TEMA 1: PROCESO DE FORMACIN DEL ESTADO MODERNO. 1.1 .

El Estado como forma histrica de organizacin poltica

Qu es un Estado?, La palabra Estado viene del latn status que significa situacin. Los estudiosos afirman que el Estado es toda una unidad poltica superior organizada, producindose una identificacin con lo poltico. Afirman, que los elementos estructurales que lo componen poder, territorio, poblacin, derecho, etc- han permanecido y permanecen inmutables desde los primeros tiempos hasta nuestros das. Los rganos del Estado (Parlamento, Gobierno, etc.) ejercen el poder poltico en la comunidad nacional. Las formas de organizacin poltica anteriores al Estado son: a) Antiguos imperios orientales. La naturaleza desptica del poder, que exiga la sumisin del sbdito. El fundamento religioso de ese poder, que haca de la organizacin poltica una teocracia.

b) La polis. La polis griega era una comunidad reducida de diversas aldeas que giraban en torno a la polis matriz. La reduccin de su extensin y habitantes permita una integracin de los ciudadanos, y su participacin en los problemas comunes. La polis lo era todo en Grecia, era el entorno en el que el hombre lograba su autosuficiencia y la perfeccin de su vida. El hombre es igual a ciudadano. Sus races estn en la religin. c) La civitas. La civitas romana es una comunidad reducida, slida unidad religiosa, participacin ciudadana. Poco a poco se fue distinguiendo entre lo pblico y lo privado, lo que dio origen a la diferenciacin entre Derecho pblico y privado. La civitas romana evolucion hacia el Imperio, es decir, hacia una comunidad poltica muy extensa y de poblacin poco cohesionada. d) El feudalismo. El poder estaba desgarrado entre las instancias particularistas feudales, burguesas y gremiales, de un lado, y, de otro lado, las universalistas del Imperio y del Papado. No haba una Administracin propiamente dicha sino feudatarios pertenecientes a la nobleza y al clero. No haba relacin entre el Rey y los sbditos debido a las instancias intermedias: los seores feudales. El Derecho era privilegios de los estamentos, ciudades y gremios. Slo la Iglesia presentaba una organizacin monoista del poder. e) La organizacin poltica estamental. La estructura feudal experiment una variacin cuando los burgueses encontraron apoyo del Rey en defensa de las libertades. En la Baja Edad Media tres estamentos integraban el reino y colaboraban con el Rey en el gobierno del pas: la nobleza, el clero y el estado llano. La organizacin estamental es dualista. Hay dos centros de poder: El Rey y los Estados Generales

1.2. Elementos esenciales del Estado MAQUIAVELO (1469-1527) fue quien por primera vez utiliz el trmino Estado en su obra El Prncipe para denominar esta nueva forma de organizacin poltica, cuyo origen se sita a finales del siglo XV y principios del XVI y se consolida en el siglo XVIII, caracterizada por la estabilidad y continuidad en el ejercicio del poder. EL PUEBLO Los Estados, se constituyeron a partir de un substrato poblacional con races histricas muy profundas ya que de no ser as difcilmente hubieran podido llegas a constituirse. En el Estado el individuo deja de ser un objeto sobre el que se ejerce poder, para pasar a ser un sujeto conformador de dicho poder, el ciudadano. El pueblo es el elemento personal del Estado integrado por el conjunto de personas que conforman la comunidad poltica de un territorio independiente. Lo especfico de la poblacin estatal o pueblo estatal es la ciudadana. No afirma simplemente el principio de igualdad en abstracto, sino que la ciudadana es la igualdad y libertad en la pertenencia a una determinada organizacin poltica, a un Estado. Aunque los individuos son todos iguales en naturaleza, no todos son ciudadanos. Los ciudadanos son aquellos que tienen una determinada relacin con el Estado, que participan del contrato social, y en el poder constituyente. Por eso la ciudadana acabara en nacionalidad. No forman parte del pueblo los extranjeros, aptridas que eventualmente se encuentren en el territorio de un Estado, a pesar de que les sea de aplicacin parcial el ordenamiento jurdico del mismo. EL TERRITORIO Es el mbito espacial al que se extiende el poder del Estado y que incluye: la tierra firme y las aguas interiores. el mar territorial, cuya extensin y lmites son regulados por el Derecho internacional. el subsuelo. el espacio areo.

No se extiende a las sedes diplomticas ni a las naves y aeronaves que circulan bajo la bandera del Estado, pero el Derecho internacional las dota de un estatuto jurdico especial. El Estado moderno se consolida con dos cualidades: la clausura y la impermeabilidad EL PODER El poder es capacidad de decisin y de influencia. Para ello necesita fuerza y/o autoridad. Tiene fuerza quien dispone de los medios necesarios

para obtener el resultado pretendido. Tiene autoridad quien es reconocido como titular de un derecho a emplear esos medios. La fuerza se apoya en la superioridad fsica, en las armas, en la riqueza. La autoridad proviene del prestigio por la edad, por los conocimientos, por la simpata, honestidad. Segn sean las proporciones de fuerza y de autoridad estaremos ante un tipo de poder u otro. La legitimidad del ejercicio del poder poltico no ha sido la misma a lo largo de la historia. En un principio, el ejercicio del poder poltico encontraba su legitimidad en el dominio o en la fuerza de las armas y en la capacidad de sometimiento del sbdito. Con posterioridad, en las Monarquas absolutas, la legitimidad es de origen divino por lo que el Rey slo estaba sometido a la ley natural y divina. No obstante, y especialmente despus de la Segunda Guerra Mundial, con la consolidacin en Europa de los Estados sociales y democrticos de Derecho, el ejercicio del poder poltico slo puede encontrar su legitimacin en la democracia. El pueblo soberano, en ejercicio de su soberana y mediante la eleccin de sus representantes, decide la conformacin de los rganos del Estado que ejercern el poder poltico. El modo habitual de expresin del poder es el Derecho. El Derecho es la expresin del ejercicio del poder poltico por parte de las instituciones dotadas de capacidad normativa cuya aplicacin alcanza a todo el territorio del Estado.

1.3. El Sistema Democrtico La democracia es definida por ser un rgimen pluralista y participativo. Junto a la concepcin descriptiva de la democracia se ha elaborado otra prescriptiva que la define por los valores a los que se vincula. Desde este prisma se afirma que la democracia, ms que un mtodo, es una cultura, una forma de vida basada en la participacin y en la tolerancia; una fe en la libertad, en el pluralismo y en la igualdad. Kelsen, en su obra Esencia y valor de la democracia, define la democracia como mtodo y la considera, por ende, compatible con la acumulacin de poder y con el aniquilamiento de la libertad. En oposicin a l se alz la idea de la democracia militante, identificada con unos valores y con su defensa. Elementos de la democracia 1. Soberana popular De la idea de autogobierno del pueblo se desprende directamente el elemento de la soberana popular. El pueblo, como titular de la soberana, lo es de todo el poder. Pero su ejercicio se halla diversificado. Cuando la Constitucin espaola dice la soberana nacional reside en el pueblo, de donde emanan todos los poderes del Estado quiere significar que el pueblo, como titular del poder estatal, confiere su ejercicio a diferentes poderes u rganos, y con ello, legitima su actuacin.

2. Participacin. Corolario ineludible del elemento anterior, la participacin popular tiene lugar de dos formas: directa e indirecta. Son formas de participacin directa: el referendo y la iniciativa popular. Son formas de participacin indirecta o representativa: el sufragio universal, libre, igual, directo y secreto en elecciones peridicas.

3. Pluralismo. El pluralismo tiene muchas variantes: social, cultural, tnico, religioso, lingstico, sindical, etc. Si bien todas ellas tienen un ulterior significado poltico, es el pluralismo de partidos el que ms directamente afecta al funcionamiento del sistema institucional. Sin pluralismo no puede haber libre competencia poltica ni, por lo tanto, elecciones libres y disputadas. La democracia es pluralista. 4. Consenso. Si la autocracia se basa en el temor, la democracia no puede apoyarse sino en el consenso de sus ciudadanos acerca de los valores bsicos sobre los que se asienta o debe asentarse y sobre las reglas del juego poltico. 5. Principio de mayora. Los votos no deben ser sometidos a control de calidad. Todos valen igual porque todos los ciudadanos valen igual. No hay, pues, otro criterio democrtico de adopcin de decisiones colectivas que el cuantitativo, el de contar votos y hacer valer como decisin del colegio de votantes el sealado por la mayora de sufragios. Esta solucin cuantitativa comporta la nica valoracin cualitativa compatible con la democracia: el valor igual de todos y cada uno de los ciudadanos.

6. Respeto de las minoras. La Oposicin poltica. Tanto peso como la regla de las mayoras tiene el respeto de las minoras en la definicin de la democracia. La toma en consideracin de la minora implica la institucionalizacin, directa o indirecta, de la Oposicin poltica. En la democracia de partidos, la real y efectiva divisin de poderes es la que se establece entre el partido o coalicin mayoritaria que gobierna y la minora que se opone. La Oposicin es la conciencia crtica, el freno del Gobierno. As, pues, Gobierno y Oposicin son igualmente necesarios para la democracia. 7. Principio de reversibilidad. Un acto de soberana popular que tenga por objeto su propia supresin a manos de un grupo totalitario slo puede ser entendido como democrtico de modo inconsistente: aunque ese acto haya sido adoptado por mayora, si comporta la irreversibilidad de la situacin creada, si cierra toda posibilidad de cambio, est negando todo nuevo acto de soberana popular y de alternancia en el poder; es decir, est impidiendo la democracia como mtodo. Un rgimen apoyado por una Mayora que elimine la Oposicin y niegue a la Minora, es autocrtico porque la Mayora est erigindose en todo el pueblo para siempre, impidiendo con

ello que otra parte del pueblo pueda alcanzar alguna vez gobernar; y esto, es contradictorio con el concepto de democracia como mtodo. 8. Divisin, control y responsabilidad del poder. El poder estatal es nico pero diversificado en sus manifestaciones o poderes. Si un rgano o poder no tiene el freno de otro, tiende al abuso. De ah la necesidad de la Oposicin. El control del poder es la clave del rgimen constitucional. Hay controles interorgnicos, como los existentes entre Parlamento y Gobierno, o el del Poder Judicial sobre la Administracin, e intraorgnicos, como el que practican entre s los grupos parlamentarios en el seno de una Cmara. El cometido de la Oposicin es controlar al Gobierno y, en su caso, exigirle responsabilidad con vistas a una posible alternativa poltica. En una democracia, donde hay poder hay responsabilidad y donde hay responsabilidad hay poder. Viceversa: donde no hay poder no puede haber responsabilidad y donde no hay responsabilidad no puede haber poder. 9. Publicidad. Rgimen de opinin pblica. Sin publicidad no hay democracia. La libertad de comunicacin pblica en su ms rica diversidad garantiza la existencia de la opinin pblica, sin la cual no puede haber un rgimen democrtico. Porque el control del poder pblico y la funcin de oposicin poltica se hacen fundamentalmente de cara al electorado y con vistas a influir en su voto en la prxima confrontacin electoral; en esa labora son indispensables los medios de comunicacin social, la fluidez de la informacin y la libertad de expresin. 10.Primaca del Derecho. Sin primaca del Derecho no hay democracia, sin democracia no hay primaca del Derecho. La primera definicin que se debe atribuir al Estado que aspira a construir nuestra Constitucin es la de ser democrtico, o mejor dicho: la de poder ser democrtico. As lo seala el artculo 1 de la Constitucin1 (Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico. 2. La soberana nacional reside en el pueblo espaol, del que emanan los poderes del Estado. 3. La forma poltica del Estado espaol es la Monarqua parlamentaria) , sino tambin el Prembulo, al afirmar que la Nacin espaola proclama su voluntad, por un lado, de garantizar la convivencia democrtica y, por otro, de establecer una sociedad democrtica avanzada. En sentido amplio, democracia es una forma de convivencia social en la que los miembros son libres e iguales y las relaciones sociales se establecen de acuerdo a mecanismos contractuales.

En efecto, a este respecto conviene recordar que la democracia no es otra cosa que la lucha por la democracia, es decir, el movimiento mismo de las fuerzas sociales por el autogobierno de la sociedad. Por eso un rgimen democrtico no es nicamente un rgimen en donde el poder procede al pueblo, sino sobre todo en donde el pueblo participa, de acuerdo con una concepcin plural de la sociedad, en las decisiones de poder y en donde la voluntad del pueblo puede llevar tan lejos el proceso que quede abierto el camino a cualquier ideologa, incluida, claro est, la socialista. As nuestra Constitucin posibilita tal objetivo puesto que sita la soberana en el pueblo, reconoce el pluralismo poltico y social, al mismo tiempo establece una serie de instancias en diversos niveles para que el pueblo participe bien directamente, bien por medio de representantes en las decisiones que les afectan. Existe, por consiguiente, desde el punto de vista del contenido del texto constitucional, la base institucional suficiente para crear un Estado de democracia avanzada con independencia de lo que despus pueda resultar. Encontramos distintos tipos de democracias: democracias directas, democracias indirectas o representativas y por ltimo democracias participativas. Centrndonos en la democracia participativa, vamos a nombrar los elementos de participacin con los que cuenta el ciudadano. En primer lugar distinguimos el referndum que puede ser constituyente, autonmico o municipal. El referndum constituyente (Art 168 y 167 CE): Artculo 167. 1. Los proyectos de reforma constitucional debern ser aprobados por una mayora de tres quintos de cada una de las Cmaras. Si no hubiera acuerdo entre ambas, se intentar obtenerlo mediante la creacin de una Comisin de composicin paritaria de Diputados y Senadores, que presentar un texto que ser votado por el Congreso y el Senado. 2. De no lograrse la aprobacin mediante el procedimiento del apartado anterior, y siempre que el texto hubiere obtenido el voto favorable de la mayora absoluta del Senado, el Congreso por mayora de dos tercios podr aprobar la reforma. 3. Aprobada la reforma por las Cortes Generales, ser sometida a referndum para su ratificacin cuando as lo soliciten, dentro de los quince das siguientes a su aprobacin, una dcima parte de los miembros de cualquiera de las Cmaras. Artculo 168. 1. Cuando se propusiere la revisin total de la Constitucin o una parcial que afecte al Ttulo Preliminar, al Captulo II, Seccin I del Ttulo I, o al Ttulo II, se proceder a la aprobacin del principio por mayora de dos tercios de cada Cmara, y a la disolucin inmediata

de las Cortes. 2. Las Cmaras elegidas debern ratificar la decisin y proceder al estudio del nuevo texto constitucional, que deber ser aprobado por mayora de dos tercios de ambas Cmaras. 3. Aprobada la reforma por las Cortes Generales, ser sometida a referndum para su ratificacin. Lo utilizamos para la reforma de la Constitucin, este es de consulta obligatoria en el caso de que se quisiera reformar toda la Constitucin, sus derechos fundamentales bsicos o el ttulo II Debemos tener en cuenta que existen dos formas de reformar la Constitucin, un mecanismo es especfico (Art 167) y otro es agravado (Art 168). Existen diferencias sustanciales entre los mismos entre las que destacamos que existen distintas proporciones, as mismo en el Art 168 se produce la disolucin de las cortes. En cuanto al Art 168, se refiere a esos artculos o a toda la Constitucin porque dichos artculos son el pilar de la CE y su cambio supondra el cambio de toda la CE. El referndum autonmico: consulta popular para la determinacin efectiva de nuestro mapa de descentralizacin territorial y en la aprobacin de los Estatutos de Autonoma. El Art 151 y 2 de la CE (1. No ser preciso dejar transcurrir el plazo de cinco aos a que se refiere el apartado 2 del artculo 148 cuando la iniciativa del proceso autonmico sea acordada dentro del plazo del artculo 143,2, adems de por las Diputaciones o los rganos interinsulares correspondientes, por las tres cuartas partes de los Municipios de cada una de las provincias afectadas que representen, al menos, la mayora del censo electoral de cada una de ellas y dicha iniciativa sea ratificada mediante referndum por el voto afirmativo de la mayora absoluta de los electores de cada provincia, en los trminos que establezca una Ley Orgnica. 2. En el supuesto previsto en el apartado anterior, el procedimiento para la elaboracin del Estatuto ser el siguiente: 1. El Gobierno convocar a todos los Diputados y Senadores elegidos en las circunscripciones comprendidas en el mbito territorial que pretenda acceder al autogobierno, para que se constituyan en Asamblea, a los solos efectos de elaborar el correspondiente proyecto de Estatuto de autonoma, mediante el acuerdo de la mayora absoluta de sus miembros. 2. Aprobado el proyecto de Estatuto por la Asamblea de Parlamentarios, se remitir a la Comisin Constitucional del Congreso, la cual, dentro del plazo de dos meses, lo examinar con el concurso y asistencia de una delegacin de la Asamblea proponente para determinar de comn acuerdo su formulacin definitiva. 3. Si se alcanzare dicho acuerdo, el texto resultante ser sometido a referndum del cuerpo electoral de las provincias comprendidas en el mbito territorial del proyectado Estatuto. 4. Si el proyecto de Estatuto es aprobado en cada provincia por la mayora de los votos vlidamente emitidos, ser elevado a las Cortes Generales. Los Plenos de ambas Cmaras

decidirn sobre el texto mediante un voto de ratificacin. Aprobado el Estatuto, el Rey lo sancionar y lo promulgar como Ley. 5. De no alcanzarse el acuerdo a que se refiere el apartado 2 de este nmero, el proyecto de Estatuto ser tramitado como proyecto de Ley ante las Cortes Generales. El texto aprobado por stas ser sometido a referndum del cuerpo electoral de las provincias comprendidas en el mbito territorial del proyectado Estatuto. En caso de ser aprobado por la mayora de los votos vlidamente emitidos en cada provincia, proceder su promulgacin en los trminos del prrafo anterior.) Versa sobre la fase inactiva del proceso autonmico para provincias limtrofes con carcter histrico, cultural, econmico o entidad regional (Catalua, Pas Vasco), el Art 152.2 de la CE versa sobre la aprobacin de la reforma de los Estatutos de Autonoma, y por ltimo se da la ratificacin popular de incorporacin de Navarra al Pas Vasco. El referndum municipal no est considerado por la CE sin embargo tiene una especial significacin por el afianzamiento de una intensa participacin en decisin. El Art 69 y 71 Ley reguladora de las Bases del Rgimen Local 1/1985. Los alcaldes por mayora absoluta del pleno y autorizacin del Gobierno de la Nacin, podrn someter a consulta popular asuntos de competencia municipal y local de relevancia para vecino, a excepcin de asuntos relacionados a la Haciendo local. La iniciativa legislativa popular. Artculo 87. 1. La iniciativa legislativa corresponde al Gobierno, al Congreso y al Senado, de acuerdo con la Constitucin y los Reglamentos de las Cmaras. 2. Las Asambleas de las Comunidades Autnomas podrn solicitar del Gobierno la adopcin de un proyecto de Ley o remitir a la Mesa del Congreso una proposicin de Ley, delegando ante dicha Cmara un mximo de tres miembros de la Asamblea encargados de su defensa. 3. Una Ley orgnica regular las formas de ejercicio y requisitos de la iniciativa popular para la presentacin de proposiciones de Ley. En todo caso se exigirn no menos de 500.000 firmas acreditadas. No proceder dicha iniciativa en materias propias de Ley orgnica, tributarias o de carcter internacional, ni en lo relativo a la prerrogativa de gracia. Se habilita a un grupo de ciudadanos para formular proposiciones de ley al Congreso de los Diputados, a modo de impulso de procedimiento legislativo ordinario. Esta est regulada en LO 3/1984 de 26 de marzo y fue recientemente modificada por LO 4/2006 de 26 de mayo. La mesa del Congreso de los diputados comprueba si lo que se quiere regular se encuentra en LO y por lo tanto no est permitido (o si estas son tributarias o de carcter internacional). La recogida de firmas no posee mucha utilidad, puesto que la forma de firmas debe ser estricta y es un acto ms simblico que til. En otros casos no se consiguen suficientes firmas y en otros se da

la retirada del texto por sus promotores. La nica iniciativa legislativa popular que se ha aprobado es la Reclamacin de deudas comunitarias. Derecho de peticin Artculo73. 1. Las Cmaras se reunirn anualmente en dos perodos ordinarios de sesiones: el primero, de septiembre a diciembre, y el segundo, de febrero a junio. 2. Las Cmaras podrn reunirse en sesiones extraordinarias a peticin del Gobierno, de la Diputacin Permanente o de la mayora absoluta de los miembros de cualquiera de las Cmaras. Las sesiones extraordinarias debern convocarse sobre un orden del da determinado y sern clausuradas una vez que este haya sido agotado. Artculo 29. 1. Todos los espaoles tendrn el derecho de peticin individual y colectiva por escrito, en la forma y con los efectos que determine la Ley. 2. Los miembros de las Fuerzas o Institutos armados o de los Cuerpos sometidos a disciplina militar podrn ejercer este derecho solo individualmente y con arreglo a lo dispuesto en su legislacin especfica. Es un derecho muy antiguo, fundamental y bsico, aunque dicha ley no quiere decir que se vaya a cumplir lo que se pide. Participacin de juventud Artculo 48. Los poderes pblicos promovern las condiciones para la participacin libre y eficaz de la juventud en el desarrollo poltico, social, econmico y cultural.

Participacin en la administracin de la Justicia Artculo 125. Los ciudadanos podrn ejercer la accin popular y participar en la Administracin de Justicia mediante la institucin del Jurado, en la forma y con respecto a aquellos procesos penales que la Ley determine, as como en los Tribunales consuetudinarios y tradicionales. Encontramos los jurados, los tribunales consuetudinarios y tradicionales (Hombres Buenos de Murcia y el Tribunal de aguas de la vega valenciana) as como la accin popular que es un grupo de ciudadanos que se persona como un proceso judicial en defensa de la legalidad.

Participacin en el mbito educativo: 27. 7 Los profesores, los padres y, en su caso, los alumnos intervendrn en el control y gestin de todos los centros sostenidos por la Administracin con fondos pblicos, en los trminos que la Ley establezca. Administracin estatal: 105.b El acceso de los ciudadanos a los archivos y registros administrativos, salvo en lo que afecte a la seguridad y defensa del Estado, la averiguacin de los delitos y la intimidad de las personas. Participacin en la planificacin de la economa general: Artculo 131. 1. El Estado, mediante Ley, podr planificar la actividad econmica general para atender a las necesidades colectivas, equilibrar y armonizar el desarrollo regional y sectorial y estimular el crecimiento de la renta y de la riqueza y su ms justa distribucin. 2. El Gobierno elaborar los proyectos de planificacin, de acuerdo con las previsiones que le sean suministradas por las Comunidades Autnomas y el asesoramiento y colaboracin de los sindicatos y otras organizaciones profesionales, empresariales y econmicas. A tal fin se constituir un Consejo, cuya composicin y funciones se desarrollarn por Ley. Participacin en los medios de comunicacin pblicos: 20 3. La Ley regular la organizacin y el control parlamentario de los medios de comunicacin social dependientes del Estado o de cualquier ente pblico y garantizar el acceso a dichos medios de los grupos sociales y polticos significativos, respetando el pluralismo de la sociedad y de las diversas lenguas de Espaa. Determinados medios pueden acceder a determinados aspectos, como el tiempo de la publicidad de un partido poltico. La democracia no se mide solo por el voto, sino por la cantidad de lugares en los que se puede ejercer el derecho de voto (Norberto Bobbio) Toda democracia puede enriquecerse con la participacin, sobre todo en mbito local (consejos sectoriales, planes de barrios, los planes estratgicos de los ciudadanos)El voto debe ser libre, igual, secreto y directo.

1.4. El Sistema parlamentario. El sistema de gobierno parlamentario, es original de Inglaterra. Pero, como casi todas las instituciones polticas de ese pas, se formo debido ms a fuerzas, circunstancias y tradiciones histricas que al propsito preconcebido o deliberado de juristas o polticos. Tanto la institucin de Parlamento, cuyos orgenes se remontan al siglo XIII, como la del gabinete

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que cristaliza en el siglo XVIII, aparecieron y se han ido consolidado, ms que todo, en virtud de acontecimientos e incidentes histricos. El sistema parlamentario, sin embargo, no es hoy exclusivo de Inglaterra. Es el sistema de gobierno existente en casi todos los pases de Europa, en muchos de Asia y frica y tambin en algunos de Amrica. Pero no todos los pases que han adoptado el gobierno parlamentario se han limitado a copiar el sistema ingles. Algunos como Alemania, Italia, Blgica y otros han desarrollado modalidades propias. Ciertos Estados, por ejemplo, lo han asimilado a la forma republicana de gobierno (Alemania, Italia, etc.); mientras que en otro lo han seguido armonizando con la forma monrquica constitucional (Blgica, Holanda, Dinamarca, suecia, noruega, etc.). En algunos pases funcionan a base de dos partidos fundamentales (tipo ingles); en otros, a base de varios partidos (tipo francs). Asimismo, varan grandemente de un pas a otro, la duracin del parlamento, el modo de elegirlo, la composicin de sus cmaras, de sus poderes y otros detalles. Veremos ahora las caractersticas comunes a todos los gobiernos parlamentarios, o sea las que los diferencian de los regmenes presidenciales. Despus veremos las caractersticas especiales del gobierno ingles y luego la de los gobiernos parlamentarios europeo-continentales. Los gobiernos parlamentarios se caracterizan fundamentalmente por las siguientes cosas: 1. Tienen a la vez una cabeza o jefe del estado, que es el representante nominal de ste; y un jefe del gobierno, que es el ejecutivo real. El jefe del Estado viene a ser el rey, en las monarquas: o el presidente, en los regmenes republicanos. Al jefe del gobierno se le denomina en las Constituciones Presidente del Consejo de Ministros, pero se le llama tambin Primer Ministro (Inglaterra) o Premier (Francia) Canciller (Alemania) 2. El jefe de gobierno o Primer Ministro y su gabinete salen del propio Parlamento. Generalmente son miembros de este y, en realidad, designados por la mayora parlamentaria. 3. El Primer Ministro y su gabinete son, en todo momento, responsables ante el parlamento y siguen siendo miembros de ste. Cuando, excepcionalmente, se asigna una cartera a un ministro que no es diputado, ste adquiere el privilegio de participar en las deliberaciones sin derecho a voto. Si es miembro del parlamento retiene este derecho. En resumen, el poder ejecutivo es ejercido por el ministro o gabinete, el cual sale del parlamento y es directamente responsable de su poltica ante ste e, indirectamente, ante el pueblo. Es claro, as, que en este sistema de gobierno la funcin ejecutiva o administrativa no es incompatible con el mandato legislativo. Por el contrario, el sistema implica una inexplicable funcin de las actividades legislativa y ejecutiva. No hay- dice Ilbert- la separacin de los poderes

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ejecutivos y legislativo que constituye la caracterstica distintiva de la constitucin de los estados Unidos, sino que existe una relacin de intimidad e interdependencia. Y otro autor, Bagehot, ha definido gradualmente el rgano ejecutivo de un gobierno de gabinete diciendo que no es ms que un comit e parlamento escogido por ste para gobernar la nacin. Los miembros del gabinete constituyen colectivamente lo que en Europa de manera impropia se denomina el gobierno. * Prepararan. Inician e instan la adopcin, por e parlamento, de todos los proyectos de leyes de importancia. Desde sus curules parlamentarias, Los ministros defienden la poltica del Gabinete, contestan todas las interpelaciones que les haga la Cmara y dan cuenta de su conducta administrativa. Cada ministro es jefe de unos de los grandes departamentos de la Administracin (Gobierno, Justicia, Educacin, Industrias). El Primer Ministro, a su vez, suele escoger una cartera generalmente la de gobierno o la de relaciones exteriores y concretar su labor administrativa a ella. Esto no le impide, desde luego, tener la direccin poltica del gabinete. Pero su posicin dentro de ste no es la de un funcionario distinto a los dems miembros del mismo sistema, sino la de un ministro que preside a sus colegas. Su status es, pues, como se ha dicho, de primus Inter. Pares, es decir, el primero entre iguales. Muy distinta es la posicin del Presidente de la republica con respecto a sus ministros en un sistema presidencial. El Presidente puede remover libremente a todos sus ministros y ocupa, en todo caso, una categora de superioridad frente a cada uno de stos y al gabinete en conjunto, el cual puede ser cambiado totalmente por el Presidente cuando ste quiera. En el sistema parlamentario o de gabinete los diputados son elegidos por un tiempo determinado, pero el gabinete no tiene periodo definido. Puede durar muchos aos si cuenta con la confianza del parlamento o puede durar solo unas horas si se pierde tal confianza. En otras palabras, el gabinete permanece en el poder todo el tiempo que tenga la confianza de la mayora de la legislatura. Esta puede expresar su falta de confianza en el gabinete, ya sea por un voto de censura, o bien rechazando medidas fundamentales propuestas por el gabinete, o negndose a votar las partidas que ste solicite. Tan pronto el parlamento manifieste su descontento con el gabinete, a travs de cualquier de los medios citados, ste tiene renunciar en masa. En algunos pases el gabinete, ante un voto de censura, puede correrse el riesgo de disolver la legislatura y ordenar, bajo su responsabilidad, nuevas elecciones. Si el electorado apoyado al ministerio, eligiendo un parlamento afecto a ste, el gabinete contina en el poder. Si los resultados de la eleccin le son adversos, el ministro debe renunciar, ya sea tan pronto como conozca dichos resultados o cuando la nueva legislatura, una vez reida, manifieste su poca simpata por el gabinete.

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1.5. La divisin de poderes Un elemento fundamental en los Estados de Derecho es el reconocimiento del principio de divisin de poderes, pues pretende evitar una excesiva concentracin de poder en una sola persona o conjunto de personas, mediante el reparto del poder estatal. Por tanto, parece ms correcto que cada poder tenga una parcela de actuacin concreta y se le prohba cualquier injerencia en aquellas materias que no sean de su competencia. En definitiva, se pretende evitar que el poder sea ilimitado. Ahora bien, el principio de divisin de poderes no excluye la colaboracin entre los poderes estatales, sino que, correctamente entendido, no pretende una absoluta separacin de los mismos en compartimentos estancos. La teora clsica del principio de divisin de poderes fue formulada por Charles Louis de Secondant, conocido popularmente como barn de Montesquieu. ste, en su obra Del espritu de las leyes, reconoca la existencia de tres poderes: el Poder legislativo, el Poder ejecutivo y el Poder judicial. Sin embargo, el constitucionalismo actual ha superado este nmero hasta fijar su nmero en siete. As, segn el profesor De Esteban, es posible realizar una nueva divisin en el principio de separacin de poderes: a. La divisin horizontal del poder La Constitucin espaola de 1978 no reconoce, expresamente, en ninguno de sus preceptos el principio de divisin de poderes. Esto no quiere decir que este principio no sea escrupulosamente respetado por nuestra Constitucin. En primer lugar, el artculo 1.2 CE/78 seala que los poderes del Estado espaol emanan del pueblo espaol. Siendo el pueblo espaol el nico titular de la soberana, debe deducirse que todos los poderes del Estado estn en pie de igualdad desde el punto de vista jurdicoconstitucional, en lo que se refiere al ejercicio de las competencias que cada poder tenga asignadas. La divisin horizontal del poder descansa en siete sujetos diferentes que ejercen, cada uno en exclusiva, un poder pblico claramente delimitado. Estos siete poderes son: 1. El Poder electoral: Su reconocimiento general se encuentra en el artculo 1.2 CE. El ejercicio del poder electoral se realiza a travs de dos vas: el derecho de sufragio activo y el derecho de sufragio pasivo. Por tanto, significa: un voto y una delegacin de poder. 2. El Poder moderador: Se corresponde con la Jefatura del Estado, ya sea sta monrquica o republicana. Nuestra Constitucin lo reconoce en su artculo 56.1 CE, que atribuye al Rey la facultad de moderar y arbitrar el funcionamiento regular de las instituciones. 3. El Poder corrector: Se corresponde con el Tribunal Constitucional, nico rgano que puede rectificar las eventuales violaciones de la

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Constitucin, a travs del juicio de constitucionalidad de las disposiciones normativas con rango de ley, de la resolucin de los conflictos de competencias entre los rganos del Estado y las Comunidades Autnomas y del restablecimiento a los ciudadanos en el ejercicio de sus derechos fundamentales. 4. El Poder ejecutivo: Corresponde, segn nuestra Constitucin, al Gobierno y a la Administracin. Segn el artculo 97 CE, el Gobierno aplicar las leyes, dirigir la poltica interior y exterior, nombrar a los altos cargos de la Administracin y ejercer funciones normativas. 5. El Poder Parlamentario: tradicionalmente se le conoce por el nombre de Poder legislativo. En la actualidad ha perdido el monopolio de la legislacin y adems ejerce otras muchas competencias. Por ello, es mejor la denominacin de poder parlamentario. Se regula en el Ttulo III de la Constitucin y cumple una importante labor en la legislacin, la aprobacin de los presupuestos generales del Estado, el control del Gobierno y en materia de representacin del pueblo espaol, nombramiento de altos cargos y como foro pblico de discusin de cuestiones de inters nacional. 6. El Poder Judicial: Se regula en el Ttulo VI de la Constitucin espaola. Est integrado por Jueces y Magistrados independientes, inamovibles responsables y sometidos nicamente al impero de la ley" (art. 117.1 CE). Su funcin no consiste nicamente en dirimir los conflictos jurdicos, sino que tambin le corresponde el control normativo del Gobierno y del Parlamento, porque juzga la legalidad de las normas y actos del Poder ejecutivo. Adems interviene en el control de constitucionalidad de las leyes a travs de la cuestin de inconstitucionalidad. 7. El Poder constituyente constituido: es aquel que est capacitado para reformar la Constitucin. El procedimiento de reforma se regula en los artculos 166 a 169 CE. As, el pueblo a travs de sus representantes es el que ejerce este poder segn los dos procedimientos reconocidos en los artculos 167 y 168 CE. b. La divisin vertical del poder La moderna teora democrtica exige que el poder sea tambin dividido entre las entidades ms prximas al ciudadano. De esta manera, surgieron los estados descentralizados, como el Estado federal el Estado regional o el Estado de las autonomas. Por tanto, la divisin vertical del poder tiene un gran auge en el constitucionalismo moderno. Nuestra Constitucin reconoce esta divisin vertical del poder en su Ttulo VIII, pues en el artculo 137 se establece la autonoma local, provincial y de las Comunidades Autnomas. c. La divisin temporal del poder

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La base ideolgica de la democracia es la de la participacin de todos los ciudadanos en el gobierno de la organizacin estatal. Como no es posible el autogobierno directo y perpetuo de todos los ciudadanos, el acceso de stos a los diferentes niveles de gobierno debera realizarse mediante un turno rotativo para que todos pudiesen ser gobernantes en algn momento de su vida. Esta idea fue expuesta por Harrington en su obra La Repblica Oceana en que describa una rotacin continua y equitativa de todos los ciudadanos en el gobierno por un periodo de tiempo determinado o plazo. La idea subyacente en este planteamiento utpico es que, al corresponder el Gobierno a todos los integrantes de la comunidad poltica, ste debera ser ocupado sucesivamente por libre eleccin o por sufragio por todos ciudadanos. Los modernos Textos constitucionales no reconocen expresamente esta divisin del poder, aunque s figura de forma implcita al limitar la permanencia temporal en el ejercicio de determinados cargos polticos. Por tanto, se puede establecer una divisin de los cargos polticos en funcin de la limitacin temporal a que estn sometidos. Los tipos resultantes de la divisin son cuatro: 1. Limitacin objetiva: En determinados cargos una vez transcurrido determinado plazo ha de abandonarse el cargo. As, por ejemplo: diputados y senadores cuyo mandato parlamentario es de cuatro aos. Esta limitacin, no obstante, no incluye ningn tipo de limitacin personal. Por tanto, la misma persona puede repetir en el cargo de forma indefinida. 2. Limitacin subjetiva: incluye limitacin personal en el cargo de que se trate. Limitacin subjetiva absoluta: determinadas personas no pueden ejercer el mismo cargo ms de un nmero limitado de veces. Ejemplo: la Presidencia de los Estados Unidos. Limitacin subjetiva relativa: se permite que una persona pueda repetir en el mismo cargo pero no de forma sucesiva. Ejemplo los magistrados del Tribunal Constitucional. 3. Limitacin indeterminada: son cargos que se ejercen de forma vitalicia. Por ejemplo: titulares de la Corona, miembros del Tribunal Supremo de los Estados Unidos o el Fiscal General del Estado espaol. La limitacin subjetiva absoluta y relativa son las formas de limitacin temporal del poder ms acorde con un sistema democrtico. 1.6. El Estado de Derecho La expresin Estado de Derecho tiene su origen en el Derecho alemn o Reechtsstaat de finales del siglo XVIII y principios del siglo XIX (1829 y 1833), en que autores como Adam Mller y Robert Von Mohl utilizaron en

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sus explicaciones esta construccin jurdica, que les permita delimitar los abusos del poder absoluto del Monarca. Se trata de un concepto indisociablemente unido al concepto de Estado democrtico. De ello es muestra el artculo 1.1 de la Constitucin espaola de 1978: Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de derecho, que. No obstante, la caracterizacin del Estado espaol como un Estado de Derecho aparece ya en el prembulo en el que se proclama la voluntad de la Nacin espaola de consolidar un Estado de Derecho que asegure el imperio de la ley como expresin de la voluntad popular. Con esta expresin, adoptada por primera vez en nuestra historia constitucional, se pretende subrayar la necesaria subordinacin del Estado al Derecho. Por tanto, un Estado de Derecho es aquel que sujeta su actuacin a normas de Derecho Pblico, es decir, a las normas del derecho estatal emanadas de la voluntad general expresada en un Parlamento representativo. De este modo, la construccin jurdica del Estado de Derecho pretenda superar el Antiguo Rgimen de la monarqua absoluta, en la que el Monarca era legibus solutus, es decir, no se encontraba vinculado, en modo alguno, a leyes que pudiesen constreir sus deseos. En definitiva, el Estado de Derecho es aquel en el que frente a la voluntad nica y arbitraria de un Monarca y sus agentes propia del absolutismo monrquico se impone el principio del imperio de la ley, esto es, el viejo principio anglosajn del rule of law. Por tanto, es posible afirmar que no todo Estado con leyes es un Estado de Derecho, pues la principal finalidad del Estado de Derecho es que el poder respete los derechos de los ciudadanos. Por este motivo es posible individualizar, al menos, tres elementos bsicos para poder hablar de la existencia de un Estado de Derecho: Reconocimiento y respeto del principio de separacin de poderes, al menos, en los tres clsicos: Legislativo, Ejecutivo y Judicial. Reconocimiento y garanta de los derechos fundamentales y las libertades pblicas bsicas. Sometimiento de los poderes al imperio de la ley.

Sin embargo, para otros autores como Elas Daz es posible individualizar ms elementos caracterizadores: 1. El imperio de la ley, entendida sta como expresin de la voluntad general manifestada en Asambleas libres y democrticamente elegidas, que representen la soberana popular. 2. El principio de legalidad de la Administracin, que exige que la Administracin est sujeta en todas sus acciones a lo previsto en las leyes. 3. Reconocimiento de un catlogo de derechos fundamentales, que representen un verdadero lmite al poder del Estado.

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4. El principio de separacin de poderes para evitar la excesiva concentracin de poder en unas nicas manos. Por tanto, es el principio del imperio de la ley o su concrecin en el sometimiento de todos los poderes estatales al Derecho el principal rasgo definidor del Estado de Derecho. Nuestra Constitucin lo proclama, de forma solemne y con carcter general, en su artculo 9.1.

