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CAPTULO I
CONSTITUIO: CONCEITO, CLASSIFICAES 1) CONCEITO So vrias as compreenses ou os sentidos a serem tomados ao conceituarmos o termo Constituio. Vejamo-las.
1- Sentido sociolgico
Ferdinand Lassale, em seu livro "Qu es una Constitucin?", defendeu o sentido sociolgico ao afirmar que uma Constituio s seria legtima a partir do momento que o texto desta representasse a realidade social do pas, das foras as quais predominam na sociedade. Conforme avaliao de Lassale, a efetividade da Constituio decorreria do somatrio dos fatores reais do poder dentro de uma sociedade. Caso isso no sobreviesse, resultaria uma constituio ilegtima, originando um texto sem nenhuma aplicabilidade, mera folha de papel por ser incompatvel com os fatos sociais vigentes.
QUADRO 1
SENTIDO SOCIOLGICO CONSTITUIO LEGTIMA CONSTITUIO ILEGTIMA FERDINAND LASSALE O TEXTO TEM QUE ESTAR DE ACORDO COM A REALIDADE SOCIAL. (FATORES REAIS DO PODER) POSSUI CONTEDO INCOMPTIVEL COM A REALIDADE SOCIAL (FOLHA DE PAPEL)
QUESTES COMENTADAS
CESPE/UNB - FISCAL DA RECEITA ESTADUAL ACRE/2006
1) Para a doutrina mais moderna, a Constituio vista como uma folha de papel e no como uma norma jurdica com fora normativa.
Comentrio A questo est errada, pois o seu teor confirma a concepo sociolgica de Constituio idealizada por Ferdinand Lassale, o que no defendido pela doutrina moderna.
2. Sentido poltico
Para Carl Schimitt, Constituio em sentido poltico aquela considerada uma deciso poltica fundamental. H uma distino entre Constituio e lei constitucional. Para Schimitt, a essncia de uma constituio estaria em seu contedo, ou seja, apenas as matrias de grande relevncia jurdica sobre as decises polticas fundamentais (organizao do Estado, princpios democrticos e direitos fundamentais, entre outras) agregariam o conceito de Constituio; as demais normas CONSTITUIO, CONCEITO, CLASSIFICAES Prof. Luis Alberto - www. provasvi rt uai s. c om. br
luisalbertoblog@gmail.com integrantes do texto constitucional seriam, to somente, leis constitucionais, pois no contm matrias de deciso poltica fundamental. Em conformidade com a orientao da doutrina, por ser a constituio resultado de uma certa deciso poltica, esta seria, nessa acepo, uma deciso poltica do titular do poder constituinte, assunto que ser estudado ainda nesse captulo.
QUADRO 2
SENTIDO POLTICO CONSTITUIO LEIS CONSTITUCIONAIS CARL SCHMITT O TEXTO POSSUI MATRIAS DE GRANDE RELEVNCIA JURDICA (DECISO POLTICA FUNDAMENTAL) O TEXTO NO CONTM MATRIA DE DECISO POLICA FUNDAMENTAL
QUESTES COMENTADAS
CESPE/UNB - AGENTE ADMINISTRATIVO/MMA/2009
2) No sentido sociolgico defendido por Ferdinand Lassalle, a Constituio fruto de uma deciso poltica.
Comentrio A questo est errada, pois, para Ferdinand Lassalle, que defende o sentido sociolgico, a Constituio a soma dos fatores reais de poder que atuam no Estado e no uma deciso poltica fundamental (viso defendida por Carl Schmitt).
CESPE/UNB - DELEGADO DE POLCIA CIVIL DE 1 CLASSE/TO/2008
3) A concepo poltica de Constituio, elaborada por Carl Schmitt, compreende-a como o conjunto de normas que dizem respeito a uma deciso poltica fundamental, ou seja, a vontade manifestada pelo titular do poder constituinte.
Comentrio A questo confirma exatamente a viso de Carl Schmitt, concepo poltica de Constituio, que define constituio como uma deciso poltica fundamental, resultante da manifestao de vontade do poder constituinte.
2.1 Sentido material e formal O critrio material e formal se aproxima da classificao proposta por Schmitt, pois do ponto de vista material, o que interessa para analisarmos se uma norma tem carter constitucional ou no ser o seu contedo, no importando a forma por meio da qual foi aquela norma inserida no ordenamento jurdico. Logo, as regras estruturais da sociedade, os alicerces fundamentais (formas de Estado, governo, seus rgos etc.) so normas constitucionais na viso de Schmitt.
CONSTITUIO, CONCEITO, CLASSIFICAES Prof. Luis Alberto - www. provasvi rt uai s. c om. br
luisalbertoblog@gmail.com De outra forma, ao dar importncia ao critrio formal, chegaramos ao que Carl Schmitt chamou de "lei constitucional", isto , no interessa o teor da norma, mas sim a forma por meio da qual ela foi inserida no ordenamento jurdico Como exemplo, podemos citar o art. 242, 2. da CF/88 que estabelece que o Colgio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, ser mantido na rbita federal. Do ponto de vista material, o referido artigo jamais seria norma constitucional, devido a sua essncia insignificante, pois no arrola regras estruturais e fundamentais da sociedade. Mas, do ponto de vista formal, tal norma ser to constitucional como, por exemplo, o artigo que garante o princpio da legalidade. Isso porque o que importa nesse sentido no o contedo da norma, mas sim a modo atravs da qual ela foi introduzida no ordenamento interno. Sendo assim, conclumos que ela to constitucional como qualquer outra norma introduzida na Constituio Federal. Seguindo os passos do professor Pedro Lenza, em sua obra: Direito Constitucional Esquematizado,editora Saraiva, 12 edio, pag. 18 conclumos que possvel encontrarmos normas constitucionais fora do texto constitucional, pois o que interessa no conceito material o contedo da norma e no a maneira pela qual ela foi introduzida no ordenamento constitucional.
