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28 de junho de 2009

DO DIREITO DE FAMLIA (Livro IV)


INTRODUO CONSTITUCIONAL
Rompendo com o paradigma clssico de direito de famlia, o art. 226, CC, abriu a sua noo para aceitar outras formas de famlia para que se recaia a proteo de todo o ordenamento brasileiro.
Art. 226, CF - A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado . 1 - O casamento civil e gratuita a celebrao. 2 - O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei. 3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento. 4 - Entende-se, tambm, como entidad e familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes (famlia monoparental) . 5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. 6 - O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao judicial por mais de um ano nos casos expressos em lei, ou comprovada separao de fato por mais de dois anos. 7 - Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas (no interferncia do Estado nas relaes fam iliares). 8 - O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes.

Guilherme de Oliveira, autor portugus, observa que durante o sculo XIX e o incio do sculo XX, o conceito de famlia estava centrado na instituio do casamento religioso. Com a laicizao do Estado, rompendo este panorama com a Igreja, foi modificado o conceito de famlia, abrangendo mais formas, a fim de que mais grupos familiares, baseados no afeto, fossem protegidos. A Constituio Federal/1988 rompe com este paradigma da famlia proveniente apenas do casamento, quando adota um sistema aberto e no discriminatrio, reconhecendo (art. 226, CF/1988) tambm a famlia decorrente: 1. Do Casamento; 2. Da Unio estvel; 3. Do Ncleo monoparental (formado por qualquer dos pais e sua prole). 1

As bancas modernas tm entendido que a Constituio consagrou uma clusula inclusiva de todo e qualquer arranjo familiar, no apenas aqueles explicitamente previstos dentro do artigo 226, CF, em razo de seu caput. Segundo professor Pablo Stolze, inclusive a unio homoafetiva est abrangida nesta proteo familiar da Constituio. No h como o legislador e nem o constituinte listarem, de forma taxativa, os arranjos familiares possveis e existentes na sociedade. Os arranjos familiares no decorrem da letra fria e de requisitos legais, mas da afetividade existente entre as pessoas. Alm dos paradigmas contemplados, outras formas de arranjo familiar tambm so famlia. Exemplos: unies homoafetivas; madrinhas que cuidam de seus afilhados; irmo mais velho que cuida de irmo mais novo quando os pais morrem; etc.

CONCEITO DE FAMLIA
A doutrina brasileira, reconhecendo no caber ao Estado estabelecer paradigmas e conceitos fechados de famlia, a exemplo do pensamento de Rodrigo da Cunha Pereira, tem reafirmado o princpio da interveno mnima do direito de famlia. Segundo este princpio, no cabe ao Estado invadir e sufocar a seara do afeto e da famlia, como se observa na facultatividade do planejamento familiar (art. 226, 7, CF). J houve tambm quem defendesse como Ren Savatier, doutrinador francs, que a famlia seria na verdade uma pessoa jurdica; posio que no prevaleceu de qualquer modo. A famlia, em verdade, possui a natureza de um ente despersonalizado, existente como base da sociedade, e moldado pelo vnculo da afetividade, no cabendo ao Estado defini-lo, mas apenas reconhec-lo.

CARACTERSTICAS DA FAMLIA
Para a doutrina, a famlia pode ser explicada atravs de quatro noes/ caractersticas: 1. Socioafetiva A famlia socioafetiva, isto , moldada pela afetividade existente entre seus integrantes. Quem define a famlia a afetividade e no o direito. 2. Eudemonista Eudemonismo a filosofia grega que prega que o homem veio para a terra para a busca da felicidade plena e do momento em que vive.

Para Maria Berenice Dias, a famlia eudemonista porque deve ela servir como ambincia para que cada um de seus membros busque sua felicidade individual, realizando-se como pessoa. 3. Anaparental Significa admitir que se deve reconhecer a famlia mesmo quando no exista qualquer vnculo parental tcnico entre os seus integrantes.

Do Casamento (Sub-ttulo I)
O Cdigo Civil, por um reconhecimento histrico, abre o ttulo sobre o direito pessoal de famlia com o regramento do casamento, em seu sub-ttulo I.