TEMA 2: EL ESTADO CONSTITUCIONAL. EVOLUCIN HISTRICA. 2.1 Surgimiento y desarrollo del Estado liberal. Sus principales modelos. Los orgenes del Estado constitucional El Derecho Constitucional originariamente recibi la denominacin de Derecho Poltico, y, en general, se dedicaba al estudio de las normas sobre organizacin y funcionamiento del poder poltico. Actualmente recibe el nombre de Derecho Constitucional como consecuencia de la evolucin sufrida en la organizacin estatal y en la forma de manifestacin de su soberana. Este ltimo aspecto es ms fcil de entender del siguiente modo. En Gran Bretaa, la disciplina jurdica que en la actualidad conocemos como Derecho Constitucional nunca fue concebida como un derecho segregado del resto del ordenamiento referido slo a las cosas pblicas, sino como una lgica extensin de los principios del derecho privado a los asuntos pblicos. Por tanto, la Constitucin inglesa no fue sino el resultado de la aplicacin de los principios del Derecho privado a las materias polticas llevada a cabo por los jueces y por el Parlamento. Naci de abajo a arriba, y en la Great Charter de 1215 recibi el nombre de lex terrae o, mejor dicho, Law of the Land, esto es, el Derecho del pas. En la actualidad la herencia de estas ideas ha provocado la asociacin entre Estado y Constitucin, junto con la universalizacin de ambas figuras polticas, hasta el punto de que la Constitucin se ha convertido en documento de identidad del Estado. De este modo, casi no se concibe que exista un Estado sin Constitucin. Deca Smend, que la Constitucin es la ordenacin jurdica del Estado, por ende, la garanta de la existencia del Estado es la nica labor de la Constitucin. As, la Constitucin representa principalmente la organizacin del Estado, pues es la ley suprema que permite al Estado actuar y funcionar legtimamente. En definitiva, todo Estado moderno, por el simple hecho de existir necesita de una Constitucin, porque una Constitucin es, entre otras cosas, el conjunto de principios fundamentales que estructuran y regulan las relaciones de poder

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en una organizacin de tipo poltico. Por tanto, es innegable la existencia de un ligamen inescindible entre Estado-Poder poltico-Constitucin. Como se tendr ocasin de analizar con mayor detenimiento con posterioridad, la organizacin estatal se asienta en el continente europeo a lo largo del siglo XVIII para responder a la necesidad de regular la dimensin poltica de una sociedad. Las reglas de organizacin estatales nacieron con la pretensin de ser inmutables e imperecederas. Por tanto, la organizacin estatal pretenda el mantenimiento de un orden normativo inmutable e imperecedero al estilo de la concepcin anglosajona del Derecho Constitucional. Por ello, esta regulacin comenz a materializarse en un texto escrito (o Constitucin) a finales del siglo XVIII con la intencin de erradicar de la vida pblica la arbitrariedad desmedida. En definitiva, la organizacin estatal no pretenda otro objetivo que el redimensionamiento de la necesidad de organizacin poltica que irremediablemente subsiste en toda sociedad. Esta concepcin, desconocida en Europa, necesit de grandes esfuerzos interpretativos para garantizar la aceptacin de los primeros documentos constitucionales como autnticas normas supremas. Hasta el siglo XVIII, es decir, en el Antiguo Rgimen, el Derecho Pblico se integraba fundamentalmente de normas de Derecho Romano y de Derecho Cannico. Posteriormente se integr por aquella parte del Derecho Civil que regulaba los principios jurdicos generales y la actuacin de la Administracin pblica. Esta situacin fue denunciada por Diderot pero no fue hasta finales del siglo XVIII cuando aparecen las primeras obras tituladas Elementos de Derecho Constitucional. Por tanto, el Derecho Constitucional clsico surge a finales de este siglo. En esta poca se ocupa fundamentalmente de la regulacin de las instituciones del Estado y de la institucin parlamentaria. Despus de la Segunda Guerra Mundial el Derecho Constitucional comprende el anlisis del Derecho parlamentario y de los procedimientos legislativos, es decir, de las normas que regulan el procedimiento de emisin de normas legales. La referencia a los derechos fundamentales es residual hasta 1922. En este momento es cuando comienza una incipiente aplicacin de la teora de los derechos en el Derecho Constitucional. El final de la Segunda Guerra Mundial supone una importante transformacin en el Derecho Constitucional. En este momento, el estudio de las normas sobre produccin legislativa pasa a ocupar un lugar, pudiera decirse, secundario. La experiencia del fascismo italiano y del nazismo alemn provocaron lo que ha dado en llamarse desacralizacin de la ley, es decir, el convencimiento de que la ley no lo puede todo; mucho menos cuando supone un atentado y/o violacin de los derechos fundamentales. As, junto con la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre de 1950, se consigui reforzar el papel de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas como parte esencial del Derecho Constitucional. A la par, en este momento, el principio de legalidad va siendo progresivamente sustituido por el principio de constitucionalidad, como consecuencia de la aparicin de los primeros ejemplos de Jurisdiccin Constitucional en Europa. La Jurisdiccin Constitucional ser el nuevo elemento bsico del moderno Derecho Constitucional, pues permita garantizar una verdadera vigencia y efectividad al Derecho Constitucional.

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En definitiva, hasta finales del siglo XIX, el trmino Derecho Constitucional no tiene un significado unvoco, y hasta el siglo XX ni tiene un objeto de estudio propio ni se pueden identificar unos contenidos bsicos comunes a todos los ordenamientos estatales. Es ms, hasta este momento, la expresin Derecho Constitucional haba sido utilizada en tres sentidos diferentes: Derecho o facultad que pertenece a una persona o colectividad en virtud de una Constitucin, reglas de Derecho, normas jurdicas que se refieren a la Constitucin de un pas, o disciplina intelectual que tiene por objeto el estudio de las reglas constitucionales. Ahora bien, se trata, por tanto, de una disciplina jurdica sui generis, porque en el Derecho Constitucional tienen una gran importancia los conceptos polticos, a diferencia de otras ramas jurdicas. El Derecho constitucional es, por tanto, una disciplina jurdica relativamente moderna, pues sus precedentes hay que situarlos en los documentos de la Glorius Revolution inglesa (Bill of Rights, 1689) y en la Declaracin de Independencia americana de 1776. A estos primeros documentos constitucionales le siguieron, poco despus, las primeras Constituciones escritas: la Constitucin de los Estados Unidos de 1778, la Constitucin francesa de 1791 y la Constitucin espaola de 1812, entre otras. Estos Textos pretendan limitar los poderes del Rey y acabar con la Monarqua absoluta como forma de organizacin poltica propia del Antiguo Rgimen. Se buscaba la sustitucin de la sola voluntad del Rey como elemento decisivo de la accin estatal por un conjunto normativo que regulase racionalmente el poder pblico. Este conjunto normativo se plasm en un documento solemne que recibi el nombre de Constitucin. No obstante, es posible encontrar con anterioridad a esta fecha algunos documentos con caractersticas similares en forma y contenido a las actuales Constituciones. Sin embargo, hasta 1688 no es posible hablar de un incipiente Derecho Constitucional, pues esta disciplina posee unas caractersticas especiales. Por ejemplo, la Carta Magna de 1215 era un texto que tena el propsito de limitar el poder del soberano mediante el establecimiento de algunos derechos, pero careca de la generalidad propia del constitucionalismo moderno. Desarrollo del Estado liberal Denominamos Estado liberal de Derecho a la primera formulacin histrica del Estado de Derecho que se articula, en lo poltico, en torno a la frmula

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del Estado de Derecho predemocrtico y a los principios que lo mantienen, y, en lo econmico, se basa en el liberalismo. Sus principales caracteres son los siguientes: La separacin entre la sociedad civil y el Estado. La mayor parte de las relaciones que afectan a los individuos son ajenas al Estado, que cie su actividad casi exclusivamente a: acometer y mantener los incipientes servicios pblicos que no puedan ser realizados por el sector privado; garantizar el orden pblico interior y el orden exterior y la defensa del pas. El abstencionismo. El Estado no puede interferir en el orden natural de la sociedad ni de la economa, que se regulan de forma autnoma. Las estructuras estatales no deben intervenir en las relaciones sociales, que se desenvuelven de forma libre y equilibrada. El individualismo. El Estado liberal contempla al individuo de forma aislada y rechaza todo tipo de organizaciones intermedias entre el Estado y el individuo (como las asociaciones o los partidos polticos). El sistema representativo oligrquico. El mandato imperativo por el cual los representantes se encontraban sujetos a instrucciones tasadas de los electores que, adems, podan revocarlos libremente, fue desplazado por el mandato representativo en el que la relacin entre representante y representado se basa en una relacin de confianza y de defensa general de los intereses. El Estado liberal de Derecho se apoya en este sistema representativo que era, adems, oligrquico, ya que la eleccin de los representantes mediante sistemas de sufragio censitario slo garantizaba la representacin de la oligarqua decimonnica. La Constitucin. Muchos pases se dotaron de una Constitucin escrita durante el rgimen liberal en un intento de formalizar jurdicamente y elevar a rango normativo supremo la idea en la que descansaba toda la construccin del Estado de Derecho, siendo el Estado liberal su primera manifestacin histrica: la limitacin jurdica del poder.

La crisis del Estado liberal Se produjo porque el Estado liberal no supo dar respuestas vlidas a los problemas de la sociedad y se llev a cabo en estos mbitos: El mbito poltico, a causa de las reivindicaciones democrticas y porque no supo articular las garantas que aportaba la frmula del Estado de Derecho con la necesidad de incorporar una poltica social basada en cierta igualdad real, y no meramente formal. El mbito econmico. Durante el Estado liberal, la prctica demostr que el mercado, dejado a su libre arbitrio, no produce armona sino desigualdad, discriminacin y tensin social. Las relaciones econmicas no discurrieron por cauces pacficos y se gener un alto

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grado de desigualdad social; las clases privilegiadas conseguan cada vez ms beneficios mientras creca la capa de poblacin marginal. 2.2 El constitucionalismo histrico espaol La incapacidad para implantar en Espaa una Monarqua nacionalizada, con los elementos democratizadores que la misma comporta, y el permanente e irresoluto problema regional nos explican claramente, adems de otros datos ciertamente, la corta vida de nuestras Constituciones. Podemos encontrar diferentes fases o etapas respectivas al constitucionalismo espaol: A. FASE DE INICIACIN CONSTITUCIONAL Dejando de lado la casi inaplicada Constitucin de Bayona, nuestra primera Constitucin, redactada en Cdiz en 1812, representa un avance progresista esencial para la modernizacin de la vida poltica espaola. La norma gaditana supuso la condicin principal para el nacimiento del liberalismo espaol y, en algunos casos, europeo. Su influencia se extendera por toda Europa y Amrica Latina a) La Constitucin de Cdiz La Constitucin de 1812 reconoce el principio de la soberana nacional. Frente a la soberana exclusiva del Rey que haba prevalecido en el Antiguo Rgimen, aparece ahora la Nacin, considerada como rgano distinto y superior a los ciudadanos que la integran y origen de todo el poder del Estado. La Constitucin reconoce el principio de la divisin de poderes siguiendo el mandato clsico que difundi la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano francesa de 1789. Divisin que comportaba el poder ejecutivo al Rey (quien lo comparta con sus ministros), establecindose as la necesidad de refrendo para ciertos actos del Rey y la exigencia de una cierta responsabilidad poltica de los ministros ante las Cortes. El poder legislativo se encomendaba a las Cortes, rgano de la soberana nacional y que dispona tambin de funciones de orden econmico y financiero, de administracin y fomento y de orden poltico y constitucional. El poder judicial recae en los rganos judiciales encargados de dirimir los conflictos y de aplicar las leyes en las causas civiles y criminales. La Constitucin de 1812 introdujo una concepcin revolucionaria al adoptar el principio representativo que rompa con la vieja idea estamental del mandato imperativo. Los diputados a Cortes son elegidos por sufragio universal restringido y masculino. b) El Estatuto Real de 1834 La Constitucin de Cdiz no fue aceptada por Fernando VII, quien vea recortados tajantemente sus poderes. Desde 1812 a 1837 estuvo vigente apenas seis aos no sucesivos. En los intervalos de su vigencia se recurri primero a la restauracin del absolutismo y, despus de la muerte de Fernando VII, a un recurso seudoconstitucional que se concretara en el Estatuto Real de 1834. El Estatuto Real surge como convocatoria de las nuevas Cortes y en forma de Carta otorgada, contraponindose a la progresista Constitucin de 1812. El Estatuto posee slo 50 artculos que se dedican a perfilar un rgimen seudoparlamentario formado por dos

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Cmaras: el Estamento de Prceres, elegidos por aristocracia, Iglesia y altos dignatarios del Estado; y Procuradores, elegidos mediante sufragio censitario. aparecen como rganos de colaboracin con el Rey en leyes.

el Rey entre la el Estamento de Ambas Cmaras la tarea de crear

B. FASE DE REARFIMACIN CONSTITUCIONAL Como consecuencia del Motn de La Granja, Mara Cristina de Borbn restaura la Norma de 1812. Despus de unas elecciones a Cortes Constituyentes, se decidi llevar a cabo la redaccin de una nueva Constitucin influida por la de Cdiz, pero dotada de propia identidad a) La Constitucin de 1837 Se vuelve al reconocimiento de la soberana nacional. Este texto adoptaba algunas diferencias sustanciales con la Constitucin de 1812, como la adopcin de bicameralismo, reconocimiento de poder disolver las Cortes por el Rey y el fortalecimiento de las facultades del monarca. Se trataba de una Constitucin de signo progresista que matizaba la radical divisin de poderes del texto de Cdiz y que se remita a leyes complementarias para su desarrollo b) La Constitucin de 1845 Tras el pronunciamiento del general Narvez, se decide cambiar el texto progresista de 1837, a fin de dar la rplica ideolgica correspondiente en el terreno constitucional. Se redacta un nuevo texto que a primera vista parece seguir casi al pie de la letra lo expuesto en el de 1837. Sin embargo, los puntos de identidad progresista de aqul se sustituyen por otros de signo conservador. Desaparece la soberana nacional, dando lugar a soberana compartida entre Rey y Cortes. Se fortalece y oficializa la religin Catlica. Se recortan algunos derechos o libertades. El Senado vuelve a ser nombrado por el Rey. Se restringe el derecho de sufragio. Sin embargo, tampoco tuvo mucha vigencia esta nueva Constitucin e incluso conoci alguna reforma, que dara paso a una nueva Constitucin non nata en 1856. La inestabilidad constitucional de este perodo desembocara en una inestabilidad poltica que acab comportando una fase revolucionaria C. FASE REVOLUCIONARIA Se oblig a que abdicase Isabel II y abandonara el pas, inicindose un perodo revolucionaria que rompe con el ritmo de alternancia ideolgica que hemos visto hasta aqu. Por un lado aparece el texto progresista de 1869, que comporta un cambio de dinasta y, por otro lado, se asiste al nacimiento del rgimen republicano, origen del Proyecto de Constitucin de 1873, que no estuvo vigente, pero se incluye a causa de la influencia y significado que posee en nuestra historia constitucional a) La Constitucin de 1869 Reconoca la soberana nacional y aument considerablemente el catlogo de derechos y libertades fundamentales, ampli el sufragio universal hasta el mximo que permita la poca, restringa los poderes del Rey, al mismo tiempo que fortalece el papel de Consejo de Ministros y regulaba la responsabilidad poltica del Gobierno ante las Cortes. Esta Constitucin, basada en una Monarqua parlamentaria, se aprob sin que hubiera un Rey.

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La bsqueda desemboc en Amadeo de Saboya, quien abdic tras el asesinato de Prim b) El proyecto de Constitucin de la I Repblica La llegada de la I Repblica fue obra de la casualidad. La Repblica aparece como la va ms adecuada para resolver el problema regional que la Monarqua no haba querido reconocer sin llegar a erradicarlo. Cuando se rene la Asamblea Constituyente de julio de 1873 se elabor un Proyecto de Constitucin en el que se define a Espaa como Repblica Federal, integrada por diecisiete Estados que se daban su propia Constitucin y que posean rganos legislativos, ejecutivos y judiciales de acuerdo con un sistema de divisin de competencias entre la Federacin y los Estados miembros. El significado principal del Proyecto es el de intentar por vez primera en Espaa la solucin constitucional del problema regional rompiendo con el tradicional centralismo D. FASE DE LAS DOS RESTAURACIONES Comienza un nuevo ciclo con la restauracin de la Monarqua primero, y, posteriormente, con la Dictadura de Primo de Rivera a) La Constitucin de 1876 El texto de 1876 reconoca los derechos fundamentales, pero se dej su desarrollo al Gobierno de turno, mientras que el sufragio, al menos en la primera parte del Rgimen, sigue siendo censitario. Este sistema funcion hasta los primeros aos del siglo XX. Pero a partir de esa fecha no ser capaz de digerir en su dinmica los graves problemas con que se enfrenta el pas: guerras de Cuba, Filipinas y Marruecos, intensificacin del movimiento obrero y campesino, etc. El rgimen de la Restauracin no logr resolver la nacionalizacin de la Monarqua y la estructura regional del Estado. El ltimo intento para superar la crisis de la Monarqua ser la Dictadura de Primo de Rivera, quien redacta en 1929 un Anteproyecto de Constitucin que no llegar a ser aprobado, pero que tendr cierta influencia en las Leyes Fundamentales del franquismo. Unas elecciones municipales en 1931 demostraran la fuerza de los republicanos en las grandes ciudades del pas. Ante tales resultados, Alfonso XII renuncia al trono, abandonando el pas. La II Repblica se proclama en Espaa b) La II Repblica La Constitucin de 1931 aparece como otro nuevo intento de dar respuesta a los dos arraigados y repetidamente citados problemas tradicionales: la forma de Gobierno y la estructura de los poderes y la vertebracin regional del pas. El texto establece que la soberana reside en el pueblo, que la ejerce directa o indirectamente. Los derechos fundamentales son objeto de una especial atencin. El poder ejecutivo se comparte entre el Presidente de la Repblica y el Presidente del Gobierno. El poder legislativo reside en las Cortes y se cre un Tribunal de Garanta Constitucionales. En todo caso, el ejemplo de la II Repblica nos ilustra del valor decisivo que puede tener una Constitucin en la prctica poltica tanto en sus consecuencias benficas, como, en este supuesto, en las nefastas. En efecto, el texto de 1931 es una de las causas directas de la accidentada vida poltica de la II Repblica y de su fatal desenlace en una guerra civil

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E. FASE DEL ESTADO AUTORITARIO Y DE LA REINSTAURACIN MONRQUICA El resultado de la guerra civil dio la victoria al sector nacionalista, encabezado por Franco, el cual cont con el apoyo abierto de las potencias fascistas europeas y del implcito de algunas potencias democrticas. a) Rgimen del general Franco Durante su vigencia se promulgaron siete Leyes Fundamentales: I. Fuero del Trabajo de 9 de marzo de 1938: promulgada durante la guerra civil, su principal aportacin sera la de organizar los Sindicatos nicos verticales como base fundamental del nuevo Estado, a fin de controlar mejor todas las fuerzas productivas al servicio de la ideologa totalitaria que era entonces la dominante II. Ley Constitutiva de las Cortes Espaolas de 17 de julio de 1942 III. Fuero de los Espaoles de 17 de julio de 1945: se recogan los derechos y libertades fundamentales del momento. La vigencia de tales derechos nunca lleg a ser verdaderamente efectiva tanto por los criterios de su aplicacin, como por la existencia de las leyes restrictivas que los desarrollaban. IV. Ley de Referndum Nacional de 22 de octubre de 1945: el referndum slo poda ser convocado por el Jefe del Estado, a fin de aprobar con el apoyo del cuerpo electoral determinadas leyes importantes o trascendentales elaboradas tericamente por las Cortes. V. Ley de Sucesin a la Jefatura del Estado de 26 de julio de 1947: se define a Espaa como un Reino y en esta ley se exponen los mecanismo para llevar a cabo la restauracin monrquica en Espaa, tanto por la decisin personal del general Franco, como en el supuesto de su muerte sin que hubiera nombrado sucesor. VI. Ley de Principios del Movimiento Nacional de 17 de mayo de 1958: expone las esencias ms puras del franquismo mediante el orden de los principios en que descansa el Rgimen, los cuales son definidos como permanentes e inalterables por su propia naturaleza VII. Ley Orgnica del Estado de 10 de enero de 1967: en ella se regulaban las funciones y poderes del Jefe del Estado, del Gobierno, de las Fuerzas Armadas, del resucitado Consejo Nacional del Movimiento, adems de crearse un sucedneo de control de constitucionalidad de las Leyes, denominado con el aejo nombre de recurso de contrafuero. b) La reinstauracin de la Monarqua La muerte del general Franco, en noviembre de 1974, puso en funcionamiento los denominados mecanismo sucesorios y se proclam Rey de Espaa a Juan Carlos de Borbn. 2.3. La Redaccin de la Constitucin Espaola de 1978

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La Constitucin espaola de 27 de Diciembre de 1978 surge como resultado de un proceso de evolucin o reforma poltica que permiti pasar de un sistema autoritario a uno constitucional en forma pacfica , y desde el punto de vista jurdico, sin que produjera un ruptura o solucin de continuidad en la validez del ordenamiento. En el proceso de elaboracin de la Constitucin de 1978 se siguieron las normas establecidas por el rgimen poltico precedente para regular el cambio constitucional. El ordenamiento poltico de la dictadura del General Franco. El rgimen poltico del general Franco va desde 1936 hasta 1975 en el que Franco es nombrado jefe del Gobierno del Estado Espaol y asume todos los poderes del nuevo Estado. Esta asuncin general de poderes, se confirm en forma inalterada hasta el final del rgimen, mediante dos leyes, dictadas por el propio Franco que le atribuan la suprema potestad de dictar normas jurdicas de carcter general sin necesidad siquiera de previa deliberacin del Consejo de Ministros. Estas normas se mantuvieron en vigor hasta el mismo momento de la muerte de Franco. Sin perjuicio de esta reserva de poder personal , alo largo del rgimen se fueron aprobando una serie de Leyes Fundamentales que establecan un aparato institucional , ejecutivo y legislativo, y que sin mermar el poder ltimo del General Franco , hacan posible el funcionamiento del Estado sin al intervencin inmediata y directa de aqul. Se trataba de normas de tipo eminentemente organizativo, que excluan tanto la participacin democrtica como la garanta de los Derechos fundamentales. La reforma poltica. La muerte del General Franco en 20 de Noviembre de 1975, supuso la proclamacin como Rey del sucesor, bajo nombre de Juan Carlos I, y poco despus (Julio 1976) la formacin de un Gobierno presidido por Adolfo Surez Gonzlez; Gobierno que envi en Octubre de 1976, a las Cortes un proyecto de Ley para la Reforma poltica , que fue aprobado por las Cortes y posteriormente sometido a referndum . Esta Ley para la reforma poltica (LRP) represent una notable alteracin de las Leyes Fundamentales: sin introducir ella misma un sistema democrtico constitucional haca posible la creacin de este. La Ley para la reforma poltica era muy corta, y vena esencialmente a regular dos cuestiones bsicas para la transicin a la democracia: Por un lado reformaba el sistema institucional, creando unas Cortes bicamerales, elegidas por sufragio universal, directo y secreto, a quienes se confiaba el poder Legislativo. Por otro lado. La LRP estableca un procedimiento de reforma constitucional, que requera la intervencin de las Cortes y el posterior referndum popular. El proceso constituyente. Una de las tareas prioritarias de las Cortes fue la redaccin de una constitucin. La LRP ofreca la posibilidad de que la iniciativa de la reforma constitucional correspondiera al Gobierno o al Congreso de los Diputados. El Congreso de los Diputados nombr una ponencia de 7 diputados, que elabor un anteproyecto de Constitucin .La discrepancia entre el texto aprobado por el Congreso y aprobado por el Senado hicieron necesaria la intervencin de una comisin mixta de

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Congreso-Senado, que elabor el texto definitivo. Este fue aprobado y votado por las dos Cmaras. Sometido a referndum, fue ratificado el da 6 de Diciembre de 1978, sancionado el da 27 del mismo por el Rey, y publicado en el BOE el 29 de Diciembre de 1978. I. FASE DE REDACCIN Se inicia el da 25 de julio de 1977 con el nombramiento de la Comisin de Asuntos Constitucionales y Libertades Pblicas, integrada por treinta y seis miembros. Esta Comisin nombr una Ponencia de siete personas encargadas de elaborar el Anteproyecto para su discusin posterior en la Comisin. Esta Ponencia acab sus trabajos el 17 de noviembre. La Ponencia, tras reconsiderar, en dos lecturas ms, muchos de los defectos de esa primera redaccin, acab sus trabajos el 23 de diciembre de 1977, siendo publicado su texto en el Boletn de las Cortes el 15 de enero de 1978 II. FASE DE DISCUSIN EN EL CONGRESO DE LOS DIPUTADOS Tras el plazo legal de veinticinco das, se presentaron ms de mil enmiendas al Anteproyecto que fueron dictaminadas por la propia Ponencia durante dos meses, acabando su trabajo el 10 de abril. Un mes despus se inici la fase de discusin en la Comisin del Congreso, que durara hasta el 20 de junio, mejorndose aspectos del Anteproyecto. Del 4 al 21 de julio el texto aprobado por la Comisin fue debatido en el Pleno del Congreso, sin demasiados problemas y sin que se modificase sustancialmente III. FASE DE DISCUSIN EN EL SENADO El texto aprobado por la Cmara Baja deba pasar despus al Senado. El hecho fue que se presentaron tambin otras mil enmiendas, ya que los senadores deseaban no permanecer al margen de la elaboracin de la Constitucin. La Comisin modific bastantes artculos del Proyecto, adquiriendo especial importancia la confusa adopcin de una nueva versin de la Disposicin Adicional, referente a los derechos histricos de los territorios forales. El 25 de septiembre el Proyecto comenz a debatirse en el Pleno del Senado, aprobndose, con algunas modificaciones respecto al texto aprobado en el Congreso, el da 5 de octubre y despus de fuertes tensiones motivadas por la enmienda citada, la cual fue finalmente derrotada, por lo que sera una de las causas de que los parlamentarios vascos no aceptasen la Constitucin IV. FASE FINAL DE CONCILIACIN PARLAMENTARIA Al existir algunas discrepancias sustanciales entre el texto del Congreso y el modificado por el Senado, se remiti el Proyecto a la Comisin Mixta, de acuerdo con lo dispuesto en la Ley para la Reforma Poltica, a fin de que se solventaran las diferencias y se estableciera un texto nico. Los trabajos, que comenzaron el 16 de octubre, quedaron ultimados el 25 del mismo mes. Y, por ltimo, el texto definitivo fue aprobado, en sesiones separadas, el da 31 de octubre por ambas Cmaras. V. FASE DE APROBACIN POR REFERNDUM NACIONAL El da 20 de noviembre de 1978 se inicia la campaa para la aprobacin de la Constitucin mediante referndum nacional. La campaa se desarroll con reiteraciones argumentales de la mayora de los partidos a favor del s,

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tanto en los mtines como en los medios de comunicacin de masas. El resultado del referndum puso de manifiesta un porcentaje de abstencin que era mayor del esperado. Las causas de esta abstencin pudieron ser: falta de entrenamiento democrtico durante cuarenta aos, desencanto de que con la democracia no se arreglaban de forma automtica las cosas en el pas, la poca imaginacin de la clase poltica, la prctica del consenso, monotona y tediosidad de la campaa a favor del referndum, dificultades de los emigrantes para ejercer el voto, etc. La aprobacin del texto por la inmensa mayora del pueblo espaol no hace ms que demostrar su carcter democrtico, lejos de las adhesiones masivas que conocen los referndums y plebiscitos de carcter autoritario, en la poca franquista. De esta manera, la Constitucin, aprobada en el referndum del 6 de diciembre, fue sancionada, ante las Cortes, por el Rey el da 27 de diciembre, siendo promulgada y publicada en el Boletn Oficial del Estado del da 29 de diciembre de 1978.

TEMA 3: LAS FUENTES DEL DERECHO. 3.1. Ordenamiento jurdico y norma jurdica

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El ordenamiento jurdico Es el conjunto de normas jurdicas que rigen en un lugar determinado en una poca concreta. Conjunto de normas por las que se rigen una sociedad. No hay duda de que el Derecho es ms que un conjunto de normas, cada norma o grupo de normas slo adquiere sentido dentro del conjunto total de normas de la organizacin, apareciendo as el concepto de Ordenamiento Jurdico. Ordenamiento no es algo inmvil, sino que se recrea dentro de las instituciones, que s son permanentes. En el caso de los estados democrticos, el ordenamiento jurdico est formado por la Constitucin del Estado, que se rige como la norma suprema, por las leyes y del poder ejecutivo, tales como los reglamentos, y otras regulaciones tales como los tratados, convenciones, contratos y disposiciones particulares. Hace referencia a ese derecho objetivo, es decir, al conjunto de normas por las que se rige una sociedad. Se puede definir como un conjunto sistemtico de reglas, principios o directrices a travs de las cuales se regula la organizacin de la sociedad. El Ordenamiento Jurdico es la forma de regulacin de la convivencia en un grupo homogneo y autnomo La norma jurdica Es una regla u ordenacin del comportamiento humano dictado por la autoridad competente del caso, con un criterio de valor y cuyo incumplimiento trae aparejado una sancin. Generalmente, impone deberes y confiere derechos. Regla o precepto de carcter obligatorio, emanado de una autoridad normativa, la cual tiene su fundamento de validez en una norma jurdica que autoriza la produccin normativa de sta, y que tiene por objeto regular las relaciones sociales, o la conducta del hombre que vive en sociedad, son diferentes a las normas sociales, ya que tienen la caracterstica de la coercibilidad, la posibilidad legitima de recurrir al uso de la fuerza socialmente organizada en caso de su incumplimiento. Busca cumplir con las finalidades concretas del ordenamiento jurdico, la paz, el orden y la seguridad. Se diferencia de otras normas de conducta en su carcter heternomo (impuesto por otro), bilateral (frente al sujeto obligado a cumplir la norma, existe otro facultado para exigir su cumplimiento), coercible (exigible por medio de sanciones tangibles) y externo (importa el cumplimiento de la norma, no el estar convencido de la misma). Para algunos, las normas jurdicas se diferencian de las reglas del derecho, porque las primeras tienen intencin prescriptiva, mientras que las reglas tienen carcter descriptivo. Inclusive de esta manera podran estar presentes en un mismo texto. Adems, el trmino est muy relacionado con el de derecho. A este ltimo concepto pueden atribursele diferentes sentidos, siendo uno de los ms recurrentes el de ordenamiento o sistema de normas jurdicas.

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La relacin entre ordenamiento jurdico y norma es el de todo con la parte. Es de carcter cuantitativo. El ordenamiento jurdico estara constituido por el conjunto de las normas jurdicas. Es comn que se confunda el concepto de norma jurdica con el de ley o legislacin. Sin embargo, la ley es un tipo de norma jurdica, pero no todas las normas son leyes, pues son normas jurdicas tambin los reglamentos, rdenes ministeriales, decretos y, en general, cualquier acto administrativo que genere obligaciones o derechos. Cabe agregar que constituyen normas jurdicas aqullas emanadas de los actos y contratos celebrados entre particulares o entre stos y rganos estatales cuando actan como particulares, sujetndose a las prescripciones de derecho privado. Funcin motivadora: La norma trata de motivar para que se abstengan de violar las condiciones de convivencia y en especial, de daar ciertos bienes jurdicos. Despliega sus efectos ex ante. Por ello, la sancin atiende a la prevencin especial. Funcin protectora: La norma trata de proteger las condiciones de convivencia y en especial ciertos bienes jurdicos. Despliega sus efectos ex post. Por ello, la sancin atiende a la prevencin general. Funcin preventiva: La norma se usa como preservativo si el uso legal de ste no es competente a la sociedad por si misma. 3.2. Las fuentes de Derecho. Concepto. En sentido amplio, fuente es el principio u origen de una cosa. Fuentes del Derecho se refieren por tanto al origen del Derecho Positivo, y tambin a la forma o medio por el que este Derecho Positivo se manifiesta o se exterioriza en una sociedad organizada. Suele hablarse de fuentes formales del Derecho, que son las que inmediatamente contienen la norma (como la Ley, la costumbre, etc.) y fuentes materiales, que son a su vez el origen o causa de aqullas. 3.3. Clases de fuentes de Derecho. Las fuentes del Derecho en el Derecho espaol son: La Ley en sentido amplio. La costumbre. Los principios generales del Derecho. La jurisprudencia es una fuente secundaria, que se tiene en cuenta como causa de casacin. Ley En nuestra terminologa jurdica, la palabra Ley tiene diferentes significados, porque puede usarse para designar cualquier norma escrita, y hay abundante Jurisprudencia al respecto, y que podramos denominar Ley en sentido material, y por lo tanto, en esta expresin genrica caben, adems

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de las Leyes propiamente dichas, los Reales Decretos, las Instrucciones, Circulares, Reales rdenes, etc. Pero en un segundo significado y ms propio, el concepto Ley se cie a las normas emanadas del Poder Legislativo o de los rganos del Estado que tienen atribuida constitucionalmente esta competencia, que podramos denominar Ley en sentido formal. Es una norma jurdica dictada por el legislador. Es decir, un precepto establecido por la autoridad competente, en que se manda o prohbe algo en consonancia con la justicia. Su incumplimiento trae aparejada una sancin. Caractersticas: Generalidad: La ley comprende a todos aquellos que se encuentran en las condiciones previstas por ella, sin excepciones de ninguna clase. Obligatoriedad: Tiene carcter imperativo-atributivo, es decir, que por una parte establece obligaciones o deberes jurdicos y por la otra otorga derechos. Esto significa que siempre hay una voluntad que manda, que somete, y otra que obedece. La ley impone sus mandatos, incluso en contra de la voluntad de sus destinatarios. Su incumplimiento da lugar a una sancin, a un castigo impuesto por ella misma. Permanencia: Se dictan con carcter indefinido, permanente, para un nmero indeterminado de casos y de hechos, y slo dejar de tener vigencia mediante su abrogacin, subrogacin y derogacin por leyes posteriores. Abstracta e impersonal: Las leyes no se emiten para regular o resolver casos individuales, ni para personas o grupos determinados, su impersonalidad y abstraccin las conducen a la generalidad. Se reputa conocida: Nadie puede invocar su desconocimiento o ignorancia para dejar de cumplirla.

Costumbre La costumbre es la segunda fuente del Derecho, que emerge espontneamente de la sociedad. Por lo tanto, la costumbre es la norma jurdica creada por el Pueblo y exteriorizada mediante una prctica constante de una determinada actividad que es lo que llamamos el uso. Es una prctica social arraigada. La costumbre slo regir en defecto de Ley, siempre que no sea contraria a la moral ni al orden pblico y que resulte probada. Dos son los requisitos que tradicionalmente se exigen en las normas consuetudinarias para que ese uso pueda ser reconocido como tal fuente:

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1. Un requisito externo: que es el uso repetido, es decir, que nazca de una conducta duradera, repetida y uniforme. 2. Un requisito interno: la conviccin jurdica, tambin llamada opinio iuris sive necessitatis, o lo que es lo mismo, que la conducta constante se realice con la conviccin o idea de que se est creando una norma jurdica. Las costumbres se clasifican fundamentalmente desde dos puntos de vista distintos: 1. Por su relacin con la Ley: se distinguen tres tipos de costumbre: a. La costumbre secundum legem: que interpreta o completa un texto legal. b. La costumbre extra legem, praeter legem o supletoria: que regula hechos o situaciones no previstos en las Leyes. c. La costumbre contra legem o derogatoria: que deroga o se opone a lo dispuesto en la Ley. 2. Por el mbito territorial de su vigencia: las costumbres pueden ser: regionales, comarcales o locales, segn el espacio en el que se accionan. Generalmente se distingue entre buenas costumbres que son las que cuentan con aprobacin social, y las malas costumbres, que son relativamente comunes, pero no cuentan con aprobacin social, y a veces leyes han sido promulgadas para tratar de modificar la conducta. Usualmente las leyes son codificadas de manera que concuerden con las costumbres de las sociedades que rigen, y en defecto de ley, la costumbre puede constituir una fuente del derecho. Sin embargo en algunos lugares, como Navarra, o en otros pases la costumbre es fuente de derecho primaria y como tal se aplica antes (o a la vez) que la ley. En el Derecho civil de Aragn la costumbre tiene fuerza de obligar cuando no es contraria a la Constitucin o a las normas imperativas del Derecho aragons (artculo 2.1 de la Compilacin del Derecho civil de Aragn), por lo que es fuente del derecho de preferente aplicacin a las restantes normas legales. Principios generales del Derecho Son los enunciados normativos ms generales que, sin perjuicio de no haber sido integrados al ordenamiento jurdico en virtud de procedimientos formales, se entienden forman parte de l, porque le sirven de fundamento a otros enunciados normativos particulares o recogen de manera abstracta el contenido de un grupo de ellos. Estos principios son utilizados por los jueces, los legisladores, los creadores de doctrina y por los juristas en general, sea para integrar lagunas legales o para interpretar normas jurdicas cuya aplicacin resulta dudosa. Los principios Generales del Derecho tienen tres funciones: 1. La funcin creativa establece que antes de promulgar la norma jurdica, el legislador debe conocer los principios para inspirarse en ellos y poder positivizarlos.

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2. La funcin interpretativa implica que al interpretar la norma, el operador debe inspirarse en los principios, para garantizar una cabal interpretacin. 3. La funcin integradora significa que quien va a colmar un vaco legal, debe inspirarse en los principios para que el Derecho se convierta en un sistema hermtico. 4. funcin supletoria de la Ley y de la costumbre. Con lo que las lagunas que puedan presentar la Ley y la costumbre han de solucionarse por los Jueces y Tribunales. Especialmente deben destacarse por su significacin los principios proclamados en el art. 9.3 de la Constitucin Espaola, cuando dice que la Constitucin garantiza el principio de legalidad, la jerarqua normativa, la publicidad de las normas, la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales, la seguridad jurdica, la responsabilidad y la interdiccin de la arbitrariedad de los Poderes Pblicos 3.4 Los principios de ordenacin del sistema de fuentes. 1. Principio de jerarqua normativa: esta sealado en el art.9.3 de la CE y consagra la idea de todo Estado de Derecho de que toda norma encuentra su validez en otra superior. Su regulacin se basa en la distinta jerarqua de las normas, de las cuales la primera es la Constitucin, no pudindose oponer una norma inferior a otra superior. La jerarquizacin de las normas viene impuesta sobre todo por la jerarquizacin de lo rganos que crean cada tipo de norma. Principio de competencia: no lo establece la Constitucin, el principio de jerarqua debe ser matizado por el de competencia. No se exige que el rgano que cree una de estas normas tenga que ser diferente. Un mismo sujeto de creacin de Derecho puede crear normas diversas por su materia. As no puede permitir este principio que otras normas invadan el terreno de las suyas, porque sern invalidadas. Una norma inferior solo carece de validez si entra en contradiccin con otra superior, pero en este principio tal contradiccin no es necesaria, la norma es invlida por el hecho de haber entrado a regular una materia vedada. Principio espacial: la Constitucin tampoco establece este principio es necesario para ordenar las fuentes del Derecho espaol. Las normas que poseen alcance general en todo el territorio del Estado son la Constitucin, el Derecho Comunitario, las sentencias del Tribunal Constitucional y las leyes orgnicas, estas ultimas, poseen un valor superior al resto de las leyes sean estatales o autonmicas. En el sentido inverso a pesar de tener las leyes autonmicas el mismo rango jerrquico que una ley de Cortes no pueden derogarse mutuamente, porque la vigencia espacial y la distribucin de las materias comporta un especfico sistema de resistencia e

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invalidacin que anula la regla general que deriva de la igualdad de rango jerrquico. Principio temporal: las leyes y reglamentos poseen salvo excepciones una duracin indefinida en el tiempo, con vistas al futuro hasta que una norma posterior no la derogue, eso es el principio temporal. Pero este principio tiene que conjugarse con el de jerarqua normativa, no bastando la existencia de una norma posterior sino que adems ha de tener idntica jerarqua. Si es superior tambin vale. El principio temporal no esta expresamente formulado en la Constitucin. Existen normas limitadas temporalmente por ellas mismas, como la Ley de Presupuestos Generales del Estado (anual) o el Decreto-ley que debe ser convalidado o derogado por el Congreso de los Diputados en 30 das. Principios de funcionamiento de los poderes pblicos: El Art.9 de la Constitucin regula el funcionamiento de los poderes pblicos.

A) Principio de legalidad: en el art.9.3 se consagra este principio al sealar que los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico, estableciendo el principio de legalidad de las Administraciones pblicas. En el apartado 2 se refiere a la base socio-poltica del principio de legalidad, "corresponde al Estado promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y del os grupos en que se integran sean reales y efectivas". As la voluntad popular y la proteccin de los derechos individuales son requisitos imprescindibles para la existencia del principio de legalidad. Como objetivos del art.9 son: Primer objetivo: promover las condiciones: el deber de los poderes pblicos de promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas. Se fija as la naturaleza intervencionista del Estado en todos los mbitos, para hacer realidad la libertad y la igualdad. Segundo objetivo: remover los obstculos: es tarea de los poderes pblicos remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud, queriendo conseguir la plenitud de los individuos y de los grupos en que integra, en la practica genera problemas. Tercer objetivo: facilitar la participacin: facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, cultural y social. No existe la plenitud de los individuos si estos no participan en los mbitos en que se mueve su existencia. Los objetivos no se conseguirn automticamente al ponerlos por escrito.