QUADRO 2.1
SENTIDO MATERIAL SENTIDO FORMAL D-se importncia ao contedo da norma e no a maneira em que foi introduzida no ordenamento jurdico. Define regras estruturais da sociedade e seus alicerces fundamentais. (Forma de Estado, governo, seus rgos etc). No importa o contedo, mas sim a forma como foi introduzida no ordenamento jurdico, ou seja, o processo legislativo deve ser mais dificultoso que o das demais normas do ordenamento.
3. Sentido jurdico
No incio do sculo XX, Hans Kelsen (representante do sentido jurdico) apresenta, na sua obra Teoria Pura do Direito a viso racional do direito, uma concepo de cincia jurdica com a qual aspirava objetividade e exatido (a Constituio norma jurdica pura, sem qualquer considerao de ordem social, poltica, moral ou filosfica). Para o jurista, Direito e tica so domnios heterogneos e no se confundem, isto , a legitimidade de uma norma jurdica positivada totalmente independente de sua aquiescncia pelo sistema de moral vigente, e a validade das normas jurdicas no se importa com a ordem moral. Portanto, na concepo de Kelsen, a preocupao era com a norma, estudada a partir de uma perspectiva pura (mundo do dever ser) e no com valores sociolgicos, polticos, filosficos (mundo do ser).
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luisalbertoblog@gmail.com QUADRO 3
SENTIDO JURDICO (HANS KELSEN) CARACTERSTICAS CONCEPO PURAMENTE NORMATIVA DA CONSTITUIO
a) TEORIA PURA DO DIREITO
b) A CONSTITUIO PURO DEVER-SER
c) A NORMA PURA, NO BUSCA SEU FUNDAMENTO NA FILOSOFIA, NA SOCIOLOGIA OU NA POLTICA
Kelsen descreve a existncia de dois planos distintos dentro do sentido jurdico. So eles:
Em sentido lgico-jurdico, Constituio significa a norma fundamental hipottica situando-se em nvel do suposto, do hipottico, eis que no editada por nenhum ato de autoridade. A finalidade desse conceito servir de fundamento de validade para a criao das normas constitucionais positivas.
Em sentido jurdico-positivo, Constituio corresponde norma positiva suprema, caracterizada por um contedo de normas postas, positivadas, ou seja, escritas. Baseado nesse sentido Kelsen apresentava graficamente a ordem jurdica como uma pirmide em cujo pice situa-se a Constituio Federal, ou seja, para ele o direito apresenta um verdadeiro escalonamento de normas, uma estabelecendo o fundamento de validade de outra, numa verticalidade hierrquica. A norma, de hierarquia inferior, procura o seu fundamento de validade na norma superior e esta na seguinte, at chegar-se Constituio, que ir impor regras processuais ou substanciais que tem que ser seguidas na elaborao de normas e na prtica de atos que integrem o Direito.
QUADRO 3.1
SENTIDO CARACTERSTICAS LGICO JURDICO
NORMA FUNDAMENTAL HIPOTTICA
REGRA NO EDITADA POR NENHUM ATO DE AUTORIDADE
NORMAS SUPOSTAS
REQUISITO DE VALIDADE PARA O SENTIDO JURDICO POSITIVO JURDICO POSITIVO
NORMAS POSITIVADAS HIERARQUICAMENTE SUPERIOR
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ASPECTOS CONCLUSIVOS
Na viso da doutrina moderna, a concepo jurdica de Constituio de Hans Kelsen a define como uma norma fundamental e suprema de um Estado. fundamental porque estabelece princpios e regras que estruturam e organizam o Estado e os seus elementos formadores povo, territrio, soberania e finalidade dispondo essencialmente sobre: (a) a formao e organizao dos poderes pblicos, (b) a forma e sistema de governo, (c) a forma de exerccio do poder estatal em funo do territrio, (d) o modo de aquisio e exerccio do poder e (e) os direitos fundamentais da pessoa humana. suprema porque est no topo do ordenamento jurdico nacional e s pode ser alterada mediante um procedimento legislativo especial, mais dificultoso do que o simples procedimento de elaborao das leis. Por ser suprema serve de parmetro existncia e de validade a todas as demais normas, ou seja, uma norma s validade se for compatvel com a Constituio, caso contrrio, ser inconstitucional, invlida, nula.
QUESTES COMENTADAS
CESPE/UNB - AGENTE ADMINISTRATIVO/MMA/2009
4) No sentido jurdico, a Constituio no tem qualquer fundamentao sociolgica, poltica ou filosfica.
Comentrio Idealizada por Hans Kelsen, a viso jurdica de Constituio dotada de uma aparncia estritamente formal, dando valor a uma norma jurdica pura, sem nenhuma influncia de ordem sociolgica, poltica, moral ou filosfica. Sendo assim, a questo est correta.
