Jurisprudência Mineira - Ed.172

Jurisprudncia Mineira
rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte.
Jurisprudncia Mineira
Belo Horizonte
a. 56
v. 172
p. 1-494
janeiro/maro 2005
Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Superintendente Des. Srgio Antnio de Resende Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva Diretora Executiva Maria Ceclia Belo Gerente de Documentao, Pesquisa e Informao Especializada Pedro Jorge Fonseca Assessoria Jurdica Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Coordenao de Comunicao Tcnica Eliana Whately Moreira - Coordenadora urea Santiago Edvano Pinheiro de Lima Maria Clia da Silveira Maria Mnica Ribeiro Rocha Maria Tereza Alves Marisa Martins Ferreira Maricelle da Silva Medeiros Meire Aparecida Furbino Marques Svio Capanema Ferreira de Melo Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Equipe da Unidade Francisco Sales Daysilane Alvarenga Ribeiro - Diretora de Jurisprudncia e Pesquisa Maria Beatriz da Conceio Medona - Coordenadora da Diviso de Redao Joo Dias de vila Joo Oscar de Almeida Falco Liliane Maria Boratto Maria Amlia Ribeiro Kasakoff Shirley de Paiva Alexandre Silva Habib - Coordenador da Diviso de Reviso Ceclia Maria Alves Costa Luiz Gustavo Villas Boas Givisiez Mauro Teles Cardoso Myriam Goulart de Oliveira Joo Dutra Moreira - Digitador
Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes Rua Guajajaras, 40 - 17 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8900 30180-100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.gov.br/ejef - ejef@tjmg.gov.br
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico: ASCOM/COVIC Diagramao: EJEF/GEDOC/COTEC - Marcos Aurlio Rodrigues e Thales Augusto Bento Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB
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JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2005 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSQN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)
ISSN 0447-1768
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Presidente
Desembargador MRCIO ANTNIO ABREU CORRA DE MARINS

Primeiro Vice-Presidente
Desembargador ORLANDO ADO DE CARVALHO

Segundo Vice-Presidente
Desembargador SRGIO ANTNIO DE RESENDE

Terceiro Vice-Presidente
Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO

Corregedor-Geral de Justia
Desembargador RONEY OLIVEIRA Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade em 31.03.2005) Francisco de Assis Figueiredo Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins Hugo Bengtsson Jnior Orlando Ado de Carvalho Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa Kelsen do Prado Carneiro Isalino Romualdo da Silva Lisba Srgio Antnio de Resende Armando Pinheiro Lago Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Lucas Svio de Vasconcellos Gomes Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson Reis Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jse Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim Soares Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel Fernando Brulio Ribeiro Terra Edivaldo George dos Santos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Srgio Augusto Fortes Braga Maria Elza de Campos Zettel Geraldo Augusto de Almeida Caetano Levi Lopes Lamberto de Oliveira SantAnna Luiz Audebert Delage Filho Ernane Fidlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Celso Maciel Pereira Erony da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de Lacerda
Jos Edgard Penna Amorim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Jos Luciano Gouva Rios Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Carlos Batista Franco Geraldo Jos Duarte de Paula Beatriz Pinheiro Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Eulina do Carmo Santos Almeida Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Roberto Borges de Oliveira Eli Lucas de Mendona Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais
Ddimo Inocncio de Paula Unias Silva Eduardo Brum Vieira Chaves William Silvestrini Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Jos de Dom Vioso Rodrigues Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Jos Amncio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nvio Lacerda Walter Pinto da Rocha Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob
Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso
Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Francisco Figueiredo) - Horrio: 13 horas -
Hugo Bengtsson Jnior * Eduardo Guimares Andrade Geraldo Augusto de Almeida Jos Luciano Gouva Rios Vanessa Verdolim Hudson Andrade
Francisco de Assis Figueiredo* Nilson Reis Jarbas Ladeira Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes
* Presidente da Cmara
Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Antnio Hlio Silva) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Nilo Schalcher Ventura* Lucas Svio de Vasconcellos Gomes Kildare Gonalves Carvalho Lamberto de Oliveira Sant'Anna Celso Maciel Pereira
Antnio Hlio Silva* Jos Tarczio de Almeida Melo Clio Csar Paduani Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz
Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Sexta Cmara Cvel Segundas-feiras

Desembargadores
Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Cludio Costa) - Horrio: 13 horas -
Cludio Renato dos Santos Costa Jos Francisco Bueno* Dorival Guimares Pereira Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva
Jos Domingues Ferreira Esteves* Ernane Fidlis dos Santos Manuel Bravo Saramago Edilson Olmpio Fernandes Carlos Batista Franco
Stima Cmara Cvel Segundas-feiras

Desembargadores
Oitava Cmara Cvel Segundas-feiras

Desembargadores
Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Isalino Lisba) - Horrio: 13 horas -
Armando Pinheiro Lago* Antnio Marcos Alvim Soares Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda
Isalino Romualdo da Silva Lisba* Fernando Brulio Ribeiro Terra Silas Rodrigues Vieira Jos Edgard Penna Amorim Pereira Geraldo Jos Duarte de Paula
Nona Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Dcima Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alberto Vilas Boas) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant
Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa * Roberto Borges de Oliveira Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Paulo Roberto Pereira da Silva Evangelina Castilho Duarte
Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia da Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Teresa Cristina da Cunha Peixoto*
Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca* Geraldo Domingos Coelho Antnio Srvulo dos Santos Jos Flvio de Almeida Nilo Nvio Lacerda
Maurcio Barros Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Selma Maria Marques de Souza Jos Afrnio Vilela
Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Drcio Lopardi Mendes) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eulina do Carmo Santos Almeida* Francisco Kupidlowski Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani
Drcio Lopardi Mendes* Valdez Leite Machado Ddimo Inocncio de Paula Elias Camilo Sobrinho Helosa Helena de Ruiz Combat Renato Martins Jacob
Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Jos Affonso da Costa Crtes* Guilherme Luciano Baeta Nunes Unias Silva Jos de Dom Vioso Rodrigues Jos de Anchieta da Mota e Silva Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras
Desembargadores
Mauro Soares de Freitas* Francisco Batista de Abreu Jos Amncio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Quinta, Dcima Sexta e Dcima Stima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eduardo Marin da Cunha Walter Pinto da Rocha* Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino
Primeira Cmara Criminal Teras-feiras
Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras
Terceira Cmara Criminal Teras-feiras
Desembargadores
Desembargadores
Desembargadores
Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcia Maria Milanez Carneiro Srgio Augusto Fortes Braga Armando Freire*
Reynaldo Ximenes Carneiro* Joaquim Herculano Rodrigues Jos Antonino Baa Borges Hyparco Immesi Beatriz Pinheiro Caires
Kelsen do Prado Carneiro* Jane Ribeiro Silva Antnio Carlos Cruvinel Erony da Silva Paulo Czar Dias
Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Gudesteu Biber
Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras

Desembargadores
Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Delmival de Almeida Campos* Eli Lucas de Mendona Ediwal Jos de Morais Eduardo Brum Vieira Chaves William Silvestrini
Alexandre Victor de Carvalho Maria Celeste Porto Teixeira Antnio Armando dos Anjos* Antoninho Vieira de Brito Hlcio Valentim de Andrade Filho
Segundo Grupo de Cmaras Criminais (2 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Delmival de Almeida Campos
Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas

Desembargadores
Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins

Presidente
Roney Oliveira
Orlando Ado de Carvalho

Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson Reis Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves Jane Silva
Srgio Antnio de Resende

Mrio Lcio Carreira Machado

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Desembargadores
Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins

Presidente
Presidente do TRE
Orlando Ado de Carvalho

Isalino Romualdo da Silva Lisba Armando Pinheiro Lago

Vice-Presidente do TRE
Srgio Antnio de Resende

Nilo Schalcher Ventura Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Lucas Svio de Vasconcellos Gomes Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco Immesi Kildare Gonalves Carvalho Dorival Guimares Pereira
Mrio Lcio Carreira Machado

Roney Oliveira
Francisco de Assis Figueiredo Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Hugo Bengtsson Jnior Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa Kelsen do Prado Carneiro
Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior
Escola Judicial Des. Edsio Fernandes
Superintendente Des. Srgio Antnio de Resende
Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva
Comit Tcnico
Des. Srgio Antnio de Resende - Presidente Des. Jane Ribeiro Silva Maria Ceclia Belo Thelma Regina Cardoso Maria Teresa Santos de Arajo Ribeiro Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade Des. Nilson Reis Des. Antnio Carlos Cruvinel Dr. Selma Maria Marques de Souza Dr. Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Des. Caetano Levi Lopes - Assessor Especial
Diretora Executiva Maria Ceclia Belo
Gerente de Documentao, Pesquisa e Informao Especializada Pedro Jorge Fonseca
Assessoria Jurdica Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte
Coordenadora de Comunicao Tcnica Eliana Whately Moreira
Coordenador de Pesquisa e Orientao Tcnica Bernardino Senna de Oliveira
Coordenadora de Documentao e Biblioteca Denise Maria Ribeiro Moreira
Comisso de Divulgao e Jurisprudncia
Desembargadores Orlando Ado de Carvalho - Presidente Eduardo Guimares Andrade - 1 Cvel Caetano Levi Lopes - 2 Cvel Kildare Gonalves Carvalho - 3 Cvel Jos Carlos Moreira Diniz - 4 Cvel Maria Elza de Campos Zettel - 5 Cvel Ernane Fidlis dos Santos - 6 Cvel Antnio Marcos Alvim Soares - 7 Cvel Silas Rodrigues Vieira - 8 Cvel Osmando Almeida - 9 Cvel Paulo Roberto Pereira da Silva - 10 Cvel Jos Afrnio Vilela - 11 Cvel Geraldo Domingos Coelho - 12 Cvel Francisco Kupidlowski - 13 Cvel Helosa Helena de Ruiz Combat - 14 Cvel Jos Affonso da Costa Crtes - 15 Cvel Sebastio Pereira de Souza - 16 Cvel Antnio Lucas Pereira - 17 Cvel Srgio Augusto Fortes Braga - 1 Criminal Beatriz Pinheiro Caires - 2 Criminal Jane Ribeiro Silva - 3 Criminal Eli Lucas de Mendona - 4 Criminal Maria Celeste Porto Teixeira - 5 Criminal
SUMRIO
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Jos Guido de Andrade - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
Di Cavalcanti e o TJMG - Nota histrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
DOUTRINA A falncia: inovaes introduzidas pela Lei n 11.101/2005 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 O papel do magistrado na efetivao do princpio do contraditrio no processo penal . . . . . . . . . . 37
TRIBUNAL DE JUSTIA D E MINAS GERAIS 1 Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 2 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 3 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 395
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 423
NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 455
NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459
Desembargador JOS GUIDO DE ANDRADE
Memria do Judicirio Mineiro
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