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B) Principio de seguridad jurdica: segn el art.9.3 es otro de los principios que deben regir en nuestro ordenamiento jurdico, pero hay tres formas de interpretarlo. La primera es en sentido material, casi sinnimo de Estado de Derecho, pero segn ha reconocido el Tribunal Constitucional la suma de certeza y legalidad, jerarqua y publicidad normativa, irretroactividad de lo no favorable, e interdiccin de la arbitrariedad", es decir, la seguridad jurdica es la suma de estos principios, equilibrada de tal forma que permita promover, en el orden jurdico, la justicia y la igualdad en libertad. En segundo lugar, en sentido formal, equivale a la predictibilidad del ordenamiento jurdico y consiste en la necesidad de que se conozca de antemano cuales son las consecuencias jurdicas de los propios actos. Lo cual nos lleva a decir: o Todas las normas que integran el ordenamiento jurdico estatal deben ser emanadas correctamente, es decir, de acuerdo con los rganos competentes, con el procedimiento adecuado y en los plazos previstos. o Las leyes y en general todas las normas deben ser precisas y claras en su redaccin para no prestarse a errores o confusiones en su aplicacin. o Se debe exigir la aplicacin de la norma adecuada a cada caso. o Segn el principio non liquet se impone a la Administracin y a los Tribunales la obligacin de dar respuesta a cada caso concreto, para evitar lagunas en la ley. En tercer lugar, es el equivalente a la seguridad personal, la proteccin contra las detenciones arbitrarias. En conclusin "legal security means protection of confidence", no hay que hacer una interpretacin rgida de este concepto.

C) Principio de publicidad de las normas: el Estado de Derecho exige que todos los ciudadanos conozcan las normas que integran el ordenamiento, art..9.3. La ignorancia de las leyes no exime de su cumplimiento salvo el error invencible (cdigo civil 6.1-14.1). La norma que no se publica, no se perfecciona y no se puede exigir su cumplimiento. Solo obligan a partir de su publicacin en el BOE, entonces se hacen efectivas a los 20 das si no dice lo contrario la misma norma (la Constitucin fue legal nada mas ser presentada en el BOE). La publicacin es un acto necesario, debe ser hecho por escrito y de manera oficial (BOE, boletines autonmicos...). En el Derecho comunitario hay que distinguir dos normas, las de carcter originario, que provienen de los Tratados y que han de ser publicadas en el BOE, y las de carcter derivado que han de ser publicadas en el Diario Oficial de las Comunidades Europeas. Todas las normas, si no poseen determinados requisitos en su publicacin oficial, no llegan a adquirir fuerza de obligar. Se ha de

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facilitar su difusin en prensa, pasquines... Pero se recurre a la ficcin de que todos los ciudadanos conocen las leyes desde su publicacin porque si no, no podra funcionar con eficacia el Estado de Derecho. D) Principio de irretroactividad: en el art.9.3 la Constitucin menciona el principio de irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales. El concepto de irretroactividad se plantea cuando una ley en vigor es derogada por una ley nueva, es decir, se trata de saber que actos debern ser regulados respectivamente por la ley antigua o por la ley nueva. Toda ley puede ser retroactiva, existen dos clases de retroactividad, la radical que trata de adecuar las relaciones jurdicas que incluso han surtido efecto ya, y la moderada que intenta conciliar, en lo posible, el respeto a las relaciones jurdicas preexistentes con la nueva regulacin. As la regla general debe ser la licitud de la retroactividad de las normas y lo excepcional el que no tengan efectos retroactivos, la Constitucin y el Cdigo Penal admiten la "nulla pena sine lege". La prohibicin se aplica solo a las disposiciones sancionadoras no favorables, de ah que la retroactividad si sea posible cuando se trate de normas favorables. Tambin hay que sealar donde estn los limites a la prohibicin de la retroactividad cuando se trate de derechos individuales, porque se impedira corregir ciertos privilegios adquiridos amparados en situaciones jurdicas anteriores. El Tribunal Constitucional dice que no se pueden equiparar los derechos individuales con cualquier otro tipo de derechos. En definitiva, a partir de la Constitucin, salvo excepcin sealada, las normas pueden tener efectos retroactivos. Pero para ello es necesario que lo digan as expresamente y, en cualquier caso, lo normal es que se adopte la retroactividad moderada. E) Principio de la responsabilidad de los poderes pblicos: esta sealado en el art.9.3, es un principio tradicional del Derecho privado recogido en el Cdigo Civil: "el que por accin u omisin causa dao a otro interviniendo culpa o negligencia, esta obligado a reparar el dao". Tambin se debe responder en caso de dolo. Este principio es uno de los requisitos del Estado de Derecho y atae al Gobierno, a la Administracin y sus diferentes rganos, al poder legislativo y al Poder Judicial. El Jefe del Estado es la nica excepcin de este principio, porque "la persona del Rey es inviolable y no esta sujeta a responsabilidad", justificado por la existencia de la figura del refrendo, la responsabilidad de los actos firmados por el Rey pasa al refrendante. F) Principio de la interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos: esta reflejada en el art.9.3. Aunque su esencia se halla englobada en los principios de igualdad y de legalidad, posee una propia sustantividad, y significa el rechazo a toda arbitrariedad en la actuacin de los poderes pblicos. Sin este principio (y si no tuviera importancia), la Administracin tendra un poder ilimitado en el Estado y se rompera la idea de Estado de Derecho. Este principio exige que no puedan existir potestades discrecionales al margen de la ley, sino en virtud de la ley y segn lo que la ley haya dispuesto. Hay que

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sealar cuatro elementos de la discrecionalidad de la Administracin que deben ser reglados por la ley: El reconocimiento de la potestad discrecional. El alcance de la potestad discrecional que no puede ser, en ningn caso, absoluta. La designacin del rgano competente para ejercer esa potestad. El fin y el plazo para los que se concede la discrecionalidad. Pero estos elementos no suprimen la necesidad de ciertas facultades discrecionales de la Administracin, as nos podemos preguntas, como cabe evitarlas posibles arbitrariedades?, se puede combatir las arbitrariedades por medio de un recurso fundamentado en el exceso de poder, la estimacin de un recurso cuando se de desviacin de poder. Este principio ha sido utilizado por el Tribunal Constitucional. La formulacin de los principios que acabamos de examinar no debe suponer una aplicacin aislada de los mismos, ya que, como ha expuesto el Tribunal Constitucional, los principios integrados en el articulo 9.3 de nuestra Constitucin no son meros compartimentos estancos, sino que, por el contrario, cada uno de ellos cobra valor en funcin de los dems y en tanto sirvan a promover los valores superiores del ordenamiento jurdico que propugna el Estado social y democrtico de Derecho.

TEMA 4: TEORIA DE LA CONSTITUCIN 4.1. El concepto de constitucin. La norma o cdigo en el que se expresa la organizacin poltica de un pas ha sido denominada de forma muy variada. La Revolucin francesa consagr el trmino Constitucin. La restauracin quiso aos ms tarde distanciarse de las connotaciones revolucionarias de aquel trmino y utiliz el de Carta. En Espaa se emple el de Estatuto en 1834. De nuevo en Francia, la III Repblica prefiri regirse no por un cdigo completo, sino por varias Leyes Constitucionales. Y, ya en nuestro siglo, y en Espaa, el Rgimen de Franco Bahamonde utiliz la expresin Leyes Fundamentales. La misma locucin, Ley Fundamental, denomina a la Constitucin de la Repblica Federal de Alemania. A la postre, superados los escrpulos ideolgicos, todas estas expresiones son intercambiables, pues todas, incluso la de la Carta, apuntan a un contenido y una funcin similares: Las leyes constitucionales se llaman tambin fundamentales porque son el apoyo, el cimiento, el fundamento del edificio social. 4.2. Notas caractersticas del constitucionalismo.

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La principal caracterstica del constitucionalismo actual es la afirmacin de que los derechos fundamentales del ciudadano son elemento esencial en la organizacin institucional del Estado. As lo expresa la Declaracin de Independencia de los Estados Unidos de 4 de julio de 1776: "Mantenemos como verdades evidentes, que todos los hombres nacen iguales que su Creador les atribuye determinados derechos inalienables, entre los que se cuentan la vida, la libertad y la bsqueda de la felicidad: que para defender estos derechos los hombres establecen sus gobiernos derivando sus justos poderes del consentimiento de los gobernados. En definitiva, las normas de Derecho constitucional tienen como objetivo regular: el reconocimiento y la garanta de los derechos fundamentales la organizacin de los poderes del Estado de forma que eliminen la arbitrariedad sobre los ciudadanos, en garanta de una mnima e imprescindible libertad de los ciudadanos. 4.3. Partes de una Constitucin. Una Constitucin se define esencialmente por el objeto que disciplina. As, en general, incluye las normas que regulan las materias directamente vinculadas con la garanta bsica de la libertad del individuo. En este contenido general es posible establecer dos categoras o tipos de normas constitucionales: A. Las que reconocen y garantizan los derechos fundamentales, B. Las que organizan los poderes bsicos del Estado. A. La parte dogmtica: los derechos fundamentales Se trata de normas que declaran y protegen los derechos de los ciudadanos, es decir, regulan las posiciones jurdicas fundamentales. Desde los inicios del constitucionalismo, la formulacin de una declaracin de derechos es una de las tareas imprescindibles para llevar a cabo la libertad del individuo. Por este motivo, la garanta de los derechos fundamentales aparece como el aspecto del Derecho Constitucional que ms directamente afecta al ciudadano. Ejemplos: Bill of Rights de 1689. Declaracin de Derechos del Pueblo de Virginia de 1776. Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano de 1789. B. La parte orgnica: la organizacin institucional del Estado Existe otro tipo de normas que se dedican a regular la organizacin de los poderes del Estado, es decir, la organizacin jurdica del poder que garantiza el sometimiento del poder al Derecho, y, por ende, su limitacin. Estas normas regulan las lneas bsicas de las instituciones polticas fundamentales del Estado (Parlamento, Jefatura del Estado, Tribunal

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Constitucional, Poder ejecutivo...) y la distribucin de poder entre las mismas Poder central y entidades territoriales con autonoma poltica o administrativa. 4.4. La estructura de la Constitucin de 1978 La CE consta de: 169 Artculos; XI Ttulos; 4 Disposiciones Adicionales; 9 Disposiciones Transitorias; 1 Disposicin Derogativa; 1 Disposicin Final SANCIN PREMBULO TTULO PRELIMINAR............................................................................Artculos 1a9 TTULO I. DE LOS DERECHOS Y DEBERES FUNDAMENTALES.......Artculo 10 Cap. I. De los espaoles y los extranjeros Cap. II. Derechos y libertades Sec. 1. De los derechos fundamentales y de las libertades pblicas Sec. 2. De los derechos y deberes de los ciudadanos.... Artculos 11 a 55 Cap. III. De los principios rectores de la poltica social y econmica Cap. IV. De las garantas de las libertades y derechos fundamentales Cap. V. De la suspensin de los derechos y libertades TTULO II. DE LA CORONA...........................................................Artculos 56 a 65 TTULO III. DE LAS CORTES GENERALES Cap. I. De las Cmaras Cap. II. De la elaboracin de las leyes.. Artculos 66 a 96 Cap. III. De los Tratados Internacionales TTULO IV. DEL GOBIERNO Y DE LA ADMINISTRACIN........Artculos 97 a 107

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TTULO V. DE LAS RELACIONES ENTRE EL GOBIERNO Y LAS CORTES GENERALES.....................................................................................Art culos 108 a 116 TTULO VI. DEL PODER JUDICIAL..............................................Artculos 117 a 127 TTULO VII. ECONOMA Y HACIENDA..Artculos 128 a 136 TTULO VIII. DE LA ORGANIZACINTERRITORIAL DEL ESTADO Cap. I. Principios generales Cap. II. De la Administracin Local Artculos 137 a 158 Cap. III. De las Comunidades Autnomas TTULO IX. DELTRIBUNAL CONSTITUCIONAL......................Artculos 159 a 165 TTULO X. DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL...................Artculos 166 a 169 DISPOSICIONES ADICIONALES........................................................4 DISPOSICIONES TRANSITORIAS......................................................9 DISPOSICIN DEROGATORIA.......................................................... 1 DISPOSICIN FINAL............................................................................1 4.5. El contenido del principio de supremaca de la Constitucin. Es frecuente que las Constituciones recojan expresamente el enunciado en que se seala su supremaca jurdica. En el caso de la Constitucin espaola de 1987, se regula en el artculo 9.1 CE: Los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico. Por lo tanto, los poderes pblicos no pueden contravenir los mandatos de la Constitucin. Esta se configura como Norma Suprema con rango superior al resto de las normas del ordenamiento jurdico. Esto es consecuencia del principio de normatividad de los Textos constitucionales, que supone la directa aplicabilidad jurdica de las Constituciones. No obstante, hay que matizar que: Formalmente, el Derecho contenido en la Constitucin se sita por encima del resto de normas. Materialmente, los poderes pblicos no podrn actuar contra los principios y valores establecidos por la Constitucin, por lo cual, es posible declarar la inconstitucionalidad de las disposiciones y actos que contradigan la regulacin constitucional.

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Adems, la obligacin de respetar la Constitucin es de diferente carcter, ya que para los poderes pblicos, es un deber positivo, porque estos deben desarrollar preceptos y mandatos contenidos en la Constitucin; sin embargo para los ciudadanos, se trata de un deber negativo, pues deben limitarse a no realizar actos contrarios a la misma. En cuanto al contenido del principio de supremaca de la Constitucin, esta reconoce su propia superioridad jurdica en los artculos 9.1, 164, 53.1, 167, 161 y en la Disposicin derogatoria tercera. Este principio, vincula tanto a los ciudadanos como a los poderes del Estado, regulando la proteccin de los derechos y libertades de los ciudadanos frente al poder, pero igualmente, tal proteccin no desvincula a los ciudadanos respecto de su acatamiento. 4.6. El poder constituyente y origen de las Constituciones El poder constituyente: una aproximacin histrica Ya SIEYS, en su Exposicin razonada de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano constataba que la autora de una Constitucin corresponde a un poder distinto y superior a los rganos que ella crea y ordena. La doctrina del poder constituyente surge de la praxis del Estado constitucional nacido de las revoluciones burguesas, la inglesa de 1688, la norteamericana de 1776, y la francesa de 1789, y no de una elaboracin terica. En la Edad Media y durante la Reforma se consideraba que slo Dios tena la potestas constituens; dicho principio perdura hasta que los revolucionarios ingleses y norteamericanos reclaman la titularidad de dicho poder para el pueblo. El precedente ms lejano de la idea de un poder distinto y superior a los poderes constituidos tiene su precedente en la teora del pacto religioso (covenant): los fieles de las iglesias inglesa y escocesa se obligaban a mantener sus creencias y organizar su culto. El Agreement of the People, redactado en 1648, en la poca de CROMWELL, se basaba en que el pacto del pueblo estaba por encima del Parlamento, cuando era acordado por el mismo pueblo. Estos covenants se convierten de pactos religiosos a pactos polticos, como ocurre con el Pacto de los Padres Peregrinos a bordo del Mayflower, en 1620. El modelo norteamericano de poder constituyente se asienta sobre dos presupuestos bsicos: Atribucin del poder constituyente al pueblo. Exclusin de todo principio representativo; si se encargaba a una Convencin la redaccin de un texto constitucional se exiga su aprobacin

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por el pueblo o por los Town Meetings. La formacin del modelo francs de poder constituyente difiere radicalmente del modelo norteamericano. No est en las teoras de ROUSSEAU, y slo indirectamente en las de MONTESQUIEU. Su exponente principal es el abate SIEYS, que se atribuye el descubrimiento de este poder, distinto de los tres poderes constituidos. Este abate excluye la participacin directa del pueblo en el proceso constituyente y en su atribucin de la soberana a la Nacin. Se atribuir la elaboracin de la Constitucin a una diputacin extraordinaria que tenga un poder especial ad hoc. Se evita as que la Nacin deba reunirse siempre, lo que es imposible. Los puntos fundamentales de su teora del poder constituyente son: La Nacin tiene un poder constituyente distinto de los creadores por la Constitucin. El poder constituyente no puede ser ejercido por la Nacin, sino por una diputacin extraordinaria que suple a sta. La voluntad de estos diputados equivale a la de la Nacin misma. Estos comisionados lo estn para un solo asunto, y para un tiempo determinado, sin poder ejercer las funciones de los dems poderes constituidos. Muy pronto las consideraciones de oportunidad poltica llevaron a confundir la voluntad constituyente con la voluntad del rgano constituido. En la tradicin francesa las Asambleas Constituyentes han ejercido el poder constituyente y el poder legislativo. En el constitucionalismo espaol tambin se observa esta falta de separacin entre poder constituyente y poder legislativo; ya paso en la Constitucin de 1812 y volvi a pasar con ocasin de la Constitucin de 1978. En Francia, durante la Restauracin monrquica se atribuy al Rey el poder constituyente. En los regmenes autocrticos la titularidad del poder constituyente, asimismo, recae sobre una persona o minora. En la actualidad, el constitucionalismo democrtico de la posguerra atribuye de nuevo el poder constituyente al pueblo, titular de la soberana. Hoy es difcil encontrar una negacin de la afirmacin democrtica y popular del poder constituyente. Los caracteres del poder constituyente son los siguientes: 1. Originario. Brota directamente del pueblo, sin instancia intermediaria alguna. Si el pueblo no opera directamente debe ratificar el texto final mediante referndum. 2. Extraordinario. Acta slo para cambiar o hacer la Constitucin; su labor es discontinua. 3. Permanente. La emisin de la Constitucin no lo consume ni agota.

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4. Unitario e indivisible. Como lo es su titular: el pueblo. 5. Soberano. No est sometido al Ordenamiento jurdico precedente. 6. Democrtico. Su ejercicio no tiene ms condicin que la democracia 4.7. El contenido de la Constitucin En relacin con el contenido de la Constitucin podemos establecer dos partes diferenciadas: La parte dogmtica. Relativa a los derechos y libertades de los ciudadanos y sus garantas. Esto est incluido en el Ttulo I. La parte orgnica, institucional u organizativa. Esta parte hace referencia a la organizacin del Estado, en concreto a la divisin de poderes (legislativo, ejecutivo y judicial). Est incluido del Ttulo II al IX.

El poder legislativo se encarga de elaborar y aprobar leyes, est integrado por las Cortes Generales. El poder ejecutivo se encarga de la aplicacin de las leyes, est integrado por el Gobiernos y la Administracin. El poder judicial, en caso de controversia, interpreta el Ordenamiento jurdico. Est integrado por jueces y magistrados. 4.8. La reforma de la Constitucin Desde el punto de vista de la reforma, una Constitucin puede ser rgida o flexible. Es rgida cuando es difcil de reformar, es decir, se establece un procedimiento de reforma ms complicado que el procedimiento legislativo, algunas pueden contener clusulas de intangibilidad. Es flexible cuando es fcilmente reformable, es decir, sigue el mismo procedimiento que el que se establece para una ley. Nuestra Constitucin es rgida pero no contiene ninguna clusula de intangibilidad. La reforma constitucional se regula en el Ttulo X. Contenido de los artculos del 166 al 169. En funcin a las materias que se vayan a reformar hay dos tipos de procedimientos: Procedimiento simple u ordinario de reforma. Las materias que puede reformar son las que se incluyen en todo el Ttulo I menos del artculo 15 al 29, y del Ttulo III al Ttulo X. La mayor parte de las materias siguen el procedimiento simple. Esto est incluido en el artculo 167. Las fases de un procedimiento son las siguientes: 1. Se debe conseguir una mayora de 3/5 de las dos cmaras.

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2. Si solo se obtuviese en el Congreso de los Diputados, se formara una comisin paritaria con el mismo nmero de miembros en el Senado y en el Congreso de los Diputados. 3. Se elaborara un nuevo texto, ponindose de acuerdo. 4. SE votara exigindose una mayora de 3/5. 5. Si no fuera obtenida, en el Senado se necesitara mayora absoluta y en el Congreso de los Diputados 2/3. 6. Tras 15 das, puede ser solicitado un referndum vinculante. 7. Si los ciudadanos votaran en contra se rechazara y si lo hicieran a favor quedara aprobada. Procedimiento agravado de reforma. Es ms difcil que el simple. Se usa este mtodo tanto para una reforma total, como una reforma parcial. Esto aparece en el Artculo 168. Debe conseguirse una mayora de 2/3 de las 2 cmaras. Se disolveran las cortes, se convocaran elecciones. Si fuera parcial, tiene que afectar a: a) Ttulo preliminar ( del artculo 1 al 9). b) Ttulo I, captulo 2, seccin 1 que hace referencia a los derechos fundamentales y libertades pblicas (artculos del 15 al 29). c) Ttulo II (del artculo 56 al 65).

El artculo 166 remite al artculo 87, apartados 1. Y 2. Hace referencia a los sujetos con la capacidad de reformar la Constitucin, quienes pueden presentar un texto para que se convierta en ley. Estos sujetos son el Congreso, el Gobierno, el Senado y las Comunidades Autnomas. Cuando la intencin surge del gobierno es un proyecto de ley, cuando no es una proposicin de ley. Lo habitual es que las leyes tengan su origen en proyecto de ley. Los ciudadanos tienen iniciativa legislativa (presentar una proposicin de ley) pero no constitucional (presentar un proyecto para reformar la Constitucin). Tipos de referndum: Referndum facultativo. Puede ser hecho o no. Referndum obligatorio. Referndum vinculante. La opinin de los ciudadanos es decisiva. Referndum consultivo. La opinin de los ciudadanos no es vinculante. La constitucin no puede ser reformada ni en situacin de guerra, alarma, excepcin y sitio. 4.9. La interpretacin constitucional El Ordenamiento jurdica tiene que ser interpretado segn la Constitucin espaola, ya que de acuerdo con el principio de jerarqua, la Constitucin es la norma jurdica suprema, por lo que todos los poderes pblicos tienen que aplicar la ley de acuerdo con los principios y normas constitucionales. Como ha sealado el Tribunal Constitucional, si existen dos interpretaciones posibles de un precepto, una ajustada a la Constitucin y otra disconforme con ella, debe admitirse la primera.

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As mismo, la Constitucin vincula a todos los jueces y tribunales que tienen que interpretar y aplicar las normas jurdicas segn los preceptos y principios constitucionales. El Principio de interpretacin constitucional se basa a su vez en otros dos principios: Principio de conservacin de la norma: Su finalidad es hacer compatibles la Constitucin y las leyes. Por lo tanto, antes de que una ley sea declarada inconstitucional, el juez tiene que buscar una interpretacin de dicha ley en concordancia con la Constitucin. Esto es as porque la anulacin de una ley tiene como consecuencia la inseguridad jurdica. Principio de presuncin de constitucionalidad de las leyes: Existe la confianza de que el poder legislativo ha observado e interpretado de forma correcta los principios de la Constitucin. Una ley no debe ser declarada nula cuando puede ser interpretada en consonancia con la Constitucin

TEMA 5: EL DERECHO COMUNITARIO Y EL SISTEMA DE FUENTES 5.1. Los tratados internacionales en el sistema de fuentes. Los tratados internacionales (arts. 93 a 96 CE)

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Los Tratados Internacionales son acuerdos internacionales por escrito entre Estados o entre Estados y sujetos del Derecho internacional, destinados a producir efectos jurdicos. Esta regulado en nuestra Constitucin en el Capitulo III del Titulo II. Son considerados fuente del Derecho Constitucional y poseen caractersticas propias, derivan de un acuerdo de voluntades, se plasman en obligaciones y se convierten en normas obligatorias del ordenamiento jurdico. Segn lo expuesto en los artculos 94 y 96 de la CE, una vez publicados oficialmente en Espaa pasan a formar parte del ordenamiento interno. Para modificarlos, derogarlos o suspenderlos hay que atenerse a la forma prevista en los propios Tratados o basndose en el Derecho internacional. Tratados que requieren LO Mediante Ley Orgnica se podr autorizar la celebracin de los Tratados por los que se atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de competencias derivadas de la Constitucin. Corresponde a las Cortes Generales o al Gobierno, segn los casos, la garanta del cumplimiento de estos tratados y de resoluciones emanadas de los organismos internacionales o supranacionales titulares de la cesin (Art. 93 CE). Los tratados internacionales, como bien dice Prez Royo, los contemplados por el art.94 de la Constitucin, con ellos se pretende incorporar al OJ interno una norma de derecho internacional, pactada por nuestro estado con otro u otros estados o con la organizacin internacional. El art.94 dice as la prestacin del consentimiento del estado para obligarse por medio de tratados o convenios, requerir la previa autorizacin de las CG, en los siguientes casos: Tratados de carcter poltico. Tratados o convenios de carcter militar. Tratados o convenios que afecten a la integridad territorial del estado o a los derechos y deberes fundamentales establecidos en el Tt.I. Tratados o convenios que supongan la modificacin o derogacin de alguna ley o exijan medidas legislativas. Los tratados que requieren previa autorizacin de las CG pueden modificar o derogar una ley. Al contrario, cuando su celebracin es competencia del gobierno, no pueden modificarla. Conflictos entre Tratados Internacionales y la Constitucin La celebracin de un Tratado Internacional que contenga estipulaciones contrarias a la Constitucin exigir la previa revisin constitucional. El Gobierno o cualquiera de las cmaras puede requerir al TC para que declare si existe o no esa contradiccin. Efectos de los Tratados Internacionales

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Los Tratados Internacionales vlidamente celebrados, una vez publicados oficialmente en Espaa, formarn parte del ordenamiento interno. Sus disposiciones slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios Tratados o de acuerdo con las normas generales del D Internacional. Para la denuncia de los Tratados y Convenios Internacionales, se utilizar el mismo procedimiento previsto para su aprobacin. 5.2. El Derecho de la Unin Europea El derecho europeo nace de la cesin y traspaso de competencias propias de los estados miembros. Se crea un nuevo ordenamiento jurdico y se conforma un conjunto de instituciones que crean su propio derecho, sus propias normas (derecho de la UE). Esencialmente existen dos grandes tipos de fuentes: 1. Fuentes de Derecho Originario: El Derecho Originario es aquel que crean todos los Estados que forman parte de la UE. Hablar de Derecho Originario significa hablar de los Tratados Constitutivos (Tratado de la Comunidad Europea, La CECA, Tratado de la Energa Atmica) y del Tratado de la Unin Europea y sus sucesivas modificaciones. Todos los Tratados Constitutivos se llaman hoy Tratado de Funcionamiento de la UE. El Tratado de la Unin Europea (ao 1992) ha sido modificado por los Tratados de msterdam, Niza y Lisboa. Todos estos Tratados tienen un rango Constitucional ya que cumplen todos los requisitos que debe tener una Constitucin. Tambin debemos incluir la Carta de los Derechos Fundamentales. 2. Fuentes del Derecho Derivado: Este derecho se crea para desarrollar el Derechos Originario realizado por las propias Instituciones Europeas. Existen tres tipos de normas: Reglamentos: Estos tienen dos caractersticas principales: tienen un alcance general y son obligatorios en todos sus elementos. No es necesario un acto de transposicin al derecho interno. Los reglamentos se aplican sin que el Estado realice un acto formal de recepcin, sino dice nada tras su publicacin entrarn en vigor a los 20 das en el Boletn de la Unin Europea. Las Directivas: No tienen alcance general en principio y tampoco son obligatorias en todos sus elementos. Las Directivas solo obligan en cuanto al fin que persigan y no en cuanto a los medios. El estado miembro puede elegir la opcin ms idnea para conseguir el fin de la directiva. En principio no son directamente aplicables a diferencia de los reglamentos, porque es necesario que el estado miembro la transponga al ordenamiento (adaptacin), es decir, que la reciba como propia. Puede ocurrir que el Estado miembro no transponga la directiva en el plazo establecido o que la transponga mal, pero

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a veces la directiva si puede ser directamente aplicable, en las relaciones entre el Estado y el Ciudadano. Esto se produce cuando la directiva reconoce derechos (de manera indiscutible) del ciudadano, en este caso aunque no haya sido transpuesta la directiva el ciudadano puede invocar ese derecho ante un Tribunal. Las Decisiones: Fuente concretada mediante actos singulares. Destinatarios muy concretos. No tienen efecto directo, pero pueden llegar a tenerlo (si se trata de un derecho, etc.). Pueden requerir interpretacin por parte del Estado.

Principios Generales del Derecho Comunitario: Fuente muy importante del Derecho Comunitario, creados a travs de la jurisprudencia (Tribunal Europeo Luxemburgo y Tribunal de Justicia UE). Provienen de las tradiciones jurdicas de los pases que las componen. Confianza legtima, indiscriminacin etc. Principios comunes de los estados miembros. La naturaleza de ese principio no es ajena a los dems pases. La jurisprudencia Se entiende por jurisprudencia a la interpretacin jurdica que realizan rganos jurisdiccionales competentes con la finalidad de aclarar posibles lagunas de la ley y es posible crearla a travs de las reiteradas interpretaciones que hacen los tribunales en sus resoluciones de las normas jurdicas, y puede constituir una de las Fuentes del Derecho, segn el pas. Tambin puede decirse que es el conjunto de fallos firmes y uniformes dictados por los rganos jurisdiccionales del Estado. Esto significa que para conocer el contenido cabal de las normas vigentes hay que considerar cmo se vienen aplicando en cada momento. La jurisprudencia es el conjunto de sentencias que han resuelto casos iguales o similares de la misma manera o en el mismo sentido. En Espaa, no se considera a la jurisprudencia fuente de Derecho, ya que el art. 1.1 del Cdigo Civil no la establece como tal; en el ordenamiento jurdico espaol slo son fuentes del Derecho la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho (art. 1.1 Cc). Sin embargo, el art. 1.6 del Cdigo Civil dispone que la jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del derecho, por lo que, aunque no sea fuente propiamente dicha, su facultad para modular la Ley y establecer cules han de ser los principios generales del Derecho (que es propiamente un concepto jurdico indeterminado) le otorga una relevancia sin par. La jurisprudencia se constituye a partir de dos Sentencias que interpreten una norma en igual sentido, emanadas del Tribunal Supremo (rgano jurisdiccional superior en todos los rdenes, salvo lo dispuesto en materia de garantas constitucionales) y, cuando se trata de ciertas materias de

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competencia limitada a la CC.AA , de los Tribunales Superiores de Justicia de la CC.AA correspondiente. Las que no renan estas caractersticas, nicamente gozan de la consideracin de "precedentes", sirviendo nicamente como apoyo a una determinada tesis sostenida en juicio, al carecer de autntico contenido normativo. Del mismo modo, una Sentencia emanada por un Tribunal Superior de Justicia carece de relevancia normativa para otros Tribunales Superiores de otras CC.AA, que pueden emitir fallos no concordantes con dichas interpretaciones, e incluso contradictorios. En esos casos, puede interponerse el Recurso de Casacin para la unificacin de doctrina ante el Tribunal Supremo, que casar ambas sentencias determinando cul de las interpretaciones contradictorias goza del beneplcito del Alto Tribunal. En el caso de que un Juez o Tribunal se apartase de la doctrina establecida por el Tribunal Supremo, no se invalida automticamente la sentencia, sino que sirve como motivo de casacin. No obstante, el Tribunal Supremo puede apartarse en cualquier momento de su jurisprudencia consolidada, por lo que esta produccin normativa es esencialmente mutable, adecundose a los tiempos con cada fallo. Es necesario hacer referencia al Tribunal Constitucional, ya que pese a no ser un rgano judicial sino constitucional (como su propio nombre indica) tambin emite sentencias, con la denominacin tcnica de "jurisprudencia". Dichas sentencias, por el especial grado de su rgano emisor, tienen efectos normativos, al ser el TC el supremo intrprete de la Constitucin. En efecto, el artculo 5.1 de la LOPJ claramente determina que las sentencias del TC son vinculantes, y los jueces y tribunales deben interpretar todas las normas conforme con la interpretacin que de las mismas normas resulte de las resoluciones dictadas por el TC en todo tipo de procesos. 5.3. El ordenamiento jurdico comunitario y sus relaciones con los ordenamientos internos Existen dos principios que se refieren a la relacin que hay entre el Derecho comunitario y el Derecho interno: 1. Principio de Efecto directo: Las normas comunitarias tienen que ser aplicadas por las autoridades nacionales y comunitarias y por lo tanto, tambin por jueces y tribunales. 2. Principio de Primaca. Si existe una colisin entre el Derecho estatal y el Derecho comunitario, se aplica preferentemente este ltimo. Por consiguiente, las autoridades nacionales ante una colisin o conflicto entre una norma comunitaria y una norma estatal, tienen que aplicar la primera. En el caso de existencia de tal colisin, los Estados Miembros deben hacer desaparecer de su Ordenamiento aquellas normas internas que se opongan al Derecho Comunitario.

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TEMA 6: LA LEY COMO FUENTE DE DERECHO Y OTRAS FUENTES 6.1. El concepto de ley Son normas jurdicas de carcter general, aprobadas por las Cortes Generales si fueran leyes estatales o bien, por Asambleas legislativas de las Comunidades Autnomas en el caso de que se trate de leyes autonmicas. Su forma de aprobacin sigue un procedimiento al que se refiere la Constitucin y los Reglamentos Parlamentarios respectivos. En la Constitucin no se hace referencia al concepto de ley, pero s a distintos tipos de leyes, y adems, tambin a materias que son objeto de reserva legal. Dentro de los tipos de leyes se pueden destacar: 6.2. Las Leyes orgnicas. Estn reguladas en el Artculo 81 de la Constitucin. Presentan dos caractersticas fundamentales: Su mbito material. (Artculo 81.1) a) Desarrollo de los derechos fundamentales y libertades pblicas. b) Estatutos de Autonoma: Normas autonmicas y estatales que requieren la aprobacin de las Cortes Generales por ley orgnica. c) Rgimen electoral general. d) Dems previstas en la Constitucin: Defensor del pueblo, Consejo de Estado, Tribunal Constitucional, Tribunal de Cuentas, Consejo Econmico y Social. Procedimiento a seguir para su aprobacin, reforma o derogacin. (Artculo 81.2)

6.3. Las Leyes ordinarias. Son aquellas en las que se manifiesta el ejercicio ordinario de la potestad legislativa de las Cortes Generales. Se aprueban por el proceso legislativo comn. Podemos distinguir, de acuerdo con lo que seala la Constitucin: Leyes de Pleno. Leyes de Comisin.

Cabe la posibilidad de que se delegue en una Comisin legislativa la aprobacin de Proyectos y Proposiciones de Ley. Hay determinadas materias que no se pueden delegar. En el artculo 75.3. Se desarrolla. Hay determinadas leyes ordinarias que se denominan especiales:

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a) Ley de Presupuestos generales del Estado ( Artculo 134 de la Constitucin) b) Ley Especial contra los Delitos Informticos. c) El Cdigo de Justicia Militar. 6.4. El Decreto-ley Hay dos tipos de normas del Gobierno con rango de Ley, pero no son leyes, el Decreto ley y el Decreto legislativo. Decreto Ley Sale desarrollado den el artculo 86. Las disposiciones son provisionales, el Congreso los tiene que convalidar y pasa a ser definitivo una vez validado. Tienen unos efectos limitados en el tiempo, puesto que tienen que ser convalidados por el Congreso de los Diputados. De acuerdo con el Artculo 86.1, el Gobierno debe cumplir dos requisitos para dictar un Decreto: 1. La extraordinaria y urgente necesidad: Concepto jurdico indeterminado, por lo tanto, una valoracin que puede obedecer a criterios polticos. Por eso, la necesidad de que el Congreso de los Diputados, posteriormente, valore si existe o no esa circunstancia. Y adems de este control del Congreso de los Diputados, cabe la posibilidad de un control por parte del Tribunal Constitucional, en el caso de que se presente un recurso de inconstitucionalidad. 2. Que no se vean afectadas determinadas materias, enumeradas en el artculo 86.1. Las materias que regula son las siguientes: Instituciones bsicas del Estado reguladas por la Constitucin, cuya regulacin de desarrollo est reservada a una ley (Tribunal Constitucional, Defensor del Pueblo, Consejo de Estado...) Derechos, deberes y libertades regulados en el Ttulo I. Materia cuya interpretacin debe hacerse a raz de la sentencia del Tribunal Constitucional sobre la expropiacin Rumasa (13/2/1983). Seala que la prohibicin de la regulacin del Decreto Ley afecta nicamente a los derechos fundamentales y libertades pblicas regulados en los Artculos 15-29. Por otra parte, seala el Tribunal Constitucional que un Decreto ley s que puede incidir en los otros deberes y libertades del Ttulo I, siempre que no regule el rgimen general de los mismos ni afecte a su contenido esencial. Rgimen de las Comunidades Autnomas: Se refiere a la regulacin de las Comunidades Autnomas, contenida en la Constitucin, Estatutos de Autonoma y leyes que hacen referencia las competencias de las Comunidades Autnomas

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Derecho electoral general: Hace referencia a las normas electorales tanto estatales como al resto de las entidades territoriales.