5) Considere a seguinte definio, elaborada por Kelsen e reproduzida, com adaptaes, de Jos Afonso da Silva (Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Atlas, p. 41...). A constituio considerada norma pura. A palavra constituio tem dois sentidos: lgico-jurdico e jurdico- positivo. De acordo com o primeiro, constituio significa norma fundamental hipottica, cuja funo servir de fundamento lgico transcendental da validade da constituio jurdico-positiva, que equivale norma positiva suprema, conjunto de normas que regula a criao de outras normas, lei nacional no seu mais alto grau. correto afirmar que essa definio denota um conceito de constituio no seu sentido jurdico.
Comentrio Sob a tica da concepo jurdica de Constituio, desenvolvida por Kelsen, a Constituio um norma pura, analisada a partir de um ponto de vista estritamente formal, sem qualquer apreo social, moral, poltico ou filosfico. Alm disso, Kelsen descreve a existncia de dois planos distintos dentro do sentido jurdico. So eles:(a) sentido lgico-jurdico que define a constituio como uma norma fundamental hipottica e o sentido jurdico-positivo que ir se basear no conceito anterior para criar uma norma positiva (escrita) suprema, que servir para regular as demais normas. Portanto a questo est correta.
2) CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES
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luisalbertoblog@gmail.com Devido variedade de critrios adotados na doutrina, que depende do juzo crtico institudo pelos estudiosos, o tema abordado ser aplicado conforme as exigncias nas provas de concursos pblicos.
2.1 Quanto origem
As constituies podem ser outorgadas, promulgadas, cesaristas ou pactuadas, sendo que estas duas ltimas so raramente cobradas em concursos pblicos.
As constituies outorgadas so aquelas que foram impostas, de forma unilateral por um governo ou grupo que no foi escolhido pelo povo para atuar, ou seja, foram institudas sem a participao do povo. Nesse tipo de Constituio, os detentores do poder que iro definir suas prprias limitaes no texto constitucional. As Constituies brasileiras de 1824, 1937, 1967 e 1969 foram outorgadas. As constituies democrticas, tambm chamadas de populares ou promulgadas so oriundas de um rgo constituinte composto de representantes do povo (Assemblia Nacional Constituinte) que foram eleitos para o fim de criar uma nova constituio. Sendo assim, podemos afirmar que uma constituio produzida com a participao popular. A Constituio Federal de 1988, conhecida Constituio Cidad, segundo o ex-deputado Ulysses Guimares foi originada por um rgo constituinte composto de representantes do povo (Assemblia Nacional Constituinte), eleitos com a finalidade de elaborar e estabelecer uma Constituio democrtica. Contou com a participao efetiva dos setores da sociedade brasileira, tais como, Ordem dos Advogados do Brasil, magistrados, respeitveis constitucionalistas etc. Alm da constituio de 1988, so democrticas, promulgadas ou populares as de 1891,1934 e 1946. Uma espcie de Constituio, entendida como uma Constituio que no foi outorgada e tampouco promulgada, ainda que criada com a participao popular a Constituio Cesarista, examinada por referendo (para alguns autores tratar-se-ia de plebiscito) sobre um projeto formado por um imperador ou ditador, sendo que a participao popular no democrtica porque visa apenas confirmar a vontade do detentor do poder. Notamos ento que na constituio do tipo cesarista haver uma fase participao popular para ratificar a vontade do detentor do poder. As constituies pactuadas so as que se originam de um acordo firmado entre duas foras polticas, o rei e o Poder Legislativo o qual ir fixar um sistema de monarquia limitada, visando manter uma relao de equilbrio institucional. Porm essa relao nunca foi harmnica, pois uma das partes sempre se acha politicamente em posio de fora. Sendo assim, o pacto acaba se tornando um acordo unilateral camuflado. Podemos citar como exemplo a Constituio Francesa de 1791 que apresentava um antagonismo de pensamentos entre os bares e os representantes da Nao reunidos em assemblia constituinte.
QUADRO 2.1
OUTORGADAS PROMULGADAS (populares ou democrticas) CESARISTAS PACTUADAS QUANTO ORIGEM Elaborada e estabelecida sem a participao popular. Origina de um rgo constituinte composto de representantes eleitos pelo povo. (participao popular) A participao popular no democrtica porque visa apenas confirmar a vontade do detentor do poder por meio de referendo. Elaboradas a partir de um acordo firmado entre duas foras polticas, o rei e o Poder Legislativo o qual ir fixar um sistema de monarquia limitada
QUESTES COMENTADAS
CESPE/UNB - PRF/CURSO DE FORMAO/2009 CONSTITUIO, CONCEITO, CLASSIFICAES Prof. Luis Alberto - www. provasvi rt uai s. c om. br
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6) Denominada Constituio Cidad, a Carta de 1988 foi obra de parlamentares eleitos pelo povo e contou com ampla participao de setores da sociedade brasileira.
Comentrio Conforme disposto na teoria a Constituio Federal de 1988, conhecida Constituio Cidad, segundo o ex-deputado Ulysses Guimares foi originada por um rgo constituinte composto de representantes do povo (Assemblia Nacional Constituinte), eleitos com a finalidade de elaborar e estabelecer uma Constituio democrtica. Contou com a participao efetiva dos setores da sociedade brasileira, tais como, Ordem dos Advogados do Brasil, magistrados, respeitveis constitucionalistas etc. Portanto, a questo est correta.
CESPE/UNB - AGENTE ADMINISTRATIVO/MINISTRIO DO MEIO AMBIENTE/2009
7) Uma Constituio do tipo cesarista se caracteriza, quanto origem, pela ausncia da participao popular na sua formao.
