PRACTICA FORENSE CIVIL 1 CAPITULO I. CALIFICACION DE DEMANDAS. Redaccin del Petitorio.

La demanda es un acto procesal destinado a solicitar tutela jurisdiccional efectiva, es un documento que debe cumplir los requisitos previstos en el artculo 424 del Cdigo Procesal Civil para ser admitida; es un acto de postulacin y debe diferenciarse de las pretensiones; pues una demanda puede contener una ms pretensiones. La pretensin es la exigencia de subordinacin del inters ajeno al inters propio; es el nombre jurdico de un derecho, as la pretensin de nulidad; algunas pretensiones no estn completas con slo su denominacin genrica, sino que deben especificar la causal cuando son varias las causales; as por ejemplo nulidad por causal de fin ilcito, nulidad por causal de simulacin absoluta; desalojo por causal de precariedad, desalojo por vencimiento del plazo del contrato; no todas las pretensiones contienen causales, as por ejemplo la reivindicacin; sin embargo la mayora de pretensiones deben especificar la causal como en la nulidad por objeto jurdicamente imposible, anulabilidad por simulacin relativa que perjudica a tercero, daos y perjuicios por daos emergente, divorcio por violencia fsica, separacin de cuerpos por abandono injustificado por ms de dos aos del hogar conyugal; nulidad de matrimonio por haber sido casado anteriormente, entre otras. A cada pretensin y su causal le corresponde un petitorio; el petitorio es la finalidad concreta de la pretensin, el efecto u objetivo perseguido; veamos algunos ejemplos sin incluir la causal; a la pretensin de nulidad le corresponde el petitorio de ineficacia o invalidez, dejar sin efecto; a la pretensin de daos y perjuicios le corresponde el petitorio de indemnizacin, en monto ir la cantidad en soles, a la pretensin de reivindicacin le corresponde el petitorio de restitucin de la propiedad; a la pretensin de divorcio le corresponde el petitorio de disolucin del vnculo matrimonial; a la pretensin de desalojo le corresponde el petitorio de restitucin de la posesin; a la pretensin de separacin de cuerpos le corresponde el petitorio de suspensin de los deberes de lecho y habitacin y liquidacin de la sociedad de gananciales; a la pretensin de alimentos le corresponde el petitorio de pago de una pensin mensual alimenticia; a la pretensin de resolucin le corresponde dejar sin efecto el contrato; a la pretensin de retracto le corresponde como petitorio subrogarse en el lugar del comprador. Un petitorio completo comprende la pretensin y su causal con su respectivo petitorio propiamente dicho. As por ejemplo: interpongo pretensin de divorcio por la causal de adulterio y pido que se disuelva el vnculo matrimonial. Resulta complementario indicar fechas, nombres municipio, lo que puede ser parte de los hechos de la demanda. Cuando no se cumple con indicar la causal o el petitorio nos encontramos con un petitorio incompleto, causal de inadmisibilidad conforme dispone el artculo 426 inciso 3 del Cdigo Procesal Civil. Algunos autores consideran que el petitorio se divide en mediato e inmediato, el petitorio inmediato equivale a petitorio propiamente dicho. El petitorio es impreciso cuando la denominacin que se utiliza es incorrecta, as interpongo pretensin de tercera excluyente de dominio, denominacin que corresponda al Cdigo de Procedimientos Civiles anterior, cuando debera decir interpongo pretensin de tercera de propiedad.
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La identificacin de la causal es importante debido a que el Juez debe pronunciarse respecto la causal solicitada y no otra, lo que se conoce como principio de congruencia procesal; as un juez debe resolver el desalojo por falta de pago pedido y no pronunciarse por desalojo por precario que no le han pedido. La sentencia que resuelve lo que no le han pedido es nula procesalmente; salvo los casos excepcionales de pretensiones accesorias de ley acumulables de oficio por el juez como por ejemplo al divorcio que se le debe acumular alimentos, tenencia, privacin de patria potestad y liquidacin de sociedad de gananciales, segn el artculo 483 y 87 del Cdigo Procesal Civil; la oportunidad de acumulacin es en el auto de calificacin de la demanda para garantizar el derecho de defensa parte del debido proceso procesal; sin embargo el artculo 87 faculta al juez a la acumulacin objetiva hasta la Audiencia Conciliatoria inclusive; consideramos que si en proceso no se acumul la pretensin accesoria de ley y la Sentencia resuelve la pretensin accesoria de ley no acumulada, ser nula por vulnerar el derecho de defensa o de contradiccin. Existen pretensiones accesorias que no son acumulables de oficio, sino siempre a pedido de parte, as a la pretensin principal de nulidad le corresponde generalmente la pretensin accesoria de reivindicacin; diferente es el caso de obligaciones de dar donde corresponde la pretensin accesoria de ley del pago de intereses legales; all el juez debe actuar de oficio e integrar al proceso la pretensin no solicitada. Cuando no se indica la forma de acumulacin de pretensiones se viene considerando tambin causal de inadmisibilidad por petitorio impreciso artculo 426 inciso 3 del Cdigo Procesal Civil, as por ejemplo debe decirse interpongo pretensin de resolucin de contrato por causal de incumplimiento y pido quede sin efecto el contrato, acumul en forma objetiva originara conjunta la pretensin de daos y perjuicios contractuales por la causal de dao emergente y pido que me indemnicen. Cuando slo se indica el petitorio propiamente dicho ser facultad del Juez integrar la demanda y aplicar la pretensin correcta a los hechos, que no haya sido solicitada; si fue solicitada una pretensin equivocada el Juez no puede corregir el error del demandante y generar seguramente improcedencia por falta de conexin lgica jurdica entre los hechos y el petitorio; esta afirmacin surge del anlisis del artculo stimo del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil y es la base de la congruencia procesal; as por ejemplo si slo se solicito ineficacia de un contrato y no se indico la pretensin, el Juez puede aplicar la pretensin de rescisin o resolucin segn corresponda, pues en ambos casos el petitorio es el mismo de dejar sin efecto el contrato o la ineficacia funcional. Esta regla es excepcional porque la esencia es que el Juez slo se pronuncia por lo que le pidieron y nada ms. En doctrina ahora se dice que la pretensin contiene elementos objetivos y subjetivos, los elementos objetivos son el petitorio, los fundamentos de hecho y los fundamentos de derecho; los elementos subjetivos son el demandante, el demandado y el Juez, constituyendo la relacin jurdica procesal; esta versin corresponde a Jaime Guassp y nos permite entender ahora que la contestacin no tiene pretensiones y en consecuencia tampoco tiene petitorio en sentido estricto y slo uno genrico de pedir la declaracin de infundabilidad de la demanda; si hubiera contrademanda debe haber pretensin y petitorio. Es complementario tener presente que la demanda debe cumplir con los presupuestos procesales que son la capacidad procesal de las partes, competencia del Juez y requisitos de la demanda; as como las condiciones la accin o presupuestos materiales que son la legtimidad para obrar y el inters para obrar. Tambin se toma en cuenta las condiciones del derecho de accionar que son los
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sujetos: Juez y partes; el objeto: mediato o inmediato y que se asimila a petitorio y la causa pretend o razn, motivo del proceso. Todos estos conceptos se utilizan al calificar la demanda y al sanear el proceso. Verificacin de la tipicidad civil. El profesor Devis Echandia en su Teora General del Proceso indica que la tipicidad civil objetiva o principio de adecuacin o subsuncin consiste en que los hechos narrados en una demanda deben adecuarse a los supuestos de hechos de la norma jurdica aplicable al caso y que contiene la pretensin; de tal manera que cuando no se adecue no tipifica y genera improcedencia por la causal de falta de conexin lgica entre los hechos y el petitorio contenida en el artculo 427 inciso 5 del Cdigo Procesal Civil del Per. Las principales razones por las que una demanda no tipifica son por aplicacin de la teora de los hechos cumplidos cuando corresponde aplicar derechos adquiridos o viceversa; por no aplicacin de analoga o aplicacin de analoga rectrictiva de derechos; por aplicacin de normas generales cuando corresponde normas especiales, por aplicacin equivocada de normas generales cuando corresponden otras normas generales y cruza a todo lo explicado la aplicacin del control difuso constitucional; veamos cada uno. A demanda a B la nulidad del matrimonio celebrada en 1979 por omisin de tramites indicando que no se adjunt certificado de salud, ni domiciliario ni se hicieron los edictos; se ampara en el inciso 8 del artculo 274 del Cdigo Civil de 1984; el Juez admite la demanda; sin embargo al analizar los hechos podemos comprobar que el matrimonio se celebr en 1976 y en ese entonces estaba vigente el Cdigo Civil de 