Fases del procedimiento de los Decretos leyes: 1. Aprobacin por el Gobierno, promulgacin por el Rey y publicacin en el Boletn General del Estado. As el Decreto Ley entrar en vigor desde su publicacin. 2. Sometimiento a la consideracin parlamentaria reservada al Congreso de los Diputados. El Senado no interviene, pero el Parlamento s. Si el Congreso no est reunido por encontrarse en periodo de vacaciones parlamentarias, tiene que ser convocado al efecto. Si ha terminado su mandato o ha sido disuelto, el Decreto Ley debe ser sometido a la Diputacin permanente del Congreso de los Diputados. El Congreso tiene 30 das para el debate y la votacin, estos son de totalidad, no se pueden introducir enmiendas y por tanto, el Congreso aceptar o rechazar el Decreto Ley. L del Decreto Ley pasa de ser provisional a definitiva. En el caso de que se produzca por parte del a votacin termina con la convalidacin o derogacin del Decreto ley. Si se produce la convalidacin, la vigencia Congreso una derogacin, el Decreto ley perdera su vigencia y por lo tanto, solo habra estado vigente desde su publicacin hasta su derogacin. Finalmente, el artculo 86.3 regula la posibilidad de tramitar el Decreto ley como Proyecto de ley por el procedimiento de Urgencia, as, las cmaras pueden producir las enmiendas o modificaciones que crean convenientes. Al tratarse de una norma con rango de Ley, adems del control del Congreso de los Diputados, puede existir el control del Tribunal Constitucional. Decreto Legislativo o Legislacin Delegada. Se regulan en los artculos 82-85 de la Constitucin. Hay dos tipos, los textos articulados y los textos refundidos. Ley de Bases cuyo objeto es la formacin de un texto articulado. Ley ordinaria, se trata de refundir varios textos legales en uno solo. Es un texto refundido

En relacin con el Control de los Decretos Legislativos, al tratarse de una norma con rango de ley, es susceptible del control por parte del Tribunal Constitucional. Se realiza la delegacin de las Cortes Generales al Gobierno, y la norma dictada por el Gobierno al amparo de esta Ley de Delegacin se denomina Decreto Legislativo. 6.5. La potestad reglamentaria

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Subordinacin a la Constitucin y a la Ley. Capacidad normativa de carcter secundario, sometida a la CE y a la Ley, ya que los reglamentos son normas de rango inferior a ambas. Los reglamentos pueden ser modificados o derogados por leyes posteriores. La potestad reglamentaria es controlable por los tribunales ordinarios. Sujecin al principio de reserva de Ley. En las materias reservadas a la Ley por la Constitucin o los Estatutos de Autonoma, el reglamento slo puede desarrollar o colaborar con la Ley. En este mbito no pueden dictarse reglamentos independientes (no cubiertos por una previa habilitacin legal). Como consecuencia, los reglamentos no podrn tipificar delitos, faltas o infracciones administrativas, establecer penas o sanciones ni tributos, cnones u otras cargas o prestaciones personales o patrimoniales de carcter pblico (materias de reserva de Ley). No cabe ni la deslegalizacin ni la remisin en blanco al reglamento en las materias reservadas a la ley. Se equipara a la deslegalizacin la habilitacin genrica a un reglamento. Publicidad. Las disposiciones reglamentarias han de publicarse en el Diario oficial que corresponda para producir efectos jurdicos. Carcter general e inderogabilidad singular. Los reglamentos son disposiciones de carcter general y con capacidad para innovar el ordenamiento jurdico, principal rasgo que los diferencia de los actos administrativos. Las resoluciones administrativas de carcter particular no podrn vulnerar lo establecido en una disposicin de carcter general, aunque hayan sido dictadas por rganos de igual o superior jerarqua que el que los haya aprobado. Titularidad. Art. 97 CE Gobierno: o Presidente del Gobierno: Real Decreto del Presidente del Gobierno o Consejo de Ministros: Real Decreto o Ministro: Orden ministerial o Comisiones Delegadas del Gobierno: Potestad reglamentaria delegada, no originaria. o Consejo de Gobiernos de las CC.AA: Decretos y rdenes o Pleno del municipio de la diputacin: Reglamento orgnico/ordenanzas. o TC : Acuerdos del pleno Control de la potestad reglamentaria. Administracin Pblica (nulidad); Tribunales ordinarios (Inaplicacin/anulacin); TC (anulacin)

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TEMA 7: 1. El proceso de conceptualizacin histrica de los derechos y libertades. 1. Concepcin greco-romana: Constantino habla de la libertad de los antiguos (derecho de participacin relacionada con la Polis). En Roma se perfecciona el concepto griego y desarrolla el Status Libertatis, que ya no solamente hace referencia a la participacin poltica sino que tambin hace referencia a unos derechos que nos son mucho ms cercanos (propiedad, presuncin de inocencia). 2. Edad Media: la influencia del Derecho Germnico provoca un retroceso ya que no se reconocen derechos del hombre, sino derechos de ciertos estamentos. No se trata de autnticas declaraciones de derechos. - La Carta Magna de 1215, primer documento con carcter constitucional, en la que el monarca reconoce ciertos derechos a los seores feudales. Limita el poder absoluto del monarca, pero le falta generalidad. - Petitions of Rights de 1628 - Habeas Corpus Amendement de 1679 3. Generalizacin de los derechos fundamentales en las primeras declaraciones de derechos surgidas como consecuencia de las revoluciones inglesa, americana y francesa: - Cortes de Len, 1188 (Alfonso IX: reconoce derechos del acusado, derecho de proceso legal...) - Bill of Rights, primera declaracin de derechos del constitucionalismo britnico, de 1689. - Declaracin del Buen Pueblo de Virginia del 12 de junio de 1776, y las de Pensilvania, Maryland y Carolina del Norte de 1776, Vermont y Massachussetts en 1780 y New Hamsphire en 1783. Estos son los verdaderos predecentes de los derechos fundamentales, porque eliminan los privilegios anteriores. - Declaracin de Independencia de los EE.UU de 1776 (Mantenemos como verdades evidentes que todos los hombres nacen iguales, su Creador les atribuye determinados derechos inalienables...), que dar lugar a la Constitucin de 1788. - Enmiendas de la Constitucin de los EE.UU de 1791. - Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano del 26 de agosto de 1789. Son pinceladas de derechos fundamentales, son declaraciones programticas; la gran diferencia con la actualidad, es que ahora el ordenamiento jurdico garantiza el respeto a estos derechos.

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5. Constitucionalizacin de los derechos fundamentales: cuando se incluyen en las Constituciones es cuando se convierten en reglas jurdicas (antes eran meras formulaciones ontolgicas. El inicio tiene lugar tras la sentencia Marbury vs. Madison, emitida por el Juez Marshall, que reconoce los convierte los derechos contenidos en las Enmiendas de la Constitucin americana en autnticos derechos fundamentales. Posteriormente en Francia nace la Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789, precedente de la Constitucin, aunque es un texto ms bien programtico, no es estrictamente jurdico, y muchos pases seguirn su ejemplo. Las dos guerras mundiales son decisivas para la implantacin de frmulas de defensa de los derechos fundamentales. De esta forma, los derechos fundamentales han pasado de ser una cuestin exclusivamente interna a convertirse en una materia de orden internacional. 5. Internacionalizacin de los derechos en 1945: - Declaracin Universal de los Derechos del Hombre de 1948. - Declaracin americana de los derechos y deberes del Hombre de 1948. - Convenio europeo para la salvaguardia de los derechos del hombre y de las libertades fundamentales, de 4 de noviembre de 1950. - Pacto de Derechos civiles y polticos de 1966. - Pacto de Derechos econmicos, sociales y culturales de 1966. - Tratado de creacin de un Tribunal Penal Internacional, de 18 de julio de 1988 (Convenio de Ginebra de 1942, Convenio sobre genocidio de 1948, Convenio sobre la tortura de 1984). 6. Los derechos fundamentales reconocidos: el catlogo se encuentra en constante expansin segn aparecen nuevas necesidades en la sociedad, pero cabra hacer una clasificacin como la siguiente: a) Derechos y libertades civiles: primera generacin. El Estado debe limitarse a garantizar su ejercicio. b) Derechos de mbito socioeconmico: segunda generacin. Surgen de las revoluciones y de los periodos de entreguerra. Exigen una prestacin activa del Estado para que puedan llevarse a cabo. c) Derechos de Solidaridad: tercera generacin. Se han hecho necesarios por el desarrollo de la sociedad. Gran parte requieren la cooperacin internacional (como consecuencia de la globalizacin) y su regulacin jurdica es imperfecta y limitada an. 8. La eficacia constitucional de los derechos fundamentales: para que la tuviesen una eficacia normativa inmediata, no era slo necesario su constitucionalizacin, sino que alcanzaran su grado de fundamentales. Por un lado haba que hacer frente a los peligros que pudiera sufrir el contenido de los derechos; se consagra entonces la doctrina de los derechos subjetivos pblicos, segn la cual el ordenamiento jurdico atribuye facultades a determinados sujetos, y la vez exige obligaciones por parte de otros. La relacin es esencialmente entre el individuo y el Estado. La Constitucin no debe limitarse al mero reconocimiento, sino que debe proveerse de las herramientas necesarias para su cumplimiento. Y para esto es

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necesario que cada derecho posea un contenido esencial que no pueda ser modificado por el poder legislativo, lo que conlleva la necesaria existencia de un poder judicial que controle la constitucionalidad de las leyes. 2. Los caracteres generales del Ttulo I de la Constitucin. - Reconocimiento constitucional de un amplio catlogo de derechos: en la CE se procede a la enumeracin exhaustiva de los derechos y libertades, en el Ttulo I, aunque tambin se hace referencia a los textos internacionales. Tambin es cierto que no todos los derechos fundamentales estn recogidos en este Ttulo (por ejemplo, el derecho de acceso a archivos y registros pblicos, art. 105.b). Estos derechos tambin son subjetivos y de aplicacin inmediata, a no ser que sean desarrollados por ley posteriormente. Cabe destacar que estos derechos son una emanacin de los valores superiores del ordenamiento jurdico, que tiene alcance universal y han de informar todo nuestro ordenamiento jurdico. Adems, los textos internacionales tienen un carcter interpretativo y complementario sobre los derechos fundamentales (art. 10.2). Por otro lado, el art. 53.1 establece una reserva de ley para el desarrollo de estos derechos, una muestra ms de la preeminencia que les concede la Constitucin. Finalmente, cabe recordar la sobreproteccin de la que gozan los derechos del Cap. II, Secc. 1, del Ttulo I, artculos que slo pueden reformarse a travs del procedimiento agravado. - Naturaleza jurdica de los derechos regulados: nuestra Constitucin regula una gran diversidad de derechos. Algunos autores sostienen que slo son fundamentales los contenidos del artculo 14 al 38, porque son los nicos que requieren de ley orgnica para su desarrollo y porque as lo deduce el artculo 53.1. No obstante, el Cap. IV del Ttulo primero se refiere a las garantas de las libertades y derechos fundamentales, haciendo referencia a todos los contenidos en la Constitucin. An as, existe una graduacin, que diferencia entre derechos fundamentales bsicos (arts. 14 29), derechos fundamentales complementarios (arts. 3038) y derechos fundamentales informadores (arts. 39-52). Salvo estos ltimos, todos son derechos pblicos subjetivos, segn la propia Constitucin y la jurisprudencia constitucional, ya que vinculan a todos los poderes pblicos y son de aplicacin inmediata. Los terceros son se convertirn en derechos pblicos subjetivos cuando as lo disponga la legislacin que los desarrolle. - La eficacia de los derechos frente a terceros: los derechos fundamentales nacen sobre todo como un instrumento para limitar el poder estatal, aunque tambin se ejercen frente a terceros, aunque el Tribunal Constitucional al regular el recurso de amparo, slo reconoci la viabilidad de este recurso frente a violaciones de los derechos originadas por poderes pblicos. La doctrina alemana de 1945 extiende tambin su eficacia a las relaciones con los particulares, y as comenz a entenderlo nuestro Tribunal a travs de la STC de 22 de junio de 1983. Cabe destacar que el artculo 41 de la LOTC est mal redactado, ya que no admite la vulneracin por parte de particulares, sino slo por parte de poderes o entes pblicos. Las fases en su reconocimiento por el Tribunal Constitucional:

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1 Fase (1981-1982): no admisin 2 Fase (1982-1983): dudas sobre su admisibilidad 3 Fase (1983-1988): STC 78/9182, de 20 de diciembre, en que se admite demanda por vulneracin de derechos fundamentales por particulares. 4 Fase (1988...): STC 6/1988 que supone la consolidacin de la doctrina de asuncin judicial. Asumen que la vulneracin proviene de un poder judicial, aunque realmente no sea la vulneracin originaria. - La interpretacin de los derechos fundamentales: los derechos contenidos en el Ttulo I, constituyen la quintaesencia de la Norma Fundamental y segn el TC son los componentes estructurales bsicos. La interpretacin de los derechos debe realizarse de acuerdo con tres parmetros: a) En materia de derechos fundamentales, la legalidad ordinaria ha de ser interpretada de la forma ms favorable para su efectividad. b) Art. 10.2 no es una recomendacin superflua, sino que es un mandato constitucional de evidente eficacia. c) Se deben interpretar los derechos fundamentales tambin a la luz de la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos de Estrasburgo (ratificacin de la Convencin de Roma de 1950). 3. Naturaleza y clasificacin de los derechos fundamentales. Fundamento de los derechos: la dignidad humana El artculo 10.1 de la Constitucin afirma que la dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social. Este artculo se entiende que fundamenta todos los derechos fundamentales, situando a la dignidad del ser humano como parmetro de definicin del derecho. Se pone de relieve el iusnaturalismo profesado por los redactores de la Constitucin, correspondiente a la reaccin antipositivista de la segunda posguerra mundial. Este artculo en concreto no concede ningn derecho fundamental ni ningn derecho susceptible de tutela, pero todos los derechos tienen que interpretarse a la luz de este artculo. Clasificacin de los derechos constitucionales 1 GENERACIN Derechos fundamentales bsicos: derecho de libertad y de participacin (Secc. 1 Cap. II, del Ttulo I). Bajo el ttulo de Derechos fundamentales y libertades pblicas. Supondran los derechos ultraprotegidos por el constituyente formando el ncleo duro de los derechos que adems ostentan una proteccin reforzada. 2 GENERACIN Derechos fundamentales complementarios: derechos sociales (Secc. 2, Cap. I, del Ttulo I). Regulados por Ley. Lo que denomina Derechos y deberes de los ciudadanos, que no tienen esa proteccin reforzada aunque dice el artculo 53.1 que tambin deben ser desarrollados por ley. Si se pone en relacin con el artculo 81 hay que derivar que los de la Seccin primera se regulan por Ley Orgnica y los de la Seccin segunda basta con la Ley Ordinaria. Hay una excepcin (artculo 30.2, objecin de conciencia) que el artculo 53.1 vuelve a otorgarle proteccin reforzada y regulacin de Ley Orgnica.

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3 GENERACIN Derechos fundamentales informadores: derechos colectivos y de solidaridad (Cap. III, del Ttulo I). Titulado De los principios rectores de la poltica social y econmica, recoge una variedad de derechos, principios e intenciones segn los cuales en el captulo 53 nos dice que en todo caso sern desarrollados por ley tambin estos principios y podrn ser alegados ante los tribunales segn disponga la ley. El grado de proteccin de los derechos va a depender de las GENERACIONES DE DERECHOS: 1 Derechos y libertades civiles o polticos: propios del constitucionalismo liberal surgido de la RF, siglos XVIII y XIX, se corresponden fundamentalmente con los incluidos en la DDHC de 1789, los derechos bsicos y esenciales (libertad, igualdad, seguridad personal, propiedad y derechos de participacin poltica, aunque slo se reconoca el sufragio universal masculino). 2 Derechos socio-econmicos: surgen del constitucionalismo social, tras la Primera Guerra Mundial. 3 Derechos de solidaridad o colectivos: un nivel de proteccin y garanta mnimo, pertenecen al constitucionalismo actual, surgen tras la Segunda Guerra Mundial. 4. Los lmites de los derechos fundamentales. Los derechos fundamentales no son absolutos, y estn sujetos a ciertos lmites. a) El lmite de los derechos de los dems: la convivencia supone a veces la colisin de derechos fundamentales. Puede ser que dos personas que ejercen el mismo derecho, colisionen entre s, o que el ejercicio de un derecho afecte a otro derecho. Slo se puede solucionar aceptando que existe una limitacin de los derechos en razn del derecho de los dems. Pero no podemos limitar nicamente un derecho, pues sera injusto y discriminatorio. Por lo tanto, la solucin trata de conciliar sin jerarquizar, el llamado principio de proporcionalidad. Se deben limitar los dos simultneamente, haciendo que ambos disfruten de un mximo ejercicio compatible con el otro. b) El lmite del inters colectivo: se justifica por preservar los legtimos intereses de la sociedad, pues slo en su seno se pueden ejercer los derechos fundamentales. Es difcil aplicar este lmite porque puede llegarse a un poltica restrictiva. Para referirse a este lmite el TC ha creado el concepto de bienes constitucionalmente protegidos. La regulacin los derechos constitucionales se debe conciliar con la proteccin de estos bienes, difciles de determinar. Surge tambin la apelacin a la llamada razn de Estado, por la cual se limitan ciertos derechos para preservar la estructura estatal que recubre a la sociedad. Slo cabe recurrir a este razonamiento en situaciones lmites. c) El lmite a los lmites de los derechos: los lmites de los derechos han de complementarse con la necesaria limitacin a los lmites de los derechos, para evitar que el poder estatal acabe por vaciarlos y debilitarse. Son:

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La reserva de ley: El artculo 53.1 establece la expresa reserva de ley a favor de los derechos y libertades recogidos en el Captulo II del Ttulo I, que slo podrn ser desarrollados por ley aprobada en Cortes. Para los derechos de primera generacin se exige incluso que sea ley orgnica, para evitar que el ejecutivo limite el ejercicio de estos derechos. El lmite del contenido esencial de los derechos: el contenido esencial es el conjunto de rasgos que le hacen reconocible e identificable frente a los dems derechos. De ah a que su vulneracin sea materia de inconstitucionales alegable ante el TC. Adems es el ncleo intangible que debe ser materia de Ley Orgnica cuando el derecho es fundamental. El artculo 53.1 tambin establece que en cualquier caso el contenido esencial debe ser desarrollado por Ley. Es el TC el que decide qu es lo que hay que entender por contenido esencial de cada derecho fundamental en particular. El lmite de la dignidad de la persona: los lmites a que se pueden someter los derechos fundamentales no podrn nunca traspasar un umbral susceptible de afectar a la dignidad de la persona. Es posible concebir este concepto como un autntico derecho autnomo, y a la vez como un derecho que se manifiesta en todos los dems. Las limitaciones que resulten necesarias respecto a cualquier derecho slo pueden fundamentarse teniendo en cuenta el concepto de dignidad de la persona. El lmite de la naturaleza democrtica del rgimen constitucional: no se puede poner en entredicho la naturaleza democrtica de nuestro rgimen. Los derechos fundamentales son decisivos para la configuracin del orden democrtico, son un elemento unificador, y cualquier limitacin de los derechos debe tener como lmite esta naturaleza. CONDICIONES DE EJERCICIO DE LOS DERECHOS: toda persona jurdica ostenta durante su vida capacidad jurdica plena, salvo excepciones. - Mayora de edad: poseemos la capacidad jurdica propia del hombre por el mero hecho de serlo, pero adems, tenemos la capacidad de obrar. El Cdigo Civil declara la mayora de edad a los 18 aos, supeditando el que la persona alcance ese estatus para otorgarle la plenitud en los derechos de ciudadana (participacin poltica). Se suscitan dos cuestiones: El artculo 162 del Cdigo Civil establece que los padres tienen la representacin legal de sus hijos menores no emancipados. Respecto a este artculo el Tribunal Constitucional ha establecido que el menor debe tener capacidad para desempear derechos fundamentales que sean inherentes a la personalidad. Se suscita el derecho a la libertad religiosa. Se exceptan los actos relativos a los derechos de la personalidad u otros que el hijo, de acuerdo con las leyes y con sus condiciones de madurez, pueda realizar por s mismo, y aquellos en que exista conflicto de intereses entre los padres y le hijo. Otra cuestin surge en relacin con los tratamientos mdicos, cuando los padres se niegan a una intervencin. De nuevo se entiende que el derecho fundamental de la vida debe prevalecer. - La nacionalidad: surge con la creacin de los Estados nacionales para diferenciar a los nacionales de quien no lo era. Es un vnculo entre la persona y el Estado. La Constitucin deja claro que los titulares de los derechos fundamentales del Ttulo I son exclusivamente aquellos en los que

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se engloban la ciudadana espaola con la condicin de la mayora de edad y de no tener restringidos los derechos. Se suscita la cuestin de hasta qu punto los extranjeros no comunitarios, o los residentes legales e ilegales, puede disfrutar de los derechos constitucionales. Parece, por doctrina constitucional, que hay que interpretar que estas personas gozan de los derechos de la personalidad de manera plena. Cuestin distinta es la que hace referencia a los derechos polticos (el derecho a sufragio, derecho de participacin poltica, derecho de acceso a cargo pblico), que se veran restringidos y habra que seguir el principio de la reciprocidad. - La doble nacionalidad: para evitar posibles problemas jurdicos y jurisdiccionales por la doble nacionalidad, se aplica la nacionalidad efectiva, que es aquella en al que la persona resida normalmente. - Derechos de los ciudadanos de la Unin Europea: el proceso integrador de la UE deba haber derivado en un ciudadana comunitaria, pero los Tratados no contemplan esta nacionalidad comn, sino una serie de condiciones, que hacen pensar que nos hallamos a mitad del camino de una. Adems, los ciudadanos comunitarios en Espaa disfrutan tanto de los derechos de la personalidad como cualquier extranjero, pero tambin tienen derechos de ciudadana o derechos polticos conforme al artculo 13, que se reform con la adhesin de Espaa al Tratado de la UE o Tratado de Maastricht (1992), aunque solo pueden participar en las elecciones municipales con sufragio activo y pasivo. - Derechos de los extranjeros: en consecuencia con el reconocimiento de la condicin de nacional, la Constitucin se ocupa tambin del extranjero. Dichas personas, an residiendo en territorio espaol sufren algunas limitaciones en su capacidad jurdica. Adems de lo dicho anteriormente, hay un derecho fundamental, el derecho de asilo, del cual deben prevalecerse los ciudadanos no comunitarios con independencia de su nacionalidad. - Personas jurdicas: nuestra Carta Magna atribuye a las personas jurdicas capacidad jurdica, pero restringida; pero no las consagra como sujeto de derecho. Se debate si la persona jurdica puede tener acceso al disfrute de derechos fundamentales cuando sean pertinentes para el desarrollo de sus objetivos. No hay duda respecto a los derechos procesales, es decir, a la capacidad de legitimacin para acudir a los tribunales. Tambin, por analoga, se plantea si pueden ser titulares indirectos de derechos de la personalidad (derecho a la inviolabilidad del domicilio, derecho al secreto de comunicaciones). Se duda sobre el derecho al buen nombre pero esto es de configuracin judicial. El derecho anglosajn es ms abierto respecto a los derechos fundamentales.

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Tema 8: El principio de igualdad y su significado.

1. La igualdad en la Constitucin espaola de 1978: a) La igualdad como valor superior del ordenamiento jurdico; b) La igualdad material; c) La igualdad formal.
La referencia a la igualdad en nuestra Constitucin aparece regulada en tres momentos diferentes relacionados, a su vez, entre s. En primer lugar, hemos de partir de la consideracin de la igualdad como valor superior del ordenamiento jurdico que, segn nuestra jurisprudencia constitucional, se proyecta con una eficacia transcendente de modo que toda situacin de desigualdad persistente a la entrada en vigor de la norma constitucional, deviene incompatible con el orden de valores que la Constitucin, como norma suprema, proclama. Es decir, la consideracin de la igualdad como valor superior del ordenamiento jurdico no es una mera declaracin constitucional. Por otro lado, nos encontramos con la proclamacin de la igualdad material, real y efectiva, del art. 9.2, Corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, econmica, cultural y social.. Especialmente relevantes para la consecucin de la igualdad material son las llamadas medidas de accin positiva, tendentes a hacer desaparecer la desigualdad entre hombres y mujeres y cualquier otro tipo de discriminacin, y reconocidas en diversos tratados internacionales. Y, finalmente, con el principio de la igualdad formal reconocido en el art. 14: Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social. Histricamente, la igualdad formal es una de las conquistas de la Revolucin francesa, aunque ya haba tenido algunas proclamaciones en momentos anteriores. No obstante, para el liberalismo burgus la igualdad es concebida como una simple abolicin de privilegios, concibindose de esta forma la ley con carcter general frente a todos. Nuestra regulacin constitucional actual no responde, como as ha reconocido nuestra jurisprudencia constitucional, a este planteamiento liberal del principio de igualdad, sino que ste debe ser concebido dentro de las coordenadas del Estado social y democrtico de Derecho, lo cual plantea indudablemente el problema de su relacin con la igualdad material del art. 9.2. Como era de esperar, el art. 14 ha sido, junto con el art. 24, el precepto ms invocado ante nuestro Tribunal Constitucional, lo que ha permitido que nuestra jurisprudencia haya elaborado toda una doctrina en torno al significado del principio de igualdad. Todo ello teniendo en cuenta que la defensa de la igualdad no se aborda hoy slo desde el enfoque estrictamente individualista de la ejecucin de

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singulares medidas especficas para el logro puntual de la igualdad sino que, adems, se constata desde instancias internacionales y supranacionales que es preciso movilizar todas las acciones y polticas generales dada la naturaleza transversal del principio de igualdad, aunque el contenido principal de dichas acciones y polticas no vaya destinado especficamente a promover la igualdad (polticas genricas junto a polticas especficas para la consecucin de la igualdad). Ello significa partir de la premisa de que las normas y las polticas no son neutras para los diferentes grupos sociales, sino que pueden llevar aparejadas diferencias en funcin del colectivo a que resulte aplicable y, en definitiva, ciertas discriminaciones. La igualdad desde su dimensin transversal ha tenido con posterioridad un fuerte desarrollo en el marco de la Unin Europea, al aprobar la Comisin Europea una Comunicacin titulada Integrar la igualdad de oportunidades entre hombres y mujeres en el conjunto de las polticas y acciones comunitarias (febrero 1996), y fundamentalmente al recogerse como principio vinculante en el Tratado de msterdam. Aunque nuestra Constitucin no tiene, por razones obvias que guardan relacin con el tiempo en que fue aprobada, una mencin especfica a la transversalidad, los ltimos avances en materia de igualdad evidencian que se hace necesario combinar este enfoque con una toma en consideracin de objetivos de igualdad que estaran presentes en las ms variadas normas y polticas y que se aplica hoy, de modo preferente, al campo de la igualdad de mujeres y hombres. De hecho es un objetivo al que prestan singular atencin algunos de los nuevos Estatutos de Autonoma, as como la Ley Orgnica 3/2007, de 22 de marzo, para la igualdad efectiva de hombres y mujeres.

2. Naturaleza jurdica, contenido y mbito material.

Uno de los primeros problemas que plantea el principio de igualdad es el de su naturaleza jurdica en el sentido de s es slo un principio constitucional o tambin un autntico derecho fundamental. Nuestra jurisprudencia constitucional, en un primer momento, no abord directamente la naturaleza jurdica del principio de igualdad. En cierto que en diferentes ocasiones ha sido configurado como un autntico derecho subjetivo de la persona. As, en la sentencia de 14 de julio de 1982 se dispone: El art. 14, al introducir el principio general de que los espaoles son iguales ante la ley, establece un derecho subjetivo a obtener un trato igual, impone una obligacin a los poderes pblicos de llevar a cabo ese trato igual y, al mismo tiempo, limita al poder legislativo y a los poderes de los rganos encargados de la aplicacin de las normas jurdicas. Adems, la sentencia 75/1983 puso de relieve que el art. 14 englobaba la existencia de tres figuras, presentando un carcter trifronte: -Un principio general del Derecho de manera que cualquier expedicin a l tiene que ser sometida a una interpretacin restrictiva. -Un derecho subjetivo de todas la personas. -Un principio limitador de la accin de los poderes pblicos, con especial incidencia en el mbito de actuacin del poder legislativo. En el mbito del Derecho comunitario el proceso ha sido incluso inverso, ya que el reconocimiento de los derechos fundamentales, y en particular la igualdad, tuvo lugar a travs de la llamada va pretoriana, es decir,

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desde su consideracin como principios generales que inspiran la interpretacin de derecho comunitario. Y ha sido con posterioridad, y respecto a la igualdad, cuando el Tribunal de Luxemburgo pasa a considerar la igualdad como un derecho fundamental. El principio de igualdad no quiere decir que toda desigualdad constituye necesariamente una discriminacin, pues no se prohbe toda diferencia de trato, sino que la igualdad slo se vulnera cuando dichas discriminaciones estn desprovistas de justificacin objetiva y razonable. El juicio de razonabilidad se convierte as en el elemento determinante para poder apreciar la violacin del principio de igualdad. Ninguna otra consideracin parece permitir la configuracin del principio de igualdad en un Estado social y democrtico de Derecho. Ahora bien, ello no quiere decir que el principio de igualdad del art. 14 suponga necesariamente una igualdad material o una igualdad real y efectiva, pues significa, que a los supuestos de hecho iguales deben serles aplicadas unas consecuencias jurdicas que sean iguales tambin y que para introducir diferencias entre los supuestos de hecho tiene que existir una suficiente justificacin de tal diferencia, de acuerdo con criterios y juicios de valor generalmente aceptados. En tal sentido es precisamente el art. 9.2, el que vendra a complementar el contenido del art. 14, con el propsito de lograr una igualdad real y efectiva a partir de la remocin de los obstculos que sean precisos para ello, ha permitido incluso la adopcin de las llamadas (acciones positivas, atendiendo a la situacin de partida de determinados grupos con la finalidad de adoptar medidas que permitan corregir una situacin de desigualdad social que permanece invisible desde la ptica de la mera igualdad formal. El problema del contenido de la igualdad se reduce a determinar lo que entendamos por juicio de razonabilidad, ya que no se trata de demostrar simplemente que el ordenamiento jurdico conlleva unas consecuencias jurdicas diferentes para dos o ms personas, sino que el problema consiste en justificar que esas consecuencias son distintas por ser ello razonable, lo cual plantea la cuestin de los supuestos de hecho, la desigualdad en las consecuencias jurdicas y la relacin de proporcionalidad que debe existir entre los medios empleados y la finalidad perseguida. El problema es que resulta difcil aplicar con carcter general criterios absolutamente vlidos para apreciar posibles desigualdades no razonables de acuerdo con el sistema de valores consagrado por la Constitucin. Por ello, una sentencia de 10 de julio de 1981, dictaba lo siguiente: El principio de igualdad ha de entenderse en funcin de las circunstancias que concurren en cada supuesto concreto en relacin con el cual se invoca. Slo podra deducirse la quiebra del principio de igualdad cuando dndose los requisitos previos de una igualdad de situaciones entre los sujetos afectados por la norma, se produce un tratamiento diferenciado de los mismo en razn a una conducta arbitraria o no justificada de los poderes pblicos. La vertiente activa de la igualdad de trato consiste en la lucha contra la discriminacin. Se han definido diversos tipos de discriminacin:

1- Discriminaciones directas: son aquellas que establecen consecuencias distintas o un trato menos favorable en situacin

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anloga para las personas afectadas. Son las discriminaciones ms fciles de detectar. 2- Discriminaciones ocultas: se trata de medidas discriminatorias que , con voluntariedad por parte del que las adopta, sin referirse directamente a la categora sospechosa de discriminacin estaran encubriendo una desigualdad por tal motivo. A modo de ejemplo, una menor retribucin salarial a los trabajadores a tiempo parcial, cuando se constata que la mayor parte son mujeres. 3- Discriminaciones indirectas: que pueden descubrirse cuando la aplicacin de una medida, aunque formulada de una manera neutra, perjudique de hecho a un nmero muy superior de mujeres que de hombres, aun sin existir voluntariedad al respecto. 3. El principio de igualdad como lmite a los poderes pblicos.
Al hablar de la configuracin del principio de igualdad, vimos cmo nuestra jurisprudencia constitucional se haba preocupado de destacar la vinculacin a los poderes pblicos, especialmente en relacin con el poder legislativo. El art. 14, como todos y cada uno de los preceptos constitucionales, vincula, en virtud de lo establecido en el art. 9.1, a los ciudadanos y a todos los poderes pblicos. Nuestra jurisprudencia constitucional, desde sus primeros momentos, ha reconocido la fuerza vinculante del principio de igualdad y su consideracin como autntico lmite a la accin de los poderes pblicos. As en la sentencia de 2 de julio de 1981, el Tribunal seala que la igualdad jurdica del art. 14 vincula y tiene como destinatarios no slo a la Administracin y al Poder Judicial, sino tambin al legislativo. Mayor importancia tiene la doctrina contenida en la sentencia de 10 de noviembre de 1981, cuando dispone que ninguna duda puede caber de que el legislador est obligado a observar el principio de igualdad, dado que su inobservancia puede dar lugar a la declaracin de inconstitucionalidad de la Ley. A partir de esta doctrina general sobre la configuracin de la igualdad como lmite a la actuacin de los poderes pblicos el Tribunal ha desarrollado su doctrina a travs de dos conceptos fundamentales, como son el principio de igualdad en la ley y el principio de igualdad ante la ley. El primer supuesto, el principio de igualdad en la ley, se refiere al contenido de la norma, y supone que este principio acta como un autntico lmite a la libertad normativa del legislador. El principio de igualdad en la ley supone que la norma debe ser aplicable por igual a todos los que se encuentren en la situacin descrita en el supuesto de la norma.

4. La igualdad de gnero.

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El artculo 14 de la Constitucin Espaola proclama el derecho a la igualdad y a la no discriminacin por razn de sexo. Por su parte, el artculo 9.2 consagra la obligacin de los poderes pblicos de promover las condiciones para que la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas. La igualdad entre mujeres y hombres es un principio jurdico universal reconocido en diversos textos internacionales sobre derechos humanos, entre los que destaca la convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, aprobada por la Asamblea General de Naciones Unidas en diciembre de 1979 y ratificada por Espaa en 1983. La igualdad, es asimismo un principio fundamental en la Unin Europea. Desde la entrada en vigor del Tratado de msterdam, el 1 de mayo de 1999 y del Tratado de Lisboa, el 1 de diciembre de 2009, la Unin reconoce los derechos, libertades y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea de 7 de diciembre de 2000, con adaptacin el 12 de diciembre de 2007 en Estrasburgo reconociendo el carcter jurdicamente vinculante. Se dispone en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea de 2007 La igualdad entre mujeres y hombres deber garantizarse en todos los mbitos, inclusive en materia de empleo, trabajo y retribucin. La igualdad entre mujeres y hombres y la eliminacin de las desigualdades entre ambos constituyen un objetivo de carcter transversal que debe integrarse en todas las polticas y acciones de la Unin y de sus Estados Miembros, entre los cuales lgicamente se incluye a Espaa. El principio de igualdad entre sexos ha sido desarrollado en el mbito comunitario mediante Directivas que en un principio se centraron fundamentalmente en alcanzar la igualdad en el mbito laboral y en materias como Seguridad Social. Hay que destacar la Directiva 2002/73/CE de reforma de la Directiva 76/207/CEE, relativa a la aplicacin del principio de igualdad de trato entre hombres y mujeres en lo que se refiere al acceso al empleo, a la formacin, a la promocin profesionales y a las condiciones de trabajo; y la Directiva 2004/113/CE, sobre aplicacin del principio de igualdad de trato entre hombres y mujeres en el acceso a bienes y servicios y su suministro. Ambas Directivas han sido traspuestas al ordenamiento jurdico espaol a travs de la Ley Orgnica 3/2007, de 22 de marzo, para la igualdad efectiva de mujeres y hombres. La mayor novedad de esta Ley radica, en la prevencin de las conductas discriminatorias y en la previsin de polticas activas para hacer efectivo el principio de igualdad.

5. La dignidad de la persona.
Concepto: respeto debido a toda persona, por encima de sus propias circunstancias, que conlleva la prohibicin de cualquier tratamiento que pueda suponer un menoscabo en el ejercicio de sus derechos fundamentales. En consecuencia, la dignidad protege el sentimiento de autoestima de la persona. La dignidad supone tres caractersticas:

Todos los hombres por ser personas tienen que ser iguales en dignidad. 64

El hombre conserva esa dignidad hasta el mismo momento de su muerte, por encima de cualquier circunstancia, tiempo o lugar. No se puede sustraer su personalidad, porque sta, concebida como dignidad de la persona, debe ser intocable.

El artculo 10 de la Constitucin de 1978. Nuestros constituyentes decidieron abrir el Ttulo I de la Constitucin, que trata De los derechos y deberes fundamentales, con el artculo 10, cuyos dos apartados se refieren al concepto de la dignidad de la persona en los siguientes trminos: 1. La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social 2. Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa. Textos legales en los que se reconoce la dignidad:

Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 10 de diciembre de 1948 (prembulo y artculo 23.2). Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 19 de diciembre de 1966 (art. 10). Carta de Derechos Fundamentales de la Unin Europea (Tratado de Niza de 2000): Captulo I, art. 1. Tratado por el que se instituye una Constitucin para Europa (Tit. I La dignidad, art. II 61). No es un derecho fundamental autnomo. Es un derecho vinculante para todos los poderes pblicos. Debe ser considerado como un valor superior fundamental o fundamento, principio y origen del Ordenamiento constitucional espaol Es un presupuesto ontolgico de nuestro Ordenamiento constitucional porque: tiene una funcin legitimadora del orden poltico, tiene una funcin promocional y enriquecedora del ordenamiento jurdico y tiene una funcin hermenutica, pues es una pauta interpretativa valiossima de todas las normas del ordenamiento jurdico.

Y en el Derecho de la Unin Europea:

CARACTERSTICAS:

La dignidad haya su proteccin a travs del recurso de amparo (AATC 95/1982 y 371/1982 y STC 57/1994): imposibilidad de proteccin en abstracto e individual del derecho a la dignidad. En consecuencia se exige la reconduccin de la infraccin del art. 10 a la lesin de algunos de los derechos fundamentales protegidos por esta va.

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Tema 9. LOS DERECHOS DE LIBRTAD Y AUTONOMA. LOS DERECHOS Y LIBERTADES DE MBITO PERSONAL Y DE LA ESFERA PRIVADA. 1-Concepto. Nuestra Constitucin reconoce derechos y libertades fundamentales de mbito personal. El ser humano se convierte en una persona por gozar de una triple dimensin corporal, psquica y espiritual. Todo ser humano debe tener una esfera personal, que ejerce normalmente de modo individual, y que debe estar protegida frente a todo poder externo. Cualquier ataque a esta esfera de integridad personal sera negar la condicin de persona a la que todos tenemos derecho por el mero hecho de nacer. Los siguientes derechos y libertades son inherentes e inalienables. 2- El derecho a la vida. El derecho a la vida reconocido y garantizado en su doble significacin fsica y moral por el art. 15 CE, es la proyeccin del valor superior del ordenamiento jurdico- constitucional- la vida humana- y constituye el derecho fundamental esencial y troncal en cuanto que es supuesto ontolgico sin el que los restantes derechos no tendran existencia posible. El primero de los derechos que afectan al mbito propio de la persona es el derecho a la vida. Es obviamente conditio sine quae non para la existencia de los dems derechos fundamentales. El derecho a la vida, a pesar de su importancia, no se ha reconocido hasta una poca reciente. Como antecedentes encontramos la Carta Magna de 1215, la Declaracin de los derechos del Buen Pueblo de Virginia de 1776 y la Declaracin de Independencia de los EE.UU. Este se recogi primero en los textos internacionales, Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948, Convencin de Roma sobre los Derechos del Hombre, Carta de Derechos Fundamentales de la Unin Europea (tratado de Niza) y Tratado por el que se instituye una Constitucin para Europa, tras la hecatombe que significo la Segunda Guerra Mundial. En cuanto a Espaa el derecho a la vida est recogido en el articulo 15 CE: <<Todos tienen derecho a una vida>>. No slo basta con garantizar el derecho de todos a nacer, sino que el derecho a la vida debe proyectarse sobre la existencia y el Estado debe prestar los medios necesarios. El contenido del derecho a la vida es el siguiente: - Derecho a que nadie atente injustamente contra su vida, ni contra su integridad. - Derecho a que las instituciones o el Estado le proteja en su vida y en su integridad fsica y moral. - Derecho a que el propio Estado respete su vida. - Derecho a que el Estado lo proteja de los peligros y daos naturales. - Derecho a la disposicin del propio cuerpo, lo que excluye toda intervencin no consentida de terceros sobre su vida e integridad fsica. 2.1 Comienzo del derecho a la vida. El nacimiento determina la personalidad y desde este momento entra en juego el derecho a la vida. En el mbito privado se considera el efecto de tal derecho al no nacido (nasciturus), concepcin que perdura en nuestros

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artculos 29 y 30 CCI. As mismo en el siglo XX los avances tecnolgicos han posibilitado en la perspectiva positiva. Hasta llegar a la redaccin actual del artculo 15 CE se cre el artculo 20 como borrador de la Constitucin y el art.15 como anteproyecto. 2.1.1 El aborto. La posibilidad de interrumpir voluntariamente la gestacin enfrenta el derecho a la mujer de disponer de su propio cuerpo con el eventual derecho a la vida del nasciturus. Un gran nmero de pases europeos legalizaron el aborto, por lo que un gran nmero de mujeres espaolas se desplazaron a aquellos. Una sentencia del TC manifest que no se poda condenar a aquellas mujeres por realizar el aborto en el extranjero. A su vez esta situacin creo una desigualdad entre aquellas mujeres que podan desplazarse y las que no, que recurrieron a actuaciones clandestinas y poco fiables. En este contexto, era evidente que la Constitucin deba despenalizar el aborto en determinados supuestos. El TC consider importante la STC 53/1985, de 11 de abril, que la ley no se ajustaba a la Constitucin por no incluir ciertas existencias constitucionales derivadas del art.15, pero no por declarar punible el aborto. El gobierno subsan dichos defectos, siendo la tipologa de abortos legales la siguiente: -Aborto teraputico: grave peligro para la vida o salud fsica o psquica de la madre (sin plazos) - Aborto criminolgico o tico: violacin de la madre (hasta 12 semanas) - Aborto eugensico: graves taras fsicas o psquicas del feto (hasta 22 semanas) Encontramos un cuarto supuesto, el ms comn, de un posible aborto por razones socio-econmicas que no est permitido, el gobierno cre el Real Decreto 2409/1986 para evitar el fraude legal que se produca en las clnicas privadas al alegar un ficticio peligro para la madre. La STC de 11 de diciembre de 1991 admite el aborto por estado de necesidad de la madre, si bien esto no fue incluido en el nuevo cdigo penal. En la actualidad existe una nueva normativa aplicable, la LO 2/2010, de 3 de marzo, de salud sexual y reproduccin y de la interrupcin voluntaria del embarazo, artculo 12. Los requisitos se encuentran en el artculo 13 y son, de forma general, que se practique por un mdico especialista o bajo su direccin, que se lleve a cabo en un centro sanitario pblico o privado acreditado, que se realice con el consentimiento expreso y por escrito de la mujer embarazada o, en su caso, de su representante legal y por ltimo que las mujeres de 16 y 17 podrn realizarse un aborto, preferiblemente con el consentimiento de un padre o tutor, aunque alegando fundamentos esto no ser necesario. Nos encontramos ante la ley de plazos, segn el art.4 de la LO 2/2010 el embarazo podr interrumpirse dentro de las primeras 14 semanas de gestacin a peticin de la embarazada con una serie de requisitos. 2.1.2 Biotecnologa y manipulacin de embriones Los grandes avances tecnolgicos y cientficos han permitido no slo la reproduccin asistida, sino la manipulacin y conservacin de embriones humanos. Este tipo de nuevas prcticas poseen un fuerte componente tico con unas consecuencias an inciertas. Por ello la esfera de la legislacin no puede anticiparse a los avances cientficos y esta va a remolque, aprobando normas que con el tiempo quedan desfasadas y cuya actualizacin plantea muchos ms problemas ticos que estrictamente tcnico-jurdicos. La ley

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35/1988, de 22 de noviembre, de reproduccin asistida humana se encuentra complementada por la Ley 45/2003, de 21 de noviembre: ambas regulan y recogen restrictivamente, por ejemplo, la experimentacin con, a partir de clulas madres embrionarias, y por la Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre tcnicas de reproduccin asistida. Lo relativo a la clonacin, prctica que consiste en la produccin de nuevos individuos de una especie a partir de clulas procedentes de otro ser vivo, genera gran controversia. Desde el punto de vista cientfico se defiende su gran utilidad para la cura de enfermedades y similares, sin embargo ticamente plantea dificultades que se trasplantan al mbito jurdico. De ah que, complementando el Convenio para la Proteccin de Derechos Humanos y la dignidad del Ser Humano en relacin con la aplicacin de la Biologa y la Medicina (Convenio de Oviedo, vigente desde 2000), el Comit de Ministros del Consejo de Europa aprobase un Protocolo adicional a dicho Convenio sobre la Prohibicin de clonar seres humanos. En el mismo sentido lo recoge, la Carta de Derechos Fundamentales de la UE y el Tratado Constitucional Europeo. 2.2 El final del derecho a la vida. Entendemos el final de la vida cuando sta llega a su fin. Existe un conjunto de problemas jurdicos entorno a varios supuestos como son; el suicidio, la eutanasia y la pena de muerte. TEMA 10: Derechos y libertades de mbito pblico

1. Introduccin
Junto a los ya examinados derechos y libertades esenciales del individuo en la esfera personal y privada, que configuran lo que Jellinek denomin status libertatis, cabe observar otro grupo de derechos y libertades, referentes a la proyeccin pblica de los ciudadanos, y que se determinan el status activae civitatis. Estos derechos constituyen, pues, los instrumentos necesarios para articular la actuacin de los ciudadanos en la vida pblica. Por lo dems, es evidente que ambas esferas no se contraponen entre s, sino que son complementarias y la efectividad de una es imposible sin el reconocimiento de la otra. El moderno Estado de Derecho descansa especialmente en estos derechos y libertades de mbito poltico. Sin ellos, no es posible la existencia de un rgimen democrtico y pluralista, en el cual los ciudadanos, gozando de la libertad de su actuacin en la vida pblica, con plenamente responsables de sus actos. A efectos sistemticos, distinguiremos aqu los siguientes: el derecho a una comunicacin pblica libre, los derechos de participacin, los derechos o libertades de reunin y manifestacin, el derecho de asociacin y el derecho de peticin.

