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1) O documento discute as fontes e fases do direito empresarial brasileiro, definindo empresário, empresa e estabelecimento empresarial.
2) Apresenta as espécies de empresários no Brasil e destaca a diferença entre empresário e comerciante.
3) Discutem-se os excluídos do direito empresarial e as particularidades do empresário individual.
1) O documento discute as fontes e fases do direito empresarial brasileiro, definindo empresário, empresa e estabelecimento empresarial.
2) Apresenta as espécies de empresários no Brasil e destaca a diferença entre empresário e comerciante.
3) Discutem-se os excluídos do direito empresarial e as particularidades do empresário individual.
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1) O documento discute as fontes e fases do direito empresarial brasileiro, definindo empresário, empresa e estabelecimento empresarial.
2) Apresenta as espécies de empresários no Brasil e destaca a diferença entre empresário e comerciante.
3) Discutem-se os excluídos do direito empresarial e as particularidades do empresário individual.
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MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO DIREITO EMPRESARIAL AULA 01 26/02/2013 Fontes do Direito Empresarial: fontes primrias e secundrias. Fontes primrias: CRFB/1988, Cdigo Civil/2002, Cdigo Comercial/1850 (parte de direito martimo), Lei de Falncia, LUG, Lei de Cheque e demais leis de direito empresarial. Fontes secundrias: doutrina, jurisprudncia, princpios gerais de direito, analogia e usos e costumes. possvel provar usos e costumes (ex.: cheque ps-datado) por certido da Junta Comercial. Fases do Direito Empresarial: (no direito brasileiro somente houve a segunda e a terceira fase) 1) Fase das corporaes de ofcio: Ocorreu durante a dade Mdia e era um sistema fechado e protetivo. Para ser considerado comerciante era necessrio ter um registro (natureza constitutiva) nas corporaes de ofcio (entidades de classes). 2) Fase da teoria dos atos de comrcio (sistema francs): com a Revoluo Francesa que haver a mudana da fase das corporaes de ofcio para a da teoria dos atos de comrcio. Era um sistema liberal, pois qualquer pessoa podia ser comerciante. O Cdigo Napolenico (1807), influenciado pela Revoluo Francesa, afirma que qualquer pessoa podia exercer atividade comercial, independentemente de estar filiado ou no a entidade de classe e ter um registro. Nunca houve uma definio jurdica exata para atos de comrcio, nem no direito brasileiro, nem no francs. Obs.: O art. 19 do Regulamento 737/1850 definia a competncia dos Tribunais de Comrcio (lista de atividades prprias do comerciante). J no direito francs, h uma lista de atividades prprias do comerciante definidas nos arts. 632 e 633 do Cdigo Napolenico. 3) Teoria da empresa (sistema italiano): Tem como sua fonte o Cdigo Civil taliano de 1942. A teoria da empresa substituiu o sistema francs por causa do advento da Revoluo ndustrial, quando o prestador de FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO servio passa a crescer como agente econmico e chega a responder por quase 80% dos negcios realizados. O nosso sistema jurdico hoje em vigor tem como base a teoria da empresa, a partir do advento do Cdigo Civil/2002. Ela ampliou o campo de incidncia do direito empresarial (eliminou a exigncia da prtica de atos de intermediao para ser considerado comerciante). Definio de empresrio (art. 966/CC): considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Portanto, considera-se empresa uma atividade economicamente organizada. Espcies de empresrios no direito brasileiro: 1) Empresrio individual no existe a figura do scio, mas sim uma pessoa natural que explora atividade econmica. 2) EREL (Empresa ndividual de Responsabilidade Limitada) no existe a figura do scio, pois o titular o instituidor; h uma pessoa que titular de todo o capital social da EREL, que, por sua vez, uma pessoa jurdica. 3) Sociedade empresria existe a figura do scio, mas ele nunca ser considerado empresrio; quem explora a atividade econmica o empresrio, ou seja, a sociedade empresria. Empresa = Empresrio = Estabelecimento. O empresrio organiza a empresa e a explora atravs do estabelecimento empresarial. Empresrio uma pessoa natural ou jurdica (sujeito de direitos) que explora a empresa. Empresa uma atividade economicamente organizada pela reunio dos fatores de produo (exs. de fatores de produo: capital, trabalho, tecnologia). Estabelecimento empresarial um objeto de direitos (trespasse o nome dado ao contrato de alienao de estabelecimento empresarial); segundo o art. 1142/CC, considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. EMPRESRO X COMERCANTE FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO EMPRESRO COMERCANTE CAPACDADE CAPACDADE PROFSSONALSMO HABTUALDADE (interpretada como profissionalismo) REGSTRO (?) REGSTRO (?) X NTERMEDAO Pela teoria dos atos de comrcio, no necessrio ter um registro para ser considerado comerciante. J o art. 967/CC exige o registro antes do incio da atividade empresarial; entretanto, se ele j comeou a realizar a sua atividade sem o registro, ele ser considerado um empresrio irregular. Portanto, em regra, o registro tem natureza declaratria tanto na teoria dos atos de comrcio, quanto na teoria da empresa. Obs.: Segundo o art. 971/CC, o empresrio rural somente pode ser equiparado ao empresrio se ele tiver realizado o registro na Junta Comercial (Registro Pblico de Empresas Mercantis). Enquanto ele no fizer essa opo, ele no considerado empresrio. Excludos do Direito Empresarial: 1) Cooperativa segundo o art. 982, nico/CC, toda sociedade por aes considerada sociedade empresria (seu registro feito na Junta Comercial, no Registro Pblico de Empresas Mercantis), independentemente do objeto que ela explora; e toda cooperativa sempre sociedade simples, no explora empresa (entretanto, o seu registro deve ser realizado na Junta Comercial). 2) Empresrio rural entretanto, ele pode realizar o seu registro na Junta Comercial, passando ento a ser equiparado ao empresrio (art. 971/CC). 3) Profisso intelectual entretanto, excepcionalmente, pode ser considerada atividade empresria, quando o exerccio da profisso for considerado elemento de empresa (art. 966, nico/CC). Segundo o nico do art. 966/CC, no se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Portanto, em regra, quem exerce profisso intelectual (cientfica, literria ou artstica) no considerado empresrio. Mas, excepcionalmente, ele ser FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO considerado empresrio quando o exerccio da profisso constituir elemento de empresa uma atividade intelectual ser considerada elemento de empresa quando essa atividade estiver absorvida pela organizao dos fatores de produo (ex.: Clnica Perinatal). Enunciado 195 da Jornada de Direito Civil do CJF: A expresso "elemento de empresa demanda interpretao econmica, devendo ser analisada sob a gide da absoro da atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, como um dos fatores da organizao empresarial. EMPRESRIO INDIVIDUAL: sempre ser pessoa natural, que explora atividade econmica. Ele ter responsabilidade ilimitada, pois o art. 591/CPC determina que o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei. Ele dever realizar registro na Junta Comercial, atravs de uma ficha de declarao de empresrio individual, denominada de Requerimento de Empresrio nstruo Normativa 95/2003 do DNRC (Departamento Nacional de Registro do Comrcio) determina que deve indicar o objeto, sede, capital e pode ter CNPJ. Obs.: O empresrio individual pode ter CNPJ para fins tributrios, mas isso no faz com que ele se torne uma pessoa jurdica. No h qualquer exigncia de idade mnima para ser scio de uma sociedade. Entretanto, no caso do empresrio individual, ser exigido a idade mnina de 16 anos para dar incio a uma atividade empresarial nova (art. 5, nico, V/CC); j se for para dar continuidade a uma atividade empresarial, no existir esse requisito da idade mnima (art. 974/CC). Art. 5 - A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil. Pargrafo nico - !essar, para os menores, a incapacidade" # - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela e$ist%ncia de rela&'o de emprego, desde que, em fun&'o deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia pr(pria. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Art. )*+ - Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes e$ercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de heran&a. , - - .os casos deste artigo, preceder autoriza&'o /udicial, ap(s e$ame das circunst0ncias e dos riscos da empresa, bem como da conveni%ncia em continu-la, podendo a autoriza&'o ser revogada pelo /uiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem pre/u1zo dos direitos adquiridos por terceiros. , 2 - .'o ficam su/eitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz / possu1a, ao tempo da sucess'o ou da interdi&'o, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a autoriza&'o. , 3 - 4 5egistro Pblico de 6mpresas 7ercantis a cargo das 8untas !omerciais dever registrar contratos ou altera&9es contratuais de sociedade que envolva s(cio incapaz, desde que atendidos, de forma con/unta, os seguintes pressupostos" : ; o s(cio incapaz n'o pode e$ercer a administra&'o da sociedade< :: ; o capital social deve ser totalmente integralizado< ::: ; o s(cio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser representado por seus representantes legais. O art. 974, caput, 1 e 2 dizem respeito ao empresrio individual. J o 3 do referido artigo traz os requisitos para o incapaz ser scio de uma sociedade: no pode exercer a administrao da sociedade; o capital social deve estar totalmente integralizado; deve estar devidamente assistido ou representado. No caso de uma sociedade, se o menor for emancipado e vier a se tornar scio, no ser necessrio observar nenhum dos requisitos enumerados no 3 do art. 974/CC. O promotor de justia pode ser scio, desde que no exera administrao; mas ele no pode ser empresrio individual. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO DIREITO EMPRESARIAL AULA 02 01/03/2013 Alm da nstruo Normativa 95/2003 do DNRC, o art. 968/CC tambm trata sobre a inscrio do empresrio individual na Junta Comercial. Enunciado 05 da Jornada de Direito Comercial do CJF: Quanto s obrigaes decorrentes de sua atividade, o empresrio individual tipificado no art. 966 do Cdigo Civil responder primeiramente com os bens vinculados explorao de sua atividade econmica, nos termos no art. 1024 do Cdigo Civil. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Segundo o enunciado acima, o credor das obrigaes que o devedor contraiu na condio de empresrio individual dever buscar primeiro a penhora dos bens que esto no estabelecimento empresarial, estabelecendo assim um tipo de benefcio de ordem. Esse enunciado acaba criando um patrimnio de afetao para o empresrio individual; entretanto, o professor critica isso por no haver previso legal para a criao de um patrimnio de afetao para o empresrio individual e acabar negando vigncia ao art. 591/CPC. Art. )*= - 4 empresrio casado pode, sem necessidade de outorga con/ugal, qualquer que se/a o regime de bens, alienar os im(veis que integrem o patrim>nio da empresa ou grav-los de >nus real. Art. -.?+* - 5essalvado o disposto no art. -.?+=, nenhum dos c>n/uges pode, sem autoriza&'o do outro, e$ceto no regime da separa&'o absoluta" : - alienar ou gravar de >nus real os bens im(veis< O art. 978/CC diz respeito ao empresrio indiovidual. E no caso do art. 1647/CC, "separao absoluta significa separao consensual, pois na separao obrigatria ou legal, por fora da Smula 377 do STF, comunicam- se os bens adquiridos na constncia do casamento. Como solucionar o conflito entre esses os arts. 978 e 1647, ambos do CC? A soluo encontrada pela doutrina (Alfredo de Assis Gonalves Neto) foi que a outorga conjugal tem que existir em algum momento, exceto no regime da separao absoluta consensual. Assim ou o empresrio, ao se registrar como empresrio individual, apresenta na Junta Comercial a outorga conjugal para afetar um imvel para o exerccio da atividade empresarial (pode ser em um momento posterior tambm), ou o empresrio apresenta a outorga conjugal no momento da alienao ou do gravame no Registro Geral de mveis (mas ele pode apresentar uma certido da Junta Comercial no RG para comprovar que j houve anteriormente a outorga conjugal). Nesse sentido, deve-se atentar para o Enunciado 06 da Jornada de Direito Comercial do CJF: O empresrio individual regularmente inscrito o destinatrio da norma do art. 978 do Cdigo Civil, que permite alienar ou gravar FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO de nus real o imvel incorporado empresa, desde que exista, se for o caso, prvio registro de autorizao conjugal no Cartrio de mveis, devendo tais requisitos constar do instrumento de alienao ou de instituio do nus real, com a consequente averbao do ato margem de sua inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis. EXERCCOS SOBRE O TEMA DA AULA: 1) Prova Magistratura Estadual MG/2012 VUNESP. Questo 71 Com vigncia do Novo Cdigo Civil, luz do artigo 966, correto afirmar que o Direito brasileiro concluiu a transio para a: b) "teoria da empresa, de matriz italiana. 2) Prova Magistratura Estadual MG/2012 VUNESP. Questo 72 No que diz respeito ao empresrio individual, assinale a alternativa correta: a) no pessoa jurdica e pode ingressar em juzo em nome prprio. 3) Concurso Delegado Distrito Federal/2005. Questo 06 Com relao ao empresrio e sociedade empresria, correto afirmar que: e) as sociedades por aes devem obrigatoriamente ser registradas no Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins. Uma das alternativas desta questo afirma que o scio-indstria, diante da revogao da primeira parte do Cdigo Comerical, uma figura inexistente no Direito Brasileiro. Essa alternativa est errada. Existia a figura do capital- indstria no Cdigo Comercial e esse modelo de sociedade no foi repetido pelo CC/2002. O scio-indstria pode remeter quele modelo de sociedade; entretanto, scio-indstria tambm sinnimo de scio que contribui para o capital social com prestao de servio e na sociedade simples, por fora do art. 1006/CC, o scio pode contribuir com prestao de servio. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO O art. 977/CC trata sobre a sociedade entre cnjuges. Essa regra aplicada apenas a partir da entrada em vigncia do CC/2002 (no retroage); as sociedades j constitudas podero prosseguir face ao ato jurdico perfeito. Os cnjuges que so casados em qualquer outro regime de casamento (comunho parcial, por exemplo), salvo o da comunho universal de bens ou o da separao obrigatria, podem contratar sociedade entre si ou com terceiros; a separao consensual no est includa dentro dessa vedao do art. 977/CC. Art. )** - @aculta-se aos c>n/uges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que n'o tenham casado no regime da comunh'o universal de bens, ou no da separa&'o obrigat(ria. A regra do art. 977/CC no aplicvel s sociedades annimas, pois ela alcana apenas as sociedades tratadas pelo Cdigo Civil. Assim sendo, a regra do art. 977/CC alcana todas as sociedades do Cdigo Civil, independentemente se esta sociedade ou no empresarial. nformativo 390/STJ REGME. COMUNHO UNVERSAL. BENS. SOCEDADE SMPLES. ART. 977 DO CC/2002. Trata-se da possibilidade de um casal sob regime da comunho universal de bens registrar-se como scios de uma sociedade simples. O art. 977 do CC/2002 permite a constituio de sociedade entre cnjuges, desde que no casados no regime da comunho universal de bens ou no da separao obrigatria. sso visa evitar eventual burla ao regime de bens do casamento. O fato de o art. 977 do CC/2002 encontrar-se no Captulo (Capacidade) do Ttulo (Do empresrio) do Livro (Do direito da empresa) do Cdigo no conduz a sua aplicao apenas a sociedades empresariais. No existe peculiaridade alguma nas caractersticas conceituais da sociedade simples e das empresariais que determine a aplicao do art. 977 do CC/2002 apenas s sociedades empresariais. O art. 982 do CC/2002 determina, como diferencial entre as duas sociedades, o fato de a empresarial ter por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeita a registro. Ademais, quanto a todos os artigos inseridos no mencionado Captulo , sempre que o legislador FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO referiu-se exclusivamente ao empresrio ou atividade da empresa, f-lo de forma expressa, apenas no fazendo meno a esta caracterstica no j referido art. 977 do CC/2002, no qual utilizou a expresso "sociedade sem estabelecer qualquer especificao, o que inviabiliza a tese de que essa "sociedade seria apenas empresria. Assim, a Turma, por maioria, negou provimento ao recurso, pois entendeu que o art. 977 do CC/2002 aplica-se tanto s sociedades empresariais quanto s simples. (REsp 1.058.165-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 14/4/2009). 4) Concurso Auditor Receita Federal/2009. Questo 46 Sobre a constituio de sociedade empresria so corretas as afirmaes abaixo, exceto uma. Assinale a alternativa incorreta: b) defeso aos cnjuges contratar sociedade, entre si, independentemente do regime de casamento. Pode o empresrio casado, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real. 5) Concurso Auditor Receita Federal/2009 ESAF A respeito do empresrio individual no mbito do direito comercial, marque a opo correta: b) da inscrio do empresrio individual, constam o objeto e a sede da empresa. O nome empresarial tem duas espcies: firma ou denominao. Razo social sinnimo de firma. Mas a firma pode ser individual ou coletiva. A firma coletiva chamada tambm de razo social. A firma individual usada pelo empresrio individual. J a firma coletiva ou razo social usada por sociedade, pessoa jurdica. Sociedade annima usa denominao e no firma. 6) Concurso Notrio Acre/2006 Considerando o destaque da empresa e do empresrio no direito comercial, julgue os itens subsequentes: FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO 48) Uma obrigao do empresrio, isto , do profissional que exerce atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios, inscrever-se no registro de empresas antes de dar incio explorao de seu negcio. CERTO (art. 967/CC) 7) Prova AGU/2010. Questo 142 Marcos exerce atividade rural como sua principal profisso. Nessa situao, Marcos poder requerer, observadas as formalidades legais, sua inscrio perante o Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, equiparando-se, aps sua inscrio, ao empresrio sujeito a registro. CERTO (art. 971/CC) 8) Prova Defensoria ES/2012 CESPE. Questo 23 O cosmopolitismo, uma das principais caractersticas do direito empresarial, deu origem a usos e costumes comuns a todos os comerciantes, independentemente de sua nacionalidade, a exemplo da criao, pela Conveno de Genebra, de uma lei uniforme para a letra de cmbio e a nota promissria. CERTO 9) Prova Defensoria ES/2012 CESPE. Questo 24 Cabe junta comercial, de ofcio ou por provocao da sua procuradoria ou de entidade de classe, reunir e assentar em livro prprio os usos e prticas mercantis correntes em sua jurisdio. CERTO (art. 8 da Lei 8.934/94) 10)Prova Defensoria ES/2012 CESPE. Questo 33 No Cdigo Comercial do mprio do Brasil, adotou-se, por influncia dos cdigos francs, espanhol e portugus, a teoria dos atos de comrcio, no que se refere sua abrangncia e aplicao. ERRADO 11)Prova Defensoria SE/2012 CESPE. Questo 16 Alternativa E FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO O ato de inscrio do empresrio no registro pblico de empresas essencial para a caracterizao do exerccio profissional de atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios. ERRADO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL: segundo o art. 1142/CC, considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. Complexo de bens, que podem ser incorpreos (marca, nome, ponto, outros direitos de propriedade industrial) ou corpreos (mveis, utenslios, veculos). O titular do estabelecimento empresarial o empresrio (individual, EREL ou sociedade empresria); ele quem organiza o estabelecimento empresarial, com a finalidade de explorar atividade empresarial (instrumento atravs do qual o empresrio exerce a empresa). Existem quatro correntes que buscam definir a natureza jurdica do estabelecimento empresarial: 1) Universalidade de direito no h imposio legal para a reunio dos bens que integram o estabelecimento. Na universalidade de direito, haver diversos bens singulares reunidos, por fora de lei (ex.: esplio). Entretanto, o estabelecimento empresarial um conjunto de bens reunidos pela vontade do empresrio, no h uma imposio legal. 2) Pessoa jurdica por analogia somente se fosse admitida expressamente em nosso sistema. No art. 44/CC h uma listagem das pessoas jurdicas de direito privado (sociedades, associaes, fundaes, partidos polticos, entidades religiosas e EREL) e no existe previso no sistema jurdico brasileiro de pessoa jurdica por analogia. O empresrio pode ser sujeito de direitos, enquanto que o estabelecimento considerado objeto de direitos. 3) Patrimnio de afetao somente se fosse admitida expressamente em nosso sistema. Por essa teoria, o estabelecimento seria um patrimnio afetado FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO pelo empresrio, que se distinguiria do seu patrimnio "civil. Entretanto, no existe patrimnio de afetao criado por lei para o empresrio. 4) Universalidade de fato a teoria adotada em nosso sistema (art. 90/CC). Art. )A - !onstitui universalidade de fato a pluralidade de bens singulares que, pertinentes mesma pessoa, tenham destina&'o unitria. Pargrafo nico. 4s bens que formam essa universalidade podem ser ob/eto de rela&9es /ur1dicas pr(prias. DIREITO EMPRESARIAL AULA 03 08/03/2013 CONTRATO DE TRESPASSE X CESSO DE COTAS. O contrato de trespasse o contrato de alienao do estabelecimento empresarial. O pressuposto essencial para o trespasse que haja alterao do titular do estabelecimento empresarial. E quem o titular do estabelecimento empresarial? O empresrio. Na cesso de cotas no h alterao do titular do estabelecimento empresarial. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO EFETOS DO CONTRATO DE TRESPASSE - Em relao a terceiros: art. 1144/CC. O contrato de trespasse somente ter efeitos em relao a terceiros quando for averbado na Junta Comercial e publicado na imprensa oficial. Art. -.-++ - 4 contrato que tenha por ob/eto a aliena&'o, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s( produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscri&'o do empresrio, ou da sociedade empresria, no 5egistro Pblico de 6mpresas 7ercantis, e de publicado na imprensa oficial. - Em relao a credores: art. 1145/CC; art. 94, , alnea "c e art. 129, V, ambos da Lei 11.101/2005. Se houver interesse de alienao do estabelecimento empresarial, o alienante deve obter o consentimento de seus credores. Portanto, o art. 1145/CC estabelece que para o contrato de trespasse ser considerado eficaz necessria autorizao dos credores anteriores. A autorizao dos credores ser obtida por meio de notificao, que pode ser extrajudicial ou judicial e ter o prazo mnimo de 30 dias. E esse consentimento dos credores pode ser expresso ou tcito (credor permaneceu em silncio pelo prazo de 30 dias). Existem duas excees regra do art. 1145/CC, em que no ser necessrio ter a autorizao dos credores: 1) quando houver o pagamento de todos os credores; 2) o alienante permanece com bens suficientes para pagar todos os seus credores. Art. -.-+5 - Be ao alienante n'o restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da aliena&'o do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo e$presso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notifica&'o. Para realizar o contrato de trespasse necessrio notificar todos os credores? No, notifica apenas os credores "negocias, isto , de obrigaes comerciais e FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO civis. No necessrio notificar os credores "sociais, isto , de obrigaes tributrias (Fazenda Pblica) e trabalhistas (empregados). Apenas passar o ponto, por exemplo, no considerado contrato de trespasse, no traz maiores consequncias. As vendas isoladas de bens que compem o estabelecimento empresarial, em regra, no considerado trespasse. Excepcionalmente a venda isolada de um bem que compe o estabelecimento pode ser considerado trespasse: quando perceber que, no caso concreto, houve o esvaziamento, desmantelamento do negcio do alienante. Nesse sentido, h um precedente do STJ que considerou a venda de um ponto empresarial para a explorao de um posto de combustvel equivalente a um trespasse. O art. 94, , alnea "cda Lei 11.101/2005 estabelece uma causa de decretao da falncia: quando o devedor transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo. essencialmente a mesma regra acima enunciada do art. 1145/CC. Art. )+ - Ber decretada a fal%ncia do devedor que" ::: ; pratica qualquer dos seguintes atos, e$ceto se fizer parte de plano de recupera&'o /udicial" cC transfere estabelecimento a terceiro, credor ou n'o, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo< O art. 129, V da Lei 11.101/2005 prev uma hiptese de ao revocatria: aps a falncia, pode ser declarada ineficaz, independentemente da prova de fraude e de dano, a venda do estabelecimento empresarial sem autorizao dos credores, salvo no caso das excees acima enuncidas. No importa a causa de pedir da falncia (no precisa ser por causa do art. 94, , alnea "c da Lei 11.101/2005); mas tem que haver uma sentena decretando a falncia, pois o objetivo do art. 129 da Lei 11.101/2005 o efeito revocatrio, ou seja, pegar aquele bem que foi vendido pelo falido antes da FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO "quebra e trazer de volta para a massa falida, pois na falncia arrecada-se os bens do falido para pagar os seus credores. Art. -2) - B'o ineficazes em rela&'o massa falida, tenha ou n'o o contratante conhecimento do estado de crise econ>mico-financeira do devedor, se/a ou n'o inten&'o deste fraudar credores" #: ; a venda ou transfer%ncia de estabelecimento feita sem o consentimento e$presso ou o pagamento de todos os credores, a esse tempo e$istentes, n'o tendo restado ao devedor bens suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 3A DtrintaC dias, n'o houver oposi&'o dos credores, ap(s serem devidamente notificados, /udicialmente ou pelo oficial do registro de t1tulos e documentos< E no precisa necessariamente ingressar com uma ao revocatria, pois o nico do art. 129 da Lei 11.101/2005 determina que a ineficcia poder ser declarada de ofcio pelo juiz, alegada em defesa ou pleiteada mediante ao prpria ou incidentalmente no curso do processo. - Sucesso das obrigaes do alienante - Obrigaes civis e comerciais: art. 1146/CC. O adquirente apenas responde pelas obrigaes comerciais e civis anteriores ao trespasse que estejam regularmente contabilizadas; e o que no est contabilizado apenas pode ser cobrado do alienante. A solidariedade entre o devedor primitivo (quem vede o estabelecimento) e o adquirente s alcana as obrigaes que estejam contabilizadas e dura pelo prazo de um ano. Aps esse prazo, o adquirente ir responder de maneira exclusiva por essas obrigaes. E como se conta o prazo de um ano da solidariedade? Vamos imaginar, por exemplo, um cenrio em que a obrigao foi contrada em 20/01/2013 e a publicao do trespasse ocorreu em 01/03/2013. possvel ocorrer dois casos distintos: i) se o vencimento da obrigao aconteceu em 20/02/2013 (ou seja, antes da publicao do contrato de trespasse), a solidariedade vai ser contada FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO a partir da data da publicao do trespasse em 01/03/2013 e ir perdurar at 01/03/2014; ii) se o vencimento da obrigao ocorreu em 20/03/2013 (ou seja, depois da publicao do contrato de trespasse), a solidariedade vai ser contada a partir de 20/03/2013 (data do vencimento da obrigao) e vai perdurar at 20/03/2014. Art. -.-+? - 4 adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dEbitos anteriores transfer%ncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crEditos vencidos, da publica&'o, e, quanto aos outros, da data do vencimento. - Obrigaes tributrias: art. 133/CTN. No h dvida que ocorrer a sucesso tributria. A questo como o adquirente responde? 1) Subsidiariamente (com benefcio de ordem), por fora do art. 133, /CTN, quando o alienante continua explorando uma atividade empresria. Nesse caso, no importa se uma nova atividade ou no, se o alienante continuou no mesmo ramo ou no. Benefcio de ordem significa o adquirente poder indicar bens do alienante para serem conscritos antes de atingirem o seu patrimnio. 2) Subsidiariamente (com benefcio de ordem), por fora do art. 133, /CTN, quando o alienante retoma o exerccio de atividade empresria em at seis meses do trespasse. Nesse caso, o alienante tem que parar e voltar a exercer atividade empresria (no importa qual a atividade) dentro de seis meses do trespasse. 3) ntegralmente (solidariamente), por fora do art. 133, /CTN, quando o alienante no exerce mais qualquer atividade empresria. No h benefcio de ordem nesse caso. Mas o que exatamente seria "integralmente? A corrente majoritria (Ricardo Lobo Torres, STJ) entende que integralmente deve ser interpretado como solidariamente. J a corrente minoritria (Luciano Amaro) entende que jamais poderia ser interpretado como solidariamente, porque FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO solidariedade no se presume, decorre da lei ou do contrato; integralmente significaria, na prtica, que a responsabilidade seria exclusiva, integral do adquirente (acaba afastando a responsabilidade do alienante). Art. -33 - A pessoa natural ou /ur1dica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer t1tulo, fundo de comErcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva e$plora&'o, sob a mesma ou outra raz'o social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos atE data do ato" : - integralmente, se o alienante cessar a e$plora&'o do comErcio, indstria ou atividade< :: - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na e$plora&'o ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da aliena&'o, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comErcio, indstria ou profiss'o. LER NFORMATVOS 548/STF E 487/STJ DIREITO EMPRESARIAL AULA 04 15/03/2013 - Sucesso das obrigaes do alienante (continuao) - Obrigaes trabalhistas: arts. 448 c/c 10 da CLT. Ocorrendo o trespasse, tanto o adquirente quanto o alienante respondero de maneira solidria pelas obrigaes trabalhistas. Entretanto, Marcelo Moura entende que a CLT no traria tal tipo de responsabilidade solidria. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Art. -A - Fualquer altera&'o na estrutura /ur1dica da empresa n'o afetar os direitos adquiridos por seus empregados. Art. ++= - A mudan&a na propriedade ou na estrutura /ur1dica da empresa n'o afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados. Existem duas hipteses excepcionais em que no haver qualquer tipo de sucesso no trespasse: 1) recuperao judicial (art. 60, nico da Lei 11.101/2005); e 2) processo falimentar (art. 141, da Lei 11.101/2005). O objetivo de no haver qualquer tipo de sucesso no caso de trespasse em processo falimentar conseguir a maximao dos ativos do falido (obter o melhor preo possvel na venda dos bens para acabar reduzindo o passivo), pois esse o princpio vetor do processo de falncia, nos termos do art. 75 da Lei 11.101/2005. A razo de no haver sucesso no processo de recuperao judicial exatamente a preservao da empresa, pois, da mesma forma que acontece na falncia, ser possvel conseguir um preo melhor pela alienaco dos bens. Art. ?A - Be o plano de recupera&'o /udicial aprovado envolver aliena&'o /udicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas do devedor, o /uiz ordenar a sua realiza&'o, observado o disposto no art. -+2 desta Gei. Pargrafo nico - 4 ob/eto da aliena&'o estar livre de qualquer >nus e n'o haver sucess'o do arrematante nas obriga&9es do devedor, inclusive as de natureza tributria, observado o disposto no , - do art. -+- desta Gei. Art. *5 - A fal%ncia, ao promover o afastamento do devedor de suas atividades, visa a preservar e otimizar a utiliza&'o produtiva dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os intang1veis, da empresa. Art. -+- - .a aliena&'o con/unta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que trata este artigo" FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO :: ; o ob/eto da aliena&'o estar livre de qualquer >nus e n'o haver sucess'o do arrematante nas obriga&9es do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legisla&'o do trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho. J no caso da recuperao extrajudicial, vale a regra geral que estudamos de que haver sucesso no trespasse. Somente no haveria sucesso na recuperao judicial se houvesse um dispositivo legal garantindo a ausncia de sucesso, como ocorreu nos casos de falncia e de recuperao judicial. Questes importantes sobre estabelecimento empresarial: 1) A clientela um elemento integrante do estabelecimento empresarial? A clientela pode ser considerada elemento integrante do estabelecimento, mas a freguesia no. Quando se aliena o estabelecimento empresarial, leva-se em conta a sua clientela para fixar o preo da venda. De acordo com a doutrina, a clientela seria apenas e to somente um conjunto de pessoas que frequenta o estabelecimento empresarial. Ao discorrer sobre o tema, Srgio Campinho faz diferena entre clientela e freguesia: cliente aquele que frequenta o estabelecimento por causa de fatores subjetivos (ex.: garom chama o cliente pelo nome); ao passo que o fregus frequenta o estabelecimento devido a fatores objetivos (ex.: fregus frequentou o estabelecimento porque era o nico existia que naquela rea). Assim sendo, segundo Campinho, a clientela seria elemento integrante do estabelecimento, porm a freguesia no. Fbio Ulhoa Coelho tem o mesmo entendimento que Campinho e, quando aborda o tema em seu livro, realiza uma crtica aos autores que defendem que a clientela nunca poderia ser elemento integrante do estabelecimento, sob o fundamento de que a clientela seria um conjunto de pessoas, o que no poderia ser objeto de apropriao pelo empresrio. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO 2) Aviamento apenas e to somente o potencial de lucratividade do estabelecimento. Portanto, no um elemento integrante do estabelecimento empresarial, pois trata-se de um potencial e no de um bem que integra o fundo empresarial. Quanto melhor o estabelecimento for organizado, melhor ser o aviamento, seu potencial de lucratividade. Ex.: uma biblioteca mais organizada do que a outra, tem livros mais novos do que a outra, tem ar-condicionado e a outra no. FUNDO EMPRESARAL = ESTABELECMENTO = HACENDA = GOODWLL OF A TRADE 3) A clusula de no concorrncia (tambm chamada de clusula de no restabelecimento ou de quarentena) pode aparecer em vrios tipos de relaes negociais. E tambm ir aparecer no contrato de trespasse. Segundo a regra do art. 1147/CC, o alienante do estabelecimento empresarial no poder fazer concorrncia ao adquirente do estabelecimento, salvo quando expressamente autorizado pelo adquirente a se restabelecer. Portanto, podemos concluir que a clusula de no concorrncia considerada implcita no contrato de trespasse. Art. -.-+* - .'o havendo autoriza&'o e$pressa, o alienante do estabelecimento n'o pode fazer concorr%ncia ao adquirente, nos cinco anos subsequentes transfer%ncia. Pargrafo nico - .o caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibi&'o prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato. A clusula de no concorrncia no pode ser considerada absoluta, ela tem limites. Tem que sempre levar em considerao que o objetivo desta clsula no contrato de trespasse justamente proteger a clientela, para que no haja desvio de clientela. Por exemplo, pela clusula de no concorrncia, um empresrio no pode vender sua padaria e no dia seguinte abrir uma outra padaria na loja do lado, pois nesse caso haveria desvio de clientela. Alm disso, tem que trabalhar sempre com a razoabillidade. Por exemplo, um empresrio vende sua padaria em Copacabana e decide abrir uma outra FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO padaria em Niteri no dia seguinte. Nesse caso no haveria desvio de clientela. Portanto, no seria razovel proibir que o empresrio abra uma nova padaria em Niteri. Para saber se a clusula de no concorrncia vai incidir ou no no caso concreto tem que verificar os limites quanto ao tempo ou prazo, quanto ao ramo ou atividade e tambm quanto ao teritrio ou local. O art. 1147/CC j estabeleceu o limite temporal da clusula de no concorrncia: prazo de cinco anos subsequentes ao trespasse. Para determinar os outros dois limites fundamental levar em considerao a razo de ser da clusula de no concorrncia e a proporcionalidade/razoabilidade. Caso da Cia. Juta (1913): ACRDO STF ALENAO DE ESTABELECMENTO COMERCAL Restabelecimento do alienante em competio com o adquirente Omisso do Contrato nexistncia de Presuno de Renncia ao direito de exercer determinado ramo de comrcio ou indstria Licitude do Restabelecimento Ao de ndenizao Julgada mprocedente Voto vencido. (STF Supremo Tribunal Federal, Apelao Civil n 2.183, 12/08/1913) Esse caso da Cia. Juta chegou ao STF atravs de um recurso feito por Rui Barbosa, que alegou que a clusula de no concorrncia seria inconstitucional, pois violaria a livre iniciativa, e que ela no poderia ser considerada implcita no contrato de trespasse. O STF entendeu que no poderia afirmar, genericamente, que a clusula de no concorrncia era inconstitucional, pois a livre iniciativa tambm tem limites (na ordem econmica, no pode ter concorrncia desleal) e a aplicao razovel/proporcional desta clusula no violaria a Constituio Federal. Entretanto, nesse caso, o STF acabou decidindo que a clusula de no concorrncia deveria ser expressa no contrato de trespasse. Embora o STF tenha decidido dessa forma, os tribunais e a doutrina (liderada principalmente por Oscar Barreto Filho) continuaram afirmando que a clusula de no concorrncia estaria implcita no contrato de trespasse. E foi justamente essa doutrina que foi adotada no Cdigo Civil de 2002. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Quem compra o estabelecimento se sub-roga nos contratos que foram celebrados para explorao do estabelecimento? Art. -.-+= - Balvo disposi&'o em contrrio, a transfer%ncia importa a sub- roga&'o do adquirente nos contratos estipulados para e$plora&'o do estabelecimento, se n'o tiverem carter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias a contar da publica&'o da transfer%ncia, se ocorrer /usta causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante. Enunciado n 8 aprovado na Jornada de Direito Comercial do CJF: "A sub- roga&'o do adquirente nos contratos de e$plora&'o atinentes ao estabelecimento adquirido, desde que n'o possuam carter pessoal, E a regra geral, incluindo o contrato de loca&'o. No art. 1148/CC h uma regra geral: haver sub-rogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento. Entretanto, h duas hipteses excepcionais em que no haver sub-rogao do adquirente: i) disposio expressa em contrrio; e ii) contrato de explorao do estabelecimento ter carter pessoal. E segundo o Enunciado n 8 da Jornada de Direito Comercial do CJF, o contrato de locao est includo nessa regra geral. De acordo com o art. 1149/CC, havendo trespasse, teremos como consequncia a cesso dos crditos referentes ao estabelecimento em favor do adquirente, sendo que os efeitos dessa cesso iro operar a partir do momento da publicao da transferncia. Art. -.-+) - A cess'o dos crEditos referentes ao estabelecimento transferido produzir efeito em rela&'o aos respectivos devedores, desde o momento da publica&'o da transfer%ncia, mas o devedor ficar e$onerado se de boa-fE pagar ao cedente. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Por fim, cabe registrar que, de acordo com o enunciado da Smula 451/STJ, "E leg1tima a penhora da sede do estabelecimento comercial. EXERCCOS SOBRE O TEMA DA AULA: 1) Prova AGU 2010 CESPE Aps percuciente anlise, Beta Ltda. adquiriu, em 10/12/2009, o estabelecimento empresarial de Alfa Ltda., cujo contrato foi averbado margem da inscrio da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e publicado na imprensa oficial em 15/1/2010. O referido estabelecimento, quando de sua alienao, apresentava inmeros dbitos regularmente contabilizados, todos com vencimento no dia 2/1/2011. Nessa situao, Alfa Ltda. continuar solidariamente obrigada ao pagamento dos aludidos dbitos at 2/1/2012. CERTO 2) Questo (Notrio Acre 2006) Considerando o destaque da empresa e do empresrio no direito comercial, julgue os itens subsequentes: Estabelecimento empresarial o complexo de bens reunidos pelo empresrio para o desenvolvimento de sua atividade econmica. nfluenciada pelo princpio da informalidade, a alienao do estabelecimento empresarial no est sujeita observncia de cautelas especficas, como, por exemplo, o contrato ser arquivado na junta comercial. ERRADO 3) Prova VUNESP 2012 Magistratura RJ Na transferncia do estabelecimento empresarial, correto afirmar que: (A) desde que determinado no contrato, as partes podero acordar que a transferncia no impostar a sub-rogao do adquirente nos contratos estipulados para a explorao do estabelecimento. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO NOME EMPRESARIAL: um elemento integrante do estabelecimento empresarial e identifica o empresrio. No se confunde com marca e ttulo de estabelecimento, pois a marca identifica um produto ou um servio e o ttulo de estabelecimento ("letreiro) identifica o ponto empresarial. O nome empresarial deve ser registrado na Junta Comercial. A partir do registro, haver uma proteo ao uso exclusivo desse nome por seu titular. De acordo com o art. 1166/CC, o mbito de proteo do nome empresarial estadual. Assim sendo, se um empresrio registrar um nome empresarial na Junta Comercial do Rio de Janeiro, possvel que um outro empresrio registre o mesmo nome empresarial em So Paulo. Art. -.-?? - A inscri&'o do empresrio, ou dos atos constitutivos das pessoas /ur1dicas, ou as respectivas averba&9es, no registro pr(prio, asseguram o uso e$clusivo do nome nos limites do respectivo 6stado. Pargrafo nico - 4 uso previsto neste artigo estender-se- a todo o territ(rio nacional, se registrado na forma da lei especial. Caso queira expandir a proteo do nome empresarial para o mbito nacional, ser necessrio averbar nas Juntas Comerciais de cada Estado e do Distrito Federal. Obs.: A marca que for devidamente registrada tem proteo em mbito nacional. De acordo com o art. 1164/CC, o nome empresarial no pode ser alienado. Mas o nico do referido artigo estabelece uma exceo a essa regra: possvel alienar o nome empresarial com o trespasse do estabelecimento. No obstante a existncia desse dispositivo, ainda existe controvrsia acerca dessa questo. Art. -.-?+ - 4 nome empresarial n'o pode ser ob/eto de aliena&'o. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Pargrafo nico. 4 adquirente de estabelecimento, por ato entre vivos, pode, se o contrato o permitir, usar o nome do alienante, precedido do seu pr(prio, com a qualifica&'o de sucessor. DIREITO EMPRESARIAL AULA 05 22/03/2013 O nome empresarial deve ser objeto de registro na Junta Comercial, sendo que, de acordo com o art. 33 da Lei 8.934/94, "a prote&'o ao nome empresarial decorre automaticamente do arquivamento dos atos constitutivos de firma FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO individual e de sociedades, ou de suas altera&9es. E a proteo ao nome empresarial se d nos limites do territrio da Junta Comercial, ou seja, em mbito estadual, pois existe uma Junta Comercial em cada Estado e no Distrito Federal (art. 1166/CC). De acordo com o art. 1164/CC, o nome empresarial no pode ser alienado, salvo no trespasse. Existe uma grande controvrsia acerca da constitucionalidade desse dipositivo. Alfredo de Assis Gonalves Neto entende que o nome empresarial pode sim ser alienado: o caput do art. 1164/CC inconstitucional no tocante ao nome empresarial da espcie denominao, pois a denominao tem natureza patrimonial e a norma infraconstitucional somente pode limitar o direito fundamental propriedade se houver razoabilidade, mas Alfredo de Assis Gonalves Neto no entende ser razovel limitar a alienao do nome empresarial da espcie denominao; quanto ao nome empresarial da espcie firma, que construdo a partir do nome civil dos scios ou do empresrio individual, Alfredo de Assis Gonalves Neto destaca a possibilidade excepcional da sua alienao se for adquirido por uma outra pessoa que ostente o mesmo nome civil referido na firma. O nome empresarial deve ser arrecadado na falncia? Em princpio no, pois a ideia que prevalece a do art. 1164/CC, que em regra o nome empresarial no deve ser alienado. Entretanto, se essa pergunta for feita em uma prova discursiva de concurso pblico, a posio de Alfredo de Assis Gonalves Neto tambm deve ser exposta. O nome empresarial pode ser da espcie firma ou denominao. A nstruo Normativa n 116 do Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC) dispe sobre a formao do nome empresarial, sua proteo e d outras providncias. O nome empresarial da espcie firma construdo a partir do nome civil dos scios ou do empresrio individual; haver uma assinatura prpria para identificar a firma, que tem natureza jurdica de direito da personalidade. J a denominao construda com base em um elemento fantasia e tem natureza FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO jurdica de direito patrimonial, sendo que, em regra, no aparece a identificao do nome civil dos scios (exemplo: Petrleo Brasileiro S.A.). A firma pode ser classificada em individual ou coletiva e firma coletiva sinnimo de razo social. O empresrio individual usa firma, sendo que empresrio individual + firma = firma individual. Uma pessoa jurdica tambm pode usar firma, sendo que pessoa jurdica + firma = firma coletiva ou razo social. Sociedade em nome coletivo e sociedade em comandita simples usam apenas firma (firma coletiva ou razo social). Sociedade annima apenas pode usar denominao. Sociedade limitada, sociedade em comandita por aes e EREL (empresa individual de responsabilidade limitada) podem escolher entre firma ou denominao. J sociedade em conta de participao no tem nome empresarial (art. 1162/CC), pois, na realidade, no se trata de uma sociedade, mas sim de um contrato de participao. O art. 1157/CC determina que "a sociedade em que houver s(cios de responsabilidade ilimitada operar sob firma, na qual somente os nomes daqueles poder'o figurar, bastando para form-la aditar ao nome de um deles a e$press'o He companhiaH ou sua abreviatura. Portanto, as sociedades em que h scio com responsabilidade ilimitada, como na sociedade em comandita simples, por exemplo, usam apenas o nome empresarial do tipo firma, sendo que somente o scio comanditado pode emprestar o seu nome civil para compor a firma coletiva ou razo social. So trs os princpios que regem o nome empresarial (art. 34 da Lei 8.934/94 e art. 4 da nstruo Normativa n 116/DNRC): 1) VERACDADE: o nome tem que ser verdadeiro. necessrio alterar o nome empresarial do tipo firma quando um scio morre ou sai da sociedade, sob pena de violao ao princpio da veracidade. 2) MORALDADE: o nome no pode ofender a moral e os bons constumes. Nesse sentido, no possvel, por exemplo, registrar o nome FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO empresarial Comando Vermelho Artefatos Explosivos Ltda., por ofensa ao princpio da moralidade. 3) NOVDADE: no se admite um nome idntico ou semelhante registrado na mesma Junta Comercial. Esse princpio confere quele que primeiro registrou o nome empresarial na Junta Comercial o direito de us-lo de forma exclusiva. Mas o princpio da novidade no absoluto, pois o mbito de proteo do nome empresarial no nacional, mas sim estadual. O princpio da novidade absoluto na prpria Junta Comercial? Em princpio, no poderia haver o registro posterior de nome idntico ou semelhante por causa do direito exclusividade, mas a jurisprudncia do STJ entende que o princpio da novidade no absoluto na prpria Junta, pois excepcionalmente pode-se admitir o registro de um outro nome empresarial idntico ou semelhante na mesma Junta Comercial, desde que no haja a possibilidade de confuso entre os consumidores e no atuem no mesmo ramo de atividade. nformativo 426/STJ NOME COMERCAL. REGSTRO. CONFUSO. Trata-se de REsp em que se pretende o reconhecimento do uso exclusivo do nome comercial e da marca formada pelo vocbulo Fiorella, alegando-se, para tanto, que o termo foi devidamente registrado, em momento anterior, como marca e parte do nome empresarial da recorrente, circunstncia suficiente para elidir seu uso pela recorrida, tendo em vista o carter absoluto da proteo conferida pelo registro. A Turma entendeu que, no caso, conquanto haja um vocbulo idntico na formao dos dois nomes empresariais, no se verifica seu emprego indevido, tendo em vista as premissas estabelecidas pelo tribunal de origem ao analisar colidncias, tais como, ausncia de possibilidade de confuso entre consumidores e atuao empresarial em atividades diversas e inconfundveis. Desse modo, no obstante a existncia de registro anterior da recorrente, esse no tem a capacidade de elidir, de forma absoluta, o uso do referido vocbulo pela recorrida, visto que, na hiptese, no se vislumbra infringncia s FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO finalidades ensejadoras da proteo ao nome empresarial, porquanto as atividades econmicas das empresas do-se em campos distintos. Some-se a isso a utilizao da palavra "Txteis no nome da recorrente, circunstncia que manifesta distino entre as espcies e obsta eventual confuso. Destarte, a tutela do nome comercial deve ser entendida de modo relativo, pois o registro mais antigo gera a proteo no ramo de atuao da empresa que o detm, mas no impede a utilizao do nome em segmento diverso, sobretudo quando no se verifica qualquer confuso, prejuzo ou vantagem indevida em seu emprego. Diante disso, negou-se provimento ao recurso. Precedente citado do STF: RE 115.820-RJ, DJ 19/2/1993. (REsp 262.643-SP, Rel. Min. Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ-RS), julgado em 9/3/2010). Enunciado 01 da Jornada de Direito Comercial do CJF: Iecis'o /udicial que considera ser o nome empresarial violador do direito de marca n'o implica a anula&'o do respectivo registro no (rg'o pr(prio nem lhe retira os efeitos, preservado o direito de o empresrio alter-lo. Enunciado 02 da Jornada de Direito Comercial do CJF: A veda&'o de registro de marca que reproduza ou imite elemento caracter1stico ou diferenciador de nome empresarial de terceiros, suscet1vel de causar confus'o ou associa&'o Dart. -2+, # da Gei n. ).2*)J-))?C, deve ser interpretada restritivamente e em conson0ncia com o art. -.-?? do !(digo !ivil. Em princpio, o fato de ter um nome empresarial registrado no impede o registro da marca. Entretanto, no poder haver o registro da marca quando o nome empresarial tiver proteo nacional (ou seja, ele for registrado em todas as Juntas Comerciais do pas) e atuarem no mesmo ramo de atividade. Se estes dois requisitos no estiverem presentes, no haver qualquer impedimento ao registro da marca que reproduza ou imite elemento caracterstico ou diferenciador de nome empresarial de terceiros. EXERCCOS SOBRE O TEMA DA AULA: FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO 1) Questo 42 (PGE-P-2008) Como regulado pelo Cdigo Civil, o nome empresarial: (E) formar-se- necessariamente sob denominao, se o quadro societrio da sociedade limitada a ser nomeada envolver apenas pessoas jurdicas. 2) DPGE Cear 2007 Marcos Oliveira, Antnio Silva e Paulo Perez constituram sociedade designada Oliveria, Silva & Perez Servios Gerais Ltda., para atuar no ramo de prestao de servios de limpeza e conservao a outras pessoas jurdicas, sendo Paulo Perez o scio majoritrio. [...] Acerca da situao hipottica acima e das nromas relativas s sociedades limitadas, julge os itens que se seguem: 95) lcita a utilizao do nome Oliveria, Silva & Perez Servios Gerias Ltda., pois as sociedades limitadas podem utilizar tanto denominao como razo social. CERTO 3) XXX Concurso do Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro (1999) 13 questo Direito Comercial Valor: 5 pontos Declarada a falncia de uma sociedade por quotas de responsabilidade limitada, promoveu o Sndico a arrecadao do nome da Falida e de sua marca comercial. A Falida insurge-se contra o ato do Sndico, solicitando ao juiz que exclua tais bens da falncia. Os autos so remetidos ao Ministrio Pblico. Opine a respeito. A marca um direito de propriedade industrial e no h a menor discusso que ela arrecadada na falncia para ser vendida e depois pagar os credores. A grande dvida desta questo se o nome empresarial pode ou no ser arrecadado na falncia. Quando o concurso foi realizado, ainda no existia o Cdigo Civil de 2002, ento, o examinador queria que o candidato expusesse o entendimento do Rubens Requio, que defende que o nome empresarial FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO da espcie firma tem natureza de direito da personalidade, portanto, inalienvel; j o nome empresarial da espcie denominao tem natureza patrimonial, portanto, pode ser arrecadado e vendido. Se essa mesma questo casse hoje em um concurso, o candidato deveria expor o contexto do art. 1164 do CC/2002 e trazer o posicionamento majoritrio de que nenhum nome empresarial pode ser alienado, ento no poderia haver a sua arrecadao na falncia. Alm disso, o candidato tambm deveria expor o entendimento de Alfredo de Assis Gonalves Neto. TTULO DE ESTABELECIMENTO: vulgarmente chamado de "letreiro e tem como finalidade a identificao do ponto empresarial. Normalmente o ttulo de estabelecimento reproduz a marca ou o nome empresarial, mas eles no se confundem. Para ter o licenciamento do "letreiro, necessrio obter uma autorizao da Prefeitura. No h um local especfico para registrar o ttulo de estabelecimento; no obstante, o titular do "letreiro tem proteo quanto ao seu uso exclusivo. Nesse sentido, o art. 195, V da Lei 9.279/1996 estabelece que comete crime de concorrncia desleal quem usa, indevidamente, ttulo de estabelecimento alheio ou vende, expe ou oferece venda ou tem em estoque produto com essa referncia. Deve-se utilizar a boa-f e o princpio da anterioridade para resolver qualquer conflito atinente a ttulo de estabelecimento. Entretanto, cabe resslatar que haver uma maior proteo do "letreiro quando ele reproduzir uma marca registrada, pois ele ser atingido indiretamente pela proteo dada marca. A Lei 9.279/1996 trata de quatro bens de PROPREDADE NDUSTRAL: marca, desenho industrial, inveno e modelo de utilidade, sendo que os dois primeiros so suscetveis de registro e os outros dois so suscetveis de FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO patente. O art. 5 da referida Lei determina que consideram-se bens mveis os direitos de propriedade industrial. Alm de proteger os bens de propriedade industrial, a Lei 9.279/1996 tambm tem como objetivo reprimir a concorrncia desleal e as falsas indicaes geogrficas. MARCA disiciplinada a partir do art. 122 da Lei 9.279/1996 e tem como objetivo identificar produtos ou servios. Somente ir registrar como marca aquilo que configure um sinal distintivo visualmente perceptvel. Assim sendo, no se admite o registro como marca de sinal sonoro, gustativo ou olfativo. E o sinal tem que ser distintivo justamente para distinguir um produto ou servio dos demais. Alm disso, para realizar o registro de uma marca no pode existir proibio legal, na forma do art. 124 da Lei 9.279/1996. Portanto, em princpio, uma letra, uma cor, um nmero isolodamente no podem ser registrados como marca, salvo quando tiver um sinal distintitvo visualmente perceptvel, como no caso da letra i em formato de arroba do Banco ta. Por exemplo, uma marca chamada "Preservativo So Jorge no pode ter seu registro deferido, por ofensa ao princpio da moralidade. J a marca "Vela So Jorge pode ser registrada. Um outro exemplo de marca irregistrvel a sustica, smbolo do movimento nazista. De acordo com o art. 124, V da Lei 9.279/1996, uma marca tambm no pode se apropiar de uma expresso genrica que se refira ao produto ou servio prestado, pois poderia criar um monoplio indevido. Pos exemplo, Domino's Pizza e Mister Pizza so marcas registradas e possuem suficiente forma distintiva, mas no se pode outorgar a exclusividade da expresso genrica pizza a nenhuma delas. nformativo 477/STJ NP. LMTAO. REGSTRO. MARCA NDUTRAL MSTA. A recorrente ajuizou, na origem, ao de anulao parcial do ato administrativo do nstituto FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Nacional de Propriedade ndustrial (NP) que concedeu o registro de marca industrial com a observao de que o concedia como marca mista sem exclusividade de uso dos elementos nominativos isoladamente. sso porque a marca industrial, alm do elemento figurativo, contm as palavras comuns, corriqueiras e genricas "portae "pronta, sendo que a primeira palavra em linha superior e a segunda palavra na segunda linha, iniciando-se da letra pda primeira palavra. As instncias ordinrias julgaram improcedente o pedido e, no REsp, a recorrente insiste na anulao parcial do registro concedido pelo recorrido (NP). Aps a anlise doutrinria da questo, no caso dos autos, o Min. Relator esclarece que a recorrente pretende obter exclusividade sobre o uso da marca de palavras comuns desprovido de origem que, isolada ou conjuntamente, descreve o produto comercializado. Assim, o acolhimento de tal pretenso acabaria por criar monoplio indevido, pois os concorrentes ficariam impedidos de anunciar a comercializao de portas prontas, o que vedado pelo art. 124 da Lei n. 9.279/1996. Diante do exposto, a Turma negou provimento ao recurso. Precedente citado: REsp 1.166.498-RJ, DJe 30/3/2011. (REsp 1.039.011-RJ, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 14/6/2011). DIREITO EMPRESARIAL AULA 06 05/04/2013 A marca pode ser classificada em: 1) marca nominativa e figurativa registro exclusivamente de um nome (exemplo: Gillette) ou de uma figura (exemplo: Nike); 2) marca mista registro de nome e figura (exemplo: Starbucks Coffee); 3) marca tridimensional forma distintiva da embalagem que distingue o produto (exemplo: Toblerone). FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Existem trs espcies de marca, de acordo com o art. 123, LP: 1) marca de produto ou servio distingue um produto ou servio de outro similar (exemplo: McDonald's, Bradesco); 2) marca coletiva distingue um produto ou um servio, indicando que provm de uma coletividade (ex.: Fundao ABRNQ, Unimed); 3) marca de certificao atesta qualidade, tcnica, padres, normas, materiais, etc (exemplo: NMETRO, SO). So trs os princpios que norteiam a marca: 1) princpio da novidade relativa basta que seja novo e no ofenda marca de terceiro. possvel a criao de uma marca com expresses comuns, como, por exemplo, a marca "Casa&Vdeo, desde que d a ela um sinal perceptvel e distintivo (mas no ter direito ao uso exclusivo das expresses comuns da marca). No precisa ser uma novidade absoluta como ocorre na inveno e no modelo de utilidade. 2) princpio da territorialidade a proteo da marca ocorre apenas no pas. A marca devidamente registrada no NP tem proteo no territrio brasileiro. 3) princpio da especialidade vinculada atividade do requerente. A proteo ao uso exclusivo da marca se d apenas na classe prpria daquele produto. Assim sendo, a marca "Veja, por exemplo, pode ser um produto de limpeza (classe n 03) ou uma revista semanal (classe n 11). Entretanto, cabe registrar que houve deciso do STJ no sentido permitir o registro de duas marcas quase idnticas na mesmo classe de produto, com base no argumento de que o pblico alvo de cada uma delas diferente. Caso Hermes: Foi mantida deciso do TJ-RJ que permitiu grife francesa Herms conviver em harmonia no territrio nacional com a brasileira Hermes. O STJ rejeitou a tentativa da empresa brasileira de impedir que a companhia francesa explorasse os seus produtos no Brasil com a referida marca. Ambas as empresas atuam no mesmo ramo de atividade; uma se destinando ao mercado de luxo, outra venda por catlogos. As marcas traduzem expresses praticamente idnticas e a nica diferena o acento grfico. A Lei 9.279/96 confere o direito de exclusividade do uso da marca registrada junto ao FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO NP, mas a ao interposta pela empresa francesa foi julgada procedente com o argumento de que o pblico alvo era distinto e os produtos no se confundiam. "Km consumidor da grife LermMs /amais adquirir um produto da Lermes por engano, e vice-versa, assinalou a deciso. A marca de alto renome, como, por exemplo, McDonald's, Coca-Cola, uma exceo ao princpio da especificidade, pois ela ter proteo em todas as classes de produtos e servios. nformativo 484/STJ USO. MARCA. RAMOS COMERCAS DSTNTOS. POSSBLDADE. Trata- se, na origem, de ao indenizatria por perdas e danos objetivando, em sntese, a absteno de uso de marca comercial em razo da ocorrncia de prtica de concorrncia desleal. Nas instncias ordinrias no houve comprovao de que a marca detinha proteo especial por ser de alto renome, uma vez inexistente manifestao do NP nesse sentido. Assim, qualquer concluso que contrarie tal entendimento demandaria o reexame de provas, o que vedado pela Sm. n. 7 deste Superior Tribunal. No caso, a marca foi registrada por sociedade empresria cujo objeto social gesto de planos de sade e hospitais bem como por sociedade empresria para fazer referncia a produtos de higiene domstica, tais como sabo em p, detergente, alvejante de roupa, dentre outros. Os ramos comerciais em que atuam so, portanto, distintos. Logo, como a utilizao da marca refere-se a diferentes classes de produtos, a Turma entendeu que no h colidncia de marcas capaz de gerar dvida no consumidor, motivo que leva a convivncia pacfica do uso da marca pelas duas sociedades empresrias. Precedente citado: REsp 550.092-SP, DJ 11/4/2005. (REsp 1.262.118-RJ, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 4/10/2011). A marca de alto renome regulada pelo art. 125 da Lei 9.279/1996 e pela Resoluo 121/2005 do NP. A marca de alto renome registrada no Brasil ter proteo em todos os ramos de atividade (exceo ao princpio da especificidade). Ela tem que ser registrada no Brasil e ser o NP que FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO reconhecer a marca como sendo de alto renome; no porque uma marca muito conhecida que ela ser de alto renome. A proteo da marca dura 10 anos, mas a proteo da marca de alto renome deve ser renovada a cada 5 anos (art. 10 da Resoluo 121/2005 do NP). O art. 2 da Resoluo 121/2005 do NP determina que "considera-se de alto renome a marca que goza de uma autoridade incontestvel, de um conhecimento e prest1gio diferidos, resultantes da sua tradi&'o e qualifica&'o no mercado e da qualidade e confian&a que inspira, vinculadas, essencialmente, boa imagem dos produtos ou servi&os a que se aplica, e$ercendo um acentuado magnetismo, uma e$traordinria for&a atrativa sobre o pblico em geral, indistintamente, elevando-se sobre os diferentes mercados e transcendendo a fun&'o a que se prestava primitivamente, pro/etando-se apta a atrair clientela pela sua simples presen&a. Exemplos de marca de alto renome: Pirelli, Kibon, Natura, Tramontina, Moa, Havaianas. O art. 3 da Resoluo 121/2005 do NP determina as formas possveis para obter essa proteo da marca de alto renome. Ela dever ser requerida ao NP, pela via incidental, como matria de defesa, quando: i) da oposio a pedido de registro de marca de terceiro; ou ii) do processo administrativo de nulidade de registro de marca de terceiro que apresente conflito com a marca invocada de alto renome, no NP. *** Obs.: Marca notria sinnimo de marca de alto renome. Tal nomenclatura era utilizada na antiga lei de propriedade industrial como o que se conhece hoje por marca de alto renome. *** ATUALZAO: NFORMATVO 517/STJ. A marca de alto renome uma exceo ao princpio da especificidade. O STJ entendeu que a Resoluo n. 121/2005 do NP deve ser revista para permitir que o titular da marca pea a declarao de alto renome ao NP; enquanto o NP no decidir, o Judicirio no pode declarar a marca como sendo de alto renome, pois trata-se de uma questo administrativa. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO nformativo 517/STJ DRETO EMPRESARAL. POSSBLDADE DE OBTENO DE UMA DECLARAO GERAL E ABSTRATA DO NP REFERENTE CARACTERZAO DE UMA MARCA COMO DE ALTO RENOME. legtimo o interesse do titular de uma marca em obter do NP, pela via direta, uma declarao geral e abstrata de que sua marca de alto renome. A denominada "marca de alto renome, prevista no art. 125 da Lei de Propriedade ndustrial, consiste em um temperamento do princpio da especialidade, pois confere marca proteo em todos os ramos de atividade. Tal artigo no estabeleceu os requisitos necessrios caracterizao do alto renome de uma marca, de modo que a regulamentao do tema ficou a cargo do NP. Atualmente, a sistemtica imposta pela aludida autarquia, por meio da Resoluo n. 121/2005, somente admite que o interessado obtenha o reconhecimento do alto renome pela via incidental, a partir do momento em que houver a prtica, por terceiros, de atos potencialmente capazes de violar a marca. nexiste, portanto, um procedimento administrativo tendente obteno de uma declarao direta e abstrata. Parte da doutrina entende que o alto renome no dependeria de registro. Nessa concepo, a marca que possusse a condio de alto renome no plano ftico seria absoluta, de sorte que ningum, em s conscincia, poderia desconhec-la. Entretanto, ainda que uma determinada marca seja de alto renome, at que haja uma declarao oficial nesse sentido, essa condio ser ostentada apenas em tese. Dessa forma, mesmo que exista certo consenso de mercado acerca do alto renome, esse atributo depende da confirmao daquele a quem foi conferido o poder de disciplinar a propriedade industrial no Brasil, declarao que constitui um direito do titular, inerente ao direito constitucional de proteo integral da marca, no apenas para que ele tenha a certeza de que sua marca de fato possui essa peculiaridade, mas, sobretudo, porque ele pode e deve atuar preventivamente no sentido de preservar e proteger o seu patrimnio intangvel, sendo despropositado pensar que o interesse de agir somente ir surgir com a efetiva violao. Deve-se considerar, ainda, que o reconhecimento FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO do alto renome s pela via incidental imporia ao titular um nus injustificado, de constante acompanhamento dos pedidos de registro de marcas a fim de identificar eventuais ofensas ao seu direito marcrio. Ademais, no se pode perder de vista que muitas vezes sequer ocorre a tentativa de depsito da marca ilegal junto ao NP, at porque, em geral, o terceiro sabe da inviabilidade de registro, em especial quando a colidncia se d com marca de alto renome. Nesses casos, a controvrsia no chega ao NP, impedindo que o titular da marca adote qualquer medida administrativa incidental visando declarao do alto renome. Acrescente-se, por oportuno, que, ao dispor que "a proteo de marcas de alto renome no depender de registro na jurisdio em que reivindicada, a Association :nternationale pour la Protection de la PropriEtE :ndustrielle (APP) no isentou ou pelo menos no impediu essas marcas de registro, tampouco afirmou que essa condio de alto renome independeria de uma declarao oficial; apenas salientou que elas estariam resguardadas mesmo sem prvio registro, ou seja, prevaleceriam sobre marcas colidentes, ainda que estas fossem registradas anteriormente. (REsp 1.162.281-RJ, Re! M"#! N$#%& A#'(")*", +,)$'- e. 1//02/20130! DRETO EMPRESARAL. MPOSSBLDADE DE O PODER JUDCRO RECONHECER, ANTES DA MANFESTAO DO NP, A CARACTERZAO DE UMA MARCA COMO DE ALTO RENOME. Caso inexista uma declarao administrativa do NP a respeito da caracterizao, ou no, de uma marca como sendo de alto renome, no pode o Poder Judicirio conferir, pela via judicial, a correspondente proteo especial. A lacuna existente na Resoluo n. 121/2005 que prev a declarao do alto renome de uma marca apenas pela via incidental configura omisso do NP na regulamentao do art. 125 da LP, situao que justifica a interveno do Poder Judicirio. Entretanto, at que haja a manifestao do NP pela via direta, a nica ilegalidade praticada ser a inrcia da Administrao Pblica. Assim, incabvel, ao menos nesse momento, a ingerncia do Poder Judicirio no mrito do ato omissivo, competindo-lhe, caso provocado, a adoo de medidas tendentes a ocasionar FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO a manifestao do NP. Desse modo, na ausncia de uma declarao administrativa da referida autarquia, a deciso judicial que reconhece o alto renome de uma marca caracteriza usurpao de atividade que legalmente compete quele rgo, consistindo em violao da tripartio dos poderes do Estado, assegurada pelo art. 2 da CF/1988. (REsp 1.162.281-RJ, Re! M"#! N$#%& A#'(")*", +,)$'- e. 1//02/20130! J a marca notoriamente conhecida regulada pelo art. 126 da Lei 9.279/1996. a marca estrangeira que ter proteo independentemente de registro no NP. Essa proteo ser limitada apenas classe em que a marca notoriamente conhecida atua. Portanto, a marca notoriamente conhecida no se trata de uma exceo ao princpio da especificidade. Art. -2? - A marca notoriamente conhecida em seu ramo de atividade nos termos do art. ?N bis D:C, da !onven&'o da Kni'o de Paris para Prote&'o da Propriedade :ndustrial, goza de prote&'o especial, independentemente de estar previamente depositada ou registrada no Orasil. De acordo com o art. 129 da Lei 9.279/1996, no Brasil prevalece o sistema atributivo, pois a proteo da marca depende da concesso do registro pelo NP (no basta o depsito do pedido de registro da marca). Entretanto, haver um direito de precedncia ao registro para a pessoa que, de boa-f, na data do depsito, usava no pas, h pelo menos 6 meses, a marca para distinguir ou certificar produto ou servio idntico, semelhante ou afim (art. 129, 1 da art. 129 da Lei 9.279/1996). Art. -2) - A propriedade da marca adquire-se pelo registro validamente e$pedido, conforme as disposi&9es desta Gei, sendo assegurado ao titular seu uso e$clusivo em todo o territ(rio nacional, observado quanto s marcas coletivas e de certifica&'o o disposto nos arts. -+* e -+=. , - - Poda pessoa que, de boa fE, na data da prioridade ou dep(sito, usava no Pa1s, h pelo menos ? DseisC meses, marca id%ntica ou FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO semelhante, para distinguir ou certificar produto ou servi&o id%ntico, semelhante ou afim, ter direito de preced%ncia ao registro. , 2 - 4 direito de preced%ncia somente poder ser cedido /untamente com o neg(cio da empresa, ou parte deste, que tenha direta rela&'o com o uso da marca, por aliena&'o ou arrendamento. No s o titular da marca, mas tambm o depositante tem direito de zelar pela integridade e reputao da marca (art. 130 da Lei 9.279/1996). Assim sendo, o depositante tambm ter legitimidade para propor ao cautelar para proteger a marca. nformativo 481/STJ MARCA. DEPSTO. NP. PENDNCA. REGSTRO. Discute-se no REsp se o depsito de marca junto ao NP confere ao depositante o direito sua proteo independentemente do registro. Na espcie, a recorrente props contra a recorrida ao de busca e apreenso de produtos com sua marca na qualidade de detentora de seu depsito, pendente de registro no NP , aduzindo utilizao indevida e desautorizada. O tribunal a quoextinguiu o processo sem resoluo do mrito, por ausncia de interesse processual decorrente da falta de registro da marca no NP. A Turma entendeu que o acrdo recorrido violou o art. 130, , da Lei n. 9.279/1996, que expresso em conferir tambm ao depositante e no apenas ao titular do registro da marca o direito de "zelar pela sua integridade material ou reputao. E que, de fato, o art. 129 da citada lei, invocado pelo acrdo recorrido, subordina o direito de uso exclusivo da marca ao seu efetivo registro no NP, que confere ao titular o direito real de propriedade sobre ela. Mas a demora na outorga do registro no pode andar a favor do contrafator. Assim, no apenas ao titular do registro, mas tambm ao depositante assegurado o direito de zelar pela integridade material ou reputao da marca, conforme o disposto no citado artigo, configurando-se o interesse processual. (REsp 1.032.104-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 18/8/2011). FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO De acordo com o art. 133 da Lei 9.279/1996, a proteo da marca dura pelo perodo de 10 anos, contados da concesso do registro. Art. -33 - 4 registro da marca vigorar pelo prazo de -A DdezC anos, contados da data da concess'o do registro, prorrogvel por per1odos iguais e sucessivos. , - - 4 pedido de prorroga&'o dever ser formulado durante o ltimo ano de vig%ncia do registro, instru1do com o comprovante do pagamento da respectiva retribui&'o. , 2 - Be o pedido de prorroga&'o n'o tiver sido efetuado atE o termo final da vig%ncia do registro, o titular poder faz%-lo nos ? DseisC meses subseqQentes, mediante o pagamento de retribui&'o adicional. , 3 - A prorroga&'o n'o ser concedida se n'o atendido o disposto no art. -2=. A extino do registro da marca pode se dar das seguintes maneiras (arts. 142 e 143 da Lei 9.279/1996): 1) expirao do prazo; 2) renncia; e 3) caducidade. Art. -+2 - 4 registro da marca e$tingue-se" : - pela e$pira&'o do prazo de vig%ncia< :: - pela renncia, que poder ser total ou parcial em rela&'o aos produtos ou servi&os assinalados pela marca< ::: - pela caducidade< ou :# - pela inobserv0ncia do disposto no art. 2-*. Art. -+3 - !aducar o registro, a requerimento de qualquer pessoa com leg1timo interesse se, decorridos 5 DcincoC anos da sua concess'o, na data do requerimento" : - o uso da marca n'o tiver sido iniciado no Orasil< ou :: - o uso da marca tiver sido interrompido por mais de 5 DcincoC anos consecutivos, ou se, no mesmo prazo, a marca tiver sido usada com modifica&'o que implique altera&'o de seu carter distintivo original, tal como constante do certificado de registro. , - - .'o ocorrer caducidade se o titular /ustificar o desuso da marca por raz9es leg1timas. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO , 2 - 4 titular ser intimado para se manifestar no prazo de ?A DsessentaC dias, cabendo-lhe o >nus de provar o uso da marca ou /ustificar seu desuso por raz9es leg1timas.
O nformativo 480/STJ trata sobre a caducidade da marca. A Segunda Seo do STJ decidiu que a declarao da caducidade do registro de marca tem efeitos prospectivos (ex nunc). nformativo 480/STJ MARCA. REGSTRO. CADUCDADE. EFETOS. Trata-se de embargos de divergncia em que a questo definir quais os efeitos do cancelamento de registro de marca industrial por ausncia de uso (caducidade), nos termos do art. 142, , da Lei n. 9.279/1996. A Seo, ao prosseguir o julgamento, por maioria, acolheu os embargos ao reconhecer os efeitos prospectivos (ex nunc) da declarao de caducidade do registro da marca industrial. Entre outros fundamentos, consignou-se que, se uma marca for cedida/licenciada a diversas empresas em cadeia sucessria e a ltima cessionria/licenciada no exercer qualquer dos poderes inerentes propriedade da marca, tem-se uma situao que pe termo circulao de riquezas. Enquanto, se fossem os efeitos da declarao de caducidade ex tunc, na hiptese de um terceiro interessado apropriar-se daquela marca, esse estaria legitimado a pedir lucros cessantes referentes a todos os antigos proprietrios. Consectrio disso seria o incio de uma reao em cadeia de aes de regresso at que o penltimo prejudicado pela inrcia consiga cobrar do ltimo o prejuzo decorrente da absteno de uso, gozo ou fruio do sinal industrial. Assim, o registro de marcas e patentes, ao invs de oferecer segurana jurdica ao seu proprietrio e eventuais cessionrios/licenciados, demonstraria um risco ad eternum para quem se aventurasse a adquirir direitos sobre a marca. Precedente citado do STF: AD 2.240-BA, DJ 3/8/2007; do STJ: REsp 330.175-PR, DJ 1/4/2002. (EREsp 964.780-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgados em 10/8/2011). FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO O nformativo 505/STJ trata sobre a proteo da marca de alto renome. A Terceira Turma do STJ decidiu que, a partir do momento que o NP reconhece uma marca como sendo de alto renome, a proteo de tal marca se dar com efeitos prospectivos (ex nunc). Assim sendo, a marca igual ou parecida que j estava registrada de boa-f anteriormente no ser atingida pelo registro da marca de alto renome. nformativo 505/STJ DRETO EMPRESARAL. PROTEO DE MARCA NOTRA. EFETOS EX NUNC. A proteo de marca notria registrada no NP produz efeitos e$ nunc, no atingindo registros regularmente constitudos em data anterior. O direito de exclusividade ao uso da marca em decorrncia do registro no NP, excetuadas as hipteses de marcas notrias, limitado classe para a qual foi deferido, no abrangendo produtos no similares, enquadrados em outras classes. O registro da marca como notria, ao afastar o princpio da especialidade, confere ao seu titular proteo puramente defensiva e acautelatria, a fim de impedir futuros registros ou uso por terceiros de outras marcas iguais ou parecidas, no retroagindo para atingir registros anteriores. Precedente citado: REsp 246.652- RJ, DJ 16/4/2007. (AgRg no REsp 1.163.909-RJ, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 2/10/2012). nformativo 466/STJ NULDADE. REGSTRO. MARCA. Trata-se de REsp em que se busca o reconhecimento da validade do registro de determinada marca no nstituto Nacional de Propriedade ndustrial (NP), alegando-se, para tanto, a inexistncia de similaridade ou confuso com outra marca de propriedade da recorrida. A Turma negou provimento ao recurso por entender ser, na hiptese, de clareza evidente a semelhana grfica e fontica entre as marcas, motivo pelo qual no admissvel a coexistncia de ambas no mesmo ramo de atividade comercial, sob pena de gerar indesejvel confuso mercadolgica. Outrossim, as instncias ordinrias consignaram que os dois signos foram registrados na mesma classe, ou seja, destinam-se a produtos idnticos, semelhantes ou afins, razo por que a expresso mais moderna deve ter seu FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO registro invalidado em face da anterioridade do depsito da outra marca. Precedentes citados: REsp 401.105-RJ, DJe 3/11/2009; REsp 995.112-RJ, DJe 28/9/2009, e REsp 949.514-RJ, DJ 22/10/2007. (REsp 1.235.494-RJ, Rel. Min. Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ-RS), julgado em 15/3/2011). nformativo 467/STJ ABSTENO. USO. MARCA. A Turma entendeu que a expresso "Creme de Rosas para designar um desodorante pode ser compreendida como uma variao do conhecido "Leite de Rosas. Ponderou que "Leite de Rosas e "Creme de Rosas, ambos apostos em embalagens de desodorante na mesma cor rosa forte e com dizeres igualmente da mesma cor, parecem se referir a variantes do mesmo produto. Entendeu, ainda, evidente a m-f da recorrida, pois ficou comprovado que fazia embalagens muito semelhantes s da recorrente, o que, a toda evidncia, visava iludir o consumidor ao usufruir do respeito que j era inerente marca dessa ltima. Assim, a Turma deu provimento ao recurso e determinou recorrida que se abstenha de utilizar a marca "Creme de Rosas. (REsp 929.604-SP, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 22/3/2011). EXERCCO SOBRE O TEMA DA AULA 1) Concurso Magistratura TJ-MT (2009) VUNESP A marca: (A) identifica diretamente o empresrio e a sociedade empresria; (B) uma vez registrada, garante o uso exclusivo ao titular por 05 anos; (C) independe de registro para garantir o uso exclusivo ao seu criador; (D) pode ser licenciada contratualmente, mas no cedida a terceiros; (E) pode ser tridimensional. CERTO FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO INVEN12O, MODELO DE UTILIDADE, DESEN3O INDUSTRIAL E INDICA12O 4EO4R5ICA A inveno e o modelo de utilidade so patentevies e para o NP conceder a carta-patente necessrio que o titular apresente os seguintes requisitos: novidade (absoluta), atividade inventiva e aplicao industrial. Alm desses trs requisitos, o NP deve observar se existe algum impedimento por exemplo, no pode conceder patente se for relativo a um direito autoral. Art. = - R patentevel a inven&'o que atenda aos requisitos de novidade, atividade inventiva e aplica&'o industrial. Art. ) - R patentevel como modelo de utilidade o ob/eto de uso prtico, ou parte deste, suscet1vel de aplica&'o industrial, que apresente nova forma ou disposi&'o, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhoria funcional no seu uso ou em sua fabrica&'o. A inveno e o modelo de utilidade so frutos da criao do intelecto do ser humano. Assim sendo, uma descoberta no poder ser considerada inveno nem modelo de utilidade (art. 10, da Lei 9.279/1996), LP), pois trata-se de uma criao da natureza. O telefone um exemplo de inveno (Alexander Grahan Bell), sendo que o modelo de utilidade aperfeioa o objeto que foi inventado, como, por exemplo, o phone. So trs os requisitos (cumulativos) de patentiabilidade: 1) novidade (art. 11, LP): o invento ou o modelo de utilidade no pode estar compreendido no estado da tcnica; assim sendo, tudo aquilo que no est compreendido no estado da tcnica, ou seja, no acessvel ao pblico antes da data de depsito do pedido de patente, considerado novo; 2) atividade inventiva (arts. 13 e 14, LP): a criao no decorre de maneira bvia do estado da tcnica; e 3) aplicao industrial (art. 15, LP): pode ser industrializado. Art. -- - A inven&'o e o modelo de utilidade s'o considerados novos quando n'o compreendidos no estado da tEcnica. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO , - - 4 estado da tEcnica E constitu1do por tudo aquilo tornado acess1vel ao pblico antes da data de dep(sito do pedido de patente, por descri&'o escrita ou oral, por uso ou qualquer outro meio, no Orasil ou no e$terior, ressalvado o disposto nos arts. -2, -? e -*. Art. -3 - A inven&'o E dotada de atividade inventiva sempre que, para um tEcnico no assunto, n'o decorra de maneira evidente ou (bvia do estado da tEcnica. Art. -+ - 4 modelo de utilidade E dotado de ato inventivo sempre que, para um tEcnico no assunto, n'o decorra de maneira comum ou vulgar do estado da tEcnica. Art. -5 - A inven&'o e o modelo de utilidade s'o considerados suscet1veis de aplica&'o industrial quando possam ser utilizados ou produzidos em qualquer tipo de indstria. DIREITO EMPRESARIAL AULA 06 12/04/2013 Alm da novidade, atividade inventiva e aplicao industrial, a doutrina tambm indica os seguinte requisitos de patenteabilidade: no seja ofensivo moral e FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO aos bons costumes e no seja proibida a sua patenteabilidade, como ocorre, por exemplo, com o direito autoral. O art. 10 da Lei 9.279/1996 determina o que no pode ser considerado inveno nem modelo de utilidade: descobertas, teorias cientficas e mtodos matemticos; concepes puramente abstratas; as obras literrias, arquitetnicas, artsticas e cientficas ou qualquer criao esttica; programas de computador em si; regras de jogo; etc. Para algo ser considerado uma inveno, tem que haver um ato criativo do ser humano. Exatamente por isso, a descoberta de um novo metal na natureza, por exemplo, no pode ser considerada uma inveno; entretanto, a criao de um produto a partir desse novo metal pode ser considerada inveno. O art. 40 da Lei 9.279/1996 determina o prazo de vigncia da patente: a patente de inveno vigorar pelo prazo de 20 anos e a de modelo de utilidade pelo prazo 15 anos contados da data de depsito. Alm disso, o nico do referido dispositivo prev que o prazo de vigncia no ser inferior a 10 anos para a patente de inveno e a 7 anos para a patente de modelo de utilidade, a contar da data de concesso, ressalvada a hiptese de o NP estar impedido de proceder ao exame de mrito do pedido, por pendncia judicial comprovada ou por motivo de fora maior. Portanto, os prazos mximo e mnimo para vigncia da patente de uma inveno sero, respectivamente, de 20 anos e 10 anos; j no caso de um modelo de utilidade, os prazos mximo e mnimo para vigncia da patente sero, respectivamente, de 15 anos e 7 anos. O prazo de vigncia da patente no prorrogvel, sendo que, aps o trmino desse prazo, a inveno torna-se domnio pblico. Por isso, muitas vezes, uma empresa prefere no realizar a patente de uma inveno (exemplo: receita da Coca-Cola). Primeiro, deve ser feito o depsito do pedido de patente, que ser analisado pelo NP; mas a efetiva proteo da inveno e do modelo de utilidade se d com a concesso do registro da patente. Entretanto, a partir do depsito j so FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO asseguradas algumas garantias, como impedir que outros faam depsito de uma patente semelhante, entre outras. Patente realizada pelo empregado (art. 88 e seguintes da Lei 9.279/1996): - Em princpio, se o empregado foi contratado para essa finalidade (decorre do contrato de trabalho) e o servio foi executado no Brasil, a patente ir pertencer exclusivamente ao empregador (caput do art. 88, LP). - Salvo expressa disposio contratual em contrrio, a retribuio pelo trabalho do empregado que foi contratado para essa finalidade limita-se ao salrio ajustado (art. 88, 1, LP). - Em regra, pertence ao empregador a patente realizada pelo empregado no prazo de 1 ano aps a extino do contrato de trabalho (art. 88, 2, LP). Art. == - A inven&'o e o modelo de utilidade pertencem e$clusivamente ao empregador quando decorrerem de contrato de trabalho cu/a e$ecu&'o ocorra no Orasil e que tenha por ob/eto a pesquisa ou a atividade inventiva, ou resulte esta da natureza dos servi&os para os quais foi o empregado contratado. , - - Balvo e$pressa disposi&'o contratual em contrrio, a retribui&'o pelo trabalho a que se refere este artigo limita-se ao salrio a/ustado. , 2 - Balvo prova em contrrio, consideram-se desenvolvidos na vig%ncia do contrato a inven&'o ou o modelo de utilidade, cu/a patente se/a requerida pelo empregado atE - DumC ano ap(s a e$tin&'o do v1nculo empregat1cio. - O empregador pode conceder ao empregado participao nos ganhos econmicos resultantes da explorao da patente (art. 89, LP); entretanto, tal remunerao no se incorpora ao salrio do empregado (art. 89, nico, LP). Art. =) - 4 empregador, titular da patente, poder conceder ao empregado, autor de invento ou aperfei&oamento, participa&'o nos ganhos econ>micos resultantes da e$plora&'o da patente, mediante FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO negocia&'o com o interessado ou conforme disposto em norma da empresa. Pargrafo nico - A participa&'o referida neste artigo n'o se incorpora, a qualquer t1tulo, ao salrio do empregado. - A patente pertence exclusivamente ao empregado se ele a tiver desenvolvido desvinculado do contrato de trabalho e sem recursos, meios e equipamentos do empregador (art. 90, LP). Art. )A - Pertencer e$clusivamente ao empregado a inven&'o ou o modelo de utilidade por ele desenvolvido, desde que desvinculado do contrato de trabalho e n'o decorrente da utiliza&'o de recursos, meios, dados, materiais, instala&9es ou equipamentos do empregador. - A patente ser propriedade comum quando resultar de contribuio do empregado (que no foi contratado para essa finalidade) e de recursos, meios e equipamentos do empregador, salvo disposio contratual em contrrio (art. 91, LP). - A efetiva explorao da patente pelo empregador deve ser iniciada dentro de 1 ano da concesso, sob pena de passar para o empregado (art. 91, 3, LP). O entendimento majoritrio que essa regra se aplica apenas ao caso de propriedade comum da patente, mas alguns doutrinadores entendem que tambm se aplica ao caso de exclusividade do empregador. Art. )- - A propriedade de inven&'o ou de modelo de utilidade ser comum, em partes iguais, quando resultar da contribui&'o pessoal do empregado e de recursos, dados, meios, materiais, instala&9es ou equipamentos do empregador, ressalvada e$pressa disposi&'o contratual em contrrio. , - - Bendo mais de um empregado, a parte que lhes couber ser dividida igualmente entre todos, salvo a/uste em contrrio. , 2 - R garantido ao empregador o direito e$clusivo de licen&a de e$plora&'o e assegurada ao empregado a /usta remunera&'o. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO , 3 - A e$plora&'o do ob/eto da patente, na falta de acordo, dever ser iniciada pelo empregador dentro do prazo de - DumC ano, contado da data de sua concess'o, sob pena de passar e$clusiva propriedade do empregado a titularidade da patente, ressalvadas as hip(teses de falta de e$plora&'o por raz9es leg1timas. , + - .o caso de cess'o, qualquer dos co-titulares, em igualdade de condi&9es, poder e$ercer o direito de prefer%ncia. - Estas regras tambm se aplicam ao estagirio, a trabalhador autnomo e entre empresas contratante e contratada (art. 92, LP). Art. )2 - 4 disposto nos artigos anteriores aplica-se, no que couber, s rela&9es entre o trabalhador aut>nomo ou o estagirio e a empresa contratante e entre empresas contratantes e contratadas. - E estas regras tambm se estendem ao servidor da Administrao Pblica direta, indireta e fundacional (art. 93, LP). Art. )3 - Aplica-se o disposto neste !ap1tulo, no que couber, s entidades da Administra&'o Pblica, direta, indireta e fundacional, federal, estadual ou municipal. Pargrafo nico - .a hip(tese do art. ==, ser assegurada ao inventor, na forma e condi&9es previstas no estatuto ou regimento interno da entidade a que se refere este artigo, premia&'o de parcela no valor das vantagens auferidas com o pedido ou com a patente, a t1tulo de incentivo. DESEN3O INDUSTRIAL O art. 95 da Lei 9.279/1996 define o que desenho indutrial, que passvel de registro: "considera-se desenho industrial a forma plstica ornamental de um ob/eto ou o con/unto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua configura&'o FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO e$terna e que possa servir de tipo de fabrica&'o industrial. Exemplo: modelos de carros, como Gol, Palio, Celta, Fiesta. O art. 98 da Lei 9.279/1996 determina que obra da carter puramente artstico no pode ser registrada como desenho industrial. Art. 108 da Lei 9.279/1996 determina que o prazo de vigncia dio registro de 10 anos contados da data do depsito, podendo ser renovado por trs perodos sucessivos de 5 anos cada (25 anos no total). INDICA12O 4EO4R5ICA No bem de propriedade industrial. Um dos objetivos da Lei de Propriedade ndustrial reprimir as falsas indicaes geogrficas, que se dividem em indicao geogrfica de procedncia e indicao geogrfica de denominao de origem, nos termos do art. 176, LP. De acordo com o art. 177, LP, considera-se indicao geogrfica de procedncia "o nome geogrfico de pa1s, cidade, regi'o ou localidade de seu territ(rio, que se tenha tornado conhecido como centro de e$tra&'o, produ&'o ou fabrica&'o de determinado produto ou de presta&'o de determinado servi&o. sso acaba agregando um valor maior aos produtos e servios produzidos e fornecidos naquela indicao geogrfica. Exemplo: sapato de Franca. De acordo com o art. 178, LP, considera-se indicao geogrfica de denominao de origem "o nome geogrfico de pa1s, cidade, regi'o ou localidade de seu territ(rio, que designe produto ou servi&o cu/as qualidades ou caracter1sticas se devam e$clusiva ou essencialmente ao meio geogrfico, inclu1dos fatores naturais e humanos. Exemplo: regio de Champagne na Frana. EXERCCOS SOBRE O TEMA DA AULA: FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO 1) Prova Magistratura RJ VUNESP 2012 Questo 61) A proteo jurdica do desenho industrial: (A) no poder ser garantida a qualquer obra de carter puramente artstico. 2) Prova Magistratura PA CESPE 2011 Questo 75) A respeito da propriedade industrial e suas peculiaridades, assinale a opo correta: (C) modelo de utilidade constitui espcie de aperfeioamento da inveno, suscetvel de aplicao industrial. 3) Prova Magistratura CE CESPE 2011 Questo 73) Com relao ao direito propriedade industrial, assinale a opo correta: (A) O registro do desenho industrial e o pedido de patente somente correro em sigilo caso seja requerido pelo depositante, e somente pelo prazo de cento e oitenta dias contados da data do depsito. ERRADO (art. 96, 3 e art. 30 da Lei 9.279/1996) (B) considerado nulo o registro concedido em desacordo com os ditames da lei que regula os direitos e obrigaes relativos propriedade industrial, produzindo a sua declarao, seja no mbito administrativo, seja no judicial, efeitos ex tunc, ou seja, a partir da data do depsito. CERTO (art. 167 da Lei 9.279/1996). Os arts. 173, 174 e 175 da Lei 9.279/1996 regulam a ao de nulidade do registro, que de competncia da justia federal. Entretanto, a ao de concorrncia desleal de competncia da justia estadual. (C) De acordo com a lei que regula os direitos e obrigaes relativos propriedade industrial, somente a pessoa com legtimo interesse est apta a propor ao judicial de nulidade do registro da marca perante o foro da justia federal, podendo, neste caso, ser determinada FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO liminarmente a suspenso dos efeitos do registro e do uso da marca. ERRADO (art. 173 da Lei 9.279/1996) (D) Considera-se denominao de origem o nome geogrfico de pas, cidade, regio, ou localidade de seu territrio, que se tenha tornado conhecido como centro de extrao, produo ou fabricao de determinado produto ou de prestao de determinado servio. ERRADO (art. 177 da Lei 9.279/1996) (E) O registro de marca tem durao de dez anos a partir da concesso, sendo prorrogvel, da mesma forma como ocorre com o prazo da patente, por perodos iguais e sucessivos, devendo o interessado pleitear a prorrogao sempre no ltimo ano de vigncia do registro. ERRADO (art. 40 da Lei 9.279/1996) DIREITO EMPRESARIAL AULA 08 1//04/2013 FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO RE4ISTRO P7BLICO DE EMPRESAS MERCANTIS 8Le" 8!/34/1//40 ESTRUTURA: O Departamento Nacional do Registro do Comrcio (DNRC) uma autarquia federal. As Juntas Comerciais dos Estados so subordinadas tecnicamente ao DNRC e administrativamente aos Governos Estaduais. J a Junta Comercial do Distrito Federal tem dupla subordinao ao DNRC, tanto tecnicamente quanto administrativamente. Toda vez que estivermos diante de uma questo administrativa envolvendo Junta Comercial de Estado, a competncia ser da Vara da Fazenda Pblica. J se for um questo tcnica envolvendo Junta Comercial do Estado, a competncia ser da Vara Federal. Portanto, dependendo da natureza do ato da Junta Comercial do Estado que ser questionado, a ao ser proposta perante uma Vara da Fazenda Pblica Estadual ou perante uma Vara Federal. Art. 3 - 4s servi&os do 5egistro Pblico de 6mpresas 7ercantis e Atividades Afins ser'o e$ercidos, em todo o territ(rio nacional, de maneira uniforme, harm>nica e interdependente, pelo Bistema .acional de 5egistro de 6mpresas 7ercantis DBinremC, composto pelos seguintes (rg'os" : - o Iepartamento .acional de 5egistro do !omErcio, (rg'o central Binrem, com fun&9es supervisora, orientadora, coordenadora e normativa, no plano tEcnico< e supletiva, no plano administrativo< FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO :: - as 8untas !omerciais, como (rg'os locais, com fun&9es e$ecutora e administradora dos servi&os de registro. Art . 