Comentrio Na constituio do tipo cesarista haver a participao popular por meio de referendo (visa apenas confirmar a vontade do detentor do poder). Sendo assim, a questo est errada. Para revisarmos o assunto importante recordar que na histria do constitucionalismo brasileiro presenciamos as Constituies outorgadas em1824, 1937, 1967 e 1969 e Constituies promulgadas em 1891, 1934, 1946 e 1988.
8) A atual CF foi outorgada porque no foi votada diretamente pelo povo, mas sim por seus representantes.
Comentrio
A Constituio Federal de 1988 do tipo promulgada, democrtica ou popular visto que foi criada pelos representantes do povo em Assembleia Nacional Constituinte. Sendo assim, a questo est errada.
2.2 Quanto forma
Quanto forma as constituies podem ser escritas (instrumental) ou no escritas (costumeiras ou consuetudinrias) A constituio escrita (instrumental) aquela constituda, em um determinado momento, por um conjunto de regras sistematizadas e aparelhadas em um nico documento que determinar os preceitos fundamentais do Estado. Citamos como exemplo a atual constituio brasileira (1988) e as constituies portuguesas e espanholas.
IMPORTANTE!!!
A idia de uma Constituio escrita, consagrada aps o sucesso da Revoluo Francesa, tem entre seus antecedentes histricos os pactos, os forais, as cartas de franquia e os contratos de colonizao. Esse tpico foi cobrado na prova de Auditor-Fiscal do Trabalho em 2004 pela banca ESAF.
Constituio no escrita (costumeira ou consuetudinria) seria aquela que, ao contrrio da constituio escrita, alm de no ser elaborada em um momento determinado, traz suas normas em leis CONSTITUIO, CONCEITO, CLASSIFICAES Prof. Luis Alberto - www. provasvi rt uai s. c om. br
luisalbertoblog@gmail.com esparsas, jurisprudncias, nas convenes e nos costumes, ou seja, as normas constitucionais no se encontram em um texto nico e especfico. Um exemplo clssico desse caso seria a Constituio Inglesa que no foi construda sobre uma nica base, um texto constitucional produto de um poder constituinte originrio, sistematizado, codificado, dividido em ttulos, captulos, sees, artigos, incisos e alneas, mas formado por diversos dispositivos normativos que so interpretados, reinterpretados e formalmente modificados conforme os costumes e as tradies.
CUIDADO!!!
Tanto nas Constituies escritas quanto nas Constituies no escritas existem normas e princpios constitucionais assentados em documentos escritos. A principal diferena que a Constituio escrita elaborada em um momento certo por um rgo especfico que se encarrega de codificar todas as normas em um documento nico. J nas Constituies no escritas as normas so elaboradas ao longo do tempo, em diversas leis ou outras espcies normativas e devido a sua harmonia social adquirem status constitucional.
QUADRO 2.2
CONSTITUIO ESCRITA (INSTRUMENTAL) CONSTITUIO NO ESCRITA (COSTUMEIRA OU CONSUETUDINRIA) QUANTO FORMA Codificada e sistematizada num texto nico, elaborado por um rgo constituinte, em momento determinado. Conjunto de regras que no so solenemente elaboradas em um nico documento. Baseadas especialmente na jurisprudncia, nos costumes e nas convenes.
2.3 Quanto ao contedo
Quanto ao contedo a Constituio classificada como material (substancial) ou formal. Na Constituio material (substancial), o esqueleto normativo deve conter assuntos fundamentais a organizao do Estado, tais como, direitos e garantias fundamentais, separao dos poderes, distribuio de competncias etc. Nesse caso, o contedo da norma levado como fator mais relevante e determinante, no se importando com o procedimento utilizado em sua elaborao e muito menos em que tipo de documento est inserida. Sendo assim, podemos afirmar que a Constituio material possui um conjunto de regras relevantes, pertencentes ou no constituio escrita, ou seja, no importa se as normas esto em um texto nico ou em leis esparsas. Um exemplo seria a Constituio brasileira de 1824 (Imprio do Brasil) que em determinado momento (art.178) dizia ser:
Constituio Federal de 1824 art. 178. E' s Constitucional o que diz respeito aos limites, e attribuies respectivas dos Poderes Politicos, e aos Direitos Politicos, e individuaes dos Cidados. Tudo, o que no Constitucional, pde ser alterado sem as formalidades referidas, pelas Legislaturas ordinarias.
No sentido formal, a prioridade no avaliar o contedo da norma, mas sim o critrio utilizado em seu processo de formao. Assim, todas as normas que so preparadas por um processo especial, solenemente elaborado sero constitucionais, independente de seu contedo. A nossa atual Constituio Federal formal, pois destacado da dignidade do contedo das normas todas tero o mesmo valor e juntas possuem status constitucional independente do seu teor. O ilustre professor Pedro Lenza, destaca em sua obra Direito Constitucional Esquematizado 12 edio, editora Saraiva, que devido introduo do art. 5 3 o (EC 45/2004) o assunto ainda no se exauriu, pois passamos a ter uma espcie de conceito misto j que a nova regra s confere a natureza de emenda CONSTITUIO, CONCEITO, CLASSIFICAES Prof. Luis Alberto - www. provasvi rt uai s. c om. br
luisalbertoblog@gmail.com constitucional (norma formalmente constitucional) aos tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros. Percebemos ento, que por mais que a nossa constituio, em regra, seja escrita (contedo disposto em documento nico e determinado), os assuntos vinculados aos tratados internacionais sobre direitos humanos que seguirem as formalidades do art. 5 3 o da CRFB equiparados as emendas constitucionais sero formalmente constitucionais.