2. Derecho a una comunicacin libre

El moderno Estado de Derecho descansa especialmente en estos derechos y libertades de mbito poltico. Sin ellos, no es posible la existencia de un rgimen democrtico y pluralista, en el cual los ciudadanos, gozando de la

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libertad de su actuacin en la vida pblica, son plenamente responsables de sus actos. A efectos sistemticos, distinguiremos aqu los siguientes: el derecho a una comunicacin pblica libre, los derechos a la participaci6n, los derechos o libertades de reunin y manifestacin, el derecho de asociacin, y el derecho de peticin. Es evidente que la comunicacin interhumana constituye la base y el fundamento de la sociabilidad del hombre y, por tanto, de la propia sociedad poltica. En otras palabras, la transmisin de ideas, informaciones y actitudes de unas personas a otras es el eje de las relaciones sociales. Vivir en sociedad es, antes que nada, comunicar. Un grupo puede prescindir de intercambios materiales, al menos durante un cierto tiempo, pero la ausencia de un intercambio de ideas, de emociones, de conocimientos, equivaldra al retorno a las cavernas. La intercomprensin es, en cierto sentido, la respiraci6n de la sociedad. De esta manera, nuestra Constituci6n recoge, aunque de forma desordenada, los principales aspectos de la comunicacin pblica en libertad, basamento indispensable de nuestra sociedad democrtica. EI propio Tribunal Constitucional, en una importante Sentencia, afirm que el articulo 20 de la Constitucin, en sus distintos apartados, garantiza el mantenimiento de una comunicacin libre, sin la cual quedaran vaciados de contenido real otras derechos que la Norma Fundamental consagra, reducidas a formas hueras las instituciones representativas y absolutamente falseado el principio de legitimidad democrtica que enuncia el articulo 1.2 de la Constituci6n y que es la base de toda nuestra ordenacin jurdicopoltica> (STC 6/1981). En consecuencia, sin comunicacin libre no puede existir una sociedad libre, ni por tanto hacerse realidad el dogma de la soberana popular. De ah que este derecho adquiera verdadero alcance institucional. Pues bien, el concepto de comunicaci6n presupone tres elementos indispensables: en primer lugar, un emisor que expone sus ideas, sus conocimientos o sus informaciones. En segundo lugar, un receptor al que se dirige la comunicaci6n que aqul emite. Y, por ultimo, un soporte material a travs del cual se pone en relacin a los dos sujetos anteriores. Aparecen as tres derechos diferentes, que amparan a los tres elementos de esta cadena y estn estrechamente interrelacionados. El primero es la libertad de expresin; el segundo, el derecho a la informacin; y el tercero, la libertad de los medios de informacin. Vamos a analizar cada una de estas libertades, para examinar mas tarde sus condiciones de utilizacin. 3. La libertad de expresin a) Concepto y precedentes Como dice Duchacek los hombres no son felices si no pueden comunicar y compartir libremente sus temores y esperanzas. La libertad de expresin forma parte de la bsqueda de la felicidad; su ausencia ahoga la creacin artstica, la investigacin cientfica y la bsqueda filosfica de la verdad. Y lo

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que es ms importante todava: los ciudadanos no pueden tener una autntica participacin poltica, no pueden informar, criticar, controlar ni deponer a los gobernantes, a no ser que sean libres para expresar puntos de vista diferentes. Por esta razn, desde la aparicin del constitucionalismo, todas las Constituciones liberales reconocen la libertad de expresin, comenzando por la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, cuyo articulo 11 afirma que la libre comunicacin de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos mas preciados del hombre; todo ciudadano puede por tanto hablar, escribir e imprimir libremente, salvo en caso de abuso segn lo previsto en las leyes. Igualmente, la Primera Enmienda de la Constitucin americana consagra el mismo derecho al sealar que el Congreso no aprobar ninguna ley que coarte la libertad de palabra o de imprenta. Actualmente, el derecho a la libertad de expresin se reconoce en la mayora de las Constituciones (por ejemplo, en el art. 5 de la Ley Fundamental de Bonn; el 21 de la Constitucin italiana, 0 el 38 de la portuguesa), y en los diferentes documentos internacionales sobre derechos humanos (as, el articulo 19 de la Declaraci6n Universal de 1948; el artculo 10 de la Convenci6n de Roma de 1950; y el 11 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea, incorporado al art. II-11 del Tratado Constitucional europeo). Finalmente, cabe sealar que en nuestro constitucionalismo histrico la libertad de expresin aparece sobre todo como libertad de imprenta, puesto que ste era el medio ms importante para difundir las ideas. El articulo 371 de la Constitucin de Cdiz lo concibe as: Todos los espaoles tienen libertad de escribir, imprimir y publicar sus ideas polticas sin necesidad de licencia, revisin o aprobacin alguna anterior a la publicacin, bajo las restricciones y responsabilidades que establezcan las leyes. En trminos semejantes recogen esta libertad las Constituciones de 1837 y 1845 (art. 2); la Constitucin de 1869 (art. 22); la de 1876 (art. 13); y la de 1931 (art. 34, que se amplia a cualquier medio de difusin, segn los avances tcnicos del momento). Por ultimo, el articulo 12 del Fuero de los Espaoles estableca que todo espaol podr expresar libremente sus ideas, si bien tal previsin se desfiguraba inmediatamente al especificarse que la misma operaba mientras no atenten a los principios fundamentales del Estado. b) Regulacin constitucional vigente Aunque algunos autores identifican la libertad de expresin con la libertad de opinin, es claro que no son sinnimos, pues se trata de dos fases diferentes en el proceso de la comunicacin. En efecto, cada uno puede tener la opinin que considere ms oportuna, sea religiosa, poltica o filosfica. Pero de nada servira esta libertad si no la pudiese comunicar a los dems. Por consiguiente, la libertad de expresin es el prolongamiento lgico de la libertad de opinin. As lo ha considerado nuestra Constitucin, que contempla esta ltima en el ya examinado artculo 16, mientras que desarrolla la primera en el 20. De este modo, a fin de comprender su significado conviene distinguir dos concepciones de esta libertad: una general y otras especificas.

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1. Concepcin general. Esta acepcin, que incluye todas las versiones posibles, se expone en el primer prrafo del articulo 20, que reconoce y protege)} el derecho a expresar y difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones mediante la palabra, el escrito o cualquier otro medio de reproduccin>>. Es decir, se reconoce este derecho al emisor de la comunicacin, ya sea un individuo aislado, un grupo o una institucin. Queda claro que el bien jurdico protegido aqu no es la libertad de opinin personal, sea religiosa o ideolgica, ya reconocida en el artculo 16, sino la comunicacin particular o publica de esas ideas o juicios. La formulacin adoptada, al ser tan general, abarca todas las posibilidades concebibles, incluyendo pues cualquier innovacin futura de carcter tcnico en este campo. Pues bien, desde esta perspectiva general, la libertad de expresin reconocida en el artculo 20.1 de la Constitucin requiere precisar varios puntos: Sujetos: Este derecho a la libertad de expresin se reconoce a todo comunicador. As pues, es un derecho de los espaoles, pero tambin de los extranjeros; y, por otra parte, su titular puede ser una persona individual, pero tambin un grupo, institucin o persona jurdica. Objeto: Ya se ha subrayado que el bien jurdico protegido no es la libertad de opinin, garantizada por la libertad de creencias del artculo 16, sino la comunicacin, particular o pblica, de las ideas u opiniones. Se garantiza una comunicacin libre, lo cual comporta tres condiciones. En primer lugar, que no ha de existir ningn tipo de interferencias en el proceso de comunicacin; a continuacin, que se prohbe todo tipo de censura previa; y, en fin, que las posibles actuaciones delictivas de esa libertad no pueden reprimirse mediante actuaciones administrativas, sino nicamente a travs del Poder Judicial. Consecuencias: Las consecuencias de esta comunicacin libre son dos: una positiva y otra negativa. Positivamente, impone el respeto a cualquier opinin formulada. Negativamente, implica que las ideas que se expresen no supongan ningn resultado desfavorable para el emisor. Algo especialmente importante en las relaciones entre los ciudadanos y la Administracin Publica, que deben estar presididas por el principio de la neutralidad del servicio pblico. La comunicacin libre se garantiza a travs de la palabra, del escrito o de cualquier otro medio de reproduccin. Por consiguiente, se protege en toda forma de expresin oral (conferencias, mtines, enseanza, conversaciones telefnicas, etc.), en las manifestaciones escritas (libros, prensa, manifiestos, etc.), pero tambin en cualquier medio tcnico de reproducci6n, actual o futuro, que se base en la expresin de ideas (discos, cassettes, videos, pelculas, Internet, etc.) Alcance: Como es obvio, todo proceso de comunicacin va dirigido a un receptor, que puede ser individual pero que, en general, es ms bien colectivo y, especialmente, de 10 que se trata de es influir sobre

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la opini6n publica. De esta manera, la libre expresin de las ideas se dirige, como seala el articulo 20.1.a) CE, a difundir los pensamientos, ideas u opiniones, pudiendo afectar a ese sujeto colectivo pasivo, que es la opinin publica, en grados diversos. En efecto, se puede formar a la opinin pblica sobre una cuestin determinada, se la puede informar de aspectos nuevos de cualquier materia, se la puede reformar intentando modificar alguna creencia, se la puede conformar de manera tendenciosa en intereses del comunicador y, por ltimo, se la puede deformar, buscando que se interese por problemas intrascendentes y desvindola de los realmente importantes. Algunas manifestaciones tendenciosas de este proceso pueden enfrentarse a los lmites de este derecho, como veremos despus. Por el contrario, es tambin posible que otras presentaciones, aun siendo legales, sean tambin claramente rechazables desde el punto de vista de una tica democrtica. El panem et circenses es una tcnica bien conocida desde la poca romana... 2. Acepciones especficas Junto a este concepto general, el artculo 20 incluye tambin algunas acepciones especficas de la libertad de expresin que podemos clasificar en tres apartados. 2.1. Libertad de expresin docente o libertad de ctedra EI reconocimiento explcito de esta libertad de expresin, referida a los docentes, encuentra su justificacin no slo en la necesidad inherente a toda democracia de ensear en libertad, sino tambin en la bsqueda continua de la verdad, propia de la ciencia. Su origen se encuentra en la doctrina alemana, habiendo sido reconocida por diversas Constituciones y por la Convencin Europea de Derechos humanos de 1950 (art. 9.1). En Espaa, se recogi tambin en el artculo 48 de la Constituci6n de 1931. EI recuerdo de la represi6n que padeci la Universidad durante el franquismo influy indudablemente a la hora de su plasmacin en el articulo 20.1.e) de nuestra Constitucin. Esta libertad puede definirse como la exencin de trabas que ha de tener todo profesor para investigar, exponer y transmitir el saber cientfico. Es, por supuesto, un autntico derecho pblico subjetivo de los enseantes, pero tambin, al mismo tiempo, una autentica garanta institucional para la sociedad, que implica una ordenacin del sistema educativo sobre la base de la libre investigacin y transmisin de los contenidos cientficos. Por ello, su regulacin especfica no debe entenderse como un privilegio del docente respecto de los dems funcionarios, sino sobre todo como una necesidad de inters publico. De este modo, su finalidad es la de proteger al profesor de los dogmas seudo-cientficos, de las directrices del saber oficial, de la censura previa o de las imposiciones del Centro en donde imparta su enseanza. Aunque cabra pensar que solo afecta a los catedrticos, el Tribunal Constitucional (STC 5/1981) ha aceptado su extensin "a todos los docentes, sea cual fuese el nivel de enseanza y la relacin que media entre su docencia y su

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propia labor investigadora. En todo caso, la misma Sentencia expone que su contenido se ve necesariamente modulado por las caractersticas propias del puesto docente o ctedra cuya ocupacin titula para el ejercicio de esa libertad. Es decir, se debern tener en cuenta fundamentalmente dos factores: la naturaleza publica o privada del centro docente... y el nivel o grado educativo al que tal puesto docente corresponde. En definitiva, la libertad de ctedra no es un derecho absoluto, sino que esta sujeto a determinados lmites, entre los cuales el profesor FernndezMiranda cita los siguientes: EI respeto de la Constitucin y, dentro de ella, de su artculo 27.2. A continuacin, el artculo 20.4 recoge varios lmites comunes a todos los derechos contenidos en este artculo, segn veremos mas tarde. Un tercer lmite es el respeto a la libertad de conciencia y a la dignidad personal de los alumnos, as como la adecuacin a la verdad. No encubre, por tanto, la libertad de propaganda poltica o el adoctrinamiento sectario de los estudiantes, sino que se circunscribe a la exposicin de contenidos exclusivamente cientficos. En cuarto lugar, la libertad de ctedra esta limitada por las directrices de los poderes pblicos respecto de los contenidos de los programas y los mtodos pedaggicos, reconocidas por la Constitucin y las leyes. Por ltimo, como veremos en la leccin siguiente, si la docencia se ejerce en un centro privado, la libertad de ctedra no puede suponer un ataque frontal al ideario del centro, aunque obviamente este no obliga a su adhesin o aceptacin positiva (SSTC 5/1981 y 47/1985). Libertad de expresin creativa.

2.2.

EI articulo 20, apartado 1.b), incluye otro caso especifico de la libertad de expresin, relativo al trabajo creativo en su proyeccin literaria, artstica, cientfica y tcnica. Conviene insistir en tres aspectos de esta libertad, que ha resaltado la jurisprudencia. Por una parte, los formatos que puedan adoptar algunas de estas creaciones (como, por ejemplo, una pelcula o una obra teatral y, por supuesto, un libro), no invalidan su carcter de medios de comunicaci6n social, que es el objeto, como hemos dicho, de este artculo (ver SSTC 49/1984 y 153/1985). Por otra, el derecho a la produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica, reconocido en el artculo 20.1.b) de la Constitucin, no es sino una concrecin del derecho -tambin reconocido y protegido en el apartado a) del mismo- a expresar y difundir libremente pensamientos, ideas y opiniones, difusin que referida a las obras teatrales presupone no slo la publicacin impresa del texto literario, sino tambin la representacin pblica de la obra, que se escribe siempre para ser representada (STC 153/1985). Finalmente, el Tribunal Supremo (Sentencia de 9 de diciembre de 1985) ha indicado que este derecho protege, adems de la facultad libre de crear, el resultado de la misma, es decir, la propia obra, la cual origina, a su vez, un concepto especial: los llamados derechos de autor. Corolario de este reconocimiento es, por tanto, el Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de abril, que aprueba el Texto Refundido de la Ley de

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Propiedad Intelectual, y que responde a la doble finalidad de garantizar, por un lado, los contenidos econmicos de este derecho y, por otro, la certeza de que existe un vinculo permanente entre el autor y su obra, protegiendo a esta de todo tipo de deformaciones, plagios o atentados que la desnaturalicen y que, en definitiva, comportaran una violacin de la libertad de expresin del autor. Sin embargo, aunque el derecho a la libertad de expresin creativa ha sido definido por el Tribunal Constitucional como un autntico derecho autnomo con valor constitucional, y no como una mera concrecin de la libertad de expresin (STC 153/1985), conviene aclarar que los derechos de autor que confirman la propiedad intelectual o industrial, son derechos de configuracin legal, sin alcance constitucional (STC 197/1982). 2.3. Libertad de expresin comercial Aunque, en puridad, esta acepcin de la libertad de expresin podra incluirse en los apartados anteriores, merece la pena destacarla aqu, debido a la importancia que ha adquirido la publicidad como fenmeno sociolgico moderno. Sin duda, a lo largo de la historia cabe encontrar precedentes de la publicidad comercial, pero en los pases avanzados ha alcanzado su apogeo sobre todo en los dos ltimos siglos y, especialmente, en la segunda mitad del siglo xx, representando un tipo especial de comunicacin. Se puede definir como el conjunto de procedimientos tcnicos destinados a atraer la atencin del pblico, informndole sobre un producto, un servicio o una accin, con el fin de convencerlo para que lo compre, lo adopte o lo utilice. Sus formas de expresin son muy variadas, desde el cartel publicitario hasta los anuncios en la prensa escrita, en la radio y, sobre todo, en la televisin. La publicidad, en una economa de consumo, no solo importa a los fabricantes de los productos, sino tambin a los medios de comunicacin de masas, los cuales viven fundamentalmente de los ingresos que ella les reporta. Se trata, por consiguiente, de una forma especifica de comunicacin, que exige contemplar tres elementos principales: la libertad de expresin que posibilite la creatividad humana; el derecho a la informacin de los consumidores, que debe basarse en la veracidad del mensaje; y, por ltimo, la necesidad de que el Estado vele por el respeto de los valores que conforman el bien comn. En este campo, la libertad de expresin debe ser especialmente regulada en razn de la propia naturaleza de la publicidad. En efecto, como hemos dicho, su finalidad es la de ofrecer una serie de reclamos para vender el producto, pudiendo incluso traspasar la frontera del engao. Partiendo, por tanto del derecho a la libertad de expresin en su acepcin general, es necesario sealar a este respecto que los tres elementos sealados deben actuar como lmites especficos para evitar toda manipulacin. En primer lugar, esta libertad debe estar limitada por la proteccin de la creacin publicitaria en lo que se refiere a los derechos de autor, a fin de evitar la

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copia de los slogans, garantizados mediante un determinado registro comercial; por la proteccin de las marcas registradas; y por la prohibicin de la competencia desleal que pueda perjudicar a ciertos productos. En segundo lugar, la libertad de expresin debe confrontarse tambin con el derecho de informaci6n de los consumidores, para evitar los fraudes y el engao, as como la mala fe de los anunciantes que pueda inducir a errores o malentendidos. Y, por ltimo, compete al Estado la garanta del bien comn, lo que justifica que existan ciertas trabas en los anuncios generalizados de productos peligrosos o nocivos para la salud, como bebidas, tabaco o artculos defectuosos. Por lo dems, a estos lmites especficos han de aadirse los generales a todas las formas de comunicacin, incluidos en el artculo 20.4 de la Constitucin, como veremos mas tarde. 4. El derecho a la informacin. El derecho a la informacin atae al segundo elemento de la comunicacin pblica, esto es, al receptor. Ahora bien, informar es formar y educar a los ciudadanos, puesto que la informacin es inseparable de la democracia. Pues bien, el derecho a la informacin viene regulado en el artculo 20.1.d) CE, cuyo contenido pasamos a exponer. a) Concepto de informacin. Debemos entender por informacin la accin que consiste en llevar a conocimiento de un publico ciertos hechos u opiniones, a travs de procedimientos visuales o auditivos y, al mismo tiempo, el resultado de esta accin sobre los destinatarios. Desde un punto de vista democrtico nos interesa especialmente este segundo aspecto, puesto que toda informacin persigue el desarrollo del conocimiento en general. En cierto sentido se acerca al proceso de la educacin y la enseanza, pero, a diferencia del mismo, el proceso de la informacin no es sistemtico y opera, adems, durante toda la vida. Por otro lado, aunque se dirige al conocimiento, contribuye a una mayor eficacia de la accin del ciudadano en el contexto social y poltico en que se halla, mediante una participacin responsable. Por lo dems, la informacin debe distinguirse claramente de la propaganda, que no es sino una informacin voluntariamente orientada a que el pblico conozca y acepte una determinada idea. Una verdadera informacin comporta tanto la neutralidad en lo que respecta a su finalidad, como la mayor objetividad posible en cuanto a su contenido.

b) Derecho a recibir libremente informacin.

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A la vista de lo expuesto, es claro que en una democracia el derecho a la informacin es tan importante como el derecho al voto. Es ms: sin el primero es imposible el segundo. Con todo, este derecho fundamental no surgi en el mbito de los textos constitucionales de carcter liberal. Curiosamente, apareci en las Constituciones de algunos pases comunistas (como la yugoslava de 1974, art. 168), caracterizados precisamente por la ausencia de libertad de expresi6n. Tambin ha sido reconocido en diferentes documentos internacionales. En el constitucionalismo occidental, probablemente es la vigente Constituci6n portuguesa la primera que recoge el derecho a informarse y a ser informado (art. 37). Y probablemente, tambin ha sido este precepto el que inspiro a nuestros constituyentes para la redaccin del artculo 20.l.d), que seala el derecho a recibir libremente informacin veraz por cualquier medio de difusin. Pues bien, este derecho a ser informado es, en primer lugar, un derecho de relacin con los medios de difusin privados, que se configura como una garanta institucional, pero no como un autentico derecho subjetivo. Como seala Bastida, los medios de informacin actan en ejercicio de un derecho constitucional, el derecho a informar, no en cumplimiento de una obligacin o de un "servicio" jurdicamente exigible. El ciudadano no puede reclamar que se le suministre determinada informacin o programacin... . Y as lo ha confirmado la ya abundante jurisprudencia constitucional sobre la materia. Es ms: el derecho a ser informado no se agota en el derecho individual, sino que el sujeto es la colectividad y cada uno de sus miembros, por lo que el Tribunal Constitucional lo concibe ms bien como una garanta institucional de carcter objetivo. En este caso, el Estado aparece como elemento pasivo del proceso de comunicacin social, no como sujeto informador. Sin embargo, en tanto que Poder, tiene una doble misi6n: por un lado, la de impedir cualquier tipo de injerencias o manipulaciones que perturben el libre proceso de formacin de la opinin publica y, por otro, la de poner las bases para que exista una autentica informacin, mediante instrumentos tcnicos -en su caso- o, simplemente, jurdicos. Por consiguiente, tanto la Constitucin como la jurisprudencia constitucional que la ha desarrollado reconocen el derecho a la informacin como uno de los derechos fundamentales de la persona. Lo cual viene a suponer que el factor informacin es inherente a la naturaleza humana, y que su ausencia impide la realizacin de la persona. En definitiva, el Tribunal Constitucional afirma que la informacin es un instrumento esencial de conocimiento de los asuntos que cobran importancia en la vida colectiva y que, por lo mismo, condiciona la participacin de todos en el buen funcionamiento del sistema de relaciones democrticas auspiciado por la Constituci6n. De esta manera, podemos sealar que el derecho a la informacin proclamado en el articulo 20.1.d requiere cinco condiciones. En efecto, tal derecho exige una informacin libre, efectiva, objetiva, plural y veraz.

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Libre. El derecho a recibir libremente informacin significa, segn indica el propio artculo 20.2, que esta no puede restringirse mediante ningn tipo de censura previa. Ello implica la prohibicin de una intervencin represiva del Estado en este terreno, pero tambin, en sentido contrario, le exige intervenir para remover cualquier obstculo que impida la libertad de la comunicacin. Efectiva. La informacin debe basarse en hechos u opiniones verificables, y no en meros rumores no constatados. Adems, el contenido de la informacin que se suministra debe ser de inters pblico, lo que no engloba la tendencia informativa moderna a informar sobre aspectos escabrosos o ntimos de la vida privada de personajes pblicos. Objetiva. La informacin suministrada debe ser objetiva y neutral, evitando noticias tendenciosas o partidistas deformadoras de la opinin pblica. Plural. La informacin ha de ser plural, tanto en sentido externo como interno. Esto es, el pluralismo informativo debe reconocerse tanto en su acepcin de admitir cualquier clase de medio de difusin, como tambin en la de aceptar la variedad de informacin dentro de cada medio en particular. Veraz. Por ultimo, el derecho a la informacin exige que esta sea veraz. Se trata de un derecho a saber la verdad, a conocer los hechos tal y como se produjeron. Por supuesto, a veces la verdad es imposible de conocer en toda su magnitud, y as la exigencia de veracidad podra imposibilitar la informacin de muchos hechos. Ante tal dificultad, el Tribunal Constitucional ha aclarado que este requisito de veracidad, exigido por el artculo 20 CE, obliga nicamente a que el informador no transmita noticias sin fundamento y a que haya desplegado un mnimo de actividad investigadora sobre la que basar los hechos que pone en conocimiento de la opinin publica. Por lo dems, suele aceptarse que una noticia puede ser considerada veraz si se verifica por tres fuentes de informacin diferentes, lo que evidentemente supone una clara garanta.

c) El derecho de rectificacin. A pesar de cuanto se ha dicho, es evidente que en muchas ocasiones se filtran informaciones errneas que pueden afectar a la buena imagen y dignidad de una persona, grupo o institucin. Como ocurre en otros ordenamientos jurdicos era necesario, aunque la Constitucin no lo diga explcitamente, reconocer legislativamente el derecho a replicar ante toda informacin falsa. A ello responde el derecho de rectificacin, regulado en nuestro pas por la Ley Orgnica 2/1984, de 26 de marzo. Tal derecho consiste, por un lado, en la posibilidad de toda persona, natural o jurdica, de rectificar la informacin difundida por cualquier medio de comunicacin sobre hechos inexactos que le puedan perjudicar; y, por otro, en la obligacin de estos medios de insertar dicha rectificacin, en las condiciones exigidas por la ley. Se trata, por tanto, de un autntico derecho pblico subjetivo que de alguna manera restablece la igualdad de posicin entre los particulares y los medios de comunicacin.

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En cuanto al procedimiento, la ley establece los siguientes aspectos esenciales: El derecho de rectificaci6n se ejerce mediante la remisin de un escrito -no ms extenso que la noticia- al Director del medio en que apareci la misma en el plazo de los siete das naturales siguientes a la publicacin o difusi6n de la informacin que se desea rectificar. El Director del medio deber publicar o difundir ntegramente la rectificaci6n dentro de los tres das siguientes a su recepcin, con una relevancia semejante a la noticia original y de forma gratuita. Si la noticia o informaci6n que se quiere rectificar se difundi a travs de la radio o la televisi6n, en un espacio que no sea peridico o diario, la rectificacin deber hacerse, en el mismo plazo de tres das, en otro espacio de audiencia y relevancia semejante al primero.

Por lo dems, la rectificacin debe circunscribirse a hechos concretos y no a opiniones que ampara la libertad de expresin, siendo compatible su ejercicio con acciones penales o civiles. Ahora bien, si despus de ejercer este derecho el afectado no queda satisfecho, a causa de las diversas razones expuestas en el articulo 4 de la LODR, tiene abierta la va judicial, ya que puede recurrir en el plaza de siete das ante el Juez de Primera Instancia. En definitiva, se abre as un procedimiento que podra desembocar en un recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional, ya que deriva del artculo 20 CE. Digamos, por ultimo, que el Alto Tribunal ha considerado este derecho, que puede ser un lmite al derecho de los dems individuos a recibir informacin, ms bien como un derecho instrumental respecto al derecho al honor. d) El derecho a la informacin estatal. En toda sociedad moderna, el Estado tiene una gran capacidad de generar informacin en razn de sus actividades en todos los sectores. De este modo, frente al derecho de informacin que poseen todos los ciudadanos, los Estados democrticos tienen tambin el deber de informar, especialmente por tres vas. En primer lugar, a travs de la informacin jurdica, haciendo publicas las normas que aprueban los distintos rganos pblicos por medio de los Boletines Oficiales. En segundo lugar, a travs de la informacin especficamente poltica, particularmente en el mbito parlamentario, donde existen instrumentos de control para solicitar la informaci6n y, en su caso, deducir la oportuna responsabilidad poltica. Y, finalmente, a travs de la informacin general, a la que tambin esta obligado el Gobierno ante todos los ciudadanos: como ha sealado el Tribunal Constitucional, el principio democrtico que inspira nuestra Constitucin presupone el derecho de los ciudadanos a contar con una amplia y adecuada informacin respecto a los hechos que les permita formar sus convicciones y participar en la discusin relativa a los asuntos pblicos (STC 159/1986).

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Si el Gobierno se niega a suministrar informacin sobre un asunto concreto, o si la da, no se ajusta a la veracidad que exige el artculo 20.1.d) CE, nos encontramos as con el problema de los secretos de Estado, justificados en razn de la seguridad nacional, que incluso puede llegar a encubrir una siempre discutible razn de Estado. Como en tantas ocasiones, se presenta aqu una colisin entre el derecho a la informacin, propio de los ciudadanos, y la seguridad nacional, protegida por los secretos oficiales. El problema, por tanto, consiste en conocer d6nde se deben situar los limites en un Estado democrtico, para deslindar el campo de los secretos oficiales, que debe ser lo mas reducido posible, del campo del derecho a la informaci6n que poseen todos los ciudadanos. LIBERTAD DE INFORMACIN A) Introduccin. El artculo 20.1.d) de la Constitucin reconoce el derecho a comunicar libremente informacin veraz por cualquier medio de difusin. Es, por tanto, la otra cara de la moneda de la informacin. En efecto, por una parte esta debe ser considerada como un derecho a recibir informacin. Ahora bien, por otra, alude asimismo a la libertad para suministrar informacin, basndose sobre todo en el tercer elemento del proceso de la comunicacin, esto es, en la libertad para crear los soportes materiales necesarios para difundir la informacin. De este modo, la libertad de informacin, desde una perspectiva general comprende tres aspectos diferentes que la delimitan. En primer termino, significa la libertad de escoger cualquier medio de difusin. Se puede informar a travs de libros, de pelculas, de discos, de peridicos o revistas, de la radio, de la televisin, etc. En segundo trmino, y consecuentemente, significa tambin la libertad para crear el medio elegido para difundir la informacin. Finalmente, significa tambin la libertad para el ejercicio de la informacin en el medio elegido, decidiendo sobre lo que se debe informar y sobre lo que no. Ahora bien, esta libertad de informacin, que ha de estar garantizada por el Estado en razn de su utilidad publica, no es sino una derivacin del concepto general, y ya examinado, de la libertad de expresin. Esto es, podemos decir que la libertad de expresin se convierte en libertad de informacin cuando utiliza un soporte de difusin. De ah que aunque la libertad de informacin sea un derecho asumible por cualquier persona, en la realidad no es as. Tal libertad solo se puede practicar a travs de soportes de difusin, que no estn al alcance de los individuos aislados. Razones econmicas, tcnicas y profesionales determinan que esta libertad sea ejercida por las empresas, publicas o privadas, nicos sujetos que pueden superar dichos obstculos mencionados. En la sociedad de masas actual, quienes ejercen preferentemente esta libertad son los informadores profesionales, es decir, los periodistas agrupados en empresas, grupos o corporaciones. Estos son los nicos sujetos que pueden disponer de soportes de difusin, los llamados medios de comunicacin de masas y, especialmente, la presa escrita, la radio y la

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televisin. Es claro que el impacto de la informacin suministrada ser diferente segn sea el medio utilizado. B) Regulacin de la prensa escrita. La prensa escrita es el medio de comunicacin de masas ms antiguo y prestigioso. Durante muchos aos ha sido el instrumento utilizado por muchos ciudadanos no solo para informarse, sino tambin para formarse. No es extrao, por tanto, que fuese definido como el cuarto poder, dada su influencia en la sociedad democrtica. En sentido contrario, en los regmenes totalitarios o autoritarios, la prensa aparece como un medio mas del poder, dirigido a imponer la opinin oficial, negndose tanto la libertad de informacin como cualquier clase de pluralismo informativo. Por ello resulta curioso que la regulacin de la prensa escrita vigente en Espaa descanse todava en buena medida en la Ley Fraga (Ley 14/1966, de 18 de marzo, de Prensa e Imprenta), elaborada obviamente bajo postulados completamente distintos a los constitucionales. Sin duda, buena parte de esta Ley ha sido implcitamente derogada por la Constitucin, pero existen zonas de sombra sobre cuya vigencia existen dudas. c) Regulacin de la radio. 5. El derecho de participacin (derecho a sufragio). A) Introduccin. La definicin de Espaa como un Estado democrtico (art. 1.1 CE), y el reconocimiento de que la soberana nacional reside en el pueblo espaol, del que emanan todos los poderes (art. 1.2), tienen una consagracin sustantiva en los derechos ala participacin que regula el articulo 23. En efecto, tales conceptos se articulan a travs de estos derechos, concebidos como derechos pblicos subjetivos y, por tanto, tutelados por un procedimiento preferente y sumario ante los tribunales ordinarios y, en su caso, mediante el recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional (art. 53 CE). De esta manera, se subraya su importancia como sustento de todo nuestro Estado democrtico. Sin embargo, conviene precisar que tales derechos a la participacin se refieren nicamente al mbito de los asuntos pblicos. Quedan fuera de este artculo, pues, otras formas de participacin, que no se dirigen a deducir la voluntad del Estado, es decir, el gobierno de la Nacin. Se trata, por consiguiente, de unos derechos que regulan la participaci6n poltica en su sentido ms estricto. En definitiva, el articulo 23 se ocupa de las dos caras de una misma moneda: por una parte, contempla el derecho a la participacin activa, en sus diferentes variedades; por otra, el derecho a la participaci6n pasiva. Ahora bien, como veremos, ambos derechos se encuentran

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indisolublemente unidos en su significado y alcance, que no es otro que hacer palpable el principio de que la soberana reside en el pueblo. En todo caso, aun siendo conscientes de su estrecha vinculacin, los estudiaremos por separado, a efectos de una mejor comprensin. B) El derecho a la participacin activa a) Alcance y precedentes As pues, si la soberana reside en el pueblo espaol, este se autodetermina a travs de la participacin activa de todos los ciudadanos, mayores de edad, que lo componen. Por consiguiente, es un derecho propio de todos los espaoles por el mero hecho de serlo, ya que afecta a todos por igual. Todas las Constituciones democrticas reconocen, con diversas frmulas, la importancia de este derecho. En el mbito internacional, cabe citar igualmente el artculo 25 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 1966. El artculo 23.1 de la Constitucin de 1978 reconoce este derecho, confirindole una triple dimensin. Por el momento, cabe recordar que el sujeto de este derecho es todo ciudadano espaol mayor de edad, sin ningn tipo de discriminaciones. No obstante, esta regla general debe matizarse: por una parte, ciertas personas pueden estar privadas del mismo en razn de incapacidad civil o por efecto de sentencia penal firme; por otra, el articulo 13 de la Constitucin, a pesar de establecer la regla general de que solamente los espaoles sern titulares de los derechos reconocidos en el articulo 23, reconoce, tras su reforma en agosto de 1992, dos excepciones a dicha regla, que afectan exclusivamente alas elecciones municipales. En efecto: Dispondrn del derecho de sufragio activo los ciudadanos extranjeros, residentes en Espaa, cuando as lo reconozcan los tratados firmados por Espaa en rgimen de reciprocidad. A partir de la entrada en vigor del Tratado de Maastricht, los ciudadanos comunitarios residentes en Espaa dispondrn tambin, como categora especial, del mismo derecho. Por lo dems, este derecho contiene una triple dimensin. b) El derecho a la participacin directa. El primer supuesto que contempla el artculo 23.1 es el de la participacin directa, al sealar que los ciudadanos tienen el derecho a participar en los asuntos pblicos directamente... . Es decir, en este caso, se trata de la participacin directa en los referendos que regula la Constitucin. Esta participacin activa, de forma directa, se lleva a cabo a travs del voto afirmativo, negativo, el voto en blanco o la abstencin, expresado ante una consulta en forma de pregunta. En consecuencia, el voto es directo, porque no existen intermediarios entre el cuerpo electoral y la decisin que se somete a consulta. Este voto aparece as como un voto- orden que debe acatarse segn sea la mayora ganadora.