1936 que no contemplada la causal de omisin de trmites como motivo de nulidad del matrimonio; all corresponde por seguridad jurdica aplicar la norma que estuvo vigente en la fecha de celebracin del matrimonio, es decir el Cdigo Civil de 1936 a lo cual se llama derecho adquirido segn el artculo 2120 del Cdigo Civil de 1984; el Cdigo Civil de 1984 se aplica para los matrimonios celebrados a partir de su vigencia el catorce de noviembre de 1984 en adelante, se denomina hechos cumplidos y se regula por el artculo 2121 del Cdigo Civil de 1984. En conclusin la demanda debi declararse improcedente por falta de conexin lgica entre los hechos y el petitorio. Los derechos adquiridos recaen sobre la situacin o relacin jurdica; los hechos cumplidos recaen sobre las consecuencias de la relacin o situacin jurdica; as por ejemplo la nulidad, la anulabilidad, la nulidad y anulabilidad del matrimonio, la particin, la prescripcin se regulan por la norma legal que estuvo vigente cuando se celebr el acto jurdico o el matrimonio, la fecha de muerte del causante e inici de la prescripcin respectivamente. Lo mismo ocurre con la particin de bienes porque la fecha de apertura de la sucesin; que es la fecha de la muerte del causante, determina que Cdigo Civil se aplica; el Cdigo Civil de 1936 no conceda legtima al cnyuge sobreviviente, slo sus gananciales y los hijos eran materia de discriminacin segn sean matrimoniales o extramatrimoniales; stos ltimos reciban la mitad de herencia de la que le corresponda al hijo matrimonial; sin embargo all justamente surge el criterio de control difuso y la aplicacin del principio de igualdad ante la ley; principio que fuera puesto en vigencia por la Constitucin del Per de 1979, el 28 de julio de 1980. Resulta en conclusin que as se interponga la demanda de particin en el ao 2001, se aplicar el Cdigo Civil en funcin de la fecha de apertura de la sucesin, supongamos el 10 de julio de 1980 en cuyo caso se aplica el Cdigo Civil de 1936, puede corroborarse lo
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dicho del artculo 2116, 2117, 818, 819 del Cdigo Civil de 1984 y el artculo 703, 761, 762 del Cdigo Civil de 1936. Debemos aclarar que la teora de los derechos adquiridos se aplica slo en materia sustantiva, no as en temas procesales; la norma procesal es de aplicacin inmediata a todo nuevo proceso judicial; salvo los procesos ya iniciados en cuyo caso la ley indicar si debe adecuarse al nuevo trmite o regularse con la anterior legislacin procesal; es lo que ocurre actualmente con el Cdigo de Procedimientos Civiles que se sigue aplicando a los procesos judiciales iniciados con anterioridad al 28 de julio de 1993, fecha de entrada en vigencia del actual Cdigo Procesal Civil del Per. Veamos ahora el tema de la analoga; la analoga es una forma de integracin jurdica que consiste en la aplicacin de la consecuencia jurdica de una norma a un supuesto distinto pero similar al de la norma original. Cuando se produce vacos legales o lagunas del derecho se aplica integracin jurdica que comprende analoga, principios generales del derecho, doctrina, jurisprudencia, estndar, entre otras; es al respecto interesante el artculo 70 de la Constitucin de 1993 que dice que en los casos de lagunas del derecho se aplica los principios generales del derecho y el derecho consetudinario. La analoga esta permitida en Derecho Civil y Procesal Civil; sin embargo no se aplica cuando restringe derechos civiles o procesales; tampoco se aplica en derecho penal, artculo 139 de la Constitucin de 1993. En Per los principios generales del derecho comprenden la analoga, la jurisprudencia, la doctrina; en otros pases la analoga es independiente a los principios generales del derecho y se aplican primero. Veamos un ejemplo: A demanda a su conviviente estricto B por la nulidad de la venta que ha realizado del bien ganancial sin su intervencin; sin embargo el Juez le declara improcedente la demanda indicando que dicha nulidad slo corresponde a los cnyuges conforme indica el artculo 315 del Cdigo Civil; aqu la demanda es tcnicamente tpica y el error es del Juez porque debi aplicar analoga. A la inversa las causales de inadmisibilidad e improcedencia de la demanda no se deben aplicar al momento de calificar la contestacin, pues estaramos restringiendo el derecho de defensa, distinta es la calificacin de la contrademanda a la cual se le aplica el artculo 445 y tambin el 426 y 427 del Cdigo Procesal Civil; la contestacin se califica en funcin del artculo 128 del Cdigo Procesal Civil, es decir se rechaza por falta de requisitos generales de admisibilidad o improcedencia; as la contestacin se rechaza si dice adjuntar un poder y no lo anexa, pero bajo ningn concepto diremos que la contestacin es improcedente por petitorio falto de conexin lgica o inadmisible por petitorio incompleto, pues no tiene petitorio, ni diremos improcedente por indebida acumulacin de pretensiones que nos las hay en una contestacin. Desarrollamos ahora el tema de aplicacin de legislacin general cuando corresponde legislacin especial; este caso es frecuente por falta de capacitacin del abogado y del Juez; as por ejemplo la Municipalidad pide la resolucin de una adjudicacin de lote por no haber ocupado el lote dentro del ao de titulacin; el Juez admite la demanda y aplica el Cdigo Civil artculo 1371, 1372, 1428; sin embargo aqu falta diferenciar el acto jurdico que ocurre entre particulares, del acto administrativo que ocurre entre el Estado y un particular; la adjudicacin es un acto administrativo y en consecuencia la norma aplicable era el Decreto Supremo 00484-VC y 004-85-VC que son decretos supremos sobre titulacin urbana por las
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municipalidades y que dicen que sta es una resolucin administrativa facultad de la propia Municipalidad sin necesidad de intervencin judicial; ser el adjudicatario perjudicado l que podr interponer impugnacin de resolucin administrativa en el Poder Judicial una vez agotada la va administrativa. Aqu la demanda de la Municipalidad por resolucin es improcedente por falta de conexin lgica entre los hechos y el petitorio. La resolucin judicial es diferente a la resolucin administrativa. El cuarto supuesto de falta de tipicidad civil es el de confusin entre normas del propio Cdigo Civil; as pedir desalojo por vencimiento del plazo del contrato y en los hechos narra que A alquil a B y luego A le vendi a C; ahora C demanda a B; el Juez admite; aqu tambin hay error del Juez porque los hechos narrados corresponden al desalojo por conclusin por enajenacin o venta del bien del artculo 1708 del Cdigo Civil y no el artculo 1700 que es un supuesto de que A le alquila a B y se produce el vencimiento del plazo del contrato, lo cual si hubiera tipificado; la demanda descrita es tambin improcedente por falta de conexin lgica jurdica entre los hechos y el petitorio. Finalmente un determinado problema de tipicidad se presenta cuando hay dos normas legales vigentes que regulan el mismo tema; all debemos aplicar los mecanismos de control difuso; es decir atender a la jerarqua de las normas legales y preferir siempre la norma de mayor jerarqua y cuando realicemos como jueces control difuso debe elevarse en consulta. El control difuso esta regulado en el artculo 51 y 138 de la Constitucin de 1993. Por nuestra parte diremos que el control difuso no se aplica en Per por temor de la judicatura ante la inseguridad que conlleva la provisionalidad y suplencia de los jueces. Adems el control se extiende al conflicto con los tratados sobre derechos humanos, all se debe preferir el tratado a la propia Constitucin segn el principio del pacta sun servanda previsto en la Convencin de Viena; los tratados son superiores al derecho interno de un pas incluyendo su Constitucin. Son ejemplos de control constitucional difuso el artculo de igualdad ante la ley que debe prevalecer a la discriminacin que haba entre hijos matrimoniales y extramatrimoniales o al supuesto de violencia fsica entre cnyuges donde se diferenciaba la cultura y costumbres de los cnyuges para divorciarlos en el artculo 337 del Cdigo Civil hoy derogado por el Tribunal Constitucional indicando que la violencia es violencia sea sobre campesina o abogada y ambos tienen derecho al divorcio. Los sistemas de control difuso y concentrado son de vital importancia para comprender el control constitucional, los mecanismos de control concentrado son las acciones de garanta contenidas en el artculo 200 de la Constitucin: accin de amparo, habeas corpus, accin de inconstitucionalidad, accin popular, accin de cumplimiento y habeas data. La improcedencia por indebida acumulacin de pretensiones La acumulacin puede ser objetiva, de pretensiones, o subjetiva, de personas, adems cuando concurre la acumulacin objetiva y subjetiva se presenta la llamada acumulacin subjetiva de pretensiones; todas ellas se dividen en originarias y sucesivas; as por ejemplo como indica el artculo 87 del Cdigo Procesal Civil existe acumulacin objetiva originaria subordinada, alternativa o accesoria.

