontevideo de Derecho ,ivil de 6AA7 y 678H, los contratos se ri!en por la ley del lu!ar de cumplimiento. DD/ (os 2ratados adoptan una clasificaci$n de los contratos muy ori!inal, a los fines de determinar el lu!ar de cumplimiento. sta clasificaci$n se basa en las si!uientes cate!oras: ,ontratos que versen sobre cosas .ciertas, determinadas por su !"nero o fun!ibles/ y ,ontratos que versen sobre prestaciones de Servicios .si recaen sobre cosas, si su eficacia se relaciona con al!'n lu!ar especial o sin vinculaci$n con cosas o lu!ar especial/.

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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO --EFIP2---------Luna Nadia D8/ n materia de jurisdicci$n, los #rts. 6?6@ y 6?6I ,. ,ivil atribuyen la misma en forma concurrente y a elecci$n del actor, a los jueces del lu!ar de cumplimiento del contrato o a los del domicilio del demandado. D@/ (os criterios atributivos de jurisdicci$n internacional empleados por los 2ratados de :ontevideo son el principio del paralelismo y el domicilio del demandado .#rt. @I de ambos 2ratados/. DI/ l Protocolo de Cuenos #ires sobre jurisdicci$n en materia contractual recepta ampliamente la autonoma de la voluntad en la elecci$n de la jurisdicci$n, siempre que se trate de contratos internacionales entre particulares- que una de las partes al menos est" domiciliada o ten!a su sede social en un stado parte. ,uando no exista acuerdo de jurisdicci$n, se requiere que ambos contratantes est"n domiciliados en stados parte para que el Protocolo sea aplicable. DF/ Para el supuesto de que las partes no hubieran hecho uso de la facultad de elecci$n de la jurisdicci$n, se establece la opci$n del actor de demandar ante los jueces de lu!ar de cumplimiento del contrato, los jueces del domicilio del demandado y los tribunales de su domicilio o sede social cuando demostrare que cumpli$ con su prestaci$n, efectuando el Protocolo la calificaci$n autrquica de estos lu!ares.

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