IMPORTANTE!!!
O critrio (sentido) material e formal se aproxima da classificao proposta por Carl Schimitt (sentido jurdico de Constituio), pois do ponto de vista material, o que interessa para analisarmos se uma norma tem carter constitucional ou no ser o seu contedo, no importando a forma por meio da qual foi aquela norma inserida no ordenamento jurdico. Logo, as regras estruturais da sociedade, os alicerces fundamentais (formas de Estado, governo, seus rgos etc.) so normas constitucionais na viso do doutrinador. De outra forma, ao dar importncia ao critrio formal, chegaramos ao que Carl Schimitt chamou de "lei constitucional", isto , no interessa o teor da norma, mas sim a forma por meio da qual ela foi inserida no ordenamento jurdico Como exemplo, podemos citar o art. 242, 2. da CF/88 que estabelece que o Colgio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, ser mantido na rbita federal. Do ponto de vista material, o referido artigo jamais seria norma constitucional, devido a sua essncia insignificante, pois no arrola regras estruturais e fundamentais da sociedade. Mas, do ponto de vista formal, tal norma ser to constitucional como, por exemplo, o artigo que garante o princpio da legalidade. Isso porque o que importa nesse sentido no o contedo da norma, mas sim o modo atravs da qual ela foi introduzida no ordenamento interno. Em pequena sntese, conclumos que possvel encontrarmos normas constitucionais fora do texto constitucional, pois o que interessa no conceito material o contedo da norma e no a maneira pela qual ela foi introduzida no ordenamento constitucional.
QUADRO 2.3
CONSTITUIO MATERIAL (SUBSTANCIAL) CONSTITUIO FORMAL QUANTO AO CONTEDO Conjunto de normas materialmente constitucionais, estejam ou no reunidas em um nico documento. Elege como critrio a formao e no o contedo das normas. As normas foram introduzidas no ordenamento jurdico por um processo legislativo mais dificultoso se comparado com as demais normas jurdicas.
QUESTES COMENTADAS
FCC - TCNICO SUPERIOR DE PROCURADORIA - PGE/RJ 2009
9) O conceito de normas materialmente constitucionais: ... c) foi utilizado pela Constituio do Imprio (1824) para flexibilizar parcialmente a Constituio.
CONSTITUIO, CONCEITO, CLASSIFICAES Prof. Luis Alberto - www. provasvi rt uai s. c om. br
luisalbertoblog@gmail.com Comentrio Item correto, pois conforme elucidado na teoria, a Constituio Federal de 1824 em seu art. 178 flexibiliza parcialmente a Constituio.
FCC ESPECIALISTA EM POLTICAS PBLICAS ESTADO SP 2009
10) No tocante caracterizao das normas constitucionais sob o ngulo formal e material, correto afirmar, em face da Constituio Brasileira de 1988, que:
a) so materialmente constitucionais apenas as suas normas referentes organizao dos Poderes e aos direitos individuais. b) so formalmente constitucionais todas as normas contidas em seu corpo articulado, mesmo as destitudas de rigidez. c) todas as normas nela contidas so formal e materialmente constitucionais. d) nela existem algumas normas que so apenas formalmente constitucionais. e) no h normas materialmente constitucionais fora de seu corpo articulado.
Comentrio
O gabarito a letra d, pois na atual Constituio Federal existem algumas normas, que apesar de estarem escritas, podem ser retiradas sem afetar a estrutura do Estado. Exemplo: do desporto (art. 217), da Famlia (art. 226), do meio ambiente (art.225) e do ndio (art.231). Tais normas at poderiam ser tratadas por normas infraconstitucionais.
CESPE/UNB - DELEGADO DE POLCIA CIVIL DE 1 CLASSE/TO/2008
11) Quanto ao contedo, a Constituio material compreende as normas que, mesmo no sendo pertinentes matria constitucional, se encontram inseridas em um documento escrito e solene.
Comentrio Constituio material trata de assuntos realmente essenciais a organizao do Estado, tais como, formas de aquisio e exerccio do poder; finalidades do Estado e direitos fundamentais. Constituio formal, independentemente de qual seja o seu contedo, todas as normas apresentam status de serem constitucionais. Logo, a questo est errada por apresentar a definio de constituio formal.
2.4 Quanto ao modo de elaborao
Quanto ao modo de elaborao as Constituies podero ser dogmticas ou histricas (costumeiras). As constituies dogmticas so formadas em momento especfico e determinado, tendo como referncia em sua elaborao os dogmas estruturais e basilares do Estado, os conceitos e idias essenciais da teoria poltica e do direito vigente naquela ocasio. Em destaque, a doutrina afirma que so sempre escritas, ou seja, so organizadas num texto nico, elaborado por um rgo constituinte, em momento determinado. Como exemplo, ressaltamos a nossa atual Constituio. As constituies histricas ou costumeiras, que apresentam a caracterstica de ser uma constituio no escrita, nascem do lento processo de formao histrica envolvendo tradies de um povo, os fatos scio-polticos etc. Por esses motivos observamos que esse tipo de constituio ir representar, em pequena sntese, a biografia dos valores de uma sociedade, como o caso da Constituio inglesa.