CONCEITO DE CASAMENTO
Segundo a idia de Van Wetter (citado pela professora Maria Helena Diniz), o casamento traduz a unio do homem e da mulher com objetivo de constituir uma comunho plena de vida. Tal idia se aproxima muito da redao do art. 1.511, CC e a eficcia horizontal dos direitos fundamentais, consagrando o princpio da isonomia junto ao conceito legal de casamento:
Art. 1.511, CC - O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges (princpio da igualdade dentro do direito civil).

TEORIAS EXPLICATIVAS DO CASAMENTO


Fundamentalmente, segundo a doutrina do professor Orlando Gomes, existem duas correntes que tentam explicar o casamento: 1) CORRENTE DE DIREITO PBLICO O casamento, segundo esta corrente de direito pblico, era considerado como um ato administrativo, pela razo de ele ser celebrado por um Juiz. No prevaleceu esta corrente, como bem se sabe. 2) CORRENTE DE DIREITO PRIVADO 3

um instituto do direito privado, ou seja, do direito Civil, o casamento. Ainda que as normas que o regulamentem sejam normas de direito pblico, cogentes considerado o casamento como um fruto do direito particular. Os autores, dentro da corrente de direito privado, se digladiam, para que consigam explicar a natureza do casamento: a) Casamento um acordo; b) Casamento um negcio complexo; c) Casamento um ato-condio; Corrente de Len Duguit. Um ato-condio seria uma manifestao de vontade que coloca os declarantes em uma situao jurdica impessoal (regidas por normas de ordem pblica, que no podem ser modificadas pelas partes). Por isso no propriamente um acordo ou um negcio complexo. d) Casamento uma instituio; e) Casamento um contrato especial de direito de famlia. Segundo o entendimento de Clvis Bevilqua, Slvio Rodrigues e do professor Pablo Stolze, o casamento verdadeiramente um contrato especial de direito de famlia. Orlando Gomes diz que sim um contrato especial de famlia porque seu ncleo, a sua matriz, o consentimento. No deixa de ser um contrato em razo deste elemento. Inclusive na jurisprudncia tratam-se as partes integrantes do casamento de contraentes, como se verdadeiro contrato fosse o casamento por elas firmado.

PLANO DE EXISTNCIA DO CASAMENTO


So os pressupostos existenciais do casamento os seguintes listados abaixo: a) Celebrao por autoridade materialmente competente Para o casamento ter existncia ele deve ser celebrado por uma autoridade materialmente competente. No caso do casamento civil, a competncia do Juiz de Direito ou do Juiz de Paz. No campo do casamento religioso, atribui-se a competncia material para celebrar o casamento ao padre na Igreja Catlica; aos pastores das Igrejas Evanglicas; at mesmo autorizado que seja realizado por autoridades kardecistas (julgamento pioneiro do TJ/BA).

Quando o vcio apenas relativo, como por exemplo, na incompetncia territorial, o casamento apenas invlido, mas no inexistente. Mas, se faltar competncia material ou at mesmo a jurisdio da autoridade que o celebra, o casamento ser considerado como se fosse inexistente. Exemplo de casamento inexistente: casamento celebrado por um Juiz do Trabalho; casamento realizado por um Delegado de Polcia; etc. Observao: contemplando o princpio da boa-f, o art. 1554, CC, com amparo terico na TEORIA DA APARNCIA, admite a eficcia do casamento celebrado por pessoa desprovida de competncia. uma exceo a este pressuposto existencial da competncia.
Art. 1.554, CC - Subsiste o casamento celebrado por aquele que, sem possuir a competncia exigida na lei, exercer publicamente as funes de juiz de casamentos e, nessa qualidade, tiver registrado o ato no Registro Civil (casamento putativo).

b) Consentimento
Art. 1.538, CC - A celebrao do casamento s er imediatamente suspensa se algum dos contraentes: I - recusar a solene afirmao da sua vontade; II - declarar que esta no livre e espontnea; III - manifestar-se arrependido. Pargrafo nico. O nubente que, por algum dos fatos mencionados neste art igo, der causa suspenso do ato, no ser admitido a retratar -se no mesmo dia.