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Conviene sealar que este derecho, concebido como un derecho pblico subjetivo, no puede ser automtico, sino que esta sujeto a ciertas condiciones, como, por ejemplo, la necesidad de estar inscrito en el censo electoral. c) El derecho a la participacin electora. En segundo lugar, el artculo 23.1 reconoce la participacin electora de los ciudadanos a efectos de elegir sus representantes en elecciones libres y peridicas por medio de sufragio universal. De este modo, hay que subrayar que se reconoce a los ciudadanos un derecho de votacin para elegir peridicamente a sus representantes en diversos mbitos: local, autonmico, nacional y europeo. Consiste, pues, en elegir a los miembros de las distintas asambleas representativas en que se forma la voluntad del Estado. Como es lgico, tampoco este derecho publico subjetivo es un derecho absoluto, que pueda ejercerse incondicionalmente, sino que se halla sometido a ciertos requisitos: por un lado, hay que estar inscrito en el censo electoral y, por otro, normalmente slo se puede elegir candidatos presentados en las listas de partidos, coaliciones o agrupaciones de electores en las diferentes elecciones. d) El derecho a la participacin representativa. Por ltimo, el articulo 23.1 dispone que los ciudadanos pueden participar por medio de representantes, reconociendo as que la participacin poltica no se agota por el acto de la eleccin. En definitiva, el voto-eleccin que constituye la esencia de la participacin electora se complementa con el voto-delegacin, que debe definir, en el mismo acto, la actuacin de los representantes durante su mandato. Se trata, en definitiva, de que entre los representados y el representante exista una prolongacin de voluntades, un idem sentire sin el cual se falsea el concepto de representacin y, por lo tanto, pierde significado el votodelegacin. C) El derecho a la participacin pasiva. a) Naturaleza y precedentes. La soberana, como concepto clave y base de los derechos a la partiicipaci6n de los ciudadanos, exige que tal participacin no se limite nicamente a la forma activa recin expuesta, sino que se extienda tambin al derecho a la participacin pasiva, es decir, a ser elegidos o a ejercer funciones representativas. La justificacin es muy clara: si las sociedades de masas modernas, por razones obvias, no pueden tomar las decisiones de gobierno de forma continua y por s mismas, es preciso que algunos adopten esas decisiones en nombre de todos. A ello responden las funciones y cargos

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pblicos, los cuales en una sociedad democrtica deben estar abiertos a todos los ciudadanos. Desde esa perspectiva, los cargos polticos se obtienen exclusivamente a travs de dos vas: por eleccin o por libre designacin de otra autoridad. Ahora bien, cuando hablamos del derecho a la participacin pasiva aludimos a la primera de ellas, es decir, al derecho electoral pasivo o, en otras palabras, al derecho a presentarse a unas elecciones para ser elegido. La segunda va, que depende de una voluntad ajena a la soberana del pueblo, queda al margen de este derecho. Pues bien, en este sentido, el merito de la Constitucin de 1978 consiste en distinguir entre las funciones y cargos pblicos de naturaleza electiva (art. 23.2), y los de naturaleza funcionarial del articulo 103, el cual precisa que la ley regulara el acceso a la funci6n publica de acuerdo con los principios de merito y capacidad... .

b) Regulacin constitucional de este derecho. Sin embargo, siendo este el sentido del artculo 23.2 CE, hay que subrayar tambin el desacierto de su formulaci6n, ya que hubiese sido ms exacto referirse alas funciones y cargos representativos, en la misma lgica del apartado primero del mismo articulo. Esta confusin llev, a nuestro juicio, a que un sector de la doctrina, e incluso el propio Tribunal Constitucional, vieran en este precepto tambin una regulacin de la funcin pblica de carcter funcionarial. Por tanto, es claro que el artculo 23.2 regula nicamente el derecho de todos los ciudadanos a acceder a cargos de naturaleza electiva, que son los propiamente polticos, al margen de los de libre designacin. En este sentido, pues, es necesario hacer las siguientes precisiones. Este derecho es, reconocido exclusivamente a las personas fsicas y no a las jurdicas, es de configuracin legal. Por tanto, hay que atender a lo que exponen las leyes, y especialmente la ley electoral, a efectos de conocer, en cada caso, las condiciones de su ejercicio. De esta manera, la ley regula las condiciones de elegibilidad y las causas de incompatibilidad de ciertos cargos, sin atentar al contenido esencial de este derecho. Por otro lado, el artculo 23.2 seala que los ciudadanos tienen derecho al acceso a las funciones y cargos pblicos en condiciones de igualdad. Tal requisito hay que entenderlo en un doble sentido: por una parte, apunta a la posibilidad que tienen todos los ciudadanos de presentarse a cargos representativos, profundizando as la clausula general del articulo 14 de la Constitucin; por otra, a la igualdad de las posibilidades de la eleccin. 6. Los derechos de reunin y manifestacin. A) Introduccin.

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El constitucionalismo moderno reconoce dos derechos indispensables para la existencia de una vida democrtica: el de reunin y el de manifestacin. Se trata de los derechos mas elementales de mbito poltico, ntimamente unidos entre si y tambin con los anteriormente examinados derechos a una comunicacin libre y a la participacin. Su objeto consiste, en definitiva, en una forma especfica de expresar ideas de manera colectiva, bien estticamente (derecho de reunin), bien dinmicamente (derecho de manifestacin). B) Naturaleza jurdica. El hecho de que ambos derechos se ejerzan necesariamente de forma colectiva, podr sugerir que se trata de derechos o libertades de grupo, y no de la persona. Sin embargo, no es as: son derechos pblicos subjetivos de carcter individual, pero que se ejercen en grupo. En efecto, el sujeto del derecho no es el grupo en s, sino cada una de las personas que lo integran y que individualmente han decidido ejercer esa libertad. Los dos derechos poseen unos caracteres comunes y otros distintivos, pese a basarse en el mismo presupuesto. a) Caracteres comunes. Ambos derechos comparten esencialmente cuatro rasgos comunes: Previa concertacin: a diferencia de cualquier multitud ocasional, el encuentro debe ser previamente organizado y concertado. Limitacin temporal: su ejercicio tiene una duracin corta, a diferencia de lo que ocurre con el derecho de asociacin. Organizacin mnima: este requisito los diferencia de la mera coincidencia de personas en un lugar. Fin especfico: su objeto consiste en expresar opiniones o reivindicaciones concretas.

b) Caracteres diferenciadores. Sin embargo, tambin existen ciertas diferencias que permiten reconocer la propia sustantividad de cada uno de estos derechos, y que son esencialmente las siguientes: Las reuniones, en principio, se realizan en locales cerrados, mientras que las manifestaciones se producen en lugares pblicos y, especialmente, en la va publica. Por tanto, las reuniones tienen un lmite derivado del nmero de personas que caben en un local; las manifestaciones, por el contrario, tratan de congregar el mayor nmero posible de personas, sin tal limitacin.

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Otra diferencia atae a la forma de su ejercicio: las reuniones son estticas, dentro de un local, mientras que las manifestaciones, con la salvedad que veremos, son dinmicas y se llevan a cabo mediante la marcha. Precisamente este ltimo factor justifica que el poder publico sea mas tolerante con las reuniones que con las manifestaciones, que siempre pueden conllevar riesgos de alteraciones de orden publico.

C) Regulacin constitucional de estos derechos. Ciertamente, la naturaleza democrtica de nuestra Constitucin obliga a reconocer ambos derechos. As lo hace su articulo 21, al decir que se reconoce el derecho de reunin pacifica y sin armas. El ejercicio de este derecho no necesitara autorizacin previa. En los casos de reuniones en lugares de trnsito publico y manifestaciones se dar comunicacin previa a la autoridad, que solo podr prohibirlas cuando existan razones fundadas de alteracin de orden publico, con peligro para personas o bienes. La primera cuestin que se plantea afecta a la titularidad de estos derechos. Cuando el articulo 21 dice que se reconoce, de forma impersonal, no hay duda de que todos los espaoles son sujetos de este derecho. Sin embargo, algunas categoras de ciudadanos los tienen restringidos por alguna razn objetiva. Por otro lado, del anlisis del artculo 21 CE resulta que el mismo distingue, a diferencia de otras Constituciones, tres modalidades o derechos diversos, que pasamos a examinar: el derecho especifico de reunin, el derecho de concentracin y el derecho de manifestacin. a) Derecho de reunin. El derecho de reunin, reconocido en el articulo 21.1 CE y desarrollado por la LO 9/1983, se refiere a las reuniones de mas de veinte personas que se celebren en lugares, locales o recintos cerrados, con una finalidad determinada que puede ser publica o privada y que no estn tipificadas como ilcitas en el Cdigo Penal. El ejercicio de este derecho no requiere previa autorizacin, y la autoridad gubernativa tiene el deber de protegerlo, pudiendo asistir, si as se solicita, delegados gubernativos que no intervendrn en el acto. Los requisitos a que esta sometido este derecho son los siguientes: Debe ser promovido por personas que se hallen en el pleno ejercicio de sus derechos civiles. No se pueden llevar armas. Las sesiones deben ser pacificas, siendo los organizadores responsables de su buen orden y desarrollo.

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De cualquier modo, la autoridad gubernativa suspender y, en su caso, disolver la reunin cuando: o o Se considere ilcita de conformidad con las Leyes penales; Se produzcan alteraciones de orden pblico, con peligro para personas o bienes;

b) El derecho de concentracin. El derecho de concentracin aparece en el articulo 21, apartado segundo, al aludir a los casos de reuniones en lugares de transito pblico... . Esta modalidad participa tanto de la naturaleza de la reunin como de la manifestacin: por un lado, es una reunin concertada y temporal con un fin concreto y carcter esttico. Pero, por otro, se realiza en un lugar de transito pblico y no en un recinto cerrado. Esta opcin es cada vez ms utilizada, al concertarse las concentraciones ante las sedes de las instituciones, publicas o privadas, a quienes \a dirigida la protesta (por ejemplo, los estudiantes ante el Ministerio de Educacin, los agricultores ante el de Agricultura, etc.) Su ejercicio esta supeditado a los mismos requisitos que el del derecho de reunin, salvo que, como en el derecho de manifestacin, se requiere la comunicacin previa a la autoridad gubernativa. c) El derecho de manifestacin. Generalmente, se entiende por manifestacin la utilizacin de la va publica en procesin por un grupo de personas, mas o menos numeroso, a fin de expresar una determinada opinin, protesta o reivindicacin, ayudado de pancartas o voces coreadas. La practica de las manifestaciones, en nuestro rgimen democrtico, permite precisar algn aspecto. En primer lugar, su nmero ha crecido extraordinariamente en todas las ciudades espaolas y, especialmente, en Madrid, sede de las instituciones centrales del Estado. A continuacin, muchas de ellas se celebran sin comunicacin previa. Adicionalmente, el ejercicio de este derecho comporta la limitacin de otros como el de libre circulacin, especialmente referido al trfico de vehculos, al colapsar con frecuencia las ciudades. Tal circunstancia llevo a prohibir algunas manifestaciones, interpretando las graves perturbaciones al trfico como alteraciones del orden pblico. Por tanto, la prohibicin de las manifestaciones, por parte de la autoridad, slo es constitucionalmente valida cuando haya razones fundadas de grave alteracin del orden pblico. Lo peligroso, con todo, es que las continuas perturbaciones del trfico, a causa de manifestaciones, puedan llegar a convertirse en graves razones de orden pblico.

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d) Garantas de estos derechos. Estos derechos, al ser pblicos y subjetivos, estn tutelados por los procedimientos generales comunes a todos los derechos fundamentales bsicos que reconoce el artculo 53 de la Constitucin. Pero adems, poseen una garanta especfica que regulan los artculos 11 de la Ley Orgnica 9/1983, del derecho de reunin, y 122 de la Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa. As, en caso de prohibicin a propuesta de modificacin gubernativa de una reunin o manifestacin, sus promotores u organizadores podrn interponer recurso contencioso-administrativo en el plazo de cuarenta y ocho horas. Dentro del plazo improrrogable de cuatro das, el Tribunal oir a todos los personados y resolver sin ulterior recurso sobre el mantenimiento o revocacin de la prohibicin o de las modificaciones propuestas. 7. El derecho de asociacin. A) Introduccin. La asociacin, en sus diversas modalidades, es una tendencia natural del ser humano en tanto que ser social. Los hombres, a lo largo de la historia, se han asociado para defender sus ideas, sus profesiones o sus intereses. De este modo, la sociedad es un conjunto de individuos, pero tambin de grupos o asociaciones que integran el tejido social. A fines del siglo XIX y principios del XX, la libertad de asociarse acabo reconocindose como un derecho fundamental del constitucionalismo moderno, definindose como el derecho de los ciudadanos a agruparse en asociaciones no lucrativas con vistas a la consecucin de fines polticos, culturales, recreativos o de otro orden. La asociacin, como la reunin, necesita una pluralidad de personas, pero posee otros caracteres diferenciadores: su estabilidad o permanencia, pues se trata de crear un vnculo que permanezca intemporalmente, y su ms acentuada formalidad, ya que exige la creacin de unas estructuras mnimas y unos rganos de gobierno o direccin. B) Precedentes. Como hemos dicho, este derecho se constitucionaliz en el siglo XIX, en el terreno internacional, lo recogen igualmente el articulo 20 de La Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Mas recientemente, tambin se contempla -junto con la libertad de reunin- en el articulo 12 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea y, consiguientemente, en el II-12 del Tratado Constitucional europeo. Por ultimo, este derecho aparece en nuestro constitucionalismo por primera vez en la Constitucin de 1869. C) Regulacin constitucional.

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El articulo 22.1 de la Constitucin seala que se reconoce el derecho de asociacin. Termino que el Tribunal Constitucional ha definido como organizaci6n estable de varias personas para la gestin de un inters comn sobre una base consensual (STC 244/1991). Para su anlisis, podemos distinguir los siguientes apartados. a) Titularidad y naturaleza jurdica de este derecho. El derecho de asociacin es, pues, un derecho pblico subjetivo, tutelado como los otros derechos fundamentales bsicos por las garantas del artculo 53, y cuya titularidad corresponde tanto a los ciudadanos espaoles como a los extranjeros. Por otra parte, la redacci6n del artculo 22 adopta un alcance general o comn, refirindose a las asociaciones en abstracto. Ahora bien, debe tenerse en cuenta que la misma Constitucin reconoce en otros artculos ciertas formas especificas de asociacionismo, como son los partidos polticos, los sindicatos, las organizaciones empresariales o los Colegios profesionales. Pues bien, desde esta perspectiva abstracta, la libertad de asociacin posee, como reconoci primero la jurisprudencia constitucional y ha confirmado la LODA, una doble vertiente, positiva y negativa. En cuando a la libertad positiva, su contenido viene delimitado por las siguientes facultades: el derecho a fundar una asociacin y a participar en ella; el derecho a establecer una organizacin propia, a travs de unos Estatutos, en el marco fijado por la Constituci6n y las leyes; el derecho a llevar a cabo las actividades necesarias destinadas a conseguir los fines propios (SSTC 165/1987 Y 218/1988). Por su parte, la libertad negativa implica que nadie puede ser obligada a constituir una asociacin, a integrarse en ella o a permanecer en su seno, circunstancia especialmente importante por contraste con el rgimen anterior, donde la pertenencia a determinadas asociaciones era obligatoria. b) Adquisicin de personalidad jurdica. As pues, el derecho de asociacin no slo comprende el derecho pblico subjetivo de los ciudadanos a asociarse, sino tambin el derecho colectivo de la propia asociacin para llevar a cabo sus actividades, para lo cual es necesario que goce de personalidad jurdica. El problema que se plantea entonces consiste en dilucidar el alcance del artculo 22.3 de la Constitucin, cuando se indica que las asociaciones constituidas al amparo de este artculo debern inscribirse en un registro a los solos efectos de publicidad. En efecto, se trata de aclarar si las asociaciones obtienen su personalidad jurdica desde el mismo momento de su creacin o, por el contrario, nicamente la adquieren una vez que se inscriben en el registro.

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Por ello, el articulo 10 dispone que la inscripci6n registral... es garanta, tanto para los terceros que con [las asociaciones] se relacionan, como para sus propios miembros. Por ello, los promotores realizaran las actuaciones... precisas, a efectos de la inscripcin, respondiendo en caso contrario de las consecuencias de la falta de la misma. En consecuencia, sin perjuicio de la responsabilidad de la propia asociacin, los promotores de asociaciones no inscritas respondern, personal y solidariamente, de las obligaciones contradas con terceros. En tal caso, los asociados respondern solidariamente por las obligaciones contradas par cualquiera de ellos frente a terceros, siempre que hubieran manifestado actuar en nombre de la asociacin. Por otra parte, es igualmente obvio que la inscripcin no puede funcionar como una especie de control administrativo. En definitiva, sus nicas funciones son las de verificacin reglada, es decir, le compete exclusivamente comprobar si los documentos que se le presentan corresponden a materia objeto del Registro y si renen los requisitos formales necesarios. c) Proteccin de este derecho. Precisamente para limitar ese control administrativo, el articulo 22.4 CE manifiesta que las asociaciones slo podrn ser disueltas o suspendidas en sus actividades en virtud de resolucin judicial motivada. Ello implica, en primer lugar, que solo la autoridad judicial, y no la administrativa, podra denegar la inscripcin en el Registro de una asociacin, o decidir su suspensin o disolucin. Y, en segundo lugar, que la resolucin judicial ha de ser motivada, explicando las razones de ilegalidad que justifican la no inscripcin, la suspensin o la disolucin. d) Limitaciones a este derecho. Este derecho, como todos los dems, tampoco es absoluto. Por tanto, adems de los lmites generales a todos ellos, conoce otros especficos, que exponen los apartados 2 y 5 del artculo 22 CE. De esta manera, no se permiten los siguientes tipos de asociaciones: 1. Asociaciones ilcitas. Son aquellas que persigan fines o utilicen medios tipificados como delitos. Segn el artculo 515 del vigente Cdigo Penal, se tratara de las siguientes: Las que tengan par objeto cometer algn delito o, despus de constituidas, promuevan su comisin. Las bandas armadas, organizaciones o grupos terroristas. Las que, aun teniendo por objeto un fin lcito, empleen medios violentos, o de alteracin o control de la personalidad, para su consecucin. Las organizaciones de carcter paramilitar.

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Las que promuevan la discriminacin, el odio o la violencia por razones ideolgicas, religiosas, raciales o sexuales, as como las que inciten a ello.

2. Asociaciones secretas. El articulo 22.5 CE indica que se prohben las asociaciones secretas. Ello es, en el fondo, una tautologa, ya que si son secretas nadie, ni la autoridad, conocer que existen. A la hora de interpretar este precepto, no cabe considerar como secretas las asociaciones constituidas y no inscritas todava en el Registro, pues la ausencia de ese requisito no es suficiente para definirlas as. Por otra parte, parece claro que la prohibicin se refiere a aquellas asociaciones cuyos miembros desean ocultarlas deliberadamente, ya que sus fines no son legales. 3. Asociaciones paramilitares. Estas asociaciones, a las que tambin se refiere especficamente al artculo 22.5, son las que adoptan estructuras organizativas, comportamientos o signos extremos propios de las organizaciones militares, tratando de utilizar, para la consecuci6n de sus fines, medios violentos, al margen del Estado. 8. El derecho de peticin. A) Introduccin. Desde la aparicin, en cualquier tipo de sociedad histrica, de la distincin entre gobernantes y gobernados, estos formulan peticiones a aquellos de manera ms o menos reglada o institucionalizada. As, en el, Imperio romano o en las Monarquas absolutas del Antiguo Rgimen las peticiones de los sbditos a los gobernantes adoptaron diversas formas. Su institucionalizacin dio un paso mas con la creacin, en la Edad Media o Moderna, de Asambleas representativas, a las que los delegados acudan con los cuadernos de instrucciones, que no eran sino peticiones de los sbditos al Monarca, por la va de sus representantes. En cualquier caso, estas peticiones se fueron perfilando como un derecho de los ciudadanos que, con la llegada del constitucionalismo, se configurara como un derecho fundamental. Sin duda, como se ha dicho, es el ms inofensivo de los derechos. B) Regulacin constitucional Siguiendo esta tradicin, el articulo 29 CE prescribe que todos los espaoles tendrn el derecho de peticin individual y colectiva, por escrito, en la forma y con los efectos que determine la ley. Se trata, por consiguiente, de una formulacin genrica que reconoce en abstracto este derecho. a) Titularidad y naturaleza jurdica.

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Segn la formula constitucional, el derecho de peticin, considerado como un derecho publico subjetivo, que goza de las mismas garantas que los otros, se reconoce, de forma individual o colectiva, a todos los espaoles, por ser considerado como una variante mas de los derechos de participacin poltica. En todo caso, la Ley espaola exige que su formalizacin se haga por escrito y cumpliendo las condiciones expuestas en sus artculos 4 a 6. b) Alcance Aunque la Constitucin no lo especifique, el artculo 2 de la Ley lo extiende al mximo al sealar que el derecho de peticin podr ejercerse ante cualquier institucin pblica, administracin o autoridad, as como ante los rganos de direccin y administracin de los organismos y entidades vinculados o dependientes de las Administraciones Pblicas, respecto de las materias de su competencia. Por otra parte, la Constitucin reconoce explcitamente las peticiones dirigidas alas Cmaras (artculo 77) e, implcitamente, las dirigidas al Defensor del Pueblo (art. 54), que debern formularse conforme a la ley reguladora de esta institucin. c) Eficacia. La eficacia de este derecho esta en consonancia con su propia y peculiar naturaleza: evidentemente, el objeto de la peticin no puede ser a lo que se tiene estrictamente derecho, ya que en ese caso la va adecuada para conseguirlo sera la meramente administrativa o, en su caso la judicial. Por consiguiente, la eficacia es muy escasa: se tutela especialmente la peticin, pero no su resultado. Por otro lado, esta escasa eficacia de las peticiones tradicionales, se halla compensada con otras formas de expresin que pueden ser incluso ms efectivas, como las cartas a los directores de los peridicos, que pueden obtener un gran eco en la opinin publica e, indirectamente, en las autoridades, merced a su difusin. d) Limitaciones. Por ltimo, hay que sealar que el articulo 29.2 CE, casi literalmente reproducido por el 1.2 de la Ley Orgnica, limita este derecho para los miembros de las Fuerzas o institutos armados d los Cuerpos sometidos a disciplina militar, los cules slo podrn ejercerlo de forma individual, pero no de manera colectiva, y segn lo dispuesto en su legislacin especfica. TEMA 11. Los derechos econmicos y sociales. Los derechos del mbito laboral. 1.EL DERECHO A LA EDUCACIN El Derecho a la educacin, proclamado en el artculo 27.1 de la CE , puede ser entendido como concepto genrico que denota conjuntamente a todos los derechos y libertades reconocidos en este precepto, pero esa acepcin no debe hacer olvidar que, el derecho de todos a la educacin es un derecho de prestacin especfico, es decir, un titulo subjetivo para reclamar del Estado un servicio.

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El objeto de este derecho de prestacin no es el acceso a cualquier tipo de enseanzas, sino especficamente a las enseanzas regladas , es decir, aquellas a las que se refiere la programacin general realizada por los poderes pblicos ( Art. 27.5 CE ) y que integran el sistema educativo , inspeccionado y homologado por ellos (Art. 27.8) El acceso a las enseanzas bsicas es, adems de un derecho, una obligacin constitucional ( Art. 27.4). Estas enseanzas comprenden actualmente diez aos de escolaridad , inicindose a los seis aos de edad y extendindose hasta los diecisis. ( Art. 5 de la LOGSE) . En los niveles superiores, no obligatorios, del sistema educativo el derecho de acceso est condicionado por las aptitudes y vocacin de los estudiantes (Art. 1.2 de la LODE) . Para acreditar estas aptitudes , puede requerirse una determinada titilacin previa, y tambin la superacin de pruebas especficas. Objeto del derecho a la educacin es tambin la gratuidad de las enseanzas bsicas. ( Art. 27.4 CE) , beneficio que se ha extendido al segundo ciclo de educacin infantil , desde los tres a los seis aos. El contenido de la gratuidad en nuestro ordenamiento , al igual que en otros de nuestro entorno, incluye solamente el servicio educativo, en sentido estricto, y consiste en la ausencia de tasas acadmicas , pero no comprende a la gratuidad de otros aspectos, como el transporte o los comedores escolares. La gratuidad tampoco se refiere necesariamente a los libros de texto, aunque algunas Comunidades Autnomas , como Castilla la Mancha, Aragn o Andaluca , han puesto en marcha programas de entrega gratuita de los libros escolares en la enseanza obligatoria , tanto para los centros pblicos como para los concertados. Por lo que se refiere a la titularidad del derecho a la educacin , el primer dato a considerar es que el reconocimiento constitucional del mismo se ha producido con la frmula ms comprensiva ( todos tienen derecho a la educacin ) que incluye, en principio, no solamente a los espaoles, sino tambin a los extranjeros. La titularidad de estos ltimos podra ser restringida en los trminos que establecen con los tratados y la ley conforme al ART 13.1 de CE . Los instrumentos para garantizar la efectividad de este derecho de prestacin estn identificados en el propio artculo 27 de la CE. En primer lugar se trata de la creacin por los poderes pblicos de centros docentes que, conforme a la previsin del Art. 27.5 , estn especficamente destinados a garantizar el derecho a la educacin . Por lo tanto el acceso a las enseanzas , en virtud de este derecho fundamental, puede realizarse, en primer trmino, a travs de una plaza de escolaridad en un centro de enseanza pblico. El derecho de elegir el centro pblico en que la plaza se otorgue est implcito en el Art. 27 de la CE, segn lo ha interpretado el Tribunal Supremo, pero no se trata

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de un derecho absoluto , sino que viene limitado por la capacidad de los centros. La creacin de centros no es el nico instrumento de que disponen los poderes pblicos al servicio al derecho a la educacin. Como ha reconocido el Tribunal Constitucional , tambin tienen necesariamente esa funcin las ayudas pblicas a los Centros docentes , previstas por el Art. 27.9 de la CE. Pero dichas ayudas pblicas no forman parte del objeto del derecho a la educacin. Sin embargo ni la concesin ni la renovacin de las ayudas y de los conciertos que las posibilitan pueden llevarse a cabo discrecionalmente por las Administraciones educativas, porque deben ajustarse a las prescripciones legales y a los requisitos y prioridades que establecen. En definitiva, el derecho a la educacin del Art. 27.1 de la CE permite recabar plaza tanto en los centros pblicos como en los concertados, y las decisiones de la Administracin educativa sobre admisin de alumnos , en unos y otros centros , son recurribles en va contencioso administrativa, mediante el procedimiento preferente y sumario al que se refiere el Art. 53.2 de la CE. 2. EL DERECHO DE SINDICACIN : LA POSICIN CONSTITUCIONAL DE LOS SONDICATOS. A) PLANTEAMIENTO GENERAL Este Derecho fundamental constitucionalizado en el Art.28.1 , debe ser considerado como una manifestacin de derecho de asociacin , gozando, por tanto. Tambin de la naturaleza de los derechos de participacin poltica. Incluso la calificacin otorgada por nuestra primera jurisprudencia constitucional , parece concebirlo como un autntico derecho a la libertad. En la sentencia 23/1983 ha sealado que la libertad sindical comprende el derecho a que la Administracin no interfiera en la actividad de las organizaciones sindicales y a que estas no se vean discriminadas por aquella. Y e la sentencia 40/1985 se aade que comprende no slo el derecho de los trabajadores a organizarse sindicalmente , sino adems el derecho de los sindicatos a ejercer aquellas actividades que permitan la defensa y proteccin de los propios trabajadores, consecuencia de lo cual es que los representantes sindicales han de disfrutar de una serie de garantas y facilidades que de algn modo se incorporan al contenido esencial de la libertad sindical.Al propio tiempo, y desde otro planteamiento, el derecho de sindicacin se encuentra ntimamente relacionado con el derecho de negociacin colectiva. El significado general del derecho de sindicacin plantea una serie de problemas importantes que ha influido en nuestra propia regulacin

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constitucional. As por un lado, el Art. 23.4 de la Declaracin Universal de los Derechos reconoce el derecho de toda persona a fundar sindicatos y a sindicarse para la defensa de sus intereses. El Art. 8 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, regula el derecho de sindicacin , cuyo contenido viene determinado por el derecho de toda persona a fundar sindicatos y afiliarse al os de su eleccin , por el derecho de los sindicatos a fundar federaciones nacionales e internacionales y por el derecho a funcionar sin ms limitaciones que las que sean necesarias en una sociedad democrtica en inters de la seguridad nacional o del orden pblico o las derivadas de la proteccin de los derechos y libertades ajenos. En nuestro pas el derecho de sindicacin ha estado regula, durante un cierto tiempo por una norma de carcter preconstitucional, la ley 19/1977, de 1 de Abril, sobre regulacin del derecho de agrupacin sindical, cuya adecuacin a los principios constitucionales slo puede ser defendida de un modo parcial. Finalmente nuestras Cortes Generales aprobaron la Ley orgnica de Libertad Sindical, la cual fue objeto de un recurso previo de inconstitucionalidad , que una vez desestimado mediante la sentencia 98/1985, permiti la entrada en vigor de la Ley Orgnica 11/1985 de 2 de Agosto , de Libertad Sindical. El Art. 1 de la Ley de la Libertad Sindical establece que se consideran trabajadores tanto aquellos que sean sujetos de una relacin laboral como aquellos que lo sean de una relacin de carcter administrativo o estatuario al servicio de las Administraciones Pblicas. Nuestra normativa legal establece un mismo rgimen de libertad de sindicacin para trabajadores y funcionariado, tomando as una opcin determinada ante nuestra regulacin constitucional. Ello no impide que determinados colectivos como miembros de las Fuerzas e Institutos Armados , jueces , magistrados y fiscales, estn privados a nuestro criterio de modo errneo, del derecho de sindicacin. Nuestra normativa legal tambin permite la sindicacin de los trabajadores por cuenta propia, que no tengan trabajadores a su servicio, los trabajadores en paro y los que hayan cesado en su actividad laboral , aunque su derecho parece limitado a la afiliacin de las organizaciones sindicales existentes, prohibindoseles la posibilidad de fundar sindicatos propios. Junto a ellos, el problema de la titularidad de derecho de sindicacin afecta fundamentalmente al carcter individual y colectivo de este derecho. A este respecto nuestra jurisprudencia constitucional ha mantenido un criterio progresista, realzando su carcter colectivo , y por tanto, el papel de las organizaciones sindicales. El derecho de los sindicatos a ejercer las funciones que constitucionalmente les corresponde forma parte del contenido esencial del derecho de sindicacin. Y el Tribunal se refiere concretamente al

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derecho de huelga y al derecho de adoptar medidas de conflicto colectivo y al derecho de negociacin colectiva. B) LA POSICIN CONSTITUCIONAL DE LOS SINDICATOS

Si la constitucioanalizacion de los partidos polticos es un fenmeno relativamente reciente en el constitucionalismo occidental , el reconocimiento constitucional de los sindicatos , y tambin el de las organizaciones empresariales , debe ser considerado como una novedad y como una de las manifestaciones del Estado Social de Derecho, en la cual hay que insertar el Art.7 de la CELos sindicatos de trabajadores y las asociaciones empresariales contribuyen a la defensa y promocin de los intereses econmicos y sociales que les son propios. Su creacin y el ejercicio de su actividad son libres dentro del respeto a la Constitucin y a la Ley. Su estructura interna y funcionamiento debern ser democrticos. La redaccin del precepto presenta ciertas similitudes en relacin con lo dispuesto en el Art. 6 para los partidos polticos. Ello afecta especialmente a la creacin y actividad de los sindicatos con las particularidades de lo previsto en el Art. 28 . El Art. 7 al igual que el 6 seala que la creacin de los sindicatos y el ejercicio de su actividad son libres dentro del respeto a la Constitucin y a la ley .El tema hay que ponerlo en relacin con el Art.28.1 donde se reconoce el principio de libertad sindical , que comprende el derecho a fundar sindicatos y a afiliarse al de su eleccin, as como el derecho de los sindicatos a formar confederaciones y a fundar organizaciones sindicales internacionales o afiliarse a las mismas. Nadie podr ser obligado a afiliarse a un sindicato. Esta libertad tiene unos limites subjetivos que afectan alas fuerzas armadas , a los cuerpos de seguridad y a los funcionarios pblicos. La consecuencia ms importante radica en el Art. 28.1 aparece sujeto a la especial proteccin del Art. 53.2 , siendo susceptible de recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional. Es decir, la creacin de sindicatos aparece, por lo que a estos efectos se refiere, ms claramente concebida que la fundacin de partidos polticos. No sucede lo mismo con las asociaciones empresariales , para las cuales son de aplicar los mismos criterios que para los partidos polticos , debiendo acogerse, por tanto, a lo establecido en el Art. 22 sobre el derecho de asociacin : 1. Se reconoce el derecho de asociacin. 2. Las asociaciones que persigan fines o utilicen medios tipificados como delito son ilegales.

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3. Las asociaciones constituidas al amparo de este artculo debern inscribirse en un registro a los solos efectos de publicidad. 4. Las asociaciones solo podrn ser disueltas o suspendidas en sus actividades en virtud de resolucin judicial motivada. 5. Se prohben las asociaciones secretas y las de carcter paramilitar. La redaccin del Art. 7 no debe ser concebida como una frmula definitiva, sino como una primera aproximacin que tiene su desarrollo en otros preceptos constitucionales que afectan a las siguientes cuestiones: Al derecho de negociacin colectiva, tal y como reconoce el Art.37.1, que tambin es reconocido a la clase empresarial. A adoptar medidas de conflicto colectivo ( Art. 37.2)entre las cuales hay que reconocer el derecho a la huelga ( Art. 28.2) La participacin en la empresa (Art. 129.2) que deber tener en cuenta los convenios internacionales firmados a tal efecto. La participacin en la gestin de la Seguridad Social (Art. 129.1) La colaboracin en la planificacin econmica (Art. 131.2), en virtud de la cual el Gobierno tiene que contar con las previsiones que le sean suministradas , entre otros, por los sindicatos.

Todas estas funciones constitucionalmente reconocidas a los sindicatos no parecen encajar en el marco de una interpretacin estricta del Art. 7 de la CE, y suponen el reconocimiento del papel poltico de los mismos. Es decir, se impone la institucionalizacin de contactos formales entre las fuerzas sindicales, empresariales y Administracin como medio ms adecuado de conseguir esa base consensual absolutamente necesaria para la consolidacin de un sistema democrtico. 3.EL DERECHO A LA HUELGA. La cosntitucionalizacin de los derechos del mbito laboral tiene tal vez su expresin ms significativa en el Art. 28.2 de la CE , que reconoce el derecho a la huelga de los trabajadores para la defensa de sus intereses . Este reconocimiento es ms destacado ya que el Art. 28 de la CE forma parte de la Seccin Primera del Captulo II, es decir, del ncleo central de la declaracin, lo que lo convierte no solo en un derecho constitucional sino en un derecho fundamental.

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El desarrollo legislativo de este derecho , es uno de los aspectos ms polmicos del rgimen jurdico de la huelga , como lo demuestra el hecho de que an no se haya realizado. La principal explicacin de este retraso reside en el recelo de los sindicatos de que la ley de huelga pudiera tener carcter restrictivo. En 1992 se produjo un cambio significativo al pactar el Gobierno con los centrales sindicales un proyecto de ley orgnica reguladora de este derecho . Pero la disolucin anticipada de las Cortes , en 1993, impidi que culminase la tramitacin parlamentaria de este texto. Las caractersticas bsicas del derecho de huelga son: -Eficacia frente a terceros: la huelga no es slo una libertad que vincula a los poderes pblicos , vedndoles cualquier intervencin represiva, sino tambin un derecho de los trabajadores frente al empresario, que no puede sancionarles por razn de su participacin en ella , ni desvirtuar la eficacia de su accin , mediante la sustitucin de los huelguistas por otros trabajadores , ni adoptar medidas de retorsin , como el cierre patronal. -Contenido esencial del derecho: consiste en la cesacin del trabajo en cualquiera de sus modalidades -Funcin : La Constitucin no tiene implcito un modelo de huelga contractual , que conciba este derecho como instrumento exclusivo para la negociacin colectiva. Sin embargo, la referencia constitucional a la defensa de los intereses de los trabajadores como finalidad de la huelga es interpretada como una exigencia de que la huelga proteja intereses profesionales. -Titularidad: se trata de un derecho individual, de adherirse a la huelga o de no participar en ella; por consiguiente, la convocatoria de la huelga, an cuando se lleve a cabo por referndum de los trabajadores, carecer de fuerza obligatoria. Pero tiene tambin una dimensin colectiva, ya que el ejercicio de este derecho slo puede realizarse concertadamente; a tal efecto, la Constitucin ampara tanto las huelgas organizadas por los sindicatos, como por los trabajadores espontneamente. -mbito subjetivo: el derecho de huelga constitucionalmente protegido es el de las personas que prestan a favor de otros un trabajo retribuido. El trmino trabajador en el Art.28 de la CE ,incluye tambin a los funcionarios pblicos. -Los servicios esenciales de la comunidad: para cuyo mantenimiento la ley deber establecer garantas precisas conforme al Art. 28.2 de la CE, representan , sin duda, el principal lmite externo de este derecho fundamental de huelga.

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-La obligacin de previo aviso de la huelga al empresario o empresarios afectados, mediante una comunicacin escrita con al menos cinco das de antelacin ( que deben ser diez si se trata de empresas encargadas de servicios pblicos) . El Tribunal Constitucional ha matizad el alcance de esta obligacin interpretando que no sera exigible en casos de notoria fuerza mayor o de estado de necesidad y que, por otro lado, en los supuestos de huelgas sectoriales o generales basta la comunicacin a las autoridades competentes as como a las asociaciones empresariales, sin que sea preciso preavisar a cada uno de los empresarios afectados. 4. EL DERECHO AL TRABAJO. El artculo 35 de la CE tiene un contenido complejo :por un lado reconoce el derecho al trabajo que es, lgicamente , el principal de los derechos constitucionales del mbito laboral; garantiza adems la libre eleccin de profesin u oficio , cuyo objeto en parte excede del mbito laboral propiamente dicho. El Estado o los poderes pblicos en general, no se encuentran en posicin de garantizar un derecho al trabajo as entendido, ya que no son los principales empleadores; por otro lado, la posibilidad de imponer a los empresarios la contratacin de mano de obra sera contraria a la libertad de empresa. Hay que interpretar que , pese a su ubicacin en la Seccin Segunda del Captulo II ( y no en el Captulo III que trata de los Principios rectores de la poltica econmica y social ), el Art.35 de la CE no configura un derecho pblico subjetivo a obtener un puesto de trabajo . Un derecho de este tipo, dotado de plenas garantas jurisdiccionales , solamente aparece reconocido en la Constitucin en beneficio de la poblacin reclusa. El condenado a pena de prisin tendr derecho a un trabajo remunerado afirma el Art. 25.2 de la CE , con una finalidad reeducadora y de reinsercin social evidente. El contenido del derecho al trabajo es, por consiguiente, ms complejo y matizado. En su aspecto individual se concreta en el igual derecho de todos a un determinado puesto de trabajo si se cumplen los requisitos necesarios de capacitacin y en el derecho a la continuidad y estabilidad en el empleo, es decir, a no ser despedidos si no existe una justa causa. En su dimensin colectiva, el derecho al trabajo, implica adems , un mandato a los poderes pblicos para que lleven a cabo una poltica de pleno empleo.

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Por consiguiente, este derecho , en su vertiente individual, aparece dirigido frente al empleador , sea este pblico o privado, prohibindoles comportamientos discriminatorios en la contratacin y vedndole tambin el despido sin causa. No obstante hay que constatar que el Estatuto de los Trabajadores, desde la importante reforma de 1994, ha flexibilizado las causas del despido, admitiendo en particular el despido colectivo de una pluralidad de trabajadores con una justificacin de carcter econmico. En cuanto al deber de trabajar que tambin proclama el Art. 35 de la CE, lo primero a tener en cuanta es que, a diferencia del deber militar o del tributario , ste no es un deber frente al Estado , sino una obligacin social genrica. El Estado no puede obligar a nadie a trabajar , estando prohibidos los trabajos forzados incluso para los reclusos . La imposibilidad de construir el deber de trabajar como un deber frente al Estado radica precisamente en la libertad de eleccin de profesin u oficio , lmite infranqueable que anula la capacidad de exigir el cumplimiento de aqul. 5. El derecho de negociacin colectiva y a la adopcin de medidas de conflicto colectivo. 5.1. El derecho a la negociacin colectiva A) Precedentes y concepto. El derecho a la negociacin colectiva, que tiene como resultado la aprobacin de convenios laborales, se protege expresamente por primera vez en el derecho espaol en el artculo 37.1 CE, segn el cual la ley garantizar el derecho a la negociacin colectiva laboral entre los representantes de los trabajadores y empresarios, as como la fuerza vinculante de los convenios. Sin embargo, ya se reconoca de forma implcita en el artculo 46 de la Constitucin de 1931. En la actualidad, este derecho se desarrolla en el Titulo II del Estatuto de los Trabajadores, dedicado a la negociacin y a los convenios colectivos. B) Titularidad. A diferencia del derecho a la huelga, su titularidad se atribuye por igual a trabajadores y a empresarios. La indefinicin del termino representantes del articulo 37.1 tiene su origen en el desacuerdo, durante el proceso constituyente, entre la Unin General de Trabajadores (UGT), partidaria de la representacin unitaria de los trabajadores en las empresas, y Comisiones Obreras (CCOO), que deseaba su adjudicacin a las secciones sindicales.