Acumular significa reunir en el mismo proceso por conexin y para economa procesal siendo regla bsica tener la misma va y ser competencia del mismo Juez; sin embargo el artculo 32 del Cdigo Procesal Civil permite acumular an sin tener la misma va, ni juez competente comn cuando las pretensiones sean complementarias, derivadas, accesorios lo que permite concluir que no es razn para declarar la indebida acumulacin que tengan vas distintas las pretensiones en tanto sean conexas. La indebida acumulacin se presenta cuando se acumula de manera conjunta o principal pretensiones que son incompatibles en su contenido; as por ejemplo la nulidad acumulada de manera conjunta a la anulabilidad sobre el mismo hecho es indebido porque cuando decimos nulo decimos que falta requisitos y cuando decimos anulable decimos que hay requisitos que faltan subsanar en un defecto por confirmacin; otro ejemplo sera acumular reivindicacin con obligacin de dar conjuntamente porque la reivindicacin discute la restitucin de la propiedad mientras que la obligacin de dar busca la entrega de un bien como cumplimiento del contrato, en la reivindicacin no hay contrato. La indebida acumulacin funciona en la medida que sea conjunta porque lo incompatible se salva cuando la acumulacin es alternativa o subordinada; sin embargo debe tenerse presente que deben ser dos hechos distintos; un solo hecho no es base nunca de dos pretensiones a la vez. Diferencia entre prescripcin y caducidad La prescripcin se declara solo a pedido de parte, extingue solo la accin y produce interrupcin y suspensin de los plazos; la caducidad puede declararse de oficio, extingue la accin y el derecho y no interrumpe ni suspende plazos. Existen otras diferencias, pero para fines procesales debe anotarse que la caducidad puede declararse de oficio, as el artculo 339 del Cdigo Civil contempla la caducidad del divorcio por violencia fsica a los seis meses, entre otras causales. Segn el profesor Vidal Ramirez en su libro de Prescripcin y Caducidad considera que la caducidad no debe darse en derecho de familia, slo prescripcin y el artculo 339 debi ser slo plazos prescriptorios y no de caducidad. CAPITULO II. RESOLUCIN TCNICA DE CASOS Caso de Nulidad A y B se encuentran casados civilmente, A vende el inmueble de la sociedad de gananciales a CD por 10, 000 dlares americanos y entrega la posesin fsica del inmueble; B, la esposa, no interviene, ni recibe dinero y al enterarse interpone pretensin de nulidad; en ste caso corresponde la nulidad y la discusin se centra en la causal correcta; para el profesor Vidal Ramrez es porque la ley lo declara nulo, 315 y 219 inciso 7 del Cdigo Civil; para el profesor Lomman Luca de Tena la causal es por vulnerar orden pblico 315 y 219 inciso 8 del Cdigo Civil; para el profesor Lizardo Taboada es la causal de fin ilcito siempre que el esposo venda para perjudicar a su esposa ante una inminente separacin; las tres son causales atendibles que pueden prosperar y ampararse en juicio; no es aceptable la causal de nulidad por falta de manifestacin de voluntad porque aqu no estamos frente a la falta de firma de alguin que aparece interviniendo, sino ante la ausencia de intervencin de un sujeto obligatorio. La nulidad es falta de elementos, presupuestos y requisitos. Los demandados CD perder irremediablemente el proceso judicial y deben pedir la restitucin de su dinero al codemandado A; la jurisprudencia acepta reconvenir en contra del codemandado por economa procesal, sin embargo pueden a su vez vender el bien a EF los cuales se ampararn en el artculo 2014 del Cdigo Civil alegando ser terceros de buena fe
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onerosos; para que ello no ocurra y la Sentencia pueda ejecutarse a favor de B, la demandante B debe anticiparse solicitando medida cautelar de anotacin de la demanda en Registros Pblicos, artculo 673 del Cdigo Procesal Civil, para destruir la buena fe. Recordemos que la ineficacia es estructural y funcional; la estructural es la nulidad y anulabilidad y la funcional es la rescisin y la resolucin; la presente clasificacin obedece al espaol Diez Picasso. Caso de Reivindicacin A le vende a B, das despus A le vende a C la misma casa que ya ocup B; A comete delito de defraudacin por estelionato al vender el bien ajeno engaando a C al decirle que es suya la casa que ya vendi a B, en aplicacin del artculo 949 del Cdigo Civil la sola obligacin de enajenar hace propietario; el conflicto surge entre B y C cada uno dice ser propietario y all la solucin tradicional es el artculo 1135 del Cdigo Civil prefiriendo al que inscribi; sin embargo nos parece una solucin poco justa porque habr casos donde B tiene prioridad en el tiempo y sin embargo C que adquiere mucho despus lanzar del inmueble a B por haber inscrito y B perder por no haber inscrito su compra venta; tngase presente que en Per el Registro es facultativo para los actos prueba o ad probationem como la compra venta. Algunos autores en Per indican que el mejor derecho o ttulo de propiedad es una pretensin distinta a la reivindicacin y que la reivindicacin slo persigue la restitucin de la propiedad del propietario no poseedor en contra del poseedor no propietario; con ello es confundible con el desalojo por precario. La opinin de los autores nacionales se inclina por considerar que es condicio sine quanom de la pretensin de reivindicacin que el demandado se diga propietario y en consecuencia tambin se demanda la nulidad como pretensin principal. Caso de Divorcio El divorcio se divide en divorcio sancin y divorcio remedio; es sancin cuando constituye castigo al cnyuge que incumpli un deber del matrimonio, es decir vulnerar la fidelidad, la asistencia o la vida en comn y en nuestro Cdigo Civil se plasma en el artculo 333 incisos 1 al 10; el divorcio remedio es la separacin convencional contenida en el artculo 333 inciso 11 del Cdigo Civil y ocurre por acuerdo de ambos cnyuges. Tambin se denomina divorcio absoluto al divorcio que pone fin al vnculo matrimonial y divorcio relativo a la separacin de cuerpos sea por causales o convencional; es de notar que tanto el divorcio como la separacin de cuerpos por causales son procesos de conocimiento y la separacin convencional es un proceso sumarsimo. A demanda a B, su cnyuge; alega violencia fsica ocurrida hace 8 meses adjuntando el certificado mdico y el juez admite la demanda; sin embargo conforme al artculo 339 del Cdigo Civil la violencia fsica caduca a los seis meses de producida y en consecuencia el juez debi declarar la caducidad de la demanda. El criterio actual es que se califica la demanda no slo del texto literal de sus hechos, sino inclusive del tenor de sus anexos, en el presente caso el contexto descubra un certificado mdico como prueba que delataba caducidad. En el proceso de divorcio debe acumularse las pretensiones de alimentos, tenencia, privacin de patria potestad y separacin y liquidacin de bienes gananciales conforme dispone el artculo 483 del Cdigo Procesal Civil; salvo que ya exista proceso sentenciado, pues si esta en trmite se debe acumular el proceso de alimentos al de divorcio lo que constituye una excepcin a la regla de prevencin y acumulacin en el proceso ms antiguo. En materia de tenencia es destacable la jurisprudencia sobre el artculo 340 del Cdigo Civil que establece hasta tres reglas de tenencia; la primera que todos los hijos pasan al cnyuge
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inocente en perjuicio del cnyuge culpable del divorcio; la segunda regla opera cuando ambos cnyuges son culpables del divorcio, as ambos son adulteros y se establece va reconvencin porque es posible la contrademanda de divorcio, en estos casos los hijos menores de siete aos quedan con la madre as como las hijas hasta los dieciocho aos, los hijos mayores de siete aos quedan con el padre; la tercera regla opera cuando ningn padre es adecuado para la tenencia, as ambos son alcohlicos, en estos casos la tenencia pasa a terceras personas que en la prctica son los familiares: abuelos, tos, etc. Otro aspecto resaltante constituye la derogacin del artculo 337 del Cdigo Civil por Sentencia del Tribunal Constitucional del 13 de Mayo de 1997 en la parte que la sevicia o violencia fsica se aplica sin discriminacin de la cultura, educacin o costumbres. El cnyuge divorciado pierde el derecho de alimentos, salvo que no pueda proveer a su subsistencia; el cnyuge divorciado pierde el derecho hereditario y ya no puede usar los apellidos del otro cnyuge; en la separacin de cuerpos no se pierde los alimentos, ni la herencia y el cnyuge separado con Sentencia puede heredar y tambin seguir usando el apellido de su cnyuge. En cualquier estado del proceso de divorcio, el demandante o reconviniente puede modificar su pretensin de divorcio a separacin de cuerpos; debe entenderse que no procede variar a separacin convencional pues implica cambio de va procedimental. Cuando transcurre seis meses de la Sentencia de separacin de cuerpos por causales o seis meses de la Sentencia de separacin convencional, cualquiera de los cnyuges puede pedir la disolucin del vnculo matrimonial. Lo explicado se encuentra contenido en los artculos 482 del Cdigo Procesal Civil y el artculo 354 del Cdigo Civil modificado por el Decreto Legislativo 768. En la demanda de divorcio existe acumulacin objetiva conforme al artculo 483 del Cdigo Procesal Civil y subjetiva que significa demandar obligatoriamente al Ministerio Pblico que es el fiscal de familia, ya que actualmente por una anticonstitucional Resolucin Administrativa se deriv la competencia a los juzgados de Familia; stos procesos de divorcio se complementan con el Cdigo de Nios y Adolescentes, la Ley de Violencia Familiar, el Cdigo Penal y son de importancia las medidas cautelares que inclusive son de oficio conforme al artculo 677 y 485 del Cdigo Procesal Civil. Cuando se demanda el divorcio la nica conciliacin posible de proponer por el juez es la reconciliacin dado el carcter indisponible del estado civil de casado; resulta de mal uso la propuesta de variacin de demanda como conciliacin. En las demandas de separacin convencional debe demandarse conjuntamente por ambos cnyuges contra el Ministerio Pblico y se debe adjuntar el Convenio de las pretensiones accesorias y el inventario valorizado de los bienes. Caso de Separacin de Patrimonios Que tcnicamente debe denominarse sustitucin del rgimen de sociedad de gananciales al de separacin de patrimonios y procede cuando uno de los cnyuges abusa o comete dolo o culpa en la administracin de los bienes sociales, su amparo legal se encuentra en el artculo 297 y 329 del Cdigo Civil. El artculo 326 del Cdigo Civil concede tambin la posibilidad de pedir la liquidacin de la sociedad de gananciales concubinaria; al respecto debe diferenciarse el concubinato estricto del concubinato lato donde en cambio se concede accin de enriquecimiento indebido. La liquidacin de la sociedad de gananciales concubinaria procede generalmente acumulada a una de daos y perjuicios por dao moral o a una pretensin de alimentos; es obvio que en el concubinato no procede el divorcio.