Nenhum dos dois contraentes poder, por brincadeira, dizer primeiramente no para depois dizer sim, quando da pergunta se um dos noivos se aceita a casar com o outro. A retratao no poder ser feita no mesmo dia (art. 1.538, p. nico, CC). O consentimento deve ser expresso. O silncio no produz qualquer eficcia alguma neste caso. c) Diversidade de sexos No Brasil, no h norma proibitiva explcita, a exemplo do art. 1628 do Cdigo de Portugal, muito embora seja princpio do sistema civil brasileiro a diversidade de sexos para que haja o casamento (ver artigos 1.514, 1.517 e 1.565, todos do Cdigo Civil).
Art. 1.514, CC - O casamento se realiza no momento em que o homem e a mulher manifestam, perante o juiz, a sua vontade de estabelecer vnculo conjugal, e o juiz os declara casados. Art. 1.517, CC - O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar , exigindo-se autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto no atingida a maioridade civil. Pargrafo nico. Se houver divergncia entre os pais, aplica -se o disposto no pargrafo nico do art. 1.631.

Art. 1.565, CC - Pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente a condio de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia . o 1 Qualquer dos nubentes, querendo, poder acrescer ao seu o sobrenome do outro. o 2 O planejamento familiar de livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e finan ceiros para o exerccio desse direito, vedado qualquer tipo de coero por parte de instituies privadas ou pblicas.

Assim, dado o formalismo tpico do casamento, ausente na unio estvel, de acordo com o direito em vigor, o casamento civil, entre pessoas do mesmo sexo exigiria lei especfica, como a lei espanhola de 1 de julho de 2005. Professor Pablo Stolze entende que por possuir menos rigor, a unio estvel se encaixaria mais propriamente na elaborao de um posterior regramento para a unio homoafetiva.

PLANOS DE VALIDADE E DE EFICCIA DO CASAMENTO


So os requisitos que interferem na validade ou na eficcia do casamento que aqui sero estudados. O antigo Cdigo Civil, de 1916, fazia as seguintes distines, dentre os impedimentos matrimoniais, quanto validade:

Absolutos ou dirimentes de ordem pblica

Nulidade do casamento (art. 183, I a VIII, CC)

IMPEDIMENTOS MATRIMONIAIS (Cdigo Civil de 1916)

Relativos ou dirimentes privados

Anulabilidade do casamento (art. 183, IX a XII, CC) Casamento vlido, mas irregular. Imposta sano patrimonial (art. 183, XIII a XVI, CC)

Impedientes ou proibitivos

Posteriormente, o Cdigo Civil de 2002 modificou o sistema de impedimentos, na forma disposta no grfico abaixo:

CC/1916
Absolutos ou dirimentes de ordem pblica IMPEDIMENTOS MATRIMONIAIS Relativos ou dirimentes privados

CC/2002
IMPEDIMENTOS (art. 1521, CC) CAUSAS DE ANULAO (art. 1.550, CC) CAUSAS SUSPENSIVAS (art. 1.523, CC)

Casamento NULO.

Casamento ANULVEL. Casamento VLIDO, com SANO PATRIMONIAL

Impedientes ou proibitivos

a) Impedimentos matrimoniais
Art. 1.521, CC (IMPEDIMENTOS) No podem casar: I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil;

H impedimento sendo o vnculo de parentesco sanguneo (natural) ou civil (decorrente de adoo, por exemplo).
II - os afins em linha reta;

o parentesco que constitudo entre genro e sogra, por exemplo.


III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante;

H mesma idia, de preservao da moral familiar, neste inciso.


IV - os irmos, unilaterais (s de pai ou s de me) ou bilaterais (irmos germanos, de mesmo pai e me), e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive ;

Observao: a doutrina j consolidou o entendimento (Maria Berenice Dias e Jones Figueiredo Alves) segundo o qual o impedimento de casamento entre colaterais de terceiro grau, que visa a proteger a sade gentica da prole, relativizado se houver laudo mdico favorvel nos termos do decreto-lei 3.200/1941 (artigos 1 e 2).
Enunciado 98, I Jornada de Direito Civil Art. 1.521, IV, do novo Cdigo Civil: o inc. IV do art. 1.521 do novo Cdigo Civil deve ser interpretado luz do Decreto-Lei n. 3.200/41 no que se refere possibilidade de casamento entre colaterais de 3 grau. V - o adotado com o filho do adotante;

Em uma perspectiva constitucional, o filho do adotante considerado como irmo do adotado.