5 - Laver uma /unta comercial em cada unidade federativa, com sede na capital e /urisdi&'o na rea da circunscri&'o territorial respectiva. Art. ? - As /untas comerciais subordinam-se administrativamente ao governo da unidade federativa de sua /urisdi&'o e, tecnicamente, ao I.5!, nos termos desta lei. Pargrafo nico - A 8unta !omercial do Iistrito @ederal E subordinada administrativa e tecnicamente ao I.5!. De acordo com o art. 8, da Lei 8.934/1994, s Juntas Comerciais incumbe executar os servios previstos no art. 32 desta lei: ) matrcula; ) arquivamento; e ) autenticao. Certos profissionais, como o leiloeiro e o tradutor juramentado, dependem de matrcula na Junta Comercial. Apenas so arquivados na Junta Comercial contratos, estatutos e suas alteraes dos empresrios individuais e das sociedas empresrias. E na Junta Comercial tambm feita a autenticao da escriturao e dos livros do empresrio (o art. 178 da Lei 11.101/2005 prev que deixar de elaborar ou autenticar esses livros um crime de menor potencial ofensivo, que deve ser julgado no JECRM). Art. 32 - 4 registro compreende" : - a matr1cula e seu cancelamento" dos leiloeiros, tradutores pblicos e intErpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazEns- gerais< :: - o arquivamento" aC dos documentos relativos constitui&'o, altera&'o, dissolu&'o e e$tin&'o de firmas mercantis individuais, sociedades mercantis e cooperativas< FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO bC dos atos relativos a cons(rcio e grupo de sociedade de que trata a Gei nN ?.+A+, de -5 de dezembro de -)*?< cC dos atos concernentes a empresas mercantis estrangeiras autorizadas a funcionar no Orasil< dC das declara&9es de microempresa< eC de atos ou documentos que, por determina&'o legal, se/am atribu1dos ao 5egistro Pblico de 6mpresas 7ercantis e Atividades Afins ou daqueles que possam interessar ao empresrio e s empresas mercantis< ::: - a autentica&'o dos instrumentos de escritura&'o das empresas mercantis registradas e dos agentes au$iliares do comErcio, na forma de lei pr(pria. De acordo com o art. 8, V da Lei 8.934/1994, outro ato que cabe Junta Comercial o assentamento dos usos e prticas mercantis. Se o contrato, estatuto ou distrato for arquivado na Junta Comercial dentro de 30 dias de sua assinatura, os efeitos do arquivamento retroagiro data da assinatura. Entretanto, se o contrato, estatuto ou distrato for arquivado fora desse prazo, o arquivamento produzir efeitos a partir do despacho que o conceder. Art. 3? - 4s documentos referidos no inciso :: do art. 32 dever'o ser apresentados a arquivamento na /unta, dentro de 3A DtrintaC dias contados de sua assinatura, a cu/a data retroagir'o os efeitos do arquivamento< fora desse prazo, o arquivamento s( ter eficcia a partir do despacho que o conceder. Os livros do empresrio devem ser autenticados. A eficcia probatria dos livros do empre-srio (arts. 378 a 382 do CPC) ser a favor do empresrio, desde que o litgio envolva apenas empresrios e os livros estejam em situao regular, ou seja, autenticados pela Junta Comercial. Entretanto, a eficcia probatria dos livros do empresrio ser contra o empresrio em duas FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO hipteses: i) quando os livros no estiverem em situao regular; e ii) se o juiz exigir a apresentao dos livros e eles no forem apresentados. Art. 3*= - 4s livros comerciais provam contra o seu autor. R l1cito ao comerciante, todavia, demonstrar, por todos os meios permitidos em direito, que os lan&amentos n'o correspondem verdade dos fatos. Art. 3*) - 4s livros comerciais, que preencham os requisitos e$igidos por lei, provam tambEm a favor do seu autor no lit1gio entre comerciantes. Art. 3=A - A escritura&'o contbil E indivis1vel" se dos fatos que resultam dos lan&amentos, uns s'o favorveis ao interesse de seu autor e outros :he s'o contrrios, ambos ser'o considerados em con/unto como unidade. Art. 3=- - 4 /uiz pode ordenar, a requerimento da parte, a e$ibi&'o integral dos livros comerciais e dos documentos do arquivo" : - na liquida&'o de sociedade< :: - na sucess'o por morte de s(cio< ::: - quando e como determinar a lei. Art. 3=2 - 4 /uiz pode, de of1cio, ordenar parte a e$ibi&'o parcial dos livros e documentos, e$traindo-se deles a suma que interessar ao lit1gio, bem como reprodu&9es autenticadas. A exibio dos livros do empresrio pode ser judicial ou administrativa, sendo que a regra a exibio parcial. Nesse sentido, a Smula 439/STF determina que "est'o su/eitos fiscaliza&'o tributria ou previdenciria quaisquer livros comerciais, limitado o e$ame aos pontos ob/eto da investiga&'o. Em regra, a exibio dos livros parcial, extraindo-se deles a suma que interessar ao litgio. Entretanto, no caso de falncia, o empresrio deve apresentar todos os livros. Assim determina o art. 1191/CC que "o /uiz s( poder autorizar a e$ibi&'o integral dos livros e papEis de escritura&'o quando necessria para resolver quest9es relativas a sucess'o, comunh'o ou FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO sociedade, administra&'o ou gest'o conta de outrem, ou em caso de fal%ncia. Obrigatoriedade dos livros do empresrio O livro de registro de emisso de duplicatas (art. 19 da Lei 5.474/1968) obrigatrio apenas para quem emite duplicata. O nico livro obrigatrio e comum a todos os empresrios o livro dirio; entretanto, por fora do art. 1.179, 2/CC, tal livro no obrigatrio para o pequeno empresrio. De acordo com o art. 68 da LC 123/2006, considera-se pequeno empresrio o empresrio individual, organizado sob a forma de microempresa, que tem receita bruta anual (RBA) at 60 mil reais. EXERCCOS SOBRE O TEMA DA AULA: 1) necessria escritura pblica para integralizao do capital social com bens imveis? E na hiptese de desincorporao? Em regra geral, necessria escritura pblica para integralizao do capital social com bens imveis (art. 35, V da Lei 8.934/1994). Entretanto, a escritura pblica no ser necessria quando houver descrio completa do imvel no contrato social e outorga conjugal. Art. 35 - .'o podem ser arquivados" #:: - os contratos sociais ou suas altera&9es em que ha/a incorpora&'o de im(veis sociedade, por instrumento particular, quando do instrumento n'o constar" aC a descri&'o e identifica&'o do im(vel, sua rea, dados relativos sua titula&'o, bem como o nmero da matr1cula no registro imobilirio< bC a outorga u$(ria ou marital, quando necessria< Nesse caso, a Junta Comercial ir emitir uma certido do contrato social, que servir de documento hbil para registrar no RG a transferncia dos bens FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO imveis com que o subscritor tiver contribudo para a integralizao do capital social (art. 64 da Lei 8.934/1994). Art. ?+ - A certid'o dos atos de constitui&'o e de altera&'o de sociedades mercantis, passada pelas /untas comerciais em que foram arquivados, ser o documento hbil para a transfer%ncia, por transcri&'o no registro pblico competente, dos bens com que o subscritor tiver contribu1do para a forma&'o ou aumento do capital social. J na desincorporao, ou seja, quando o imvel da sociedade alienado em favor do scio, sempre haver necessidade de escritura pblica. A regra da escritura pblica apenas ser excepcionada quando houver incorporao de bem imvel para fins de integralizao do capital social. Enunciado 478 da V Jornada da CJF: "Art. ))*, caput e inciso :::. A integraliza&'o do capital social em bens im(veis pode ser feita por instrumento particular de contrato social ou de altera&'o contratual, ainda que se trate de sociedade su/eita ao registro e$clusivamente no registro civil de pessoas /ur1dicas. 2) ncidir o TB na incorporao de imveis pra fins de integralizao do capital social? E na hiptese de desincorporao? Em regra, no incide TB na incorporao de imveis para fins de integralizao do capital social (arts. 36 e 37 do CTN c/c art. 156, 2, da CRFB). Entretanto, haver incidncia do TB quando a sociedade realizar um dos seguintes objetos sociais: compra e venda de imveis, locao de imveis ou arrendamento mercantil. E, em regra, tambm no incide TB na desincorporao. Entretanto, h uma controvrsia entre a regra prevista no CTN e na CRFB. O art. 36, nico do CTN determina que no haver incidncia do TB se a transmisso ocorrer entre os mesmo alienantes, ou seja, se o bem imvel voltar para o mesmo scio que o tinha incorporado sociedade empresria. J a CRFB no fala que FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO transmisso do bem imvel tem que ser entre os mesmo alienantes e por isso, essa parte do CTN no teria sido recepcionado pela CRFB. Art. 3? - 5essalvado o disposto no artigo seguinte, o imposto n'o incide sobre a transmiss'o dos bens ou direitos referidos no artigo anterior" : - quando efetuada para sua incorpora&'o ao patrim>nio de pessoa /ur1dica em pagamento de capital nela subscrito< :: - quando decorrente da incorpora&'o ou da fus'o de uma pessoa /ur1dica por outra ou com outra. Pargrafo nico - 4 imposto n'o incide sobre a transmiss'o aos mesmos alienantes, dos bens e direitos adquiridos na forma do inciso : deste artigo, em decorr%ncia da sua desincorpora&'o do patrim>nio da pessoa /ur1dica a que foram conferidos. Art. 3* - 4 disposto no artigo anterior n'o se aplica quando a pessoa /ur1dica adquirente tenha como atividade preponderante a venda ou loca&'o de propriedade imobiliria ou a cess'o de direitos relativos sua aquisi&'o. , - - !onsidera-se caracterizada a atividade preponderante referida neste artigo quando mais de 5AS DcinqQenta por centoC da receita operacional da pessoa /ur1dica adquirente, nos 2 DdoisC anos anteriores e nos 2 DdoisC anos subseqQentes aquisi&'o, decorrer de transa&9es mencionadas neste artigo. , 2 - Be a pessoa /ur1dica adquirente iniciar suas atividades ap(s a aquisi&'o, ou menos de 2 DdoisC anos antes dela, apurar-se- a preponder0ncia referida no pargrafo anterior levando em conta os 3 Dtr%sC primeiros anos seguintes data da aquisi&'o. , 3 - #erificada a preponder0ncia referida neste artigo, tornar-se- devido o imposto, nos termos da lei vigente data da aquisi&'o, sobre o valor do bem ou direito nessa data. , + - 4 disposto neste artigo n'o se aplica transmiss'o de bens ou direitos, quando realizada em con/unto com a da totalidade do patrim>nio da pessoa /ur1dica alienante. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Art. -5? - !ompete aos 7unic1pios instituir impostos sobre" :: - transmiss'o Hinter vivosH, a qualquer t1tulo, por ato oneroso, de bens im(veis, por natureza ou acess'o f1sica, e de direitos reais sobre im(veis, e$ceto os de garantia, bem como cess'o de direitos a sua aquisi&'o< , 2 - 4 imposto previsto no inciso ::" : - n'o incide sobre a transmiss'o de bens ou direitos incorporados ao patrim>nio de pessoa /ur1dica em realiza&'o de capital, nem sobre a transmiss'o de bens ou direitos decorrente de fus'o, incorpora&'o, cis'o ou e$tin&'o de pessoa /ur1dica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, loca&'o de bens im(veis ou arrendamento mercantil< 3) Prova AGU 2009 Questo 134) A lei determina que o arquivamento dos instrumentos de escriturao das sociedades empresrias seja feito na junta comercial competente. ERRADO 4) Prova AGU 2009 Questo 135) Considere que o instrumento de dissoluo de certa sociedade empresria tenha sido assinado no dia 19/12/2008 e apresentado junta comercial competente, para arquivamento, no dia 02/01/2009. Nesse caso, os efeitos do arquivamento retroagiro data da assinatura do instrumento. CERTO 5) Prova Magistratura SP 2004 Os efeitos do arquivamento de um contrato social ou sua alterao: (D) retroagem ao momento da assinatura se apresentado Junta Comercial dentro de 30 dias, contados de sua assinatura. 6) Prova Magistratura Piau 2011 CESPE FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Questo 73) Assinale a opo correta no que se refere lei que disciplina o registro pblico de empresas mercantis e atividades afins: (A) O registro compreende exclusivamente a matrcula (e a possibilidade de seu cancelamento) dos instrumentos de escriturao das empresas mercantis registradas e dos agentes auxiliares do comrcio, na forma de lei prpria. ERRADO (art. 32 da Lei 8.934/1994) (B) Os pedidos de arquivamento devem ser instrudos com cpia do instrumento de constituio da sociedade empresria assinado pelos scios, bem como pela declarao do administrador de no estar impedido de exercer atividade empresarial. ERRADO (art. 37, da Lei 8.934/1994) (C) Sujeita-se ao regime de deciso singular das juntas comerciais o arquivamento dos atos referentes a transformao, incorporao, fuso e ciso de sociedades empresrias, bem como das atas de assembleias gerais das sociedades annimas. ERRADO (art. 41, , b da Lei 8.934/1994) (D) Sero arquivados os documentos que desobedecerem s prescries legais ou regulamentares e os que colidirem com o respectivo estatuto ou contrato no modificado anteriormente. ERRADO (art. 35, da Lei 8.934/1994) (E) vedado o arquivamento dos documentos de constituio ou alterao de sociedades empresrias de qualquer espcie ou modalidade em que figure como titular ou administrador pessoa condenada por crime para o qual esteja prevista pena que vede o acesso atividade empresarial. CERTO (art. 37, da Lei 8.934/1994) 7) Prova Magistratura CE 2011 CESPE FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Questo 72) Considerando o sistema de registro pblico do empresrio, assinalide a opo correta luz da legislao pertinente. (A) No incumbe s juntas comerciais expedir carteiras de exerccio profissional de pessoas legalmente inscritas no Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins. ERRADO (art. 8, V da Lei 8.934/1994) (B) Os recursos de que trata a lei do Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins tm efeito suspensivo, sendo indeferidos liminarmente pelo presidente da junta os interpostos fora do prazo ou antes da deciso definitiva, os quais devem ser, em qualquer caso, anexados ao processo. ERRADO (art. 49 da Lei 8.934/1994) (C) O Departamento Nacional de Registro do Comrcio um dos rgos do Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis, com funes executoras e administradoras no plano tcnico, e supletiva, no plano administrativo. ERRADO (art. 3, da Lei 8.934/1994) (D) A junta comercial no est autorizada a dar andamento a qualquer documento de alterao de firmas individuais ou sociedades sem que dos respectivos requerimentos e instrumentos conste o nmero de identificao de registro de empresas. CERTO (art. 35, nico da Lei 8.934/1994) (E) O registro pblico do empresrio compreende a matrcula (e respectivo cancelamento) dos atos concernentes s empresas mercantis estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil. ERRADO (art. 32, , c da Lei 8.934/1994) DIREITO EMPRESARIAL AULA 0/ 26/04/2013 FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO DESCONSIDERA12O DA PERSONALIDADE 9URDICA Origem da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica Direito Comparado: - Bank of United States X Deveaux (EUA 1809) - Salomon X Salomon Co. (nglaterra 1897) A maioria dos livros reputa a ocorrncia do primeiro caso de aplicao da desconsiderao da pessoa jurdica ao caso Salomon X Salomon Co. em 1897, na nglaterra (na realidade, sequer houve a desconsiderao da personalidade jurdica). Entretanto, h noticia da existncia de um primeiro caso em 1809 nos Estados Unidos, Bank of United States X Deveaux. Caso Bank of United States X Deveaux: A Suprema Corte conheceu do caso e levantou o vu da pessoa jurdica ao considerar as caractersticas individuais dos scios, que sequer eram partes do processo. Assim sendo, a Suprema Corte determinou que a ao era de competncia da justia federal, a qual s abrangia controvrsias entre cidados de diferentes Estados. Se a Suprema Corte tivesse levado em considerao o domiclio do Bank of United States, a ao teria sido de competncia da justia estadual. Caso Salomon X Salomon Co.: Aaron Salomon era um prspero comerciante individual na rea de calados que, aps mais de 30 anos, resolveu constituir uma limited companT (similar a uma sociedade annima fechada brasileira), transferindo seu fundo de comrcio a tal sociedade. Em tal companhia, Aaron Salomon tinha 20 mil aes, e outros seis scios, membros de sua famlia, apenas uma cada um. Alm das aes, o mesmo recebeu vrias garantias, assumindo a condio de credor privilegiado da companhia. Entretanto, a companhia mostrou-se invivel, entrando em liquidao, na qual os credores quirografrios restaram insatisfeitos. A fim de proteger os interesses de tais credores, o liquidante pretendeu uma indenizao pessoal de Aaron Salomon, uma vez que a companhia era ainda a atividade pessoal do mesmo, pois os demais scios eram fictcios (a pessoa jurdica somente existia para afastar a responsabilidade ilimitada de Salomon). O juzo de primeiro grau e a Corte de Apelao desconsideraram a personalidade jurdica da FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO companhia, impondo a Salomon a responsabilidade pelos dbitos da sociedade; entretanto, tal deciso foi reformada pela Casa dos Lordes, que prestigiou a autonomia patrimonial da sociedade regularmente constituda. Direito Brasileiro: - Rubens Requio (1969) Rubens Requio foi o primeir a defender a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no Brasil, em conferncia proferida na Faculdade de Direito da Universidade Federal do Paran em 1969. Nesta oportunidade, Requio defendeu que a personalidade jurdica deveria ser vista como relativa, e no como um efeito absoluto. Por isso, caso a pessoa jurdica fosse utilizada com abuso de direito ou fraude, seria admissvel des-considerar a separao entre ela e seus scios, independentemente de previso legal, pois o direito no se coaduna com a fraude. No dizer de Rubens Requio em obra pioneira sobre o tema (Abuso de Direito e Fraude atravs das Personalidade Jurdica Revista dos Tribunais, 1969), a desconsiderao no constitui "a anu-la&'o da personalidade /ur1dica em toda a sua e$tens'o, mas apenas a declara&'o de sua inefi-ccia para determinado efeito concreto. Questo: correto afirmar, doutrinariamente, que desconsiderao e despersonificao da pessoa jurdica tm o mesmo efeito legal? No, desconsiderao no sinnimo de despersonificao. A desconsiderao tem por objetivo superar o obstculo, que a personalidade jurdica da sociedade, para alcanar a pessoa do scio, mas ela no ser extinta. Na desconsiderao, levanta-se o vu da pessoa jurdica de maneira momentnea apenas para aquele caso concreto. J a despersonificao a extino da pessoa jurdica. A dissoluo da sociedade um procedimento, sendo que at a fase da liquidao ainda existe personalidade jurdica, no para exercer outros negcios jurdicos, mas sim para concluir os pendentes. Os scios declaram, em assembleia, que foi encerrada a liquidao e a respectiva ata ser averbada na Junta Comercial, quando, ento, ocorrer a despersonificao da sociedade, ou seja, ser extinta a sua personalidade FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO jurdica (art. 51 c/c art. 1109 do Cdigo Civil). Em seguida, procede-se partilha dos bens que sobraram entre os scios, sendo que nesta fase j no existe mais personalidade jurdica. Classificao da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica (REsp 279.273-SP) - Teoria Maior: para aplicar a desconsiderao necessria a prova da fraude, do abuso da personalidade jurdica ou da confuso patrimonial (art. 50/CC). STJ entende que o ordena-mento jurdico brasileiro adota tal teoria como regra. Art. 5A - 6m caso de abuso da personalidade /ur1dica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confus'o patrimonial, pode o /uiz decidir, a requerimento da parte, ou do 7inistErio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas rela&9es de obriga&9es se/am estendidos aos bens particulares dos administradores ou s(cios da pessoa /ur1dica. - Teoria Menor: no precisa provar fraude, abuso ou confuso patrimonial; pode aplicar a desconsiderao por causa de um simples inadimplemento patrimonial, ou seja, pelo simples fato da pessoa jurdica no ter patrimnio suficiente para arcar com uma obrigao. Tal teoria aplicada excepcionalmente no direito do consumidor, do trabalho e ambiental. Questo: A desconsiderao da personalidade jurdica poder ser aplicada de forma incidental, ou seja, sem necessidade da proprositura de ao autnoma? Fabio Ulhoa Coelho defende a necessidade de uma ao autnoma para o reconhecimento da desconsiderao, principalmente para garantir o contraditrio e a ampla defesa (a exemplo do que ocorre com a fraude contra credores, que precisa ser reconhecida por uma ao autnoma, conhecida como ao pauliana). Entretanto, a jurisprudncia do STJ pacifica no sentido da desnecessidade de uma ao autnoma, sendo perfeitamente possivel a FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO aplicao incidental da desconsiderao da personalidade jurdica. A desconsiderao pode ser reconhecida em qualquer fase do processo, inclusive no cumprimento de sentena. Para fins de aplicao da teoria da desconsiderao, o STJ entende que basta a intimao do scio para que ele passe a compor o polo passivo da relao processual, no sendo necessria a sua citao. Mas como o scio ir se defender se a desconsiderao da personalidade jurdica for reconhecida na fase de cumprimento de sentena? H uma controvrsia se seria um caso de impugnao ou de embargos de terceiro. A orientao do STJ no sentido de ser um caso de impugnao, pois o scio passa a ser parte do processo, logo, no pode opor embargos de terceiro. nformativo 501/STJ DESCONSDERAO DA PERSONALDADE JURDCA. NTMAO DO SCO. A Turma, por maioria, entendeu pela desnecessidade da citao do scio para compor o polo passivo da relao processual, na qual o autor/recorrido pediu a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica da empresa, haja vista o uso abusivo da sua personalidade e a ausncia de bens para serem penhorados. :n casu, o recorrido entabulou contrato particular de compromisso de compra e venda de imvel com a construtora recorrente, porm, apesar de cumprir a sua parte no contrato, no recebeu a contraprestao. No entendimento da douta maioria, suficiente a intimao do scio da empresa, ocasio em que ser oportunizada a sua defesa, ainda mais quando o processo encontra-se na fase de cumprimento de sentena, onde o recorrente far jus ampla defesa e ao contraditrio, pois, poder impugnar o pedido ou oferecer exceo de pr- executividade. (REsp 1.096.604-DF, Rel. Luis Felipe Salomo, julgado em 2/8/2012). Questo: possvel a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica para associaes civis, fundaes e cooperativas? FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO O art. 50/CC no se restringe s sociedades. Portanto, a teoria das desconsiderao da personalidade jurdica pode sim ser aplicada s associaes civis, fundaes e cooperativas, pois a personalidade jurdica de tais entidades distinta dos seus membros. Mas cabe registrar que a jurisprudncia tem restringido a aplicao da desconsiderao, no caso das associaes civis e fundaes, para alcanar apenas o patrimnio dos seus diretores que participaram de eventual abuso ou fraude. Jurisprudncia: CLASSE DO PROCESSO: 2009 00 2 003121-5 AG - 0003121- 55.2009.807.0000 (RES. 65 - CNJ) DF [...] 1) - Sendo os administradores de cooperativa habitacional necessariamente seus associados, como exigido pelo artigo 47, lei 5.764/71, possvel que se desconsidere a personalidade jurdica da cooperativa, alcanando-se, assim, na execuo, bens pessoais dos diretores. [...] Data de Julgamento: 13/05/2009. rgo Julgador: 5 Turma Cvel. Relator: LUCANO MORERA VASCONCELLOS. Disponibilizao no DJ-e: 21/05/2009 A aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica no est sujeita a prazo, pois o prazo decadencial no foi fixado em lei. Se houvesse um prazo para a aplicao da desconsiderao, esse prazo seria um prazo decadencial, pois trata-se de um direito potestativo. nformativo 468/STJ DESCONSDERAO. PERSONALDADE JURDCA. PROCESSO FALMENTAR. Trata-se de REsp em que o recorrente, entre outras alegaes, pretende a declarao da decadncia do direito de requerer a desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade empresria falida, bem como da necessidade de ao prpria para a responsabilizao dos seus ex-scios. A Turma conheceu parcialmente do recurso, mas lhe negou provimento, consignando, entre outros fundamentos, que, no caso, a desconsiderao da personalidade jurdica apenas mais uma hiptese em que no h prazo decadencial, se existisse para o exerccio desse direito potestativo. mngua FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO de previso legal, o pedido de desconsiderao da personalidade jurdica, quando preenchidos os requisitos da medida, poder ser realizado a qualquer momento. Ressaltou-se que o prprio projeto do novo CPC, que, de forma indita, disciplina um incidente para a medida, parece ter mantido a mesma lgica e no prev prazo para o exerccio do pedido. Ao contrrio, enuncia que a medida cabvel em todas as fases do processo de conhecimento, no cumprimento de sentena e tambm na execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial (art. 77, pargrafo nico, , do PL n. 166/2010). Ademais, inexiste a alegada exigncia de ao prpria para a desconsiderao da personalidade jurdica, visto que a superao da pessoa jurdica afirma-se como incidente processual, e no como processo incidente, razo pela qual pode ser deferida nos prprios autos da falncia. Registrou-se ainda que, na espcie, a deciso que desconsiderou a personalidade jurdica atinge os bens daqueles ex-scios indicados, no podendo, por bvio, prejudicar terceiros de boa-f. Precedentes citados: REsp 881.330-SP, DJe 10/11/2008; REsp 418.385-SP, DJ 3/9/2007, e REsp 1.036.398-RS, DJe 3/2/2009. (REsp 1.180.191-RJ, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 5/4/2011). Desconsiderao ndireta da Personalidade Jurdica + O art. 265 da Lei 6.404/1976 prev a figura do grupo societrio, que o conjunto de vrias pessoas jurdicas reunidas em torno de um objeto, que esto sobre o controle comum de uma holding. Somente ser considerado um grupo econmino de direito se estiver registrado como tal na Junta Comercial; se no tiver registro, ser considerado um grupo econmico de fato. Exemplos de grupo econmico: Grupo Po de Acar, Grupo CCR, Grupo Gol. SEPARAO SOCETRA DE NDOLE APENAS FORMAL CONTROLE COMUM: MESMA UNDADE LABORAL, PATRMONAL E GERENCAL FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Alfredo Lamy Filho, um dos autores do Anteprojeto que deu origem Lei das Sociedades por Aes, previu que, no futuro, ns iramos ter as chamadas "constelaes de sociedades, admitindo j naquela poca o instituto da desconsiderao indireta, que est ligado a grupos societrios. No entendimento do STJ, se a separao entre as sociedades for apenas de ndole formal, ou seja, se houver controle comum (mesma unidade laboral, mesma unidade patrimonial e mesma unidade gerencial), a desconsiderao da personalidade jurdica poder ser estendida s demais empresas do grupo. Jurisprudncia: Resp 767021/RJ e REsp 1259.018/SP. Resp 767021/RJ (Caso Papatudo) PROCESSUAL CVL. AUSNCA DE OMSSO, OBSCURDADE, CONTRADO OU FALTA DE MOTVAO NO ACRDO A QUO. EXECUO FSCAL. ALENAO DE MVEL. DESCONSDERAO DA PESSOA JURDCA. GRUPO DE SOCEDADES COM ESTRUTURA MERAMENTE FORMAL. PRECEDENTE. 1) Recurso especial contra acrdo que manteve deciso que, desconsiderando a personalidade jurdica da recorrente, deferiu o aresto do valor obtido com a alienao de imvel. 2) Argumentos da deciso a quo que so claros e ntidos, sem haver omisses, obscuridades, contradies ou ausncia de fundamentao. O no-acatamento das teses contidas no recurso no implica cerceamento de defesa. Ao julgador cabe apreciar a questo de acordo com o que entender atinente lide. No est obrigado a julgar a questo conforme o pleiteado pelas partes, mas sim com o seu livre convencimento (art. 131 do CPC), utilizando-se dos fatos, provas, jurisprudncia, aspectos pertinentes ao tema e da legislao que entender aplicvel ao caso. No obstante a oposio de embargos declaratrios, no so eles mero expediente para forar o ingresso na instncia especial, se no h omisso a ser suprida. nexiste ofensa ao art. 535 do CPC quando a matria enfocada devidamente abordada no aresto a quo. 3) "A desconsiderao da pessoa jurdica, mesmo no caso de grupo econmicos, deve ser reconhecida em situaes excepcionais, onde se visualiza a confuso de patrimnio, fraudes, abuso de direito e m-f com prejuzo a credores. No FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO caso sub judice, impedir a desconsiderao da personalidade jurdica da agravante implicaria em possvel fraude aos credores. Separao societria, de ndole apenas formal, legitima a irradiao dos efeitos ao patrimnio da agravante com vistas a garantir a execuo fiscal da empresa que se encontra sob o controle de mesmo grupo econmico (Acrdo a quo). 4) "Pertencendo a falida a grupo de sociedades sob o mesmo controle e com estrutura meramente formal, o que ocorre quando diversas pessoas jurdicas do grupo exercem suas atividades sob unidade gerencial, laboral e patrimonial, legtima a desconsiderao da personalidade jurdica da falida para que os efeitos do decreto falencial alcancem as demais sociedades do grupo. mpedir a desconsiderao da personalidade jurdica nesta hiptese implicaria prestigiar a fraude lei ou contra credores. A aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica dispensa a propositura de ao autnoma para tal. Verificados os pressupostos de sua incidncia, poder o Juiz, incidentemente no prprio processo de execuo (singular ou coletiva), levantar o vu da personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja terceiros envolvidos, de forma a impedir a concretizao de fraude lei ou contra terceiros (RMS n 12872/SP, Rel Min Nancy Andrighi, 3 Turma, DJ de 16/12/2002). 