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El ejemplo tpico ocurre cuando uno de los cnyuges priva de la entrada en su casa al otro cnyuge; all adems debe hablarse del delito de usurpacin entre cnyuges que no est comprendida como excusa absolutoria segn el artculo 208 del Cdigo Penal y es punible; siendo perfectamente procedente la separacin de patrimonio; a la inversa si el cnyuge abandona el hogar no procede la separacin de patrimonios, pues el cnyuge abandonado asume el total de la administracin de los bienes sociales. Caso de Filiacin Extramatrimonial El caso tpico es el contenido en el artculo 402 inciso 3 del Cdigo Civil referido a concebir en poca de concubinato; dicho concubinato puede ser estricto o lato y es suficiente que ocurra durante el mes de concepcin; si no hay concubinato slo procede alimentos del artculo 415 del Cdigo Civil; sin embargo al haberse aprobado la causal de filiacin por la prueba del ADN han quedado prcticamente obsoletas las otras causales. Ocurre similar en la contestacin de la paternidad va impugnacin o negacin de paternidad que puede accionar el marido que no crea ser padre del hijo de su esposa, pues tambin all se ha creado la causal de la prueba del ADN segn la ley 27048 del 6 de enero de 1999. Caso de Nulidad de Matrimonio Debe diferenciarse la nulidad del matrimonio, de la anulabilidad del matrimonio; veamos un caso de nulidad: un casado se casa por segunda vez, luego fallece dejando una pensin materia de conflicto entre ambas viudas; como podr ver se la solucin es el inciso 3 del artculo 274 del Cdigo Civil donde efectivamente el segundo matrimonio es nulo; sin embargo si el primer cnyuge tambin fallece o se divorcia, el segundo matrimonio se valida; el segundo cnyuge a su vez slo puede pedir la nulidad si acta de buena fe. La buena fe es determinante porque el matrimonio nulo produce efectos similares al divorcio; as el hijo del segundo matrimonio conserva el apellido del padre y su derecho alimentario y hereditario; vase al respecto el artculo 284 del Cdigo Civil. En la nulidad del matrimonio debe acumularse las pretensiones del artculo 483 del Cdigo Procesal Civil conforme dispone el artculo 281 del Cdigo Civil; adems el Ministerio Pblico debe ser demandado. Caso de Resolucin de Contrato La rescisin y la resolucin son parte de las ineficacias funcionales, presuponen un contrato vlido y se diferencian en que la rescisin opera cuando uno de los contratantes se beneficia econmicamente en perjuicio del otro contratante en el momento mismo que se celebra el contrato, mientras que la resolucin es sobreviniente. El caso tpico es la rescisin por lesin, artculos 1370 y 1447 del Cdigo Civil; la resolucin se produce por un perjuicio econmico sobreviniente a la celebracin del contrato; el caso tpico es el incumplimiento; as cuando en la compra-venta de una casa, a plazos, se deja de pagar la quinta a sptima cuota; opera all el artculo 1371 y 1428 del Cdigo Civil que faculta adems el acumular los daos y perjuicios contractuales que se hayan generado y es importante resaltar que pagado ms del 50% del precio ya no procede resolver, sino pedir slo el pago segn los artculos 1561, 1562 y 1563 del Cdigo Civil. Debe precisamente que aqu slo hay mora cuando la otra parte cumpli su prestacin recproca y el contratante no cumple su parte, segn el artculo 1335 del Cdigo Civil; procede tambin la excepcin sustantiva de incumplimiento del artculo 1426 del Cdigo Civil. Las excepciones son sustantivas y procesales; las excepciones procesales se dividen en dilatorias y perentorias; las excepciones sustantivas se denominan ahora defensas previas y se tramitan como las excepciones procesales en cuaderno separado o conjuntamente segn
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la va procedimental; las excepciones sustantivas estn contenidas en el Cdigo Civil. Caso de Daos y Perjuicios Extracontractuales Los daos y perjuicios son la pretensin, sus causales son dao emergente, lucro cesante, dao moral y dao personal y el petitorio es la indemnizacin; adems debe acumularse el pago de intereses legales como pretensin accesoria. Una nia es atropellada por una combi, ella sobrevive pero el golpe sufrido en la cabeza le produce amnesia y epilepsia razn por la cual pierde el colegio y debe medicarse con tegretol de por vida, medicamento contraindicado en el embarazo, razn por la cual la nia tiene pocas probabilidades de un embarazo; los padres demandan dao emergente, lucro cesante y dao personal en representacin de su menor hija al conductor del vehculo y al dueo de la combi; aqu puede observarse que la titular del dao personal es la nia por la afectacin de su proyecto de vida; sin embargo el dao emergente tiene como titulares a los padres que son los que han incurrido en gastos de curacin; no vemos lucro cesante y falta acumular los intereses, que puede integrar el juez. En cuanto a los demandados son litis consorcios facultativos porque es decisin del demandante actuar contra uno o todos los responsables solidarios, la diferencia se da porque el dueo del vehculo no tiene relacin directa con la nia accidentada, sino con su chofer; el dueo o sociedad conyugal propietaria del vehculo tienen responsabilidad objetiva segn el artculo 1970 del Cdigo Civil. Tradicionalmente cuando uno se constituye en parte civil en la va penal en el proceso de lesiones culposas o de homicidio culposo, ya no se puede accionar en va civil; sin embargo las ltimas tendencias jurisprudenciales se inclinan por la facultad de pedir el reintegro de los daos no indemnizados en va penal; evitando claro esta el cobro doble y bajo el supuesto que generalmente en va penal slo se indemniza dao emergente y falta el cobro de dao personal, moral y lucro cesante que si podra pedirse en va civil. Como fuera, no olvidemos que la jurisprudencia civil es slo referencial y no es obligatoria porque la doctrina jurisprudencial y las sentencias normativas todava no estn vigentes por no haberse aplicado a la fecha 30 de marzo del 2001, tema que puede verificarse del artculo 400 del Cdigo Procesal Civil y 22 y 80 inciso 3 de la Ley Orgnica del Poder Judicial. La jurisprudencia constitucional si es obligatoria. Caso de Impugnacin de Resolucin Administrativa En principio la cosa juzgada slo opera a nivel jurisdiccional, en la administracin pblica slo opera la cosa decidida, llamadas tambin resoluciones que causan estado y son siempre revisables en va judicial; sin embargo la actual Constitucin de 1993 la ha prohibido en materia de Resoluciones Administrativas emitidas por el Consejo Nacional de la Magistratura y Jurado Nacional de Elecciones segn el artculo 142. El artculo 540 del Cdigo Procesal Civil faculta accionar; el plazo se ha reducido de 3 meses a un mes para demandar, salvo el silencio administrativo negativo, que significa solicitar y no tener respuesta y siempre que la administracin le de ese sentido, pues el silencio administrativo positivo a la inversa implica no tener respuesta y entender que fue concedida la solicitud; es requisito de admisibilidad agotar el procedimiento administrativo. Caso de Nulidad de Cosa Juzgada Fraudulenta El artculo 178 del Cdigo Procesal Civil concede accionar contra una Sentencia que ha hecho cosa juzgada formal dentro del plazo de seis meses de la notificacin de la Sentencia declarativa o dentro de los seis meses de la ejecucin de la Sentencia de Condena; vencido el plazo perece el derecho de accionar; sin embargo la perentoriedad es un concepto distinto al
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de caducidad y no existe excepcin de vencimiento del plazo perentorio como si existe excepcin de caducidad; razn por la cual se discute si se puede cortar o no el accionar de la demanda; en la prctica se asimila el plazo perentorio como si fuera uno de caducidad. La nulidad de cosa juzgada fraudulenta se concede por vulneracin del debido proceso, colusin o fraude en su trmite; es tpico el caso de la simulacin procesal; as aparentar que un acreedor con letra de cambio inicia un proceso ejecutivo y aplica medida cautelar afectando los bienes del deudor; cuando poco despus el verdadero acreedor pretende aplicar medida cautelar al deudor ya no hay bienes libres que afectar y naturalmente no procede la accin pauliana porque hubo de por medio acto procesal, es decir un juicio ejecutivo con su proceso cautelar; all debe atacarse el proceso judicial va nulidad de cosa juzgada fraudulenta. Es lamentable, pero la estadstica judicial refleja que el 90% de estos procesos no son amparados por lo difcil de la prueba; as cuando hablamos de reivindicacin podra agregarse el factor juicio con lo cual se obtiene cosa juzgada y ser casi imposible revertir el resultado; as el segundo adquirente del bien puede seguir otorgamiento de escritura pblica y obtener inscripcin registral por orden judicial, con lo cual el primer adquirente queda desamparado a pesar de saber que dicha segunda venta es simulada para despojarlo del bien y su dinero; es frecuente que la venta se denomina promesa de venta conforme al artculo 1414 del Cdigo Civil; sin embargo es jurisprudencia reiterada que debe interpretarse el contrato conforme a la realidad, es decir si ocupa la casa y paga el precio, el contrato es de compra venta y no promesa de venta. La ley 27101 del 5 de mayo de 1999 modific el artculo 178 del Cdigo Procesal Civil suprimiento la causal de dolo, que la entiende asimilada al fraude, ha creado la sancin de que si el demandante no gana, pagar las costas y costos doblados y una multa no menor de veinte unidades de referencia procesal; lo que nos parece excesivo y limita derecho de defensa. Caso de Accin Pauliana Conforme al artculo 195 del Cdigo Civil, cuando el deudor vende sus bienes para quedar insolvente frente a su acreedor, el acreedor puede pedir la ineficacia de dicha venta pues afecta su crdito; implica que no haya hipoteca, ni prenda, ni otros bienes con los cuales responder de la deuda; no es un caso de nulidad, porque la venta es vlida; no debe confundirse con la nulidad. Caso de Desalojo En primer lugar debemos saber que existen diversos procesos de desalojo; as el desalojo por precariedad al amparo del artculo 911 del Cdigo Civil que se tramita en va sumarsima y con el Juez Especializado o Mixto. Es diferente al caso del desalojo por vencimiento del plazo que ocurre cuando termina el plazo acordado por arrendador y arrendatario, se ampara en el artculo 1700 del Cdigo Civil y por el vencimiento del plazo no deriva en precario; otro desalojo clsico es por conclusin por enajenacin del bien al amparo del artculo 1708 del Cdigo Civil y ocurre cuando un tercero compra el inmueble anteriormente alquilado por el vendedor; en stos casos puede accionarse de inmediato salvo que el arrendamiento se encuentre inscrito y deba esperarse el vencimiento o cuando el comprador del bien asume respetar el vencimiento del contrato; existen otros desalojos basados en el artculo 1697 como la falta de pago y en estos casos debe atenderse a la competencia del juez en funcin al artculo 547 del Cdigo Procesal Civil, es decir si el alquiler mensual supera las cinco URP el competente es el Juez Civil, si es inferior a 5 URP el competente es el Juez de Paz Letrado.