VI - as pessoas casadas;

Inciso muito claro sem nenhum questionamento sobre a possibilidade.


VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte.

Observao: o antigo impedimento referente ao adultrio foi banido do novo sistema, considerando-se a atipicidade penal da conduta. O casamento nulo decorre da infringncia de impedimento, conforme visto anteriormente, bem como da enfermidade mental de um dos cnjuges nos termos do artigo 1.548, CC:
Art. 1.548, CC - nulo o casamento contrado: I - pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; II - por infringncia de impedimento. Art. 1.549, CC - A decretao de nulidade de casamento , pelos motivos previstos no artigo antecedente, pode ser promovida mediante ao direta, por qualquer interessado, ou pelo Ministrio Pblico (legitimados para requerer a nulidade do casamento).

No dado ao Juiz decretar de ofcio a nulidade do casamento; como norma especfica do direito de famlia, esta nulidade no poder ser reconhecida ex officio pelo Juiz. Deve haver uma ao direta, proposta por qualquer interessado ou pelo membro do Ministrio Pblico. b) Causas suspensivas Em havendo violao de qualquer das causas suspensivas do art. 1523, CC, o casamento, posto vlido, irregular, impondo-se o regime de separao obrigatria de bens.
Art. 1.523, CC (CAUSAS SUSPENSIVAS) No devem casar (legislador mais ameno, diz que no devem casar, enquanto nos impedimentos dados acima, diz ele que no podem casar) : I - o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros (para evitar a confuso do patrimnio); II - a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado, at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da sociedade conjugal;

Se a mulher teve seu casamento desfeito, dever esperar 10 meses para escolher prximo regime de casamento. Em razo da possibilidade do filho ser do 8

marido anterior (turbatio sanguinis ou confuso de sangue do filho). Para preservar o patrimnio do casamento que ser realizado, se houver a possibilidad de um filho, fruto do casamento anterior. Professor Pablo entende que com o exame de DNA este inciso perdeu o sentido.
III - o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a partilha dos bens do casal;

Este inciso foi uma das grandes inovaes do Cdigo de 2002. No caso do divrcio, o Cdigo Civil de 2002 admite o casamento do divorciado que no haja feito a partilha do primeiro casamento; todavia, este novo matrimnio viola a causa suspensiva prevista no inciso III do art. 1.523, CC, de maneira que se impe o regime da separao obrigatria de bens.
IV - o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as respectivas contas . Pargrafo nico. permitido aos nubentes solicitar ao juiz que no lhes sejam aplicadas as causas suspensivas previstas nos incisos I, III e IV deste artigo, provando-se a inexistncia de prejuzo, respectivamente, para o herdeiro, para o ex cnjuge e para a pessoa tutelada ou curatelada ; no caso do inciso II, a nubente dever provar nascimento de filho, ou inexistncia de gravidez, na fluncia do prazo .

30 de junho de 2009 c) Causas de anulao As causas que tm o condo de anular o casamento esto no artigo 1.550, CC:
Art. 1.550, CC - anulvel o casamento: I - de quem no completou a idade mnima para casar;

A idade mnima para casar de 16 anos.


II - do menor em idade nbil (que j chegou aos 16 anos), quando no autorizado por seu representante legal;

Entre 16 e 18 anos, o menor em idade nbil, necessita de autorizao de seu representante legal para casar.
III - por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558;

Afirma-se por conta deste inciso ser o casamento uma espcie de contrato especial de direito de famlia, que poder ser anulado caso exista algum vcio sobre a vontade dos contraentes, como ocorre com os demais contratos e negcios jurdicos. 9

Art. 1.556, CC - O casamento pode ser anulado por vcio da vontade, se houve por parte de um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro .

O erro sobre a pessoa tem o condo de anular o casamento. As hipteses de erro essencial quanto pessoa descritas no art. 1.557, CC:
Art. 1.557, CC - Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge: I - o que diz respeito sua identidade, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado;

Pode ser que uma pessoa se case com outra pessoa que tenha identidade falsa, e engana-a deste modo, por ocultar sua real identidade, geralmente no por boas razes. Neste caso, h possibilidade de anulao deste casamento invlido. Exemplo da doutrina sobre erros quanto honra ou boa fama do cnjuge: um dos cnjuges descobre posteriormente que o outro cnjuge era drag queen no perodo noturno; ou descobre que seu cnjuge era um jogador inveterado de jogos de azar; etc. Nestes casos possvel que o casamento seja anulado. Observao: O transexual que obtm certido para mudar o gnero em sua identidade, com autorizao oficial, poder tambm casar, desde que seu cnjuge saiba de toda a sua situao anterior. Professor Pablo Stolze diz que no v qualquer bice, mas h controvrsia na doutrina sobre a realizao deste casamento. Deste que o fato no seja ignorado pelo outro cnjuge. Se for mantido o segredo, ser possvel a anulao posterior do casamento.
II - a ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, por sua natureza, torne insuportvel a vida conjugal;

A lei civil no diz que dever haver o trnsito em julgado da sentena da condenatria; esta abrangncia no conceito de crime foi uma opo do legislador. O Juiz Cvel poder analisar o fato e medir o grau de insuportabilidade que interfere este na vida do cnjuge sobre a suspeita da ligao de seu cnjuge junto a um fato criminoso. Na verdade, entende professor Pablo Stolze que este inciso de qualquer forma no atenta ao princpio da presuno de inocncia ou de no-culpabilidade, mesmo que haja mera suspeita ou processo criminal ainda tramitando sem que haja condenao final do cnjuge. possvel que o outro cnjuge anule o casamento do mesmo modo.
III - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel, ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia ;

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Exemplos de molstias graves: HIV, sfilis, gonorria, entre outras doenas que podem ser transmissveis pelo contgio e at mesmo para a herana dos filhos do casal. Exemplo de defeito fsico irremedivel que trazido pelos livros de Direito Civil: impotncia coeundi, ou seja, a impotncia do homem para praticar o coito. Tem de ficar provado, neste caso, que a noiva no sabia antes deste defeito fsico de seu noivo. Mas, se descobrir depois, o casamento pode, em tese, ser anulado. A impotncia generandi, ou seja, a incapacidade de o homem ter filhos, no enseja a anulao do casamento. Diferente no caso do cnjuge que sabia desta impotncia generandi e engana a esposa que tem sonho em ter filhos com seu marido. Neste ltimo caso o casamento poder ser anulado.
IV - a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental grave que, por sua natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado.

Exemplo: noiva esconde do noivo que era esquizofrnica e com ele se casa. Se o cnjuge descobrir este fato da doena mental depois do casamento, ele dever ser anulado. Neste caso, a doena antecedente, isto , ela apareceu antes da realizao do casamento e ensejar a sua invalidade. Na prxima grade, no intensivo II, ao ser estudado o tema de separao e divrcio, ser visto que a doena mental verificada aps o advento do casamento pode conduzir separao judicial, e no mais anulao. Observao: Desapareceu do sistema a inconstitucional hiptese de anulao do casamento por ausncia de virgindade da mulher. Uma vez que no se exigia esta caracterstica do homem, no poderia ser da mulher ela exigida. Era uma causa de anulao considerada inconstitucional por afrontar o princpio da isonomia.
Art. 1.558, CC - anulvel o casamento em virtude de coao , quando o consentimento de um ou de ambos os cnjuges houver sido captado mediante fundado temor de mal considervel e iminente para a vida, a sade e a honra, sua ou de seus familiares .