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Esta representacin de trabajadores, entindase por cuenta incluye no solo a los sindicatos, aunque esto sea lo mas habitual, sino adems a los Delegados de Personal y los Comits de Empresa (art. STC 73/1984). En cambio, de acuerdo con el artculo 1.3.a) ET, los funcionarios pblicos quedaban en principio excluidos, dado que el artculo 103.3 CE prev que la ley regule su propio estatuto. Los empresarios, por su parte, estn habilitados para negociar colectivamente, tanto cada uno a titulo personal, cuando la unidad es empresarial, como cada asociacin empresarial en el mbito supraempresarial. C) Alcance. Su ejercicio se integra dentro del sistema de libertades garantizadas, junto con la libertad sindical y la libertad de empresa. As lo ha entendido el Tribunal Constitucional, al indicar que en un sistema asentado sobre el pluralismo social, la libertad sindical y la libertad de empresa en el marco de la economa de mercado, la satisfaccin de la negociacin colectiva, no solo no es incompatible con el mbito de libertad personal, sino que la asegura (STC 58/1985). En cuanto a su naturaleza, el derecho de negociacin colectiva no es un autentico derecho fundamental por lo que no esta garantizado por el recurso de amparo (STC 208/1993). Ahora bien, si en el ejercicio de la negociacin colectiva se produce, por ejemplo, la arbitraria eliminacin de un sindicato, entonces cabra dicha proteccin indirectamente por violacin del derecho a la libertad sindical. Respecto a su contenido, el artculo 37.2 garantiza dos aspectos. En primer lugar, el derecho a la negociacin, que se concreta, por una parte, en la eficacia normativa del contrato, elevando el convenio colectivo resultante a la categora de fuente de derecho. De esta forma, el convenio colectivo posee un alma de ley y un cuerpo de contrato. Ello comporta, por otra parte, un retroceso a las normas sectoriales estatales, es decir, una voluntaria limitacin de la regulacin estatal de las condiciones de trabajo, y el deber de negociar formulado en el articulo 89.1 ET, al indicar que ambas partes estarn obligadas a negociar bajo el principio de la buena fe. Hay, pues, un lmite a la intervencin administrativa del Estado frente a la autonoma de las partes, a pesar de que debe quedar claro el respeto a los derechos fundamentales y la supremaca jerrquica de la ley sobre la capacidad contractual. Por todo esto, la fuerza vinculante de los convenios colectivos est sometida, como todas las normas jurdicas, al principio de publicidad, consecuencia necesaria del principio de seguridad jurdica.

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En segundo trmino, hay que resaltar la fuerza vinculante del convenio, su aspecto obligacional (art. 1.091 CC), como producto jurdico del derecho a la negociacin colectiva. En otro orden de cosas hay que distinguir, junto a los convenios colectivos de eficacia erga omnes, que obligan a todos los empresarios y trabajadores en su mbito de aplicacin, los denominados convenios ,extraestatutarios, cuya eficacia se limita a las concretas partes negociadoras y, por tanto, a los miembros del sindicato negociador.

La fuerza vinculante del convenio conlleva a su vez dos consecuencias: en primer lugar, su consideraci6n como pacto de paz, cuyo efecto mas importante es el compromiso de no ejercer el derecho a la huelga durante el tiempo de validez del mismo; y, en segundo termino, el aseguramiento de dicho pacto, con todas las garantas jurdicas establecidas por el ordenamiento para el incumplimiento de las normas jurdicas. Sin embargo, este deber de paz no excluye el ejercicio del derecho a la huelga en los casos de alteracin del convenio, en materias no reguladas por el, o que exijan modificaciones que no afecten al convenio. De esta suerte, no es una genrica renuncia al derecho ala huelga, sino solo a su ejercicio, lo que no es contrario a la Constitucin. Actualmente, el contenido de los convenios colectivos no se cie ala regulaci6n de las estrictas condiciones laborales, sino que tambin podrn regular materias de ndole econmica, laboral, sindical y, en general, cuantas otras afecten a las condiciones de empleo y al mbito relaciones de los trabajadores y sus organizaciones representativas, el empresario y las asociaciones empresariales (art. 85.1 ET). En cuanto al mbito de los convenios, dependiendo de su extensin estos pueden ser de franja, de empresa, de sector, comarcal, provincial, autonmico o estatal. En todo caso, el convenio colectivo de trabajo, como cualquier trato, puede ser denunciado por las partes. En particular cuando se ha producido una alteracin sustancial de las condiciones del mismo, por aplicacin de la denominada clausula rebus sic stantibus (STC 11/15 provocando su resolucin. D) El llamado canon de negociacin. Por ultimo, el artculo 11.1 de la Ley Orgnica de Libertad Sindical permite incluir, en los convenios colectivos, clausulas por las que trabajadores incluidos en su mbito de aplicacin atiendan econmicamente la gestin de los sindicatos que intervienen en las comisiones negociadoras. A tal efecto se fija un canon econmico, denominado canon de negociaci6n, que se rige

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por los siguientes principios: en primer lugar es una medida de carcter potestativo y no, en consecuencia, impuesto por la ley; en segundo termino, debe ser asumido por escrito por el trabajador, sin que sea admisible la imposicin del canon a reserva de voluntad en contrario, y sin que se pueda exigir tampoco una manifestacin negativa de voluntad, que supondra sin duda una presin sobre el trabajador; en tercer lugar, no puede confundirse en ningn caso Con la cuota sindical que deben abonar a cada sindicato los trabajadores que forman parte del mismo>; y, finalmente, su cuanta no puede exceder de todos los gastos que por todos los conceptos ocasione la negociaci4 del respectivo convenio (STC 98/1985). 5.2. El derecho a la adopcin de medidas de conflicto colectivo. Junto al derecho a la negociacin colectiva del articulo 37.1, la Constitucin reconoce asimismo el derecho de los trabajadores y empresarios a adoptar medidas de conflicto colectivo. La ley que regule el ejercicio de este derecho, sin perjuicio de las limitaciones que pueda establecer, incluidas las garantas precisas para asegurar el funcionamiento de los servicios esenciales de la comunidad}} (act. 37.2).

A) Titularidad. Los titulares de este derecho coinciden con los del derecho a la negociacin colectiva [art. 2.2.d) LOLS Y Titulo II del RD-L 17/1977]. De este modo, la legitimacin para instar un conflicto colectivo no corresponde exclusivamente a los propios trabajadores directamente o a los rganos de la denominada representacin unitaria de la empresa, sino que se extiende igualmente a los sindicatos (SSTC 70/1982 Y 37/1983), y a las llamadas secciones sindicales, en cuanto rganos de representacin (ATC 249/1988). Este derecho, como el de la negociacin colectiva, debe entenderse extensible a los extranjeros que gocen del reglamentario permiso de estancia o residencia (art. 11 LO 4/2000). B) Alcance. Como indica su nombre, este derecho constitucional ha de ser colectiva, quedando fuera tanto los conflictos individuales como los plurales, es decir, aquellos en donde no hay presencia de un inters colectivo mera suma de intereses concurrentes. Por otra parte, es obvio que medios no se refieren a la huelga, regulada como un derecho fundamental bsico por el ya conocido artculo 28.2 CE.

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En lo que atae a sus formas de manifestacin, estas pueden llevar aparejada la cesacin o no del trabajo. As, entre las que no suponen cese de la actividad laboral, en la historia reciente de las relaciones laborales cabe destacar, como ejemplos, la publicidad del conflicto planteado y el denominado boicot, que consiste en la negativa par parte de los trabajadores a adquirir bienes servicios procedentes del empresario inmerso en el conflicto colectivo incluso de otras relacionados con el. Sin embargo, las medidas de los empresarios, que implican el del trabajo son las que suscitan un mayor nmero de problemas. Es en concreto el cierre patronal, cuyo reconocimiento genrico por el articulo 37.2 CE le atribuye una relevancia diferente que tiene en otros pases, donde se admite como un acto no contrario al ordenamiento jurdico constitucional, pero presamente excluido de la condicin de derecho. El cierre patronal ha sido doctrinal y jurisprudencialmente delimitado segn los siguientes principios: a) El cierre patronal (art. 37.2 CE) Y el derecho de huelga (art. 2 C) pose en naturaleza y fundamento diferentes. El lock-out no es una huelga de empresarios y, en consecuencia, no goza de la significacin colectiva propia del derecho de huelga, a no ser por el elemento accidental del nmero de trabajadores que pueden verse afectados. El cierre patronal o Waffengleichheit no puede instalarse con la finalidad prioritaria de impedir el ejercicio del derecho de huelga porque un simple derecho cvico no puede impedir un derecho fundamental.

b) Slo el derecho de huelga es un derecho constitucional fundamental, ya que el cierre patronal queda reducido a ser un derecho de Seccin Segunda del Capitulo II de la Constitucin (STC 72/1982). c) El cierre patronal, segn lo caracterizan todava hoy los artculos 12 a 14 del Real Decreto- Ley 17/1977 y la propia jurisprudencia del Tribunal Constitucional, slo se entiende como un poder defensivo del empresario, un poder de polica para preservar y guardar la propia empresa, limitndose al tiempo necesario para asegurar la reanudacin de la actividad y remover las causas que lo motivaron. En una palabra: el cierre patronal es un derecho subjetivo, que no puede ejercitarse de manera autnoma e independiente, y slo se legitima cuando es de respuesta. Por ello, actualmente se realzan otras soluciones como la conciliacin, la mediacin o el arbitraje. 6.EL DERECHO A LA PROPIEDAD PRIVADA

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Con el estudio del derecho a la propiedad privada Art. 33 de la CE entramos en el anlisis de los derechos socioeconmicos que no reciben, segn nuestra Norma Fundamental, la consideracin de derechos fundamentales, o desde otro planteamiento doctrinal, pues pudiera considerarse que todos los derechos reconocidos en el Ttulo 1 son susceptibles de tener la consideracin de derechos fundamentales , una proteccin jurisdiccional semejante a la de los dems derechos fundamentales . En efecto la concepcin liberal burguesa del derecho de propiedad parte del carcter cuasi sagrado de este derecho considerado como un derecho de goce de mximo contenido y como un poder de disposicin y de libre realizacin el mercado , teniendo un carcter excepcional las posibles limitaciones al mismo. Nuestra Constitucin no define lo que deba entenderse por derecho a la propiedad y a la herencia . Quizs hubiera sido conveniente que nuestra Norma Fundamental precisara el moderno significado de la propiedad, con la distincin entre la llamada propiedad pasiva, la que corresponde a los accionistas, y la llamada propiedad activa, que es la que otorga un autntico poder de control. En suma se tratara de distinguir la propiedad de la gestin. A este respecto tambin se plantea si estamos en presencia de un derecho subjetivo o ante una garanta institucional. Nuestro Tribunal ha sealado ambos aspectos. As en la sentencia 111/1983 ha sealado que el derecho de propiedad se reconoce desde una vertiente institucional y desde una vertiente individual siendo un derecho subjetivo en buena medida debilitado por lo dispuesto en el Art. 33.3 que cede para convertirse en un equivalente econmico, cuando el bien de la comunidad [...]legitima la expropiacin As pues el derecho de propiedad es a la vez un derecho subjetivo y una institucin , siendo difcil definir su contenido esencial , del cual ha de formar parte la funcin social inherente a la misma, dado que debe presentar la doble dimensin de utilidad individual y social. Por lo que se refiere a su contenido nuestra Constitucin aporta escassimas novedades, limitndose a consagrar la regulacin ya existente y no introduciendo modificaciones sustanciales para determinar nuestro modelo econmico. La referencia a la funcin social de la propiedad , as como la posibilidad de expropiacin por causa justificada de utilidad o inters social, no constituyen ninguna novedad. Como no poda ser menos, el Tribunal tambin ha delimitado el significado y alcance de la funcin social de la propiedad sealando quela Constitucin no ha recogido una concepcin abstracta de este derecho , como un mero mbito subjetivo de libre disposicin o seoro. Por el contario la Constitucin reconoce un derecho a la propiedad privada que se configura y protege, ciertamente, como un haz de facultades individuales sobre las cosas, pero tambin , y al mismo tiempo, como un conjunto de deberes y obligaciones establecidas de acuerdo con las leyes, en atencin a valores y a intereses de la colectividad, es decir, a la finalidad o utilidad social que cada categora de bienes objeto de dominio est llamada a cumplir. Asimismo , se delimita la institucin de la expropiacin forzosa , que no es una negacin del derecho de propiedad, sino una garanta constitucional de

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la misma, pues es concebida como un sacrificio concreto ante la presencia de intereses pblicos o sociales superiores , con respecto del contenido econmico del derecho sacrificado que se transforma en el derecho a obtener una indemnizacin por el valor del bien o derecho del que el titular ha sido forzosamente privado 7 . LA LIBERTAD DE EMPRESA. El Art.48 de nuestra Norma Fundamental, al constitucionalizar la libertad de empresa en el marco de una economa de mercado, nos est proporcionando uno de los elementos estructurales para determinar el modelo econmico subyacente a nuestra Constitucin. En este sentido no hay que olvidar que la proclamacin de libertad de empresa debe ser considerada como una consecuencia del derecho de la propiedad, pero esto no quiere decir que el sujeto que sea empresario tenga que tener necesariamente la condicin de propietario, pues si bien la titularidad de la propiedad puede desembocar en una actividad de carcter empresarial , tambin puede suceder que ambas titularidades existan de forma separada. Ello supone como ha recordado nuestro Tribunal Constitucional en la sentencia del 26 de Marzo de 1987, que la libertad de empresa no puede exonerar del cumplimiento de la funcin social de la propiedad , de lo que sigue que las limitaciones legtimamente derivadas de esta ltima no infringen en ningn caso el contenido esencial de la libertad de empresa. Es decir, existe una serie de limites a la libertad de empresa como los contenidos de los artculos 40 ,128.1 , 130.1, la defensa de la productividad, la planificacin, etc. Pese a que el Art. 38 seale que los poderes pblicos garantizarn la defensa de la productividad, aunque de hable de las exigencias de la economa general y de la planificacin econmica , as como de otra serie de planificaciones a que nos podran conducir los principios recogidos en el Ttulo VI de nuestra Norma Fundamental , lo cierto es que nuestra Constitucin parece responder a las coordenadas del sistema capitalista. El significado general del derecho a libertad de empresa viene determinado por su doble consideracin de derecho subjetivo y de principio general de la ordenacin econmica. Desde el primer aspecto, la sentencia de 24 de Julio de 1984ha sealado que no se reconoce el derecho de acometer cualquier empresa, sino slo el de iniciar y mantener en libertad la actividad empresarial cuyo ejercicio est disciplinado por normas de muy distinto orden. Y es que, desde un punto de vista puramente doctrinal, es posible efectuar una distincin entre la economa libre de mercado, que se caracteriza por el principio de la autorregulacin ,sin que se produzca ninguna intervencin por parte del Estado; la economa social de mercado, donde se trata de conjugar los principios de libre competencia y de intervencin estatal; y la economa dirigida o controlada , a la que en principio parece responder , al menos en

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sus planteamientos generales, nuestra propia Constitucin, a tenor de lo establecido en los artculos 130 y 131.1. Las situaciones de desequilibrio, de desigualdades y de concentracin del poder econmico acontecidas cuando se propiciaban estos planteamientos , hace que la intervencin del Estado se vuelva absolutamente indispensable , y que no quede reducida a una mera tarea de encuadramiento normativo. Es decir, el problema de fondo subyacente es la compatibilidad entre el derecho a la libertad de empresa y el intervensionismo del Estado en el sector econmico que llega, en nuestros das, a convertirle en el primer empresario del pas. A este respecto nuestra jurisprudencia constitucional , en la sentencia de 16 de Noviembre de 1981ha establecido dos ideas. Por un lado ha llegado a afirmar que en el artculo 38 de la CE permite tanto la existencia de una economa liberal, como una economa intervenida e incluso una economa planificada, poniendo de relieve que la problemtica de nuestro modelo econmico , sin escapar a los planteamientos neocapitalistas , puede responder a principios diferenciados tal y como propugna la proclamacin del Estado social y democrtico de Derecho. Y por otro lado, ha sealado que aunque la Constitucin no determina cul es el contenido esencial de la libertad de empresa , este derecho se encuentra ntimamente relacionado con los principios constitucionalizados en los Art. 128 y 131 de CE , y as debe ser interpretado. Por su parte la sentencia 49/1988 ha precisado un poco ms ese contenido esencial sealado, como no poda ser menos, que comprende tambin la autonoma . Todo ello, como ha sealado reiteradamente nuestro Tribunal Constitucional , dentro del principio de la unidad de mercado, que si bien no significa una uniformidad, pues puede haber una diversidad de rgimen jurdico , si supone al menos, a tenor de la sentencia 88/1986 la libertad de circulacin sin trabas por todo el territorio nacional de bienes, capitales, servicios y mano de obra y la igualdad de las condiciones bsicas de ejercicio de la actividad econmica. TEMA 12: LOS DEBERES CONSTITUCIONALES. 12.1 Concepto y precedentes. Definicin Los deberes constitucionales suponen la existencia de unas situaciones de sujecin impuestas a la ciudadana para tutelar un bien colectivo. Son intentos de vincular la conducta de los particulares que consisten en una serie de prestaciones que las personas se encuentran obligadas a efectuar. El estudio de los deberes constitucionales, cuyo origen remoto hay que buscarlo en la declaracin francesa de 1795, y que hoy en da aparecen presentes en todas las Declaraciones de Derechos, pueden ser considerados como una supuesta obligacin tica que se revela como una justificacin del poder poltico. La idea de deber encubre las relaciones de poder. El concepto deber constitucional es hoy complementario del de derecho fundamental, aunque el primero no haya recibido an una regulacin clara delimitada de su alcance y naturaleza.

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Los precedentes Probablemente una de las primeras formulaciones que se realizaron del concepto de los deberes fundamentales fue la que realiz el abad Mably en su obra Derechos y deberes del ciudadano. Su idea principal consiste en que los ciudadanos no solo poseen derechos que el Estado debe respetar, sino tambin obligaciones que deben cumplir-. En los orgenes de los deberes constitucionales es halla presente un fuerte contenido iusnaturalista.

1. Orgenes constitucionales: el origen de estos deberes lo encontramos en la tercera Constitucin revolucionaria francesa, la de 1975 en la Declaracin de los Derechos y los Deberes. En ella, los deberes son como principios ticos a seguir por el conjunto de la sociedad. Se movan totalmente en el terreno de lo tico y no estaban validadas legalmente, no haba una sancin que se impusiera por su incumplimiento. 2. Consagracin constitucional de algunos deberes: otras constituciones posteriores consagraron algunos deberes, pero la mayora en su formulacin se quedaron en el plano del deber ser. Otras si lo llevaron al campo jurdico al sancionar su incumplimiento. Como el deber tributario y de defensa. 3. Los deberes en constitucionalismo histrico espaol: los textos primigenios tiene una gran influencia en Espaa, en la Constitucin de 1812 ya se incluan varios deberes, y el resto de Constituciones posteriores apenas incluyen variaciones en ese aspecto. Sin embargo la Constitucin de 1831 y las Leyes Fundamentales de Franco si presentan cambios importantes. Ya en la II Repblica se introducen unos nuevos deberes. En definitiva, antes de abordar esta materia en la Constitucin espaola de 1978 es necesario plantearse al naturaleza jurdica de los deberes constitucionales, a efectos de comprender su alcance real.
12.2 Naturaleza jurdica de los deberes constitucionales. La Constitucin vincula a todos los poderes pblicos, pero tambin a los ciudadanos, esto es apreciable en el artculo 9.2 de la CE. El tema afecta tanto a los deberes expresamente contemplados por la Constitucin como a la vinculacin de los particulares por los derechos y libertades constitucionales de los dems ciudadanos. Frente al incumplimiento de dichos deberes, la Constitucin no contempla ninguna sancin. Los mandatos aparentemente dirigidos a los particulares deben interpretarse como dirigidos a los poderes pblicos para que estos establezcan los cauces mediante los cuales queden obligados los ciudadanos. La naturaleza de los deberes constitucionales est estrechamente relacionada con la concepcin que se tenga del valor jurdico de la Constitucin. Desde una concepcin liberal de la misma no se entenda que se pudiese disponer desde la Carta Magna unas determinadas prestaciones

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a los ciudadanos, en forma de deberes, ms an cuando naci como un limitador del poder. Sin embargo eso no impidi que la mayora de las constituciones contaran con una serie de deberes aunque se convirtieron en elementos jurdicamente irrelevantes, pues carecan de sancin en caso de incumplimiento. Pero una vez se impuso la idea de la fuerza normativa directa del Texto Fundamental, a la vez que los preceptos tiene fuerza vinculante para los poderes pblicos, tambin los son los deberes para los ciudadanos, pues la Constitucin es la Norma Suprema. Otros defendan que los deberes eran mandatos dirigidos al legislador, y que este deba diferenciarlos entre elementos jurdicos irrelevantes, o desarrollar legislativamente dichos elementos y convertirlos en normas, con carcter sancionador. Los deberes y obligaciones, son aquellos comportamientos positivos o negativos, que imponen a un sujeto en consideracin a unos intereses que no son los suyos, sino en beneficio de otros sujetos o de intereses generales de la comunidad. Los deberes jurdicos, son aquellos comportamientos cuya exigibilidad deriva directamente de una norma, y que obliga tan slo a facilitar el cumplimiento de dicha norma. Las obligaciones, en cambio comprenderan los comportamientos exigibles en el marco de una relacin jurdica en la que existe otro sujeto con capacidad de reclamar su cumplimiento. Estas surgen de los actos jurdico-administrativos. La Constitucin impone a los ciudadanos deberes jurdicos que, con la mediacin de la ley, se concretan en obligaciones especficas. La Constitucin impone por lo general deberes genricos y se remite a la ley para su plasmacin en obligaciones concretas para los ciudadanos. Se deriva un simple sometimiento a la norma constitucional, lo que supone una genrica obligacin de no obstaculizar su cumplimiento. Se podra incluso hablar de una reserva genrica de la ley en relacin con los deberes constitucionales, pues es difcil que la restriccin que suponen de la libertad individual no afecte a ninguno de los derechos contenidos en el Ttulo 1 de la CE al que sea aplicable la reserva del artculo 53.1 de la CE. As pues, slo tras la intervencin del legislador, surgen obligaciones exigibles por os dems particulares o por la Administracin y cuyo incumplimiento lleva aparejado una sancin. EL ALCANCE DE LOS DEBERES DE LA CONSTITUCIN DE 1978-

1. Introduccin: La CE/78 encaja en la segunda concepcin es decir, todos sus preceptos son vinculantes de forma directa e inmediata (art. 9) 2. Naturaleza: Los deberes no se encuadran en ninguna de las concepciones anteriores, sino que se configuran norma habilitante que el legislador puede desarrollar, cuando crea necesario. La diferencia est en que la habilitacin permite al legislador desarrollarlo o no, sin estar obligado en ningn caso. 3. Requisitos: -Necesidad de ley: slo el legislador est habilitado para hacer efectivos los deberes. Se desprende del artculo 25.1 de la CE al exigir que las sanciones por el

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incumplimiento de los deberes constitucionales slo se puedan imponer por la legislacin vigente. -Prohibicin de Decreto-ley: el artculo 86.1 CE prohbe taxativamente, que los deberes, as como las libertades y los derechos de los ciudadanos sean regulados por Decreto-ley. -Autorizacin previa de las Cortes Generales: el artculo 94 de la CE establece que la prestacin del consentimiento del Estado para obligarse por medio de tratados o convenios, requerir la previa autorizacin de las Cortes Generales cuando el contenido de dichos tratados afecten a los deberes fundamentales establecidos en el Ttulo 1. -Competencia exclusiva del Estado: el artculo 149.1 CE establece que es competencia exclusiva del Estado y por lo tanto no delegable a las CC.AA, la regulacin de las condiciones bsicas que aseguren la igualdad de todos los espaoles en el ejercicio de los derechos, y en el cumplimiento de los deberes constitucionales.

4. Sistematizacin de los deberes constitucionales: La CE no es un modelo de sistematizacin. Encontramos deberes fuera del Ttulo 1, as como en la Seccin 2 del Captulo 2, Ttulo 1.Esto incide en la eficacia de los deberes porque no se ubican donde se presume que deben estar y la doctrina plantea si se han de cumplir los requisitos, independientemente de su ubicacin. 12.3 Clasificacin de los deberes constitucionales. I. DEBERES DEL ESTADO DEMOCRTICO- Son deberes a los que el ciudadano est obligado en razn del principio de igualdad de oportunidades para todos y del principio de solidaridad en aras del inters colectivo.

Deber de estudiar (art. 17.4 CE). No se recoge expresamente en la Constitucin pero se deduce del art.27.4. Aunque hasta los 6 aos de edad se establece como un derecho no como una obligacin, se refiere especialmente a los nios y adolescentes. El Estado debe adems ofrecer una serie de prestaciones como la disponibilidad de plazas escolares. Deberes militares (art. 30 CE). Lo definir ms adelante. Deberes en caso de grave riesgo, catstrofe o calamidad (art.30.4 CE). Est regulado por el artculo 30.4 y es una novedad en nuestro Derecho. Anteriormente competa a las Fuerzas Armadas, actualmente las encargadas es la Proteccin Civil, bajo el mando del Ministerio interior. Incluye tanto a nacionales como extranjeros.

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II. DEBERES DEL ESTADO DE DERECHO- Se justifican en funcin del valor superior de Justicia. Estos derechos se derivan de la especificacin de nuestro Estado como de Derecho. (art. 1.1 CE)

Deberes conyugales (art. 32.2 CE): Con un contenido marcadamente moral, de lo que se desprende que su cumplimiento forzoso no es realizable. Son una consecuencia del matrimonio y estn presididas por el principio de igualdad Deberes asistenciales de los padres (art.39.3): Su precedente histrico se da en la constitucin de 1931, y consiste en el tratamiento igualitario de los hijos y prestar asistencia de todo orden. Deber de colaborar con la Administracin de Justicia (art. 118): Se obliga a prestar la colaboracin requerida por los Jueces y Tribunales en el curso del proceso, y tambin en el caso contrario, quien por motivos de parentesco o secreto profesional no deber hacerlo.

III. DEBERES DEL ESTADO SOCIAL.- encuentran su justificacin en el principio de solidaridad. Deberes de carcter social y colectivo.

Deberes de trabajar (art. 35 CE): mera declaracin de principios, ya que no es jurdicamente exigible, y no recoge sancin alguna. Deberes tributarios o de contribucin al sostenimiento de los gastos pblicos (art.31.1): los mencionare ms adelante. Deber de conservar el medio ambiente (art. 45.1 CE): Su incumplimiento acarrea sanciones administrativas y penales. Deberes sanitarios (art.43.2 CE): es una prestacin realizada por el Estado, pero queda limitada por dos requisitos: el principio de reserva de ley que exige que dicha prestacin se recoja en una ley; y que al realizarse estos deberes no se produzca ninguna violacin de la dignidad de la persona. Deber de comparecer ante las comisiones parlamentarias de investigacin (art. 76.2): Como se desprende del artculo 1.3 de la Constitucin, el rgano central del Estado es el Parlamento, y as se recoge el deber d elos ciudadanos de comparecer ante estas comisiones creadas en tan importante rgano. Deber de conocer el castellano (art.3): En Espaa contamos con una divisin vertical del poder, cosa que no ha de ser razn para dudar de la indisoluble unidad de la Nacin

IV. DEBERES DEL SISTEMA PARLAMENTARIO DE GOBIERNO:

V. DEBERES DE LOS ESTADOS DE AUTONOMAS:

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espaola. De ah que la Constitucin reconozca como lengua oficial y comn a todo el estado espaol, el castellano y nuestro deber de conocerlo y nuestro derecho a usarlo. El artculo 3.1 establece que esta lengua, el castellano, ser oficial tambin en todas las CC.AA y territorios que tengan otras lenguas dentro de la nacin espaola, siendo estas otras oficiales tambin. La nica diferencia es que la Constitucin no establece el deber de conocer todas esas lenguas a los espaoles, pues cada Estatuto de Autonoma lo determinar en su articulado, para su realizacin en su propio territorio.
EL DEBER DE DEFENSA (Deberes militares y la objecin de conciencia). Este deber fundamental, constitucionalizado en el artculo 30 de la CE concluye un clsico deber de carcter personal, que aparece ya en los orgenes del constitucionalismo, consecuencia de que los ejrcitos nacionales permanentes haban sido una de las caractersticas en el proceso de configuracin del Estado moderno. El significado general de este deber afecta a cuestiones tales como las obligaciones militares, los deberes de la ciudadana en temas de proteccin civil (riesgos, catstrofes o calamidades pblicas). Con su constitucionalizacin la defensa deja de ser un patrimonio exclusivo de las fuerzas armadas, y pasa a ser un deber de toda la poblacin espaola, lo que supone la participacin de sta, en aqulla. Junto a ello el art. 30.4 establece la clusula general de que podrn regularse por ley los deberes de las personas en los casos de grave riesgo, catstrofe o calamidad pblica. Estos posibles deberes afectan a la temtica de la llamada proteccin civil. El sistema de proteccin civil estuvo regulado durante bastante tiempo por el Decreto de 29 de febrero de 1969 que la conceba como un conjunto de acciones dirigidas a evitar, reducir o corregir los daos causados a personas y bienes por toda clase de medios de agresin., estos servicios originariamente estuvieron confiados a las Fuerzas Armadas, adquiriendo hoy en da un carcter meramente civil, cuya proteccin se encomienda al Gobierno a travs del Ministerio del Interior. En cuanto a los deberes de las personas en materia de proteccin civil, se establece la obligacin de colaborar de modo personal y material a requerimiento de las autoridades competentes en orden al establecimiento de las correspondientes medidas de prevencin y proteccin de las personas y de los bienes. La objecin de conciencia Junto a la consagracin del deber de defensa, se constitucionaliza el derecho a la objecin de conciencia. El cual est dotado del mismo sistema de proteccin que el resto de los derechos fundamentales. En Espaa en un principio fue concebida como un delito, ms adelante como una objecin por motivos religiosos. Y tras la publicacin de la Constitucin nada qued arreglado. Ante esta situacin nuestra jurisprudencia constitucional, que se ha ocupado numerosas veces del tema, proclam la aplicacin directa en inmediata del derecho de la objecin de conciencia,

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sealando que hasta su regulacin legal se suspendera de forma provisional la incorporacin a filas. Derecho fundamental o constitucional? Uno de los principales problemas que plantea la objecin de conciencia es el de su propia conceptualizacin, en el sentido de si debe ser considerado o no como un autntico derecho. Es un derecho subjetivo que supone la negativa de un deber fundamental tal y como ha puesto de relieve nuestra jurisprudencia constitucional. No se permita calificarlo de derecho fundamental, siendo su contenido esencial la exencin del deber general de prestar el servicio militar. Si bien el deber de defensa y el derecho de objecin tienen igual rango jurdico, no puede procederse a una ampliacin del mbito del mismo (objecin tributaria, objecin a los matrimonios homosexuales), pues no existe un derecho general a la objecin de conciencia ante cualquier tema, sino nicamente el relacionado con la prestacin del servicio militar. Es un derecho que se fundamenta en la libertad de conciencia y en una concrecin de la libertad ideolgica recogida en el artculo 16.1 de la CE. Por otro lado el derecho de objecin de conciencia no supone el derecho a no prestar servicio militar, sino el derecho a ser declarado exento del deber general de prestarlo, y a ser sometido, en su caso, a una presin social sustitutoria. DEBER DE TRIBUTACIN El deber de contribuir al sostenimiento de los gastos pblicos. Nuestra constitucin establece el deber de pagar impuestos, predicndolos tanto de la poblacin espaola como de la extranjera, con arreglo a unos determinados principios, como la capacidad econmica, el principio de igualdad y el de progresividad. Ha sealado que un sistema justo no puede separarse en ningn caso ni del principio de progresividad ni del principio de igualdad. La cifra de fraude fiscal en nuestro pas es lo suficientemente importante como para compensar el dficit presupuestario, y los impuestos directos recaen fundamentalmente sobre las rentas de trabajo, estando las rentas del capital en una situacin privilegiada. Si bien la poblacin espaola tiene una carga impositiva menor que la inmensa mayora d elos pases europeos, lo cierto es que sta no est bien repartida.

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TEMA 13: LOS PRINCIPIOS RECTORES DE LA POLTICA SOCIAL Y ECONMICA

1. NATURALEZA JURDICA Y SIGNIFICADO

Adems de las libertades econmicas (derecho de propiedad, de fundacin y libertad de empresa), la Constitucin recoge en el Captulo III de su Ttulo I (De los derechos y deberes fundamentales) un conjunto heterogneo de derechos y enunciados que el constituyente agrup en una categora pretendidamente unitaria, a la que denomin De los principios rectores de la poltica social y econmica. Estos derechos sociales y los principios rectores de la poltica social y econmica son los que explican y justifican el llamado Estado Social de Derecho (art. 1.1 CE) (derecho de propiedad, fundacin y libertad de empresa junto a los principios rectores de la poltica social y econmica constituyen la base del Estado Social de Derecho). En efecto, este Estado Social de Derecho aparece como una superacin de la construccin, marcadamente individual y abstencionista, del Estado Liberal del siglo XIX. Alcanzada cierta democracia formal, y asentados el principio de la divisin de poderes y la sumisin de la Administracin al principio de legalidad, haba que dar un paso ms si se quera hacer de la democracia liberal burguesa una democracia real y efectiva. Era necesario lograr la superacin de las graves desigualdades sociales y econmicas entre los diferentes sectores de la poblacin. La definicin de Espaa como Estado Social de Derecho, que garantiza la convivencia democrtica dentro de la Constitucin y de las leyes conforme a un orden econmico y social justo (Prembulo CE), responde no slo al deseo, sino a la necesidad de alcanzar unas condiciones de igualdad. Para ello, el artculo 9.2 CE impone a los poderes pblicos la obligacin de promover las condiciones para que la igualdad y la libertad de los individuos y de los grupos en que stos se integran sean reales y efectivas, removiendo toda clase de obstculos que cercenen o restrinjan la verdadera participacin de los ciudadanos en la vida poltica, social, econmica y cultural. De ah que los derechos sociales y los principios rectores de la poltica social y econmica no se puedan comprender, y menos an alcanzar, sin las correspondientes prestaciones por parte de los poderes pblicos. Una inhibicin del Estado, de los poderes pblicos, comporta su negacin. La faceta social del Estado contemporneo se puede resumir en cuatro actuaciones:

Aseguramiento de las necesidades mnimas, lo que exige disponer de los medios oportunos para eliminar los obstculos que impiden la consecucin de la igualdad real. Asegurar el disponer de un mnimo socio-econmico con el que cubrir sus necesidades personales y familiares. Atencin a los colectivos ms desprotegidos de la sociedad. Aseguramiento de los bienes y servicios que no se puedan gestionar por la misma comunidad de una forma directa.

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a)

b) c) d)

e)

En el ordenamiento constitucional espaol dichos principios de poltica social y econmica se caracterizan por los siguientes rasgos, que los configuran y delimitan: De entrada, porque disfrutan de una naturaleza marcadamente socioeconmica y son reflejos de la configuracin del Estado espaol como Estado Social de Derechos. En segundo lugar porque exigen de los poderes pblicos una actividad de prestacin, una actuacin positiva y promocional En tercer lugar porque frente a las libertades fundamentales clsicas, hay que resaltar el predominio de su faceta institucional u objetiva. En cuarto lugar, porque no gozan de un carcter homogneo. De esta manera, algunos preceptos se refieren a autnticos derechos; en cambio, otros consagran simples principios. Ahora bien, todos disfrutan de la nota de juridicidad. Por ltimo, aun siendo preceptos programticos, tienen eficacia obligatoria y vinculante, no por lo que mandan sino por lo que prohben con su mero enunciado.

2. LOS DERECHOS DERIVADOS DE LOS PRINCIPIOS RECTORES Los principios de carcter econmico y social de los artculos 39 a 52 de la CE se pueden clasificar en dos grandes grupos, segn el alcance de las normas que los regulan. De un lado, aqullos plasmados en normas de naturaleza general, que afectan a todos los ciudadanos. Y, de otro, los que se concretan en normas de mbito especializado o particular, dirigidas a determinadas categoras de personas. a) Normas de alcance general 1) El derecho a la proteccin de la salud El artculo 43.1 CE afirma que Se reconoce el derecho a la proteccin de la salud. A la vez, se atribuye a los poderes pblicos la competencia para organizar y tutelar la salud pblica, adoptando las medidas preventivas y las prestaciones y servicios necesarios, correspondiendo a la ley fijar los concretos derechos y deberes de todos al respecto (43.2 CE). De esta manera el constituyente, siguiendo las pautas de la OMS y de la OIT (Organizacin Internacional del Trabajo), hace suya una concepcin amplia de la salud, que integra no slo los aspectos ms fsicos sino tambin aqullos relativos a las necesidades mentales y el bienestar social. Este derecho exige del Estado la prestacin de un servicio pblico, y requiere por tanto la constitucin de un sistema sanitario nacional, pero no impone un monopolio en su ejercicio. 2) El derecho al ocio, al deporte y a la educacin fsica

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Una vez constitucionalizado el derecho al trabajo, el siguiente paso en nuestra civilizacin, ha sido la promocin del ocio. En este sentido, el artculo 43.3 CE se refiere especficamente al fomento de la educacin fsica, el deporte y el ocio. 3) El derecho de acceso a la cultura, y la promocin de la ciencia y la investigacin cientfica y tcnica El artculo 44.1 CE consagra el derecho al acceso a la cultura. Este tipo de desarrollos permiten hoy hablar del Estado de la cultura, concebido como la fase superior de la democracia. Pues bien, este derecho de acceso a la cultura del artculo 44.1 debe complementarse con los derechos a la educacin (art. 27) y a la promocin de la ciencia y la investigacin cientfica (art. 44.2), as como con la proteccin de las culturas de los pueblos de Espaa que proclama el Prembulo de nuestra CE, y con la concepcin del servicio de la cultura como deber y atribucin esencial del Estado, que le obliga a facilitar la comunicacin cultural entre las CCAA, segn el artculo 149.2 CE. As concebido, el derecho a la cultura aparece, de un lado, como expresin del ejercicio de un derecho; y, de otro, como una garanta institucional, imponiendo una actividad a los poderes pblicos. 4) El derecho a disfrutar del medio ambiente Este derecho es uno de los denominados como de nueva generacin y se relaciona con la aspiracin a una digna calidad de vida, recogida en el Prembulo y en el artculo 129.1 CE. De esta manera, la CE se sita a la vanguardia de la preocupacin por los problemas ecolgicos y medioambientales. Esta conciencia medioambiental ha provocados, de una parte, la adhesin de Espaa a las principales resoluciones, recomendaciones y directivas internacionales (Conferencia de Ro de Janeiro de 1992 Cumbre de la Tierra). Y de otra, en el mbito institucional, explica, primero, la constitucin de un Consejo Asesor de Medio Ambiente (1994), y la ulterior creacin de un Ministerio con dicho nombre en 1996. El artculo 45 constitucionaliza el medio ambiente desde una doble dimensin: por supuesto, como derechos, pero tambin y especialmente, como deber. 5) El derecho a la vivienda El artculo 47 CE afirma que todos los espaoles tienen derecho a disfrutar de una vivienda digna y adecuada. Ahora bien, este derecho a la vivienda no se configura como un derecho de crdito, exigible frente a todos los poderes pblicos, a fin de obtener, de forma directa e inmediata, una vivienda digna y adecuada (higiene, seguridad, espacio, comodidad y reserva). El artculo 47 impone algo bien distinto, como es el desarrollo de una poltica de vivienda que promueva las condiciones necesarias para satisfacer dicha necesidad.