QUADRO 2.4
QUANTO AO CONSTITUIO DOGMTICA CONSTITUIO HISTRICA (COSTUMEIRA) CONSTITUIO, CONCEITO, CLASSIFICAES Prof. Luis Alberto - www. provasvi rt uai s. c om. br
luisalbertoblog@gmail.com MODO DE ELABORAO Formada por um rgo constituinte, em que sistematiza os princpios (dogmas) fundamentais da teoria poltica e do direito dominantes em uma poca certa, sendo sempre escrita. Resultante de lenta formao histrica, do lento evoluir das tradies, dos fatos scio- polticos, que se cristalizam como normas fundamentais da organizao de determinado Estado, sendo sempre no-escrita.
12) A CF dogmtica porque escrita, foi elaborada por um rgo constituinte e sistematiza dogmas ou idias da teoria poltica de seu momento histrico.
Comentrio As constituies dogmticas apresentam a caracterstica de serem escritas, pois precisam retratar as idias e os dogmas que prevaleceram no momento de sua elaborao e, alm disso, organizada por um rgo constituinte. Logo, a questo est correta
2.5 Quanto extenso
Quanto extenso, as constituies podem ser analticas (amplas, prolixas, extensas, largas) ou sintticas (concisas, breves, sumrias, sucintas). A constituio analtica traz em seu corpo, de contedo extenso, no s assuntos essencialmente constitucionais como outros, que poderiam ser integrantes de leis infraconstitucionais, mas que adquirem status de constitucional ao integrarem uma Constituio. Para confirmar o pargrafo anterior, destacamos novamente o art. 242 2, da CF/88 que dispe que o Colgio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, ser mantido na rbita federal. Sendo assim, conclumos que nossa atual Constituio analtica. A constituio sinttica possui um contedo lacnico, ou seja, sucinto, restringindo a assuntos relacionados organizao bsica do Estado e as normas veiculadoras de princpios fundamentais. As constituies sintticas so mais duradouras e estveis se comparadas com as constituies analticas porque estas, apesar vislumbrarem uma tendncia moderna, exigem modificaes corriqueiras em seu texto. Um exemplo clssico seria a Constituio americana que est em vigor h mais de 200 anos, composta por sete artigos originais e vinte e sete emendas.
QUADRO 2.5
CONSTITUIO ANALTICA CONSTITUIO SINTTICA QUANTO EXTENSO Traz em seu corpo no s matrias essencialmente constitucionais como outras Encontra em seu corpo normas de contedo essencialmente constitucional.
QUESTES COMENTADAS
CONSTITUIO, CONCEITO, CLASSIFICAES Prof. Luis Alberto - www. provasvi rt uai s. c om. br
13) A CF, quanto origem, promulgada, quanto extenso, analtica e quanto ao modo de elaborao, dogmtica.
Comentrio A nossa CF quanto a origem promulgada, pois foi elaborada com a participao popular, quanto a extenso analtica, tambm chamada de extensa ou prolixa, pois possui em seu texto vrios temas, que podem ser substancialmente constitucionais ou no, quanto ao modo de elaborao dogmtica devido as idias e dogmas reinantes no momento de sua elaborao. Sendo assim, a questo est correta.
2.6 Quanto alterabilidade
Apesar doutrina utilizar diferentes terminologias no conceito acima, tais como, estabilidade, mutabilidade, consistncia, utilizaremos alterabilidade, por ser a mais cobrada no mbito dos concursos pblicos. Independente das configuraes terminolgicas, o tema acima discutir a dificuldade ou a facilidade no procedimento de modificao das Constituies. Sendo assim, quanto alterabilidade uma constituio poder ser rgida, flexvel e imutvel. Ser a classificada como Constituio rgida aquela que exige um procedimento especial (dificultoso, solene, rduo) de modificao em seu texto ao ser comparado com as demais normas do ordenamento jurdico. Em 1824 foi promulgada a nica constituio brasileira considerada semi-rgida e todas as demais, inclusive a CF de 1988, so consideradas rgidas. A rigidez constitucional da nossa atual constituio est configurada no art. 60 2 (aprovao das emendas constitucionais) que exige um qurum qualificado de pelo menos 3\5 dos membros de cada Casa do Congresso Nacional em dois turnos. Esse o procedimento a ser seguido para que Carta Magna de 1988 seja modificada. A doutrina moderna destaca que se for elaborada uma constituio escrita a tendncia que ela seja rgida tambm. Porm, essa tese no foi seguida no passado, onde o posicionamento era que nem toda Constituio escrita rgida, embora essa seja a regra. Essa passagem corroborada com a Constituio italiana que fora criada em determinado momento, disposta em um documento nico (escrita), porm poderia ser modificada pelo mesmo processo legislativo das normas infraconstitucionais (flexvel). A Constituio flexvel aquela que exige um processo legislativo de modificao/elaborao mais simplificado, igualando-se a metodologia de modificao/elaborao das demais leis do ordenamento jurdico, se comparado com a Constituio rgida. Nesse sentido, tratando-se de Constituio flexvel, a dificuldade para que esta seja alterada ser a mesma para modificar uma norma que no constitucional, tais como, leis ordinrias. Acompanhando essa linha de raciocnio, percebemos que no existe hierarquia entre constituio e leis infraconstitucionais, ou seja, essas ltimas, desde que expressamente declaradas, podero modificar o texto da Constituio flexvel. A Constituio semiflexvel ou semi-rgida aquela em que as regras constitucionais podem ser alteradas, em parte pelo processo legislativo comum (parte flexvel) e em parte, por processo solene (parte rgida). Portanto ela tanto rgida como flexvel, com certas matrias que exigem um processo de alterao mais dificultoso ser considerada rgida, j com matrias que exigem um processo mais simples (fcil) ser flexvel. Como j citado anteriormente, a Constituio de 1824 o exemplo mais clssico de constituio semiflexvel ou semi-rgida devido o seu art. 178 que previa: s constitucional o que diz respeito aos limites e atribuies dos poderes polticos, e aos direitos polticos e individuais dos cidados; tudo o que no constitucional pode ser alterado, sem as formalidades referidas, pelas legislaturas ordinrias. As constituies imutveis, como prprio nome sugere, so aquelas que no podem ser modificadas. Essa caracterstica torna-a arcaica considerada um antagonismo entre realidade poltica e social do Estado e o texto constitucional positivado.