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Debe especializarse en el tema ya que existe legislacin de excepcin en materia de arrendamiento como el Decreto Legislativo 709, el Decreto Supremo 301-90-EF o el Decreto Ley 22492 y que en esencia fijan reglas de trnsito del paso del Decreto Ley 21938 al Cdigo Civil en materia de arrendamiento; as el Decreto Ley 21938 estableca que las casas alquiladas no eran posibles de desalojo y eran a plazo indeterminado y con renta fijada por Decretos, hoy se divide en tres tramos de los cuales ya dos han pasado al Cdigo Civil y la demanda es una de desalojo por vencimiento del plazo de ley fijado; es interesante verificar la quinta disposicin final del Decreto Legislativo 709 modificado por la tercera disposicin modificatoria del Cdigo Procesal Civil. Caso de Ejecucin de Garantas, Ejecutivos y Terceras El artculo 720 del Cdigo Procesal Civil exige adjuntar a la demanda la respectiva escritura pblica de hipoteca y su copia literal de dominio con la inscripcin, as como una liquidacin del saldo deudor y tasacin del bien; la contradiccin slo puede ocurrir dentro del tercero da, en caso contrario la causa queda para resolver por auto de remate; en el caso de haber contradiccin slo puede basarse en el artculo 722 por nulidad formal del ttulo, inexigibilidad de la obligacin o que se encuentra prescrita, lo que nos parece limita el debido proceso en cuanto al derecho de defensa porque no faculta excepciones ni tachas las cuales deberan proceder porque nadie est impedido de hacer lo que la ley expresamente no prohibe. El auto de remate es apelable dentro del tercer da; si la segunda instancia es la Sala Civil procede tambin casacin; luego de lo cual generalmente se ordena llevar adelante el remate judicial, salvo que se ampare la contradiccin basada en inexigibilidad acreditando que se pago todo o parte de lo demandado o la nulidad de la escritura cuando hipoteca lote y fbrica inexistente o futura con mayor valor econmico al lote; es de precisar que la hipoteca no procede sobre bienes futuros o no inscritos y sobre lo cual inclusive hay acciones de amparo fundadas. La tercera de propiedad es generalmente interpuesta para evitar el remate; la tercera exige adjuntar documento pblico o privado de fecha cierta que acredite propiedad; algunos autores consideran que la tercera slo procede sobre medidas cautelares y no sobre hipotecas sin embargo en la prctica la tercera procede por analoga. No debemos olvidar que la tercera es un proceso abreviado distinto al de ejecucin de garanta y tampoco debe confundirse con la suspensin de medida cautelar, ni con la desafectacin de bien, que son simples solicitudes en el mismo proceso cautelar para levantar la medida cautelar cuando ha recado sobre bien inscrito a nombre de tercero o tiene documento fehaciente de propiedad como la factura o escritura pblica, segn el artculo 539 y 624 del Cdigo Procesal Civil respectivamente. Existe otra tercera que se llama preferente de pago y se complementa con la Ley de Reestructuracin Patrimonial, estableciento una jerarqua de acreedores: alimentos, beneficios sociales, embargos e hipotecas y deudas tributarias, en funcin a la naturaleza del crdito y no la prioridad en el tiempo. Nosotros anteponemos los alimentos a los beneficios sociales por control difuso y atendido a que los alimentos son derechos constitucionales de primera generacin y los beneficios sociales son de segunda generacin. En los procesos ejecutivos se acaba con Sentencia a diferencia de las ejecuciones de garanta que finalizan con Auto; en los ejecutivos es determinante realizar un buen llenado del ttulo valor puesto a cobro y de protestarlo dentro del plazo; as en la actualidad la ley 16587 ha sido derogada por la Ley 27287 Nueva Ley de Ttulos Valores y cuyo artculo 72 establece
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el protesto por falta de pago de letras de cambio dentro del da quince, sin embargo la presentacin al notario pblico debe ocurrir dentro del octavo da al vencimiento del plazo del ttulo valor contando das calendario, es decir incluyendo sbados, domingos y feriados y slo en caso que el octavo da sea feriado se corre al da hbil siguiente. En estos procesos la contradiccin slo puede basarse en el artculo 700 del Cdigo Procesal Civil que son causales de inexigibilidad, nulidad formal, excepciones y defensas previas, as como la extincin de la obligacin; generalmente el deudor ejecutado se basa en que el Ttulo Valor fue llenado en blanco; la cual es una causal adicional de contradiccin creada por la ley 27287, siempre que se alegue abuso de firma en blanco; tambin suele argumentarse falsificacin de la firma, lo que se prueba con peritaje grafotcnico; la nulidad formal es argumentada cuando la letra o pagar esta borroneado o mal llenado. El hecho de amparar una contradiccin al mandato ejecutivo no exonera del pago de la deuda, la cual es posible volver a demandar en va comn segn la cuanta sea abreviado, sumarsima o de conocimiento. En conclusin la conexin entre los hechos y el petitorio es bsica para saber demandar y un abogado debe recurrir a la tipificacin correcta verificando el Cdigo Civil; as podr resolverse alimentos, exoneracin de alimentos, caducidad de testamento, nulidad de testamentos entre otros muchos procesos judiciales.

CAPITULO

III.

LA

SENTENCIA

Redaccin de la Sentencia Las Resoluciones Judiciales son: Decretos, Autos y Sentencias. Las Sentencias comprenden tres partes expositiva, considerativa y resolutiva; la parte considerativa contiene los fundamentos o razones del fallo, implica el anlisis de cada pretensin y sus hechos probados; la tcnica ms adecuada consiste en separar cada considerando en primero, segundo, tercero y as sucesivamente; aplicar la lgica formal y elaborar una premisa mayor con su premisa menor y la conclusin; la premisa mayor sera la explicacin de los supuestos de hecho de la norma jurdica que contiene la pretensin demandada; la premisa menor consiste en los hechos verificados y probados o no probados y la conclusin significa explicar porque se ampara o no la pretensin; cuando existe acumulaciones el mismo procedimiento deber aplicarse pretensin por pretensin. Veamos un ejemplo: CONSIDERANDO: PRIMERO: Que la pretensin de exoneracin de alimentos pr ocede cuando el hijo llega a la mayora de edad y no sigue estudios superiores xitosamente, conforme al artculo 483 del Cdigo Civil. SEGUNDO: Que con la partida de nacimiento del hijo se prueba que ya cumpli 18 aos 3
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meses de edad y con su certificado de notas de la Universidad se acredita que ha desaprobado tres cursos y abandonado otros dos, obrando adems la constancia de que no ha vuelto a matricularse en el siguiente semestre; adems por su propia declaracin de parte no tiene inters en estudiar; por lo que en conclusin es amparable la demanda de exoneracin de alimentos porque el hijo del demandante ya cumpli 18 aos y no sigue estudios superiores los cuales ha decidido abandonar. La lgica formal elabora silogismos, los cuales deben complementarse con lgica dialctica puesto que un cambio de ley o nuevos hechos pueden determinar otro resultado. Debemos ser cautelosos de no incurrir en falacias del pensamiento como concluir que est probado lo no probado o ampararse en ley modificada y de contenido diferente y aplicar la ley que no corresponde. La parte expositiva implica resumir la demanda, la contestacin, las audiencias y el fallo implica pronunciarse por cada pretensin comprendiendo adems el pronunciamiento de costas y costos y la orden o disposicin de lanzamiento, inscripciones o remate de bienes. En el presente aspecto debe cuidarse la congruencia procesal y pronunciarse como juez slo de las pretensiones demandadas o integradas porque de lo contrario la Sentencia ser nula: La sentencia suele incurrir en tres clases de errores conocidos como errores in iudicando, in procedendo y los errores in cogitando; son los errores de derecho, de procedimiento y de razonamiento respectivamente. El error de razonamiento es el ms frecuente y consiste en armar una falacia de pensamiento en los considerandos como por ejemplo sostener que el contrato es nulo y decir que debe ampararse la resolucin del mismo contrato. Debe cuidarse tambin el uso de la terminologa as la improcedencia se declara por falta de derecho material o sustantivo; la inadmisibilidad se declara cuando hay procedencia pero faltan formalidades de orden procedimental a subsanar; la infundabilidad se declara cuando la demanda es procedente y admisible pero no se ha probado en juicio. Las sentencias tradicionalmente son de mrito con pronunciamiento sobre el fondo del asunto con fundabilidad o infundabilidad y son las nicas que hacen cosa juzgada; las otras clases de sentencias son las llamadas inhibitorias sin pronunciamiento del fondo del asunto, son excepcionales y declaran la improcedencia o inadmisibilidad, no hacen cosa juzgada. La sentencia es nula cuando no se motiva; al respecto puede darse falta de motivacin, motivacin insuficiente, motivacin aparente y motivacin contradictoria; la motivacin es falta, cuando no hay considerando que justifique el fallo; es insuficiente cuando no justifica todos los extremos de la pretensin habiendo varias pretensiones acumuladas slo justifica una y no da razn de porque ampara o no las dems pretensiones acumuladas; es aparente cuando slo invoca normas legales sin verificar el contraste con los hechos o premisa menor y concluye sin premisa menor; es contradictoria cuando la conclusin es falaz y no corresponde a la premisa mayor y menor, es ilgica. Veamos unos casos; por ejemplo se demanda nulidad por fin ilcito y reivindicacin y se contrademanda otorgamiento de escritura pblica; all el juez debe analizar en los considerandos por la nulidad por fin ilcito una premisa mayor que explique en que consiste el fin ilcito; una premisa menor que explique los hechos y en que folio del expediente estn las pruebas y su conclusin; luego en el cuarto considerando debe analizar la premisa mayor de la reivindicacin y luego los hechos y su conclusin; finalmente debe analizar la contrademanda de otorgamiento de escritura pblica con su respectiva premisa mayor, premisa menor y conclusin; adems en temas civiles debe analizar obligatoriamente si se paga o no costas y costos.