5) Recurso no-provido. (REsp 767021/RJ, Rel. Ministro Jos Delgado, Primeira Turma, julgado em 16/08/2005, DJ 12/09/2005, p. 258). O STJ entende que perfeitamente possvel a aplicao da teoria da desconsiderao para alcanar pessoas que compem o mesmo grupo societrio, como, por exemplo, no caso em que houve transferncia do patrimnio da pessoa jurdica em situao pr-falimentar para as demais sociedades do grupo. Assim sendo, tambm possvel estender a falncia para as demais sociedades que compem o mesmo grupo societrio. Cabe registrar que normalmente, no Brasil, os grupos societrios so de fato; portanto, para que haja a extenso dos efeitos da falncia ou da aplicao da teoria da desconsiderao s demais pessoas jurdicas do grupo societrio, FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO necessrio demonstrar a existncia do vnculo societrio, que aquelas pessoas jurdicas fazem parte do grupo. nformativo 513/STJ DRETO EMPRESARAL E PROCESSUAL CVL. DESCONSDERAO DA PERSONALDADE JURDCA. EXTENSO, NO MBTO DE PROCEDMENTO NCDENTAL, DOS EFETOS DA FALNCA SOCEDADE DO MESMO GRUPO. possvel, no mbito de procedimento incidental, a extenso dos efeitos da falncia s sociedades do mesmo grupo, sempre que houver evidncias de utilizao da personalidade jurdica da falida com abuso de direito, para fraudar a lei ou prejudicar terceiros, e desde que, demonstrada a existncia de vnculo societrio no mbito do grupo econmico, seja oportunizado o contraditrio sociedade empresria a ser afetada. Nessa hiptese, a extenso dos efeitos da falncia s sociedades integrantes do mesmo grupo da falida encontra respaldo na teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, sendo admitida pela jurisprudncia firmada no STJ. (AgRg no REsp 1.229 .579-MG , Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 18/12/2012). O STJ entende que possvel estender a aplicao a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica inclusive para atingir pessoas jurdicas que compem grupos societrios distintos, em razo da influncia societria (independentemente de participao no capital social). nformativo 480/STJ EXTENSO. EFETO. FALNCA. SOCEDADE. A Turma entendeu ser possvel estender os efeitos da falncia de uma empresa a outra, por deciso incidentalmente proferida, sem a oitiva da interessada, na hiptese em que no h vnculo societrio direto entre as empresas, mas em que h suspeitas de realizao de operaes societrias para desvio de patrimnio da falida nos anos anteriores quebra, inclusive com a constituio de sociedades empresrias conjuntas para esse fim. A anlise da regularidade desse FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO procedimento no pode desprender-se das peculiaridades do caso. Assim, no possvel, no processo civil moderno, apreciar uma causa baseando-se exclusivamente nas regras processuais, sem considerar, em cada hiptese, as suas especificidades e, muitas vezes, a evidncia com que se descortina o direito material por detrs do processo. Hoje, tanto na doutrina como na jurisprudncia, est claro que as regras processuais devem estar a servio do direito material, nunca o contrrio. A cadeia societria descrita no caso demonstra a existncia de um modus operandi que evidencia a influncia de um grupo de sociedades sobre o outro, seja ele ou no integrante do mais amplo. Logo, possvel coibir esse modo de atuao mediante o emprego da tcnica da desconsiderao da personalidade jurdica, ainda que para isso lhe deva dar nova roupagem. A jurisprudncia tem que dar resposta a um anseio social, encontrando novos mecanismos para a atuao do direito, tendo a desconsiderao da personalidade jurdica que se encontrar em constante evoluo para acompanhar todas as mudanas do tecido social e coibir, de maneira eficaz, todas as novas formas de fraude mediante abuso da personalidade jurdica. A Turma reafirmou ainda que se pode estender o efeito do decreto de falncia a sociedades coligadas do falido sem a necessidade de ao autnoma. (REsp 1.259.020-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 9/8/2011). nformativo 364/STJ FALNCA. DESCONSDERAO. PERSONALDADE JURDCA. Na espcie, a sentena decretou a falncia de empresa, nomeando sndico, que requereu a extenso dos efeitos da falncia s demais empresas do grupo. O juzo, em despacho, acolheu a desconstituio da personalidade jurdica de todas elas, com vistas a alcanar tambm seus respectivos scios e acionistas. O Tribunal a quo apenas proveu o recurso para afastar a agravante com base no art. 34 da Lei de Falncia. Assim, a questo versa em determinar se foi legtima a extenso dos efeitos da falncia recorrente e a uma das empresas do grupo. sso posto, a Turma, prosseguindo na renovao do julgamento, por maioria, deu provimento ao recurso para afastar a recorrente das FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO conseqncias da deciso extensiva dos efeitos da falncia. A recorrente, que detm cotas de participaes das empresas, no poderia assumir dvidas de sociedades em que no figurou como administradora, na ausncia de ato abusivo ou excesso de poder. Precedentes citados: REsp 211.619-SP, DJ 23/4/2001; REsp 170.034-SP, DJ 23/10/2000, e RMS 14.168-SP, DJ 5/8/2002. (REsp 786.345-SP, Rel. Min. originrio Humberto Gomes de Barros, Rel. para acrdo Min. Ari Pargendler, julgado em 21/8/2008). nformativo 356/STJ DESCONSDERAO. PERSONALDADE JURDCA. PRESSUPOSTOS. Houve a desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine) da empresa devedora, ao imputar ao grupo controlador a responsabilidade pela dvida, sem sequer as instncias ordinrias declinarem presentes os pressupostos do art. 50 do CC/2002. Houve apenas meno ao fato de que a cobrana feita por um rgo pblico e que a empresa controlada seria simples longa manus da controladora. Da a violao do art. 131 do CPC, visto que no h fundamentao nas decises das instncias ordinrias, o que leva a afastar a extenso do arresto s recorrentes em razo da excluso da desconsiderao da personalidade jurdica da devedora, ressalvado o direito de a recorrida obter nova medida para a defesa de seu crdito acaso comprovadas as condies previstas no retrocitado artigo. Anotou-se no se cuidar da chamada teoria menor: desconsiderao pela simples prova da insolvncia diante de tema referente ao Direito Ambiental (art. 4 da Lei n. 9.605/1998) ou do Consumidor (art. 28, 5, da Lei n. 8.078/1990), mas sim da teoria maior que, em regra, exige a demonstrao do desvio de finalidade da pessoa jurdica ou a confuso patrimonial. Precedente citado: REsp 279.273- SP, DJ 29/3/2004. (REsp 744.107-SP, Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado em 20/5/2008). nformativo 195/STJ FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO FALNCA. DESCONSDERAO. PERSONALDADE JURDCA. PEDDO. SNDCO. Respaldado na teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, o sndico da massa falida pode pedir ao juiz a extenso dos efeitos da falncia s sociedades do mesmo grupo, isso se houver evidncias de sua utilizao com abuso de direito, para fraudar a lei ou prejudicar terceiros (Lei n. 6.024/1974 e Lei de Falncias). Essa providncia prescinde de ao autnoma. Precedentes citados: RMS 12.872-SP, DJ 16/12/2002; REsp 158.051-RJ, DJ 12/4/1999; REsp 211.619-SP, DJ 23/4/2001; REsp 252.759-SP, DJ 27/11/2000, e REsp 332.763-SP, DJ 24/6/2002. (REsp 228.357-SP, Rel. Min. Castro Filho, julgado em 9/12/2003). DIREITO EMPRESARIAL AULA 10 03/05/2013 Desconsiderao nversa da Personalidade Jurdica FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Tambm chamada de desconsiderao invertida da personalidade jurdica e a orientao do STJ no sentido de no haver nenhum bice aplicao da desconsiderao inversa por conta do art. 50/CC. nverte-se a ordem natural da desconsiderao, ou seja, na desconsiderao inversa, a pretenso atingir o patrimnio da sociedade por obrigaes que de maneira originria foram contratadas pelo scio. Muitas vezes o scio se vale do patrimnio da sociedade para fins pessoais; por isso, a confuso patrimonial uma das hipteses que autoriza a desconsiderao inversa da personalidade jurdica. A desconsiderao inversa foi admitida expressamente no REsp 948.117/MS. muito comum haver desconsiderao inversa no direito de famlia (ex.: quando o Romrio se separou da Mnica Santoro houve aplicao da desconsiderao inversa, pois o patrimnio do casal estava em nome de pessoa jurdica), mas no somente nesse caso que ocorre a desconsiderao inversa. STJ: RESP 948.117/MS PROCESSUAL CVL E CVL. RECURSO ESPECAL. EXECUO DE TTULO JUDCAL. ART. 50 DO CC'02. DESCONSDERAO DA PERSONALDADE JURDCA NVERSA. POSSBLDADE. [...] A desconsiderao inversa da personalidade jurdica caracteriza-se pelo afastamento da autonomia patrimonial da sociedade, para, contrariamente do que ocorre na desconsiderao da personalidade propriamente dita, atingir o ente coletivo e seu patrimnio social, de modo a responsabilizar a pessoa jurdica por obrigaes do scio controlador. V Considerando-se que a finalidade da disregard doctrine combater a utilizao indevida do ente societrio por seus scios, o que pode ocorrer tambm nos casos em que o scio controlador esvazia o seu patrimnio pessoal e o integraliza na pessoa jurdica, conclui-se, de uma interpretao teleolgica do art. 50 do CC'02, ser possvel a desconsiderao inversa da personalidade jurdica, de modo a atingir bens da sociedade em razo de dvidas contradas pelo scio controlador, conquanto preenchidos os requisitos previstos na norma. V A desconsiderao da personalidade jurdica configura-se como FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO medida excepcional. Sua adoo somente recomendada quando forem atendidos os pressupostos especficos relacionados com a fraude ou abuso de direito estabelecidos no art. 50 do CC'02. Somente se forem verificados os requisitos de sua incidncia, poder o juiz, no prprio processo de execuo, "levantar o vu da personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja os bens da empresa. V luz das provas produzidas, a deciso proferida no primeiro grau de jurisdio, entendeu, mediante minuciosa fundamentao, pela ocorrncia de confuso patrimonial e abuso de direito por parte do recorrente, ao se utilizar indevidamente de sua empresa para adquirir bens de uso particular. [...] (REsp 948.117/MS, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 22/06/2010, DJe 03/08/2010). Questo: juridicamente possvel que, em procedimento licitatrio, a Administrao Pblica estenda os efeitos decorrentes de uma sano de idoneidade aplicada sociedade ABC para inabilitar a sociedade XYZ, que tem exatamente o mesmo objeto social, mesmos scios e mesmo endereo daquela sociedade declarada inidnea? Fundamente sua resposta. Sim, pois quando uma pessoa jurdica criada com o objetivo de cometer uma fraude, pode ser aplicada a desconsiderao da personalidade jurdica. E segundo o entendimento do STJ (ROMS 15.166/BA), a Adminitrao Pblica pode aplicar a teoria da desconsiderao em uma situao como a narrada na questo, independentemente de prvia manifestao judicial, por causa da ntida fraude Lei de Licitaes e em razo do princpio da moralidade e indisponibilidade do interesse pblico. Mas cabe registrar que, para a Administrao Pblica aplicar a desconsiderao da personalidade jurdica, tem que haver um procedimento administrativo instaurado de maneira regular, assegurando o contraditrio e a ampla defesa quela sociedade. STJ: ROMS 15.166/BA [...] A constituio de nova sociedade, com o mesmo objeto social, com os mesmos scios e com o mesmo endereo, em substituio a outra declarada FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO inidnea para licitar com a Administrao Pblica Estadual, com o objetivo de burlar aplicao da sano administrativa, constitui abuso de forma e fraude Lei de Licitaes Lei n 8.666'93, de modo a possibilitar a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica para estenderem-se os efeitos da sano administrativa nova sociedade constituda. A Administrao Pblica pode, em observncia ao princpio da moralidade administrativa e da indisponibilidade dos interesses pblicos tutelados, desconsiderar a personalidade jurdica de sociedade constituda com abuso de forma e fraude lei, desde que facultado ao administrado o contraditrio e a ampla defesa em processo administrativo regular . [...] (ROMS 15.166/BA, Rel. Min. Castro Meira, Segunda Turma, julgado em 07/08/2003, DJ 08/09/2003). Questo: A desconsiderao poder ser aplicada em benefcio do scio? Atualmente, o STJ reconhece que a desconsiderao da personalidade jurdica pode ser aplicada em benefcio do scio. Entretanto, na primeira vez que essa questo chegou ao Tribunal em 1994, o STJ entendeu que no a desconsiderao poderia ser aplicada em benefcio do scio, pois isso desvirtuaria a essncia do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica, que foi criada para proteger os credores (REsp 35.281/MG).
STJ: RESP 35.281/MG PENHORA. BEM DE FAMLA. LE 8.009/90. SOCEDADE COMERCAL. ENTDADE FAMLAR. DESCONSDERAO DA PERSONALDADE JURDCA. O conceito de entidade familiar, no direito civil brasileiro, corresponde ao disposto na constituio da republica (art. 226 e pargrafos), no compreende a sociedade comercial, cujos scios integram uma mesma famlia. Trata-se ai de um empresa familiar, mas no da entidade familiar referida no artigo 1 da lei 8.009/90. A desconsiderao da personalidade jurdica, no para beneficiar os credores, mas para proteger os scios, alem de implicar alterao nos fundamentos do instituto, somente pode ser examinada em recurso especial se atendidos os requisitos processuais especficos. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Recurso no conhecido. (REsp 35.281/MG, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, Quarta Turma, julgado em 18/10/1994, DJ 28/11/1994). Atualmente prevalece o entendimento materializado no REsp 1.024.394/RS. No caso em que os scios moram no imvel que pertence sociedade empresria (limitada pequena em que os scios so parentes), haveria uma verdadeira entidade familiar. Se esse imvel fosse levado a hasta pblica, os scios ficariam sem moradia, o que viola a dignidade da pessoa humana e o estatuto jurdico do patrimnio mnimo. Assim sendo, seria possvel aplicar a desconsiderao da personalidade jurdica em benefcio dos scios para no haver a penhora do imvel da sociedade no qual residem. STJ: RESP 1.024.394/RS PROCESSUAL CVL EXECUO FSCAL PENHORA BEM DE FAMLA MPENHORABLDADE MVEL DE PROPREDADE DE SOCEDADE COMERCAL RESDNCA DOS DOS NCOS SCOS EMPRESA FAMLAR PRECEDENTES. A Lei n. 8.009'90 estabeleceu a impenhora- bilidade do bem de famlia, incluindo na srie o imvel destinado moradia do casal ou da entidade familiar, a teor do disposto em seu art. 1. Sendo a finalidade da Lei n. 8.009'90 a proteo da habitao familiar , na hiptese dos autos, demonstra-se o acerto da deciso de primeiro grau, corroborada pela Corte de origem, que reconheceu a impenhorabilidade do nico imvel onde reside a famlia do scio, apesar de ser da propriedade da empresa executada, tendo em vista que a empresa eminentemente familiar. Recurso especial improvido. (REsp 1.024.394/RS, Rel. Min. Humberto Martins, Segunda Turma, julgado em 04/03/2008, DJe 14/03/2009). A desconsiderao da personalidade jurdica pode ser invocada pela prpria pessoa jurdica em seu favor? O Enunciado 258 da V Jornada de Direito Civil determina: "A teoria da desconsidera&'o, prevista no art. 5A do !(digo !ivil, pode ser invocada pela FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO pessoa /ur1dica em seu favor. Pode ser utilizada pela prpria pessoa jurdica inclusive para se defender de seus scios. A desconsiderao da personalidade jurdica pode ser aplicada de ofcio? Em regra, a desconsiderao da personalidade jurdica no pode ser aplicada de ofcio, pois a teoria maior (consagrada no art. 50/CC) depende de requerimento da parte interessada ou do Ministrio Pblico. Entretanto, no caso da teoria menor, que aplicada nas relaes consumeristas, no direito ambiental e na justia do trabalho, a desconsiderao da personalidade jurdica pode ser aplicada de ofcio pelo juiz. TJ-SP: APELAO CVEL 551.954-4/1 Plano de sade. legitimidade passiva. Co-requerida que, embora seja pessoa jurdica diversa da administradora do contrato de sade do autor, pertence ao mesmo grupo econmico e pode ser demandada em nome dela. Desconsiderao da personalidade jurdica que pode ser determinada de ofcio. nexistncia de julgamento extra petita. nteresse de agir presente. Farta documentao que comprova a necessidade do autor do medicamento para tratamento coberto pelo contrato no perodo em que a apelante era responsvel pelo reembolso. Obrigao bem reconhecida. Recurso improvido. EXERCCOS SOBRE O TEMA DA AULA: 1) Questo MP/RJ XXX Concurso 2012 A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica aplicvel ao empresrio individual? O empresrio individual responde com todos os seus bens pelas obrigaes contradas em razo do exerccio da empresa (responsabilidade ilimitada), portanto no h qualquer obstculo a ser superado, no h patrimnio distinto, no h pessoa jurdica. Portanto, no existe a possibilidade de utilizar a FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO desconsiderao da personalidade jurdica no caso do empresrio individual. Jurisprudncia: AgRg nos EDcl no REsp 1.280.217/SP; REsp 487.995/AP; TJ- SE Ag 0592/2009. Obs.: Na questo, o examinador queria que o candidato tambm falasse a respeito da EREL, pois h um entendimento minoritrio no sentido de que a EREL um empresrio individual (mas, segundo o professor, no h dvida que a EREL uma pessoa jurdica; existe apenas a controvrsia se ela uma sociedade unipessoal ou um novo ente jurdico personificado). No caso da EREL, seria possvel a aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica, pois existe separao patrimonial. STJ: AGRG nos EDCL no RESP 1.280.217/SP PESSOA JURDCA. EMPRESRO NDVDUAL. CONFUSO DE PATRMNO E DE PERSONALDADE JURDCA COM A PESSOA FSCA. [...] As decises de primeiro e de segundo graus assentaram que o ora recorrente utilizava o nome de uma suposta empresa em suas atividades, alm do que no havia distino de patrimnios, tampouco diversidade de personalidade jurdica entre eles, de modo a se poder concluir que a demanda foi proposta contra oempresrio individual e que a citao na pessoa fsica do empresrio foi vlida, tendo ele plena cincia do feito . [...] (AgRg nos EDcl no REsp 1.280.217/SP, Rel. Min. Sidnei Beneti, Terceira Turma, julgado em 13/13/2011, DJe 01/02/2012). STJ: RESP 487.995/AP [...] A jurisprudncia do STJ j se posicionou no sentido de que a empresa individual mera fico jurdica, criada para habilitar a pessoa natural a praticar atos de comrcio, com vantagens do ponto de vista fiscal. Assim, o patrimnio de uma empresa individual se confunde com o de seu scio, de modo que no h ilegitimidade ativa na cobrana, pela pessoa fsica, de dvida contrada por terceiro perante a pessoa jurdica. [...] (REsp 487.995/AP, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 20/04/2006, DJ 22/05/2006). FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Obs.: A expresso "empresa foi usada de maneira inadequada nesta ementa, pois na poca ainda no existia EREL, logo o certo seria "patrimnio do empresrio. Alm disso, no h que se falar em "scio, pois trata-se de empresrio individual. TJ-SE: AGRAVO DE NSTRUMENTO N 0592/2009, 10 VARA CVEL, JULGADO EM 23/11/2009 [...] - O registro do empresrio individual no origina personalidade jurdica diversa, i.e., no h de se falar em pessoa jurdica, mas apenas em pessoa fsica. - Revela-se inaplicvel ao caso a regra da desconsiderao da personalidade jurdica, cujos requisitos encontram-se, insculpidos no art. 50 do CC, haja vista que no h a necessidade da superao episdica da personalidade jurdica da pessoa jurdica a fim de atingir o patrimnio de scio, porquanto no estamos diante de pessoa jurdica, tampouco de scio. O que se busca a satisfao de dvida de pessoa fsica, empresrio individual, que desempenha atividades empresrias e que, em virtude disso, passou apresentar-se, em suas prticas negociais, atravs de firma individual. [...] 2) Magistratura/RJ XL Concurso 2012 Questo 05) No curso de processo falimentar, exatamente no ms de novembro de 2011, foi requerida pelo administrador, aps a elaborao de relatrio, a desconsiderao da personalidade jurdica da falida para alcanar os bens de seus ex-acionistas, com a finalidade de satisfazer os dbitos ento existentes. No relatrio circunstanciado o administrador demonstrou que entre maio de 2006 e maro de 2007, portanto antes da declarao da quebra - que se deu em 03 de setembro de 2008, com termo legal fixado em 07 de janeiro do mesmo ano - os ex-acionistas operaram ntido esvaziamento patrimonial da falida, decorrente de ciso parcial; transferncia de cotas sociais para outras empresas sem que houvesse contabilizao de pagamento; confuso patrimonial entre os bens da empresa e os de diversas pessoas de uma mesma famlia, alm de saques indevidos no patrimnio da falida. Diante deste requerimento FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO a defesa dos ex-scios sustentou (i) que todos os atos praticados antes do termo legal fixado gozam de presuno de legalidade; (ii) que o pedido transborda os limites subjetivos da lide, pois ex-scios no podem ser parte em processo falimentar; (iii) que no h como analisar o pedido seno em ao autnoma, com ampla produo de provas e (iv) que a pretenso foi alcanada pela decadncia, impossibilitando o manejo tanto da ao revocatria quanto da pauliana. Enfrente o requerimento do administrador e os argumentos da defesa, luz no s da jurisprudncia, mas apontando eventuais dispositivos legais e princpios jurdicos aplicveis ao caso. O STJ entende que a desconsiderao da personalidade jurdica no est sujeita a prazo, pois no foi fixado em lei (nformativo 468). Trata-se de um direito potestativo, portanto, se existisse prazo, seria um prazo decadencial. Obs.: O professor recomenda a leitura do voto do Ministro Luis Felipe Salomo proferido no REsp 1.180.191/RJ, pois ele resume bem a diferena entre prescrio e decadncia. nformativo 468/STJ DESCONSDERAO. PERSONALDADE JURDCA. PROCESSO FALMENTAR. Trata-se de REsp em que o recorrente, entre outras alegaes, pretende a declarao da decadncia do direito de requerer a desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade empresria falida, bem como da necessidade de ao prpria para a responsabilizao dos seus ex-scios. A Turma conheceu parcialmente do recurso, mas lhe negou provimento, consignando, entre outros fundamentos, que, no caso, a desconsiderao da personalidade jurdica apenas mais uma hiptese em que no h prazo decadencial, se existisse para o exerccio desse direito potestativo. mngua de previso legal, o pedido de desconsiderao da personalidade jurdica, quando preenchidos os requisitos da medida, poder ser realizado a qualquer momento. Ressaltou-se que o prprio projeto do novo CPC, que, de forma indita, disciplina um incidente para a medida, parece ter mantido a mesma lgica e no prev prazo para o exerccio do pedido. Ao contrrio, enuncia que FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO a medida cabvel em todas as fases do processo de conhecimento, no cumprimento de sentena e tambm na execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial (art. 77, pargrafo nico, , do PL n. 166/2010). Ademais, inexiste a alegada exigncia de ao prpria para a desconsiderao da personalidade jurdica, visto que a superao da pessoa jurdica afirma-se como incidente processual, e no como processo incidente, razo pela qual pode ser deferida nos prprios autos da falncia. Registrou-se ainda que, na espcie, a deciso que desconsiderou a personalidade jurdica atinge os bens daqueles ex-scios indicados, no podendo, por bvio, prejudicar terceiros de boa-f. Precedentes citados: REsp 881.330-SP, DJe 10/11/2008; REsp 418.385-SP, DJ 03/09/2007, e REsp 1.036.398-RS, DJe 03/02/2009. (REsp 1.180.191-RJ, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 05/04/2011). 3) Prova Defensor Cear 2007 Questo 111) O Cdigo de Defesa do Consumidor adota a teoria menor da desconsiderao da personalidade jurdica, bastando a demonstrao da insolvncia da pessoa jurdica para o pagamento de suas obrigaes, independentemente da existncia de desvio de finalidade ou de confuso patrimonial. GABARTO: CERTO 4) Prova AGU 2009 Questo 140) A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica sempre aplicvel aos casos em que os scios ou administradores extrapolam seus poderes, violando a lei ou o contrato social, e a norma jurdica lhes impe a responsabilidade por tais atos. GABARTO: ERRADO (aplicao da teoria do ato ultra vires) *** ATUALZAR O CADERNO: NFORMATVO 517/STJ. A marca de alto renome uma exceo ao princpio da especificidade. O STJ entendeu que a Resoluo n. 121/2005 do NP deve ser revista para permitir FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO que o titular da marca pea a declarao de alto renome ao NP; enquanto o NP no decidir, o Judicirio no pode declarar a marca como sendo de alto renome, pois trata-se de uma questo administrativa. nformativo 517/STJ DRETO EMPRESARAL. POSSBLDADE DE OBTENO DE UMA DECLARAO GERAL E ABSTRATA DO NP REFERENTE CARACTERZAO DE UMA MARCA COMO DE ALTO RENOME. legtimo o interesse do titular de uma marca em obter do NP, pela via direta, uma declarao geral e abstrata de que sua marca de alto renome. A denominada "marca de alto renome, prevista no art. 125 da Lei de Propriedade ndustrial, consiste em um temperamento do princpio da especialidade, pois confere marca proteo em todos os ramos de atividade. Tal artigo no estabeleceu os requisitos necessrios caracterizao do alto renome de uma marca, de modo que a regulamentao do tema ficou a cargo do NP. Atualmente, a sistemtica imposta pela aludida autarquia, por meio da Resoluo n. 121/2005, somente admite que o interessado obtenha o reconhecimento do alto renome pela via incidental, a partir do momento em que houver a prtica, por terceiros, de atos potencialmente capazes de violar a marca. nexiste, portanto, um procedimento administrativo tendente obteno de uma declarao direta e abstrata. Parte da doutrina entende que o alto renome no dependeria de registro. Nessa concepo, a marca que possusse a condio de alto renome no plano ftico seria absoluta, de sorte que ningum, em s conscincia, poderia desconhec-la. Entretanto, ainda que uma determinada marca seja de alto renome, at que haja uma declarao oficial nesse sentido, essa condio ser ostentada apenas em tese. Dessa forma, mesmo que exista certo consenso de mercado acerca do alto renome, esse atributo depende da confirmao daquele a quem foi conferido o poder de disciplinar a propriedade industrial no Brasil, declarao que constitui um direito do titular, inerente ao direito constitucional de proteo integral da marca, no apenas para que ele tenha a certeza de que sua marca de fato possui essa peculiaridade, mas, sobretudo, porque ele pode e deve atuar FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO preventivamente no sentido de preservar e proteger o seu patrimnio intangvel, sendo despropositado pensar que o interesse de agir somente ir surgir com a efetiva violao. Deve-se considerar, ainda, que o reconhecimento do alto renome s pela via incidental imporia ao titular um nus injustificado, de constante acompanhamento dos pedidos de registro de marcas a fim de identificar eventuais ofensas ao seu direito marcrio. Ademais, no se pode perder de vista que muitas vezes sequer ocorre a tentativa de depsito da marca ilegal junto ao NP, at porque, em geral, o terceiro sabe da inviabilidade de registro, em especial quando a colidncia se d com marca de alto renome. Nesses casos, a controvrsia no chega ao NP, impedindo que o titular da marca adote qualquer medida administrativa incidental visando declarao do alto renome. Acrescente-se, por oportuno, que, ao dispor que "a proteo de marcas de alto renome no depender de registro na jurisdio em que reivindicada, a Association :nternationale pour la Protection de la PropriEtE :ndustrielle (APP) no isentou ou pelo menos no impediu essas marcas de registro, tampouco afirmou que essa condio de alto renome independeria de uma declarao oficial; apenas salientou que elas estariam resguardadas mesmo sem prvio registro, ou seja, prevaleceriam sobre marcas colidentes, ainda que estas fossem registradas anteriormente. (REsp 1.162.281-RJ, Re! M"#! N$#%& A#'(")*", +,)$'- e. 1//02/20130! DRETO EMPRESARAL. MPOSSBLDADE DE O PODER JUDCRO RECONHECER, ANTES DA MANFESTAO DO NP, A CARACTERZAO DE UMA MARCA COMO DE ALTO RENOME. Caso inexista uma declarao administrativa do NP a respeito da caracterizao, ou no, de uma marca como sendo de alto renome, no pode o Poder Judicirio conferir, pela via judicial, a correspondente proteo especial. A lacuna existente na Resoluo n. 121/2005 que prev a declarao do alto renome de uma marca apenas pela via incidental configura omisso do NP na regulamentao do art. 125 da LP, situao que justifica a interveno do Poder Judicirio. Entretanto, at que haja a manifestao do NP pela via direta, a nica ilegalidade praticada ser a FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO inrcia da Administrao Pblica. Assim, incabvel, ao menos nesse momento, a ingerncia do Poder Judicirio no mrito do ato omissivo, competindo-lhe, caso provocado, a adoo de medidas tendentes a ocasionar a manifestao do NP. Desse modo, na ausncia de uma declarao administrativa da referida autarquia, a deciso judicial que reconhece o alto renome de uma marca caracteriza usurpao de atividade que legalmente compete quele rgo, consistindo em violao da tripartio dos poderes do Estado, assegurada pelo art. 2 da CF/1988. (REsp 1.162.281-RJ, Re! M"#! N$#%& A#'(")*", +,)$'- e. 1//02/20130! SOCIEDADES DESPERSONI5ICADAS O CC/2002 disciplina duas sociedades despersonificadas: sociedade em comum (arts. 986 a 990) e sociedade em conta de participao (arts. 991 a 996). O conceito de sociedade est no art. 981/CC: "celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servi&os, para o e$erc1cio de atividade econ>mica e a partilha, entre si, dos resultados. Os requisitos para existncia de uma sociedade so: i) pluralidade de scios; ii) contribuio para o capital social; e iii) partilha dos resultados. o registro que confere personalidade jurdica sociedade. Portanto, possvel existir uma sociedade independente do registro (sociedade despersonificada). A sociedade em comum uma sociedade irregular? A sociedade comum no tem registro. Entretanto, na opino do professor, sociedade em comum no se confunde com sociedade irregular e sociedade de fato. A sociedade de fato uma sociedade despersonificada, na qual no h contrato escrito (o controle verbal) e a responsabilidade dos scios solidria e ilimitada. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO A sociedade em comum tambm uma sociedade despersonificada, na qual h um contrato escrito, mas sem registro (art. 986/CC). A responsabilidade dos scios da sociedade em comum, prevista no art. 990/CC, diferente dos scios da sociedade de fato, pois apesar de tambm ser solidria e ilimitada, existe benefcio de ordem. J a sociedade irregular no uma sociedade despersonificada, pois como ela tem um contrato escrito registrado, adquiriu personalidade jurdica. Entretanto, a sociedade considerada irregular em funo de uma irregularidade superveninete (ex.: falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de 180 dias art. 1033, V/CC) ou no prprio momento da constituio (ex.: erro no local de registro). SOCIEDADE EM COMUM - Art. 986/CC: a sociedade em comum no compreende a sociedade annima em organizao. A sociedade annima tem uma forma para ser constituda e, enquanto ela estiver em organizao, ela no ter personalidade jurdica, mas no se confunde com sociedade em comum. Art. )=? - 6nquanto n'o inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, e$ceto por a&9es em organiza&'o, pelo disposto neste !ap1tulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compat1veis, as normas da sociedade simples. - Art. 987/CC: uma norma de natureza processual que trata sobre a prova de existncia de uma sociedade em comum. Se for um dos scios pretendendo provar a existncia da socieda-de em comum, a prova s pode ser feita por escrito. Nos outros casos, a existncia da socieda-de em comum pode ser provada por qualquer meio moralmente legtimo. Art. )=* - 4s s(cios, nas rela&9es entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a e$ist%ncia da sociedade, mas os terceiros podem prov-la de qualquer modo. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO - Art. 988/CC: na sociedade em comum, os bens constituem um patrimnio especial e a titularidade deste patrimnio ser dos scios. Quando os atos constitutivos da sociedade so levados a registro, ela adquire personalidade jurdica, sendo que um dos efeitos dessa aquisio ter um patrimnio distinto do patrimnio dos scios. Assim sendo, como a sociedade em comum no tem personalidade jurdica, ela no pode ser titular de um patrimnio; por isso, os bens da sociedade em comum pertencem aos scios. Art. )== - 4s bens e d1vidas sociais constituem patrim>nio especial, do qual os s(cios s'o titulares em comum. - Art. 989/CC: trata sobre a administrao da sociedade em comum. A sociedade em comum ir celebrar negcios com terceiros atravs da pessoa do seu administrador. No contrato social escrito, tem que constar quem pode usar a firma, quem pode negociar em nome da sociedade em comum, quem tem poder de administrao. Se a sociedade em comum provar que o administrador realizou um ato de gesto para o qual no tinha poderes e que terceiro sabia ou devesse saber disso, o administrador responder com seu patrimnio. Art. )=) - 4s bens sociais respondem pelos atos de gest'o praticados por qualquer dos s(cios, salvo pacto e$presso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro que o conhe&a ou deva conhecer. - Art. 990/CC: na sociedade em comum, todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Aquele scio que no contrata pela sociedade, ou seja, apenas o capitalista, no est frente do negcio, tem direito ao benefcio de ordem. sto significa que os bens particulares do scio que no contrata pela sociedade apenas podem ser executados por dvidas da sociedade em comum depois de executados os bens que constituem o patri- mnio especial. J o scio que contrata pela sociedade no faz jus ao benefcio de ordem. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Art. ))A - Podos os s(cios respondem solidria e ilimitadamente pelas obriga&9es sociais, e$clu1do do benef1cio de ordem, previsto no art. -.A2+, aquele que contratou pela sociedade. A regra do sistema atributivo prevalece em relao marca e ao nome empresarial, ou seja, necessrio ter um registro para ser titular de um nome empresarial (art. 33, Lei 8.934/1994) e de uma marca (art. 129, Lei 9.279/1996). A sociedade em comum at pode utilizar um nome empresarial ou criar uma marca, mas ela no ter a proteo do direito ao uso exclusivo, pois este depende do registro. Portanto, como a sociedade em comum no tem personalidade jurdica, ela no pode ser titular nem de nome empresarial e nem de marca. A sociedade em comum no pode pedir a falncia de outro empresrio, pois o 1 do art. 97 da Lei 11.101/2005 determina que o credor empresrio, que requerer de falncia do devedor, tem que apresentar certido do Registro Pblico de Empresas que comprove a regularidade de suas atividades. O ente despersonificado tem capacidade processual, representada ativa e passivamente pelos seus scios, mas no tem a possibilidade de requerer falncia por no ter a certido que a Lei de Falncia exige. Nos termos do art. 81 da Lei 11.101/2005, se a sociedade em comum for considerada empresarial, ela pode ter a sua falncia decretada, pois no necessrio ter o registro para ser empresrio. RESPONSABILIDADE DO SCIO NA SOCIEDADE EM COMUM SCIO QUE CONTRATA SCIO QUE NO CONTRATA SOLIDRIA, ILIMITADA E NO TEM BENEFCIO DE ORDEM SOLIDRIA, ILIMITADA E TEM BENEFCIO DE ORDEM FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Art. =- - A decis'o que decreta a fal%ncia da sociedade com s(cios ilimitadamente responsveis tambEm acarreta a fal%ncia destes, que ficam su/eitos aos mesmos efeitos /ur1dicos produzidos em rela&'o sociedade falida e, por isso, dever'o ser citados para apresentar contesta&'o, se assim o dese/arem. Alm disso, de acordo com o art. 105, V da Lei 11.101/2005, podemos afirmar que a sociedade em comum tambm pode confessar a sua prpria falncia. Art. -A5 - 4 devedor em crise econ>mico-financeira que /ulgue n'o atender aos requisitos para pleitear sua recupera&'o /udicial dever requerer ao /u1zo sua fal%ncia, e$pondo as raz9es da impossibilidade de prosseguimento da atividade empresarial, acompanhadas dos seguintes documentos" :# ; prova da condi&'o de empresrio, contrato social ou estatuto em vigor ou, se n'o houver, a indica&'o de todos os s(cios, seus endere&os e a rela&'o de seus bens pessoais< A sociedade em comum no pode requerer recuperao judicial ou extrajudicial, pois um dos requisitos para requerer a recuperao judicial, previsto no caput do art. 48 da Lei 11.101/2005, exercer a empresa regularmente h mais de dois anos. Alm disso, o inciso V do art. 51 da Lei 11.101/2005 determina que a petio inicial da recuperao judicial dever ser instruda com certido do Registro Pblico de Empresas que comprove a regularidade de suas atividades. Enunciado 58 da Jornada de Direito Civil do CJF: "Arts. )=? e seguintes" A sociedade em comum compreende as figuras doutrinrias da sociedade de fato e da irregular. Sob a tica da aula de hoje, podemos afirmar que a sociedade em comum no se confunde nem com a sociedade de fato nem com a irregular.
FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Enunciado 383 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "Art. ))*" A falta de registro do contrato social Dirregularidade originria ; art. ))=C ou de altera&'o contratual versando sobre matEria referida no art. ))* Dirregularidade superveniente ; art. ))), pargrafo nicoC conduz aplica&'o das regras da sociedade em comum Dart. )=?C. A afirmao de que a falta do registro de contrato social conduz aplicao das regras da sociedade em comum perfeita, pois presume-se que existe um contrato escrito. Entretanto, no se deve aplicar as regras da sociedade em comum quando houver uma irregularidade superveniente, pois, nesse caso, a sociedade j possui registro, tem personalidade jurdica; o que ocorre que a alterao contratual, enquanto no for levada a registro, no produz efeitos em relao a terceiros. Enunciado 394 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "Art. 2.A3-" Ainda que n'o promovida a adequa&'o do contrato social no prazo previsto no art. 2.A3- do !(digo !ivil, as sociedades n'o perdem a personalidade /ur1dica adquirida antes de seu advento. Quando houve a promulgao do Cdigo Civil de 2002, a sociedade registrada anteriormente teve que se adequar s regras do novo Cdigo em um determinado prazo, que foi prorrogado diversas vezes e terminou em 11/01/2007. Se a sociedade no se adequou s regras do CC/2002, ele no perde a sua personalidade jurdica; o que ocorre uma irregularidade super- veniente, que pode dar ensejo desconsiderao. DIREITO EMPRESARIAL AULA 11 10/05/2013 SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPA12O FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Existe uma controvrsia sobre a natureza jurdica da sociedade em conta de participao. No Cdigo Civil, ela tratada como uma sociedade despersonificada. No entanto, a maioria da doutrina (Srgio Campinho, Fbio Ulhoa Coelho, Fbio Negro) defende que ela no seria uma verdadeira sociedade, mas sim uma espcie de contrato de participao. Para a maioria da doutrina, a sociedade em conta de participao um contrato e no uma sociedade. O professor segue o entendimento que a sociedade em conta de participao tem natureza jurdica de contrato. A parte da doutrina que defende que a sociedade em conta de participao um contrato utiliza os seguintes argumentos: i) forma de dissoluo (art. 996/CC) a sociedade em conta de participao se dissolve atravs de uma ao de prestao de contas, que disciplinada nos arts. 914 a 919 do CPC. Na ao de prestao de contas, h duas sentenas: na primeira sentena, o juiz determina se o ru tem ou no que apresentar as contas e na segunda sentena, o juiz julga a prestao de contas. Art. ))? - Aplica-se sociedade em conta de participa&'o, subsidiariamente e no que com ela for compat1vel, o disposto para a sociedade simples, e a sua liquida&'o rege-se pelas normas relativas presta&'o de contas, na forma da lei processual. Pargrafo nico - Lavendo mais de um s(cio ostensivo, as respectivas contas ser'o prestadas e /ulgadas no mesmo processo. ii) efeitos da falncia do scio participante (art. 994, 3/CC) se houver a falncia do scio participante, aplica-se as regras pertinentes aos efeitos da falncia em relao aos contratos bilaterais do falido (art. 117 da Lei 11.101/2005). Art. ))+, , 3 - @alindo o s(cio participante, o contrato social fica su/eito s normas que regulam os efeitos da fal%ncia nos contratos bilaterais do falido. Art. --* - 4s contratos bilaterais n'o se resolvem pela fal%ncia e podem ser cumpridos pelo administrador /udicial se o cumprimento reduzir ou FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO evitar o aumento do passivo da massa falida ou for necessrio manuten&'o e preserva&'o de seus ativos, mediante autoriza&'o do !omit%. A parte minoritria da doutrina (Mauro Brando Lopes, Arnaldo Rizzardo, Jos Gabriel Assis de Almeida) que defende que a sociedade em conta de participao uma verdadeira sociedade despersonificada utiliza os seguintes argumentos: i) a sociedade em conta de participao tratada como uma espcie de sociedade despersonificada no Cdigo Civil; ii) o conceito de sociedade, previsto no art. 981/CC, se adequada perfeitamente sociedade em conta de participao, pois h pluralidade de scios, contribuio para um fundo social (capital social) e diviso de resultados. Na sociedade em conta de participao, sempre existe duas categorias de scios: scio ostensivo e scio participante (pode existir pluralidade tanto de scio ostensivo quanto de participante). De acordo com o art. 991/CC, o scio ostensivo assume, em nome prprio, a responsabilidade pelas obrigaes celebradas com terceiros. O terceiro no negocia com a sociedade em conta de participao, mas sim com o scio ostensivo. Portanto, podemos afirmar que a sociedade em conta de participao no assume obrigaes perante terceiros, mas sim o scio ostensivo. O scio participante apenas participa dos resultados, no tem obrigaes perante terceiros. Pode at existir um pacto interno entre o scio ostensivo e o participante quanto a diviso de responsabilidade, mas ele no ter efeitos em relao a terceiros. Art. ))- - .a sociedade em conta de participa&'o, a atividade constitutiva do ob/eto social E e$ercida unicamente pelo s(cio ostensivo, em seu nome individual e sob sua pr(pria e e$clusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Pargrafo nico - 4briga-se perante terceiro t'o-somente o s(cio ostensivo< e, e$clusivamente perante este, o s(cio participante, nos termos do contrato social. Nos termos do art. 992/CC, a prova da existncia de uma sociedade em conta de participao pode ser feita por qualquer meio. Essa situao diferente da vista na sociedade em comum, pois o art. 987/CC determina que o terceiro pode fazer prova da existncia da sociedade em comum por qualquer meio, mas o scio somente pode fazer prova por escrito. Art. ))2 - A constitui&'o da sociedade em conta de participa&'o independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios de direito. A sociedade em conta de participao pode ter o seu contrato registrado na Junta Comercial ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas (RCPJ). Entretanto, segundo o art. 993/CC, no haver a aquisio de personalidade jurdica com o registro do contrato. A sociedade em conta de participao jamais ter personalidade jurdica. Tal regra uma exceo ao art. 985/CC, que determina que a sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio, dos seus atos constitutivos. Art. ))3 - 4 contrato social produz efeito somente entre os s(cios, e a eventual inscri&'o de seu instrumento em qualquer registro n'o confere personalidade /ur1dica sociedade. Pargrafo nico - Bem pre/u1zo do direito de fiscalizar a gest'o dos neg(cios sociais, o s(cio participante n'o pode tomar parte nas rela&9es do s(cio ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamente com este pelas obriga&9es em que intervier. O art. 995/CC trata da admisso de novos scios pelo scio ostensivo. Ser que scio ostensivo pode admitir, de maneira livre, o ingresso de novos scios na sociedade em conta de participao? No, em regra geral, o scio ostensivo precisa da autorizao dos demais scios para admitir o ingresso de novos FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO scios. Entretanto, pode haver uma clusula em contrrio no contrato da sociedade em conta de participao possibilitando que o scio ostensivo admita novos scios livremente. Art. ))5 - Balvo estipula&'o em contrrio, o s(cio ostensivo n'o pode admitir novo s(cio sem o consentimento e$presso dos demais. A sociedade em conta de participao no se dissolve como as demais sociedades, mas sim atravs de uma ao de prestao de contas, que disciplinada nos arts. 914 a 919 do CPC. Ser que a sociedade em conta de participao pode falir? Esta uma questo controvertida. Se entender que a sociedade em conta de participao uma sociedade, ento, por coerncia, tem que admitir a possibilidade dela falir. J se entender que a sociedade em conta de participao um contrato, ento, por coerncia, no pode admitir a sua falncia. O professor entende que a sociedade em conta de participao no pode falir, pois quem assume obrigaes perante terceiros o scio ostensivo e no a prpria sociedade. Os scios ostensivo e participante podem ser pessoa jurdica ou pessoa natural. E pode ocorrer a falncia tanto do scio ostensivo quanto do scio participante, sendo que haver consequncias distintas para cada situao de acordo com os 2 e 3 do art. 994 do Cdigo Civil. Se houver a falncia do scio ostensivo (art. 994, 2/CC), a sociedade em conta de participao ser automaticamente dissolvida e o scio participante ter que habilitar o seu crdito na falncia do ostensivo (crdito de natureza quirografria). Art. ))+, , 2 - A fal%ncia do s(cio ostensivo acarreta a dissolu&'o da sociedade e a liquida&'o da respectiva conta, cu/o saldo constituir crEdito quirografrio. Se houver a falncia do scio participante (art. 994, 3/CC), deve-se aplicar as regras pertinentes ao efeitos da falncia aos contratos bilaterais do falido FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO (art. 117 da Lei 11.101/ 2005). Portanto, no caso da falncia do scio participante, no haver a dissoluo automtica da sociedade em conta de participao, mas apenas a substituio do falido pela massa falida, representada pelo administrador judicial, que ir decidir se continuar na sociedade em conta de participao mais vantajoso para a manuteno e preservao de seus ativos. EXERCCOS SOBRE O TEMA DA AULA: 1) PROVA MP/AMAZONAS 2007 Questo 57) A sociedade em conta de participao uma sociedade empresria personificada e de capital, constituda mediante contrato social devidamente registrado. Nessas sociedades, vige o princpio da livre participao societria, e a morte de um dos scios no autoriza a dissoluo parcial, seja a pedido dos sobreviventes seja dos sucessores. GABARTO: ERRADO 2) PROVA AGU 2007 Acerca das sociedade no-personificadas, julgue os itens subsequentes. Questo 106) Tanto na sociedade em comum quanto na sociedade em conta de participao, os scios, nas relaes entre eles mesmos ou com terceiros, somente podem provar a existncia da sociedade por escrito. GABARTO: ERRADO Questo 107) Na sociedade em conta de participao, salvo estipulao em contrrio, o scio ostensivo pode admitir novo scio, independentemente do consentimento dos demais integrantes da sociedade. GABARTO: ERRADO 3) PROVA DPU 2007 CESPE FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Em cada um dos itens a seguir, apresentada uma situao hipottica, seguida de uma assertativa a ser julgada, acerca do direito societrio brasileiro. Os scios de certa sociedade em conta de participao lavraram o seu ato constitutivo em janeiro de 2007, mas o referido instrumento foi levado a registro apenas aps cerca de seis meses. Nessa situao, a sociedade somente passou a ter personalidade jurdica no momento da inscrio de seu contrato social no registro pblico de empresas mercantis. GABARTO: ERRADO 4) XXX CONCURSO PARA PROMOTOR DE JUSTA DO ESTADO DO RO DE JANERO 2 Questo Direito Empresarial) A sociedade X Ltda dedica-se ao comrcio de artigos desportivos. Aproveitando a realizao dos Jogos Pan-americanos na cidade do Rio de Janeiro, a sociedade X Ltda. celebra um contrato de sociedade em conta de participao com a sociedade Z Ltda. que explora uma rede de lojas na referida cidade. De acordo com esse contrato, a sociedade X ir entregar sociedade Z uma determinada quantidade de material desportivo que ser vendido pela sociedade Z nas suas lojas. O resultado das vendas ser repartido da seguinte forma: 65% para a sociedade X e 35% para a sociedade Z. Antes de terminadas as vendas, a sociedade Z tem a sua falncia decretada. ndique quais os efeitos da falncia da sociedade Z sobre o negcio celebrado. Pode a sociedade em conta de participao ter a sua falncia decretada? H duas correntes acerca da possibilidade da sociedade em conta de participao falir. Quem entende que a sociedade em conta de participao uma sociedade, admite a possibilidade dela falir. J quem entende que a sociedade em conta de participao um contrato, no admite a possibilidade dela falir. Obs.: Um dos examinadores desta prova era Jos Gabriel Assis de Almeida, que entende que a sociedade em conta de participao uma sociedade. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO No caso em questo, a sociedade Z a socia ostensiva. Assim sendo, como a sociedade Z teve a sua falncia decretada, haver a dissoluo automtica da sociedade em conta de participao e a sociedade X deve se habilitar na falncia de Z como credora quirografria. Alm disso, a sociedade X deve formular um pedido de restituio (art. 85 da Lei 11.101/2005) para reaver o material desportivo que lhe pertence, mas estava na posse da sociedade Z ao tempo de sua falncia. EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA 8EIRELI0 LEI 12!441/2011 A EREL foi introduzida pela Lei 12.441/2011 e est disciplinada no art. 980-A do Cdigo Civil. Este dispositivo tem seis pargrafos, sendo que o quarto foi objeto de veto presidencial. A EREL uma nova forma de explorao da atividade empresarial. Portanto, depois do advento da Lei 12.441/2011, existem trs formas de explorao da atividade empresarial: empresrio individual (pessoa natural), sociedade (pessoa jurdica) e EREL (pessoa jurdica). Art. )=A-A - A empresa individual de responsabilidade limitada ser constitu1da por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que n'o ser inferior a -AA DcemC vezes o maior salrio-m1nimo vigente no Pa1s. , - - 4 nome empresarial dever ser formado pela inclus'o da e$press'o H6:56G:H ap(s a firma ou a denomina&'o social da empresa individual de responsabilidade limitada. , 2 - A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade. , 3 - A empresa individual de responsabilidade limitada tambEm poder resultar da concentra&'o das quotas de outra modalidade societria num FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO nico s(cio, independentemente das raz9es que motivaram tal concentra&'o. , + - D#6PAI4C. , 5 - Poder ser atribu1da empresa individual de responsabilidade limitada constitu1da para a presta&'o de servi&os de qualquer natureza a remunera&'o decorrente da cess'o de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que se/a detentor o titular da pessoa /ur1dica, vinculados atividade profissional. , ? - Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas. Questo: Qual a diferena entre a EREL, o empresrio individual e a subsidiria integral? O empresrio individual uma pessoa natural e tem responsabilidade ilimitada. J a EREL uma pessoa jurdica (art. 44, V do Cdigo Civil) e tem responsabilidade limitada. A subsidiria integral, por sua vez, uma companhia, ou seja, uma sociedade annima, e tem a caracterstica peculiar de possuir apenas um nico acionista, que uma pessoa jurdica nacional (art. 251 da Lei 6.404/1976). Podemos citar como exemplo de subsidiria integral a Transpetro, cuja nica acionista a Petrobras. Em regra geral, uma sociedade deve ter pluralidade de scios. Portanto, a subsidiria integral uma exceo a essa regra, pois ela uma sociedade unipessoal (unipessoalidade originria e permanente). Existe uma controvrsia quanto a natureza jurdica da EREL. O entendimento predominante que a EREL no seria uma sociedade unipessoal, mas sim um novo ente jurdico personificado. O art. 44, V do Cdigo Civil, que prev que a empresa individual de responsabilidade limitada pessoa jurdica de direito privado, um inciso autnomo, ou seja, no pode confundir a EREL FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO com as pessoas jurdicas previstas nos demais incisos (EREL no se confunde com sociedade, associao ou fundao). No h dvida que a subsidiria integral uma sociedade unipessoal, pois ela possui apenas um acionista, que uma pessoa jurdica nacional. Fbio Ulhoa Coelho e Erasmo Vallado entendem que a EREL tambm uma sociedade unipessoal. Obs.: Se entender que a EREL um novo ente personificado, incoerente afirmar que ela tem um nico scio; tem que utilizar expresses que no remetem a sociedade, como titular ou instituidor. Apenas pode afirmar que que tem scio quem afirma que a EREL uma sociedade unipessoal. Enunciado 469 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "A 6mpresa :ndividual de 5esponsabilidade Gimitada D6:56G:C n'o E sociedade, mas novo ente /ur1dico personificado. Enunciado 03 da Jornada de Direito Comercial do CJF: "A 6mpresa :ndividual de 5esponsabilidade Gimitada ; 6:56G: n'o E sociedade unipessoal, mas um novo ente, distinto da pessoa do empresrio e da sociedade empresria. Questo: Qual ser o local de registro da EREL? RCPJ ou Junta Comercial? O 5 do art. 980-A do Cdigo Civil prev que a EREL pode ser criada para a explorao de atividades de qualquer natureza. Ento, se uma EREL for criada para explorar atividade intelectual de natureza cientfica, sem elemento de empresa, onde ela deve ser registrada? V JORNADA DE DRETO CVL DO CJF REDAO REJETADA: "As empresas individuais de responsabilidade limitada D6:56G:C podem e$ercer atividades empresariais Dart. )??, caput, do !!J2AA2C ou e$clusivamente intelectuais Dart. )??, pargrafo nico do !!J2AA2C. .o primeiro caso, s'o empresrias, registram-se perante a 8unta !omercial e su/eitam-se fal%ncia. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Como a redao do enunciado acima foi rejeitada, prevaleceu a ideia de que a EREL sempre ser de natureza empresarial e dever ser registrada na Junta Comercial. Entretanto, no h nenhum enunciado afirmando isso e o fato que o RCPJ tem vrias ERELs registradas. Ento, na prtica, a EREL est sendo registrada tanto na Junta Comercial, quanto no RCPJ, dependendo da natureza do seu objeto social. Questo: Uma pessoa jurdica poder instituir uma EREL? O caput do art. 980-A do Cdigo Civil prev que a ERE ser constituda "por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social. Portanto, o dispositivo fala apenas em pessoa, no especifica se pessoa natural ou jurdica. No h dvida que pessoa natural pode instituir uma EREL, por causa do 2 do art. 980-A/CC. Entretanto, a possibilidade de pessoa jurdica poder ou no instituir uma EREL uma questo controvertida. ACADEMA BRASLERA DE DRETO CVL REDAO APROVADA: "A empresa individual de responsabilidade limitada poder ser constitu1da por pessoa /ur1dica, admitida a sua participa&'o em mais de uma empresa dessa modalidade. O professor concorda com este enunciado da Academia Brasileira de Direito Civil, pois o caput do art. 980-A/CC apenas fala em pessoa, no restringe a possibilidade de constituir uma EREL a pessoa natural ou a pessoa jurdica. Enunciado 468 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "A empresa individual de responsabilidade limitada s( poder ser constitu1da por pessoa natural. NSTRUO NORMATVA 117 DO DNRC FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO 1.2.11 MPEDMENTO PARA SER TTULAR: ".'o pode ser titular de 6:56G: a pessoa /ur1dica, bem assim a pessoa natural impedida por norma constitucional ou por lei especial. A nstruo Normativa 117 do DNRC est em sintonia com o Enunciado 468 da V Jornada de Direito Civil do CJF. Mas cabe registrar que esta instruo normativa foi republicada depois da divulgao desses enunciados. nicialmente, a instruo normativa afirmava que tanto pessoa natural, quanto pessoa jurdica, podia ser titular de EREL. Entretanto, aps a publicao dos enunciados, Gustavo Tavares Borba (Procurador do Estado que atua junto Junta Comercial do Rio de Janeiro) mandou uma mensagem ao Poder Executivo Federal sugerindo que a instruo normativa fosse republicada para restringir a possibilidade de ser titular de uma EREL apenas a pessoa natural e assim o DNRC fez em 07 de dezembro de 2011. No entendimento do professor, a nstruo Normativa 117 do DNRC viola o princpio da legalidade (art. 5, /CRFB), pois uma instruo normativa, comando normativo inferior a lei, no pode trazer uma restrio que no est compreendida em lei. Portanto, na concepo do professor, tanto pessoa jurdica quanto pessoa natural pode instituir uma EREL. AULA 12 16/05/2013 FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA EIRELI 8%-#:!0 QUESTO: QUEM PODER ADMNSTRAR UMA EREL? Essa questo no tem resposta no art. 980-A do Cdigo Civil. Quando h uma omisso neste dispositivo, deve-se aplicar as regras da sociedade limitada EREL, por fora do 6 do art. 980-A/CC. Segundo o art. 1061/CC, na sociedade limitada, o administrador no precisa ser scio. Ento, o administrador da EREL no precisa ser o seu instituidor; este pode indicar uma outra pessoa para administrar a EREL. O art. 1060/CC prev que a sociedade limitada pode ser administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social ou em instrumento separado. Como este dispositivo no especifica se pessoa natural ou jurdica, surge a dvida se a sociedade limitada pode ou no ser administrada por pessoa jurdica. Paulo Salles de Toledo sustenta que a sociedade limitada pode ser administrada por pessoa jurdica, pois o art. 1060/CC fala apenas em pessoa no seu gnero. Esta orientao no a majoritria. (Texto de Paulo Salles de Toledo: "As sociedade limitadas podem ter Conselho de Administrao?) A orientao que predomina a de Srgio Campinho, que sustenta que somente pessoa natural pode exercer a administrao da sociedade limitada, pois deve-se aplicar ao caso concreto, conjuntamente ao art. 1060, o art. 997, V do Cdigo Civil, que determina que o contrato social deve indicar "as pessoas naturais incumbidas da administra&'o da sociedade, e seus poderes e atribui&9es. Alm disso, a nstruo Normativa n 98/2003 do DNRC (Manual de Atos de Registro de Sociedade Limitada) indica que a administrao da sociedade limitada somente poder ser exercida por pessoa natural. E o art. 1062, 2 do Cdigo Civil determina que, nos dez dias seguintes ao da investidura, deve o administrador requerer seja averbada sua nomeao no registro competente, mencionando, dentre outras informares, o seu estado FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO civil (apenas pessoa natural tem estado civil). Assim sendo, foi aprovado o Enunciado 66 da Jornada de Direito Civil do CJF: "Art. -.A?2" a teor do , 2N do art. -.A?2 do !(digo !ivil, o administrador s( pode ser pessoa natural. Obs.: Em qualquer outra espcie de sociedade, no h qualquer dvida que apenas pessoa natural pode ser administradora. H controvrsia apenas na sociedade limitada, por causa do art. 1060/CC. Portanto, toda essa divergncia do administrador poder ser pessoa jurdica ou no aplicada EREL. Trata-se de uma questo polmica, mas prevalece a ideia de que, na EREL, o administrador tem que ser pessoa natural. CAPTAL SOCAL DA EREL O caput do art. 980-A/CC prev que a EREL tem capital social, que deve estar todo integralizado no momento de sua constituio e no pode ser inferior a 100 vezes o salrio-mnimo vigente no pas. Mas ser que a EREL tem capital social mesmo? Quem entende que a EREL no uma sociedade no pode falar que ela tem capital social, da mesma forma que no pode falar que ela tem scio. J quem entende que a EREL uma sociedade unipessoal, por coerncia, pode falar que ela tem capital social. O capital social divido em cotas ou aes. Ento, para quem entende que a EREL uma sociedade unipessoal, o seu capital social seria formado por uma cota nica. J para quem entende que a EREL no sociedade, o capital social, na realidade, seria um investimento que o instituidor fez na EREL. O capital social da EREL no permite parcelamento, deve estar totalmente integralizado no ato da sua constituio. sso o contrrio do que ocorre com as demais sociedades, nas quais possvel parcelar o capital social. Alm disso, o caput do art. 980-A/CC fixou um capital social mnimo para a EREL de 100 vezes o salrio-mnimo vigente no pas. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO No regra no nosso ordenamento jurdico estabelecer um capital social mnimo; a regra a liberdade, so os scios que dizem de quanto o capital social. A razo da lei exigir um capital social mnimo para a constituio da EREL para desistimular fraude nas relaes trabalhistas. A constitucionalidade do capital social mnimo da EREL (e sua vinculao ao salrio-mnimo) est sendo questionada na ADn 4637, por violao ao art. 170/CRFB, que prev o princpio da livre iniciativa. No foi concedida liminar nesta ADn, ento, at o momento, presume-se constitucional essa regra. E como pode contribuir para a formao do capital social da EREL? O art. 980-A/CC omisso a respeito desta questo, ento, por fora do 6 do referido dispositivo, deve-se aplicar as regras da sociedade limitada EREL. O art. 1055, 2 do Cdigo Civil estabelece que vedada contribuio que consiste em prestao de servios para o capital social da sociedade limitada. Ento, tambm no pode contribuir para o capital social da EREL com prestao de servios. Alm disso, no possivel integralizar o capital social com nome, voz e imagem. Portanto, apenas possvel contribuir para o capital da EREL com dinheiro, crdito e bens (mveis, imveis e intangveis). Enunciado 04 da Jornada de Direito Comercial do CJF: "Kma vez subscrito e efetivamente integralizado, o capital da empresa individual de responsabilidade limitada n'o sofrer nenhuma influ%ncia decorrente de ulteriores altera&9es no salrio m1nimo. Enunciado 473 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "Art. )=A-A, , 5" A imagem, o nome ou a voz n'o podem ser utilizados para a integraliza&'o do capital da 6:56G:. QUESTO: POSSVEL APLCAR A TEORA DA DESCONSDERAO EREL? FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Sim, possvel a aplicao de qualquer modalidade de desconsiderao, inclusive a inversa, pois o patrimnio da EREL distinto do patrimnio de seu instituidor. O 4 do art. 980-A do Cdigo Civil foi vetado, pois ele determinava que o patrimnio da EREL seria o nico responsvel pelas obrigaes por ela contradas e, se ele tivesse entrado em vigor, poderia inibir a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. Enunciado 470 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "Art. )=A-A" 4 patrim>nio da empresa individual de responsabilidade limitada responder pelas d1vidas da pessoa /ur1dica, n'o se confundindo com o patrim>nio da pessoa natural que a constitui, sem pre/u1zo da aplica&'o do instituto da desconsidera&'o da personalidade /ur1dica. QUESTO: POSSVEL TRANSFORMAR UMA SOCEDADE EM EREL? Se uma sociedade limitada possuia dois scios e um deles saiu, ela somente pode ficar unipessoal pelo prazo de 180 dias, sob pena de dissoluo (art. 1033, V/CC). Entretanto, o scio remanescente pode se transformar em empresrio individual ( nico do art. 1033/CC) ou em uma EREL, desde que o capital social mnimo seja respeitado ( 3 do art. 980-A/CC). Entretanto, haveria problema na transformao em uma EREL se esse scio remanescente da limitada fosse uma pessoa jurdica, por causa da controvrsia sobre uma pessoa jurdica poder ou no ser instituidora de uma EREL. Art. -.A33 - Iissolve-se a sociedade quando ocorrer" :# - a falta de pluralidade de s(cios, n'o reconstitu1da no prazo de cento e oitenta dias< Pargrafo nico - .'o se aplica o disposto no inciso :# caso o s(cio remanescente, inclusive na hip(tese de concentra&'o de todas as cotas da sociedade sob sua titularidade, requeira, no 5egistro Pblico de 6mpresas 7ercantis, a transforma&'o do registro da sociedade para empresrio individual ou para empresa individual de responsabilidade FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO limitada, observado, no que couber, o disposto nos arts. -.--3 a -.--5 deste !(digo.