Mero temor reverencial no tem o condo de anular o casamento, como contrato que o de casamento, seguir as caractersticas de certa forma da teoria dos negcios jurdicos.
IV - do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento;

Exemplo: cidado chega para se casar completamente bbado. Neste caso o casamento poder ser anulvel caso ele efetivamente ocorra; quando prova-se que o indivduo estava incapaz de manifestar inequivocamente a sua vontade.
V (casamento por procurao) realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato (pode at ser causa para perdas e danos, como ser visto abaixo, por conta do mandante) , e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges ;

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Professor Pablo Stolze diz que caso os noivos passem a lua de mel depois que o casamento for realizado por procurao, mesmo com o mandato revogado, pelo ato praticado pelas partes haver uma espcie de revogao da revogao do mandato. Torna o casamento vlido, deste modo. O professor Pablo Stolze entende que deveria ser caso de inexistncia do casamento o realizado mediante mandato revogado, mas o Cdigo Civil resolveu tratar como sendo uma causa de anulao apenas.
VI - por incompetncia (relativa) da autoridade celebrante.

Somente a incompetncia relativa poder ser considerada como causa para a anulao do casamento; se fosse configurada a incompetncia absoluta, o casamento seria considerado como inexistente.
Pargrafo nico. Equipara-se revogao a invalidade do mandato judicialmente decretada.

Professor Pablo Stolze entende que no ser, em verdade, uma decretao de anulao do casamento, mas verdadeiramente uma sentena que declara a anulao do casamento. Qual a eficcia da sentena anulatria do casamento? A doutrina se divide para entender que: 1 corrente A eficcia da sentena anulatria de casamento, segundo parte da doutrina a exemplo de Orlando Gomes, opera ex nunc, isto , produzindo efeitos do momento da sentena para frente. 2 corrente J outra respeitvel vertente da doutrina entende que a eficcia da sentena anulatria de casamento opera-se ex tunc, ou seja, de forma retroativa. o posicionamento de Pontes de Miranda e de Clvis Bevilqua. A questo polmica na doutrina. No comum chegar aos tribunais esta questo. Professor Pablo Stolze manifesta-se dizendo que a sentena que anula o casamento tem efeitos retroativos, isto , ex tunc. Porque no caso em que se anula o casamento, a pessoa voltar a ser solteira, voltar ao estado anterior ao casamento invalidado. A sentena atingir todo o momento anterior. Antes de 1977, quando no existia no ordenamento a possibilidade do divrcio, as pessoas foravam muito a barra para anulassem seus casamentos; o que acontece normalmente na Igreja Catlica que no admite o divrcio, mas sim a anulao do casamento, para que a pessoa possa fazer novamente o casamento religioso, mas com outra pessoa.

CASAMENTO PUTATIVO
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A base desta espcie de casamento est contida na obra O Casamento Putativo de Yussef Said Cahali. CONCEITO Casamento putativo o casamento nulo ou anulvel que contrado de boa-f por um ou ambos os cnjuges e cujos efeitos jurdicos so preservados pelo ordenamento jurdico. Professor Pablo Stolze diz que no h um terceiro tipo de nulidade; a boa-f ameniza a nulidade ou anulabilidade do casamento, com base em um desdobramento da teoria da aparncia. RECONHECIMENTO DA PUTATIVIDADE E CONSEQUNCIAS Embora exista polmica, trazida na obra de Washington Monteiro de Barros, entende-se que o Juiz, em virtude da carga de ordem pblica e do princpio da boa-f objetiva, pode de ofcio reconhecer a putatividade, e em conseqncia, preservar os efeitos jurdicos do matrimnio. Na prpria sentena em que se reconhece a anulabilidade ou a nulidade do casamento o Juiz poder optar de ofcio, frente anlise do caso concreto, pela manuteno dos efeitos jurdicos do casamento. Mas, existe uma doutrina dissonante que entende que a manuteno dos efeitos jurdicos e a preservao deste casamento realizado com base na boa-f devero ser requeridas pelas partes interessadas.
Art. 1.561, CC - Embora anulvel ou mesmo nulo, se contrado de boa-f por ambos os cnjuges, o casamento, em relao a estes como aos filhos, produz todos os efeitos at o dia da sentena anulatria . 1 Se um dos cnjuges estava de boa-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s a ele e aos filhos aproveitaro . 2 Se ambos os cnjuges estavam de m -f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s aos filhos aproveitaro .
o o

Reconhecida a putatividade, o cnjuge inocente trar de volta os bens que levou ao casamento, podendo inclusive ter direito de meao na forma do regime de bens a que o casamento de bens se realizou. Se ambos estavam de boa-f, o Juiz procede como em uma separao normal. Alm disso, poder haver direito herana (se a morte ocorre antes da invalidao do matrimnio). Finalmente, haver direito ainda aos alimentos para o cnjuge que estava de boa-f. A doutrina unssona quanto a isso.