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Esta poltica de la vivienda responde a ciertos principios, recogidos en el mismo artculo 47: la regulacin de la utilizacin del suelo de acuerdo con el inters general (aun sin que proceda su socializacin, y con los lmites del derecho de propiedad del artculo 33.1), para impedir la especulacin; y la participacin de la comunidad en las plusvalas que genere la accin urbanstica de los poderes pblicos, excluyendo las llamadas plusvalas nominales, provocadas simplemente por las fluctuaciones de la moneda. b) Normas de alcance especializado 1) La proteccin de la familia, de la mujer y de los nios El artculo 39.1 de la CE asegura la proteccin social, econmica y jurdica de la familia. La ordenacin constitucional de la familia se ajusta, pues, a los siguientes postulados: Se distingue entre la proteccin especfica de la familia (art. 39.1) y el derecho a contraer matrimonio (art. 32.1), lo que supone desvincular ambos conceptos. Se mantiene la neutralidad en lo concerniente al concepto de familia constitucional y a su rgimen de tutela, aunque el Tribunal Constitucional confirme su tratamiento ms favorable en diferentes campos. Pese a ello, la jurisprudencia del TC no ha sido siempre consecuente al resolver diferentes situaciones de hecho. Se atribuye una especial atencin a las madres, cualquiera que sea su estado civil. Asimismo, se proclama la proteccin integral de los hijos, su igualdad ante la ley con independencia de su filiacin, y la investigacin de la paternidad. Esta proteccin, que incluye la obligacin de los padres de prestar asistencia de todo orden con independencia de la filiacin de los hijos (arts. 110 y 111 CC), alcanza el orden penal con la tipificacin del delito de abandono de familia (arts. 226-233 CP). Tambin la proteccin de los nios se consagra constitucionalmente en el artculo 39.4, que ha de ponerse en relacin con el 20.4, el cual configura la proteccin de la juventud y de la infancia como un lmite expreso a la libertad de expresin. En todo caso, esta tutela constitucional no establece un derecho de crdito concreto, que permita reclamar una prestacin especfica, sino un mandato a los poderes pblicos para que desarrollen una poltica determinada. Asimismo el Tribunal Europeo de Derechos ha establecido el derecho de los hijos a no ser separados de sus padres. En materia de menores se subraya, por parte de la STC 36/1991, la imperios necesidad de que las Cortes procedan a reformar la legislacin tutelar de menores. Por su parte, tambin el Defensor del Pueblo, en varios Informes anuales, apunt la necesidad de reformar ntegramente la legislacin aplicable al menor. Y as se hizo, primero, 116

con la LO 4/1992, que reform la Ley de 1948; y ltimamente, con la LO 5/2000, de 12 de enero, Reguladora de la Responsabilidad Penal de los Menores, que derog la anterior. 2) La proteccin de determinados sectores especficos de la poblacin Nuestra Constitucin, en su deseo de amparar a todos los ciudadanos sin excepcin, establece tambin una serie de enunciados que deben inspirar al legislador y que se destinan a diversos sectores especficos de la poblacin. Se trata de los siguientes: En primer lugar, el artculo 48 CE constitucionaliza la proteccin de la juventud, promoviendo su participacin en el desarrollo poltico, social, econmico y cultural. En segundo trmino, el artculo 49 CE presta especial atencin a la previsin, tratamiento, rehabilitacin e integracin de los disminuidos fsicos, sensoriales y psquicos. Aunque el mbito de esta proteccin se extiende expresamente a los disminuidos fsicos, sensoriales y psquicos, cabe preguntarse si alcanza tambin a los que puedan encontrar su origen en otras situaciones de marginacin. Por lo dems, debe recordarse la constitucionalidad de medidas de discriminacin positiva, como, por ejemplo, las reservas de plazas en el acceso a la funcin pblica para las personas discapacitadas o la despenalizacin de la esterilizacin de personas con grave deficiencia psquica, tras la oportuna autorizacin judicial, y con presencia en el procedimiento del Ministerio Fiscal. En tercer lugar, la preocupacin por la tercera edad del artculo 50 CE. Esta materia ha sido desarrollada tanto por el Estado, creando y regulando el Consejo Estatal de las Personas Mayores, como por todas las CCAA, cuyos Estatutos recogen esta preocupacin. Esta proteccin exige el disfrute de pensiones adecuadas y peridicamente actualizadas, as como la prestacin de una serie de servicios sociales en materias como salud, vivienda, cultura y ocio. En este contexto, el progreso histrico que evidentemente han supuesto medidas como las denominadas pensiones no contributivas y la actualizacin anual de las pensiones, contina siendo, a pesar de todo, insuficiente para garantizar un nivel de vida digno a la tercera edad. Un sector de la poblacin que, en las sociedades occidentales de nuestros das, tiende a crecer cada vez ms y a aumentar sus expectativas de vida por razones diversas, y no slo sanitarias. Finalmente, se salvaguardan de los derechos econmicos y sociales de los trabajadores espaoles en el extranjero, exigindose una poltica orientada hacia su retorno (art. 42 CE) que distingue esta

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garanta del derecho de entrada y salida del territorio nacional del artculo 19 CE. 3) La defensa de los consumidores y usuarios y, en especial, de su seguridad, su salud y sus legtimos intereses econmicos Ello viene regulado por el artculo 51.1 CE. Este mandato constitucional se concreta a travs de la promocin de la informacin y educacin de los consumidores, fomentando las organizaciones de usuarios, y asegurando su audiencia (art. 51.1 CE). El Instituto Nacional de Consumo considera irrenunciables los derechos ms elementales de los consumidores: el derecho a una informacin veraz sobre los distintos productos y servicios, el derecho a la defensa de los intereses sociales y econmicos de los usuarios, y el derecho a la indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos. 4) La proteccin de los trabajadores Junto a los derechos y libertades laborales, la CE incluye otras disposiciones que, con el carcter de principios rectores, protegen de forma ms o menos especfica a los trabajadores. Entre ellas, cabe sealar fundamentalmente dos preceptos: el primero de ellos es el artculo 40, que presenta una doble dimensin: de un lado, obliga a los poderes pblicos a promover condiciones favorables para el progreso social y econmico y para una distribucin ms equitativa de la riqueza regional y personal, fijando como objetivo la consecucin del pleno empleo. Este precepto ha de ponerse en relacin con los artculos 35 (que constitucionaliza el derecho al trabajo) y 130 (que impone a los poderes pblicos la atencin a la modernizacin y desarrollo de los sectores econmicos, entre los que se resaltan la agricultura, ganadera, artesana y pesca, a fin de equiparar el nivel de vida de todos los espaoles). De otra parte, el 40.2 tutela la formacin y readaptacin profesionales; la seguridad e higiene en el trabajo, la limitacin de la jornada laboral, las vacaciones peridicas y retribuidas, y el descanso necesario. El segundo precepto, aunque no se circunscriba nicamente a los trabajadores, reconoce el derecho a la Seguridad Social, garantizando la asistencia y las prestaciones sociales suficientes en situaciones de necesidad y, especialmente, en supuestos de desempleo (art. 41). 5) La especial tutela del patrimonio histrico, cultural y artstico El artculo 46 CE se distingue no tanto por reiterar la conservacin del patrimonio histrico, cultural y artstico, sino sobre todo por promover adems su enriquecimiento. 3. EL CONTENIDO DE LOS PRINCIPIOS RECTORES Los principios contenidos en este Captulo III, Ttulo I de la CE presentan una diferencia estructural y funcional con respecto a los

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derechos pblicos subjetivos y libertades fundamentales de los Captulos I y II. En efecto, estos principios no son derechos subjetivos, es decir, no son intereses jurdicos atribuidos por el ordenamiento a los ciudadanos, adjudicndoles un poder de disposicin sobre los mismos. En otras palabras, aun siendo intereses jurdicos tutelados, no son autnticos derechos, por lo que los ciudadanos no pueden dirigirse a los rganos judiciales exigiendo su satisfaccin por parte de los poderes pblicos. As pues, a diferencia de los verdaderos derechos, en ellos prima su dimensin objetiva, por lo que tampoco gozan de una eficacia jurdica directa e inmediata. Los principios sociales se pueden clasificar en cuatro grandes categoras: los que se conforman como normas programticas; los que aparecen como formulaciones de garanta institucional; y los que expresan la concrecin del principio de igualdad. En suma son normas subjetivas, que desempean principalmente una funcin hermenutica, orientando la interpretacin de cualquier disposicin, negocio o relacin jurdica; como derechos reaccionales, en cambio, slo resultan directamente eficaces en el proceso de inconstitucionalidad. Debe reiterarse que su funcin es diferente a la asignada en la CE a los derechos de libertad y a los derechos cvicos pero, en todo caso, imponen a los poderes pblicos la satisfaccin del contenido del derecho, cuando son requeridos por el ciudadano. Esta peculiaridad la recoge el artculo 53.3 CE afirmando que informarn la legislacin positiva, la prctica judicial y la actuacin de los poderes pblicos. Ahora bien, ello no impide que los poderes pblicos puedan proponerse otras finalidades distintas a las enunciadas por stos. En este sentido, podran posibilitar una reordenacin del contenido clsico de las libertades econmicas (derecho de propiedad, derecho de fundacin y libertad de empresa), incrementando la intervencin del Estado en la actividad y ordenacin econmica general en detrimento del mbito individual tradicionalmente protegido por aquellas. La eficacia de estos principios afecta a los tres poderes clsicos del Estado, aunque algunos preceptos (como la obligacin de los padres a prestar asistencia a sus hijos, art. 39.3), no se dirigen directamente a los poderes pblicos. a) Ante el Legislativo
Estos principios deben informar la legislacin positiva. Ello supone, principalmente, un mandato al legislador para que desarrolle y encauce su actividad normativa de acuerdo con los mismos, aunque se corre el peligro de que puedan terminar durmiendo para siempre en el texto de la Constitucin. Todo lo cual suscita tambin el problema de la irreversibilidad o la posible evolucin de los contenidos hoy vigentes de dichos principios, es decir, lo que cierta doctrina ha denominado la congelacin de los derechos y principios rectores.

b) Ante el Judicial

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Como sucede con el Legislativo, estos principios deben informar tambin la prctica judicial. Ahora bien, slo podrn ser alegados ante la jurisdiccin ordinaria de acuerdo con lo que dispongan las leyes que los desarrollen, por lo que gozan de un papel relevante como criterios hermenuticos (art. 53.3 CE).

c) Ante el Ejecutivo
Finalmente, los principios del Captulo III deben informar asimismo la actuacin del Poder ejecutivo. En efecto, delimitan la funcin de gobierno y el ejercicio de la potestad reglamentaria (tanto en el mbito estatal como en el autonmico), fundamental en el desarrollo de estas materias (arts. 97 y 152.1 CE). El mbito reglamentario slo queda vedado cuando se prev expresamente el principio de reserva de ley, o cuando, con carcter general, se ha producido una congelacin de rango por parte del legislador en una materia concreta. TEMA 14: EL SISTEMA DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS Y LIBERTADES. LAS GARANTAS DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES.

1. CONCEPTO, ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA. ( falta este punto, que ya os lo pasar porque no lo encuentro) 2. CLASIFICACIN DE LAS GARANTAS CONSTITUCIONALES DE LOS DERECHOS Y LIBERTADES. Las garantas de los derechos constitucionales estn recogidas en los artculos 53 CE y 54 CE. En el artculo 53 CE se establecen 3 niveles de proteccin segn la ubicacin de los derechos dentro del Ttulo I de la Constitucin. I. GARANTAS EXTRAJUDICIALES. (Todos los derechos del Cap. II del ttulo I) a) Garantas normativas: - Eficacia jurdica inmediata de los derechos fundamentales. - Principio de reserva de ley. - Respeto del contenido esencial. - Rigidez constitucional. b) Garantas institucionales. - Defensor del Pueblo. - Ministerio Fiscal. GARANTIAS JUDICIALES. a) Garantas de mbito interno.(Slo: Art.14 CE + Sec. 1, Cap. II, Ttulo I) - Recurso de amparo ordinario. - Recurso de amparo constitucional.

II.

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b) Garantas de mbito internacional. - Recurso ante el Tribunal Europeo de Derechos Humanos de Estrasburgo. - Recurso ante el Tribunal de Justicia de la Unin Europea.
Los principios del captulo III (menos dignos de proteccin ya que son de 3 generacin): se defienden slo ante tribunales ordinarios segn dispongan las leyes.

3. LAS GARANTAS EXTRAJUDICIALES: LA APLICACIN DIRECTA DE LOS DERECHOS Y LIBERTADES, EL PRINCIPIO DE RESERVA DE LEY, EL CONTENIDO ESENCIAL DE LOS DERECHOS Y LIBERTADES, EL DEFENSOR DEL PUEBLO Y EL MINISTERIO FISCAL. GARANTAS EXTRAJUDICIALES NORMATIVAS. La aplicacin directa de los derechos y libertades. Aparece regulado en el artculo 53.1 CE y significa que los derechos recogidos en el Captulo II del Ttulo I, no necesitan un desarrollo legislativo posterior ya que la Constitucin tiene consideracin de norma jurdica vinculante. El principio de reserva de ley. Este principio est regulado en el artculo 53.1 CE y significa que toda ley que regule los derechos recogidos en el Captulo II del Ttulo I, debe ser llevada a cabo por el poder legislativo, nica y exclusivamente. Deben ser regulados por: - Ley orgnica: los derechos recogidos en la seccin I del captulo II del Ttulo I; por tanto esto les dota de una mayor proteccin. - Ley ordinaria: los derechos recogidos en la seccin II del Captulo II del Ttulo I. El contenido esencial de los derechos y libertades. Tras la STC 11/1981, se establece que se debe respetar SIEMPRE el contenido esencial de los derechos y libertades. Esto es un concepto indeterminado que dicha sentencia defini como Concepto-tipo del derecho en cuestin, desarrollado por los juristas y jueces que, de forma general, se corresponde con la imagen que dicho derecho fundamental se tenga en la cultura jurdica, es decir, la imagen del Derecho en s. Por tanto, se debe proteger el valor jurdico representado en el derecho (inters jurdico protegido) ya que si el derecho queda sometido a una

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limitacin que lo hace impracticable, lo dificulta ms all de lo razonable e impide el ejercicio de sus derechos fundamentales se vulnera el contenido esencial de dicho derecho fundamental. Adems, hay otra garanta normativa recogida en el artculo 53.1 CE: Garanta de inconstitucionalidad: regulada en el artculo 161,1,a) CE - Se puede interponer hasta 3 meses despus de la (promulgacin) de la norma. - Lo pueden interponer art.162 CE): el Presidente del Gobierno, el Defensor del Pueblo, Las asambleas legislativas del las Comunidades Autnomas, el rgano colegiado de las mismas, 50 diputados y 50 senadores. - Adems, existe la cuestin de inconstitucionalidad (art.163 CE) donde se establece que si un rgano judicial considera que una norma con rango de ley puede ser inconstitucional y de ella, dependa el fallo, puede plantear al Tribunal Constitucional la constitucionalidad de la norma. GARANTAS EXTRAJUDICIALES INSTITUCIONALES. El defensor del pueblo. El Defensor del Pueblo se regula en el artculo 54 de la Constitucin y se desarrolla en la LO 3/1981, de 6 de abril, reguladora del Defensor del Pueblo. En ambas disposiciones se establece que es el alto comisionado de las Cortes Generales designado por stas (por un perodo de cinco aos) para la defensa de los derechos comprendidos en el ttulo I. Su estado jurdico se caracteriza por el disfrute de la autonoma en el ejercicio de sus funciones, no est sujeto a mandato imperativo y goza de inviolabilidad e inmunidad. Podr dirigirse al Defensor del Pueblo toda persona fsica o jurdica que invoque un inters legtimo sin restriccin alguna, aparte de actuaciones de oficio. El Defensor del Pueblo controla el Poder Ejecutivo, Legislativo y Judicial. Los ciudadanos se dirigen al Defensor del Pueblo a travs de una queja que se presentar firmada por el interesado con

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indicacin de su nombre, apellidos y domicilio, en escrito razonado, en papel comn y en el plazo mximo de un ao contado a partir del momento en que tuviera conocimiento de los hechos objeto de la misma. Todas las actuaciones del Defensor del Pueblo son gratuitas para el interesado y no ser preceptiva la asistencia de letrado ni de procurador. Adems, el Defensor deber informar al interesado del resultado de sus investigaciones as como la respuesta que hubiere dado la Administracin o funcionario implicado. Admitida la queja, el Defensor del Pueblo promover la oportuna investigacin sumaria e informal para el esclarecimiento de los supuestos de la misma. Adems, todos los poderes pblicos ests obligados a auxiliar, con carcter preferente y urgente, al Defensor del Pueblo en sus investigaciones. Cuando el Defensor del Pueblo tenga conocimiento de una conducta o un hecho presumiblemente delictivo, lo pondr inmediatamente en conocimiento del Fiscal General del Estado ya que el Defensor del Pueblo carece de funciones sancionadoras. Anualmente debe dar cuentas a las Cortes Generales de la gestin realizada en un Informe donde se detallar el nmero y tipo de quejas presentadas, las causas de rechazo de las que son rechazadas y el resultado de las que ha investigado; as como las sugerencias o recomendaciones admitidas por las Administraciones pblicas. En este dato no constarn datos personales de los interesados. El ministerio fiscal. El ministerio fiscal se regula en el artculo 124 CE y entre otras funciones, este artculo atribuye la misin de promover la accin de la justicia en defensa de la legalidad, de los derechos de los ciudadanos y del inters pblico tutelado por la ley, de oficio o a peticin de los interesados, as como velar por la independencia de los Tribunales y procurar ante stos la satisfaccin del inters social Adems, todo lo relativo al Ministerio Fiscal se regula a travs del Estatuto orgnico del Ministerio Fiscal aprobado por ley en 1981. Notas caractersticas:

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Garanta institucional, pues sus caractersticas bsicas vienen impuestos por el Texto constitucional. El legislador no puede ni suprimir la institucin ni privarla de sus rasgos ms esenciales. Reserva de ley para su Estatuto orgnico, que elimina la clsica capacidad gubernamental de regulacin de su organizacin y funcionamiento.

Segn el artculo 2 de su Estatuto orgnico el Ministerio Fiscal se integra, aunque con autonoma funcional en el Poder judicial y tiene sus propios rganos. Principios que rigen su actuacin:

Unidad: todos los integrantes de la Fiscala actan como si fueran una misma persona y a travs de sus rganos propios. Dependencia: en su vertiente interna supone la subordinacin a sus superiores y, en especial, al Fiscal General del Estado, que podrn dar instrucciones a los inferiores; pero en su vertiente externa se conecta con subordinacin respecto al poder ejecutivo. Legalidad: sometimiento a la ley, al igual que el resto de poderes pblicos (art. 9.1 CE) Imparcialidad: le obliga a actuar con objetividad al margen de cualquier inters particular. El Fiscal General del Estado ostenta la Jefatura superior del Ministerio Fiscal y su representacin en todo el territorio espaol. Es rgano de enlace entre el Ministerio Fiscal y el Gobierno. El Fiscal General del Estado es elegido de entre juristas espaoles de reconocido prestigio con ms de quince aos de ejercicio efectivo de su profesin. El Consejo Fiscal se elige por cuatro aos y es un rgano colegiado que pretende ser paralelo al Consejo General del Poder Judicial. Sus funciones son, entre otras: elaborar criterios de funcionamiento y estructuracin de sus rganos, informar las propuestas de nombramiento de cargos, elaborar informes, resolver expedientes disciplinarios.

rganos del ministerio fiscal:

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La Junta de Fiscales de Sala: rgano colegiado de asistencia del Fiscal General del Estado en materia doctrinal y tcnica, sobre todo, en orden a la formacin de los criterios unitarios de interpretacin, la resolucin de consultas, elaboracin de las memorias y circulares y en la preparacin de proyectos e informes que deban ser elevados al Gobierno. Las Fiscalas de cada rgano judicial (fiscala del tribunal supremo, fiscala de la audiencia nacional, etc.) son rganos compuestos o complejos. En ellas las funciones decisorias se atribuyen a los Fiscales Jefes. 1. Fiscala de la Sala del Tribunal Supremo equiparados a Magistrados del Alto Tribunal. 2. Fiscales equiparados a Magistrados. 3. Abogados Fiscales, equiparados a Jueces.

La carrera fiscal se organiza en tres categoras:

Para acceder a una de las categoras hay que pasar por la inferior. Funciones:

Ejercitar la accin penal pblica ante el rgano jurisdiccional y ser parte pblica en dicho proceso. Ejercitar las acciones, recursos y actuaciones pertinentes. Intervenir en el proceso penal, instando de la autoridad judicial la adopcin de las medidas cautelares que procedan y la prctica de las diligencias encaminadas al esclarecimiento de los hechos. Tomar parte en procesos civiles, cuando est comprometido el inters social o afecten a menores, incapaces o desvalidas. Promover conflictos de jurisdiccin y cuestiones de competencia Velar por la proteccin procesal de las vctimas. Velar por el respeto de las instituciones constitucionales y de los derechos fundamentales y libertades pblicas con cuantas actuaciones exija su defensa, es decir, intervenir o interponer procesos de amparo.

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Ejercer en materia de responsabilidad penal de menores. Defender la legalidad en los procesos contenciosoadministrativos y laborales que prevn su intervencin. INTERPONER RECURSO DE AMPARO ELECTORAL. NO PUEDE INTERPONER RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD.

4. LAS GARANTAS JUDICIALES: EL RECURSO DE AMPARO ORDINARIO Y EL RECURSO DE AMPARO CONSTITUCIONAL. Estas garantas slo son aplicables para los derechos comprendidos en la seccin 1 del captulo II del Ttulo 1 (art. 15-29) + art.14. El recurso de amparo ordinario. - Regulacin normativa. La Constitucin establece Estas garantas un procedimiento preferente y sumario para satisfacer ante la Jurisdiccin ordinaria, la proteccin de los artculos 14 y 30 CE referentes a la igualdad jurdica y el derecho de objecin de conciencia. - Legitimacin para la interposicin del recurso. El art. 53.2CE seala que cualquier ciudadano puede utilizar este recurso, as como se extiende a los extranjeros y tambin a las personas jurdicas. - Objeto del recurso. Son objetos de recurso de amparo ordinario los derechos recogidos en la seccin I del captulo II del ttulo I y el art. 14 CE. - Caracterizacin. El procedimiento jurisdiccional del art. 53.2 CE cualquier ciudadano podr recabar la tutela de las libertades y derechos reconocidos en el artculo 14 y la Seccin 1 del Captulo II ante los Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de preferencia y sumariedad, se caracteriza por ser un procedimiento constitucional, preferente y sumario; es decir, tendr prioridad sobre cualquier otra materia y los plazos sern ms breves para que el proceso sea ms rpido (se reducen a la mitad). - Clases de garantas.

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Se regul en la ley 62/1978, de 26 de diciembre de proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales, que estableci 3 clases de garantas: a) La garanta contencioso-administrativa. La nueva ley 29/1998, de la jurisdiccin Contencioso-administrativa, regula el procedimiento para la proteccin de los derechos fundamentales de la persona en el Captulo Primero, de su ttulo V. Se adopta pues un procedimiento preferente y limitado a la preservacin y restablecimiento del derecho fundamental conculcado. b) La garanta jurisdiccional penal. La ley 38/2002 de 24 de octubre, de reforma parcial de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, culmin el proceso de sustitucin y derogacin de la anterior, por la cual la nueva ley renuncia a restablecer un procedimiento especfico para estos concretos supuestos. c) La garanta jurisdiccional civil. La ley 1/2000 de 7 de enero, de enjuiciamiento civil estableci que esta garanta se insta ante los juzgados de Primera instancia a travs de un juicio ordinario. El recurso de amparo constitucional. - Significado y precedentes. Tiene su origen en el constitucionalismo hispanoamericano, concretamente surge en la Constitucin de Mxico de 1917. - Delimitacin. El art. 53.2 CE consagra el recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional cuya competencia se forma expresamente en el art. 161, 1, b) CE. En lneas generales, permite a los particulares obtener una tutela eficaz de sus derechos y libertades. - Objeto. Son objeto de tutela los derechos recogidos en la Secc. 1 del Cap. II del Ttulo I, adems del art. 14 CE y el derecho de objecin de conciencia del artculo 30.2 CE (servicio militar obligatorio). Este mbito inicial se ha visto complementado con otras normas posteriores, por ejemplo, para el recurso de amparo electoral.

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No obstante, tras la reforma de la LOTC del ao 2007, la vulneracin del derecho que se alegue deber acreditar la suficiente trascendencia constitucional para ser admitida. Adems, tiene carcter subsidiario, por lo que es requisito esencial haber agotado la va judicial. Actos recurribles. Los actos recurribles no se contemplan en la Constitucin de 1978, pero s en el artculo 41.2 de la LOTC; por tanto, los actos recurribles se agrupan en: actos parlamentarios, actos del ejecutivo y actos judiciales. Legitimacin. Estn legitimados para la interposicin del recurso de amparo constitucional (art. 162.1.b)): toda persona natural o jurdica que invoque un inters legtimo, el Defensor del Pueblo y el Ministerio Fiscal. La legitimacin tambin se refiere a la fase judicial ordinaria previa. Procedimiento. La tramitacin comienza con la interposicin de la demanda, en la que se expondrn los hechos que la fundamentan y los preceptos constitucionales que se estimen violados. Admitida la demanda, se remitirn las acusaciones o testimonios. La sala dar vista de las actuaciones a las partes para que presenten alegaciones procedentes en plazo estimado. Presentadas las alegaciones o transcurrido el plazo, la Sala pronunciar la sentencia en el plazo de 10 das. Otros datos importantes: El plazo para la interposicin del amparo es de 30 das desde la notificacin de la sentencia judicial firme. Su resolucin corresponde a las Salas del Tribunal Constitucional y, en su caso, a las Secciones. La Sentencia contendr alguno de estos dos fallos: a) Otorgamiento de amparo. Tras ello, se declara la nulidad de la decisin, acto o resolucin que hayan impedido el pleno ejercicio de los derechos y libertades protegidos y, en su caso, se restablecer al recurrente la integridad de su derecho o libertad. b) Denegacin de amparo.

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TEMA 15: La suspensin de los Derechos Fundamentales. 1. - PRECEDENTES. Precedentes El rgimen de la suspensin general de derechos encuentra su fundamento en el propio Estado de Derecho, en el que los derechos fundamentales no pueden ser absolutas, muchos menos en una situacin de anormalidad. Hay juristas que escribieron sobre esta suspensin: Gerber, jurista del s. XIX plantea la Defensa poltica de la constitucin, siendo este uno de los precedentes para el establecimiento de la suspensin de derechos. Faller, entiende la defensa constitucional como los medios disponibles para el Estado como salvaguarda de su existencia y ordenamiento fundamental ante amenazas internas. Subdivide los mecanismos para esta defensa en tres tipos: - Defensa normativa, que a travs de mandatos o prohibiciones ha de garantizar la subsistencia del estado y de su Constitucin - Defensa ejecutiva. Que se corresponde con la implantacin inmediata de medios materiales conducentes a asegurar la subsistencia del estado, de su constitucin y de su paz interna. -Defensa jurisdiccional, es la defensa que tienen los tribunales de su Constitucin, como el Tribunal constitucional (si lo hay) y similares (control normativo, recursos de amparo constitucional etc.) Modelos de derecho comparado: 1 Carencia de medidas de excepcin (GB). 2. Rgimen nico de dictadura constitucional (Weimar) 3. Diferenciacin entre tipos, segn la gravedad del estado de excepcin (CE/78) Notas definitorias: 1. Normalidad: previstas en al constitucin y ley. 2. Generalidad: casos claramente delimitados. Excepcionalmente, a toda la poblacin

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3. Normalidad: El menor tiempo posible 2. LA SUSPENSIN INDIVIDUAL DE DERECHOS La suspensin de derechos existe para la defensa constitucional. Se justifica la suspensin individual como defensa de los derechos fundamentales del conjunto de la sociedad (STC 25/1981) Existe un problema de incompatibilidad entre la suspensin individual de derechos y el rgimen constitucional. Existen precedentes normativos a la legislacin actual, tanto en el Cdigo Penal como en Cdigo de Justicia Militar, as como en Decretos y Reales Decretos. Regulacin actual: Actualmente la suspensin individual de derechos viene regulada: A) Por el artculo 55.2 de la C.E. (Captulo V De la suspensin de los derechos, Ttulo I) (regulado por primera vez en un texto constitucional espaol) Este artculo dice, principalmente: La suspensin individual de derechos puede estar regulada por una ley orgnica. Que esta suspensin se aplica a los siguientes derechos: -Art. 17.2: el derecho de todo detenido a ser puesto en libertad o a disposicin de la autoridad judicial en un plazo de setenta y dos horas. -Art 18.2: el derecho a la inviolabilidad del domicilio. -Art. 18.3: el derecho al secreto de las comunicaciones Estas suspensiones individuales se aplican a sujetos relacionados con bandas armadas o elementos terroristas. Se limita la utilizacin de esta suspensin. Si es abusiva, se puede producir responsabilidad penal.

-Comentario sobre este artculo (fuente, Congreso.es): Su constitucionalidad ha sido puesta en duda en numerosas ocasiones Existe para luchar contra la lacra del terrorismo en Espaa Entra en contradiccin que una legislacin para algo extraordinario y por tanto temporal (situacin del terrorismo) se constitucionalize. B) A los derechos que se pueden suspender se les aadir, mediante legislacin posterior, los siguientes: -Art. 20: libertad de prensa. Se pueden clausurar medios de difusin.

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-Art. 23.2: Suspensin de cargo pblico y privacin del derecho de sufragio pasivo. Art. 22: libertad de asociacin. Mediante la declaracin de ilegalidad y disolucin de partidos polticos. Decretos leyes de prevencin del terrorismo y sobre el terrorismo, de 1975 y 1076. RD de 1997 Justificacin y valoracin En el Art. 55.2 CE se regula por primera vez en nuestra historia. Su aplicacin y reconocimiento constitucional es difcilmente compatible con el Estado de Derecho. Por ello, debe evitarse todo uso y aplicacin extremadamente abusiva. C) Modificaciones de la Ley de Enjuiciamiento Criminal (Art. 384 bis, 520 bis, 553, 579, Disposicin Adicional). Suspensin de un cargo pblico por relacin con terrorismo Se puede decretar incomunicacin del sujeto. Se puede detener la correspondencia privada. Disposicin adicional: Las referencias a la norma del desarrollo del Art. 55.2 de la Constitucin, se entendern hechas a esa Ley Orgnica. D) Otra normativa aplicable (diapositivas): SSTC 25/1981 que declara la inconstitucionalidad de algunos preceptos de la LO 11/1980 y 9/1984. STC 138/199. 3. LA SUSPENSIN GENERAL DE DERECHOS La suspensin general de derechos ha venido recogida en gran parte de las Constituciones Espaolas desde 1812, a diferencia de cmo ocurra en la individual. En Derecho Comparado, existe el Convenio Europeo de derechos humanos de 1950, que la regula en su Art. 15. As como el Pacto Internacional de Derechos civiles y polticos de 1966, que establece lmites para estas suspensiones en su Art. 4: No pueden crear situaciones de discriminacin, no pueden afectar al derecho a la vida, a la prohibicin de torturas, a la libertad de pensamiento. No pueden vulnerar el principio de legalidad penal. No pueden suponer la adopcin de cualquier forma de esclavitud o servidumbre. Dejando claro estos lmites, la suspensin de derechos presenta las siguientes notas caractersticas: Su finalidad es mantener el orden constitucional No pueden suponer la quiebra o suspensin completa de la Constitucin Requieren de razones legtimas Deben ser temporales, delimitados, proporcionados y transitorios. LEGISLACIN:

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A) Constitucional: Viene recogida en los siguientes artculos de la Constitucin: Art. 55.1. Donde se prev la suspensin general de los siguientes artculos: Art. 17. Derecho a la libertad y seguridad. Se amplan las 72 horas de detencin en 24 ms. Art 18.2 Inviolabilidad del domicilio Art 18.3 Secreto de las comunicaciones Art 19 Libertad de circulacin y residencia Art 20.1 a y d. Libertad de expresin Art. 20.5 Libertad de informacin Art 21 Derecho de reunin y manifestacin Art 28.2 Huelga Art 37.2 Derecho de trabajadores y empresarios a la adopcin de medidas de conflicto colectivo. Cabe destacar que no se suspenden todos estos derechos al declarar un estado de alarma, excepcin o sitio, sino unos s y otros no, dependiendo de la situacin concreta y de lo que apruebe el congreso (en el caso de los estados de excepcin y sitio). Art 116. En este artculo se nombran y se da la regulacin general de los estados de alarma, excepcin y sitio. En los 5 puntos del artculo (resumen): 1. En este punto se dicen que han de ser regulados por ley orgnica 2. El estado de Alarma ser declarado por el Gobierno y acordado por el Consejo de Ministros en menos de 15 das. Se le comunicar de esto al Congreso de Diputados. Se necesitar la autorizacin del mismo para la prorroga del Estado de Alarma. 3. El estado de excepcin lo declarar el Gobierno, previa autorizacin del Congreso. Esta autorizacin tambin determinar las caractersticas (competencia territorial, duracin) del mismo. 4. El estado de sitio ser declarada por mayora absoluta en el Congreso a propuesta exclusiva del gobierno. El Congreso tambin determinar la duracin 5. No se puede disolver el Congreso durante uno de estos estados. A su vez, quedarn convocadas automticamente las Cmaras al declararse los mismo. A tener en cuenta: Alarma < Excepcin < Sitio (orden de importancia, el peor es el de sitio, en el que se pueden suprimir un mayor n de derechos. En el de alarma no se suprimen derechos como tales.) El nico de estos estados que ha sido decretado ha sido el de alarma. El 4 de diciembre de 2010 (huelga de los controladores areos).

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B) Por ley orgnica: LO 4/1981 de 1 de junio. Desarrollada en cada uno de los tres estados a decretar. 3.1 Estado de alarma El estado de alarma supone la concentracin de competencias policiales y ejecutivas en manos de la autoridad competente, y no como tal una suspensin de derechos fundamentales: sino la limitacin de algunos de ellos. En la LO 4/1981 se desarrolla el Estado de alarma de la siguiente forma: Art. 4: Se puede declarar en los siguientes supuestos: a) Catstrofes, calamidades o desgracias pblicas (terremotos, incendios). b) Crisis sanitarias (epidemias o situaciones de contaminacin) c) Paralizacin de servicios pblicos esenciales. d) Casos de desabastecimiento de productos de 1 necesidad. Art 11: Durante el estado de alarma se podrn dictar las siguientes medidas: Limites en el derecho de circulacin, y permanencia de personas o vehculos de motor (Art. 19 CE), Prctica de requisas temporales de bienes La intervencin y ocupacin de locales La limitacin en el uso de bienes y servicios de primera necesidad La imparticin de ordenes necesarias para el aseguramiento de abastecimiento de mercados 3.2 El estado de excepcin Segn el Art. 13.1 de la LO 4/1981 proceder su declaracin cuando: el libre ejercicio de los derechos y libertades de los ciudadanos, el normal funcionamiento de las instituciones democrticas, el de los servicios pblicos esenciales para la comunidad, o cualquier otro aspecto del orden pblico, resulten tan gravemente alterados que el ejercicio de las potestades ordinarias fuera insuficiente para restablecerlo y mantenerlo. En este caso el Gobierno podr solicitar del Congreso la pertinente autorizacin para su declaracin. Ahora bien, no cabe cualquier alteracin del orden pblico, sino que se necesita de una situacin que suponga amenaza para el ejercicio de los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin. La declaracin ser por el Real Decreto del Consejo de Ministros, previa autorizacin del Congreso, que naturalmente podr incluir modificaciones en la solicitud que present el Gobierno. Slo podr ser declarado por un periodo inicial de treinta das. Ms tarde, prorrogado por otros treinta. As como una nueva declaracin pasados estos sesenta das. Su declaracin deber comunicarse, cuando afecte a los derechos recogidos en la Convencin de los derechos humanos de 1950, al Secretario General del Consejo de Europa. Se puede proceder a la suspensin de los siguientes derechos: Libertad y seguridad personal (Art. 17 CE), amplindose el plazo de detencin provisional a 10 das, tras comunicacin al juez en 24 horas. Inviolabilidad del domicilio (Art. 18.2 CE)

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Secreto a las comunicaciones (Art. 18.3 CE) Circulacin y residencia (Art. 19 CE) Expresin e informacin (Art. 20.1 a y b CE) Reunin y manifestacin (Art.. 21 CE) Huelga (Art.. 28 CE)

3.3 El estado de sitio. Segn el Art. 32. 1 de la LO 4/1981 proceder su declaracin cuando se produzca o amenace producirse una insurreccin o acto de fuerza contra la soberana e independencia de Espaa, su integridad territorial o el ordenamiento constitucional, que no pueda resolverse por otros medios. Se trata, por tanto, de la situacin de excepcionalidad ms grave, esto es en momentos de crisis de Estado, por : Insurreccin o acto de fuerza contra la independencia y soberana de Espaa. Insurreccin o acto de fuerza contra la integridad territorial de Espaa o su ordenamiento constitucional, esto es, las situaciones de sedicin previstas en los arts. 544 y 549 del CP (Art. 544. Son reos de sedicin los que, () se alcen pblicamente para impedir, por la fuerza o fuera de las vas legales, la aplicacin de las Leyes o a cualquier autoridad () el legtimo ejercicio de sus funciones, o de las resoluciones administrativas o judiciales. // Art. 549

La declaracin corresponde al Congreso, con especificacin de su mbito territorial, duracin y condiciones. E idntico procedimiento es aplicable para su prrroga, modificacin o cese anticipado. Aprobada la declaracin, el Presidente del Congreso lo comunicar al Presidente del Gobierno, quien ordenar su publicacin en el BOE y al Secretario General del Consejo de Europa. Segn la regulacin contenida en la LO 4/1981: 1. Se establece la supremaca de la Autoridad civil (Art.. 33) 2. Se establece la reduccin de los poderes y facultades de la Autoridad militar en la emisin de bandos militares, que, en todo caso, deben respetar el principio de legalidad. 3. Se permite la suspensin temporal de las garantas jurdicas del detenido del Art. 17.3 (derecho a ser informado de las razones de su detencin, derecho a no declarar, y derecho a la asistencia letrada). 4. No supone la vigencia de la pena de muerte (LO 11/1955 de 27 de noviembre, que as lo establece) 5. Se permite que el conocimiento de determinados delitos sea competencia de la jurisdiccin militar, aunque ello deber ser establecido por ley. Se trata de una situacin de anormalidad constitucional de carcter transitorio. Una vez finalizadas las causas que aconsejaron su declaracin, deben decaer todos sus efectos salvo las declaraciones firmes (Art. 1.3 LO 4/1981)

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Y adems: Su ejercicio debe ser delimitado y proporcionado Exige una declaracin especfica del mismo, respetando los parmetros y exigencias Caracterizacin: La previsin del Art. 55.2 no es preceptiva, sino potestativa. Es el legislador quien valora su oportunidad y conveniencia, segn la jurisprudencia del TC. Exigencias constitucionales: 1 presupuestos 2 el estado de alarma 3 el estado de excepcin 4 el estado de sitio 1Relaciones especiales de sujecin. Supone que algunas personas, por su cargo, profesin o situacin no gozan de los mismos derechos que el resto. Su origen se sita en el Derecho Alemn del s XIX, 2 La suspensin individual de los derechos. Novedad en nuestro Derecho C. Tambin parte del D. Comparado europeo. Bajo el rgimen franquista ya se prevean una serie de supuestos de naturaleza y finalidad antiterrorista que, de manera sistemtica y contradictoria, prevean la suspensin individual de derechos. 3 la suspensin general de los derechos No es una novedad en nuestro O.J, ni en el inter y ni en el comparado. Por ejemplo se recoge en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 1966 NO APARECE EN EL TEMARIO (slo en diapositivas) 0. LAS RELACIONES ESPECIALES DE SUJECIN Las relaciones especiales de sujecin son una limitacin especial de derechos que sufren algunos miembros de la administracin Tradicionalmente se referan a las personas que formaban parte de la Administracin pblica, sobre todo en el caso de los militares y los funcionarios. Durante el franquismo se favoreci y facilit el reconocimiento de los estados de excepcin bajo un sometimiento legal ms leve. No se respectaba el principio de legalidad pues se regulaban a travs de ordenanzas. Los funcionarios tenan los derechos muy limitados ante la administracin. Ex exclua la aplicacin del non bis in idem. Se puede imponer sancin penal y administrativa tambin, bastando normas reglamentarias para ellas.

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En la constitucin actual se reconocen 4 tipos de personas con Relaciones especiales de sujecin: - Funcionarios pblicos. -Presos -Soldados -Escolares Tambin prev las siguientes relaciones especiales de sujecin, es decir, restriccin de determinados derechos fundamentales en los siguientes casos: - Derecho a la libertad en los presos (Art. 25.2 CE) -Limitacin de derecho a la sindicacin de las fuerzas Armadas y de los Cuerpos de seguridad del Estado (Art. 28.1 CE) 3- Rgimen jurdico del derecho a la sindicacin para los funcionarios pblicos (Art. 103.3 CE) 4 Exclusin de los derechos de peticin colectiva de las F. A. y dems cuerpos sometidos a disciplina militar (Art. 29.2 CE) 5 Suspensin de determinados derechos y libertades pblicas durante el tiempo de cumplimiento del servicio militar o prestacin social sustitutoria (30.2) 6 Limitaciones a los derechos de sindicacin y asociacin de Jueces y Magistrados de las jurisdicciones ordinarios y constitucionales La lnea jurisprudencial es cada vez ms restrictiva con estas limitaciones. Se exige incluso el cumplimiento de los requisitos constitucionales de legalidad formal y como garanta de la seguridad jurdica de los ciudadanos (STC 61/1990). Los colectivos de la Guardia Civil y la Polica Nacional demandan que sus derechos sean menos limitados. Sobre todo en lo relativo al derecho a la huelga o la sindicacin.

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