E ser que possvel transformar uma sociedade annima em EREL? Na SA o capital social divido em aes e no em quotas. Apesar do 3 do art. 980- A/CC falar que "a empresa individual de responsabilidade limitada tambEm poder resultar da concentra&'o das quotas de outra modalidade societria num nico s(cio, na opino do professor, uma EREL pode sim ser resultado de uma sociedade annima unipessoal (art. 206, , alnea "d da Lei 6.404/1976), pois no h razo de restingir apenas s sociedades cujo capital social seja dividido em quotas. Enunciado 483 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "Art. -.A33, pargrafo nico" Admite-se a transforma&'o do registro da sociedade an>nima, na hip(tese do art. 2A?, :, d, da Gei n. ?.+A+J-)*?, em empresrio individual ou empresa individual de responsabilidade limitada. QUESTO: EM CASO DE OMSSO DO ART. 980-A DO CDGO CVL, QUAL SER A NORMA SUPLETVA? O 6 do art. 980-A/CC determina que "aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas. Mas essa regncia supletiva no integral, pois nem tudo que est na previsto para a sociedade limitada compatvel com a EREL, como, por exemplo, as regras atinentes a reunio de scios, qurum. Wilges Bruscato sustentava que somente poderiam ser aplicadas EREL as regras da sociedade limitada atinentes a responsabilidade dos scios e suas excees. Ela at props o seginte Enunciado que foi REJETADO na V Jornada de Direito Civil do CJF: "A aplica&'o subsidiria das regras da sociedade limitada 6:56G: deve se ater, e$clusivamente, s regras da limita&'o da responsabilidade e suas e$ce&9es! FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Quando o art. 980-A/CC for omisso e tambm no for possvel aplicar as regras previstas para as sociedades limitada, deve-se recorrer s fontes primrias (Constituio Federal e Cdigo Civil) e secundrias (doutrina, jurisprudncia, princpios gerais de direito e usos e costumes) do Direito Empresarial. CAPITAL SOCIAL Concurso MP-RJ 2011 12 Questo: Direito Empresarial Explique as diferenas entre estabelecimento empresarial, patrimnio social, patrimnio lquido e capital social no Direito Societrio. O capital social uma cifra contbil, resultante da contribuio que os scios fizeram para tomar parte na sociedade. A cota/ao uma frao do capital social, que pertence ao scio de acordo com a sua contribuio para o capital social. Essa contribuio feita pelos scios com bens, dinheiros e crditos vai para a pessoa jurdica da sociedade. O balano patrimonial a demonstrao que apresenta o ativo e o passivo da sociedade: na coluna do ativo esto o dinheiro, os bens, os crditos e na coluna do passivo, os emprstimos, as obrigaes, as dvidas. O dinheiro com o qual os scios contribuiram para o capital social entra na coluna do ativo. Mas na coluna do passivo que h a citao do capital social em moeda corrente nacional. Ento por isso que se afirma que o capital social apenas uma cifra contbil resultante da contribuio que os scios fizeram para tomar parte na sociedade. O capital social no pode ser penhorado, pois ele apenas uma cifra contbil. O credor vai pedir a penhora do ativo do devedor (dinheiro, bens, crditos). Quando o scio contribui para o capital social com dinheiro, bens ou crditos, essa contribuio entra no ativo da sociedade e pode ser utilizada pelos scios FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO para a realizao do objeto social (e no para fins particulares). Ento, o ativo e o passivo de uma sociedade tendem a oscilar durante o exerccio da atividade empresria. O capital social fixo, pois trata-se de uma cifra contbil. J o patrimnio oscila, voltil, pois ele formado pelo ativo e passivo. O patrimnio lquido, por sua vez, obtido atravs da soma do ativo com o passivo, para a qual podemos encontrar um resultado positivo ou negativo (lucro ou perdas). O patrimnio o conjunto do ativo e do passivo. Ento, o patrimnio social nada mais do que o patrimnio da sociedade, que se distingue do patrimnio dos scios. J o estabeleci-mento empresarial o complexo de bens corpreos e incorpreos organizados pelo empre-srio para o exerccio da empresa. O capital social fixo, pois ele a cifra contbil resultante da contribuio que os scios fizeram para participar da sociedade. Essa contribuio feita pelos scios entra no ativo da sociedade (dinheiro, crditos, bens) e pode ser utilizada para concretizar o objeto social. Em um cenrio em que o capital social for maior que o ativo da sociedade, os scios esto impedidos de fazerem retiradas pessoais. De acordo com o art. 1059/CC, os scios sero obrigados a devolver todas as quantias que tiverem retirado da sociedade, ainda que autorizados pelo contrato (no importa o nome dado a essas retiradas), quando essas retiradas tiverem sido feitas em prejuzo do capital. O capital social o mnimo de garantia oferecido aos credores; ento, se no tiver uma valor correpondente ao do capital social no ativo, os credores esto desprotegidos.
Art. -.A5) - 4s s(cios ser'o obrigados reposi&'o dos lucros e das quantias retiradas, a qualquer t1tulo, ainda que autorizados pelo contrato, quando tais lucros ou quantia se distribu1rem com pre/u1zo do capital. Portanto, o capital social uma garantia mnima para os credores, pois eles esperam que haja pelo menos o valor indicado no capital social no ativo da FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO sociedade. Quando o ativo for menor que o capital social, os scios no podem fazer retiradas, pois isso diminuiria ainda mais a garantia. Por isso, quando os scios fizerem retiradas e o ativo da sociedade for inferior ao capital social, eles so obrigados a fazer reposio das quantias retiradas, porque a garantia dos credores est no mnimo do capital social. O capital social no pode ser penhorado, pois ele apenas uma cifra contbil (o capital social chamado, inclusive, de passivo no exigvel). O que interessa para os credores o ativo da sociedade. Assim sendo, se a sociedade estiver funcionando com o ativo inferior ao capital social, como a garantia dos credores est abalada, um juiz pode at mesmo acabar responsabilizando os scios pela diferena mediante a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. A maioria da doutrina defende que, em tese, a nica exceo regra do art. 1059/CC, em que os scios estariam autorizados a fazer retiradas, sem a obrigao de fazer reposio, mesmo quando o ativo for inferior ao capital social, seria o pro labore, que a quantia paga ao scio que trabalha na sociedade, mas esta no uma questo pacfica. O art. 1055, 1 do Cdigo Civil uma outra regra da sociedade limitada que evidencia a funo garantidora que o capital social tem para os credores. De acordo com esse dispositivo, durante o prazo de 5 anos, todos os scios, e no apenas aquele que contribuiu com o bem imvel, so solidariamente responsveis pela exata estimao dos bens conferidos ao capital social.
Art. -.A55, , - - Pela e$ata estima&'o de bens conferidos ao capital social respondem solidariamente todos os s(cios, atE o prazo de cinco anos da data do registro da sociedade. Os seguintes princpios orientam o capital social: FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO - UNDADE: existe apenas um nico capital social. O capital social nico, no importa quantas filias a sociedade tenha. - RGDEZ: o capital social fixo, com exceo da cooperativa. Na cooperativa, o capital social pode ser varivel ou at mesmo no existir (art. 1094, do Cdigo Civil). Art. -.A)+ - B'o caracter1sticas da sociedade cooperativa" : - variabilidade, ou dispensa do capital social< - NTANGBLDADE: o capital social deve ser utilizado para realizar o objeto social e no para fins particulares dos scios. - REALDADE: o capital social tem que ser verdadeiro, sob pena de responsabilidade civil e penal (art. 299 do Cdigo Penal). @alsidade ideol(gica Art. 2)) - 4mitir, em documento pblico ou particular, declara&'o que dele devia constar, ou nele inserir ou fazer inserir declara&'o falsa ou diversa da que devia ser escrita, com o fim de pre/udicar direito, criar obriga&'o ou alterar a verdade sobre fato /uridicamente relevante" Pena - reclus'o, de um a cinco anos, e multa, se o documento E pblico, e reclus'o de um a tr%s anos, e multa, se o documento E particular. SOCIEDADE EM NOME COLETIVO A sociedade em nome coletivo regulada pelos arts. 1039 a 1044 do Cdigo Civil. Ela no muito utilizada na prtica: na Junta Comercial do Rio de Janeiro, existem apenas duas sociedades em nome coletivo registradas. De acordo com o art. 1039/CC, pessoa jurdica no pode ser scia de sociedade em nome coletivo, mas apenas pessoa fsica. Os scios respondem de maneira subsidiria pelas obrigaes sociais, ou seja, se a pessoa jurdica no tiver patrimnio para arcar com suas obrigaes, o credor poder, depois FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO de esgotado o patrimnio da sociedade, ingressar no patrimnio dos scios. Alm disso, a responsabilidade dos scios solidria e ilimitada. Portanto, podemos afirmar que a responsabilidade subsidiria em relao sociedade e solidria e ilimitada entre os scios. Art. -.A3) - Bomente pessoas f1sicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo todos os s(cios, solidria e ilimitadamente, pelas obriga&9es sociais. Pargrafo nico - Bem pre/u1zo da responsabilidade perante terceiros, podem os s(cios, no ato constitutivo, ou por un0nime conven&'o posterior, limitar entre si a responsabilidade de cada um. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO AULA 13 24/05/2013 SOCIEDADE EM NOME COLETIVO 8%-#:!0 A responsabilidade dos scios da sociedade em nome coletivo est prevista no art. 1039/CC. Todos os scios so pessoas naturais e possuem responsabilidade solidria e ilimitada; mas tal responsabilidade subsidiria em relao sociedade, pois o credor apenas pode cobrar dos scios aps esgotado o patrimnio da sociedade. De acordo com o 1042/CC, apenas os scios podem exercer a administrao da sociedade em nome coletivo. Portanto, pessoa jurdica no pode administrar a sociedade em nome coletivo, pois todos os administradores devem ser scios e os scios da sociedade em nome coletivo so sempre pessoas naturais. Art. -.A+2 - A administra&'o da sociedade compete e$clusivamente a s(cios, sendo o uso da firma, nos limites do contrato, privativo dos que tenham os necessrios poderes. Em princpio, o art. 1043/CC no permite o pedido de liquidao da cota do scio. Entretanto, h duas excees previstas no nico do referido dispositivo: i) quando houver prorrogao tcita da sociedade; e ii) quando houver prorrogao expressa, mas com oposio judicial de um credor, levantada no prazo de 90 dias.
Art. -.A+3 - 4 credor particular de s(cio n'o pode, antes de dissolver-se a sociedade, pretender a liquida&'o da quota do devedor. Pargrafo nico - Poder faz%-lo quando" : - a sociedade houver sido prorrogada tacitamente< FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO :: - tendo ocorrido prorroga&'o contratual, for acolhida /udicialmente oposi&'o do credor, levantada no prazo de noventa dias, contado da publica&'o do ato dilat(rio. Obs.: A liquidao da cota do scio est prevista no nico do art. 1026 do Cdigo Civil. Por exemplo, se um dos scios de uma sociedade simples faz uma dvida particular no valor de 10 mil reais, mas ele no tem qualquer outro bem sem ser as cotas dessa sociedade e acabou no honrando a sua dvida, o credor pode pedir a liquidao da cota do scio para pagar a dvida. O pedido de liquidao da cota significa que o credor pode pedir a excluso do scio da sociedade por uma dvida particular feita entre eles. Haver necessidade, ento, de uma apurao de haveres e o valor da dvida deve ser entregue em dinheiro, no prazo de 90 dias, no juzo da execuo. Mesmo que o valor da cota seja superior ao valor da dvida, o scio ser expulso da sociedade.
Art. -.A2?, , nico - Be a sociedade n'o estiver dissolvida, pode o credor requerer a liquida&'o da quota do devedor, cu/o valor, apurado na forma do art. -.A3-, ser depositado em dinheiro, no /u1zo da e$ecu&'o, atE noventa dias ap(s aquela liquida&'o. SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES A sociedade em comandita simples est prevista nos arts. 1045 a 1051 do Cdigo Civil, mas esse tipo societrio no existe na prtica. O art. 1045/CC estabelece a responsabilidade dos scios comanditados e comanditrios.
Art. -.A+5 - .a sociedade em comandita simples tomam parte s(cios de duas categorias" os comanditados, pessoas f1sicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obriga&9es sociais< e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Pargrafo nico - 4 contrato deve discriminar os comanditados e os comanditrios. O scio comanditado sempre pessoa natural e sua responsabilidade ilimitada. Se houver mais de um scio comanditado, a responsabilidade ser tambm solidria. Mas antes de mais nada, a responsabilidade dos scios comanditados ser subsidiria em relao sociedade. E o scio comanditado o nico que pode administrar a sociedade em comandita simples; portanto, podemos afirmar que pessoa jurdica no pode ser administradora de sociedade em comandita simples.
Art. -.A+? - Aplicam-se sociedade em comandita simples as normas da sociedade em nome coletivo, no que forem compat1veis com as deste !ap1tulo. Pargrafo nico - Aos comanditados cabem os mesmos direitos e obriga&9es dos s(cios da sociedade em nome coletivo. O nome empresarial da sociedade em comandita simples do tipo firma/razo social (assim como na sociedade em nome coletivo). Na sociedade em comandita simples, sempre existir as duas categorias de scios: comanditado e comanditrio. Mas na composio do nome empresarial apenas pode usar o nome dos scios comanditados. Alm disso, na sociedade em comandita simples, obrigatrio constar a expresso "Cia no nome empresarial, pois ela designa a existncia de scios comanditrios (nstruo Normativa 116 do DNRC). J na sociedade em nome coletivo, a expresso "Cia no obrigatria, desde que os nomes de todos os scios sejam utilizados no nome empresarial. O scio comanditrio pode ser pessoa natural ou pessoa jurdica e tem responsabilidade limitada ao preo de sua cota. Ele no pode exercer a administrao da sociedade; pode, no mximo, receber uma procurao para realizar um negcio especfico. E o nome dele no pode ser utilizado para a construo do nome empresarial. Se o scio comanditrio emprestrar o seu FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO nome civil para o nome empresarial ou exercer a administrao da sociedade, ele passar a ter responsabilidade ilimitada, igual responsabildiade do scio comanditado. Art. -.A+* - Bem pre/u1zo da faculdade de participar das delibera&9es da sociedade e de lhe fiscalizar as opera&9es, n'o pode o comanditrio praticar qualquer ato de gest'o, nem ter o nome na firma social, sob pena de ficar su/eito s responsabilidades de s(cio comanditado. Pargrafo nico - Pode o comanditrio ser constitu1do procurador da sociedade, para neg(cio determinado e com poderes especiais. Se no existir mais a categoria de scio comanditado na sociedade, o nome empresarial deve ser alterado por causa do princpio da veracidade. Alm disso, de acodo com o art. 1051/CC, necessrio que essa categoria de scio seja reestabelecida no prazo de 180 dias, sob pena de da sociedade ser dissolvida de pleno direito (durante esse tempo, dever ser designado um administrador provisrio, que no ter a qualidade de scio). Se a falta da categoria de scio comanditado no for sanada no referido prazo e a sociedade continuar funcionando, ela se torna uma sociedade irregular. Art. -.A5- - Iissolve-se de pleno direito a sociedade" : - por qualquer das causas previstas no art. -.A++< :: - quando por mais de cento e oitenta dias perdurar a falta de uma das categorias de s(cio. Pargrafo nico - .a falta de s(cio comanditado, os comanditrios nomear'o administrador provis(rio para praticar, durante o per1odo referido no inciso :: e sem assumir a condi&'o de s(cio, os atos de administra&'o. Se no existir mais a categoria de scio comanditrio na sociedade, aplica-se apenas a regra do art. 1051, do Cdigo Civil, ou seja, necessrio que essa categoria de scio seja reestabelecida no prazo de 180 dias, sob pena de da sociedade ser dissolvida de pleno direito. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO SOCIEDADE SIMPLES A denominao sociedade simples tem duas acepes: i) pode ser utilizada para deginar o contrrio de sociedade empresria; ii) mas tambm pode designar um modelo de sociedade, que possui regras prprias e anteriormente era chamada de sociedade civil. Esse modelo societrio somente pode ser utilizado quando a sociedade pretende exercer atividade que no seja empresarial, como, por exemplo, atividade intelectual sem elemento de empresa. Aquele que no vai explorar empresa, tem a possibilidade de escolher o tipo societrio de sociedade simples ou de sociedade limitada. Se escolher o tipo limitada, essa sociedade limitada ser simples. Normalmente, aquele que no vai explorar empresa escolhe o tipo societrio de sociedade limitada, pois existe uma grande controvrsia acerca da responsabilidade dos scios da sociedade simples. A orientao do Superior Tribunal de Justia no sentido da responsa-bilidade dos scios da sociedade simples ser ilimitada e solidria. Quando escolhe a sociedade simples para a exercer uma atividade simples, ou seja, uma atividade que no empresria, haver uma sociedade simples "pura ou simples-simples. J se escolher a sociedade limitada para explorar uma atividade simples haver uma sociedade limitada simples, que uma sociedade limitada que no explora empresa. Qurum de alterao do contrato social Na sociedade simples, o qurum necessrio para alterao do contrato social est previsto no art. 999 do Cdigo Civil (no h assemblia ou reunio de scios na sociedade simples). Se a alterao tiver por objeto qualquer das FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO matrias indicadas no art. 997/CC, como, por exemplo, o objeto social, a sede da sociedade, o capital social, ser necessrio unanimidade. Se a alterao tiver por objeto uma matria que no esteja compreendida no art. 997, a regra o qurum de maioria absoluta, salvo se o contrato social no exigir consentimento unnime para essa outra matria. Art. ))) - As modifica&9es do contrato social, que tenham por ob/eto matEria indicada no art. ))*, dependem do consentimento de todos os s(cios< as demais podem ser decididas por maioria absoluta de votos, se o contrato n'o determinar a necessidade de delibera&'o un0nime. Pargrafo nico - Fualquer modifica&'o do contrato social ser averbada, cumprindo-se as formalidades previstas no artigo antecedente. Art. ))* - A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alEm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar" : - nome, nacionalidade, estado civil, profiss'o e resid%ncia dos s(cios, se pessoas naturais, e a firma ou a denomina&'o, nacionalidade e sede dos s(cios, se /ur1dicas< :: - denomina&'o, ob/eto, sede e prazo da sociedade< ::: - capital da sociedade, e$presso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espEcie de bens, suscet1veis de avalia&'o pecuniria< :# - a quota de cada s(cio no capital social, e o modo de realiz-la< # - as presta&9es a que se obriga o s(cio, cu/a contribui&'o consista em servi&os< #: - as pessoas naturais incumbidas da administra&'o da sociedade, e seus poderes e atribui&9es< #:: - a participa&'o de cada s(cio nos lucros e nas perdas< #::: - se os s(cios respondem, ou n'o, subsidiariamente, pelas obriga&9es sociais. Pargrafo nico - R ineficaz em rela&'o a terceiros qualquer pacto separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Forma de contribuio para o capital social possvel contribuir para o capital social de uma sociedade simples com dinheiro, crdito, bens e servios. O art. 1006/CC permite a figura do scio- indstria na sociedade simples. Quando o scio contribui com prestao de servios, em regra, ele no pode se empregar em atividade concorrente, salvo conveno em contrrio.
Art. -.AA? - 4 s(cio, cu/a contribui&'o consista em servi&os, n'o pode, salvo conven&'o em contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros e dela e$clu1do. O art. 1005/CC regula a contribuio para o capital social feita com bens e crdito. De acordo com esse dipositivo, o scio que contribui com bens responsvel pela evico. O art. 296/CC estalece que, em regra, em uma cesso de crdito, o cedente no responde pela solvncia do devedor; entretanto, o art. 1005/CC estabelece que se o scio fizer uma cesso de crdito para fins de integralizao do capital social, ele ir responder solidariamente pelo pagamento. Art. -.AA5 - 4 s(cio que, a t1tulo de quota social, transmitir dom1nio, posse ou uso, responde pela evic&'o< e pela solv%ncia do devedor, aquele que transferir crEdito. Segundo o art. 1007/CC, em regra, o scio participa dos lucros e das perdas na proporo de suas respectivas cotas (por exemplo, se o scio tem 30% do capital social, ele participa em 30% dos lucros e das perdas), salvo conveno em contrrio. J aquele scio que contribui com prestao de servios tem uma participao diferente: somente participa dos lucros na proporo da mdia do valor das respectivas cotas. Se o scio que contribui com prestao de servios se empregar em atividade concorrente, ele poder ser privado dos lucros e at mesmo excludo da sociedade. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Art. -.AA* - Balvo estipula&'o em contrrio, o s(cio participa dos lucros e das perdas, na propor&'o das respectivas quotas, mas aquele, cu/a contribui&'o consiste em servi&os, somente participa dos lucros na propor&'o da mEdia do valor das quotas. Poderes do administrador da sociedade simples O administrador tem o poder geral de praticar atos regulares de gesto. Mas esse poderes podem ser limitados pelo contrato social e at mesmo pela prpria lei. O caput do art. 1015/CC impe uma limitao legal aos poderes do administrador: em regra, para o administrador vender ou dar em garantia real bens imveis necessria a deciso da maioria dos scios, o que corresponde maioria do capital social, nos termos do art. 1010/CC. Mas se a venda ou a onerao de bens imveis estiver relacionado com o objeto social da prpria sociedade, o administrador no precisa da autorizao da maioria dos scios, pois esses atos so considerados atos regulares de gesto. Art. -.A-5 - .o sil%ncio do contrato, os administradores podem praticar todos os atos pertinentes gest'o da sociedade< n'o constituindo ob/eto social, a onera&'o ou a venda de bens im(veis depende do que a maioria dos s(cios decidir. Revogao dos poderes do administrador O art. 1019/CC determina que o scio administrador da sociedade simples nomeado no prprio contrato social tem poderes irrevogveis; apenas pode haver a revogao dos poderes desse administrador em juzo, provada justa causa. Mas so revogveis, a qualquer tempo, os poderes de administrador conferidos a scio por ato separado ou a quem no seja scio. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO H quem defenda, com base no final do nico do art. 1019/CC, que o administrador da sociedade simples no tem que ter qualidade de scio. Mas a maioria da doutrina entende que tem que ser scio para administrar a sociedade simples. Art. -.A-) - B'o irrevogveis os poderes do s(cio investido na administra&'o por clusula e$pressa do contrato social, salvo /usta causa, reconhecida /udicialmente, a pedido de qualquer dos s(cios. Pargrafo nico - B'o revogveis, a qualquer tempo, os poderes conferidos a s(cio por ato separado, ou a quem n'o se/a s(cio. Excesso praticado pelo administrador O administrador celebra vrios negcios com terceiros em nome da sociedade. Mas quando o administrador da sociedade simples celebra um negcio jurdico com terceiro sem poderes para tanto ou excedendo seus poderes, quem vai responder? Se a sociedade for demandada por esse credor, ela vai utilizar a regra do nico do art. 1015/CC para tentar afastar a sua responsabilidade. Mas cabe registrar que essas hipteses de excesso praticado pelo adminis- trador devem ser analisadas luz do caso concreto.