CAPACIDADE PARA O CASAMENTO


Art. 1.517, CC - O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar , exigindo-se autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto no atingida a maioridade civil.

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No Cdigo de 1916, como o codificador entendia que o homem amadurecia mais tarde, a idade mnima para o homem era de 18 anos e para a mulher 16 anos.
Pargrafo nico. Se houver divergncia entre os pais, aplica -se o disposto no pargrafo nico do art. 1.631. Art. 1.518, CC - At celebrao do casamento podem os pais, tutores ou curadores revogar a autorizao . Art. 1.519, CC - A denegao do consentimento, quando injusta, pode ser suprida pelo juiz (autorizao judicial).

Observao: na forma do art. 1520, CC possvel, excepcionalmente, possvel o casamento abaixo dos 16 anos de idade.
Art. 1.520, CC - Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda no alcanou a idade nbil (art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez.

O Juiz pode autorizar uma menina que no atingiu idade nbil, mas que est grvida, a se casar. Embora o Cdigo Penal no mais admita expressamente o casamento como causa de extino da punibilidade, possvel o Juiz autorizar a realizao do casamento abaixo da idade nbil de um dos contraentes, nos termos do art. 1.520, CC, uma vez que a manifestao da vtima pode traduzir perdo ou renncia, evitando assim, a pena criminal.

FORMAS ESPECIAIS DE CASAMENTO


1. CASAMENTO POR PROCURAO
Art. 1.542, CC - O casamento pode celebrar-se instrumento pblico, com poderes especiais .
o

mediante

procurao,

por

1 A revogao do mandato no necessita chegar ao conhecimento do mandatrio; mas, celebrado o casamento sem que o mandatrio ou o outro contraente tivessem cincia da revogao, responder o mandante por perdas e danos . 2 O nubente que no estiver em iminente risco de vida poder fazer -se representar no casamento nuncupativo .
o

O casamento nuncupativo ser visto logo adiante.


3 A eficcia do mandato no ultrapassar noventa dias . 4 S por instrumento pblico se poder revogar o mandato .
o o

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Pode haver casamento com duas procuraes, um em nome da noiva e outro em nome do noivo? Professor Pablo Stolze entende ser possvel e no ver qualquer bice na prtica, apesar de a letra do Cdigo Civil no ser expressa quanto a esta possibilidade. 2. CASAMENTO EM IMINENTE RISCO DE VIDA/ CASAMENTO IN EXTREMIS/ CASAMENTO IN ARTICULO MORTIS/ CASAMENTO NUNCUPATIVO Esta espcie de casamento o casamento da pessoa que est em seu leito de morte. No h qualquer tempo de chamar Juiz de Paz ou Juiz de Casamento para celebrar o casamento; esta espcie de casamento nuncupativo dispensa a autoridade celebrante, mas impondo alguns requisitos para a sua celebrao:
Art. 1.540, CC - Quando algum dos contraentes estiver em iminente risco de vida, no obtendo a presena da autoridade qual incumba presidir o ato , nem a de seu substituto, poder o casamento ser celebrado na presena de seis testemunhas, que com os nubentes no tenham parentesco em linha reta, ou, na colateral, at segundo grau.