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En sentencias penales debe haber premisa mayor, premisa menor y conclusin, respecto de por lo menos 14 puntos como son: en que consiste el delito, si se estableci responsabilidad; establecer atenuantes o agravantes; establecer que pena privativa corresponde; establecer si amerita suspensin o reserva de fallo; establecer si corresponde reparacin civil y cul es su monto; establecer penas colaterales como la inhabilitacin; establecer tentativa; establecer coautora y participacin; establecer error de tipo o de prohibicin; aplicar excepciones de oficio como la prescripcin o cosa juzgada; entre otras. En las Sentencias Civiles no se resuelven la excepciones, las cuales son resueltas por Auto en la Audiencia de Saneamiento; las tachas del proceso abreviado y de conocimiento suelen derivarse para resolverse en la Sentencia, tacha que tambin exigir una premisa mayor, premisa menor y su conclusin. La premisa menor se identifica con hechos probados y tiene que tomarse en cuenta la finalidad de la prueba que es crear conviccin y certeza en el juez y servir para fundamentar su decisin; por otra parte la carga de la prueba corresponde al que alega hechos o los contradice y la valorizacin de la prueba se hace de manera libre, de manera conjunta y razonada por el Juez, conforme a los artculos 188, 194, 196 y 197 del Cdigo Procesal Civil. CAPITULO IV. TEMAS CONSTITUCIONALES SISTEMAS DE CONTROL CONSTITUCIONAL Los sistemas de control constitucional fundamentales son el control concentrado y el control difuso, el control concentrado que se plasma en las acciones de garanta constitucional. habeas corpus, accin de amparo, habeas data, accin de inconstitucionalidad, accin popular y accin de cumplimiento; y el control difuso que consiste en la obligacin de todo juez de aplicar la norma jurdica de mayor jerarqua en cada caso que juzga, cuando se presente incompatibilidad y que debe elevarse en consulta. El control concentrado est contenido en el artculo 200 de la constitucin de 1993 y el control difuso en el artculo 138 y 51 de la constitucin de 1993 El control concentrado se basa doctrinariamente en el control de la jerarqua normativa por una institucin especfica que en nuestro Per es el Tribunal Constitucional y que fuera propuesta por Kelsen en su Teora Pura el Derecho, y el control difuso se basa en el sistema de control por cada juez y caso por caso y an si no se lo pidieran las partes, sino de oficio, de la aplicacin jerrquica de las normas jurdicas vigentes, versin que fuera propuesta por los americanos como en el famoso caso Marburi vs. Madison, donde un juez prefiri la Constitucin a una norma reglamentaria. Podemos concluir que el Per tiene un sistema dual de control Constitucional a diferencia de otros pases donde slo funciona el control concentrado o slo funciona el control difuso. Sin embargo en Per son contados los casos en que se ha aplicado el control difuso, as podramos referir a la jueza Titular Antonia Saquicuray que decidi que la Constitucin y los tratados sobre derechos humanos prevalecan a la ley de amnista que ordenaba liberar al grupo de asesinos paramilitares Colina que perpetr los crmenes de Barrios Altos y la Cantuta; argumentando que una simpe ley no poda dejar en la impunidad la violacin de derechos humanos que eran valores superiores garantizados por los tratados y la Constitucin; esta Resolucin Judicial fue revocada por la Sala Penal respectiva y se aplic argumentando que el Poder Judicial est para cumplir las leyes y punto. La jueza Saquicuray sufri represalias pues fue denunciada calumniosamente en va penal con lo cual se evit su derecho al ascenso y estuvo a punto de ser destituida del Poder Judicial a pesar de ser juez Titular, dicho caso fue el ejemplo para que ningn juez Titular ms
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se atreviera en el Per a aplicar control difuso y menos los jueces provisionales o suplentes sometidos por la Comisin Ejecutiva del Poder Judicial a ser ratificados o separados por cuestiones de confianza o chantaje. El periodo oscurantista termin y la esperanza renace; a pesar de que todava se siente la pugna entre las fuerzas democrticas y totalitarias en el presente gobierno transitorio del Dr. Paniagua, en consecuencia consideramos una necesidad recuperar el control difuso porque la legislacin peruana contiene innumerables leyes y decretos anticonstitucionales puestos en vigencia los ltimos aos as por ejemplo: tenemos cadena perpetua cuando la Constitucin establece que la finalidad de la pena es reeducar, rehabilitar y reincorporar a la sociedad a la persona (Art. 139 inciso 22 de la Constitucin) o la prohibicin de beneficios penitenciarios como el 2 X 1 a los delitos de terrorismo y trfico ilcito de drogas a diferencia de otros delitos donde si se aplica vulnerando la igualdad de trato ante la ley por discriminacin (Art. 2, inciso 2 de la Constitucin) entre muchas otras. Debemos advertir que la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional prohibe aplicar control difuso cuando ya se aplic control concentrado y lamentablemente el Tribunal Constitucional que tuvimos dijo que eran constitucionales aquellas leyes evidentemente anticonstitucionales como por ejemplo dijo que eran constitucionales las comisiones ejecutivas del Poder Judicial y Ministerio Pblico, por lo tanto necesitamos un nuevo Poder Legislativo que derogue a la brevedad ese tipo de leyes anticonstitucionales que fueran declaradas vlidas por el rgimen dictatorial. A pesar que hemos citado artculos de la Constitucin del Per de 1993, no la consideramos una Constitucin, no pasa de ser un documento que ha concretado una serie de derechos y de principios constitucionales y en consecuencia a la hora de aplicar control difuso debemos preferir los tratados sobre derechos humanos ratificados por el Per por encima de la propia Constitucin, conforme al principio del Pacta Sun Servanda (los tratados son de observacin obligatoria prevaleciendo a la legislacin interna de un pas incluyendo su Constitucin). Principio ratificado por el Per en la Convencin de Viena y plasmada en la cuarta disposicin final de la Constitucin de 1993. Es deber de todo juez que ama a la justicia fortalecer los sistemas de control difuso y concentrado y globalizar el derecho del Per a los stndares internacionales plasmados en los tratados sobre derechos humanos y eliminar el concepto de que nuestro Per es un repblica donde se vulneran los derechos humanos no slo con casos como la Cantuta o Barrios Altos sino fundamentalmente con la densa legislacin anticonstitucional que se dio y todava se viene aplicando. EL HABEAS CORPUS El Habeas Corpus es una accin de garanta constitucional que procede por vulneracin de la libertad individual es decir cuando una persona es detenida sin haber cometido flagrante delito o sin orden judicial (Art. 200, Inc. 1, Art. 2, Inc. 20, punto F de la Constitucin). La detencin slo procede por mandamiento escrito y motivado del juez o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito, se considera flagrante encontrar a la persona en la realizacin de actos ejecutivos del delito o en fuga inmediata que se conoce como cuasi flagrancia. En nuestro Per ha venido siendo prctica anticonstitucional que la polica se lleva a una persona detenida y de su propio domicilio, ante la denuncia que hace otra persona normalmente horas despus de un ilcito penal. La polica se amparaba en su ley orgnica; hoy derogada en ese extremo, que los facultaba a
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detener con fines de investigacin criminal, norma que era manifiestamente anticonstitucional pues vulneraba la jerarqua legal, en la actualidad la Nueva Ley Organica de la Polica ya no contempla tal abuso. En los casos que ocurra tal detencin por sospecha y sin flagrancia es perfectamente procedente el Habeas Corpus En caso de ser detenido en la comisin flagrante de un delito debe ponerse en 24 horas a disposicin de juzgado correspondiente y si no es as tambin procede Habeas Corpus; son excepciones con detencin por un trmino no mayor de quince das naturales los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas. En estos casos igualmente debe haber flagrancia o mandato judicial, sino corresponde Habeas Corpus y en el caso de superar el plazo de quince das tambin procede el Habeas Corpus. LA ACCION DE AMPARO: IMPROCEDENCIA CONSTITUCIONAL El artculo 200 Inc. 2 de la Constitucin de 1993, cuyo texto original fue modificado por una simple ley 26470 del 12 de junio de 1995, sin respetar el procedimiento de modificacin de la Constitucin; dice en su ltima estrofa: la accin de amparo no procede contra normas legales sin contra resoluciones judiciales emanadas de procedimientos regulares. Efectivamente si se pretende dejar sin efecto una ley debe seguirse el procedimiento de la accin de inconstitucional para dejarla sin efecto frente a todos, sin embargo, cuando una sola persona se ve afectada por una ley o norma reglamentaria manifiestamente anticonstitucional puede pedir va accin de amparo no procede para la derogacin de una ley; si procede para inaplicarla a un caso concreto, contra los efectos de una ley y no contra la ley misma que sigue vigente para los dems casos y puede ser materia de control difuso o va control concentrado de otra accin de amparo; teniendo presente que el amparo resuelto por el Tribunal Constitucional es jurisprudencia obligatoria. En caso al procedimiento regular, no procede; sin embargo; cuando el procedimiento es irregular es perfectamente procedente la accin de amparo sobre todo si vulnera un derecho constitucionalizado. Debe al respecto tenerse presente que actualmente existe la pretensin de nulidad de cosa juzgada fraudulentamente (art. 178 del C.P.C. modificado por ley 27104 de 5 de mayo de 1999 por vulneracin del debido proceso por fraude o colusin y que se constituye en va previa ante la vulneracin del debido proceso procesal, no as en caso de vulneracin del debido proceso sustantivo; o cuando la vulneracin resulte irreparable y justifique saltar la va previa, al respecto debe considerarse que la nulidad de cosa juzgada fraudulenta slo concede medidas cautelares inscribibles que pueden tornarse en insuficientes. En nuestra opinin la accin de amparo si procede contra los efectos de las normas legales al caso concreto y si procede contra proceso judicial irregular; el Tribunal Constitucional ha publicado jurisprudencia obligatoria en ese mismo sentido. EL PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD EN LAS ACCIONES DE HABEAS CORPUS Y AMPARO Los regmenes de excepcin conforme al artculo 137 de la Constitucin del Per de 1993 son estados de emergencia y estado de sitio, en caso de la declaracin de estado de emergencia se suspenden el ejercicio de los derechos constitucionales relativos a la libertad y seguridad y trnsito, en caso del estado de sitio se hace mencin de que derechos fundamentales no se suspenden. En las ltimas dos estrofas del artculo 200 de la Constitucin se menciona que el Habeas