Art. -.A-5, , nico - 4 e$cesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hip(teses" : - se a limita&'o de poderes estiver inscrita ou averbada no registro pr(prio da sociedade< :: - provando-se que era conhecida do terceiro< ::: - tratando-se de opera&'o evidentemente estranha aos neg(cios da sociedade. De acordo com o nico do art. 1015/CC, o excesso praticado pelo administrador pode ser oposto a terceiros pela sociedade para afastar a sua FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO responsabilidade se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses: ) a limitao de poderes estava averbada no registro prprio (efeitos erga omnes); ) a limitao de poderes era conhecida pelo credor (m-f do credor); ou ) ato evidentemente estranho aos negcios da sociedade (ato ultra vires). Agora ns vamos estudar os possveis argumentos em favor da sociedade (utilizados com o objetivo de afastar a sua responsabilidade) e em favor do credor (utilizados com o objetivo de fazer com que a sociedade responda) no caso de excesso praticado por administrador: ARGUMENTO EM FAVOR DA SOCEDADE ARGUMENTO EM FAVOR DO CREDOR LMTAO DE PODERES NSCRTA OU AVERBADA EM REGSTRO PRPRO DNMCA DAS RELAES NEGOCAS E MATRA "NTERNA CORPORS A sociedade pode alegar que a limitao de poderes do administrador estava inscrita ou averbada em registro prprio. Mas o Direito Empresarial tem caractersticas prprias que se distanciam daquela formalidade do Direito Civil: uma das principais caractersticas o dinamismo, as suas relaes negociais so dinmicas. Ento, o fornecedor no tem a obrigao de analisar os contratos sociais de todas as sociedades com as quais negocia. Assim sendo, ainda que a limitao dos poderes do administrador esteja inscrita em registro prprio, existe uma dinmica nas relaes empresarias que deve ser considerada. Alm disso, ainda que haja essa limitao de poderes, o credor pode alegar que isso uma matria "interna corporis, uma clusula que tem eficcia apenas interna. ARGUMENTO EM FAVOR DA ARGUMENTO EM FAVOR DO FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO SOCEDADE CREDOR M-F DO CREDOR BOA-F OBJETVA DO CREDOR PRNCPO DA ETCDADE E PROBDADE M-F DO DEVEDOR A sociedade pode alegar que houve ma-f do credor, pois ele conhecia a limitao dos poderes do administrador, mesmo ela no estando averbada. Mas o fato do credor conhecer a limitao de poderes e realizar negcios mesmo assim no acarreta a interpretao que ele estaria de m-f, pois a m- f no se presume. O fato do credor conhecer a limitao de poderes no significa, de maneira absoluta, que ele esteja de m-f; na realidade, o que se presume a boa-f daquele que negocia. Alm disso, pode haver uma aparncia que o administrador, mesmo tendo poderes limitados, foi autorizado, de alguma forma, a negociar em nome da sociedade. ARGUMENTO EM FAVOR DA SOCEDADE ARGUMENTO EM FAVOR DO CREDOR NEGLGNCA DO CREDOR EM VERFCAR OS PODERES DO "ADMNSTRADOR CULPA "N VGLANDO E ELGENDO DA SOCEDADE E DOS DEMAS SCOS A sociedade pode alegar negligncia do credor em verificar os poderes do administrador. Como o credor negocia com uma pessoa sem saber se ela tem poderes ou no para representar a sociedade? J o credor, por sua vez, pode alegar que a culpa no dele, mas sim da prpria sociedade: primeiro porque no vigiou os atos do seu administrador e segundo porque elegeu uma pessoa que no tem condies de exercer a funo (culpa in vigilando e in elegendo da sociedade e dos demais scios). ARGUMENTO EM FAVOR DA SOCEDADE ARGUMENTO EM FAVOR DO CREDOR FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO ATO ULTRA VRES TEORA DA APARNCA Quando a sociedade alegar que se trata de um ato ultra vires, o credor tem a possibilidade de suscitar a teoria da aparncia. A teoria do ato ultra vires est positivada no ordenamento jurdico brasileiro no art. 1015, nico, do Cdigo Civil. Essa teoria interessa a sociedade, que a alega para afastar a sua responsabilidade. A teoria do ato ultra vires surgiu, em 1875, na nglaterra. Uma companhia inglesa venceu uma licitao para construir uma linha ferroviria na Blgica, mas essa licitao acabou sendo anulada, porque o contrato social dessa companhia no trazia a construo de linha ferroviria como seu objeto social. Houve o reconhecimento do ato ultra vires e a consequncia foi a nulidade do negcio jurdico. O problema que, ao reconhecer a nulidade do negcio jurdico, no pode sequer cobrar do prprio administrador e o credor fica no prejuzo. Mas houve uma evoluo da teoria do ato ultra vires para de nulidade passar- se a reconhecer a ineficcia do ato em relao sociedade. Assim sendo, o ato ultra vires vlido e o administrador ir responder por ele. E exatamente assim que ocorre no Brasil: considera-se o ato ultra vires ineficaz, a sociedade no responde, mas o credor pode cobrar do administrador. Obs.: Atualmente, a Europa abandonou a teoria do ato ultra vires, pois os pases da Unio Europia devem seguir diretivas, que os obrigam a afastar de suas legislaes internas a teoria do ato ultra vires, por exemplo. Antes do advento do Cdigo Civil de 2002, sempre prevaleceu a teoria da aparncia e da boa-f objetiva: o credor tem que ser satisfeito quando ele est de boa-f e o administrador pratica um ato para o qual aparentemente est autorizado pelos scios. Com a previso da teoria do ato ultra vires no Cdigo Civil de 2002, a teoria da aprncia perdeu um pouco a importncia, mas ela no foi eliminada do nosso sistema. Portanto, agora ns devemos aplicar a teoria do ato ultra vires, prevista no art. 1015, nico, do Cdigo Civil. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Entretanto, cabe registar que o professor no concorda com a aplicao dessa teoria, pois todos os pases desenvolvidos asseguram o pagamento dos credores, j que, caso contrrio, eles preferem no investir. Deve-se atentar para o fato da teoria do ato ultra vires estar prevista no captulo da sociedade simples. Assim sendo, uma sociedade limitada pode alegar a teoria do ato ultra vires para afastar a sua responsabilidade? Depende, pois quando h uma omisso no captulo da limitada, em regra, ns recorremos s regras da sociedade simples; entretanto, o contrato social da limitada pode escolher a aplicao da Lei das Sociedades por Aes. Se o contrato social escolher a Lei 6.404/1976 (sociedade limitada, regida supletivamente pela Lei de SA), no haver a aplicao da teoria do ato ultra vires, pois na Lei de SA a regra outra: a sociedade responde e depois tem ao regressiva contra o seu administrador, mesmo que ele no tenha poderes para praticar o ato. A teoria do ato ultra vires somente pode ser aplicada quando o ato for evidentemente estranho aos negcios da sociedade. Se tiver alguma relao, ainda que indireta com o objeto social, ento a teoria do ato ultra vires ser afastada. Por exemplo, quando o administrador de um restaurante compra dois automveis de luxo, em princpio, no h conexo de tal ato com o objeto social. Mas se esses dois automveis so utilizados para o transporte de clientes, h uma conexo indireta com o objeto social, razo pela qual a teoria do ato ultra vires no ser aplicada. A sociedade pode ratificar, at mesmo tacitamente, o ato ultra vires. Nesse caso, a sociedade ir responder pelo ato, assumir a responsabilidade pelo pagamento. PROCESSO N: 0015044-98.2009.8.26.0566 14 CMARA DE DRETO PRVADO DO TRBUNAL DE JUSTA DE SO PAULO - DESEMBARGADOR: PEDRO ABLAS DATA DO JULGAMENTO: 19/09/2012 FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO [...] A sociedade limitada sacadora do ttulo tem como objeto social o comrcio de combustveis, enquanto que a beneficiada dedica-se prestao de servios mdicos e cirrgicos - O prprio scio emitente do ttulo de crdito confirma que o cheque foi utilizado para pagamento de cirurgia esttica de sua ex-esposa - No havendo como conceber que o negcio jurdico contrado com a clnica tenha sido em favor do posto de gasolina, de rigor a aplicao da teoria ultra vires societatis prevista no art. 1.015, nico, do CC para afastar a responsabilidade da apelante no pagamento do dbito representado pelos ttulos, devendo a credora se voltar unicamente contra o scio que as emitiu em patente irregularidade, nico responsvel pelo pagamento [...] APELAO N: 9154739-94.2008.8.26.0000 19 CMARA DE DRETO PRVADO DO TRBUNAL DE JUSTA DE SO PAULO DESEMBARGADOR: RCARDO NEGRO [...] FANA Pessoa jurdica Exonerao - Garantia de obrigao estranha ao objeto social da sociedade empresria - Prestao da garantia "de favor expressamente vedada pelo contrato social - Conhecimento da recorrida acerca dessa clusula M-f da exequente Assuno do risco do negcio - Atos ultra vires societates verificados - Ausncia de responsabilidade da fiadora embargante Responsabilidade dos scios pela dvida afianada (arts. 1.105, pargrafo nico, incisos a , e 1.016, do CC). Provimento ao recurso. [...] FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO comum encontrar em livros, como o do Srgio Campinho, a afirmao de que banco no pode alegar a teoria da aparncia, no pode alegar boa-f; natural que o banco examine o contrato social para saber se o administrador tem ou no poderes para praticar o ato. Mas no esse o entendimento que prevalece no STJ (vide julgado abaixo). RESP 704.546/DF, REL. MNSTRO LUS FELPE SALOMO, QUARTA TURMA, JULGADO EM 01/06/2010, DJE 08/06/2010 [...] 3. A partir do Cdigo Civil de 2002, o direito brasileiro, no que concerne s sociedades limitadas, por fora dos arts. 1.015, nico e 1.053, adotou expressamente a ultra vires doctrine. 4. Contudo, na vigncia do antigo Diploma (Decreto n. 3.708/19, art. 10), pelos atos ultra vires, ou seja, os praticados para alm das foras contratualmente conferidas ao scio, ainda que extravasassem o objeto social, deveria responder a sociedade. 4. No caso em julgamento, o acrdo recorrido emprestou, corretamente, relevncia boa-f do banco credor, bem como aparncia de quem se apresentava como scio contratualmente habilitado prtica do negcio jurdico. 5. No se pode invocar a restrio do contrato social quando as garantias prestadas pelo scio, muito embora extravasando os limites de gesto previstos contratualmente, retornaram, direta ou indiretamente, em proveito dos demais scios da sociedade fiadora, no podendo estes, em absoluta afronta boa-f, reivindicar a ineficcia dos atos outrora praticados pelo gerente. 6. Recurso especial improvido. (RESP 704.546/DF, Rel. Ministro Luis Felipe Salomo, Quarta Turma, julgado em 01/06/2010, DJe 08/06/2010) TJ-RJ APELAO: 0004411-97.2004.8.19.0210 DESEMBARGADOR: ROBERTO DE ABREU E SLVA JULGAMENTO: 24/05/2011 NONA CMARA CVEL FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO [...] Conclui-se que inverossmil a alegao autoral, baseando-se na regra de experincia comum e nas regras ordinrias acerca da dinmica das relaes comerciais, pois, primeiro, evidenciado que o emitente da nota promissria filho dos scios da empresa autora, eventual sucessor da empresa. Segundo, as relaes empresariais so baseadas nos costumes, no sendo exigidas maiores formalidades, autorizao expressa ou poderes especiais para o simples recebimento de mercadorias, notadamente, na hiptese de compra e venda (relao originria firmada entre as partes). Terceiro, verossmil que o emitente da nota promissria se apresenta como scio ou administrador da empresa, tanto verdade que foi facilmente encontrado na sede da empresa e local de entrega das mercadorias fornecidas pelo ru. Em que pese o contrato no ter sido assinado pelos scios, tal ato no desnatura a legitimidade do pacto efetivado entre as partes, pois no se afigura pessoa estranha sociedade, repita-se, uma vez que se trata do filho da atual scia e ex-scio da sociedade empresria situao em que se legitima o negcio jurdico, acobertando-se o contratante, sob o manto da teoria de aparncia, baseado no princpio da confiana, no se afigurando hiptese de ato "ultra vires" [...] ARGUMENTO EM FAVOR DA SOCEDADE ARGUMENTO EM FAVOR DO CREDOR O NEGCO JURDCO NO TROUXE QUALQUER BENEFCO AOS DEMAS SCOS E PRPRA SOCEDADE BENEFCO DOS DEMAS SCOS OU PARA A SOCEDADE RATFCAO DO ATO PELA SOCEDADE Contra o argumento que o negcio jurdico no trouxe qualquer benefcio para a sociedade, o credor pode comprovar que o ato reverteu em favor da sociedade, trouxe benefcio em favor da sociedade ou dos scios exemplo.: o administrador de uma padaria compra uma lancha e os scios a utilizam para angariar mais clientes para a sociedade. AULA 14 28/05/2013 SOCIEDADE SIMPLES 8%-#:!0 FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Responsabilidade dos scios No se sabe exatamente qual a responsabilidade dos scios da sociedade simples. Por isso, quando uma pessoa resolve desenvolver uma atividade intelectual, normalmente ela prefere escolher uma limitada simples. O art. 997, V do Cdigo Civil determina que, na elaborao do contrato social, os scios devem escolher se respondem ou no subsidiariamente pelas obrigaes sociais. Se existir subsidiariedade, haver possibilidade dos scios virem a responder por obrigaes da sociedade; se ela no existir, apenas a sociedade responder pelas obrigaes sociais. Art. ))* - A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alEm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar" #::: - se os s(cios respondem, ou n'o, BKOB:I:A5:A76.P6, pelas obriga&9es sociais. Entretanto, o art. 1023/CC determina que a responsabilidade dos scios subsidiria, podendo ser escolhida a solidariedade. Os arts. 997, V e 1023 do Cdigo Civil so incompatveis, no h como harmonizar essas duas regras. De acordo com o art. 1023/CC, em princpio, a responsabilidade subsidiria e de acordo com a participao de cada scio nas perdas; mas, excepcionalmente, ela subsidiria com solidariedade (nesse caso, a dvida pode ser cobrada integralmente de qualquer um dos scios). Art. -.A23 - Be os bens da sociedade n'o lhe cobrirem as d1vidas, respondem os s(cios pelo saldo, na propor&'o em que participem das perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade B4G:IU5:A. Enunciado 61 da Jornada de Direito Civil do CJF: "Art. -.A23" o termo VsubsidiariamenteW constante do inc. #::: do art. ))* do !(digo !ivil dever ser substitu1do por VsolidariamenteW a fim de compatibilizar esse dispositivo com o art. -.A23 do mesmo !(digo. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Enunciado 10 da Jornada de Direito Comercial do CJF: "Na sociedade simples, os scios podem limitar sua responsabilidade entre si, proporo de sua participao no capital social, ressalvadas as disposies especficas. O STJ e alguns doutrinadores, como Alfredo de Assis Gonalves Neto, afirmam que a responsa-bilidade dos scios da sociedade simples subsidiria e ilimitada. Entretanto, isso no est escrito na lei, o art. 1023/CC no diz que a responsabilidade dos scios ilimitada. Assim sendo, houve a aprovao do Enunciado 10 na Jornada de Direito Comercial do CJF para tentar mudar esse entendimento jurisprudencial e doutrinrio. Caso do nformativo 468/STJ: O Rio de Janeiro criou uma sociedade simples para viabilizar sua candidatura aos Jogos Olmpicos de 2004. Essa sociedade simples contratou uma pessoa jurdica para elaborar o marketing de texto; entretanto, o Rio de Janeiro no foi eleito como sede dos Jogos Olmpicos de 2004 e a sociedade acabou no pagando pelo servio contratado. Como a sociedade simples foi dissolvida sem o pagamento do credor, a prestadora de servios pediu a desconsiderao da personalidade jurdica para os scios responderem pelo pagamento da obrigao. Entretanto, o STJ entendeu que no precisava haver a aplicao da teoria da desconsiderao a este caso, pois os scios de uma sociedade simples tm responsa-bilidade ilimitada. nformativo 468/STJ RESPONSABLDADE. SCOS. SOCEDADE SMPLES. NEGCO JURDCO. PROVA TESTEMUNHAL. n casu, a sociedade empresria recorrida ajuizou, na origem, ao de cobrana e ressarcimento em desfavor das recorrentes sob a alegao de que o contrato de prestao de servios celebrado com a sociedade civil da qual elas eram scias extinta pelo decurso do prazo no foi cumprido. Esse contrato previa a elaborao pela recorrida do marketing do texto que seria entregue ao comit olmpico quando da apresentao da candidatura de cidade brasileira para sediar os jogos olmpicos de 2004. Nos recursos especiais, as scias sustentaram, entre outras questes, sua ilegitimidade passiva ad causam, a irregularidade da FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO desconsiderao da personalidade jurdica e a impossibilidade de se comprovar a prestao do servio por prova exclusivamente testemunhal. Nesse contexto, a Turma negou-lhes provimento por entender que, nas sociedades cuja responsabilidade dos scios ilimitada como na hiptese, em que se trata de sociedade simples , uma vez exaurido o patrimnio da pessoa jurdica, no necessrio desconsiderar sua personalidade para que se atinjam os bens dos scios, conforme o art. 1.023 do CC/2002, o que evidencia a legitimidade das recorrentes para figurar na demanda. Ressaltou-se ainda que a vedao para utilizar prova exclusivamente testemunhal descrita nos arts. 401 do CPC e 227 do CC/2002 restringe-se demonstrao da existncia do negcio jurdico em si, no alcanando a verificao dos fatos e circunstncias atinentes ao contrato. Precedente citado: EREsp 263.387-PE, DJ 17/3/2003. (REsp 895.792-RJ, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 7/4/2011). XL CONCURSO DA MAGSTRATURA TJRJ 2 QUESTO: Como compatibilizar, na sociedade simples, as disposies dos artigos 997, V, e 1023, do Cdigo Civil, relativamente responsabilidade dos scios? Na opinio do professor, o melhor entendimento a respeito desta questo o do Tavares Borba. Ele parte da premissa que os arts. 997, V e 1023 do Cdigo Civil so contraditrios, no possvel harmoniza-los. Ento, se os scios escolherem no ter subsidiariedade, afasta-se a aplicao do art. 1023/CC. O art. 1023 somente seria aplicado quando houvesse, no contrato social, a previso da responsabilidade subsidiria dos scios. Como provalvelmente os scios vo escolher no ter responsabilidade subsidiria, ento a responsabilidade dos scios ficaria limitada. Liquidao da quota do scio devedor (art. 1026/CC) Se o scio de uma sociedade simples faz uma dvida particular, no tem qualquer outro bem sem ser as cotas da sociedade e acaba no pagando a sua FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO dvida, de acordo com o caput do art. 1026/CC, o credor pode postular a penhora das cotas. Penhora de cotas no se confunde com a liquidao de cotas. A penhora de cotas somente vai incidir sobre os fundos lquidos (parte patrimonial) que as cotas representam. A cota representa para o scio um direito pessoal, que se identifica no direito de ser scio, no voto, na fiscalizao, e um direito patrimonial, que se identifica nos lucros, na partilha. Assim sendo, quando se fala em penhora de cotas, apenas a parte patrimonial da cota atingida, o seu titular no deixa de ser scio. Art. -.A2? - 4 credor particular de s(cio pode, na insufici%ncia de outros bens do devedor, fazer recair a e$ecu&'o sobre o que a este couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquida&'o. Pargrafo nico - Be a sociedade n'o estiver dissolvida, pode o credor requerer a liquida&'o da quota do devedor, cu/o valor, apurado na forma do art. -.A3-, ser depositado em dinheiro, no /u1zo da e$ecu&'o, atE noventa dias ap(s aquela liquida&'o. Mas a penhora de cotas pode ser ineficaz, se no no houver fundos lquidos, no tiver distribuio de lucros na sociedade. Nesse caso, o credor pode ento pedir o leilo das cotas. Se aparecer um terceiro interessado e fizer a arrematao dessas cotas, o terceiro entrar na sociedade. O prprio credor tambm pode adjudicar essas cotas. Entretanto, normalmente, o leilo de cotas frustado. Nesse caso, o credor pode requerer a liquidao das cotas, ou seja, o credor particular do scio pode pedir a sua expulso da sociedade. Quando o scio expulso da sociedade, deve haver uma apurao de haveres para determinar quanto vale a participao daquele scio. Aps a apurao desse valor, ele deve ser entregue em dinheiro, no prazo de 90 dias, no juzo da execuo para pagamento do credor. Portanto, agora houve um prejuzo para a prpria sociedade, pois ela que vai pagar o valor apurado.
FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Enunciado 386 da V Jornada de Direito Civil do CJF: ".a apura&'o dos haveres do s(cio, por conseqQ%ncia da liquida&'o de suas quotas na sociedade para pagamento ao seu credor Dart. -.A2?, pargrafo nicoC, n'o devem ser consideradas eventuais disposi&9es contratuais restritivas determina&'o de seu valor.
Enunciado 387 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "A op&'o entre fazer a e$ecu&'o recair sobre o que ao s(cio couber no lucro da sociedade, ou na parte que lhe tocar em dissolu&'o, orienta-se pelos princ1pios da menor onerosidade e da fun&'o social da empresa. De acordo com o art. 620/CPC, quando por vrios meios o credor puder promover a execuo, o juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso para o devedor. Enunciado 388 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "4 disposto no art. -.A2? do !(digo !ivil n'o e$clui a possibilidade de o credor fazer recair a e$ecu&'o sobre os direitos patrimoniais da quota de participa&'o que o devedor possui no capital da sociedade. Enunciado 389 da V da Jornada de Direito Civil do CJF: "Fuando se tratar de s(cio de servi&o, n'o poder haver penhora das verbas descritas no art. -A2?, se de carter alimentar. Situao do cnjuge na separao (art. 1027/CC) Se um scio casado em regime de comunho total de bens, qual direito o cnjuge do scio possui no caso de separao? Ele no pode entrar na sociedade e nem tem o direito de exigir metade do valor da cota do scio atravs de sua liquidao imediata. De acordo com o art. 1027/CC, o cnjuge que se separou do scio tem direito de concorrer diviso perodica dos lucros, at que se liquide a sociedade simples. Portanto, ele ir ter participao proporcional nos lucros at que a sociedade simples seja dissolvida. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Art. -.A2* - 4s herdeiros do c>n/uge de s(cio, ou o c>n/uge do que se separou /udicialmente, n'o podem e$igir desde logo a parte que lhes couber na quota social, mas concorrer divis'o peri(dica dos lucros, atE que se liquide a sociedade. Morte do scio (art. 1028/CC) Em regra, no caso de morte do scio, a sociedade simples continua e a cota do scio falecido liquidada. Haver, ento, uma apurao de haveres para identificar o valor dessa cota e esse valor ser entregue ao juzo do inventrio. Portanto, em regra, os herdeiros do scio falecido no entram na sociedade, mas apenas recebem a parte patrimonial que a cota representa. Art. -.A2= - .o caso de morte de s(cio, liquidar-se- sua quota, salvo" : - se o contrato dispuser diferentemente< :: - se os s(cios remanescentes optarem pela dissolu&'o da sociedade< ::: - se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substitui&'o do s(cio falecido. Entretanto, no ir acontecer a liquidao da cota, se o contrato social dispuser diferentemente. Se o contrato prever que o herdeiro do falecido assumir a condio de scio, no se aplica a regra do caput do art. 1028/CC. Haver a substituio imediata aps a morte do scio pelo seu herdeiro (princpio da saisine); a sociedade sequer chega a ficar unipessoal. Pode haver condomnio da cota entre os herdeiros, mas apenas um deles poder ser scio, ser o representante desse condomnio. Mas pode acontecer tambm dos scios remanescentes optarem por dissolver a sociedade. Nesse caso, o herdeiro do scio falecido no entra na sociedade e ocorre a dissoluo da sociedade. E pode acontecer tambm do contrato social nada falar a respeito do herdeiro se tornar scio. Em princpio, ele receberia apenas a parte patrimonial que a FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO cota representa. Entretanto, mesmo no havendo previso no contrato, nada impede a realizao de um acordo entre os scios e o herdeiro para regular a substituio do scio falecido. EXERCCOS SOBRE O TEMA DA AULA: 1) VUNESP 2011 TJ-SP Juiz Nas sociedades simples, correto afirmar que: A) todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem referente execuo em primeiro lugar dos bens sociais aquele que contratou pela sociedade. (art. 990/CC) B) o scio sempre participa dos lucros e das perdas na proporo das respectivas quotas. (art. 1007/CC) C) os poderes do scio investido na administrao por clusula do contrato social podem ser revogados, a qualquer tempo, por meio de ato separado, desde que subscrito pela maioria dos scios. (art. 1019/CC) D) a administrao da sociedade, nada dispondo o contrato social, compete separadamente a cada um dos scios. (art. 1013/CC) E) anulvel a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas. (art. 1008/CC) 2) VUNESP 2009 TJ-SP Juiz Na sociedade simples: A) as obrigaes dos scios terminam quando a sociedade tornar-se inativa. (art. 1001/CC) B) as modificaes do contrato social que tenham por objeto a denominao, o objeto, a sede e o prazo da sociedade podem ser decididas por maioria absoluta de votos. (art. 999/CC) C) nos 60 (sessenta) dias subsequentes sua constituio, a sociedade dever requerer a inscrio do contrato social no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do local de sua sede. (art. 998/CC) FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO D) a administrao poder ser exercida por pessoa nomeada por instrumento em separado, averbado margem da inscrio da sociedade. 3) Prova Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro Maria e Joo casam-se sob o regime de comunho parcial em 2004. Em 2006, Maria constitui uma sociedade empresria por cotas de responsabilidade limitada com Carla para explorar um restaurante. Nesta sociedade, cada uma das scias titular de cotas representativas de 50% do capital social. Em 2007, Maria e Joo separam-se litigiosamente. Por ocasio da partilha dos bens, Joo, com base no art. 1.660, inciso , do Cdigo Civil indica tais cotas como passveis de partilha, vindicando a metade das mesmas (25% do total do capital social) e seu conseqente ingresso na sociedade. No h outros bens do casal ou pessoais de cada um dos ex-cnjuges. vivel o pleito de Joo? Qual a soluo adequada para o caso? A regra que deve ser aplicada ao caso em questo o art. 1027/CC, que determina que o cnjuge do que se separou judicialmente no pode exigir desde logo a parte que lhe couber na quota social, mas concorrer diviso peridica dos lucros, at que se liquide a sociedade. Assim sendo, Joo no scio, no pode pleitear o seu ingresso na sociedade e nem pedir a liquidao das cotas. SOCIEDADE LIMITADA A responsabilidade dos scios na sociedade limitada est prevista no art. 1052/CC. De acordo com esse dispositivo, a responsabilidade dos scios limitada ao que cada um contribuiu para a formao do capital social, ou seja, ao valor de suas cotas, sendo que todos os scios so solidrios pela integralizao do capital social. FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO Art. -.A52 - .a sociedade limitada, a responsabilidade de cada s(cio E restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integraliza&'o do capital social. Por exemplo, se um dos scios de uma limitada no integralizou o valor de suas cotas, deixando o capital social aberto em 20%, ser que o credor de uma nota promissria emitida pela sociedade pode cobr-la dos scios? No, pois os scios no so solidrios com a sociedade pelo pagamento das obrigaes sociais. O credor no pode exigir a nota promissria dos scios, mas sim a integralizao do capital social. Quando um scio subscreve cotas, ele se obriga a integraliz-las perante a sociedade. Por isso, a sociedade limitada pode cobrar a integralizao do capital social do scio remisso. Mas o credor da sociedade pode exigir a integralizao do capital social de qualquer um dos scios. Quando o capital for integralizado, vai entrar dinheiro no ativo da sociedade, que ento poder ser penhorado pelo credor.