CONSIDERAES IMPORTANTES!!!
CONSTITUIO, CONCEITO, CLASSIFICAES Prof. Luis Alberto - www. provasvi rt uai s. c om. br
luisalbertoblog@gmail.com A rigidez constitucional no impede que a constituio seja modificada, j que, no constitucionalismo moderno, o direito precisa acompanhar a evoluo da sociedade, no se admitindo a idia de constituies inteiramente imutveis. Alguns iniciantes, por equvoco, correlacionam a rigidez constitucional com clusulas ptreas, art. 60 4 da CF/1988. Esse assunto ser discutido posteriormente com mais nfase. Conforme visto anteriormente, a rigidez constitucional est relacionada a um processo de modificao do texto constitucional e no com a existncia de clusulas ptreas. Mas foi com essa base (clusulas ptreas) que o professor Alexandre de Moraes definiu a Constituio Federal de 1988 como super-rgida, uma vez que em regra poder ser alterada por um processo legislativo diferenciado, mas excepcionalmente, em alguns pontos imutvel (CF, art. 60 4 - clusulas ptreas).
QUADRO 2.6
CONSTITUIO RGIDA CONSTITUIO FLEXVEL CONSTITUIO SEMI RGIDA QUANTO ALTERABILIDADE Exige um processo de modificao mais solene difcil) ao ser comparado com as demais normas do ordenamento jurdico. Pode ser alterada por um procedimento legislativo ordinrio, ou seja, das leis infraconstitucionais. Parte do texto constitucional poder ser alterado pelos procedimentos da constituio rgida e as demais, seguindo-se as formalidades da constituio flexvel.
QUESTES COMENTADAS
FCC ANALISTA DO MINISTRIO PBLICO ADMINISTRATIVO MPE-SE 2009
14) A Constituio brasileira de 1824 previa, em seus artigos 174 e 178: Art 174. Se passados quatro anos, depois de jurada a Constituio do Brasil, se conhecer, que algum dos seus artigos merece reforma, se far a proposio por escrito, a qual deve ter origem na Cmara dos Deputados, e ser apoiada pela tera parte deles. Art 178. s constitucional o que diz respeito aos limites e atribuies respectivas dos Poderes Polticos e aos Direitos Polticos e individuais dos cidados. Tudo o que no constitucional pode ser alterado sem as formalidades referidas, pelas legislaturas ordinrias. Depreende-se dos dispositivos acima transcritos que a Constituio brasileira do imprio:
a) era do tipo semi-rgida, quanto alterabilidade de suas normas, diferentemente da Constituio vigente, que, sob esse aspecto, rgida. b) previa hiptese especial de reviso constitucional, semelhante quela contemplada no Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio vigente, quanto a prazo e quorum para o exerccio do poder de reviso. c) impunha limites temporais, materiais e circunstanciais ao exerccio regular do poder de reforma, a exemplo do que se tem na Constituio vigente. d) exigia quorum de maioria qualificada para propositura de emendas Constituio por membros do Legislativo, diferentemente da Constituio vigente, que admite iniciativa isolada de parlamentares para proposta de emenda. e) poderia ser classificada como sintica e histrica, em oposio Constituio vigente que analtica e dogmtica.
Comentrio O gabarito a letra A, uma vez que a Constituio de 1824 apresenta todas essas caractersticas.
2.7 Quanto finalidade CONSTITUIO, CONCEITO, CLASSIFICAES Prof. Luis Alberto - www. provasvi rt uai s. c om. br
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Seguindo os ensinamentos Manoel Gonalves Ferreira Filho e Pinto Ferreira, as Constituies podero ser classificadas, quanto finalidade em: garantia, balano e dirigente. A constituio-garantia (negativa), de texto reduzido (sinttica), tem como prerrogativa a limitao dos poderes estatais, impedindo que o Estado venha a cometer arbitrariedades, ou seja, visa garantir o exerccio dos direitos fundamentais, limitando o poder estatal. Possui status negativus, constituda de liberdade negativa ou de liberdade de impedimento estabelecendo fronteiras ao do Estado na esfera privada. A constituio-balano, foi espelhada na evoluo do socialismo, ou seja, tinha a finalidade de fazer um balano a cada degrau do Socialismo. Foi o que aconteceu na URSS, com as constituies de 1924, 1936 e 1977. Cada uma refletia uma fase do socialismo. Com isso, conclumos que esse tipo de constituio tem como funo, de tempos em tempos, fazer uma verificao da realidade social e adapt-la na Constituio, ou fazer uma nova Constituio. A constituio-dirigente (programtica), de texto extenso (analtica), aquela que define uma atuao futura do Estado, estabelecendo projetos e metas que buscam o ideal social que ser concretizado pela ao estatal. Percebemos ento que quando o legislador constituinte elabora esse tipo de constituio, estar dirigindo a atuao futura dos rgos governamentais ao definir, no texto constitucional, os programas e metas a serem alcanados.