Este casamento nuncupativo no deve ser confundido com a prxima espcie de casamento: o casamento realizado em caso de molstia grave. 3. CASAMENTO EM CASO DE MOLSTIA GRAVE O indivduo no est para morrer, mas esta com uma doena muito grave, que o impede de ir at a autoridade que deve celebrar o ato de casamento. Aqui h tempo hbil para chamar a autoridade celebrante para realizar o casamento:
Art. 1.539, CC - No caso de molstia grave de um dos nubentes , o presidente do ato (autoridade celebrante) ir celebr-lo onde se encontrar o impedido, sendo urgente, ainda que noite, perante duas testemunhas que saibam ler e escrever . 1 A falta ou impedimento da autoridade competente para presidir o casamento suprir-se- por qualquer dos seus substitutos legais, e a do oficial do Registro Civil por outro ad hoc, nomeado pelo presidente do ato. o 2 O termo avulso, lavrado pelo oficial ad hoc, ser registrado no respectivo registro dentro em cinco dias, perante duas testemunhas, ficando arquivado.
o

Observao: o Tribunal da Bahia, em julgado pioneiro (MS 34739-8) de 2005, admitiu os efeitos civis de um casamento esprita kardecista. O Tribunal baiano entendeu que o mdium estava colhendo a vontade dos novos e com isso j se poderia haver o casamento considerado. O ncleo do casamento a vontade recproca de um cnjuge em aceitar o outro. No material de apoio est o parecer de Dalmo Dallari mencionando a importncia das religies e dados sobre a profisso de f dentro do territrio brasileiro.

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NOIVADO, PROMESSA DE CASAMENTO OU ESPONSAIS


Segundo o clssico professor Antnio Chaves, os esponsais consistem entre um compromisso de casamento entre duas pessoas desimpedidas, de sexo diferente, com o escopo de possibilitar que se conheam melhor e que aquilatem suas afinidades e gostos. O noivado no acarreta a obrigao de casar; todavia, a doutrina desde Lafayette Rodrigues Pereira, chegando a Maria Helena Diniz, com reflexos na prpria jurisprudncia (REsp 251689/RJ; Apelao Cvel TJ/PR 0282469-5), tem admitido a responsabilidade civil por ruptura injustificada de noivado.
DOTE. Unio estvel. Meao. O nosso ordenamento ainda admite a concesso de indenizao mulher que sofre prejuzo com o descumprimento da promessa de casamento. Art. 1.548, III, do CCivil. Falta dos pressupostos de fato para o reconhecimento do direito ao dote e partilha de bens.Recurso no conhecido. (REsp 251689/RJ, Rel. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em 29/08/2000, DJ 30/10/2000 p. 162) APELAO CVEL N 282.469-5, DA 8 VARA CVEL DE LONDRINA APELANTE: RENATO ALEXANDRE MARVULLE APELADO: ANGELICA CORTES XAVIER RELATOR: DESEMBARGADOR LUIZ SRGIO NEIVA DE LIMA VIEIRA REVISOR: DESEMBARGADOR ANTONIO RENATO STRAPASSON APELAO CVEL - RESPONSABILIDADE CIVIL - DANO MORAL - PROMESSA DE CASAMENTO - RUPTURA INJUSTIFICADA DE NOIVADO S VSPERAS DA REALIZAO DA CERIMNIA - AUSNCIA DE MOTIVO JUSTO - LESO AS HONRAS OBJETIVA E SUBJETIVA CONFIGURADAS - RESPONSABILIDADE CULPA DO RU PELO ROMPIMENTO - IMPRUDNCIA VERIFICADA DANO MORAL CONFIGURADO - DESRESPEITO AO PRINCPIO DA BOA-F - VALOR DA INDENIZAO FIXADO EXAGERADAMENTE -- NECESSIDADE DE READEQUAO - AGRAVO RETIDO NO CONHECIDO E APELO PARCIALMENTE PROVIDO. Em que pese a possibilidade de rompimento de noivado at o momento da celebrao das npcias, existindo evidente promessa de casamento e ruptura injustificada do compromisso, que acarreta dano s honras objetiva e subjetiva da noiva, certa a incidncia do instituto da responsabilidade civil, com a conseqente imposio de indenizao. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 282.469-5 em que apelante Renato Alexandre Marvulle e apelada Anglica Cortes Xavier.

Ningum obrigado a se casar; mas o grande problema o exerccio feito de forma abusiva desse direito, de poder o indivduo casar ou no, com a quebra da boa-f objetiva. Observao: prevalece ainda o entendimento no sentido de que a ruptura de namoro no gera responsabilidade civil (TJ/RS Apelao Cvel 78221634 rever, no achei o julgado).

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