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Corpus y la Accin de Amparo no se suspenden durante los regmenes de excepcin sin embargo el juez debe evaluar la razonabilidad y proporcionabilidad del acto restrictivo. Utilicemos un ejemplo; Ayacucho es declarado en estado de emergencia por un mximo de 60 das y dentro del plazo. A hurto de llantas de un vehculo estacionado; horas despus es denunciado y la Fuerza Armada la detiene en su casa o por sospecha del hurto; aparentemente no podra reclamar porque esta suspendida la libertad personal como derecho; pero si analizamos con detenimiento, el Habeas Corpus no esta suspendido y puede interponer en el estado de emergencia y la libertad personal que si esta suspendida, lo esta en funcin del motivo del estado de emergencia que podra ser por actos terroristas, ms no as por hurto que resulta ser un hecho alejado de las razones del estado de emergencia y all en conclusin si existe el derecho de interponer Habeas Corpus y entender que la libertad personal no esta suspendida por no guardar conexin razonable y proporcional con el motivo del estado de emergencia. Por lo tanto en el ejemplo dado debe ampararse el Habeas Corpus y disponer la libertad de la persona determinada por sospecha de hurto a pesar de estar vigente el estado de emergencia. Naturalmente si la detencin se produce por sospecha de actos terroristas y con alguna prueba en el periodo de estado de emergencia, por motivos de actos terroristas; all puede interponerse el Habeas Corpus tambin, pero el juez no lo amparar porque la razonabilidad y proporcin si se presentan. Dicho principio de razonabilidad esta desarrollado en el artculo 29 de la ley 25398 del 09 de febrero del 92, ley complementaria del Habeas Corpus y Amparo; y que expresamente dispone que los jueces tramitarn la accin de garanta de los casos que habiendo derechos suspendidos estos no tengan relacin directa con la conducta del agraviado o afectado. INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL Para interpretar la Constitucin debe utilizarse los mtodos y criterios de interpretacin general de las normas jurdicas, es decir aplicar primero el mtodo literal y luego complementaria y obligatoriamente el mtodo sistemtico y teleolgico. Debe darse prioridad al criterio teleolgico que busca la finalidad de la norma constitucional, que es fundamentalmente principista y regla general, no excepcional, obviamente cuando se requiera debe aplicarse tambin los mtodos histricos y lgicos. Durante los ltimos aos se hizo de la interpretacin excepcional, una regla general y as se le hizo inversin del fin de la norma, un ejemplo fue la interpretacin autntica de la norma de reeleccin (Art. 112) por lo cual se autorizaba 3 elecciones sucesivas que permita la implementacin de la dictadura y negaba el fin de la norma que consiste en promover la alternancia que es lo democrtico. Lamentablemente el Tribunal Constitucional dio validez a esta ley de interpretacin autntica, que era manifiestamente anticonstitucional adems la interpretacin autntica solo puede hacerla el rgano emisor de la norma legal y no otro, en el caso propuesto el Congreso Constituyente Democrtico era el nico facultado a interpretar y siempre que no desnaturalice el sentido de la norma legal, en el caso de la Constitucin un cambio de finalidad implica Reforma Constitucional que es un procedimiento largo a travs de dos legislaturas ordinarias sucesivas y con votacin favorable; adems de lo dispuesto en el artculo 206 de la Constitucin. En nuestra opinin el Congreso no puede asumir las facultades del Congreso Constituyente Democrtico, para ellos rige el proceso de Reforma Constitucional.
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Es verdad que toda norma legal, incluyendo la Constitucin, tienen limites, pero el limite es excepcin y no regla y bajo ningn concepto podemos convertir la excepcin en regla de interpretacin. EL PRINCIPIO DE RESERVA DE LEY El Art. 106 de la Constitucin de 1993 dispone que slo mediante leyes orgnicas se regula la estructura y funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitucin, es decir, que por ley orgnica se regula el Poder Judicial, Ministerio Pblico, Municipalidades, Academia de la Magistratura, Consejo de la Magistratura, entre otras. El principio de reserva de ley consiste en que slo determinada clase de normas puede regular temas especficos, as podemos decir que una ley, decreto supremo, decreto legislativo, ni decreto de urgencia pueden modificar una ley orgnica menos derogarla. Una ley orgnica se deroga por otra ley orgnica. El principio de reserva de ley o atribucin de competencia puede verse tambin cuando en el artculo 74 de la Constitucin se dispone que slo por Decreto Supremo se regulan las tasas y aranceles. En Per las tasas y aranceles judiciales se vienen regulando por Resolucin Administrativa y resultan por la forma anticonstitucional y por el fondo vulneran la gratuidad en el acceso a la justicia,las leyes organicas contienen dos clases de normas: las de organigrama y las de funcionamiento o de procedimiento, la ley orgnica en su 23 disposicin final dispone que en conflicto de una ley orgnica y la ley procesal prima la procesal tratndose de norma procedimental y a la inversa prima la ley orgnica tratndose de normas de organigrama. Veamos su aplicacin. La Ley Orgnica del Poder Judicial es de 1992 y el Cdigo Procesal Civil es de 1993, sin embargo el Cdigo Procesal no deroga necesariamente la Ley Orgnica; as cuando la ley orgnica dice en su artculo 46 Juez Especializado Civil y el C.P.C. dice Juez Civil primara la denominacin de Seor Juez del Juzgado Especializado Civil, la norma es de organigrama, a la inversa la ley orgnica en el Art. 185 hace facultativa la conciliacin y la ley procesal la hace obligatoria en el sentido de proponer frmula el Juez (Art. 326 del C.P.C.) all prima la ley procesal y la conciliacin es obligatoria, pues la norma es de procedimiento. En consecuencia las acciones de garanta estn expeditas en la medida que se vulnere el principio de reserva de ley como en el flagrante caso de las tasas judiciales que en todo caso debe regularse por Decreto Supremo. CONSTITUCIN Y DEUDORES El artculo 2, inciso c) de la Constitucin de 1993 dice que no hay prisin por deudas; sin embargo debi agregar que una deuda de dinero no puede quitarle a una persona sus derechos bsicos e indispensables como vivienda, entendido como la unidad bsica o sueldo entendido como canasta bsica para sobrevivir (a tenor del Art. 648 Inc. 5 del C.P.C.). En los ltimos aos del fujimorismo hemos visto como la banca viene ejecutando las hipotecas constituidas por el agro y la micro y pequea empresa, ante el fracaso de sus actividades en razn del proceso recesivo de la economa, los deudores de ahora no son esos vivos de antes; son gente trabajadora que por ms esfuerzos que hizo no consigui mantener su negocio. No es dable que se remate casas para el pago del acreedor bancario y se deje en la miseria al comerciante, al agricultor y al microempresario. La tercera preferente de pago que por la Constitucin tiene una jerarqua de pago primero a los alimentos, luego a los beneficios sociales, que son de segunda generacin, luego embargos e hipotecas y finalmente la deuda tributaria no son los nicos caminos para salvarse de un remate. La Ley de Reestructuracin
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Patrimonial es insuficiente con su declaratoria de insolvencia. Urge una ley acorde con los derechos humanos que permita salvar las deudas con un refinanciamiento obligatorio para la banca y con bonos que debe asumir el Estado, quien finalmente es el responsable del fracaso econmico de las familias peruanas, con el modelo neoliberal aplicado. Sugerimos tambin una ley de hipotecas que limite o deje un intangible respecto de la unidad bsica de vivienda y slo proceda respecto de bienes independientes, autnomos y excedentes, as por ejemplo la hipoteca procedera sobre dos plantas de una casa, dejando una tercera planta libre y siempre que en caso de remate pueda constituirse propiedad horizontal o independizar el bien permitiendo la subdivisin. En la actualidad estos caminos lcitos no existen y lamentablemente el deudor recurre a la tercera de propiedad para evitar el remate, pero es slo temporal ante la propiedad registral de la hipoteca que casi siempre ganar el litigio y lo dejar en la calle. CONSTITUCIN Y DERECHO LABORAL La Constitucin de 1993 no contempla la reposicin del trabajador despedido arbitrariamente; slo dice su artculo 27 que se le indemnizar econmicamente, la Constitucin de 1993 vulnera el Convenio 51 y 52 en materia laboral que son Tratados ratificados por el Per con la O.I.T. y que mantienen la reposicin como derecho en consecuencia por jerarqua debe preferirse el tratado internacional y entender que todava se puede exigir la reposicin. Fue el Decreto Legislativo 728 modificado, que sutilmente suprimi el artculo que lo contemplaba como derecho y as quedo derogado. Hemos tenido oportunidad de asesorar algunas instituciones que as lo han comprendido y existen jueces en Per que tambin as lo comprenden y aplican en sus