QUADRO 2.7
QUANTO FINALIDADE Constituio Garantia: preocupam-se em proteger os direitos fundamentais que, para serem respeitados, o Estado no poder viol-los. Constituio Balano: tem como funo, de tempos em tempos, fazer uma verificao da realidade social e adapt-la na Constituio, ou fazer uma nova Constituio.
Constituio Dirigente (programtica): So aquelas as quais deliberam diretrizes, metas, rumos e planos (programas de governo), para atuao futura dos rgos estatais. So repletas de normas programticas.
QUESTES COMENTADAS
CESPE/UNB - CESPE/DELEGADO DE POLCIA CIVIL DE 1 CLASSE/TO/2008
15) Constituio-garantia a que, alm de legitimar e limitar o poder do Estado em face da sociedade, traa um plano de evoluo poltica e metas a serem alcanadas no futuro.
Comentrio
A questo est errada, pois o modelo apresentado (garantia) no traa plano de evoluo poltica e metas. Essa uma prerrogativa da constituio dirigente.
2.8 Outras Classificaes
2.8.1 Constituies normativas, nominalistas e semnticas. CONSTITUIO, CONCEITO, CLASSIFICAES Prof. Luis Alberto - www. provasvi rt uai s. c om. br
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O constitucionalista Karl Loewenstein, ligado na reciprocidade entre as normas constitucionais e a realidade do poder, desenvolveu uma classificao para as Constituies, diferenciando-as segundo seu carter normativo, nominal e semntico. A Constituio Normativa aquela juridicamente vlida, pois alm de regular a vida poltica do Estado, est em plena consonncia com o cotidiano do Estado e vivamente integrada na sociedade. Usando uma expresso popular, a Constituio o uniforme perfeito que assenta bem ao atleta que veste". As Constituies semnticas ao contrrio das Constituies Normativas desprezam o poder poltico do Estado com o intuito de formalizar e manter a situao de poder existente para o exclusivo benefcio dos atuais detentores do poder. As Constituies nominativas no apresentam concretizao constitucional, ou seja, ainda que tenham sido desenvolvidas com o desgnio de ajustar a vida poltica do Estado, suas normas no tem incidncia sobre os fatos.
2.8.2 Constituies expansivas
O professor Raul Machado Horta registra a Constituio brasileira de 1988 no grupo das constituies expansivas. Para o eminente autor, a expansividade da Constituio de 1988, est caracterizada em dois aspectos: (i) temas novos ausentes nas constituies anteriores e; (ii) temas permanentes que foram recepcionados pela atual Constituio.
2.8.3 Constituies plsticas
Apesar de no haver consenso doutrinrio quanto ao seu significado, Raul Machado Horta considera a Constituio brasileira de 1988 plstica, na medida que existem normas constitucionais de contedo aberto que podero ser preenchidas pelo legislador ordinrio. Tudo isso ocorre para que o texto constitucional acompanhe as oscilaes da opinio pblica e da vontade do corpo eleitoral. Sendo assim, a norma constitucional no se distanciar da realidade social e poltica. Para o professor Pinto Ferreira o vocbulo constituio plstica sinnimo de constituio flexvel (que permite alterao do texto constitucional pelo mesmo procedimento de alterao das normas infraconstitucionais), porm, esse conceito, constituio flexvel, no tem nenhuma relao com a classificao defendida pelo professor Machado Horta.
2.9 A Constituio Federal brasileira de 1988
Devido a grande dificuldade de memorizar todas as classificaes acima, desenhamos um esquema que ir facilitar a absoro da matria, sendo que os contedos em negrito caracterizam a Constituio brasileira de 1988.
1. Quanto ao contedo 2. Quanto a forma
a) Material (Substancial) b) Fomal a) Escrita (instrumental) b) No escrita (Costumeira ou consuetudinria) CONSTITUIO, CONCEITO, CLASSIFICAES Prof. Luis Alberto - www. provasvi rt uai s. c om. br
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CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES 3. Quanto ao modo de elaborao 4. Quanto origem 5. Quanto alterabilidade a) Dogmtica b) Histrica b) Popular (democrtica) a) Outorgada a) Rgida b) Flexvel c) Semi-rgida c) Cesarista d) Pactuada 6. Quanto extenso a) Analtica b) Sinttica 7. Quanto finalidade a) Garantia b) Balano c) Dirigente 8. Karl Loewenstein 9. Raul Machado Horta a) Normativa b) Nominalista c) Semntica Expansiva CONSTITUIO, CONCEITO, CLASSIFICAES Prof. Luis Alberto - www. provasvi rt uai s. c om. br
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EXERCCIOS COMPLEMENTARES DO CAPTULO I
ESAF ANALISTA EM PLANEJAMENTO DE FINANAS SEFAZ SP 2009
1) Assinale a opo correta relativa classificao da Constituio Federal de 1988.
a) costumeira, rgida, analtica.
b) parcialmente inaltervel, outorgada, sinttica.
c) rgida, outorgada, analtica.
d) rgida, parcialmente inaltervel, promulgada.
e) flexvel, promulgada, analtica.
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