fallos, lamentablemente son de instancias inferiores. El Per ha llegado al extremo de suprimir la relacin laboral y crear el sistema de servicios personales y no personales y obligar al trabajador a cobrar con RUC y no tenerlo en planilla; con lo cual no tiene seguro, ni vacaciones, ni dominical, ni jubilacin, ni pensin, de jubilacin, ni pensin por accidente laboral; la relacin laboral se configura con el principio realidad, as cuando hay subordinacin y horarios estamos frente a un contrato de trabajo y no una locacin de servicios que no tiene subordinacin. En conclusin debemos recuperar los derechos de los trabajadores del Per y construir una nueva legislacin, incluyendo la Constitucin de 1993, que se acerque a los standares internacionales de respeto a los derechos humanos. CONSTITUCIN Y DERECHO PENAL MILITAR El artculo 173 de la Constitucin de 1993 indica que en caso de delito de funcin, los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional estn sometidos al fuero respectivo y al Cdigo de Justicia Militar El delito de funcin es aquel cometido por un militar respecto de sus obligatorias funciones; as por ejemplo la desobediencia, el abandono del destino o misin y bajo ningn concepto los delitos comunes son delitos de funcin as sean cometidos por los militares, as si un militar asesina a su esposa, estamos frente a un delito comn que se juzga en el fuero comn es decir ante un Juez Especializado Penal. Sin embargo el mismo artculo 173 dice que los civiles pueden ser juzgados por el fuero militar en caso de traicin a la patria y de terrorismo, lo cual constituye una barbaridad legal porque en Per se creo la institucin de Terrorismo Agravado (Decreto Ley 895) por robar bancos con armas de guerra y se envi civiles al fuero militar donde han venido recibiendo condenas de
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cadena perpetua, tambin anticonstitucionales. Lo que narramos constituye una desviacin de la jurisdiccin predeterminada y vulnera el derecho de juez natural parte del concepto del debido proceso. En conclusin estos procesos son antitratados internacionales y el hecho que se encuentren en la Constitucin de 1993 no los hace parte del marco constitucional que es un asunto de principios rectores de la sociedad y no de texto literal de un documento denominado Constitucin de 1993. Todos estos procesos deben ser revisados y aplicarse un proceso justo ante jueces penales del fuero comn. DEBIDO PROCESO Y NEN BIS IN IDEM La Constitucin de 1993 establece en el artculo 139 inciso 3 que es un derecho de la administracin de justicia la observacin del debido proceso; el art. 139 en su inciso 13 garantiza tambin la prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada, indicando que el sobreseimiento definitivo produce los efectos de la cosa juzgada. El debido proceso es procesal y material, el debido proceso procesal implica en doctrina derecho a la tutela jurisdiccional, derecho de defensa y de contradiccin, derecho de ofrecer y actuar prueba, derecho a que se motive o fundamente la sentencia y derecho de apelacin o pluralidad de instancia, el debido proceso material o sustantivo implica que se aplique de manera correcta la norma sustantiva y su espectro abarca la inaplicacin de la norma sustantiva; la aplicacin equivocada de norma sustantiva y la interpretacin equivocada de la norma sustantiva . Fueron los juristas americanos, quienes con los argentinos han propuesto dicha clasificacin del debido proceso sustantivo. La prohibicin de revivir procesos fenecidos esta referida a la cosa juzgada que en el rea procesal civil implica la triple identidad por la cual no se puede volver a juzgar si ya hubo un proceso con el mismo petitorio, mismas partes o quienes de ellos deriven su derecho y el mismo inters para obrar con pronunciamiento sobre el fondo del asunto, es decir declarando la fundabilidad o infundabilidad de la demanda, si se declara la improcedencia o inadmisibilidad no hay cosa juzgada. En el rea penal debe aplicarse el artculo 90 del Cdigo Penal que dispone que no se puede ser perseguido por segunda vez en razn de un hecho punible sobre el cual se fall definitivamente. Aqu no hay identidad en funcin del petitorio o tipificacin, sino del hecho; adems de las mismas partes y el objeto, veamos un ejemplo. A y B sociedad conyugal venden a plazos un automvil con clusula de reserva de dominio, haciendo entrega fsica del vehculo al comprador, sin embargo ante la falta de pago de las cuotas deciden llevarse el carro de la frentera de la casa del comprador sin su consentimiento y como forma de presin en la creencia que no es delito por tener una clusula de reserva de dominio. Ante tal hecho el comprador C los denuncia por hurto agravado. A y B son procesados penalmente por hurto agravado y se manda al archivo definitivo ordenando ampliar por apropiacin ilcita dicha apropiacin tambin se manda al archivo definitivo pues no existe depsito y negativa de entrega por parte de A y B, es evidente que no tipifica en el Art. 190 del Cdigo Penal y se manda ampliar por apropiacin ilcita de bien propio del artculo 191 del Cdigo Penal, donde si se tipifica, sin embargo el nico hecho material del proceso es el mismo y como tal la excepcin de cosa juzgada por haberse archivado definitivamente el hurto y la apropiacin, cada una por si solas, debe declararse fundada.
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No se trata de buscar la impunidad, sino que una sociedad civilizada respetuosa de los derechos humanos, no puede juzgar una y otra vez hasta acertar la tipificacin, el Ministerio Pblico y el Poder Judicial deben asumir sus errores. La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha resuelto el caso Loayza Tamayo en ese sentido ante una profesora que fue juzgada por traicin a la patria y absuelta y luego por los mismos hechos fue juzgada por terrorismo y fue condenada; al haberse producido el nen bis in idem se ampara la cosa juzgada por la Corte Interamericana y la Corte Suprema del Per, orden acatar el fallo y liberaran a la seora Loayza en un acto de justicia. Frente a tal resultado se viene desconociendo el principio de legalidad, aplicando el principio de determinacin alternativa que consiste en que el Juez Penal puede condenar por otra tipificacin siempre que se respete el derecho de defensa, el delito sea de menor gravedad al juzgado, pertenezca a la misma familia normativa; as por ejemplo se puede juzgar por asesinato y condenar por homicidio o juzgar por robo agravado y condenar por hurto. El principio de determinacin alternativa es parte del Pleno Jurisdiccional de Ica, que como sabemos no es vinculante u obligatorio. El desconocimiento del nen bis in idem vulnera el debido proceso y la cosa juzgada cuando no se aplica y lamentablemente en nuestro Per no se aplica; y vemos como se condena a las personas tras 3, 4 5 procesos en ampliacin y tres archivos definitivos sobre los mismos hechos de manera injusta. BIBLIOGRAFA La Teora General del Proceso. Hernando Devis Echarda. El Debido Proceso. Vctor Ticona Postigo. Cdigo Procesal Civil. Vctor Ticona Postigo. - Mdulo de Derecho Civil del Tercer Programa de Formacin de Aspirantes a la Magistratura de la Academia de la Magistratura del Per. - Mdulo de Derecho Procesal Civil del Tercer Programa de Formacin de Aspirantes a la Magistratura de la Academia de la Magistratura del Per. - Mdulo de Funcin Jurisdiccional del Tercer Programa de Formacin de Aspirantes a la Magistratura de la Academia de la Magistratura del Per. - Mdulo de Derecho Constitucional del Tercer Programa de Formacin de Aspirantes a la Magistratura de la Academia de la Magistratura del Per. El Ttulo Preliminar para leer el Cdigo Civil Marcial Patrio. La Teora General del Acto Jurdico. Fernando Vidal Ramrez. Derecho Familiar Peruano. Hctor Cornejo Chvez. Derechos Reales. Ferdinand Cuadros Villena. Derecho de Obligaciones. Ral Ferrero Costa. Exgesis de los Contratos. Max Arias. La Responsabilidad Extracontractual. Fernando de Tragzeniez. La Prescripcin y la Caducidad. Fernando Vidal Ramrez. - Serie de Jurisprudencia Civil y Constitucional. Academia de la Magistratura. Cdigo Procesal Civil. Gaceta Jurdica. Cdigo Civil. Gaceta Jurdica. - Constitucin Poltica del Per de 1993. edicin Oficial del Ministerio de Justicia. INTRODUCCION

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La Prctica Forense Civil I es una materia que se dicta despus del Derecho Procesal Civil y el Derecho Civil; pues implica el dominio de ambas materias y su aplicacin prctica; dicha prctica comprende el rea del razonamiento jurdico para cada caso a presentar lo que significa anlisis exhaustivo del expediente civil tanto en lo sustantivo como procesal; se complementa con la redaccin tcnica y la exposicin de expedientes tipo grado profesional. Los principales expedientes que analizaremos sern los de nulidad, anulabilidad, rescisin y resolucin, daos y perjuicios contractuales y extracontractuales; ejecucin de garantas hipotecarias, procesos ejecutivos y terceras; separacin de cuerpos y divorcio; desalojos; reivindicaciones y obligaciones de dar; obligaciones de hacer; accin pauliana y accin oblicua; nulidad del matrimonio; filiacin extramatrimonial; alimentos; particin de bienes, petitoria de herencia, caducidad y nulidad de testamentos; entre otros; adems dedicaremos una parte a la redaccin de demandas, contestaciones, autos, sentencias, audiencias, medidas cautelares, apelaciones, casaciones; as como redaccin de contratos como la compra venta, mutuo hipotecario, suministro, contrato de obra, otorgamiento de poderes, etc. El presente texto universitario se complementa con la fotocopia de diversos expedientes reales terminados para su anlisis y crtica constructiva. Finalmente indicaremos que debido a que la currcula de la Facultad no contempla la prctica forense constitucional, la asumiremos esencialmente en el tema de la accin de amparo y que no excluiremos la prctica penal y laboral directamente conexa a la materia civil. El curso debe considerarse de alto grado de dificultad.

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