Nota biogrfica Desembargador Jos Guido de Andrade
Filho do coletor federal Joo da Cruz de Andrade e de Enedina Cunha de Andrade, o Desembargador Jos Guido de Andrade nasceu em Andrelndia, Minas Gerais, em 18 de outubro de 1932. Bacharelou-se em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais em 1956 e, nos anos seguintes, exerceu a advocacia em sua terra natal, onde tambm foi professor de Histria e Geografia. No Ministrio Pblico, exerceu funes de Promotor adjunto na Comarca de Ipanema e Promotor de Justia, por concurso, na Comarca de Ibiraci. Seu ingresso na magistratura se deu por concurso pblico em 1961 e, desde ento, passou pelas Comarcas de Resende Costa, So Gotardo, Caranda e Juiz de Fora, chegando finalmente Comarca de Belo Horizonte, por merecimento, em 1979. Nos juzos que dirigiu, destacou-se por sua postura liberal na instruo processual, permitindo, muitas vezes, que os prprios advogados tomassem depoimento sob sua superviso. Na carreira docente, lecionou a disciplina Direito Processual Penal na Universidade Federal de Juiz de Fora e na Faculdade de Cincias Jurdicas e Sociais Melo Viana Jnior. Foi o primeiro Diretor da Associao dos Magistrados Mineiros da Zona da Mata, realizando-se, em sua gesto, o primeiro encontro de magistrados no interior do Estado para o Ciclo de Conferncias da Escola Judicial do Tribunal de Justia, em convnio com a referida associao. Em agosto de 1982, foi designado Diretor do Foro Eleitoral de Belo Horizonte. Em 1984, foi promovido, por merecimento, para o Tribunal de Alada de Minas Gerais e, em abril de 1988, chegou a Desembargador. No Tribunal de Justia ocupou os cargos de Vice-Corregedor, Corregedor-Geral de Justia e, na AMAGIS - Associao dos Magistrados Mineiros -, foi 1 VicePresidente e, posteriormente, Presidente. Entre as comendas, medalhas e ttulos que recebeu, destacam-se os de Comendador da Ordem dos Bandeirantes, diploma de benemrito da Polcia Militar de Juiz de Fora, Medalha Santos Dumont, Medalha de Honra da Inconfidncia, ttulo Cidado Honorrio de Juiz de Fora e o trofu Pequeno Jornaleiro como personalidade do ano no setor Justia. Em sua terra natal, recebeu justas homenagens, e a principal delas foi a de ter uma das dependncias do frum local com seu nome. O Desembargador Jos Guido marcou sua passagem pela magistratura mineira, despertando admirao e respeito dos colegas, serventurios e jurisdicionados. Era tolerante e humano e, como magistrado, competente e independente. Em outubro de 2004, a magistratura mineira viu-se consternada com sua perda. Dono de uma personalidade simples e equilibrada, o Desembargador Jos Guido de Andrade enobreceu a magistratura mineira.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 13-18, jan./mar. 2005
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Referncias bibliogrficas: Dicionrio Biogrfico de Minas Gerais - perodo republicano -1889-1991/ Coordenao de Norma de Gis Monteiro. Belo Horizonte: Assemblia Legislativa do Estado de Minas Gerais, 1994, p. 45-6. Minas Gerais. 30 Anos Amagis, 2002. 54 p. Juiz do trabalho aposentado e professor da UFMG - Dr. Silva Paula Otaclio. -:::-
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Nota histrica
Di Cavalcanti e o TJMG Andrea Vanessa da Costa Val*
O trabalho de um dos maiores nomes da pintura nacional est presente no Tribunal de Justia e merece ser admirado. So dois belssimos murais assinados pelo nosso famoso artista Emiliano Di Cavalcanti, sendo um deles localizado esquerda, do saguo do Anexo I, e outro no auditrio do mesmo prdio. Nesses dois trabalhos, podemos perceber todas as caractersticas do seu trao que o fizeram conhecido e reconhecido como o mais carioca dos pintores, ou melhor, o mais brasileiro dos artistas plsticos. Sua pintura difundiu pelo mundo a imagem do Brasil, reafirmando, assim, uma das propostas do movimento modernista brasileiro, do qual Di Cavalcanti fizera parte ao lado de Anita Malfatti, Mrio de Andrade, Oswald de Andrade e outros. Uma arte puramente nacionalista, que ser tornou conhecida como um abrasileiramento temtico. Retratou o cotidiano do nosso povo em figuras genuinamente brasileiras. A mulata, o folio, o pescador, o universo folclrico e o carnaval foram a expresso maior de sua obra. Apesar de ter cursado a Faculdade de Direito, foi nas artes plsticas que o pintor alcanou notoriedade nacional e internacional. Sem ttulos, os murais assinados por Di Cavalcanti pintados entre os anos de 1950 e 1951, localizados no Tribunal de Justia de Minas Gerais, so significativos exemplares do trabalho do pintor. Ambos apresentam caractersticas semelhantes, prprias do seu trabalho. As cenas do cotidiano do povo brasileiro juntamente com a percia tcnica do pintor do s obras o seu carter nacionalista-modernista. A ousadia esttica que se v na relao harmoniosa de planos e volumes acompanhada pela riqueza de cores e luminosidade. O tratamento dado cor e pintura so elementos usados para dar uma atmosfera quente obra. A deformao da figura humana para ressaltar sentimento tambm pode ser considerada um dos seus traos tpicos usado para transmitir emoo brasilidade do tema. E, ainda, as paisagens urbana e rural como cenrio para os personagens presentes na pintura, como forma de abranger todo o universo nacional. So obras de grande relevncia, assim como todo o acervo deixado pelo artista. Di Cavalcanti nasceu em 1897 no Rio de Janeiro. Sua trajetria comea em 1922, quando idealizou e organizou a Semana da Arte Moderna, criando todas as peas promocionais para o evento (catlogo e programa). A repercusso desse movimento cultural, que trouxe o sentimento nacionalista aos que dele participaram, direcionou todo
*Assessora
da Memria do Judicirio Mineiro.
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o trabalho de Di Cavalcanti e foi a partir da que sua carreira tomou impulso para ganhar, definitivamente, o cenrio internacional. Parte para Paris e por l permanece durante dois anos. Nesse perodo, expe em vrias capitais europias e conhece artistas j renomados, como Picasso e Matisse. Ao retornar ao Brasil, ingressa no Partido Comunista. O momento poltico do Pas e sua identificao com as causas nacionais fazem dele um pintor social militante, e sua arte apresenta um tom anrquico, misto de orgulho e deboche. J na dcada de 40, torna-se preso poltico e se v obrigado a voltar a Paris, agora como exilado, depois da publicao de trabalhos que satirizavam o militarismo da poca. Aps 4 anos na Europa, com o advento da 2 Guerra Mundial, Di Cavalcanti retorna ao Brasil, fixando residncia na Cidade do Rio de Janeiro. A essa altura, seu nome e seu trabalho j se encontram consolidados no rol dos grandes pintores. Faz exposies em pases latinos, e sua obra comea a lhe render premiaes nos anos que se seguem. Artista verstil, Di Cavalcanti tambm escreveu e ilustrou livros, revistas e painis, cenrios para teatro e murais em locais diversos. Por serem consideradas obras fixas, os murais merecem destaque especial, pois, alm de conceberem arte a funo social e coletiva, atuam tambm como elemento complementar ao suavizarem o ambiente onde se encontram. Registram-se, portanto, a importncia e a grandeza do trabalho deste nosso grande mestre da pintura nacional, que conseguiu retratar o Brasil de uma forma to exuberante e fiel, com um destaque especial para os murais existentes no Anexo I. Emiliano Di Cavalcanti faleceu, em 26 de outubro de 1976, no Rio de Janeiro, e deixou cerca de 5.000 trabalhos realizados. -:::-
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DOUTRINA
A falncia: inovaes introduzidas pela Lei n 11.101/2005* Dr. Moacyr Lobato de Campos Filho**
Sumrio: 1 Introduo. 2 O Dec.-lei n 7.661/1945. 3 A falncia na Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005. 4 Escopo do processo falimentar. 5 Legitimidade ativa na falncia. 5.1 Auto-falncia. 6 Legitimidade passiva na falncia. 7 Juzo competente. 8 Hipteses de falncia. 9 Contestao do requerido. 9.1 A recuperao judicial em virtude do pedido de falncia. 9.2 O depsito elisivo. 10 A sentena falimentar: natureza e especificaes. 11 Recursos. 12 Efeitos da sentena decretatria de falncia. 13 Classificao dos crditos na falncia. 13.1 Crditos extraconcursais. 13.2 Obrigaes alimentcias na falncia. 14 Principais inovaes quanto ao pedido de restituio. 15 Principais inovaes quanto ao revocatria. 16 Realizao do ativo. 17 Assemblia geral, comit de credores e administrao judicial. 18 Concluso.
1 Introduo A necessidade de alterao dos mecanismos existentes no trato da insolvncia patrimonial constitui, por certo, elemento fundamental que propiciou a alterao do sistema legal vigente com a edio da Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005. Disciplina, entre ns, os institutos da recuperao judicial e extrajudicial de empresas, extingue a concordata, tanto a preventiva quanto a suspensiva, e preserva a falncia, adequando-a s necessidades que a vida econmica contempornea est a exigir.
2 O Dec.-lei n 7.661/1945 Vem a nova lei substituir modelo legal vigente por praticamente 60 anos - o Dec.-lei n 7.661, de 21 de junho de 1945 -, que consagrou o processo falimentar como instrumento destinado a promover o acertamento da situao jurdica do devedor impontual. Ao lado dele, vigia, no diploma legal de 1945, o instituto da concordata, de divergente significado jurdico em relao ao contedo etimolgico, na medida em que a obteno da concordata pelo devedor no tinha, como pressuposto, a aquiescncia de seus credores.
3 A falncia na Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005 Diversamente do que ocorre com a recuperao judicial, ainda indita no Brasil, mas que conhece precedentes no direito comparado, a falncia conta com o benefcio da experincia, merc de
(*) Palestra proferida no seminrio "A Nova Lei de Falncias" - EJEF/TJMG, 06.05.2005, Belo Horizonte/MG. (**) Mestre em Direito Comercial pela Faculdade de Direito da UFMG. Ps-graduado em Direito da Economia e da Empresa pela Fundao Getlio Vargas. Professor de Direito Empresarial da Faculdade Mineira de Direito da PUC-MG. Coordenador do Curso de Ps-Graduao em Direito de Empresa do Centro de Atualizao em Direito - CAD/Universidade Gama Filho. rbitro da Cmara de Arbitragem Empresarial-Brasil (CAMARB). Procurador do Estado de Minas Gerais.
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Doutrina
longa convivncia doutrinria e jurisprudencial com a matria, de resto objeto de normao antes mesmo do advento do Cdigo Comercial de 1850. No obstante balizadas opinies terem sustentado que o processo falimentar regido pelo Dec.-lei n 7.661, de 1945, tem finalidade marcadamente liquidatria, constituindo-se, pois, uma seqncia de atos praticados com a finalidade de arrecadar os bens que integram a massa e vend-los para pagamento aos credores, na verdade, constatou-se, durante o longo perodo de vigncia do diploma falimentar de 1945, que os processos falimentares duravam muito mais que o desejado e previsto em lei, frustrando credores, estabelecendo a incerteza quanto aos devedores e o perecimento, muitas vezes, de bens que, uma vez arrecadados, perdiam substncia e valor pelo no-uso ou pela ausncia de conservao. A rigor, o processo falimentar sob a gide do texto de 1945 esteve muito mais prximo, sempre, de promover a regulao da situao jurdica do devedor impontual do que, propriamente, atender aos interesses dos credores, cujos crditos tivessem sido declarados no juzo falimentar ou reconhecidos por ele quando provenientes de declarao em outros juzos.
4 Escopo do processo falimentar A falncia, segundo dico do art. 75 da Lei n 11.101/2005: visa a preservar a utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os intangveis da empresa. Celeridade e economia processual so princpios cuja observncia o processo de falncia dever atender, conforme o disposto no pargrafo nico do mencionado art. 75. H evidente alterao quanto finalidade do processo falimentar, visto que a nova lei, ao proclamar a preservao da utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos, aponta o crdito como objeto de proteo, procurando assegurar ao credor a possibilidade de realizao deste e, ainda, evitar o perecimento de ativos decorrentes do no-uso continuado ou de m conservao. Um dos mais acesos debates durante o perodo de tramitao do projeto, sobretudo nos ltimos dois anos anteriores sua aprovao, diz respeito preocupao do legislador com a higidez do crdito, vindo estampada no texto com a indita declarao do art. 75, no sentido de reconhecer que a preservao dos ativos representa um dos pilares de sustentao da lei. O economista Aloisio Arajo, membro do grupo de trabalho que assessorou o Ministrio da Fazenda durante toda a tramitao do projeto, em palestra proferida na Federao do Comrcio do Rio de Janeiro, em abril de 2005, informou que o Brasil est entre os pases de menor taxa de retorno de crdito concedido em processos falimentares, bem abaixo, alis, da mdia geral da Amrica Latina, que se insere entre as menores do mundo. A possibilidade de que a falncia seja instrumento de recuperao do crdito est fortemente identificada no texto legal, juntamente com a preservao da utilizao produtiva dos bens e ativos, j prestigiada pelos nossos tribunais, pelo denominado princpio da preservao da empresa. Aqui reside um ponto interessante. O processo de falncia, tal como disciplinado na Lei n 11.101/2005, poder tornar-se clere com o atendimento aos credores de forma muito mais rpida do que tem ocorrido at ento. A realizao do ativo, logo aps a arrecadao dos bens, constitui medida perfeitamente adequada aos interesses dos credores. Do mesmo modo, a transferncia desses bens a terceiros, provavelmente com melhores condies de explorao do que o devedor falido, poder assegurar permanncia do nvel de atividade 20
econmica, que, certamente, seria diminudo se os bens e recursos, at ento utilizados pelo falido, no tivessem sido transferidos. Quero dizer, ento, que a preservao da atividade da empresa poder, quem sabe, ocorrer de modo mais claro e efetivo na falncia do que na prpria recuperao judicial. Os instrumentos para tanto esto previstos em lei, a saber: a) realizao imediata do ativo, logo aps a arrecadao dos bens (art. 139 da Lei n 11.101/2005); b) ausncia de responsabilidade tributria do adquirente dos bens em processo falimentar, j consagrada pela jurisprudncia, mas reafirmada pelo disposto no art. 133 do Cdigo Tributrio Nacional, com redao que lhe foi dada pelo art. 1 da Lei Complementar n 118, de 09 de fevereiro de 2005. Nada impede que se imagine, portanto, que o processo de falncia poder responder, de modo mais eficiente, aspirao de satisfao do crdito e preservao da atividade da empresa.
5 Legitimidade ativa na falncia A falncia provm de trs possibilidades legalmente definidas. Pode decorrer de pedido de recuperao no atendido, por negativa dos credores reunidos em assemblia ou pelo no-cumprimento de obrigaes assumidas pelo devedor na prpria recuperao judicial e por ele no adimplidas. A falncia tambm poder ser decretada em virtude de requerimento apresentado pelo prprio devedor, que, estando em crise econmico-financeira, expe ao juiz as razes da impossibilidade de prosseguimento da atividade empresarial, se no puder pleitear sua recuperao judicial em razo do no-atendimento aos requisitos legalmente estabelecidos para a concesso do benefcio. a chamada autofalncia. A outra hiptese, por certo a mais comum delas, a que decorre de pedido deduzido em juzo e apresentado por credor. Da exsurge a questo da legitimidade ativa para pedir a falncia. O art. 97, inc. IV, da Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005, indica que qualquer credor pode requerer a falncia do devedor. Assim, sendo titular de uma obrigao lquida no paga no vencimento, sem que o devedor tenha relevante razo de direito para tanto, o credor ter legitimidade processual ativa para requerer a falncia do devedor, independentemente da natureza do seu crdito, na hiptese prevista no inc. I do art. 94. Se a hiptese corresponder prtica de atos falimentares, sobretudo aqueles previstos nas alneas do inc. III do mesmo artigo, bastar o credor demonstrar essa condio, independentemente do vencimento do ttulo e de sua natureza. Quer dizer ento que o legislador conferiu ampla legitimidade ativa, de modo que, em princpio, estaro todos os titulares de crditos habilitados ao pedido de decretao da falncia do devedor. Se, no entanto, o credor for empresrio, estar obrigado a apresentar certido expedida pelo Registro Pblico de Empresas, que comprove a regularidade de suas atividades, valendo dizer que o Cdigo Civil Brasileiro estabeleceu que todo empresrio sujeito a registro e que tal configurao jurdica (empresrio) decorrer, forosamente, do exerccio regular da atividade.
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Doutrina
Muito se discutiu, durante a vigncia do Dec.-lei n 7.661/1945, se a Fazenda Pblica teria interesse processual para requerer a falncia de devedor, isto , se o crdito fiscal ou no suficiente para que seu titular esteja habilitado para pedir a falncia. O Tribunal de Justia de Minas Gerais, em acrdo proferido por sua 2 Cmara Cvel, deixou assentado sob ementa:
Falncia - Fazenda Pblica - Crdito fiscal - Ausncia de interesse - Inteligncia do art. 5 da Lei n 6.830/80. - O Fisco estadual, ainda que detentor de ttulo lquido e certo, representado por CDA, no tem interesse processual para pleitear a quebra do devedor de tributo (Apelao Cvel n 75.754-2, Des. Abreu Leite, 2 Cmara Cvel, julgado em 1.7.97).
O Superior Tribunal de Justia, em acrdo relatado pelo Min. Slvio de Figueiredo Teixeira (REsp n 164.389-MG), decidiu por sua Segunda Seo ... adotar o entendimento de que a Fazenda Pblica no tem legitimidade, e nem interesse de agir, para requerer a falncia do devedor fiscal. Diante da ausncia de restrio trazida pela atual lei falimentar, pode-se concluir que, sob a rubrica de qualquer credor, estar includa a Fazenda Pblica, legitimada para o pedido de falncia de devedor de tributo, em que pesem os ponderveis argumentos restringentes da possibilidade de a Fazenda Pblica pleitear falncia de devedor. Muito se tem dito que a Fazenda Pblica no teria legitimidade e interesse, do ponto de vista processual, na medida em que dispe de farta e especfica legislao protetiva de seu crdito, e que, sendo a Lei de Execues Fiscais posterior ao Dec.-lei n 7.661/1945, no haveria sentido, nem razo jurdica, que abrigasse a pretenso estatal de requerer a falncia do devedor fiscal. Ocorre que a Lei n 11.101/2005 no restringiu a hiptese, no sentido de que qualquer credor possa eleger a via da ao falimentar, de tal modo que no h restrio de ordem legal para que a Fazenda Pblica intente o pedido de falncia. Eventual renncia hiptese atender a razes de outra natureza, mormente as de ndole econmica ou social, que no aconselhem o ajuizamento do pedido de falncia.
5.1 Autofalncia Os arts. 105 a 107 da Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005, disciplinam a falncia requerida pelo prprio devedor. REQUIO1, sob a gide do diploma legal antigo, entende que o devedor pode e deve requerer a declarao judicial de sua prpria falncia, naturalmente quando no puder pagar no vencimento obrigao lquida. O art. 105 aponta os documentos que devero instruir o requerimento de autofalncia, estabelecendo o art. 106 que o juiz determinar que seja emendada a inicial se o pedido no estiver regularmente instrudo. A sentena a ser proferida, decretando a falncia, observar a forma prescrita no art. 99. Prev a lei falimentar que a falncia poder ser requerida pelo cnjuge sobrevivente, por qualquer herdeiro do devedor ou pelo inventariante, prevalecendo na hiptese o disposto no 1 do art. 96, que estabelece a impossibilidade de decretao da falncia do esplio, aps um ano da morte do devedor.
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REQUIO, Rubens. Curso de direito falimentar. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 1995. p. 88.
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Importante questo est vinculada ao requerimento de autofalncia de pessoa jurdica, no caso, de sociedade empresria. A Lei n 6.404/76 dela se ocupa quando, ao dispor sobre competncia privativa de assemblia geral de companhia, prev no inc. IX do art. 122 que compete privativamente assemblia geral autorizar os administradores a confessar falncia e pedir concordata. O mesmo art. 122 prev hiptese de confisso de falncia em carter de urgncia, nos seguintes termos:
Art.122 - (...) Pargrafo nico. Em caso de urgncia, a confisso de falncia ou o pedido de concordata poder ser formulado pelos administradores, com a concordncia do acionista controlador, se houver, convocando-se imediatamente a assemblia geral, para manifestar-se sobre a matria.
Doutrina
A Lei de Sociedades por Aes, ao fixar competncia exclusiva da assemblia geral, enumera no art. 122 as matrias cuja deliberao seja indelegvel a outros rgos da companhia ou a outras pessoas. Entende CARVALHOSA2 que o princpio legal da indelegabilidade no absoluto, na medida em que a prpria norma estabelece a delegao aos administradores para confessar a falncia, desde que ouvidos os controladores. O Cdigo Civil Brasileiro, inexplicavelmente, deixou de regular a matria, quando essencial seria a definio de quem representa a sociedade empresria no caso de requerimento de sua prpria falncia. Ao disciplinar as sociedades limitadas, o legislador cuidou apenas do pedido de concordata, instituto cuja extino se encontra marcada no tempo, ao estabelecer que depende da deliberao dos scios, dentre outras matrias, o pedido de concordata, conforme art. 1.071, inc. VIII. Ainda sobre o pedido de concordata, os administradores podero requer-la, se houver urgncia e com autorizao de titulares de mais da metade do capital social. o que prev o 4 do art. 1.072 do Cdigo Civil. Para que se possa requerer a falncia, a lei exige do credor empresrio a comprovao da regularidade de suas atividades, mediante certido expedida pelo Registro Pblico de Empresas ( 1), e cauo relativa s custas e ao pagamento de indenizao no caso de falncia requerida com dolo do credor que no tiver domiclio no Brasil ( 2).
6 Legitimidade passiva na falncia O Dec.-lei n 7.661/1945 foi editado sob a gide do Cdigo Comercial de 1850, que, expressamente, declarava ser comerciante no Brasil quem fizesse da mercancia profisso habitual, enquanto que o diploma falimentar consignava ser falido o comerciante que no pagasse no vencimento obrigao lquida constante de ttulo que ensejasse a execuo. Convivemos, ento, com a caracterstica de ser a falncia instituto tipicamente mercantil, isto , destinado a regular a insolvncia do comerciante por intermdio de uma declarao judicial. A insolvncia
2 CARVALHOSA,
Modesto. Comentrios Lei de Sociedades Annimas: Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976, com as modificaes das Leis n 9.457, de 05 de maio de 1997, e n 10.303, de 31 de outubro de 2001. 3. ed., rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 615.
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patrimonial de no-comerciantes estava, portanto, afastada do mbito de incidncia da lei falimentar. Havia, assim, nesse contexto, um trao corporativo no trato legal da falncia. A mercantilidade do instituto falimentar deixou de prevalecer no Brasil graas ao Cdigo Civil de 2002, que, ao revogar toda a Parte Primeira do Cdigo Comercial do Imprio, deitou por terra a definio de comerciante, substituindo-a pela noo de empresrio, assim entendido como aquele que se dedica profissionalmente ao exerccio de atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Amplia-se, destarte, o mbito de sujeio passiva dos processos falimentares, que tem, como destinatrios, agora, o empresrio ou a sociedade empresria, includos, portanto, muitos daqueles que outrora estiveram fora do alcance da falncia exatamente pelo fato de que suas atividades no correspondiam, em muitos casos, aos contornos legalmente estabelecidos para a definio de comerciante. Este, sem dvida, constitui aspecto de relevncia no tratamento legal dispensado falncia pelo novo texto falimentar, embora j alargado o mbito de incidncia da lei, desde a promulgao do Cdigo Civil.
7 Juzo competente Ser competente para decretar a falncia o juzo do principal estabelecimento do devedor, bem como da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil, nos termos do art. 3 da nova lei, que, neste ponto, quase literalmente repete disposio legal constante do art. 7 do Dec.-lei n 7.661/1945.
8 Hipteses de falncia A lei falimentar prev a possibilidade de decretao da falncia do devedor que no paga, no vencimento e sem relevante razo de direito, obrigao lquida constante de ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 salrios mnimos na data do pedido (art. 94, I). Tambm constitui razes juridicamente aptas propositura judicial da falncia o disposto nos incs. II e III, alneas a a g, do art. 94. O inc. II estabelece que ser decretada a falncia do devedor que, executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal. Repete o legislador, quase integralmente, a mesma redao constante do inc. I do art. 2 do diploma falimentar anterior, inovando, contudo, quanto nomeao de bens penhora, ao mencionar bens suficientes. No basta, pois, a indicao de bens penhora, sendo necessrio que sejam suficientes. Salvo se fizerem parte do plano de recuperao judicial, os atos relacionados no inc. III do art. 94 constituem atos falimentares, correspondendo, a maioria deles, aos incs. II a VII do art. 2 do Dec.-lei n 7.661/1945. Assim, se o devedor procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos; (inc. III, a). Ausente na relao de atos falimentares do art. 94, o disposto no inc. III do Dec.-lei n 7.661/1945 considerava ato suficiente ao pedido de falncia a convocao, pelo devedor, dos credores e a proposta de dilao, remisso de crditos ou cesso de bens. Se, poca da edio da lei falimentar de 1945, esse poderia ser considerado um ato falimentar, hoje, nenhum sentido faz a restrio anteriormente imposta at 24
porque a nova lei consagra o Captulo VI Recuperao Extrajudicial, que, em ltima anlise, significa a composio entre devedor e seus credores. O art. 94 considera ato falimentar a iniciativa do credor que realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no; (inc. III, b). A transferncia de estabelecimento a terceiro nas condies previstas na alnea c do inc. III do art. 94 tambm caracteriza ato erigido condio de ensejador do pedido de falncia, transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo. A alnea d do inc. III do mesmo artigo apresenta novidade em relao aos atos falimentares integrantes do rol previsto no art. 2 da lei falimentar anterior. que a simulao de transferncia do principal estabelecimento, na forma prevista na alnea indicada, constitui razo juridicamente suficiente para o pedido de falncia, desde que seja realizado com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou, ainda, para prejudicar credor. Convm assinalar que o principal estabelecimento define a competncia judicial para decretar a falncia, nos exatos termos do art. 3 da Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005. Assim, estabelece o art. 94, III, d: simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor. A garantia concedida pelo devedor, em razo de dvida contrada anteriormente, integra o rol dos atos qualificados pelo legislador como falimentares, salvo se ficar o devedor com bens livres e desembaraados para saldar seu passivo. Presume-se que o reforo de garantia ou mesmo sua concesso em negcio j realizado tenha o objetivo de dotar o crdito, anteriormente constitudo, de melhor condio de recebimento pelo credor de seu efetivo valor. De lembrar que a classificao dos crditos na falncia tem agora nova configurao, sendo certo que os crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado preferem, no geral, os crditos tributrios, sendo superados, apenas, pelos crditos derivados da legislao do trabalho, com limite legal correspondente a 150 salrios mnimos por credor, e os derivados de acidentes de trabalho, sem limitao legal quanto ao valor (art. 83, I, II e III). Dispe o art. 94, III, e: d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo. O sexto motivo, legalmente suficiente para que se possa requerer a falncia do devedor, est previsto na letra f do inc. III do art. 94. O devedor que se ausenta, que tenta ocultar-se do seu domiclio ou que abandona o estabelecimento nas condies previstas na mencionada alnea estar praticando ato falimentar. Uma vez mais, o legislador deve ter idealizado a previso normativa, tendo em vista a velha noo de comerciante que permeou quase todo texto do Dec.-lei n 7.661/1945. A hiptese fica quase que restrita s situaes que envolvam o empresrio individual, visto que so seus atos, sobretudo, os que pressupem deslocamento fsico que daro ensejo possibilidade legal de declarao judicial da falncia. Ausentar-se, abandonar, ocultar-se constituem um conjunto de iniciativas no compatveis com a organizao empresarial societria, mormente aquelas em que a administrao se encontra disseminada por diversas instncias internas de poder. De toda sorte, releva notar a profunda semelhana do dispositivo da atual lei de falncia em relao ao diploma legal anterior revogado:
Art. 94, III, f - ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal estabelecimento.
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Doutrina
O ltimo dos atos falimentares da relao contida no art. 94 corresponde hiptese de obrigao assumida e no adimplida pelo devedor no plano de recuperao judicial. No existe correspondncia com as hipteses contempladas no art. 2 do revogado Dec.-lei n 7.661/1945. A concordata, regida pelo diploma anterior, continha previso no sentido de que, a qualquer tempo, desde que o juiz considerasse presentes os bices legais impeditivos ao processamento do pedido, declararia, de plano, aberta a falncia. Tambm estaria o juiz obrigado decretao da falncia se no atendidos os pressupostos objetivos e subjetivos, ou na inexatido de qualquer dos documentos apresentados pelo devedor com a petio inicial da concordata. Finalmente, a concordata, uma vez concedida, poderia ser objeto de resciso por sentena proferida pelo juiz, se verificada qualquer das hipteses que a configurasse. Da forma em que se encontra redigida a alnea g do inc. III do art. 94, qualquer obrigao, assumida no plano de recuperao judicial e que no seja tempestivamente cumprida pelo devedor, dar azo declarao judicial da falncia. No se pode deixar de considerar defeito grave, de natureza redacional, que compromete o exato alcance da norma. O devedor, no plano de recuperao judicial, assume considervel nmero de obrigaes, sendo que a principal delas reside no cumprimento do plano propriamente dito, com as modificaes sugeridas pelos credores, reunidos em assemblia, ou introduzidas durante a fase de cumprimento do plano com a aquiescncia deles. Mas h um sem-nmero de obrigaes satlites que, isoladamente, pouco ou nada representam. Assim, a obrigao inadimplida, suficiente para caracterizar a falncia, dever ser aquela correspondente prpria execuo do plano. Cabe ressaltar que, uma vez rejeitado o plano de recuperao pela assemblia geral de credores, o juiz decretar a falncia de acordo com o 4 do art. 56. O mesmo ocorrer, por deciso do juiz, na chamada convolao da recuperao judicial em falncia, arts. 73 e 74 da nova lei falimentar. 9 Contestao do requerido Uma vez citado, o devedor poder contestar o pedido no prazo de 10 dias (art. 98, caput). A alterao do prazo constitui uma das mais importantes inovaes da nova lei falimentar na fase pr-falencial. De fato, agora o prazo razovel, pois permite ao devedor reunir provas, juntar documentos, preparando-se, enfim, para enfrentar o pedido de decretao de sua falncia - se empresrio individual - ou da sociedade da qual faa parte e a represente. O sistema anterior estabelecia um prazo inexplicavelmente curto, de 24 horas apenas, para que o devedor pudesse defender-se de um pedido judicial que, uma vez julgado procedente, iria alterar, quem sabe, para sempre, os rumos da sua vida, com intensas conseqncias em todos os aspectos. O compromisso com a celeridade processual jamais constituiu razo juridicamente aceitvel para um prazo to exguo como o constante no Dec.-lei n 7.661/1945. Outro ponto digno de destaque a fixao de valor superior a 40 salrios mnimos, do ttulo ou ttulos executivos protestados, indispensvel ao requerimento de falncia do devedor, que, sem relevante razo de direito, no paga no vencimento obrigao lquida. No obstante a discricionariedade do legislador em estabelecer limite mnimo para o pedido de falncia, com base no inc. I do art. 94, certo que a lei anterior nada dispunha sobre a questo, o que, muitas vezes, deu ensejo ao ajuizamento de pedidos de falncia com base em valores insignificantes.
9.1 A recuperao judicial requerida em virtude do pedido de falncia A lei falimentar anterior, ao estabelecer as relevantes razes de direito impeditivas da declarao judicial da falncia da pessoa contra quem tivesse sido o pedido dirigido, apontava o requerimento de concordata preventiva anterior citao como causa eficiente para impedir a decretao da falncia. 26
O requerimento de concordata devia, pois, ser anterior citao, no sendo possvel, nem vlido, o pedido de concordata oferecido no prazo de defesa do devedor demandado na falncia. A lei atual, ao contrrio, expressamente admite que, no prazo da contestao ao pedido de falncia apresentado, possa o devedor pleitear sua recuperao judicial. H, neste ponto, expressiva novidade no confronto com o sistema do Dec.-lei n 7.661/1945. A recuperao judicial comporta fases distintas, iniciando-se pelo pedido do devedor com a juntada de documentos exigidos em lei, havendo, em seguida, deciso proferida pelo juiz, que deferir o processamento da recuperao judicial, se em termos a documentao exigida por lei. Aps a deciso mencionada, o devedor ter o prazo de 60 dias, contados da publicao da deciso que houver deferido o processamento da recuperao judicial, para apresentar o plano de recuperao. Somem-se a esse prazo os 30 dias concedidos por lei a qualquer credor que queira manifestar sua objeo ao plano de recuperao judicial, prazo que se conta da publicao da relao de credores, de iniciativa do administrador judicial. Na hiptese de objeo ao plano de recuperao por qualquer credor, o juiz convocar assemblia geral de credores para deliberar sobre o plano de recuperao judicial apresentado. Insta observar que a realizao da assemblia geral no poder exceder 150 dias contados do deferimento do processamento da recuperao judicial. fcil constatar que, entre o momento do pedido de recuperao judicial e sua efetiva concesso ou decretao de falncia, decorrente de rejeio de plano de recuperao pela assemblia geral de credores, haver o transcurso de perodo de tempo razovel e que importar na indefinio quanto ao pedido de falncia que tenha sido apresentado por credor legitimado para tanto. No h dvida de que o juiz, ao exame preliminar dos documentos apresentados pelo devedor em seu pedido de recuperao judicial, poder indeferir o processamento do pedido. Uma questo se apresenta de forma imediata: o devedor que usar a possibilidade de apresentar pedido de recuperao judicial, no prazo de contestao do pedido de falncia, ter que contest-lo? Para responder a tal indagao, preciso reafirmar que a falncia e a recuperao judicial constituem aes no sentido tcnico-processual, isto , configuram direito subjetivo tutela jurisdicional. A ao o direito de pedir tutela jurisdicional. Ento, como ao autnoma que , a recuperao judicial no constitui, tecnicamente, matria de defesa a ser oposta pelo devedor em face de pedido de falncia formulado por algum credor seu, a menos que se reconhea que uma ao judicial possa vir a ser contestada por outra ao judicial. O que se tem, na verdade, a prerrogativa chancelada pelo legislador em prol daquele que tenha, contra si, um pedido de declarao judicial de falncia. Nesse sentido, a propositura da recuperao judicial evitaria ou retardaria a prolao da sentena falimentar e a produo de todos os efeitos jurdicos que lhe so prprios. Claro est que os mesmos requisitos exigidos por lei para que o devedor alcance a recuperao judicial pretendida, em pedido originrio, se aplicam aos pedidos de recuperao judicial motivados pelo requerimento de falncia. Ora, se o legislador admitiu expressamente a hiptese de que, no prazo da contestao, seja requerida pelo devedor sua recuperao judicial, parece claro que o pedido autnomo e apenas apresentado no prazo correspondente ao da contestao. Cabe observar, ainda, que a recuperao judicial pleiteada naquele prazo estar limitada s hipteses de falncia com base no art. 94, I, da nova lei falimentar, isto , os pedidos de falncia fundados no no-pagamento de obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados. que o art. 96 estabelece que a falncia, requerida com base no dispositivo mencionado, no ser decretada no caso da apresentao do pedido de recuperao no prazo de contestao (inc. VII).
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Doutrina
9.2 O depsito elisivo O pargrafo nico do art. 98 estabelece que, nos casos de pedidos de falncia em que o devedor no pague, no vencimento, obrigao lquida sem relevante razo de direito para no faz-lo, ou que, executado por qualquer quantia lquida, no pague, no deposite ou no nomeie bens suficientes penhora, poder o mesmo depositar o valor correspondente ao total do crdito, a includos juros e honorrios advocatcios, mais correo monetria, impedindo, dessa forma, a decretao da falncia. o depsito elisivo, de previso legal constante da lei anterior que determinava que o mesmo fosse realizado no prazo de defesa, ou seja, nas exguas 24 horas. A norma atual reproduz a mesma obrigatoriedade no sentido de que o depsito seja feito no prazo da contestao, ou seja, nos 10 dias posteriores citao. 10 A sentena falimentar: natureza e especificaes Diversamente do que ocorre na estrutura do processo civil, em que a sentena o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito da causa, a sentena de que trata o art. 99 da Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005, tem outro significado. De fato, o juiz, ao acolher o pedido de falncia apresentado pelo credor ou pelo prprio devedor, extingue a fase pr-falencial, caracterizada pela apresentao do pedido e pela possibilidade de oposio do devedor, inaugurando o processo falimentar propriamente dito. Segundo REQUIO3, em virtude da insolvncia confessada pelo devedor ou denunciada em requerimento do credor, o estado de fato se transforma em estado de direito por meio da sentena judicial que declara a falncia. Uma vez declarada a falncia, inicia-se o procedimento falencial propriamente dito. Assim, antes da sentena decretatria, inexiste o estado de falncia. Atua a sentena prevista no art. 99 como verdadeiro divisor de guas, na medida em que extingue a fase pr-falencial, de natureza cognitiva, processo de conhecimento que , dando incio efetivo ao processo de falncia. Basta, para tanto, que se verifique o contedo da sentena falimentar que decreta a falncia acolhendo pleito neste sentido. Estabelece o art. 99:
I - conter a sntese do pedido, a identificao do falido e os nomes dos que forem a esse tempo seus administradores; II - fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90 (noventa) dias contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou do primeiro protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os protestos que tenham sido cancelados.
O termo legal da falncia, para muitos chamado tambm de perodo suspeito, significa o lapso de tempo que medeia entre a sentena que decreta a falncia e o dia fixado pelo juiz, no passado, sem que se possa retrotra-lo por mais de 90 dias. Serve para a identificao de atos que, praticados pelo devedor, sejam prejudiciais aos credores com a quebra do princpio da par condicio creditorum. como se a sentena que decreta a falncia do devedor, em alguns casos, produzisse seus efeitos em perodo anterior sua prolao, pois, se certo que, com a decretao da falncia, o devedor perde a administrao de seus bens e o direito de deles dispor, a lei considera a hiptese de que, em determinadas circunstncias, os efeitos impeditivos para que o devedor pratique atos vlidos incidam mesmo antes de proferida a sentena falimentar.
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REQUIO, Rubens. Curso de direito falimentar. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 78/79.
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O termo legal da falncia, a ser fixado na sentena que a decreta, constitui, na verdade, o perodo em que se presumem fraudatrios da par condicio creditorum os atos enumerados em lei.
III - ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de 5 (cinco) dias, relao nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao dos respectivos crditos, se esta j no se encontrar nos autos, sob pena de desobedincia;
O inc. III do art. 99 estabelece a obrigao do falido de apresentar a relao detalhada de credores, especificando valor, natureza e classificao dos crditos com a indicao do endereo de cada um desses credores. A desobedincia constitui tipo penal previsto no art. 330 do Cdigo Penal, cuja pena varia de 15 dias a 6 meses de deteno e multa.
IV - explicitar o prazo para as habilitaes de crdito, observado o disposto no 1 do art. 7;
Prev o art. 7 da Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005, que a verificao dos crditos ser realizada pelo administrador judicial, que poder contar com o auxlio de profissionais ou empresas especializadas e ter por fundamento os livros contbeis, os documentos comerciais e fiscais do devedor e os documentos apresentados pelos credores. Uma vez publicado o edital a que se refere o pargrafo nico desse artigo, os credores tero prazo de 15 dias para apresentar suas habilitaes ao administrador judicial.
V - ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o falido, ressalvadas as hipteses previstas nos 1 e 2 do art. 6;
A suspenso das aes e execues propostas contra o devedor em razo da falncia decretada depende agora de ordem judicial, diferentemente do que ocorria no sistema legal anterior no qual a referida suspenso constitua efeito prprio da lei. Para que se efetive a universalidade do juzo falimentar, mister que os credores que tenham iniciado suas aes e execues individuais se dirijam ao juzo falimentar para que nele postulem os seus crditos, declarando-os na forma da lei, a fim de que sejam, ao final, admitidos e de que participem do acervo patrimonial da massa. Constitui tambm a suspenso das aes e execues individuais uma das formas de se efetivar na falncia o princpio da par condicio creditorum, isto , a regra de igualdade relativa entre os credores, titulares de crdito de mesma natureza.
VI - proibir a prtica de qualquer ato de disposio ou onerao de bens do falido, submetendo-os preliminarmente autorizao judicial e do Comit, se houver, ressalvados os bens cuja venda faa parte das atividades normais do devedor se autorizada a continuao provisria nos termos do inciso XI;
A expresso falido quer significar, naturalmente, o empresrio individual ou sociedade empresria. A decretao da falncia impe a constituio de uma nova realidade patrimonial, com o afastamento do devedor da administrao dos bens que, por efeito da arrecadao, iro integrar a massa
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Doutrina
Para efeito de melhor compreenso do tema, tome-se como exemplo o disposto no art. 129, incs. I, II e III, da nova lei. Segundo dico do caput do artigo, so ineficazes em relao massa falida os atos previstos nos mencionados incisos, independentemente de o contratante ter ou no conhecimento do estado de crise econmico-financeira do devedor, sendo ou no inteno do devedor fraudar credores. Assim, se houver o pagamento de dvidas no vencidas, se houver o pagamento de dvidas vencidas e exigveis por qualquer outra forma que no a prevista no contrato e desde que tais pagamentos tenham sido realizados dentro do termo legal da falncia, so os mesmos ineficazes em relao massa falida.
falida. Nesse sentido o prprio art. 103 da lei estabelece que o devedor perde o direito de administrar os seus bens ou, deles dispor, desde a decretao da falncia ou do seqestro.
VII - determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das partes envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus administradores quando requerida com fundamento em provas da prtica de crime definido nesta Lei;
A lei menciona a hiptese de o juiz, na sentena que decretar a falncia do devedor, ordenar a priso preventiva do falido ou de seus administradores, quando houver provas da prtica de crime definido nesta lei.
VIII - ordenar ao Registro Pblico de Empresas que proceda anotao da falncia no registro do devedor, para que conste a expresso Falido, a data de decretao da falncia e a inabilitao de que trata o art. 102;
A Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994, dispe sobre Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins. Destacam-se, entre suas finalidades, dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das empresas mercantis que estejam submetidos a registro na forma da lei (art. 1, I). Razovel, portanto, que conste anotao da falncia do que a Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005, denomina registro do devedor. A Lei de Sociedades por Aes exige que o liquidante dever usar a denominao da companhia, em todos os atos ou operaes, seguida das palavras em liquidao, na forma do art. 212. O falido ficar inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial a partir da decretao da falncia, situao que perdurar at a sentena que extinguir suas obrigaes nos termos do art. 102 da lei falimentar.
IX - nomear o administrador judicial, que desempenhar suas funes na forma do art. 22, inciso III, sem prejuzo do disposto no art. 35, inciso II, a;
No sistema do Dec.-lei n 7.661/1945, o administrador judicial era denominado sndico na falncia. No fcil determinar a natureza jurdica das funes do sndico, ensina REQUIO, pois, no constituindo a massa falida pessoa jurdica, o sndico no seria seu representante legal. Tampouco ser mandatrio, nem representante dos credores, muito menos do falido. No h consenso doutrinrio que determine a referida natureza de modo abrangente, variando desde a identificao do sndico como oficial pblico at a que o denomina sndico-magistrado, passando por correntes que o tratavam como representante dos credores ou do prprio falido. Atualmente, o administrador judicial exerce sua atividade sob a fiscalizao do juiz e do Comit, com deveres e atribuies previstos no art. 22 da lei, podendo ser substitudo por deliberao da assemblia geral de credores.
X - determinar a expedio de ofcios aos rgos e reparties pblica e outras entidades para que informe a existncia de bens e direitos do falido; XI - pronunciar-se- a respeito da continuao provisria das atividades do falido com o administrador judicial ou da lacrao dos estabelecimentos, observado o disposto no art. 109 desta Lei;
O inc. XI prev a hiptese de continuao do negcio ou das atividades do falido a exemplo do que ocorria no art. 74 do Dec.-lei n 7.661/1945. A diferena, fundamental, alis, que no sistema legal 30
vigente ser o prprio juiz que, por ocasio da prolao da sentena que decretar a falncia, dir a respeito da continuao do negcio ou da lacrao do estabelecimento, sempre que houver risco para arrecadao desses mesmos bens da massa ou dos interesses dos credores. A legitimidade estreita conferida pelo decreto-lei, revogado apenas ao falido para requerer a continuao do negcio, agora outorgada ao juiz. No entanto, sua manifestao sobre o tema estar adstrita ao momento da prolao da sentena. Nesse ponto, no andou bem o legislador, na medida em que o juiz, ao proferir a sentena que decreta a falncia, dificilmente ir dispor de um conjunto satisfatrio de informaes que lhe permitam decidir com segurana sobre a espcie.
XII - determinar, quando entender conveniente, a convocao da assemblia geral de credores para a constituio de Comit de Credores, podendo ainda autorizar a manuteno do Comit eventualmente em funcionamento na recuperao judicial quando da decretao da falncia;
A assemblia geral de credores ser convocada para constituio do Comit de Credores, para deliberar sobre a adoo de outras modalidades de realizao do ativo, ou qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores (art. 35, II, b, c e d). A assemblia geral, prevista no texto de 1945, era convocada apenas para deliberar sobre a realizao do ativo (arts. 122 e 123). Outro aspecto de realce contido no inc. XII, diz respeito, exatamente, ao Comit de Credores, de previso legal na Seo III, arts. 21 a 34 da presente lei, que tambm regula as atribuies do administrador judicial.
XIII - ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento, para que tomem conhecimento da falncia.
As Fazendas Pblicas Federal, Estaduais e Municipais sero comunicadas por carta da sentena decretatria de falncia.
11 Recursos
Art. 100 - Da deciso que decreta a falncia cabe agravo, e da sentena que julga a improcedncia do pedido cabe apelao.
Basicamente, o sistema recursal estabelecido em razo da sentena decretatria de falncia na nova lei idntico quele previsto no Dec.-lei n 7.661/1945, exceo dos embargos que podiam ser opostos quando a falncia tivesse sido decretada com base no no-pagamento de obrigao lquida. O processo falimentar possui estrutura diferente da prevista no Cdigo de Processo Civil para o processo de conhecimento. No CPC, a sentena o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito. Constitui, efetivamente, a entrega da prestao jurisdicional, pois que o Estado, chamado, se manifesta por meio do juiz para dirimir o conflito estabelecido entre as partes. De tal sorte, o recurso adequado em virtude da sentena decretatria de falncia seria o de apelao. Tal no ocorre, porm, em decorrncia da natureza da sentena falimentar muito mais prxima de deciso interlocutria do que propriamente de ato que pe termo ao processo. Interposto diretamente no tribunal, o relator pode atribuir-lhe efeito suspensivo de acordo com o que dispe o art. 527, III, do CPC.
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Doutrina
O prazo de interposio, os efeitos e todos os outros aspectos relacionados ao recurso so os previstos no Cdigo de Processo Civil. No caso de sentena denegatria de falncia, o recurso cabvel ser o de apelao, tambm com prazo de interposio e efeitos do Cdigo de Processo Civil.
12 Efeitos da sentena decretatria de falncia A inabilitao empresarial do falido e a falncia dos scios ilimitadamente responsveis esto includas entre as principais inovaes do processo falimentar. A inabilitao perdura desde a decretao da falncia at a sentena que extingue as obrigaes do falido (art. 102). Quanto decretao judicial da falncia do scio ilimitadamente responsvel, a nova lei, em seu art. 81, estabelece que o mesmo ficar sujeito aos efeitos jurdicos produzidos em relao sociedade falida, diferentemente do previsto no art. 5 do Dec.-lei n 7.661/1945, que, embora sujeitasse os scios aos efeitos jurdicos da sentena falimentar, no estendia a falncia aos mesmos.
13 Classificao dos crditos na falncia Precedida de intensa polmica por ocasio da tramitao congressual, a classificao dos crditos na falncia consagra algumas expressivas alteraes em face do texto anterior que resultaram na prelao estabelecida no art. 83. Em fiel observncia aos lindes da presente manifestao, limito-me a anotar o que de mais relevante exsurge da nova classificao dos crditos na falncia. Os crditos trabalhistas continuam a ocupar lugar de realce entre os chamados crditos privilegiados, s que, agora, limitados ao valor de 150 (cento e cinqenta) salrios mnimos. Ao seu lado, figuram os crditos decorrentes de acidente do trabalho, para os quais a lei no estabeleceu qualquer espcie de limitao de valor. O crdito acidentrio continua a ser aquele decorrente de culpa do empregador, no se confundindo, pois, com a indenizao paga pela Previdncia Social. O crdito com garantia real ganha posies no quadro de classificao, imediatamente aps os decorrentes da legislao trabalhista e por acidente do trabalho, garantidos at o limite do bem gravado. Para o excedente do crdito com garantia real, assim como para o valor excedente a 150 salrios mnimos nas hipteses dos crditos decorrentes da legislao trabalhista, a lei reservou a categoria de quirografrios, criando, por assim dizer, um tipo de par conditio creditorum residual, se me permitida a licenciosidade. Os crditos tributrios esto previstos a seguir, independentemente da sua natureza e tempo de constituio, o que, sem dvida, agrava a situao dos crditos que lhe so posteriores na classificao do art. 83. Insta considerar, ainda no campo da classificao dos crditos na falncia, a instituio do chamado crdito subordinado, previsto na lei ou no contrato, como tambm o crdito do scio ou administrador sem vnculo empregatcio. 32
A criao, em lei, do chamado crdito subordinado tem, para mim, forte caracterstica de atecnia, porquanto quirografrio ser o crdito destitudo de preferncia, seja revelada por um privilgio (sempre resultante da lei), seja pela constituio de uma garantia real, de tal modo que quirografrios seriam todos os outros crditos no destacados por uma preferncia, quer legal, quer contratual.
Doutrina
13.1 Crditos extraconcursais As remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, alm dos outros previstos no art. 84, compem o quadro dos chamados crditos extraconcursais e que sero pagos com precedncia sobre os mencionados no art. 83. Assim, a tormentosa questo relacionada remunerao do sndico da massa falida, mitigada com a edio da Smula 219 do Superior Tribunal de Justia - que equipara a remunerao do sndico aos privilgios dos crditos trabalhistas -, mereceu tratamento adequado da lei nova.
13.2 Obrigaes alimentcias na falncia No so exigveis na falncia as obrigaes a ttulo gratuito e as despesas que os credores fizerem para tomar parte na falncia, salvo custas judiciais decorrentes de litgio com o devedor. A nova lei no reproduz a excluso contida no Dec.-lei n 7.661/1945 (art. 23, pargrafo nico), quanto s prestaes alimentcias. A primeira doutrina sobre o tema entende que a alterao trazida pela nova lei foi no sentido de no excluir a exigibilidade das prestaes alimentcias. A no-excluso anunciada dever produzir importantes reflexos na medida em que os empresrios individuais correspondiam, no ano de 2003, a 45% do total das atividades empresariais exercidas em Minas Gerais, segundo dados estatsticos da Junta Comercial do Estado.
14 Principais inovaes quanto ao pedido de restituio No sistema anterior cabia restituio de coisa arrecadada em poder do falido quando devida em virtude de direito real ou de contrato. A Lei n 11.101/2005, em seu art. 85, estabelece: O proprietrio de bem arrecadado no processo de falncia ou que se encontre em poder do devedor na data da decretao da falncia poder pedir sua restituio (...). A restituio em dinheiro se aplica aos valores entregues ao devedor pelo contratante de boa-f na hiptese de revogao ou ineficcia do contrato.
15 Principais inovaes quanto ao revocatria A nova lei cuida da ineficcia e da revogao de atos praticados antes da falncia. A ineficcia poder ser declarada de ofcio pelo juiz, alegada em defesa ou pleiteada mediante ao prpria ou incidentalmente no curso do processo. O prazo para propositura da ao revocatria (atos revogveis com a inteno de prejudicar credores) agora de 3 (trs) anos, contado da decretao da falncia.
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16 Realizao do ativo A nova lei tambm visa evitar o perecimento de ativos decorrentes do no-uso continuado ou de m conservao. Dessa forma, seu art. 139 determina o incio imediato da realizao do ativo, logo aps a arrecadao dos bens, independentemente da formao do quadro geral de credores (art. 140, 2). Tal definio constitui uma medida perfeitamente adequada aos interesses dos credores. Do mesmo modo, a transferncia de bens a terceiros, provavelmente com melhores condies de explorao do que o devedor falido, poder assegurar permanncia do nvel de atividade econmica, que, certamente, seria diminudo se os bens e recursos, at ento utilizados pelo falido, no tivessem sido transferidos.
17 Assemblia geral, comit de credores e administrador judicial A previso legal de existncia no processo falimentar do comit de credores no conhece experincia similar no Dec.-lei n 7.661/1945. A competncia do comit de credores est regulada no art. 27 da nova lei falimentar. Quanto assemblia geral, a possibilidade de convocao estava restrita hiptese de deliberao sobre o modo de realizao do ativo. Na falncia, competir assemblia a constituio do comit; a escolha dos seus membros e seus substitutos; a aprovao de outra modalidade de realizao do ativo, alm das previstas em lei para que sejam homologadas judicialmente; e, ainda, a deliberao sobre qualquer outra matria que seja de interesse dos credores (art. 35, II). A aplicao da lei revelar eventual superposio de competncias decorrentes da instaurao do comit e da assemblia geral de credores. Desaparece a figura do sndico para surgir a do administrador judicial, com funes assemelhadas ao rol de deveres e atribuies elencados no diploma falimentar anterior. 18 Concluso I - Em linhas gerais, a caraterizao do estado falimentar prevista na Lei n 11.101/2005 bastante semelhante configurao dessa mesma situao disciplinada pelo Dec.-lei n 7.661/1945. II - Fundamentalmente, as modificaes mais sensveis foram introduzidas quanto aos objetivos da falncia, preconizados pelo art. 75 da nova lei, no sentido de preservao de ativos e liquidao imediata de patrimnio. III - O prazo de contestao , hoje, muito mais razovel, pois que conferidos ao devedor 10 dias, ao contrrio das 24 horas previstas no sistema anterior. IV - O valor mnimo para o pedido de falncia corresponde a 40 salrios mnimos, inexistindo tal previso no regime do Dec.-lei n 7.661/1945. V - No prazo de contestao, poder o devedor cuja falncia tenha sido requerida pleitear sua recuperao judicial. 34
VI - Em razo da possibilidade de requerimento pelo devedor da recuperao judicial, no prazo de contestao ao pedido de falncia ajuizado, o nmero de falncias decretadas dever sofrer drstica reduo, pelo menos nos primeiros anos de vigncia da Lei n 11.101/2005. VII - As obrigaes alimentcias, no reclamveis na falncia segundo o Dec.-lei n 7.661/1945, podero ser pleiteadas com o advento da nova lei, em razo da ausncia de restrio em seu texto. VIII - O pedido de restituio deixa de contemplar as relaes contratuais diferentemente do que dispe o Dec.-lei n 7.661/1945. IX - Quanto revocatria, a ineficcia de atos praticados antes da falncia poder ser declarada de ofcio pelo juiz, alegada em defesa ou, ainda, pleiteada mediante ao prpria. X - A Lei n 11.101/2005 prev a existncia do comit de credores, instncia no conhecida no mbito da lei falimentar anterior. -:::-
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Doutrina
O papel do magistrado na efetivao do princpio do contraditrio no processo penal
1 Histrico da funo judicante Perquirindo-se a origem histria da funo judicante, verificar-se- a sua existncia desde os povos mais primitivos, sendo que, nestes, as diversas funes do Estado, inclusive a jurisdicional, aparecem entrelaadas e entregues a um nico rgo. O perodo feudal pulverizou o poder do Estado: os diversos senhores feudais eram verdadeiros dspotas em sua poro de terras, no reportando suas aes ao rei, que consistia em mera figura decorativa. Dentro deste contexto, existia o tribunal real, que jamais ousava contrariar os interesses dos senhores feudais, e, paralelamente, existiam outros tribunais que se tornaram necessrios para dirimir litgios entre os proprietrios de terra e os arrendatrios, tribunais estes sempre informados pela regra que atribua aos primeiros a tarefa de fazer justia aos segundos1. Neste momento histrico, os julgadores no possuam autonomia, mas, muito pelo contrrio, estavam vinculados aos senhores feudais e, por esta razo, no podiam desagrad-los. Dessa maneira, as decises dos tribunais eram manipuladas para atender aos interesses daqueles senhores. A estrutura poltica entrelaada com o poder jurisdicional impedia que o provimento fosse gerado de forma legtima, a partir da discusso em contraditrio entre as partes. A funo jurisdicional cumpria o papel de fortalecer e perpetuar o poder dos senhores feudais. O crepsculo do Feudalismo propiciou o rearranjo da estrutura de poder do Estado, que novamente retornou para as mos do governante. Buscou-se implodir a impunidade estabelecida no sistema feudal e estabelecer um novo mtodo para o julgamento dos delitos cometidos. Foram criadas normas rgidas que mitigavam a liberdade do julgador, limitando-se, desta forma, a pessoalidade que predominava no exerccio da funo do juiz. Dessa reestruturao processual, surgiu o processo inquisitrio, desaparecendo a frgil relao processual triangular que existia e nascendo uma relao linear entre o juiz e o ru, tendo este ltimo se tornado um objeto de investigao e passado a sofrer tormentos fsicos e psicolgicos terrveis, sob o pretexto de se investigar a verdade real dos fatos. No exerccio da investigao, o julgador, despido de liberdade, seguia cegamente o prottipo de cdigo penal e de processo penal da poca, o Martelo das Bruxas ou Maleus Maleficarum, no qual estavam descritas as infraes, as respectivas punies e os ritos, contendo, inclusive, relatos de torturas que serviam de referncia para os juzes-inquisidores. Durante a inquisio, os julgadores-acusadores valiam-se da instruo processual no para formar o seu convencimento, mas para obter elementos que corroborassem a acusao por eles formulada. Para estes juzes-inquisidores quanto menores fossem as oportunidades de defesa do acusado,
(*) Advogado Criminalista. Mestre em Cincias Penais pela UFMG. Diretor de Comunicaes do Instituto de Cincias Penais.
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TORNAGHI, Helio. Instituies de processo penal. Rio de Janeiro: Forense, 1959, v. II, p. 278.
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Doutrina
Dr. Felipe Martins Pinto*
mais fcil seria a sustentao da acusao por eles apresentada. Assim, a sentena condenatria era o triunfo das alegaes do magistrado formuladas na exordial. A partir do ano 1276, o Rei Henrique II organizou o sistema repressivo na Inglaterra, introduzindo garantias aos rus, com o objetivo de extirpar as atrocidades at ento praticadas. Valendo-se dos juzes ambulantes ou juzes de circuito2, que permitiam que o poder real se aproximasse do povo, os julgamento alcanavam o interior do pas, garantindo a soluo dos litgios, inclusive dos indivduos pertencentes s camadas inferiores da sociedade. Ademais, nos julgamentos, passou-se a ouvir os presos e a relaxar a priso provisria dos mesmos, nos casos de descabimento. Ademais, estes juzes ambulantes, freqentemente, debatiam sobre os casos mais inquietantes e, a partir destas discusses, estabeleciam as referncias para os julgamentos futuros, originando-se desta estrutura o sistema Common Law. Em 1789, a partir das influncias dos ideais iluministas, ocorreu a Revoluo Francesa, havendo sido proclamada a Declarao Universal dos Direitos do Homem e iniciando-se uma busca pela defesa dos direitos individuais. O julgador deixou de exercer a funo de acusador, agora desempenhada pelo representante do Ministrio Pblico, e o acusado, no mais objeto do processo, conquistou direitos e garantias que, em razo da natureza liberal do Estado, mantiveram-se apenas no plano formal. A supresso da funo acusatria da pessoa do magistrado consistiu em um passo fundamental para viabilizar a construo do atual modelo de princpio do contraditrio, pois assentou o Julgador em uma posio eqidistante das partes, retirando-lhe a parcialidade que o modelo inquisitorial lhe havia outorgado. Na histria do Brasil, desde a Constituio de 1824, reconhece-se a funo judicante como integrante dos Poderes do Estado3. No entanto, neste momento histrico, havia uma estreita vinculao entre o Imperador e o magistrado, sendo que cabia ao primeiro nomear os magistrados4. Ademais, apesar dos destaques que o texto constitucional imprimiu independncia do Poder Judicial e perpetuidade dos juzes de direito, no lhes foi assegurada a inamovibilidade5, sendo, ainda, facultado ao Imperador suspender os magistrados por faltas praticadas6. Esta subordinao do Poder Judicial ao Imperador comprometia a autonomia dos magistrados e, conseqentemente, inviabilizava a adequada observncia do princpio do contraditrio. Paulatinamente, as Constituies subseqentes foram conferindo aos membros da Magistratura novas garantias e foram desvinculando o Poder Judicirio do Poder Executivo, assegurando, desta maneira, uma progressiva autonomia para o exerccio da funo judicante, a qual culminou com a promulgao da Carta Constitucional de 1988, que propiciou uma alterao substancial na natureza do Estado, retirando as vendas postas pelo modelo ditatorial e abrindo os olhos de todos para um fecundo horizonte de liberdade e participao do povo nas emanaes de poder do Estado.
TORNAGHI, Helio. Instituies de processo penal. Rio de Janeiro: Forense, 1959, v. II, p. 281. Art. 10. Os Poderes Politicos reconhecidos pela Constituio do Imperio do Brazil so quatro: o Poder Legislativo, o Poder Moderador, o Poder Executivo, e o Poder Judicial. 4 Art. 102. O Imperador o Chefe do Poder Executivo, e o exercita pelos seus Ministros de Estado. (...) III. Nomear Magistrados. 5 Art. 153. Os Juizes de Direito sero perpetuos, o que todavia se no entende, que no possam ser mudados de uns para outros Logares pelo tempo, e maneira, que a Lei determinar. 6 Art. 154. O Imperador poder suspendel-os por queixas contra elles feitas, precedendo audiencia dos mesmos Juizes, informao necessaria, e ouvido o Conselho de Estado. Os papeis, que lhes so concernentes, sero remettidos Relao do respectivo Districto, para proceder na frma da Lei.
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Contemporaneamente, o Poder Judicirio, alm das garantias previstas pelas Constituies anteriores, alcanou novas prerrogativas e vive hoje o apogeu de sua independncia, possuindo, inclusive, a autonomia financeira e administrativa. Esta independncia do Poder Judicirio propicia o terreno adequado para o florescimento de uma estrutura processual democrtica, balizada na simtrica igualdade de posies das partes. O magistrado pode zelar pela adequada observncia do princpio do contraditrio sem o receio de sofrer prejuzos profissionais e sem o risco de ser afligido por retaliaes advindas dos demais Poderes constitudos do Estado. O fortalecimento do Poder Judicirio condio sine qua non para a edificao de um modelo democrtico de Estado, que pressupe a participao dos indivduos no apenas na escolha dos governantes, mas em todos os estratos de poder. Nesta tarefa, os tribunais so os elos entre os indivduos e o Estado, zelando para que todas as leses a direitos individuais ou coletivos sejam apuradas e caso e, quando couber, sejam devidamente reparadas.
2 O magistrado como elemento indispensvel para a efetivao da estrutura processual penal democrtica
Ao observar o aparato solene da ctedra, das togas, da priso, dos penachos dos carabineiros atrs do juizpresidente, do Ministrio Pblico que acusa, dos advogados que defendem, do pblico que assiste, entre tenso e apaixonado, fcil as pessoas terem a iluso de que o que sai dos lbios do juiz, ao final do processo, a verdade. Pode ocorrer de a sentena exprimir a verdade, no entanto, ningum o sabe. Poder ser que sim, pode ser que no.7
A busca do ideal de justia e da verdade dos fatos deve sempre iluminar a mente dos operadores do Direito, como diretriz tica a ser seguida, no devendo o seu papel ultrapassar este patamar, sob pena de tornar fictcia e fantasiosa a aplicao do Direito. O ordenamento jurdico contemporneo rompeu os discursos falaciosos que outorgavam matizes transcendentais atividade judicante, conferindo ao julgador, em alguns momentos histricos, excessivos poderes e arrogando-lhe, freqentemente, atribuies compatveis com a condio de deuses. Nesses momentos em que houve a deturpao da tarefa dos julgadores, viveram-se terrveis injustias e perseguies, tendo o medo e a insegurana assombrado a coletividade. Superados esses funestos perodos, hoje a Magistratura, sob a gide da ordem democrtica, tornou-se o rgo catalisador dos direitos e das garantias dos indivduos, contribuindo para a efetivao do contedo genrico e abstrato das normas positivadas. Na verdade, hoje, o magistrado, em vez de desempenhar o papel de um xam ou de um sacerdote encarregado de fazer justia a qualquer custo, tornou-se um indivduo mais comprometido com os valores ticos da pessoa humana e a necessidade de sua preservao.8 Inserido no atual modelo de processo, em sintonia com os preceitos do Estado Democrtico de Direito, o magistrado, como terceiro em relao aos efeitos do provimento, no participa em contraditrio com as partes, ele no integra o jogo do dizer e do contradizer. Mas a sua importncia fundamental
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CARNELUTTI, Francesco. As misrias do processo penal. Trad. Lus Fernando Lobo de Morais. So Paulo: Edicamp, 2001. p. 75. SUANNES, Adauto. Os fundamentos ticos do devido processo penal. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 69.
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Doutrina
para a segura aplicao do princpio supramencionado, uma vez que cabe a ele garanti-lo, assegur-lo e faz-lo observar, impedindo qualquer violao ao mesmo. Tem-se um equvoco a afirmao de que o magistrado no tem interesse no resultado do processo. A ele no interessam as decorrncias concretas do provimento: a condenao ou a absolvio do usurio de drogas que est sendo processado pouco importa para o julgador. No entanto, ao juiz importa que o resultado do processo seja a conseqncia de um caminho construdo pela distribuio equnime das oportunidades processuais s partes, ou seja, ao magistrado interessa que haja a justia procedimental. O princpio da publicidade e o princpio do duplo grau de jurisdio tm relevante assento na concretizao das diversas prerrogativas decorrentes do princpio do contraditrio, pois permitem s partes o controle das aes do juiz, podendo as mesmas se insurgir contra eventuais inobservncias ou equvocos do julgador. Vale relembrar que ao Estado Democrtico de Direito no suficiente a garantia formal, ou a simples declarao de um princpio. Dessa maneira, o juiz guiar o desenvolvimento do contraditrio, devendo, sempre, fornecer as informaes s partes, garantindo, ainda, que a informao seja dada, facultando ao acusado a possibilidade de reagir, de refutar, de defender-se ou de contra-atacar, possibilidade esta que depender da livre determinao do mesmo s partes, uma vez que o contraditrio possui dupla face, sendo um dever para o Estado, que obrigado a facultar todas as situaes de defesa em direito admitidas e consistindo em um direito ao acusado que poder ou no ser efetivamente implementado no desenvolvimento dos atos processuais. O artigo 16 do Novo Cdigo de Processo Civil Francs, de forma expressa e clara, determina a postura a ser adotada pelo julgador, para a efetiva aplicao do contraditrio no decorrer dos atos processuais:
Le juge doit, en toutes circonstances, faire observer et observer lui-mme le principe de la contradiction. Il ne peut retenir, dans sa dcision, les moyens, les explications et les documents invoqus ou produits par les parties que si celles-ci ont t mme den dbattre contradictoirement. Il ne peut fonder sa dcision sur les moyens de droit quil a relevs doffice sans avoir au pralable invit les parties prsenter leurs observations.
No que se refere ao papel de elaborar o provimento, a adequada interpretao do alcance do princpio do contraditrio retira o magistrado de sua solitria posio, acomodando-o junto s partes que o auxiliam na construo da deciso final. O provimento jurisdicional nascer da fecunda participao das partes, articuladas com a batuta do magistrado, que zelar pela paridade de armas na disputa processual, asseverando pela equnime distribuio s partes das oportunidades que surgirem no curso do processo. O esforo conjunto do magistrado e das partes produzir uma deciso legtima, erguida a partir da contribuio das mesmas, garantindo-se, dessa maneira, a efetiva realizao de justia no mbito processual. Em sua digna funo de conduzir as rdeas processuais, o magistrado vivencia quotidianamente a frustrao de testemunhar direitos esvaindo-se na prateleira da secretaria em razo da morosidade da marcha processual, lentido esta a qual permite que criminosos contumazes escarneam do EstadoJurisdio, diante da patente impunidade gerada pelas reiteradas prescries. Entretanto, esta pertinente inquietao e a conseqente busca de maior celeridade, simplicidade e eficcia processuais no podem, jamais, em hiptese alguma, fragilizar o princpio do contraditrio, 40
pois o desrespeito ao contraditrio extirpa a possibilidade de se alcanar uma deciso justa, na medida em que impede a existncia de justia dentro do processo, consubstanciada, vale lembrar, na distribuio equnime e paritria das possibilidades processuais.
Referncias bibliogrficas FAZZALARI, Elio. Conoscenza e valori saggi. Torino: G. Giappichelli, 1999. ______. Istituzioni di diritto processuale. 8. ed. Padova: Cedam, 2001. LOZZI, Gilberto. Lezioni di procedura penale. 5. ed. Turim: G. Giappichelli, 2002. RICCI, Gian Franco. Principi di diritto processuale generale. Torino: G. Giapichelli, 1995. SUANNES, Adauto. Os fundamentos ticos do devido processo penal. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. TORNAGHI, Hlio. Instituies de processo penal. Vol. IV. Rio de Janeiro: Forense, 1959. -:::Doutrina
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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS

1 CORTE SUPERIOR MANDADO DE SEGURANA COLETIVO - DECISO DO CONSELHO DA MAGISTRATURA DEVOLUO DE EMOLUMENTOS - CARTRIO DE REGISTRO DE IMVEIS - DESCONSTITUIO - VIA IMPRPRIA - ASSOCIAO DE CLASSE - SINDICATO DE NOTRIOS E REGISTRADORES ILEGITIMIDADE ATIVA - CARNCIA DA AO - EXTINO DO PROCESSO - VOTO VENCIDO - O mandado de segurana coletivo, que no sucedneo de recurso e muito menos de ao rescisria, no instrumento hbil a desconstituir deciso proferida pelo Conselho da Magistratura, que confirmou medida administrativa adotada pelo Corregedor-Geral de Justia, impondo a Oficial de Cartrio de Registro de Imveis a obrigao de restituir emolumentos cobrados em excesso em ato registral. A associao de classe e o sindicato dos notrios e registradores, por outro lado, no tm legitimidade para figurar no plo ativo da ao mandamental, por no se poder falar, em tais hipteses, em afetao de toda uma categoria capaz de autorizar a atuao daqueles rgos de classe. - VV.vv.: - Possvel a impetrao de mandado de segurana contra decises do Conselho da Magistratura, rgo administrativo disciplinar e rgo recursal do Corregedor de Justia, em que eventual recurso no tem efeito suspensivo, cabendo Corte Superior seu processamento e julgamento. (Desembargadores Almeida Melo e Reynaldo Ximenes Carneiro) MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.03.400602-3/000 - Comarca de Belo Horizonte Relator: Des. SCHALCHER VENTURA Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM ACOLHER A PRELIMINAR, JULGANDO PREJUDICADO O PEDIDO, VENCIDOS OS DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO E REYNALDO XIMENES CARNEIRO. Belo Horizonte, 10 de dezembro de 2004. - Schalcher Ventura - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Schalcher Ventura - Trata-se de mandado de segurana coletivo, impetrado pelo Sindicato dos Notrios e Registradores de Minas Gerais (SINOREG/MG), pela Associao dos Serventurios da Justia do Estado de Minas Gerais (SERJUS) e pela Associao dos Notrios e Registradores de Minas Gerais (ANOREG/MG), buscando a desconstituio da deciso proferida pelo Conselho da Magistratura do TJMG, no julgamento do Recurso de Imposio de Pena n 000.313.964-9/00, que ratificou, parcialmente, deciso do Corregedor-Geral de Justia e determinou a devoluo de emolumentos cobrados em excesso em registro de formal de partilha pelo Oficial do Cartrio do 6 Ofcio de Registro de Imveis de Belo Horizonte. Concluiu o julgado que o valor dos emolumentos deve vincular-se ao nmero de atos registrais, e no ao nmero de folhas de pagamento ou ao nmero de adquirentes. Sustentam os imperantes, em sntese, que a deciso atinge a independncia profissional dos notrios, reduzindo-lhes a remunerao pelos atos praticados e nega vigncia aos artigos 1.791,
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TJMG - Corte Superior
pargrafo nico, do Cdigo Civil e 1.025-II e 1.027, Cdigo de Processo Civil; ao disposto na Lei dos Notrios e Registradores, na Lei dos Registros Pblicos, na Lei de Normas Gerais sobre Emolumentos e na Lei Estadual n 12.727/97 e alteraes, bem como nas Constituies Federal e Estadual. Requerida a medida liminar, para a imediata suspenso do ato impugnado, foi ela indeferida pelo Relator de planto, o saudoso Des. Garcia Leo (fls. 77). So prestadas informaes pelo Presidente do Conselho de Magistratura do TJMG, o em. Des. Corra de Marins. Em preliminar, deduz a impropriedade do mandado de segurana. No mrito, ratifica o entendimento adotado pelo Conselho da Magistratura, na interpretao das normas que regulam a matria (fls. 86/101). A litisconsorte indicada no comparece aos autos, no obstante sua regular citao. A douta Procuradoria-Geral de Justia emite parecer pela denegao da ordem (fls. 118/123). Preliminares. Impropriedade da via eleita. Ilegitimidade ativa ad causam. Com efeito, afigura-se manifestamente imprpria a via do mandado de segurana para a finalidade visada pelos requerentes, que, tambm, no detm legitimidade para a defesa de interesses individuais, como na espcie. A deciso do Conselho da Magistratura no tem abrangncia suficiente para atingir direitos que possam assumir a condio de coletivos. Pretendem os requerentes, por meio processual inadequado, a reviso de deciso de turma julgadora, que, decidindo recurso administrativo, imps obrigao de restituio pecuniria a Oficial de Cartrio de Registro de Imveis em feito isolado, decorrente de representao formulada por quem se sentiu lesado na cobrana de emolumentos, quando do registro do formal de partilha. 44
No h que se falar em afetao de toda uma categoria, para que o sindicato ou a associao representativa daquela classe empreendesse ao mandamental. Conforme bem explicitado nas informaes prestadas pelo Presidente do Conselho da Magistratura, a deciso constitui ato praticado por aquele Conselho,
sem qualquer carter normativo capaz de condicionar, ou mesmo restringir, a atuao dos rgos de classe em questo, seja por se buscar segurana com carter meramente normativo, o que no vem sendo admitido pelos Tribunais.
Em se tratando de deciso administrativa, contra ela caberiam somente os recursos previstos no artigo 222 do Regimento Interno, cabendo sua interposio parte prejudicada, que assim no agiu, a tempo e modo. Descabido o ataque da deciso por meio de mandado de segurana coletivo, que no instrumento hbil a desconstituir o julgamento. Tratando-se ainda de deciso proferida por turma julgadora do Conselho da Magistratura, que presta jurisdio em nome do Tribunal de Justia, o mandado de segurana afigura-se, tambm, como meio inadequado para a sua reviso ou desconstituio, pois no sucedneo de recurso e muito menos de ao rescisria. A propsito, decidiu o STJ:
Mandado de segurana - Ato judicial - Impetrao perante a Corte Especial do STJ contra acrdo de uma de suas Turmas - Inadmissibilidade - rgo que presta jurisdio em nome do Tribunal, e no como instncia inferior dentro dele - Cabimento do mandamus apenas contra atos administrativos e, excepcionalmente, atos judiciais manifestamente ilegais que revelem possibilidade de dano irreparvel Inteligncia do art. 105, I, b, da CF (AgRg no MS 844-DF, Corte Especial, j. em 13.6.91, Rel. Min. Assis Toledo, RT, 678/196).
No mesmo sentido, h precedentes da Suprema Corte, em relao s suas Turmas, conforme se infere do AgRg no MS 20.469-MG, Rel. Min. Soares Munhoz (RTJ, 112/606), verbis:
Mandado de segurana contra acrdo de Turma do STF. - Descabe mandado de segurana contra acrdo de Turma do Supremo Tribunal Federal que nega provimento a agravo de instrumento interposto contra despacho denegatrio de recurso extraordinrio proferido pelo Presidente do Tribunal Superior do Trabalho. Petio inicial indeferida liminarmente pelo Ministro Relator. - Agravo regimental desprovido.
O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges Peo vista dos autos. O Sr. Des. Francisco Figueiredo - Sr. Presidente, pela ordem. Gostaria de adiantar o meu voto. Extingo o processo sem julgamento do mrito, visto que a via estreita do mandado de segurana no se presta a desconstituir julgamento com trnsito em julgado, nos termos da Smula 268 do Supremo Tribunal Federal. Ademais, os impetrantes so partes ativas ilegtimas para a defesa de direitos e interesses individuais. O ato administrativo impugnado decidiu caso concreto, no tendo efeito erga omnes capaz de vincular a cobrana de emolumentos de todos os cartrios de registro de imveis. Acompanho o Relator. O Sr. Des. Almeida Melo - Sr. Presidente, pela ordem. O Des. Schalcher Ventura abordou este assunto e, expressamente, citou a Smula 268 do STF. Entretanto, este no um ato judicial, e, sim, como eu disse, administrativo e, no mximo, disciplinar. No sei o detalhamento, mas o Conselho da Magistratura no rgo judicirio do Tribunal. E, pelo que me consta, a deciso do Conselho da Magistratura no transita em julgado. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Sr. Presidente, pela ordem. Gostaria de antecipar o meu voto, para adotar a mesma linha de entendimento do Des. Almeida Melo. Na verdade, a deciso do Conselho no uniforme porque h vrias posies de diferentes membros do Conselho em sentido contrrio. Realmente, o Des. Almeida Melo ressaltou uma verdade, pois o Conselho no rgo jurisdicional, e sim rgo administrativo. No caso especfico, h um procedimento disciplinar e
Com tais consideraes, concluo que os requerentes so carentes de ao, pelo que dou pela extino do feito sem apreciao do mrito, carreando-lhes as custas processuais. O Sr. Des. Carreira Machado - De acordo com o Relator. O Sr. Des. Almeida Melo - Sr. Presidente. Tive acesso ao voto do Des. Schalcher Ventura e S. Ex. est sustentando, pelo que percebi, que o Conselho da Magistratura seria uma Turma Julgadora do Tribunal, portanto a Corte no poderia rever a deciso de um rgo fracionrio do Tribunal. Realmente, tenho dificuldade de aceitar essa posio, porque o Conselho da Magistratura, para mim, funciona como rgo administrativo disciplinar e rgo recursal do Corregedor de Justia; eventual recurso sem efeito suspensivo. Ento no haveria mandado de segurana contra o Conselho da Magistratura? Entendo que h e a Corte rgo competente para process-lo e julg-lo. Reservando-me, portanto, para um exame futuro mais criterioso, peo vnia ao eminente Relator para rejeitar a preliminar e aceitar a competncia da Corte Superior para processar e julgar o mandado de segurana contra o Conselho da Magistratura.
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Pertinente, portanto, invocar, aqui, a Smula 268 do STF, segundo a qual No cabe mandado de segurana contra deciso judicial com trnsito em julgado, por tal entendendo-se tanto a deciso da qual no caiba recurso quanto aquela em que ele no foi interposto no prazo legal ou, sendo interposto, no se obteve provimento.
como tal est sujeito censura como qualquer outro procedimento disciplinar de rgos do Estado. Assim, data venia, acompanho o voto do Des. Almeida Melo, em antecipao. O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Sr. Presidente, pela ordem. Gostaria de adiantar o meu voto. Tive a honra de integrar o egrgio Conselho da Magistratura deste Tribunal por dois anos. L, muito aprendi e tambm tenho a convico de que o Conselho no um rgo jurisdicional, da por que, de certa feita, causoume estranheza o Conselho ter determinado que uma representao contra um Desembargador, integrante daquele rgo, fosse remetida ao Superior Tribunal de Justia, j que no rgo jurisdicional. Com a mxima vnia devida, no teria ele legitimidade para encaminhar representao ao Superior Tribunal de Justia. No que diz respeito ao mrito deste processo, acompanho o eminente Des. Relator. O Sr. Des. Gudesteu Biber - Sr. Presidente, pela ordem. Tambm gostaria de adiantar o meu voto. Acompanho o eminente Des. Relator. Smula - PEDIU VISTA O DESEMBARGADOR BAA BORGES. ACOLHERAM A PRELIMINAR E JULGARAM PREJUDICADO O PEDIDO OS DESEMBARGADORES SCHALCHER VENTURA (RELATOR), CARREIRA MACHADO, FRANCISCO FIGUEIREDO, CLIO CSAR PADUANI E GUDESTEU BIBER, OS TRS LTIMOS EM ADIANTAMENTO DE VOTO. REJEITARAM A PRELIMINAR, ACEITANDO A COMPETNCIA DA CORTE SUPERIOR, OS DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO E REYNALDO XIMENES CARNEIRO, ESTE EM ADIANTAMENTO DE VOTO. IMPEDIDO O DES. HERCULANO RODRIGUES. 46
Notas taquigrficas Sr. Presidente (Des. Orlando Carvalho) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 24.11.2004, a pedido do Des. Jos Antonino Baa Borges, aps acolherem a preliminar e julgarem prejudicado o pedido os Desembargadores Schalcher Ventura (Relator), Carreira Machado, Francisco Figueiredo, Clio Csar Paduani e Gudesteu Biber, os trs ltimos em adiantamento de voto. Rejeitaram a preliminar, aceitando a competncia da Corte Superior, os Desembargadores Almeida Melo e Reynaldo Ximenes Carneiro, este em adiantamento de voto. Impedido o Des. Herculano Rodrigues. Com a palavra o Des. Jos Antonino Baa Borges. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges - Na ltima sesso, pedi vista dos autos a fim de proceder a uma melhor anlise da questo de que eles cuidam, sobretudo diante da divergncia verificada entre os votos proferidos pelos eminentes Pares que me precederam no exame da matria. Primeiramente, parece-me relevante considerar que o Conselho da Magistratura rgo colegiado que compe a estrutura interna deste Tribunal de Justia e, portanto, suas decises esto sujeitas ao mandado de segurana de competncia deste mesmo Tribunal, conforme prev o art. 106, I, c, da Constituio Estadual. De outro lado, as decises do Conselho no so de natureza judicial, mas administrativa. Por terem essa natureza, no transitam em julgado, uma vez que as decises administrativas, no nosso ordenamento jurdico, no possuem esse efeito, que especfico das decises judiciais. Por conseguinte, no se aplica no caso, ao meu modesto aviso, a Smula n 268 do STF, segundo a qual no cabe mandado de segurana contra deciso transitada em julgado.
Por fim, segundo o art. 18, I, e, do Regimento Interno deste Tribunal, compete Corte Superior processar e julgar, originariamente, mandado de segurana, dentre outros, contra ato do prprio Tribunal ou de seus rgos diretivos ou colegiados. Diante disso, reconheo a competncia desta Corte Superior para conhecer desta impetrao. E, ao faz-lo, tenho que se revela incabvel, no caso, o mandado de segurana impetrado pelo SINOREG - Sindicato dos Notrios e Registradores de Minas Gerais. No em razo de falta de legitimidade ativa ad causam, uma vez que cuida a espcie de mandado de segurana coletivo impetrado por sindicato, o que encontra amparo no art. 5, LXX, da Constituio Federal. O problema que h falta de interesse de agir, em virtude da prpria falta de necessidade. que a deciso administrativa contra a qual a impetrao se volta (acrdo s fls. 60/67) to-somente dirimiu um caso concreto apresentado, inicialmente, egrgia Corregedoria de Justia, atravs de uma representao apresentada contra uma nica e determinada Serventia de Registro de Imveis desta Capital. -:::-
Nada mais do que isso. Sendo assim, no possui tal deciso, conforme sustentou a digna autoridade coatora em suas informaes, qualquer carter normativo capaz de condicionar ou mesmo restringir a atuao dos rgos de classe em questo (fl. 90). Ora, se tal deciso administrativa no possui carter normativo que vincule a cobrana de emolumentos por parte de todas as serventias de registro de imveis, no h interesse jurdico por parte do sindicato impetrante a ser salvaguardado por meio desta via mandamental. por fora dessas razes que tenho que o impetrante carecedor da ao, razo pela qual acompanho o eminente Relator na concluso de seu voto, dando pela extino do feito sem apreciao do mrito. Os Senhores Desembargadores Lucas Svio de Vasconcellos Gomes, Jos Francisco Bueno, Hyparco Immesi, Kildare Carvalho, Edelberto Santiago, Hugo Bengtsson, Antnio Hlio Silva, Cludio Costa, Isalino Lisba, Pinheiro Lago e Alvim Soares - De acordo com o Relator. Smula - ACOLHERAM A PRELIMINAR, JULGANDO PREJUDICADO O PEDIDO, VENCIDOS OS DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO E REYNALDO XIMENES CARNEIRO.
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2 JURISPRUDNCIA CVEL MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO INATIVO - RENNCIA APOSENTADORIA AQUIESCNCIA DO ESTADO - NECESSIDADE - RECUSA - INEXISTNCIA DE MOTIVAO PRETENSO A NOVA APOSENTADORIA NA ESFERA FEDERAL - ADMINISTRAO PBLICA ESTADUAL - AUSNCIA DE PREJUZO - DIREITO LQUIDO E CERTO CONCESSO DA ORDEM - VOTO VENCIDO - Tendo em vista que a Administrao Pblica concorre para a formao do ato de aposentadoria, a renncia do servidor pblico a este direito est condicionada aquiescncia do Estado, ao qual incumbe evitar o malferimento do interesse pblico na abdicao. Entretanto, se a Administrao Pblica se ope renncia manifestada por servidor inativo pelo s fundamento de que a pretenso falece de amparo legal, sem indicar as razes de ordem pblica que do suporte recusa, ou sequer os danos que o patrimnio pblico sofreria, revela-se lquido e certo o direito de obter a aquiescncia do Estado, sobretudo se o servidor objetiva jubilar-se em cargo da esfera federal, no se vislumbrando, nesta hiptese, qualquer prejuzo aos cofres estaduais decorrentes da anuncia estatal quela renncia. - V.v.: - Enquanto no houver previso legal, no pode a Administrao deferir pedido de renncia de servidor pblico estadual aposentadoria, ato irrecusavelmente bilateral e complexo. (Des. Wander Marotta) MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.04.411243-1/000 - Comarca de Belo Horizonte Relator: Des. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda o 4 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM CONCEDER A SEGURANA, VENCIDO O OITAVO VOGAL. Belo Horizonte, 15 de dezembro de 2004. - Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo Estado de Minas Gerais, o Dr. Marconi Bastos Saldanha. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Sr. Presidente. Ouvi com ateno a sustentao oral produzida pelo Dr. Marconi Bastos Saldanha, que, com brilhantismo, abordou o histrico da matria no mbito da jurisprudncia, especialmente, deste Tribunal, tendo, tambm, sintetizado a espcie. Passo, ento, leitura do meu voto. Trata-se de mandado de segurana, com pedido de liminar, impetrado por Stela Vieira de Souza, em face de ato atribudo ao Sr. Secretrio de Estado de Planejamento e Gesto do Estado de Minas Gerais, consistente no indeferimento do pedido de renncia aos proventos previdencirios que a requerente recebe junto ao Estado de Minas Gerais. Na pea de ingresso de fls. 02/16-TJ, relata a impetrante que servidora aposentada do Estado, no cargo de Supervisora Pedaggica 6-E, alm de ocupar o cargo efetivo de Tcnica Judiciria do Tribunal Regional do Trabalho na 3 Regio, no qual pretende jubilar-se. Entretanto, em virtude da impossibilidade de acumulao de benefcios previdencirios aps o advento da Emenda Constitucional n 20/1998, e por ser mais vantajosa a aposentadoria pretendida junto ao TRT da 3 Regio, a requerente colima o deferimento da renncia aos proventos
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TJMG - Jurisprudncia Cvel
previdencirios que percebe do Estado, bem como o cmputo do tempo em que contribuiu para a referida entidade, para fins de aproveitamento no novo jubilamento. Alegou ter direito lquido e certo de renunciar percepo dos referidos proventos, no s pelo fato de a aposentadoria ser direito patrimonial disponvel do titular, mas tambm porque a sua renncia consistiria em ato unilateral do servidor, o que dispensaria a aquiescncia da Administrao Pblica, conforme jurisprudncias que cita. Recebidos os autos pelo em. Des. Edivaldo George, em planto na Cmara Especial de Frias, S. Ex. diferiu a apreciao da liminar (fls. 42/43-TJ). A Autoridade apontada coatora prestou informaes s fls. 52/56-TJ, e a i. Procuradoria de Justia apresentou parecer s fls. 59/72. Aps os autos serem a mim redistribudos, entendi por bem indeferir o pedido de liminar (fls. 74/75-TJ). Relatados os autos, passo ao exame da matria posta em julgamento. Como visto, a impetrante sustenta o seu direito lqido e certo de renunciar aposentadoria obtida no cargo de professora, junto ao Estado de Minas Gerais, a fim de que possa aproveitar o tempo de contribuio para aposentar-se no cargo de provimento efetivo que ocupa no Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio. O pedido foi negado no mbito administrativo sob o argumento de que a pretenso faleceria de amparo legal especfico (fl. 20-TJ). A meu aviso, o fulcro da divergncia est na natureza da mencionada renncia: se ato unilateral, assim passvel de ser imposto Administrao que concedeu o jubilamento, ou se ato bilateral, assim dependente da concordncia da mesma Administrao para surtir efeitos. A jurisprudncia deste eg. Tribunal de Justia tem-se dividido sobre a natureza da renncia aposentadoria, sendo que alguns de seus rgos 50
fracionrios vm considerando que ela seria ato unilateral do particular (v.g., Mandado de Segurana n 1.0000.00.293722-5/000, 2 Grupo de Cmaras Cveis, Rel. Des. Almeida Melo, DJ de 18.12.2002), enquanto outros defendem que tal abdicao dependeria da aquiescncia da Administrao Pblica (v.g., Ap. Cv. n 1.0000.00.237705-9/000, 6 Cmara Cvel, Rel. Des. Dorival Guimares Pereira, DJ de 10.12.2002). Este 4 Grupo de Cmaras Cveis tambm j se pronunciou algumas vezes sobre a matria, sendo a ltima delas no Mandado de Segurana n 1.0000.00.351313-2/000, de relatoria do em. Des. Antnio Carlos Cruvinel, julgado em 17.12.2003, no qual prevaleceu o entendimento de que o servidor poderia renunciar aposentadoria, ficando vencido, quanto ao mrito, o em. Des. Wander Marotta. Transcreva-se, por oportuno, a ementa do indigitado acrdo:
Mandado de segurana - Servidor pblico Aposentadoria - Renncia - Certicao do tempo de servio - Legalidade. - Constitui ato unilateral, particular, patrimonial, disponvel, a renncia aposentadoria no Estado de Minas Gerais para averbao do tempo de servio junto ao STJ, com o fito de se obter nova aposentadoria em emprego federal que conquistou atravs de concurso pblico.
Naquela oportunidade, filiei-me corrente dos que entenderam cabvel a renncia da aposentadoria, especialmente pelas razes declinadas no voto do em. Des. Pinheiro Lago, cujo excerto passo a transcrever:
Ao enfrentar o mesmo assunto, qual o direito de renncia aposentadoria, quando a Corte Superior deste eg. Tribunal de Justia apreciou o Mandado de Segurana n 248.505-0, em que figurou, como Relator o em. Des. Francisco Figueiredo, tive oportunidade de, ao filiar-me, na ocasio, corrente minoritria, sufragar o entendimento de que no seria possvel tal renncia, pelo menos em Minas Gerais, ausncia de lei autorizativa, forte na considerao de que a Administrao Pblica obrigada a curvar-se ao imprio do princpio da prtica do ato em questo; no se trataria de ato unilateral, mas seria, fatalmente, condicionado anuncia estatal, em face da inquestionvel repercusso
De fato, conforme me manifestei no mencionado precedente, a aposentadoria do servidor pblico ato administrativo cuja edio depende da constatao, pela Administrao Pblica, do preenchimento dos dispositivos constitucionais e legais pelo interessado. O direito transferncia para a inatividade, com os seus consectrios, dos quais ressalta o principal deles, que a percepo dos proventos, decorre, como cedio, do requerimento (aposentadoria voluntria) ou da situao pessoal do servidor (aposentadoria compulsria, por idade ou invalidez), bem como do ato constitutivo daquele direito, emanado do ente administrativo competente. Portanto, a renncia a esse direito no pode, em princpio, ficar ao alvedrio exclusivo do seu titular, mas deve contar com a aquiescncia da Administrao Pblica, que concorreu para a formao do prprio direito e que suporta os seus efeitos, a qual dir do interesse pblico nsito ao ato jurdico em que consiste a renncia. O interesse pblico, a seu turno, aquele que a lei diz que . De fato, como se sabe, a Administrao Pblica est submetida ao imprio da lei, s podendo o agente pblico fazer o que ela autoriza. Este, alis, tem sido o
Neste sentido, para que a Administrao Pblica possa opor-se pretenso do servidor, inexistente disciplina legal sobre a matria, preciso que ela motive o seu ato de recusa e que o motivo seja razovel. dizer: na ausncia de lei autorizativa, a Administrao Pblica no pode simplesmente negar a renncia aposentadoria; deve ela declinar as razes de ordem pblica por que o faz, podendo o Judicirio sindicar, com base no princpio da razoabilidade, referidos motivos. Fundado nestes parmetros que tenho por lquido e certo, no presente caso, o direito da impetrante de obter a aquiescncia do Estado de Minas Gerais sua renncia aposentadoria no cargo pblico de Professora e, em conseqncia, a expedio de certido de contagem de tempo de servio que ensejou o jubilamento. Para tanto, convencem-me as circunstncias especficas de que, de um lado, o pedido da servidora inativa no condicionado a qualquer ato futuro do Estado ou obteno de nova aposentadoria perante o Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, de que hoje servidora concursada, e, de outro lado, nenhum prejuzo ao patrimnio pblico estadual decorrer da anuncia estatal quela renncia. Com essas consideraes, concedo a segurana, para determinar que a autoridade apontada coatora adote as providncias necessrias ao cancelamento do benefcio da aposentadoria da impetrante e expedio da pretendida certido.
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que acarretaria estruturao administrativa do Estado, sem se falar nas repercusses de ordem financeira, com prejuzos aos cofres pblicos. Observo, contudo, que o caso presente, que ora se est a examinar, guarda especificidades prprias que o fazem diferir, por completo, daquele outro a que acabo de referir-me. Nesse caso, vejo que, em verdade, a eventual obteno de nova aposentadoria pela impetrante no ter a menor repercusso, nem gerar qualquer obrigao para a Administrao estadual, mas, ao contrrio, importar em benefcio aos cofres do Estado, na medida em que significar desonerao, por parte do Estado de Minas Gerais, do pagamento do valor dos proventos que, at agora, vem pagando impetrante. Sendo assim, parece-me desarrazoada e injustificvel negativa, por parte da autoridade impetrada, no conceder a pretendida renncia aposentadoria, ato que, por tais razes, h de ser tido como abusivo, faltando mesmo interesse do Estado de Minas Gerais em negar o pedido em questo.
argumento da corrente que no reconhece o direito renncia aposentadoria, pois, em regra, no h lei que a preveja, ou que autorize a Administrao a anuir a ela. Contudo, entendo que, mesmo quando inexistente lei local que discipline os casos em que possa haver renncia aposentadoria por parte de servidor, a este assegurado manifestar sua inteno - como possibilidade imanente ao titular de um direito - e, Administrao Pblica, com ela consentir ou no, conforme atenda ou no ao interesse pblico que lhe cabe velar, ou, antes, conforme no cause ou cause prejuzo ao patrimnio pblico.
Custas, ex lege. Sem honorrios (Smula n 105 do STJ). O Sr. Des. Duarte de Paula - Sr. Presidente. Tive vista do processo e, ao que deparei, entendi que a impetrante no deseja o retorno ao seu cargo de origem, do qual se jubilou, no se cogitando, pois, de qualquer desero. Ademais, foi ela aprovada em concurso pblico, estando vinculada administrao federal, onde pretende se aposentar e lograr vantagens, com a renncia aos seus proventos de aposentadoria no cargo em que se jubilou no Estado de Minas Gerais. Entendo, como o ilustre Relator, que a renncia aposentadoria direito personalssimo, patrimonial e, como tal, independe da aquiescncia da Administrao, salvo se causar ofensa ordem ou mesmo ao interesse pblico. No caso em espcie, no vejo qualquer ofensa ordem jurdica ou mesmo ao interesse pblico. A interessada, como dissera, com propriedade, o ilustre Procurador Dr. Joo Cancio de Mello Jnior, em seu judicioso parecer, no procura angariar qualquer benesse do Estado, ela trabalhou e contribuiu inicialmente para o Instituto de Previdncia e, quando decorrido o prazo para se aposentar, voluntariamente, veio a faz-lo. A ferir o mrito, em um novo concurso pblico, ao meu entendimento, no havendo lei que o proba, pode muito bem a impetrante renunciar ao direito aos seus proventos da aposentadoria, no sua jubilao, que ato jurdico perfeito, mas, necessariamente, temos de convir que h direito lquido e certo para que seja expedida a certido com a contagem de tempo para a averbao em outro ente federativo. Se a lei permite adentrar em outro cargo pblico, merc do princpio do mrito por ela exercido, a unilateralidade da sua renncia aos proventos da aposentadoria h de ser reconhecida. Com esses adminculos, ponho-me, inteiramente, de acordo com o voto que me precedeu. O Sr. Des. Isalino Lisba - Tambm estou de acordo. 52
O Sr. Des. Alvim Soares - De acordo. O Sr. Des. Fernando Brulio - Sr. Presidente. Ouvi com ateno a sustentao oral produzida pelo Dr. Marconi Bastos Saldanha. A propsito da colocao feita pelo eminente Relator, tenho certa dificuldade em contemporizar essa figura da aquiescncia do Estado de que fica dependente a vontade do servidor aposentado. Ento, com relao a esta posio, ouso discordar, embora chegue mesma concluso. Uma vez aposentado, perde o servidor o cargo, no havendo possibilidade jurdica de retornar ao mesmo. A renncia aposentadoria ato unilateral, no depende de aquiescncia da Administrao, at porque no tem a finalidade de ocupar, de novo, o cargo na mesma esfera da Administrao Pblica, mas apenas para viabilizar a ocupao de outro cargo pblico com o aproveitamento do tempo anterior. Com tais fundamentos, concedo a segurana. O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos Com o Relator. O Sr. Des. Silas Vieira - Com o Relator. O Sr. Des. Wander Marotta - Sr. Presidente. Embora seja o penltimo a votar e j vencido, peo vnia para manifestar minha discordncia com o posicionamento do eminente Relator e dos eminentes Pares que acompanharam o seu voto, que, como sempre, est muito bem-fundamentado, no caso, na chamada Teoria da Argumentao. Constato que, no havendo lei, dobra-se a dificuldade do Poder Judicirio para esse julgamento. Entretanto, considerando que hoje os textos legais so cada vez redigidos de forma mais equvoca, para at mesmo possibilitar de forma mais facilitada a sua aprovao pelo Poder Legislativo, conforme tem ressaltado o Ministro Nelson Jobim, que conhece profundamente os
meandros do Poder Legislativo, essa circunstncia que, embora possa facilitar a aprovao do texto legal na Casa Legislativa, dada a amplitude de interpretao que se permite, gera dificuldades muito grandes para o Judicirio e pode desembocar, at mesmo, na chamada jurisprudncia de loteria, em que cada juiz decide de uma forma e o jurisdicionado fica na dependncia de o seu caso ser julgado por esse ou aquele magistrado. Nos casos em que essa interpretao muito aberta, como a que ocorre, no por um texto equvoco de lei, mas por sua inexistncia, e em que se cuida de saber onde reside o chamado interesse pblico, que tambm uma interpretao das mais equvocas e das mais diludas com que temos de lidar no nosso dia-a-dia, permito-me, com a vnia devida do eminente Relator e dos eminentes Pares, invocar lio recente do Professor Luiz Roberto Barroso no seu ltimo livro Interpretao Constitucional, em que ele trata exaustivamente da chamada Teoria da Argumentao e pe, em primeiro lugar, para a adoo dessa teoria, que vem do direito alemo, que o prprio Professor Luiz Roberto Barroso alerta para o perigo de sua adoo indiscriminada em pases como o Brasil, mas aquele eminente Professor ressalta que o fundamento bsico da Teoria da Argumentao seria um mnimo de suporte normativo e, nessa questo da renncia aposentadoria, a Administrao no tem, a meu ver, esse mnimo de suporte normativo, razo pela qual prefiro continuar pensando, como j o fiz em ocasies anteriores e o eminente Relator honrou-me, inclusive, com a citao desse precedente no seu laborioso voto, que no se trata de ato unilateral e resolvel, de forma privada, essa pretendida renncia aposentadoria, tendo em vista que a sua concesso um ato irrecusavelmente bilateral e complexo. So imprevisveis as conseqncias de uma interpretao concessiva dessa renncia indiscriminada e, data venia,nem mesmo o utilitarismo que permeia uma deciso que prestigia o entendimento de que, se no onera os seus cofres, pode onerar o de outro. Essa interpretao utilitarista pode ser rebatida com a quase impossibilidade de recusar-se uma interpretao contrria, no momento em que servidores da Unio ou de
Municpios pretenderem renunciar aposentadoria para onerarem os cofres do Estado. Enquanto no houver previso legal, criase uma situao um pouco catica de forma, at mesmo, a inviabilizar o planejamento de pessoal e oramentrio do ente pblico que vai suportar os efeitos desse ato. Por tais razes e, em sntese, vinculandome ao irrestrito princpio da legalidade que deve nortear os atos da Administrao Pblica e, no havendo essa lei autorizativa, pedindo vnia aos que pensam de modo contrrio e expem de forma muito convincente o seu pensamento, denego a segurana. O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - Sr. Presidente. Estou a acompanhar, especificamente, neste caso, o eminente Des. Relator, ressalvando, todavia, doutrina por mim j expendida em outras oportunidades. como voto. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Sr. Presidente, pela ordem. Conquanto nunca tenha usado da faculdade regimental de manifestar-me sobre a matria em julgamento por duas vezes, peo vnia a V. Ex. e aos eminentes Pares para registrar o seguinte: em primeiro lugar, o meu mais profundo respeito pelo Des. Wander Marotta, como sabido, um dos maiores, seno o maior publicista do Poder Judicirio mineiro. exatamente por isso que no poderia deixar de explicitar aquilo que me pareceu implcito no voto que proferi e que consistiu, exatamente, na objeo que S. Ex. fez para reafirmar um entendimento respeitabilssimo sobre a matria que j vem manifestando em outros julgados. Refiro-me alegada falta de mnima legalidade para o tratamento da matria. que, quando sustentei que o direito de manifestar a inteno de renunciar aposentadoria poderia ser objetado pela Administrao fundada em motivao razovel, pressupus que, nos termos do Cdigo Civil - alis, na esteira da Teoria Geral do Direito -, a renncia a um direito inerente ao titular desse direito,
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residindo exatamente a o mnimo de suporte normativo, ou de previso legal, a meu aviso, inconteste. De outro lado, a razoabilidade um princpio que tem sede constitucional; portanto, mais que prevista em lei, est estampada no ordenamento constitucional. -:::-
Assim, apenas em homenagem ao em. Des. Wander Marotta e ao ilustre advogado que ocupou a tribuna, renovo as vnias para registrar essas consideraes e os meus agradecimentos a V. Ex. pela compreenso. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA, VENCIDO O OITAVO VOGAL.
FALNCIA - DECRETAO - RECURSO - AGRAVO DE INSTRUMENTO - CONTAGEM DO PRAZO - INTIMAO - CINCIA DO ADVOGADO - DIRIO DO JUDICIRIO - O prazo para interposio do agravo de instrumento contra a deciso que decretou a falncia conta-se da intimao do advogado, efetuada atravs de publicao no Dirio do Judicirio, independentemente da publicao do edital de convocao de credores, realizada aps. AGRAVO REGIMENTAL N 1.0629.01.000666-2/003 (no Agravo n 1.0629.01.000666-2/002) Comarca de So Joo Nepomuceno - Relator: Des. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de fevereiro de 2005. Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Eduardo Andrade - Trata-se de agravo regimental interposto contra a r. deciso de fl. 184/185-TJ, em que se negou seguimento ao agravo de instrumento interposto pela agravante. A agravante sustenta, em sntese, que o procedimento falimentar prprio e especialssimo, havendo previso legal de que a sentena de quebra deve ser publicada na ntegra em edital para dar incio ao prazo recursal. Acrescenta que a questo discutida de suma importncia e merece cuidadoso exame, sendo de se ressaltar que a quantia atribuda como inadimplncia ridcula e grosseiros so os erros e a falta de requisitos e pressupostos do pedido falimentar, objeto do recurso de agravo de instrumento (fls. 210/217). 54
No obstante o esforo de argumentao da ora agravante, entendo que razo no lhe assiste. Conforme explicitado na deciso, que rejeitou os embargos declaratrios de fls. 202/207-TJ:
(...) a intimao das partes acerca da sentena declaratria da falncia se deu, por publicao efetivada no Dirio do Judicirio, no dia 25.10.2003, e no em 28.04.2004, data da publicao do edital de falncia. Seno, vejamos: Ao que se v dos autos, devidamente citada do pedido falimentar (fl. 61), a agravante no apresentou resposta ou efetuou depsito elisivo, tendo sido decretada a sua quebra (fls. 120/122-TJ). Conforme certido de fl. 122-v.-TJ, a sentena que decretou a falncia da agravante foi publicada no rgo oficial em 25.10.2003 (fl. 17-TJ), sendo este o termo inicial para contagem do prazo para se recorrer. Nesse sentido, anota Theotonio Negro: Na mesma linha de pensamento, acrdos em RJTESP, 99/279 e 128/207 entenderam que, se a sentena foi publicada na imprensa oficial, desta publicao que corre o prazo para o revel de recurso (in Cdigo de Processo Civil e Legislao em Vigor. 34. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 403).
Assim, diante da interposio do agravo apenas em 10.05.04 (fl. 02-TJ), quase sete meses aps a publicao da sentena da quebra, foroso concluir que o recurso intempestivo (fl. 184-TJ). Sobre o tema, valiosa a lio de Rubens Requio: Havia, anteriormente Lei n 6.014, de 27 de dezembro de 1973, que adaptou as leis especiais ao regime de recursos do Cdigo de Processo Civil, uma sria controvrsia a respeito da contagem do prazo de interposio dos agravos. que o art. 204 da Lei de Falncias determina que todos os prazos marcados no seu texto so peremptrios e contnuos, no se suspendendo em dias feriados e frias, e correm em cartrio, salvo disposio em contrrio, independentemente de publicao ou intimao. Em face desse dispositivo, muito embora o art. 207 estabelecesse que o prazo dos agravos de petio e de instrumento seria o comum, uma forte corrente doutrinria e jurisprudencial sustentava que a sentena independia de publicao para a contagem do prazo. Enormes prejuzos tal dvida causou s partes. Em vo a Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal declarou que os prazos marcados pela Lei de Falncias, embora sejam peremptrios e contnuos, nem por isso a sua contagem escapa s normas estabelecidas na lei processual geral (RT, 44/219). A dvida persistia para muitos. Essa controvrsia ficou extinta em face da alterao do art. 207 da Lei de Falncias, por via da Lei n 6.014, de 27 de dezembro de 1973, acima citado. O art. 207 passou a ter a seguinte redao: O processo e os prazos da apelao e do agravo de instrumento so os do Cdigo de Processo Civil. In claris cessat interpretatio... Assim, dvida no mais resta de que os recursos falimentares de apelao (15 dias) e de agravo de instrumento (10 dias) correm da publicao da sentena ou do despacho do juiz (in Curso de Direito Falimentar, vol I. So Paulo: Saraiva, p. 116/117). Nesse sentido, colhem-se os seguintes arestos do STJ: Falncia - Prazo recursal - Contagem da intimao - Cincia do advogado. - I - Conta-se o prazo para interposio de recurso, em processo falimentar, da efetiva intimao do advogado da parte, independentemente da publicao do edital de convocao de cre-
dores, realizada aps. - II - Smula 25 - STJ e matria de fato (Smula 07 - STJ). III Recurso no conhecido (REsp n 200.445 Rel. Min. Waldemar Zveiter). Falncia. Recurso. Contagem do prazo. - Nos processos falimentares, o procedimento e os prazos da apelao e do agravo de instrumento so os previstos no CPC (art. 207 da Lei de Falncias, art. 207, com a redao dada pela Lei 6.014/73), de rigor, assim, para a fluncia do prazo recursal, a intimao da parte nos termos do disposto nos arts. 242 e 506 do CPC. Recurso especial conhecido e provido (REsp n 3.184. Rel. Min. Barros Monteiro. julgamento: 28.08.1990) (fls. 204/207-TJ).
No mesmo entendimento, segue o parecer do i. Procurador de Justia, Dr. Vtor Henriques:

Por fora do art. 207 da LF, hiptese versada se aplica o disposto no art. 522 do CPC; logo, de 10 dias o prazo para interposio do agravo de instrumento em processo falimentar. In casu, a intimao das partes acerca da sentena declaratria da falncia, deciso judicial alvo deste agravo, se deu por publicao efetivada no Dirio do Judicirio do dia 25.10.2003, consoante certido aqui reproduzida fl. 122-v. Este agravo, como visto fl. 02, s foi interposto aos 10.10.2004. manifesta, pois, a intempestividade deste recurso (fls. 181/182-TJ).
Com essas consideraes, nego provimento ao agravo regimental. O Sr. Des. Geraldo Augusto - De acordo com o Relator. O Sr. Des. Gouva Rios - Com a devida vnia, o agravo regimental no pode chegar a porto seguro, pelo que seu desprovimento pelo em. Relator tem meu aval. A prpria agravante, quando fez a contagem do prazo recursal para justificar a tempestividade do agravo de instrumento ento por ela aviado, data venia, laborou em equvoco, como se v s fls. 214/215. Pelos clculos da prpria agravante, o decndio para a propositura do agravo de instrumento se findou em 07.05.04, sexta-feira, e no
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10.05.04, segunda-feira, tal como entendido pela agravante, data em que protocolado o agravo, intempestivamente, e como tal reconhecido pelo em. Relator. -:::-
Por tal, com vnia, nego provimento ao agravo regimental. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
EXECUO FISCAL - PENHORA - DINHEIRO EM CONTA CORRENTE POSSIBILIDADE - QUEBRA DO SIGILO BANCRIO - O dinheiro, como bem passvel de constrio judicial, pode ser penhorado mesmo que em conta corrente, desde que no haja outros bens desembaraados e passveis de garantirem o juzo. - A doutrina e a jurisprudncia ptrias j admitem a quebra do sigilo bancrio, desde que deferido judicialmente e motivado pelo ato do devedor que oculta seus bens com o intuito de frustrar a execuo contra ele intentada. AGRAVO N 1.0702.02.001383-6/001 - Comarca de Uberlndia - Relator: Des. JARBAS LADEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 08 de maro de 2005. Jarbas Ladeira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jarbas Ladeira - Cuida-se de agravo de instrumento interposto a despacho que indeferiu o pedido de penhora em conta corrente dos executados. Aduz o agravante que o bem representado pela certido extrada do competente CRI no se presta penhora, eis que o mesmo j foi objeto de outra execuo, igualmente ajuizada pelo Estado de Minas Gerais. Por fim, alega que a medida indeferida no se trata de quebra de sigilo fiscal nem de medida drstica, mas sim de nica maneira de constranger os devedores a quitarem seus dbitos. 56
Relatrio circunstanciado encontra-se nos autos. Conheo do recurso, pois presentes seus requisitos de admissibilidade. cedio que a penhora em dinheiro permitida, como bem destaca o art. 11, I, da Lei 6.830/80. Acerca da penhora em conta corrente, entendo que a mesma no significa necessariamente a penhora de salrios, pois, como se sabe, nem todos os crditos constantes da conta bancria advm do salrio, prova disso que a prpria poupana penhorvel. Na esteira deste entendimento, cito julgado oriundo do colendo STJ, a saber:
Execuo fiscal. Penhora. Conta corrente de scio da empresa executada. Indeferimento. Inocorrncia de violao a dispositivos de lei federal. Recurso especial no conhecido. Admite-se que a penhora recaia sobre dinheiro, mas no sobre qualquer importncia existente em conta corrente de um dos scios da executada (REsp n 151.605/SP, Rel. Min. Hlio Mosimann, DJ de 1.06.99).
Tal constrio legal se justifica, ainda, pelo fato de o bem dado em penhora pelos executados j se encontrar a garantir execuo diversa, como atesta o doc. de fls. 30 a 32 dos autos.
Por fim, quanto quebra do sigilo bancrio - prtica via de regra proibida pela lei, a doutrina e a jurisprudncia ptrias j admitem tal ato, desde que deferido judicialmente e motivado pelo ato do devedor que oculta seus bens com o intuito de frustrar a execuo contra ele intentada. Para fins ilustrativos, trago baila a obra de MAURY NGELO BOTTESINI e outros, que bem discorreram acerca do tema, como se percebe da seguinte passagem, verbis:
Esgotados os meios disponveis para a localizao de bens, admite-se a quebra do sigilo bancrio pela busca de dinheiro em nome do executado, disponvel para a garantia da execuo, com a expedio de ofcio ao Banco Central para o rastreamento de aplicaes financeiras, crditos em poder de bancos e poupanas, consignando-se no ofcio a determinao do imediato bloqueio de quantia capaz de garantir o valor da execuo. Com as informaes recebidas, que so mantidas em sigilo, como exige o art. 38, 1, da Lei 4.595/64, formaliza-se a penhora em quantia suficiente garantia da execuo, procedendo-se em seguida transferncia do montante para conta judicial, segundo disposto no art. 32 da LEF (Lei de Execuo Fiscal Comentada e Anotada, 3 edio, Revista dos Tribunais, p. 133).
Neste sentido vem decidindo este Tribunal, como demonstram as seguintes decises:
Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Sigilo bancrio. Cumprimento pelo rgo fazendrio credor de diligncias comuns localizao de bens do devedor, passveis de penhora. Comprovao. Possibilidade de expedio de ofcios a agncias bancrias para o rastreamento de contas. Recurso provido (Agravo n 224.810- 2/00, Relator Des. Isalino Lisba, j. em 16.08.2001, p. em 21.09.2001).
assim que editada a Lei 9.035/95, que veio, em carter condicionalizante, a regular as hipteses da quebra do sigilo, concebidas somente pela excepcionalidade de situaes, de previso no prprio dispositivo. Lado outro, foroso admitir que, esgotados todos os meios disposio do credor para a persecuo de bens do devedor, passveis de penhora, no dado ao Judicirio obtemperar com suposto e eventual ocultamento dos mesmos, sob pena de inominvel prestgio ao enriquecimento ilcito, mormente em se tratando de execuo fiscal, sede de reclamo de dinheiro pblico. Agravo de instrumento - Execuo - Nolocalizao de bens constritveis - Bloqueio de valores depositados em conta corrente Limites - Princpio constitucional do sigilo bancrio - Exceo. - 1. Em se tratando de execuo forada, o executado no pode invocar o princpio constitucional do sigilo bancrio como mero artifcio para frustrar a execuo, mormente em casos em que no demonstra mnima preocupao em indicar outros bens penhorveis a evitar a medida excepcional. - 2. O Judicirio no pode permanecer omisso diante da inrcia do executado, lembrando que este obrigado a indicar ao juiz onde se encontram os bens sujeitos execuo, sob pena de cometer ato atentatrio dignidade da Justia (art. 600, IV, do Cdigo de Processo Civil). - 3. Recurso no provido (Agravo n 1.0024.03.074218-3/001, Relator Des. Clio Csar Paduani, j. em 04.11.04, p. em 23.11.04).
Do exposto, dou provimento ao recurso, para reformar a r. deciso primeva e deferir a penhora em numerrio dos devedores, como requerido pelo agravante. Custas, pelos agravados. O Sr. Des. Brando Teixeira - De acordo. O Sr. Des. Caetano Levi Lopes - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
Ainda, pina-se do voto do eminente Des. Relator:

Por consabido, os sigilos fiscal e bancrio tm guarida na vigente ordem constitucional, tanto
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EXECUO FISCAL - PENHORA - NOMEAO DE BENS - GRADAO LEGAL RELATIVIDADE - ART. 11 DA LEI 6.830/80 - A gradao legal estabelecida pela lei de regncia (art. 11 da Lei 6.830/80), quanto ordem de nomeao de bens penhora, no absoluta e cogente, podendo, sobretudo, a Fazenda Pblica requerer a substituio do bem nomeado por outro, desde que devidamente fundamentado seu pedido, por no ficar esta preferncia adstrita comodidade da Administrao Pblica. AGRAVO N 1.0024.04.221661-4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. HUGO BENGTSSON Acrdo teor: Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005. - Hugo Bengtsson - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Hugo Bengtsson - Inconformada com interlocutria que, em sede de ao de execuo fiscal ajuizada pela Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, indeferiu pedido de nomeao de bens penhora, agravou Patologia Clnica So Marcos S/C Ltda., como consta do relatrio. Ao exame das peas informativas dos autos, verificamos que, citada a executada, no prazo legal, nomeou penhora uma impressora xerox 2125, estimada por R$ 7.000,00, requerendo, na seqncia, se procedesse sua avaliao (fls. 24/25-TJ). Ouvida a Fazenda-credora a respeito, pura e simplesmente discordou da nomeao, sem justificativa alguma, assim:
... informar que no concorda com os bens indicados penhora pela executada, tendo em vista que no respeitam a ordem disposta no art. 655 do CPC. A exeqente ainda requer que seja a executada intimada para que deposite em dinheiro a quantia devida... (fl. 36-TJ). Indefiro a nomeao posto que no observou a ordem estabelecida no art. 11, Lei n 6.830/80, e porque a exeqente a ela se ops (fl. 44-TJ).
E a deciso ora agravada tem o seguinte
Antes de mais nada, de se observar que, em momento algum, se faz referncia possibilidade ou pretenso de penhora sobre faturamento da empresa. Apenas a credora quer que a penhora seja feita em dinheiro, lembrando que o MM. Juiz determinou que a penhora se realizasse, livremente, em bens que forem encontrados. Indiscutivelmente, a gradao prevista no art. 11 da Lei de Execues Fiscais, bem como no art. 655 do CPC, no se constitui como ordem rgida, absoluta ou cogente. Alm do mais, pacfico o entendimento de que a recusa, por parte do credor, h de ser, pelo menos, motivada ou justificada, quando desatendida referida ordem, j que a execuo h de se efetivar de forma menos gravosa ou prejudicial ao devedor, segundo norma insculpida no art. 620 do CPC. Assim que:
A gradao legal estabelecida pela lei de regncia, quanto ordem de nomeao de bens penhora, no absoluta e cogente, podendo, sobretudo, a Fazenda Pblica requerer a substituio do bem nomeado por outro, desde que devidamente fundamentado seu pedido, por no ficar esta preferncia adstrita comodidade da Administrao Pblica. No comprovada a liquidez e certeza do crdito oferecido, no poder ser aceito como garantia execuo fiscal. Quanto gradao prevista no artigo 11 da Lei n 6.830/80, torna-se imperioso que se esclarea
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que no ela absoluta, cujo objetivo precpuo a realizao da execuo da forma menos prejudicial possvel para o devedor, bem como o pagamento de forma mais clere e eficiente (cf. voto do em. Des. Nilson Reis, no julgamento da Ap. Cv. n 1.0672.01.064.012-2/001).
tivo realizar o pagamento do modo mais fcil e clere. Pode ela, pois, ser alterada por fora de circunstncias e tendo em vista as peculiaridades de cada caso concreto e o interesse das partes (1 T., REsp n 325.868/SP, Rel. Min. Jos Delgado, j. em 7.8.01, DJ de 10.9.01).
Alm do mais:
Quanto gradao prevista no citado artigo, torna-se imperioso que se esclarea que no ela absoluta, cujo objetivo precpuo a realizao da execuo da forma menos prejudicial possvel para o devedor, bem como o pagamento de forma mais clere e eficiente. A este respeito, o entendimento do eminente processualista HUMBERTO THEODORO JNIOR, segundo o qual: A norma legal no deve ser interpretada literalmente, mas h de harmonizar-se com o sistema geral da execuo e com o princpio de que ao juiz que compete o comando do processo, tocando-lhe, alm do mais, velar pelo equilbrio das partes e pela realizao da execuo da forma menos gravosa possvel para o devedor (in Lei de Execuo Fiscal, Ed. Saraiva, 1986, p. 72/73).
Neste eg. Tribunal de Justia, diversos so os julgados a este respeito, verbis:

Execuo fiscal - Penhora - Bem - Recusa Fazenda Pblica - Justificao. - A recusa da penhora sobre determinado bem deve estar justificada em provas seguras a cargo da Fazenda Pblica, no decorrendo, exclusivamente, de sua convenincia ou comodidade. Nega-se provimento ao recurso (4 CC, Agravo de Instrumento n 227.354-8, Rel. Des. Almeida Melo, j. em 18.10.01, DJ de 31.10.01) (cf. voto do em. Des. Dorival Guimares Pereira, no julgamento da Ap. Cv. n 1.0024.97.077.174-7/001).
Outro no o entendimento do colendo Superior Tribunal de Justia, como se constata do aresto adiante trazido colao:
Processual civil - Recurso especial - Penhora Direito de crdito decorrente de ao ordinria - Precatrio j expedido - Possibilidade Precedentes. - 1. Recurso especial interposto contra v. acrdo que, em ao executiva fiscal, indeferiu a nomeao penhora de direitos de crditos decorrentes de ao ordinria, cujo precatrio j foi expedido. - 2. A nomeao de bens penhora deve-se pautar pela gradao estabelecida no art. 11 da Lei n 6.830/80 e no art. 655 do CPC. No entanto, esta Corte Superior tem entendido que tal gradao tem carter relativo, j que o seu obje-
Ora, se houve nomeao de bens, a tempo e modo, e se a recusa, por comodidade da Fazenda Pblica, no foi, devida e regularmente, justificada, evidente que deve prevalecer a indicao feita pelo devedor. Caso, aps necessria avaliao, se mostrar insuficiente, evidente que h o caminho do reforo de penhora. Com essas razes de decidir, dou provimento ao recurso, cassando a r. deciso hostilizada, para admitir a nomeao de bens penhora feita pela executada. Custas, ex lege. O Sr. Des. Eduardo Andrade - De acordo. O Sr. Des. Geraldo Augusto - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
REPETIO DO INDBITO - TAXA DE EXAME DE PROJETO ARQUITETNICO INICIAL CRIAO POR DECRETO - IMPOSSIBILIDADE - PROCEDNCIA DO PEDIDO - Caracterizada a hiptese da cobrana de taxa, espcie de tributo, sua criao s poderia darse por meio de lei. Inconstitucional, pois, a exigncia da Taxa de Exame de Projeto Arquitetnico
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Inicial, pelo Municpio de Belo Horizonte, por inobservncia dos requisitos formais de instituio de tributos na Constituio Federal. APELAO CVEL N 1.0024.03.147741-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de fevereiro de 2005. Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Geraldo Augusto - Conhecese do recurso ante a presena dos requisitos exigidos sua admissibilidade. Tratam os autos de repetio de indbito, aviada pela Sociedade Civil Imobiliria Ltda. e outro em face do Municpio de Belo Horizonte, julgada procedente, com a condenao do apelante a pagar aos autores, a ttulo de repetio de indbito, o valor da Taxa de Exame de Projeto Arquitetnico cobrada indevidamente. Irresignado, recorre o Municpio vencido, ao argumento, em sntese, de que a Taxa de Exame de Projeto Arquitetnico foi instituda pelo Decreto Municipal n 7.214/92 e tem natureza privada. Argumenta o ora apelante que imperiosa a existncia de vontade do adquirente do servio pblico em questo para a consecuo deste. Aduz o apelante que o preo pblico cobrado a ttulo de taxa de exame legal, pois so prestados pelo Poder Pblico, no so essenciais e, ainda, so facultativos do indivduo, sendo prestados e pagos somente quando solicitados, afastando o carter compulsrio atribudo taxa, que no permite a exteriorizao de vontade do contribuinte. 60
Acrescenta o apelante que, uma vez solicitada a prestao do servio, no caso de fiscalizao, mister que haja uma contraprestao pecuniria pelo despedimento do mesmo, surgindo, assim, a obrigao de pagar. No mais, argumenta o ora apelante que a taxa ora em cobrana somente ser remunerada se o indivduo solicitar e auferir os benefcios da inspeo; se concretizada no exame da obra a ser edificada pelo particular, eminentemente contratual e facultativa, por depender da solicitao do indivduo. Ao final, alega o ora apelante que dever ser reconhecida a legalidade da taxa de exame, nos termos da Lei n 7.214/92, por se revestir das caractersticas de preo pblico, adequada em conformidade com a legislao de regncia da espcie, devendo ser invertidos os nus de sucumbncia. Examina-se o recurso. Tratam os autos de ao de repetio de indbito, aviados com objetivo de repetio dos valores recolhidos a ttulo de Taxa de Exame de Projeto Arquitetnico Inicial, exigida com base no Decreto n 7.214/92, a fim de possibilitar a expedio de alvar de construo. De plano, tem-se que a atividade especfica se apresenta como de carter compulsrio, a ser custeada por meio de taxa, afastando-se a interpretao de prestao de atividade econmica, pelo municpio; e, como tal, estaria a exigir previso em lei. Com efeito, em conformidade com o art. 150 da Constituio Federal de 1988, no pode ser criado, aumentado, reduzido ou extinto qualquer tributo, seno mediante lei. Neste caso, concreto e especfico, caracterizada a hiptese da cobrana de taxa, espcie
de tributo, sua criao s poderia dar-se por meio de lei, o que no ocorreu. O STF consagrou a obrigatoriedade de o Poder Pblico respeitar, dentre outras, as garantias essncias; a) da reserva de competncia impositiva; b) da legalidade; c) da isonomia; d) da anterioridade (STF - Pleno - ADIN n 1.378-5 Rel. Min. Celso de Mello, Dirio da Justia, Seo I, 30 maio 1997. Informativo STF, n 73). Por conseqncia, inconstitucional a exigncia da taxa, por inobservncia dos requisitos formais de instituio de tributos exigidos pela Constituio Federal, j que, na hiptese, tal se fez por mero decreto. Quanto ao pleito de repetio dos valores recolhidos indevidamente, no importe de R$ 1.877,20 (mil oitocentos e setenta e sete reais e vinte centavos), razo assiste aos ora apelantes, devendo ser restitudos, conforme inserido nos arts.165 e 168 do CTN. Assim dispem os arts. 165 e 168 do CTN:
Art. 165. O sujeito passivo tem direito, independentemente de prvio protesto, restituio total
ou parcial do tributo, seja qual for a modalidade do seu pagamento, ressalvado o disposto no 4 do art. 1.623, nos seguintes casos: I - cobrana ou pagamento espontneo de tributo indevido ou maior que o devido em face da legislao tributria aplicvel, ou da natureza ou circunstncias ou matrias do fato gerador efetivamente ocorrido. Art. 168 - O direito de pleitear a restituio extingue-se com o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contados: I - nas hipteses dos incisos I e II do art.165, da data da extino do crdito tributrio.
Com tais razes, nega-se provimento ao recurso e confirma-se a sentena. O Sr. Des. Gouva Rios - De acordo. A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
ACIDENTE DO TRABALHO - DEFINIO - ART. 108, 1, DA LEI ESTADUAL 869/52 - SERVIDOR PBLICO - DESMAIO - SEQELAS - INVALIDEZ PERMANENTE - APOSENTADORIA PROVENTOS INTEGRAIS - Considera-se sinistro laboral, definido pelo art. 108, 1, da Lei Estadual 869/52, como evento danoso causado mediata ou imediatamente no exerccio das atribuies inerentes ao cargo, o desmaio sofrido por funcionrio pblico estadual durante a jornada e no local de trabalho. As seqelas decorrentes do sinistro, quando geram invalidez permanente, do direito aposentadoria com proventos integrais. APELAO CVEL N 1.0024.02.677487-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 08 de maro de 2005. Caetano Levi Lopes - Relator.
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Considerando que os valores foram recolhidos em 19.05.2001 e 1.07.2003, devida a repetio, com os acrscimos respectivos, estando, pois, correta a sentena.
Notas taquigrficas O Sr. Des. Caetano Levi Lopes - Conheo do recurso porque presentes os requisitos de admissibilidade. A apelante aforou esta ao ordinria contra o apelado. Aduziu ser funcionria pblica estadual ocupante do cargo de professora nvel P, grau A, e apostilada como diretora nvel 3, grau B, na Escola Estadual Monsenhor Joo Cncio, em Cruzlia-MG. Acrescentou que, em 25.05.1998 e durante o trabalho, sofreu um desmaio e bateu com a cabea em uma mesa, precisando ser socorrida em hospital. Afirmou que, a partir de ento, passou a apresentar vrios sintomas de doena, inclusive necessitou de vrias intervenes cirrgicas, ficando afastada do trabalho at ser aposentada com proventos proporcionais. Entende, entretanto, ter sofrido acidente de trabalho e os proventos deveriam ser integrais. O recorrido negou a existncia do direito pretendido. Pela r. sentena de fls. 176/183, o pedido foi julgado improcedente. A prova oral revela o que passa a ser analisado. A apelante juntou, com a petio inicial, diversos documentos. Destaco; boletim de inspeo mdica, concedendo licena para tratamento de sade (fls. 16, 18, 19); tomografia da coluna cervical, constatando que a recorrente portadora de hrnia de disco (fl. 17); relatrios mdicos, afirmando que a paciente possui problemas vocais (fls. 23/26); declarao do hospital de que foi socorrida no dia do desmaio (fl. 32); e percias que concluram pela aposentadoria (fls. 45 e 47). O apelado juntou cpia do processo de aposentadoria (fls. 84/116). Foi produzida prova oral. A testemunha Joana Darque de Souza Silveira (fl. 158) informou ter trabalhado com a recorrente entre os anos de 1984 a 1998, quando a apelante sofreu o desmaio e tirou licenas at 62
se aposentar. Disse no ter presenciado o desmaio, que apenas visitou a recorrente no hospital, sendo que esta j estava acordada. Informou que as licenas obtidas pela apelante foram em decorrncia do desmaio, e elas duraram at a aposentadoria. Afirmou que a recorrente j obtivera licenas anteriormente, inclusive para se submeter a cirurgias. Acrescentou que no sabe se a legislao que trata de acidente de trabalho inclui desmaios. A testemunha Helena Maria Vilela de Souza (fl. 159) afirmou conhecer a apelante desde 1987. Disse ter ajudado a socorrer a recorrente quando esta desmaiou, mas no ficou sabendo a causa do mal. Acrescentou desconhecer doenas anteriores e, aps o evento mencionado, a apelante no mais voltou a trabalhar at ser aposentada. A testemunha Helena Maciel Leite Magalhes (fl. 160) informou que estava na sala com a recorrente quando esta desmaiou. Disse que tal fato ocorreu muito rpido, por isso no sabe se a apelante bateu com a cabea, apenas que ajudou a prestar socorro, levando-a para o hospital. Afirmou que aps tal fato a recorrente no retornou mais ao trabalho, ficando licenciada at sua aposentadoria. Acrescentou no saber se a apelante j teria sofrido algum outro mal na escola. A testemunha Lvia de Oliveira Mngia Maciel (fl. 161) disse que estava com a recorrente no momento do desmaio e que ela teria sido amparada por Helena Leite, que a segurou, no a deixando cair no cho. Afirmou que no sabe se a recorrente j teria tido algum outro problema de sade, antes do desmaio. Acrescentou que aps este fato a apelante no retornou ao trabalho. Ratificou sua declarao de fl. 49 no que se refere meno de a recorrente ter batido a cabea em uma mesa. Estes os fatos. Quanto ao direito, sabe-se que sinistro laboral, em princpio, o evento lesivo sade, integridade fsica ou vida do obreiro e ocorrido no local do trabalho, enquanto este desempenhado. Tambm equipara-se ao acidente de trabalho a doena profissional ou o sinistro in itinere.
Todavia, no caso de servidor pblico do Estado de Minas Gerais, o conceito legal mais restrito, conforme dispe o 1 do art. 108 da Lei n 869, de 1952, em sua redao atual: evento lesivo cuja causa mediata ou imediata seja o exerccio das atribuies inerentes ao cargo. Por outro norte, importante lembrar que o Brasil adotou como regra, em matria de responsabilidade civil, a teoria subjetiva ou da culpa em que a vtima deve provar a existncia de uma conduta antijurdica da vtima (eventus damni), uma leso efetiva (dano) e a relao de causa e efeito entre uma e outra (nexo causal). Em carter excepcional, como no caso de acidente de trabalho, foi adotada a teoria objetiva ou do risco. Assim, para esta teoria, basta ao lesado demonstrar o nexo causal entre o fato lesivo e o dano, conforme esclarece ALEXANDRE DE MORAIS, em Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional, So Paulo: Atlas, 2002, p. 899:
Assim, a responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico e das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico baseia-se no risco administrativo, sendo objetiva. Essa responsabilidade objetiva exige a ocorrncia dos seguintes requisitos: ocorrncia do dano, ao ou omisso administrativa, existncia de nexo causal entre o dano e a ao ou omisso administrativa e ausncia de causa excludente da responsabilidade estatal.
desmaio. E as doenas que dele resultaram esto comprovadas. Ora, diante da teoria objetiva aplicvel na espcie, cumpria ao apelado convencer que as doenas geradoras da aposentadoria no guardavam qualquer vinculao com o evento danoso, qual seja, o desmaio e o choque da cabea da apelante com a mesa. E a prova no veio. Fora , portanto, concluir que a recorrente tem razo em seu inconformismo, eis que a pretenso realmente merece agasalho. Com esses fundamentos, dou provimento apelao para reformar a sentena apelada. Em conseqncia, julgo procedentes os pedidos inaugurais para condenar o apelado a retificar o ato de aposentadoria da apelante para invalidez decorrente de acidente de trabalho. Condeno-o, ainda, no pagamento das diferenas de proventos e restituio de contribuies previdencirias indevidamente descontadas, tudo monetariamente atualizado com base em ndices divulgados pela douta Corregedoria-Geral de Justia a partir das datas em que as primeiras parcelas eram devidas e dos descontos das segundas parcelas. Pagar, ainda, o recorrido juros moratrios taxa de 1% ao ms, em decorrncia da dvida ter carter alimentar, e a partir da citao. Finalmente, a apelante arcar com o pagamento dos honorrios advocatcios, os quais, considerando a boa qualidade do trabalho apresentado e o tempo necessrio a tanto, arbitro em R$ 2.000,00. Sem custas. O Sr. Des. Francisco Figueiredo - De acordo. O Sr. Des. Nilson Reis - De acordo.
Na espcie em exame, embora no esteja sendo pleiteada indenizao direta, a pretenso indireta de reparao civil na modalidade de aposentadoria com proventos integrais. Da a pertinncia da aplicao analgica da teoria mencionada ao caso concreto em julgamento. Ademais, indubitvel que a apelante estava no exerccio do cargo quando ocorreu o -:::-
Smula - DERAM PROVIMENTO.
MANDADO DE SEGURANA - PERMISSO DE SERVIO DE TXI - CONDUTOR AUXILIAR CADASTRAMENTO - INDEFERIMENTO - DISTRIBUIO DE PROCESSO CRIMINAL CERTIDO NEGATIVA - EXIGIBILIDADE - AO PENAL EM ANDAMENTO - ANTECEDENTES CRIMINAIS - PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA - NO-INFRINGNCIA - DIREITO LQUIDO E CERTO - AUSNCIA - REEXAME NECESSRIO - DENEGAO DA ORDEM
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- A exigncia administrativa de que o candidato a condutor auxiliar de servio de txi no esteja respondendo a processo penal no afronta o princpio constitucional da presuno de inocncia - art. 5, LVII, da CF -, conforme orientao do Supremo Tribunal Federal, no impedindo que se leve conta de maus antecedentes a existncia de inquritos policiais ou processos criminais sem condenao transitada em julgado. - O ato administrativo que indefere o cadastramento do impetrante para a funo de condutor auxiliar, amparado na existncia de aes penais em andamento, em que ele figura como ru, legal e legtimo e, por conseguinte, no viola direito lquido e certo. Tal indeferimento tem respaldo no poder de polcia, que, por sua vez, tem por fundamento a supremacia do interesse pblico sobre o particular, ou seja, a incolumidade do usurio e a responsabilidade objetiva do municpio. APELAO CVEL N 1.0024.03.024611-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, REFORMAR A SENTENA, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005. - Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Brando Teixeira - Os presentes autos versam sobre recurso de apelao interposto pela BHTrans - Empresa de Transportes e Trnsito de Belo Horizonte S.A., em razo de a sentena de fls. 48/49-TJMG ter concedido a ordem em mandado de segurana impetrado por Marcelo Alves Colares contra ato acoimado de ilegal de lavra do Diretor-Presidente da BHTrans, consistente na recusa em cadastrar o impetrante para a funo de condutor de txi, tendo o ilustre Sentenciante condenado o impetrado a promover o cadastramento do impetrante, desde que cumpridos os demais requisitos, alm de impor autoridade coatora o pagamento de custas processuais. Irresignada, a BHTrans interps apelao. Em razes recursais de fls. 58/59-TJMG, 64
alega, em sntese, que a sentena guerreada fere o princpio constitucional da separao de Poderes, porque o assunto abordado neste processo de competncia do Executivo. Justifica que, in casu, o impetrante est com a sua conduta pessoal comprometida, constando contra ele a existncia de dois processos criminais em tramitao em que figura como ru. Contra-razes s fls. 71/76-TJMG. A Procuradoria-Geral de Justia opina pelo provimento do recurso (fls. 85/87-TJMG). Juzo de admissibilidade. Ab initio, cabe ter presente que o pargrafo nico do artigo 12 da Lei n 1.533, de 31 de dezembro de 1951, com redao dada pela Lei Federal n 6.071, de 03 de julho de 1974, determina ao juiz que, ao proferir sentena concessiva de mandado de segurana, sem prejuzo de eventual execuo provisria, promova a remessa do processo ao Tribunal, independentemente de interposio de recurso. Assim, mesmo que o Juzo a quo no tenha determinado a remessa dos autos a este egrgio Sodalcio, tratando-se de deciso desfavorvel a ente pblico impetrado, impe-se o conhecimento, de ofcio, do reexame obrigatrio, nos termos do pargrafo nico do artigo 12 da Lei n 1.533/51.
Por conseguinte, conhece-se do reexame necessrio e do recurso interposto, porque esto presentes todos os requisitos de admissibilidade exigidos. Mrito. Permissa venia, a sentena est mesmo a merecer reforma. A matria devolvida ao conhecimento desta Cmara, por meio de recurso voluntrio, no recebeu adequada soluo pelo Juzo a quo ao decidir que
no poderia o impetrado indeferir o cadastramento do impetrante, como condutor auxiliar de txi do Municpio de Belo Horizonte, com base apenas em certides positivas criminais, sem o devido trnsito em julgado da eventual sentena condenatria (fl. 49-TJMG).
legitimidade e a eficcia dos atos e procedimentos do Poder Pblico. No entanto, o princpio da presuno de inocncia de cunho preponderantemente processual penal. Diz respeito a garantias e direitos conferidos ao acusado durante a persecuo criminal no que tange sua liberdade de locomoo, ou seja, de no ser preso. Tanto que o efeito maior do princpio da presuno da inocncia o impedimento de que se lance o nome do ru no rol dos culpados, enquanto no estiver definitivamente condenado. Atualmente, por fora desse princpio, o registro da condenao do ru somente efetivado aps o trnsito em julgado da sentena penal, momento em que o seu nome lanado no rol dos culpados, ato que permite a documentao da deciso condenatria para que produza seus diversos efeitos secundrios (reincidncia, impedimento do benefcio da suspenso condicional da pena sursis, revogao de sursis, revogao de reabilitao etc.). Portanto, essa garantia processual penal tem por escopo tutelar a liberdade do indivduo, que presumido inocente, cabendo ao Estado comprovar a sua culpabilidade e somente impor o cumprimento das penas aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Demais disso, o princpio constitucional da presuno da inocncia no absoluto, nem mesmo para fins processuais penais. Alguns aspectos relacionados com a aplicao desse princpio merecem ser lembrados, como subsdios para fixao de sua repercusso em normas de direito administrativo. O Supremo Tribunal Federal firmou entendimento no sentido de que tal princpio no revogou a regra segundo a qual o ru no poder apelar sem recolher-se priso, prevista no art. 594 do Cdigo de Processo Penal. Portanto, aquele elevado Sodalcio concluiu que a exigncia da priso provisria, para apelar, no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia. Segundo, que tal princpio no afasta a legitimidade das diversas espcies de prises provisrias, tendo o STF firmado orientao no sentido de que a priso provisria no viola o princpio constitucional da presuno de inocncia (HC 72.663-1/SP). Se o princpio em exame j sofria, no ramo de direito especfico,
Desta feita, o ilustre Sentenciante no obrou com o costumeiro acerto. De fato, a existncia de processos penais em andamento contra o impetrante, portanto, ainda sem trnsito em julgado, pode ser apreciada como maus antecedentes sua conduta. Via de conseqncia, o indeferimento administrativo do pedido de cadastramento como condutor auxiliar de txi no viola direito lquido e certo. O inciso LVII do art. 5 da Carta da Repblica consolida princpio fundamental do direito que diz respeito ao estado de inocncia (princpio da presuno de inocncia ou no-culpabilidade). Esse princpio basilar do Estado de Direito est previsto na atual Constituio nos seguintes termos: ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Trata-se de conquista derivada de incontestvel evoluo histrica e caracterizadora de evidentes garantias fundamentais do homem, inseparveis da idia de dignidade da pessoa humana, ncleo estruturante e inviolvel dos direitos fundamentais. Inserida no ttulo referente aos direitos e garantias fundamentais, a regra antes aludida possui, consoante a doutrina constitucional, a natureza e finalidade de proteo s liberdades individuais e funo de limite de restries quelas, com evidente projeo positiva, e inegvel eficcia vinculativa, balizando a
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limitao quanto amplitude de sua aplicao, no se poder dar a ele irrefragvel fora, em suas repercusses em outros ramos do direito. Cumpre registrar a existncia de duas orientaes do Pretrio Excelso que se estendem a outros ramos do direito, notadamente, ao direito administrativo e que tm implicao no caso sub examine. Em primeiro lugar, que o princpio em questo est circunscrito ao mbito penal, no se aplicando, em sua inteireza, esfera administrativa. Com base nessa orientao, o Supremo Tribunal Federal decidiu que
no viola o postulado da presuno da inocncia regra legal que determina a excluso de oficial da Polcia de qualquer quadro de acesso promoo por ter sido denunciado em processo-crime, enquanto a sentena no transitar em julgado (RE 141.787/MT).
A propsito, esta tambm a lio que ficou do saudoso Mestre NLSON HUNGRIA:
Caracterizam maus antecedentes inquritos arquivados por causas impeditivas da ao penal, condenaes ainda no passadas em julgado, processos em andamento e at mesmo absolvies anteriores por deficincia de prova (in Comentrios ao Cdigo Penal, v. V, 5. ed., Forense, p. 470).
Aprofundando ainda mais sobre o tema, JOS FREDERICO MARQUES, em sua obra Tratado de Direito Penal, 1. ed., v. III, Campinas, SP, Millennium, 1999, p.100, destaca que os antecedentes penais constituem
as condenaes que sofreu, as persecues criminais contra ele intentadas e que se frustraram por ocorrncia de alguma causa de extino da punibilidade, ou os processos criminais ainda no findos. Questes que tenha tido na justia civil, em que se retrate a fraqueza de seu carter, traduzem, muitas vezes, manifestaes de uma personalidade mal ajustada ao convvio social.
Em segundo lugar, que o princpio do estado de inocncia no impede que se leve conta de maus antecedentes do acusado a existncia contra ele de inquritos policiais ou processos criminais sem condenao transitada em julgado. Sentenas condenatrias ainda no transitadas em julgado, processos penais em curso e at mesmo mero indiciamento em inquritos policiais devem ser tidos como maus antecedentes. Nesse sentido:
Maus antecedentes. Presuno de inocncia. - Inexiste a alegada ofensa ao artigo 5, LVII, da Constituio Federal, porquanto, como bem salientou o parecer da ProcuradoriaGeral da Repblica, ambas as Turmas desta Corte (assim, a ttulo exemplificativo, nos HCs 72.093, 72.643 e 72.840) tm entendimento, j na vigncia da atual Constituio, de que devem ser tidos como maus antecedentes os decorrentes da existncia de processos penais em curso, sentenas condenatrias ainda no transitadas em juzo e at indiciamento em inquritos policiais. - Dessa orientao no divergiu o acrdo recorrido. - Recurso extraordinrio no conhecido (RE 21.120-7-SP, Rel. Ministro Moreira Alves).
DAMSIO DE JESUS corrobora este entendimento ao afirmar que:

antecedentes so os fatos da vida pregressa do agente, sejam bons ou maus, como, p.ex.: condenaes penais anteriores, absolvies penais anteriores, inquritos arquivados, inquritos ou aes penais trancadas por causas extintivas da punibilidade, aes penais em andamento, passagens pelo Juizado de Menores, suspenso ou perda do ptrio poder, tutela ou curatela, falncia, condenao em separao judicial etc. (in Direito Penal, v. 1 - Parte Geral, 20. ed., So Paulo, Saraiva, 1997, p. 546).
Fixada a importncia dos antecedentes penais para aferir a capacidade virtual do ru para delinqir, lado outro, h que se ter em mente que os princpios constitucionais devem ser interpretados harmonicamente, de maneira que um no exclua os outros. O princpio da inocncia presumida, hoje positivado, no pode ser aplicado para o fim de excluir outros, porque a Carta Poltica determina a observncia de todos por igual. Neste quadrante, h que se considerarem certos princpios de natureza administrativa,
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como o da supremacia do interesse pblico sobre o particular e o da razoabilidade. Com isso, revela-se, pois, razovel a exigncia de certido negativa de distribuio de feitos criminais, prevista no art. 19 do Anexo I da Portaria DPR n 002/2003, que regulamenta o servio pblico de transporte por txi do Municpio de Belo Horizonte, expressis verbis: O cadastramento ser efetuado mediante a apresentao dos seguintes documentos:
I - Para permissionrio e condutor auxiliar: (...) omissis i) Certido Negativa de Distribuio de Feitos Criminais emitidas no prazo mximo de 10 (dez) dias da data de apreesentao.
bncia condicionar o exerccio daqueles direitos ao bem-estar coletivo e ela o faz usando de seu poder de polcia. No existe qualquer incompatibilidade entre os direitos individuais e os limites a eles opostos pelo poder de polcia do Estado porque, como ensina Zanobini (1968, v. 4:191), a idia de limite surge do prprio conceito de direito subjetivo: tudo aquilo que juridicamente garantido tambm juridicamente limitado. Themstocles Brando Cavalcanti (1956, v. 3:6-7) diz que o poder de polcia constitui um meio de assegurar os direitos individuais porventura ameaados pelo exerccio ilimitado, sem disciplina normativa dos direitos individuais por parte de todos. E acrescenta que se trata de limitao liberdade individual mas tem por fim assegurar esta prpria liberdade e os direitos essenciais ao homem. O fundamento do poder de polcia o princpio da predominncia do interesse pblico sobre o particular, o que d Administrao posio de supremacia sobre os administrados (in Direito Administrativo, 13. ed., So Paulo: Atlas Ed., 2001, p. 107-108).
Tal exigncia tem respaldo no poder de polcia que, por sua vez, tem por fundamento a supremacia do interesse publico sobre o particular, ou seja, a incolumidade do usurio e a responsabilidade objetiva do Municpio. A Administrao Pblica, no exerccio de seu poder de polcia, pode exigir o preenchimento de certos requisitos para a prtica de determinada atividade, por razes de segurana e de adequao de seu exerccio ao interesse pblico. A prtica da atividade ser livre para todos que preencham os requisitos exigidos, sem distino. Sobre o poder de polcia, cabe ter presente a observao da administrativista MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO, cujo magistrio sobre o tema revela-se lapidar:
Quando se estuda o regime jurdico administrativo a que se submete a Administrao Pblica, conclui-se que os dois aspectos fundamentais que o caracterizam so resumidos nos vocbulos prerrogativas e sujeies, as primeiras concedidas Administrao para oferecer-lhes meios para assegurar o exerccio de suas atividades e as segundas como limites opostos atuao administrativa em benefcio dos direitos dos cidados. O tema relativo ao poder de polcia um daqueles em que se colocam em confronto esses dois aspectos: de um lado, o cidado quer exercer plenamente seus direitos; de outro, a Administrao que tem por incum-
Com efeito, o interesse pblico superior a qualquer interesse dentro do corpo social e prevalece sobre qualquer interesse particular. A supremacia do interesse pblico sobre o privado determina que, com exceo do direito adquirido, da coisa julgada e do ato jurdico perfeito, que no podem ser tocados pelo ato administrativo, os demais direitos, liberdades e garantias fundamentais devem, sempre e sempre, ceder aos reclames do Estado. Neste diapaso, a pretenso mandamental esbarra em exigncia legal (Portaria DPR n 002/2003, Anexo I, art. 19, inciso I, letra i) que dispe, como um dos requisitos do cadastro, a certido negativa do distribuidor criminal. Ento, a, nasce um impedimento absoluto, pois o peticionrio responde a dois processos criminais: 024.98.111020-8, crime contra a economia popular e 024.98.118685-1, crime contra o patrimnio. Observa-se, assim, que a circunstncia de o impetrante estar respondendo a processos-crime, ainda que em nenhum deles exista sentena transitada
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em julgado, suficiente para o indeferimento de sua pretenso de cadastro como condutor auxiliar. O servio de txi uma atividade que deve ser exercida por profissionais de conduta ilibada e de valores morais apurados. Envolve a incolumidade fsica e moral da populao que utiliza tais servios. Por sua vez, os condutores de txi so postos em contato com os usurios, manipulando valores ao receber pagamentos e escolhendo itinerrios. Assim, razovel que dele se exija o mximo respeito quanto ao patrimnio alheio. Para verificao objetiva de caracteres que, pelo menos hipoteticamente, atendam a esse perfil, a apresentao de certides negativas de distribuio de aes penais de inegvel utilidade. Torna-se, pois, razovel sua exigncia. Portanto, no h que se confundir presuno de inocncia com requisito de boa conduta demonstrada objetivamente, para exercer a funo de motorista de txi. A recusa administrativa em cadastrar o impetrante, fundada na existncia de processos criminais em andamento, em que ele figura como ru, legal e legtima. Por conseguinte, no implica afronta ao princpio da presuno de inocncia, tampouco violao a seu direito lquido e certo. Em outras palavras, enquanto a pessoa estiver sendo processada criminalmente, no possuir qualquer direito, muito menos lquido e certo de ser includo no cadastro como condutor auxiliar de veculo de txi. Por tais motivos, a sentena deve ser reformada, para denegar a segurana, por ausncia de ilegalidade e de direito lquido e certo a tutelar e, assim, cancelar o cadastro do impetrante como condutor auxiliar de servio de txi. -:::-
Concluso. Ex positis, em reexame necessrio, reforma-se a sentena de fls. 48/49-TJMG, para denegar a segurana, colacionando-se mesma os fundamentos aqui expostos. Prejudicado o recurso voluntrio da BHTrans. Invertem-se os nus da sucumbncia, ressaltando-se, entretanto, que fica suspensa a cobrana das custas processuais porque, fl. 29-TJMG, foi deferido ao impetrante o pedido de assistncia judiciria gratuita, nos termos do art. 4 da Lei 1.060/50. O Sr. Des. Caetano Levi Lopes - De acordo. O Sr. Des. Francisco Figueiredo - Acompanho o ilustre Relator, igualmente por entender que, em processos como este, em que os interesses coletivos so muito maiores que os interesses individuais, privilegiar eufemismos ditados por posicionamentos especficos e individuais contra a preservao da incolumidade do usurio do transporte estendido ao pblico no me parece ser o melhor caminho no regime democrtico. Com a devida vnia, ouso subscrever - in totum - as lcidas e eruditas razes do douto Relator, que entendo inteiramente pertinentes matria. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.
UNIO ESTVEL - SOCIEDADE DE FATO - DISTINO - EFEITOS QUANTO DESTINAO DOS BENS - A distino entre unio estvel e sociedade de fato est em que, naquela entidade, tanto a natureza como a inteno so por essncia o casamento; e nesta, a contratao de uma sociedade para a reunio de recursos. Da, decorre que a unio estvel gera conseqncias peculiares s relaes de Direito de Famlia, ao passo que a sociedade de fato gera efeitos obrigacionais. Por isso, na dissoluo da unio estvel tem-se em conta o regime de bens - comunho parcial -, com 68
a partilha sobre o patrimnio obtido na constncia da convivncia. J na dissoluo da sociedade de fato, h que se comprovar o esforo comum, para que se evite o locupletamento ilcito de uma parte sobre a outra. APELAO CVEL N 1.0342.02.027521-6/001 - Comarca de Ituiutaba - Relator: Des. MACIEL PEREIRA Acrdo Vistos, etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Maciel Pereira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Maciel Pereira - Verificados os pressupostos de sua admissibilidade, conhecese do recurso. Trata-se de uma ao que os ilustres advogados da autora designam por ao de reconhecimento de unio estvel e de sociedade de fato, cumulada com petio de herana, com a qual se pretende receber toda a herana de W.M. Das alegaes, consta que tiveram um relacionamento discreto mas no oculto e que teria perdurado por cerca de dezessete (17) anos ininterruptos, caracterizando-se a figura da unio estvel, incluindo-se nisso a colaborao da autora na formao do patrimnio, embora no necessria, bem como a afirmao de sua fidelidade e conduta laboriosa. Com tramitao prolongada e penosa instruo, chegou-se deciso de improcedncia. Nesta, o ilustre Colega de primeira instncia demonstra no aceitar a caracterizao da unio estvel pelo concubinato impuro, ou seja, aquela relao que no possa transformar-se em matrimnio. Neste caso, sendo a autora casada e separada apenas de fato, no poderia, segundo seu entendimento, invocar relacionamento com caracterstica de unio estvel. No recurso, de boa fundamentao, procuram os ilustres advogados da autora demonstrar o contrrio, com a afirmao de que a condio de solteiro, separado ou divorciado s se exige do devedor de alimentos, podendo o credor ser ainda casado. E, com esse argumento, pretendem o provimento da apelao. Rebatendo o recurso e sustentando o acerto da deciso recorrida, quer o advogado dos recorridos a manuteno da sentena. Na Procuradoria de Justia, o parecer no sentido do desprovimento da apelao. Considerando que as preliminares so da parte recorrida e teriam sido examinadas e rejeitadas na sentena, no h necessidade de se retornar a elas. Quanto ao mrito, vejo na tese do ilustre advogado da recorrente uma certa lgica, embora apenas para o efeito de prestao de alimentos. Com efeito, para a s conseqncia de alimentos, lgico que se poderia considerar caracterizada a unio estvel, em caso de credor de alimentos casado ou casado e separado de fato, desde que o devedor fosse solteiro, separado judicialmente ou divorciado, mesmo porque assim j estaria definida sua situao em relao aos credores de alimentos do relacionamento anterior. Mas, aqui, no se trata dessa hiptese. O que se pleiteia nesta ao a herana. E, na disputa desse bem, diante da circunstncia de uma das partes estar em situao dupla (casado e vinculado a outrem pela unio estvel), o Direito poderia chegar a soluo absurdamente injusta. Alis, o que podemos observar no julgamento da Apelao n 252.082-3:
Ementa: Reconhecimento de sociedade de fato Pedido com fundamento na unio estvel TJMG - Jurisprudncia Cvel
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Concubino casado - Relao concubinria adulterina - Impossibilidade de converso em casamento - Inaplicabilidade da Lei n 9.278/96 Pretenso relacionada a direito obrigacional Competncia recursal do TJMG para conhecer do recurso, por se pretender dar efeito de unio estvel sociedade de fato - Previdncia social Pedido improcedente. - No se pode reconhecer o direito de uma pessoa casada vincular-se com status marital concubina, por via de reconhecimento de unio estvel, sob pena de admisso de que algum possa desfrutar, ao mesmo tempo, de vinculao a duas entidades familiares, em situao equivalente de bigamia.
em condomnio, sob pena do risco de se sujeitar uma das partes ao enriquecimento ilcito da outra, enquanto, no caso do rompimento de uma unio estvel, v.g., pela morte de um dos parceiros, a partilha dos bens adquiridos na constncia do relacionamento se faz sem a necessidade da demonstrao desse esforo para a composio do patrimnio comum. Ento, da, portanto, j se pode retirar uma primeira concluso, isto , mesmo que no se desconsidere uma relao constituda de duas pessoas que no puderem converter essa relao no matrimnio, j poderamos afirmar que essa entidade no seria uma unio estvel. E, dessa concluso, chegaramos inelutavelmente a uma seguinte, ou seja, que a ao a se propor no seria esta. Poder-se-ia se encaminhar para uma dissoluo de sociedade de fato. Talvez. Ora, sendo assim, a concluso da sentena estaria correta. E, diante disso, estou negando provimento apelao. Sem custas, por estar a recorrente sob a assistncia judiciria. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Schalcher Ventura e Lucas Svio de Vasconcellos Gomes. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Seria o caso de o ordenamento jurdico estar criando e admitindo o indesejvel, ou seja, a equiparao de situaes diversas para permitir a escolha de efeitos de uma ou de outra indistintamente. Ora, pelo que vi e examinei, de um concubinato impuro (ligao entre pessoas que no poderiam casar-se, porque j casadas as duas ou uma delas) s se pode chegar pretenso ao reconhecimento da sociedade de fato que s pode gerar efeitos obrigacionais, enquanto que de um concubinato puro (pessoas no casadas) pode-se pleitear o reconhecimento da unio estvel, que esta, sim, gera conseqncias familiares. Por isso, tambm, que se pode afirmar, em decorrncia dessa diferena, que, no caso da dissoluo de uma sociedade de fato (nica possvel no concubinato impuro), para a destinao dos bens, h necessidade da prova do esforo real e comum para a composio do patrimnio
CONCURSO PBLICO - CURSO TCNICO EM SEGURANA PBLICA - POLCIA MILITAR DE MINAS GERAIS - EDITAL - EXAME PSICOTCNICO - EXIGIBILIDADE - LEI 6.301/69 - LEI COMPLEMENTAR 50/98 - REPROVAO - TUTELA ANTECIPADA - IMPOSSIBILIDADE - A exigncia de exame psicotcnico para matrcula no Curso Tcnico em Segurana Pblica da Polcia Militar de Minas Gerais, prevista em edital, tem respaldo na Lei 6.301/69, com as alteraes introduzidas pela Lei Complementar 50/98. A aplicao daquele teste e avaliao do perfil psicolgico do candidato, sem adoo de critrios subjetivos, so, portanto, legtimas, o que impossibilita a concesso de tutela antecipada para que o candidato reprovado no referido exame freqente aquele curso. AGRAVO N 1.0024.04.353161-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. BELIZRIO DE LACERDA 70
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de maro de 2005. Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - Cuidase de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo da deciso agravada, a qual concedeu os benefcios da justia gratuita e indeferiu pedido de tutela antecipada ao agravante reprovado no exame psicotcnico para que possa matricular e freqentar em igualdade de condies com os demais aprovados no Curso Tcnico de Segurana Pblica-PMMG 2004. A referida deciso agravada foi proferida nos autos da ao ordinria anulatria com pedido de tutela antecipada liminar inaudita altera parte, por no vislumbrar na espcie a plausibilidade do direito alegado, ou seja, a verossimilhana das alegaes do requerente, bem como por no ter direito a ser matriculado em outro curso preparatrio, transcorridos quase 05 (cinco) anos entre a reprovao no exame psicolgico relativo ao Curso Tcnico de Segurana Pblica/1999 e a data da propositura da presente ao. Entende ainda a deciso agravada que no mais cabia ao agravante impugnar o seu resultado, pois as disposies do art. 37, III, da Constituio Federal, que estabelecem o prazo de validade dos concursos pblicos em at dois anos, prorrogvel uma vez por igual perodo, e o fato j pblico e notrio que tanto a Polcia Militar como o Corpo de Bombeiros do Estado promovem cursos preparatrios anualmente, concluindo-se que o agravante aforou a demanda depois de expirado o prazo de validade do certame no qual se inscrevera, quando no mais lhe cabia impugnar o seu resultado.
Foi indeferido o pedido de efeito suspensivo ao recurso, visto que, se no indeferido, leso grave e de difcil reparao poder advir ao agravado. Foram requisitadas informaes e intimado pessoalmente o procurador do agravado para resposta, tudo no prazo comum de 10 (dez) dias e em consonncia com a norma contida no art. 527 do CPC. Em seguida, foi aberta vista douta Procuradoria-Geral de Justia. Intimado para resposta, o agravado s fls. 63/75 oferece contraminuta pugnando pela manuteno da deciso recorrida, bem como pela condenao por litigncia de m-f por ter o agravante no mesmo sentido proposto ao anulatria com pedido de tutela antecipada, ao cautelar inominada com pedido de liminar e a presente ao anulatria tambm com pedido de antecipao de tutela. Requisitadas informaes, a Magistrada a qua fl. 119 mantm a deciso agravada. Aberta vista douta Procuradoria-Geral de Justia, esta fl.121 deixa de emitir parecer ao argumento de que os autos no tm por objeto interesse pblico primrio ensejador da interveno do Ministrio Pblico. Ora, a matria no nova, e por diversas vezes j foi decidida por este Tribunal, havendo decises conflitantes, uma vez que alguns de seus membros tm entendido que ilegal a exigncia de exame psicotcnico aos candidatos inscritos no concurso para preenchimento de vagas na PMMG, enquanto outra corrente tem entendido que perfeitamente possvel tal exigncia. Este Relator tem-se posicionado pela legalidade de tal avaliao psicolgica. O agravante se inscreveu para o Curso Tcnico em Segurana Pblica da PMMG CTSP/2004, em que os candidatos devem submeter-se a um exame psicolgico, nos termos da Lei 5.301/69 e da Lei Complementar n 50/98.
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Contudo, pelo que se infere, o agravante, ao se inscrever para o referido curso, tinha cincia desta avaliao psicolgica e somente se posicionou de forma contrria a tal exame aps ter cincia de sua reprovao. Entretanto, o exame psicotcnico, alm de ter previso legal, foi realizado com a mais absoluta clareza, no havendo nenhuma subjetividade na aplicao dos testes e avaliao do perfil psicolgico dos candidatos. Vale registrar recente julgado deste Tribunal em caso idntico ao versado nos autos:
Concurso pblico - Teste psicotcnico - Avaliao prevista no edital e que encontra respaldo na legislao vigente - Possibilidade de sua exigncia. - possvel, em tese, a concesso de tutela antecipada contra a Fazenda Pblica. A Lei Complementar n 50/98, que alterou a Lei n 5.301/69, foi editada em conformidade com o artigo 37, inciso I, da Constituio Federal de 1988. Tal diploma - que contm o Estatuto do Pessoal da Polcia Militar do Estado de Minas Gerais - insere o exame psicolgico no item 5 do inciso III do art. 5, nos termos do pargrafo nico, item 6, a, do art. 5 da lei complementar referida. A previso do exame psicotcnico, como requisito para ingresso na carreira, encontra-se ancorada na Lei n 5.301/69, com a nova redao dada pela Lei Complementar n 50/98, que prev expressamente a necessidade de aprovao em testes psicotcnicos, como antecedente lgico e necessrio para o provimento do cargo militar. A exigncia de psicotcnico para provimento do cargo pblico, tal como posta, no contm nenhuma ilegalidade e mostra-se necessria, mormente para a difcil e honrosa misso policial (Ap.
Cvel n 286.827-1/00. Rel. Des. Wander Marotta, j. em 26.08.02).
Acrescente-se, ainda:
Concurso - PMMG - Eliminao de candidato Contra-indicao em exame psicotcnico Liminar - Requisitos previstos em lei - Validade do ato de excluso do candidato do certame Medida cautelar incidental - Improcedncia. No contraria o art. 37 da CF a exigncia do exame psicotcnico, em carter eliminatrio, em concurso pblico, com a especificao prvia, na lei ou no edital, dos critrios objetivos da avaliao, dos testes a serem aplicados, dos responsveis pela aplicao e aferio dos resultados (Medida Cautelar n 245.090-6/00, Rel. Des. Pinheiro Lago, j. em 18.06.02).
Quanto ao pedido de condenao por litigncia de m-f, no vejo como socorrer a splica, mesmo porque o agravante litiga sob o plio da justia gratuita. Com tais consideraes, nego provimento ao pedido no presente agravo. O Sr. Des. Alvim Soares - Sr. Presidente. Como Primeiro Vogal, tambm nego provimento, levando em considerao que o curso seria ministrado no decorrer do ano de 1999, e entendo que, no momento, no tem mais cabida o deferimento pretendido pelo agravante. Acompanho o Relator. O Des. Edivaldo George dos Santos Com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
AO DE COBRANA - SEGURO DE VIDA - SEGURADO - BENEFICIRIO - MORTE HERDEIROS - COMORINCIA - NO-CONFIGURAO - Evidenciado pelo conjunto probatrio que a beneficiria do seguro de vida morreu logo depois do segurado, aos herdeiros dela deve ser paga a indenizao securitria, porquanto no configurada a comorincia. APELAO CVEL N 1.0024.01.038130-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. NILSON REIS 72
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de maro de 2005. Nilson Reis - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelos apelados, o Dr. Antnio Gonalves Pereira. O Sr. Des. Nilson Reis - Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Tratam os autos de ao ordinria com pedido de cobrana de indenizao securitria, ajuizada por Juliana Pereira Rocha Miranda, Fernando Augusto Rocha Miranda, Maria Helena Pereira Rocha Miranda e Carina Rocha Miranda Souza, em face de Bradesco Seguros S.A., sob a alegao de que o padrasto contratou seguro de vida, indicando como beneficiria Mirian Lgia Pereira Miranda, de quem so filhos. Mas ambos foram vtimas de latrocnio, em local prximo ao Municpio de Cachoeiro do Itapemirim, ES; com a morte do padrasto em primeiro lugar, a me, beneficiria, teria sido contemplada; e, com seu falecimento em seguida, so os legtimos beneficirios do seguro de vida contratado. O pedido inicial foi julgado procedente, para condenar o ru ao pagamento da importncia reclamada na inicial, no valor de R$145.000,00 (cento e quarenta e cinco mil reais), devidamente corrigida a partir da data em que os autores passaram a ter o direito ao recebimento do seguro, ou seja, 12 de abril de 1999, mais juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, desde a citao (fls. 217/222). O ru, inconformado, apela (fls. 228/239), sustentando no haver nos autos prova de que a beneficiria do seguro de vida faleceu depois do
segurado, pelo que presumiu a comorincia, e assim pagou aos herdeiros do segurado a indenizao securitria devida. Outrossim, que, por disposio legal, somente se pode comprovar que o falecimento de uma vtima precedeu ao da outra, mediante atestado mdico ou exame de carter cientfico, prova ausente dos autos. Contra-razes, s fls. 242/258, batendose os apelados pela manuteno da sentena recorrida. O egrgio Tribunal de Alada declinou a competncia para este egrgio Tribunal de Justia (acrdo de fls. 274/277), ao entendimento de que, em se tratando de ao de cobrana de seguro de vida cujo fundamento de matria eminentemente sucessria, a declinao, de ofcio, da competncia para este egrgio Tribunal de Justia se impe. A douta Procuradoria-Geral de Justia eximiu-se de exarar parecer (fl. 285-TJ). Assim relatados, passo deciso. A anlise dos autos revela que os apelados, filhos de Mirian Lgia Pereira Miranda, beneficiria de seguro de vida contratado por Mrcio Mauro Ribas, reclamam a indenizao securitria, ao fundamento de que a me, vtima de latrocnio, juntamente com o segurado, teria sido morta momentos depois dele, pelo que, contemplada com a indenizao securitria, adquiriram, pela linha de sucesso, o direito de receb-la. O apelante, por sua vez, sustenta no ser possvel precisar quem faleceu primeiro, se o segurado ou a beneficiria, pelo que aplicou os princpios da comorincia e pagou a indenizao securitria aos filhos do segurado. Alis, ainda ressalta que, por disposio legal, somente se pode comprovar que o falecimento de uma vtima precedeu ao da outra, mediante atestado mdico ou exame de carter cientfico, prova ausente dos autos. CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, na sua obra Instituies de Direito Civil, 15 ed., v. I, Rio de Janeiro: Forense, 1994, p. 149-150, a respeito da comorincia, doutrina:
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Quando vrias pessoas morrem em conseqncia de um acidente ou de um mesmo acontecimento (um incndio, um naufrgio, a queda de um avio, etc.), poder interessar ao direito apurar qual faleceu em primeiro lugar, a fim de verificar se houve, e como, a transmisso de direitos entre elas. A medicina legal socorre o jurista, fornecendo-lhe os meios tcnicos de comprovao da morte e do momento em que ocorreu, tais como o esfriamento do cadver, seu enrijecimento, sua putrefao, etc. Se o auxlio cientfico inoperante, outros meios devem invocar-se, como sejam as circunstncias conhecidas do desastre, o depoimento de testemunhas, a informao de sobreviventes, etc. Mas, falhando todos os recursos de apurao da precedncia ou simultaneidade do bito, torna-se necessrio fixar um critrio que resolva os problemas suscitados, de vez que o fato da morte gera direitos, e sobre estes tem influncia marcante a verificao se atingiu simultaneamente pai e filho, marido e mulher, vtimas da mesma causa mortis.
dos apelados. Assim, como a comorincia pode ser apurada por meios cientficos ou no, o depoimento do autor dos crimes jamais poderia ser desconsiderado, para a busca da verdade real. Ao que parece, o apelante se revelou precipitado, ao providenciar o pagamento do seguro de vida aos herdeiros do segurado, com base na presuno da comorincia (fls. 107/108), ignorando o curso do inqurito policial e do processo penal, que obtiveram do autor do crime a confisso e dirimiu toda e qualquer dvida quanto morte precedente do segurado e subseqente da beneficiria, fato que autoriza o pagamento da indenizao securitria aos apelados. Em suma, evidenciado pelo conjunto probatrio que a beneficiria do seguro de vida morreu depois do segurado, aos herdeiros dela deve ser paga a indenizao securitria, porquanto no configurada comorincia. Assim sendo, nego provimento apelao, para confirmar a r. sentena recorrida por seus prprios fundamentos. Custas recursais, ex lege. O Sr. Des. Jarbas Ladeira - Senhor Presidente. No h dvida, pela prova colhida nos autos, de que o varo veio a falecer antes da varoa; assim, a sentena incensurvel, pelo que, tambm, nego provimento ao apelo. O Sr. Des. Brando Teixeira - Senhor Presidente. O voto do eminente Des. Nilson Reis aborda com muita propriedade a matria, e, verificando os autos, percebo que tem ressonncia plena nos elementos deles constantes. Por essa razo, coloco-me de acordo com o eminente Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
E mais:
... O que cumpre, em primeiro plano, apurar, pelos meios regulares de prova, desde a inquirio de testemunhas at os processos cientficos empregados pela medicina legal, se alguma das vtimas precedeu na morte s outras. Na falta de um resultado positivo, vigora a presuno da simultaneidade da morte - comorincia - sem se atender a qualquer ordem de precedncia, em razo da idade ou do sexo. A repercusso do princpio na transmisso dos direitos singela: entre os comorientes, no h transferncia de direitos, isto , nenhum deles pode suceder ao outro, mas devem ser chamados sucesso os herdeiros daqueles que falecem no desastre que os vitimou em conjunto.
Do conjunto probatrio possvel concluir que a me dos apelados, beneficiria, faleceu logo em seguida ao segurado, seu companheiro (fls. 140/206). que o autor dos disparos confessou que primeiro atingiu o segurado e depois a me
INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - ACIDENTE DE TRNSITO - PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO - RESPONSABILIDADE OBJETIVA - CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA PROVA - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO 74
- Tratando-se de pessoa jurdica de direito pblico, a responsabilidade por danos causados a terceiros objetiva, por fora do art. 37, 6, da CF/88, e s pode ser amenizada ou descaracterizada em caso de culpa concorrente ou fato imputado exclusivamente vtima. Se h prova de que o acidente ocorreu unicamente por culpa da vtima, fica excluda a responsabilidade daquela entidade, afastando-se seu dever de indenizar. APELAO CVEL N 1.0439.03.021795-4/001 - Comarca de Muria - Relator: Des. PINHEIRO LAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 08 de maro de 2005. Pinheiro Lago - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Pinheiro Lago - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso de apelao. Trata-se de apelao cvel interposta por Josiney Dias de Carvalho, no mbito de ao de indenizao que prope contra DEMSUR Departamento Municipal de Saneamento Urbano de Muria, em face da r. sentena de fls. 125/128, que julgou improcedente o pedido inicial. Na ocasio, entendeu o douto Magistrado singular que o acidente ocorreu por culpa exclusiva do autor, que, de forma imprudente, trafegava na contramo de direo, quando ingressou com sua bicicleta na pista de rolamento, colhendo a lateral do veculo de propriedade da r, excluindo, assim, qualquer obrigao de indenizar desta. Em suas razes, o recorrente aduz, em sntese, que a sentena incorreu em erro, visto que no trecho em que se deu o acidente no trafegava na contramo de direo, j que fazia o mesmo trajeto do caminho do DEMSUR, rumo ao Bairro do Porto, conforme esclarece o croqui de fls. 21, vindo a ser abalroado, pugnando, pois, pela reforma da sentena para que a r seja condenada ao pagamento da indenizao pelos danos morais e materiais a que se submetera em razo do ocorrido. A responsabilidade definida pelo ordenamento jurdico para as pessoas jurdicas de direito pblico a objetiva, nos termos do art. 37, 6, da Constituio Federal:
6. As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servio pblico respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Em vista de tal responsabilidade, basta que a vtima demonstre o nexo causal e o prejuzo suportado, sendo desnecessria a prova de culpa por parte da Administrao Pblica. A iseno do dever de ressarcir pelo ente pblico, por sua vez, ocorre apenas em face da possibilidade de a vtima agir com culpa para a ocorrncia do evento danoso. Ensina o Prof. HELY LOPES MEIRELLES (Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros Editores, 18 ed., 1993, p. 563) que: Para obter a indenizao basta que o lesado acione a Fazenda Pblica e demonstre o nexo causal entre o fato lesivo (comissivo ou omissivo) e o dano, bem como seu montante. Comprovados esses dois elementos, surge naturalmente a obrigao de indenizar. Para eximir-se dessa obrigao incumbir Fazenda Pblica demonstrar que a vtima concorreu com culpa ou dolo para o evento danoso. Enquanto no evidenciar a culpabilidade da vtima, subsiste a responsabilidade objetiva da Administrao. Se total a culpa da vtima, fica excluda a responsabilidade da Fazenda Pblica; se parcial, reparte-se o quantum da indenizao.
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Esse tambm o entendimento de CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO (in Curso de Direito Administrativo Brasileiro, 13 ed., p. 829):
Nos casos de responsabilidade objetiva, o Estado s se exime de responder se faltar o nexo entre seu comportamento comissivo e o dano. Isto : exime-se apenas se no produziu a leso que lhe imputada ou se a situao de risco inculcada a ele inexistiu ou foi sem relevo decisivo para a ecloso do dano. Fora da responder sempre.
chegou, o ciclista j havia sido socorrido, encaminhado para a Casa de Sade, que fica prxima ao local do acidente; que o depoente no viu o autor esbarrar no veculo; se tivesse visto, no prosseguiria a marcha do veculo; que o depoente ento foi at a Casa de Sade para se inteirar dos fatos, onde teria encontrado o autor deitado sobre uma maca, mas consciente, e um policial militar (...).
Examinando-se a prova dos autos, observa-se que o autor, ora apelante, concorreu para o evento danoso, restando comprovado que o acidente decorreu de comportamento imprudente da vtima, que de forma aodada ingressou com sua bicicleta na pista de rolamento, colhendo a lateral do veculo de propriedade do ru, caracterizando, assim, a sua conduta culposa. Com efeito, do boletim de ocorrncia consta, atravs de relatos do prprio autor, que este
trafegava com sua bicicleta marca sundaw, cor verde, pela contramo de direo sentido ao Bairro Porto, quando no endereo j citado acima (Av. Juscelino Kubitschek), abalroou o caminho Ford, cargo, placa HMM 8239, de propriedade do Departamento Municipal de Saneamento Urbano DEMSUR, que era conduzido por Gerando Teodoro Gomes, que trafegava sentido terminal rodovirio-bairro Porto (fls. 20).
Tais afirmativas foram respaldadas pela nica testemunha inquirida no feito, o policial militar que lavrou o boletim de ocorrncia, Sr. Francisco Ansio Gonalves, ficando consignado, em seu depoimento (fls. 98), que:
(...) conhece o local do acidente; que o acidente teria ocorrido no trevo em frente ponte que d acesso Casa de Sade conforme descrio apresentada no croqui de fls. 21; que o abaulamento teria ocorrido na Avenida JK, trevo que d acesso Casa de Sade; que no trevo onde ocorreu o acidente a mo nica; que o autor estava descendo a Rua Efignia Freitas Silva, na contramo da direo, segundo verso apresentada pela prpria vtima. (...).
Do aludido depoimento, destaca-se, ainda, o seguinte trecho:

(...) que a vtima estava lcida, consciente, tendo, de fato, na presena de uma testemunha, indicada no boletim de ocorrncia, narrado os fatos tal como descrito no histrico da ocorrncia policial (...).
Apesar de confusa a redao do aludido documento, cumpre esclarecer, desde j, que o acidente ocorreu, de fato, na Av. Juscelino KubitscheK, e no na Rua Efigncia de Freitas, conforme esclarece o croqui de fls. 21 dos autos, eliminando, assim, qualquer questionamento do autor a esse respeito. Tambm ficou constatado, pelo depoimento pessoal do ru, que
(...) ao parar no sinal em frente a ponte do Brum, fora avisado por um motorista de um Chevette que um ciclista teria esbarrado na carroceria do caminho dirigido pelo depoente, na altura do trevo que desce a pracinha da Prefeitura prximo a ponte da Casa da Sade; que o depoente retornou ento ao referido trevo, mas, quando l
Nesse contexto, percebe-se que no h como imputar responsabilidade r pelo ocorrido, seja em virtude dos relatos do policial militar, seja em virtude do que consta do boletim de ocorrncia, ficando esclarecido que o autor trafegava na contramo de direo na Rua Efigncia Freitas, quando, adentrando a pista de rolamento da Av. Juscelino Kubistchek, veio a colidir com a carroceria do caminho da autarquia-r, porquanto, na sua parte traseira, evidenciando, assim, que o autor no teria agido com as cautelas devidas. Saliente-se que o motorista da r, sequer, percebeu que o autor teria esbarrado na carroceria do caminho, tendo sido alertado do incidente por um motorista que passava no local (fl. 97), o que somente faz concluir que,
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realmente, a coliso no foi provocada pelo aludido funcionrio da r. Somando-se a isto, tem-se que o autor no enxerga do olho esquerdo (fls. 96), o que certamente poderia ter contribudo para a ocorrncia do acidente, j que exatamente sua esquerda trafegada o caminho da DEMSUR. Ademais, o boletim de ocorrncia policial, como se sabe, goza de presuno de veracidade, devendo ser contestado por alegaes que possam ter como efeito o de desfazer essa presuno - e no por argumentos aleatrios. Certo que a jurisprudncia j assentou que o boletim de ocorrncia policial carrega presuno de veracidade relativa, pelo que admite prova em contrrio. Mas, no caso, esta presuno no foi desfeita por nenhuma outra prova.
Civil. Responsabilidade civil. Acidente de trnsito. Presuno de veracidade do boletim de ocorrncia policial no elidida. - l. O boletim de ocorrncia goza de presuno juris tantum de veracidade, prevalecendo at que se prove o contrrio. - 2. Dispe o art. 364 do CPC que o documento pblico faz prova no s de sua formao, mas tambm dos fatos que o escrivo, o
tabelio ou o funcionrio declarar que ocorreram em sua presena. - 3. Esse fato, todavia, no implica sua aceitao absoluta. Pode o ru, com meios hbeis, desfaz-la se ou quando contiver elementos inverdicos. - 4. Recurso conhecido e provido (STJ - 3 T., REsp 4.365 - Rel. Min. Waldemar Zweiter - j. em 05.11.90 - RT, 671/193; RSTJ, 23/355).
Entretanto, assim no procedeu o recorrente. Com efeito, nenhuma prova eficiente produziu, limitando-se a debitar a responsabilidade r pelo acidente. Ou seja, o apelante no foi capaz de comprovar o nexo de causalidade entre os alegados prejuzos e a conduta da autarquia-r, atraindo a sua exclusiva culpa e afastando, via de conseqncia, qualquer obrigao de indenizar da r. Isso posto, nego provimento apelao, mantendo in totum a sentena proferida pelo Juzo a quo. Sem custas, por estar o recorrente amparado pelo benefcio da assistncia judiciria gratuita. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Alvim Soares e Edivaldo George dos Santos. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
MANDADO DE SEGURANA - CONCURSO PBLICO - CURSO DE FORMAO DE OFICIAIS POLCIA MILITAR DE MINAS GERAIS - REQUISITO DE INSCRIO - ESTADO CIVIL - OFENSA AO PRINCPIO DA RAZOABILIDADE - CONCESSO DA ORDEM - Inexiste correlao entre o casamento ou o impedimento de contra-lo e o exerccio das funes militares. Tem-se a uma forma de discriminao infundada e ilegal, sem razo objetiva ou lgica, a ofender a ordem constitucional vigente. - Embora a Constituio da Repblica no proba a adoo de critrios de admisso em razo do estado civil no que tange carreira militar, isso no implica afirmar que ela permita a utilizao de tal critrio ao bel-prazer do administrador, como forma de discriminar iguais. - O requisito configurado no estado civil do candidato para ingresso na Polcia Militar de Minas Gerais est divorciado do princpio da razoabilidade. REEXAME NECESSRIO N 1.0382.04.039877-0/002 - Comarca de Lavras - Relator: Des. KILDARE CARVALHO
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2005. - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Kildare Carvalho - Trata-se de reexame necessrio da r. sentena proferida pela MM. Juza da 1 Vara Cvel da Comarca de Lavras que, nos autos do mandado de segurana impetrado por Heber Martins Pereira contra o ato do Comandante do 8 Batalho da Polcia Militar de Minas Gerais, concedeu a segurana, para determinar que o impetrante seja matriculado e freqente o Curso de Formao de Soldados da PMMG (CTPS/2004). Conheo da remessa oficial do processo, por fora do disposto no art.12, pargrafo nico, da Lei n 1.533/51. Compulsando o processado, observa-se que o recorrido impetrou o mandado de segurana sob estudo, a fim de questionar o requisito constante do item 3.1.2 do edital do concurso para ingresso no CTPS/2004: ser solteiro(a). Informou que, quando prestou a declarao de que era solteiro, encontrava-se separado de fato h mais de trs anos, razo pela qual acreditava que retornava ao status quo ante. Aduz ainda que se encontra em tramitao a ao de seu divrcio direto, sendo que, quando for prolatada a sentena, alcanar a mesma condio dos candidatos solteiros. Colacionou, por fim, a prova de que foi aprovado em todas as demais fases do concurso, preenchendo, portanto, os demais requisitos para a freqncia no curso. A MM. Juza de origem houve por bem conceder a segurana. 78
A meu sentir, a r. sentena merece ser integralmente confirmada. Seno vejamos. Em primeiro lugar, preciso ter em mente que o curso para o qual pretende o impetrante autorizao para matrcula e freqncia visa ao ingresso na Polcia Militar do Estado de Minas Gerais. Logo, deve ser aplicada espcie a legislao concernente carreira militar. que, como se sabe, militares so todos os membros das Foras Armadas, das Polcias Militares e dos Corpos de Bombeiros Militares. Assim, aplicam-se hiptese, em primeiro lugar, os artigos 42, 142 e 143 da Carta Poltica, alm dos princpios gerais do Direito. Neste contexto, tem-se que o art. 142, 3, inciso VIII, da Constituio Federal no contempla, entre os direitos sociais atribudos aos militares, aquele elencado no inciso XXX do art. 7, que diz respeito proibio do critrio de admisso por motivo de estado civil. Tambm certo que a Lei n 5.301/69, que contm o Estatuto de Pessoal da Polcia Militar de Minas Gerais, elenca, dentre os requisitos para ingresso na Corporao, a exigncia de ser o candidato solteiro (art. 5). Isso, contudo, no basta. que o referido pressuposto, isto , ser o candidato solteiro, a meu ver, afigura-se inconstitucional, na medida em que elege, como critrio diferenciador dos indivduos, para fins de ingresso em cargo pblico, o estado civil, o qual no tem qualquer correlao, em princpio, com o exerccio da funo, seja ela civil ou militar. Com efeito, no possvel afirmar, de maneira objetiva, que o militar solteiro tenha melhores condies de desempenhar as funes da carreira militar que o candidato casado ou, no caso especfico dos autos, o divorciado, diante da ao de divrcio movida pelo autor e ainda em curso.
Pior. Mediante tal discriminao, incentivam-se as unies informais e a burla legislao militar e civil. Dentro dessa perspectiva, pode-se questionar se o indivduo que vive maritalmente com outra pessoa est impedido de ingressar na Polcia Militar de Minas Gerais ou, ainda, se aquele que ingressa na Corporao fica obrigado a cumprir um perodo de carncia, sem contrair npcias. Essas colocaes tm em mira demonstrar o quo divorciado do princpio da razoabilidade est o requisito configurado no estado civil do candidato, para ingresso na PMMG. Com efeito, no se mostra razovel a inadmisso do impetrante matrcula e freqncia no CTPS/2004, devido ao fato de ser casado, sobretudo tendo em vista que foi ele aprovado em todas as demais fases do concurso. A meu ver, inexiste correlao entre o casamento ou o impedimento de contra-lo e o exerccio das funes militares. Tem-se a uma forma de discriminao infundada e ilegal, sem razo objetiva ou lgica, a ofender a ordem constitucional vigente. Veja-se, a respeito, como se manifestou o Supremo Tribunal Federal, relativamente colocao do sexo como critrio de admisso para a carreira militar, situao bastante semelhante dos autos no que toca utilizao de pressuposto discriminatrio para a inscrio em concurso pblico:
Concurso pblico - Critrio de admisso - Sexo. A regra direciona no sentido da inconstitucionalidade do critrio de admisso considerando o sexo. Artigo 5, inciso I, e 2 do art. 39 da Carta Federal. A exceo corre conta das hipteses aceitveis, tendo em vista a ordem socioconstitucional. O concurso pblico para preenchimento de vagas existentes no quadro do Oficialato da Polcia Militar, no quadro de Sade primeirotenente, mdico e dentista enquadra-se na regra constitucional, no que probe a distino por motivo de sexo (RE 120.305 - RJ - Rel. Min. Marco Aurlio - DJU de 09.06.1995).
Vale dizer, embora a Constituio da Repblica no proba a adoo de critrios de admisso em razo do estado civil no que tange carreira militar, isso no implica afirmar que ela permita a utilizao desse critrio ao bel-prazer do administrador, como forma de discriminar iguais. Isto , somente se justifica a diferenciao dos candidatos pelo estado civil se houver um motivo relevante, o qual no foi apresentado no caso dos autos, nem sequer em sede de informaes. Por fim, com relao ofensa ao princpio da isonomia entre os candidatos, ao argumento de que o impetrante ficaria isento de preencher um dos requisitos legais, sempre bom lembrar que nenhuma leso ou ameaa a direito ser excluda da apreciao do Poder Judicirio. Com essas consideraes, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena na sua integralidade. Custas, ex lege. O Sr. Des. Lamberto SantAnna - De acordo. O Sr. Des. Maciel Pereira - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 49-309, jan./mar. 2005
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De tudo o que foi dito, pode-se concluir que a Constituio Federal permite que a lei estabelea requisitos de acessibilidade aos cargos pblicos. Tambm no se nega que a carreira militar possui certas peculiaridades que lhe so inerentes e que, por isso mesmo, justificam tratamento diferenciado quanto a algumas questes. No entanto, os militares, ainda que sujeitos a estatuto prprio, no esto margem da ordem constitucional, bem como dos princpios gerais de Direito. Sendo assim, devem, tanto na elaborao das leis que regero a sua atividade quanto na realizao dos atos administrativos, observar a ordem jurdica de maneira ampla, no se limitando aos seus prprios regulamentos, os quais devem observar no s o texto literal da Carta Poltica, como tambm o esprito desta.
AO POPULAR - LEI MUNICIPAL - EFEITOS CONCRETOS - ATO IMPUGNADO ILEGALIDADE E LESIVIDADE - PROVA - SENTENA - FUNDAMENTAO SUCINTA AUSNCIA DE NULIDADE - PROCEDNCIA DO PEDIDO - cabvel o manejo de ao popular questionando lei municipal de efeitos concretos. A procedncia do pedido se impe caso verificada a concorrncia dos pressupostos de lesividade e ilegalidade do ato impugnado. - No procede a preliminar de nulidade da sentena por ausncia de fundamentao, se a sentena, embora concisa, contm as razes de fato e de direito que levaram o julgador a decidir pela procedncia do pedido, por entender que o ato combatido apresentou-se lesivo ao patrimnio pblico, alm de estar contaminado por vcio formal. APELAO CVEL N 1.0582.03.900278-4/002 - Comarca de Santa Maria do Suau - Relator: Des. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 03 de maro de 2005. Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Audebert Delage - Trata-se de apelao interposta por Roberto Miguel Augusto Godinho, Prefeito Municipal de So Sebastio do Maranho, contra a r. sentena de fls. 73/77, que, em autos de ao popular, julgou procedente o pedido para suspender os efeitos da Lei Municipal 941/03 e determinou a devoluo aos cofres pblicos municipais quaisquer importncias porventura recebidas em razo da referida lei. Por fim, condenou os ento rus ao pagamento das custas e honorrios advocatcios arbitrados em R$ 2.000,00 (dois mil reais). Da anlise detida dos autos, verifica-se que Jadir Fernandes de Souza props a ao popular em face de Roberto Miguel Augusto Godinho e Ramon Paulino Carneiro, respectiva80
mente Prefeito Municipal e Presidente da Cmara de Vereadores de So Sebastio do Maranho, alegando que, em 02 de julho de 2003, o vereador Amauri Vitor Alves dos Santos aprovou ilegalmente o reajuste salarial de 31% dos subsdios do prefeito e seu vice, vez que essa aprovao ocorrera sem o conhecimento de todos os vereadores. Nas razes recursais acostadas s fls. 83/92, o apelante preliminarmente pugna pela incompetncia do juiz para declarao de inconstitucionalidade de lei municipal, haja vista que na presente ao popular no foi argida de forma incidental, mas como nico pedido. Ainda preliminarmente, pugna pela nulidade da sentena, por entend-la carente de fundamentao. No mrito assevera que o reajuste concedido pela lei municipal impugnada foi realizado nos termos do art. 37, X, da Constituio Federal, nos mesmos ndices dos reajustes concedidos aos servidores pblicos. Alega ainda que no sofria reajuste em seus subsdios desde o ano 2000, enquanto nesse mesmo perodo os vereadores tiveram seus subsdios reajustados normalmente. Alm disso, afirma que o reajuste anual se diferencia da fixao de subsdios, no havendo que se falar, no caso do primeiro, em fixao em uma legislatura para vigorar na legislatura seguinte. Arremata, observando que a competncia para a fixao de subsdios dos Prefeitos e Vice no exclusiva da mesa da Cmara.
Como relatrio, adoto, ainda, o da r. deciso hostilizada, acrescentando que as contra-razes no foram apresentadas. A douta Procuradoria de Justia, em parecer do ilustre Dr. Geraldo Flvio Vasques, fls. 107/112, manifestou-se pelo desprovimento do recurso. Conheo da apelao, eis que preenchidos seus pressupostos de admissibilidade. Prefacialmente procedo anlise da preliminar de incompetncia do Juiz de primeiro grau ventilada pelo apelante, pois, segundo alegada, teria havido um autntico controle concentrado de constitucionalidade, com a respectiva suspenso dos efeitos da lei combatida. A meu juzo, razo no assiste ao apelante. Inicialmente consigno que, conforme exposio feita pelo douto Procurador de Justia oficiante, o ordenamento jurdico ptrio permite o controle difuso de constitucionalidade, em que o juiz, ou outro rgo do Judicirio, pode determinar, no caso concreto, a no-aplicao de lei em caso de vcio de constitucionalidade. Alm disso, no caso dos autos, a lei questionada no se reveste de carter genrico e abstrato, mas possui incidncia direta e imediata sobre o Prefeito e seu vice, ao determinar aumento em seus subsdios. Nesses casos, entendo no haver bice para o manejo de ao popular. Sobre o tema leciona Hely Lopes Meirelles:
Dentre os atos ilegais e lesivos ao patrimnio pblico pode estar at mesmo a lei de efeitos concretos, isto , aquela que traz em si as conseqncias imediatas de sua atuao, como a que desapropria bens, que concede isenes, a que desmembra ou cria municpios, a que fixa limites territoriais e outras dessa espcie. Tais leis s o so em sentido formal, visto que materialmente se equiparam aos atos administrativos e, por isso mesmo, so atacveis por ao popular ou mandado de segurana, conforme direito ou interesse por elas lesado, mas incabvel a ao popular contra lei em tese.
Rejeito, portanto, a preliminar. Igualmente no procede a alegada preliminar de nulidade da sentena por ausncia de fundamentao. A sentena recorrida, embora concisa, contm as razes de fato e de direito que levaram o Julgador a decidir pela procedncia do pedido, por entender que o ato combatido (Lei Municipal 941/03) se apresentou lesivo ao patrimnio pblico, alm de estar contaminado por vcio formal. Dessa forma, a meu juzo, atendidos os ditames do art. 165 do CPC. Este o entendimento jurisprudencial:
No nula a deciso com fundamentao sucinta, mas a que carece de devida motivao, essencial ao processo democrtico (STJ - 4 Turma, REsp 19.661-0-SP, Rel. Min. Svio de Figueiredo, j. em 12.5.92).
Rejeito a preliminar de nulidade do decisum. Quanto ao mrito, a meu juzo, a sentena objurgada no merece reforma. De fato, a Lei Municipal 941/03 afigura-se ilegal e lesiva ao patrimnio pblico; presentes, portanto, os requisitos de procedncia da ao popular ajuizada. O vcio formal da legislao apontada foi reconhecido pela prpria Cmara Municipal de So Sebastio do Maranho (fl. 54). A competncia para projeto de lei dispondo sobre a fixao de subsdio de Prefeito e Vice da Mesa da Cmara dos Vereadores, conforme dispe o artigo 29, V, da Constituio Federal c/c o artigo 57 da Lei Orgnica Municipal, no havendo previso para que seja apresentado apenas por um vereador, como ocorreu na hiptese dos autos. No me convence a argumentao apresentada pelo apelante de que esta competncia no seria exclusiva, eis que a elaborao legislativa procedimento estritamente vinculado. No obstante a perda de eficcia da referida lei, impe-se a devoluo dos valores percebidos com base nas suas determinaes, pelos motivos acima expostos.
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Ante tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. O Sr. Des. Moreira Diniz - De acordo. -:::-
O Sr. Des. Antnio Hlio Silva - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.
FALNCIA - IMPONTUALIDADE - CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO EM CONTA CORRENTE - TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL - NO CARACTERIZAO - SMULA 233 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - PEDIDO FALIMENTAR - UTILIZAO INDEVIDA - O Superior Tribunal de Justia, atravs da Smula 233, uniformizou entendimento de que o contrato de abertura de crdito em conta corrente, ainda que acompanhado de extrato bancrio, no ttulo executivo extrajudicial. E, se o fosse, por fora da Medida Provisria 2.160-25, descaberia ao fim proposto, visto que, consoante assente jurisprudncia, o pedido falimentar no pode ser utilizado como substituto da execuo ou da ao de cobrana, a fim de coagir a demandada ao pagamento do crdito a que diz fazer jus o autor, especialmente em face das graves conseqncias advindas. APELAO CVEL N 1.0105.03.086826-6/001 - Comarca de Governador Valadares - Relator: Des. CARREIRA MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 03 de maro de 2005. Carreira Machado - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Carreira Machado - Cuida-se de inconformismo do Banco Rural S.A. contra sentena extintiva do pedido de falncia de Direcional Veculos e Estacionamento Ltda., alegando a insolvncia de ttulo de crdito consubstanciado em cdula de crdito bancrio, protestado no cartrio extrajudicial, acompanhado de extrato bancrio. A r. sentena (fls. 161/162), declarada fl. 174, extinguiu o feito, arrimada na Smula 233 do STJ, assentando: O contrato de abertura de 82
crdito, ainda que acompanhado de extrato de conta corrente, no ttulo executivo, da no se satisfazendo o artigo 1 do DL n 7.661/45. A tais razes, o autor-apelante objeta que a Medida Provisria n 2.160/25, em seus artigos 1 e 3, embasada na Emenda Constitucional n 32, em pleno vigor, dispe que:
A cdula de crdito bancrio ttulo executivo extrajudicial e representa dvida em dinheiro, certa, lquida e exigvel, seja pela soma nela indicada, seja pelo saldo devedor demonstrado em planilha de clculo, ou nos extratos da conta corrente, elaborados conforme previsto no 2.
Prefacialmente, objeta citra petita a sentena. Conheo do apelo, prprio e tempestivo, para lhe negar provimento, rejeitada a preliminar. Com efeito: 1. A preliminar de citra petita no se caracteriza, como j rejeitada na apreciao dos embargos declaratrios, tendo em vista que a Smula 233 do STJ afastou todas as argies ao autor.
Rejeito a prejudicial. 2. De meritis, efetivamente no se h de atribuir cdula de crdito bancrio a natureza de ttulo executivo capaz de amparar pedido falimentar, dada a sua constituio unilateral e os resultados sobremaneira drsticos resultantes da decretao de falncia, podendo, embora, embasar ao executiva, na qual possibilitada a discusso da liquidez e certeza do valor cobrado por via de embargos. Lado outro, a jurisprudncia atual assente em no se poder substituir ao de cobrana pelo drstico pedido de falncia, v.g.:
A opo pela via falimentar como meio de cobrana, em detrimento da via executiva, constitui, inmeras vezes, abuso de direito, a merecer a redobrada ateno do julgador, que no a deve prestigiar e estimular (STJ - 4 Turma, REsp n 1.712/RJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 12.02.90, ADJ de 9.4.90, p. 2.745).
falimentar no pode ser utilizado como substituto da execuo ou da ao de cobrana, a fim de coagir a demandada ao pagamento do crdito a que faz jus o autor, especialmente em face das graves conseqncias que acarreta. ilegtimo o pedido de falncia com objetivo de forar o pagamento de dvida (Ap. Cvel n 1000.154.834-6/00 - Rel. Des. Bady Curi - Ac. publ. em 02.02.2000, AM.G.). Na atualidade, prestigia-se o princpio da preservao da empresa mercantil, e a falncia somente deve ser declarada quando o empreendimento revelar-se invivel. A falta de prvia execuo forada relativa dvida de pequeno valor, representada por duplicata mercantil, justifica o indeferimento da petio inicial. Neste caso, foi desrespeitado pela credora o princpio da preservao da empresa (Ap. Cvel n 302.953-5/00, AM.G. de 11.04.2003, Rel. o em. Des. Caetano Levi Lopes).
Por tais razes, venia rogata, nego provimento ao apelo. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Almeida Melo e Clio Csar Paduani. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Nesse jaez, tem decidido o TJMG, nesta 4 Cmara Cvel, v.g., na Apelao Cvel n 000.190.312-9/00, Rel. Des. Almeida Melo, assentando:
Falncia. Utilizao indevida. Substituio da execuo ou da ao de cobrana. - O pedido
MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO - TETO REMUNERATRIO - EMENDA CONSTITUCIONAL 41/2003 - PODER CONSTITUINTE DERIVADO - PROVENTOS INTEGRAIS DIREITO ADQUIRIDO - ATO JURDICO PERFEITO - ART. 17 DO ATO DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS - INAPLICABILIDADE - CONCESSO DA ORDEM - Embora seja necessria a fixao de limites remuneratrios aos servidores pblicos, no se pode perder de vista que os direitos j consolidados e incorporados ao patrimnio jurdico do servidor, anteriormente promulgao da Emenda Constitucional 41/2003, no podem ser violados, sob pena de frontal ofensa aos princpios da segurana jurdica, do direito adquirido e do ato jurdico perfeito. - O art. 17 do ADCT - CF/88 - de eficcia transitria, e sua aplicabilidade se exaure com o desaparecimento da situao ali prevista, no podendo a norma ser reavivada para aplicao no futuro. O art. 9 da Emenda Constitucional 41, de 2003, ao estabelecer ressalva na aplicao do direito adquirido e reativar aquela norma do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, fere, portanto, clusula ptrea, que s pode ser modificada pelo poder constituinte originrio. APELAO CVEL N 1.0024.04.289022-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. ALVIM SOARES
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 15 de maro de 2005. Alvim Soares - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Alvim Soares - Aportam os autos neste Tribunal, em decorrncia do disposto no pargrafo nico do artigo 12 da Lei 1.533/51, bem como pela interposio de recurso voluntrio; deles conheo, por presentes os pressupostos de suas admissibilidades. Perante a Quarta Vara da Fazenda Pblica e Autarquias desta Capital, Alzira Eller de Souza e Alba Machado de Souza impetraram o presente mandado de segurana preventivo com pedido de liminar, contra possvel ato a ser praticado pelo Superintendente Central de Administrao e Pagamento de Pessoal da Secretaria de Estado de Planejamento e Gesto de Minas Gerais, objetivando a manuteno de seus proventos integrais, sem excluso de quaisquer verbas j incorporadas ao seu patrimnio, para efeito do conhecido abate-teto a que se refere a segunda parte do artigo 37, inciso XI, com redao dada pela Emenda Constitucional n 41, de 19.12.2003; ao final, aps longa narrativa dos direitos que entendem aplicveis espcie, requereram o deferimento preventivo de liminar e a concesso da segurana; juntaram farta documentao. Concedida a liminar pleiteada (fls. 220/223TJ); aps, a autoridade tida como coatora prestou suas informaes s fls. 228/253-TJ, argindo preliminares de incompetncia absoluta e ilegitimidade, tanto ativa quanto passiva; no mrito, sustentou a legalidade do ato guerreado. 84
O Ministrio Pblico de primeiro grau mostrou presena nos autos, s fls. 255/284TJ, opinando pela concesso da segurana; nesse sentido, encontra-se emoldurada, s fls. 286/290-TJ, a deciso monocrtica, concedendo a ordem almejada. Irresignado, o Estado de Minas Gerais interps recurso de apelao cujas razes esto lastreadas s fls. 293/297-TJ, buscando a reforma da deciso singular; contra-razes de fls. 299/319-TJ, batendo, por bvio, na manuteno do decisum. A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestou-se nos autos s fls. 326/339-TJ, opinando pela confirmao da sentena. Data maxima venia, tenho que a deciso sub examine deve ser mantida em todos os seus termos, eis que presidida pelo equilbrio, dando o desate esperado ao imbrglio criado. Cedio que autoridade coatora aquela que detm poderes para pratic-lo; in casu, o artigo 2 do Decreto 43.748/2004 deixa claro que a responsabilidade da execuo material do ato aqui guerreado fica a cargo do impetrado; logo, bem repelida a liminar eriada. Tambm foi corretamente afastada a preliminar de ilegitimidade ativa, pois eram as prprias apelantes que sofreriam cortes em seus vencimentos e so elas legitimadas para figurar no plo ativo do presente writ. O ponto fulcral da questo aqui debatida saber se, com a entrada em vigor da Emenda Constitucional n 41/03 e a Lei Estadual 15.301/2004, que fixou o subsdio mensal do Governador do Estado de Minas Gerais, do ViceGovernador, do Secretrio de Estado e do Secretrio Adjunto, a Administrao Pblica poderia lanar descontos nos proventos/vencimentos dos servidores que ultrapassem o teto ali fixado. Permissa venia, mantendo-me coerente com outras decises por mim proferidas em processos anlogos ao aqui reexaminado, definitivamente, penso que no; embora seja necessria a fixao de limites remuneratrios aos servidores
pblicos, no se pode perder de vista que os direitos j consolidados e incorporados ao patrimnio jurdico do servidor, anteriormente promulgao de Emenda Constitucional, no podem ser violados, sob pena de frontal violao dos princpios da segurana jurdica, do direito adquirido e do ato jurdico perfeito. Da sabena geral que a lei nova no deve ser aplicada a situao subjetiva constituda sob o imprio da lei anterior. O hoje Ministro do Supremo Tribunal Federal Carlos Ayres Britto, em estudo sobre o tema, deixou consignado que:
H direito adquirido, sim, contra as emendas constitucionais. O que no h direito adquirido contra Constituio, tal como originariamente posta, porque a Constituio originariamente o comeo lgico de toda a normatividade jurdicopositiva de um Estado soberano (Kelsen). Logo, no tem compromisso com a ordem jurdica anterior, justamente por ser inaugural de uma nova ordem cujo primeiro efeito sepultar a prpria Constituio primitiva.
No atinente aplicao do artigo 17 do ADCT, muito bem ressaltado pelo Sentenciante:

O artigo 9 da EC 41/2003, ao estabelecer ressalva na aplicao do direito adquirido e promover a ultra-atividade do artigo 17 do ADCT, revela-se flagrantemente inconstitucional, pois desconsidera clusula ptrea s modificvel pela supervenincia de nova ordem constitucional, de competncia exclusiva do poder constituinte originrio.
Por derradeiro, insta enfatizar que a questo aqui julgada j foi enfrentada pela Corte Superior deste Sodalcio, quando do julgamento do Mandado de Segurana n 1.0000.04.407161-1/000, em que o eminente Des. Almeida Melo deixou realado em seu voto condutor que a emenda constitucional, que tem a mesma categoria infraconstitucional da lei ordinria, no pode diminuir os proventos da aposentadoria licitamente fixados, por estarem preservados pelas garantias constitucionais do direito adquirido e do ato jurdico perfeito. -:::-
Assim, violado foi de forma irrefutvel o direito das impetrantes, razo pela qual, em reexame necessrio, mantenho, em sua integralidade, a deciso singular sob apreciao e julgamento, por seus prprios e jurdicos fundamentos; prejudicado o recurso voluntrio. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Edivaldo George dos Santos e Wander Marotta. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA - PREFEITO E EX-PREFEITO - AO CIVIL PBLICA PROCESSAMENTO - COMPETNCIA - JUIZ DE PRIMEIRO GRAU - LEI 10.628/2002 - ADIN JULGAMENTO NO STF - LIMINAR - INDEFERIMENTO - PODER VINCULANTE - INEXISTNCIA - Havendo a Corte Superior deste egrgio Tribunal de Justia declarado, incidenter tantum, a inconstitucionalidade da Lei n 10.628/2002, que alterou o art. 84 do CPP, modificando a competncia originria dos tribunais ptrios, devem as aes civis pblicas por improbidade administrativa, movidas contra prefeitos e ex-prefeitos, ser processadas perante o juiz de primeiro grau, pelo menos at deciso do Excelso Pretrio a respeito do tema, a ser proferida em ao direta de inconstitucionalidade da mencionada lei federal.
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Ora, o artigo 17 do ADCT uma norma transitria; e, embora tenha o mesmo valor jurdico da norma constitucional permanente, e por ser de eficcia plena e aplicabilidade imediata, sua eficcia transitria e sua aplicabilidade se exaure com o desaparecimento da situao, no podendo ser reavivada para ser aplicada no futuro.
- O indeferimento de liminar pelo STF na ADIN que tem por objeto a inconstitucionalidade da Lei n 10.628/2002 (Lei do Foro Privilegiado) no tem poder vinculante. A deciso, de cunho negativo, emanada do Pretrio Excelso, que considerou ausente o carter emergencial da medida, no impede que os outros rgos julgadores do Pas declarem, incidenter tantum, a inconstitucionalidade de dispositivo daquela lei, que transferiu para os Tribunais de Justia estaduais a competncia para o julgamento das aes de improbidade de que trata a Lei n 8.429/92. AGRAVO N 1.0461.04.016183-2/001 - Comarca de Ouro Preto - Relator: Des. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de maro de 2005. Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos - O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, inconformado com a deciso proferida pelo Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Ouro Preto que, nos autos da ao civil pblica por ele movida em face de Marisa Maria Xavier Sans, houve por bem declinar da competncia para processamento e julgamento daquela ao para este Tribunal de Justia, ops este agravo de instrumento. Com a inicial, vieram aos autos os documentos de fls. 19/43. Instado a prestar informaes, o Juiz da causa o fez mediante o ofcio de fls. 69/70. A agravada ofereceu contraminuta s fls. 58/60. Ouvida a Procuradoria de Justia, esta se manifestou s fls. 72/77, opinando pelo provimento do recurso. Sendo este, em apertada sntese, o relatrio, passo a proferir o meu voto. 86
A meu juzo e ante o entendimento da Corte Superior, manifestado em argio de inconstitucionalidade de lei federal submetida sua alta apreciao, entendo ser descabida a declinao de competncia levada a efeito pela r. Juza singular, pelas razes que passo a declinar: O art. 84 do CPP, alterado pela Lei n 10.628/2002, contm, atualmente, a seguinte redao:
Art. 84. A competncia pela prerrogativa de funo do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia, dos Tribunais Regionais Federais e Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, relativamente s pessoas que devam responder perante eles por crimes comuns e de responsabilidade. 1 A competncia especial por prerrogativa de funo relativa a atos administrativos do agente prevalece ainda que o inqurito ou a ao judicial sejam iniciados aps a cessao do exerccio da funo pblica. 2 A ao de improbidade de que trata a Lei n 8.429, de 02 de junho de 1992, ser proposta perante o tribunal competente para processar e julgar criminalmente o funcionrio ou autoridade na hiptese de prerrogativa de foro em razo do exerccio de funo pblica, observado o disposto no 1.
Contudo, creio ser inconstitucional o dispositivo supra, estando seu vcio no fato de lei ordinria haver procedido alterao da competncia originria dos tribunais, quando dita modificao s poderia ser feita em sede de emenda Constituio. Com efeito, entendo que a Carta Magna atual no prev o julgamento de aes por atos de improbidade administrativa dentre as
competncias originrias dos tribunais, mesmo que propostas em face de agentes polticos que detenham foro especial por prerrogativa de funo. A Constituio Federal determina que a competncia originria dos Tribunais de Justia para julgamento dos agentes polticos estaduais e municipais se limita aos crimes comuns e de responsabilidade, como se depreende do seu art. 125, 1, in verbis:
Art. 125. Os Estados organizaro sua Justia, observados os princpios estabelecidos nesta Constituio. 1 A competncia dos tribunais ser definida na Constituio do Estado, sendo a lei de organizao judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia.
Membros do Ministrio Pblico, cumprindo-me citar eloqente trecho da exordial da referida ao:
Com esses dispositivos, o legislador ordinrio arvorou-se em Poder Constituinte e acrescentou mais uma competncia originria ao rol exaustivo de competncias de cada tribunal, alm de se arvorar, desastradamente, em intrprete maior da Constituio. Com efeito, cedio que constitui tradio vetusta do ordenamento jurdico ptrio que a repartio da competncia jurisdicional, mxime da competncia originria para processo e julgamento de crimes comuns e de responsabilidade, fixada na Constituio da Repblica, de forma expressa e exaustiva, vedada qualquer interpretao extensiva. Se assim com relao ao Supremo Tribunal Federal, aos tribunais superiores, aos tribunais regionais federais e aos juzes federais, tambm o com relao aos tribunais federais, cuja competncia tambm h de ser fixada em sede constitucional estadual, segundo expresso mandamento da Constituio Federal, literis.
Na esteira do supracitado preceito constitucional, a Constituio Estadual estabeleceu em seu art. 106, inciso I:
Art. 106 - Compete ao Tribunal de Justia, alm das atribuies previstas nesta Constituio: I - processar e julgar originariamente, ressalvada a competncia das justias especializadas: a) o Vice-Governador do Estado, o Deputado Estadual, o Procurador-Geral do Estado e o Procurador-Geral de Justia, nos crimes comuns; b) o Secretrio de Estado, ressalvado o disposto no 2 do art. 93, os Juzes dos Tribunais de Alada e de Justia Militar, os Juzes de Direito, os membros do Ministrio Pblico, o Comandante-Geral da Polcia Militar e o do Corpo de Bombeiros Militar e os Prefeitos Municipais, nos crimes comuns e nos de responsabilidade; (redao dada pela Emenda Constituio 39, de 02.6.1999).
Em face de to convincentes argumentos, tambm me alinho ao entendimento supraesposado, no sentido de que a competncia originria dos tribunais s poder ser alterada atravs de emenda Constituio, mostrando-se invivel proceder-se a essa modificao por via de lei ordinria. Ademais, como j dito alhures, define a questo o fato de a Corte Superior deste egrgio Tribunal haver declarado, incidenter tantum, a Inconstitucionalidade da multicitada Lei Federal n 10.628/2002, ao julgar o Incidente de Inconstitucionalidade n 1.0000.03.401472-0/000, do qual foi Relator o eminente Des. Orlando Carvalho, sendo o respectivo acrdo publicado no Dirio Oficial do dia 17.12.2003, nos seguintes termos:
Ementa: Declarao incidental de inconstitucionalidade de lei federal ou de ato normativo do Poder Pblico, por maioria absoluta de seus membros ou do respectivo rgo Especial dos Tribunais Estaduais de Justia, qual a sua Corte Superior - Lei Federal n 10.628/02, alteradora do artigo 84 do Cdigo de Processo Penal, deslocando a competncia originria do Juzo
Da leitura dos dispositivos constitucionais federais e estaduais acima citados, conclui-se que o julgamento dos prefeitos por atos de improbidade administrativa no est elencado dentre as competncias originrias deste egrgio Tribunal de Justia. A inconstitucionalidade da Lei n 10.628/02 objeto de ADIN perante o Excelso Pretrio, a qual foi proposta pela Associao Nacional dos
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da 1 Instncia para os Tribunais de Justia Estaduais - Competncia constitucionalmente garantida aos Tribunais Estaduais. - No permissivo do artigo 97 da CF/88, a Corte Superior do TJMG, por unanimidade, declara, incidenter tantum, a inconstitucionalidade da Lei Federal n 10.628/02, que alterou a redao do art. 84 do Cdigo de Processo Penal, transferindo a competncia originria do Juzo de 1 Instncia para os Tribunais de Justia Estaduais, para julgar atos de improbidade administrativa atribudos aos Agentes polticos, alterando indevidamente a competncia prevista no art. 125, 1, da CF, c/c o artigo 106, I, da Constituio Estadual de Minas Gerais.
da Repblica, Dr. Cludio Fonteles, na Reclamao n 2.669, aforada perante o Pretrio Excelso. Ademais, em que pesem algumas reclamaes propostas por prefeitos, processados perante a primeira instncia, haverem sido julgadas procedentes, outras tantas foram extintas, considerando vlido o processamento e julgamento dos mesmos perante julgadores monocrticos, como, por exemplo, as de nos 2.805 e 2.681, da relatoria do eminente Min. Carlos Velloso, evidenciando a diversidade de entendimentos a respeito do tema no mbito do Supremo Tribunal Federal, reforando a tese de que a negativa da liminar na ADIN multicitada no pode vincular o Poder Judicirio como um todo. Com tais consideraes, dou provimento ao presente recurso para cassar a r. deciso monocrtica, que declinou da competncia para esta egrgia Corte de Justia, a fim de que a ao civil pblica de origem tenha regular processamento, instruo e julgamento junto ao juzo de origem, pelo menos at nova orientao do excelso STF Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Wander Marotta e Belizrio de Lacerda. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
Portanto, reconhecida pela egrgia Corte Superior a inconstitucionalidade da Lei Federal n 10.628/2002, o juzo de origem o competente para julgamento da ao de improbidade administrativa em comento, mostrando-se incorreta sua deciso que declinou da competncia para este egrgio Tribunal. Em que pese o Excelso Pretrio no haver concedido liminar na ADIN acima mencionada, creio que essa deciso no tem poder vinculante, impondo a aplicao da referida Lei n 10.628/2002 s demais instncias julgadoras. Creio que uma deciso de cunho negativo, emanada do excelso STF, que entendeu no estar presente o carter emergencial da medida, no impede que os outros rgos julgadores deste Pas declarem, incidenter tantum, a inconstitucionalidade do dispositivo legal em comento. o que se colhe do parecer exarado pelo ilustre Procurador-Geral
SEPARAO JUDICIAL - CASAMENTO - REGIME DE BENS - COMUNHO UNIVERSAL FRUTO CIVIL DO TRABALHO - AQUISIO DE BENS - PARTILHA - O regime da comunho universal de bens importa a comunho de todos os bens presentes e futuros dos cnjuges, excludas as hipteses legais. Se o marido recebe verbas de FGTS e indenizao por acidente de trabalho, frutos civis provenientes de seu trabalho, e os emprega na aquisio de bens, ainda na constncia do casamento, tais bens integram a comunho e devem ser partilhados. APELAO CVEL N 1.0313.02.046701-2/001 - Comarca de Ipatinga - Relator: Des. SCHALCHER VENTURA 88
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Schalcher Ventura - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Schalcher Ventura - Trata-se de apelao interposta por R.R.O. contra r. deciso de fls. 121/124, que, em ao de separao judicial litigiosa que lhe moveu I.M.O., julgou parcialmente procedente o pedido para, alm de decretar a separao judicial do casal, determinar a partilha igualitria dos bens e conferir a guarda do nico filho menor ao pai. Inconformado, recorre o cnjuge-varo, buscando a reforma da deciso apenas no que pertine partilha dos bens, ao argumento de que a mulher no teria contribudo para a aquisio dos bens. Assevera que os bens em questo no devem integrar a comunho, j que os adquiriu com frutos civis provenientes de seu trabalho, consubstanciado em verbas do FGTS e de indenizao por acidente de trabalho. A apelada ofereceu as contra-razes de fls. 134/136, pugnando pela manuteno da deciso. A d. Procuradoria-Geral de Justia opina pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, presentes os pressupostos legais. A controvrsia reside apenas na questo da partilha dos bens, j que, no tocante decretao da separao judicial em si e na atribuio da guarda do filho menor ao varo, no h pedido de reforma. Conforme se retira da certido de casamento de fl. 12, R. e I. casaram-se sob o regime
da comunho universal de bens em 27 de setembro de 1980 (fl. 12) e teriam vivido sob o mesmo teto at dezembro de 2000, quando o cnjuge-virago se teria afastado definitivamente do lar conjugal (fls. 33 e 84). Verifico pelos documentos de fls. 16/25 que, em 19 de maio de 2000, foi adquirido por escritura pblica de compra e venda o lote de terreno de n 06 da quadra 29, situado na Avenida Londrina, Bairro Veneza, no Municpio de Ipatinga, com pagamento integral do preo, conforme se infere s fls. 17/17-v. Em 06 de fevereiro de 2002, foi, por escritura pblica de compra e venda, adquirido o lote de n 12 da quadra 129 da Av. Londrina, Bairro Veneza, na Cidade de Ipatinga, com integral pagamento do preo - fls. 20/20-v. Em 06 de julho de 1988, foi adquirido por escritura pblica de compra e venda o lote de n 02 da quadra 124 A, na Rua Caxias do Sul, Bairro Veneza, na Cidade de Ipatinga, tambm com integral pagamento do preo, conforme se infere s fls. 23/23-v. O automvel Corsa Wind 2001, placa GXQ 4081, segundo noticia o documento de fl. 25, teria sido adquirido em 13 de maro de 2001. Resta claro e evidente que os imveis em questo foram todos adquiridos na constncia do casamento, no perodo em que o casal vivia sob o mesmo teto. Somente o automvel teria sido adquirido em data posterior separao de fato do casal. Tenho, portanto, por correta a deciso de primeiro grau que entendeu que tais bens devem ser partilhados razo de 50% para cada cnjuge, como conseqncia do regime da comunho universal de bens, que adotaram ao contrarem matrimnio. Ressalto que, no caso em apreo, nem o automvel deve ser excludo da comunho, embora tenha sido comprado cerca de trs meses aps a separao de fato do casal, visto que, embora a jurisprudncia se tenha posicionado no
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sentido de excluir da comunho de bens havidos por um s dos cnjuges aps prolongada separao de fato, no esta a hiptese dos autos, em que dito automvel teria sido adquirido cerca de trs meses aps a separao de fato e com recursos recebidos pelo varo durante a vigncia da vida em comum, conforme vrias vezes declarou no curso do processo. O mesmo raciocnio se aplica na questo das benfeitorias que o recorrente alega ter realizado nos imveis, pois, conforme consta do termo de audincia de fl. 14, o ru no nega que a construo comeou quando o casal vivia junto.... Ora, cedio que
o regime da comunho universal de bens importa a comunho de todos os bens presentes e futuros dos cnjuges e suas dvidas passivas (arts. 262, CCB/1916, e 1.667, CCB/2002).
Tambm no aproveita ao recorrente a alegao de que os bens teriam sido adquiridos com os frutos civis de seu trabalho, visto que, como enfatiza YUSSEF SAID CAHALI (Divrcio e Separao, Tomo 2, 7 edio, p. 878) grifamos:
... Com efeito, se bem que o item XIII do art. 263 do CC tenha por excludos da comunho os frutos civis do trabalho ou indstria de cada cnjuge, a verdade que dispositivo algum faz estender a incomunicabilidade aos bens por eles adquiridos ou sub-rogados...
Ademais, conforme decidiu a Terceira Turma do STJ, no REsp 355.581/PR, publicada no DJ de 23.06.2003, tendo como Relatora a Min. Nancy Andrichi, cujo aresto trancrevo:
Civil. Famlia. Fruto civil de trabalho. Comunho universal de bens. Sobrepartilha. Inteligncia do art. 263, XIII, c/c 265 do CC. - No regime de comunho de bens, admite-se a comunicao das verbas trabalhistas nascidas e pleiteadas na constncia do matrimnio e percebidas aps a ruputra da vida conjugal.
Assim, a regra geral a de que, no aludido regime de bens, comunicam-se todos os bens presentes e futuros, excetuadas apenas as hipteses elencadas no art. 263 do CCB/1916 e no atual art. 1.668 do CCB/2002. A meu juzo, carece de razo o recorrente quando afirma que os imveis teriam sido adquiridos sem participao do cnjuge-virago, motivo pelo qual mereceriam ser excludos da comunho, pois tal participao, em princpio, irrelevante no regime de comunho universal de bens. -:::-
Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Lucas Svio de Vasconcellos Gomes e Kildare Carvalho. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
DESAPROPRIAO - SUBSTITUIO PROCESSUAL - IMVEL INCORPORADO AO PATRIMNIO DO SUBSTITUDO - RETROCESSO - PEDIDO DE REINTEGRAO - SUBSTITUTO PROCESSUAL ILEGITIMIDADE PASSIVA - DENUNCIAO DA LIDE - HONORRIOS DE ADVOGADO - O substituto processual, na desapropriao, tem a responsabilidade circunscrita aos atos praticados enquanto legitimado extraordinrio para o ato especfico contido no decreto que partiu do Executivo. Uma das caractersticas da substituio processual, como espcie de legitimao extraordinria, a no-submisso do substituto a todos os efeitos jurdicos do processo, respondendo, em regra, pelos seus efeitos materiais, o substitudo, titular do direito em litgio. - Tratando-se de ao de retrocesso, que foge regra da substituio, que apenas processual, o sujeito passivo deve coincidir com a pessoa que deve cumprir a obrigao que lhe pode ser imposta e que tem a disposio do imvel de que se busca a reintegrao. Se o imvel j foi 90
entregue ao substitudo e incorporado ao seu patrimnio em virtude da sentena expropriatria transitada em julgado, somente ele, como detentor do patrimnio jurdico perseguido e seu titular inconteste, tem capacidade passiva de estar em juzo. - Deve o denunciante, que com seu ato obrigou o denunciado a comparecer em juzo para defender-se, arcar com o pagamento dos honorrios da denunciao indeferida. APELAO CVEL N 1.0024.02.869493-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relatora: Des. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO ADESIVO. Belo Horizonte, 1 de fevereiro de 2005. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Jayme Guimares Ferreira e sua mulher, Hiroko Takayanagui Ferreira, propem o recurso de apelao de fl. 167 nos autos da ao ordinria de retrocesso movida contra o DERDepartamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas Gerais, sucessor da Metrobel e Transmetro. A ao foi movida por no ter o imvel recebido a destinao, no efetuando o pagamento, no tendo os apelantes levantado o depsito prvio, pedindo o restabelecimento da propriedade, e o processo foi extinto por ilegitimidade passiva ad causam por ser o DER mero executor, tendo o imvel, por fora da sentena, sido incorporado ao Estado de Minas Gerais, que detm, assim, a legitimidade para responder pela ao (fls. 164/166). Em suas razes recursais, aduzem os apelantes que existe a legitimidade passiva, visto que figurou o DER como autor na ao de desapropriao e como ru em outra ao de retrocesso movida pela Nog Imobiliria Ltda., de fls. 75/112, tanto que a recorrida denunciou o Estado. A recorrida foi responsvel pela desapropriao e pelo pagamento no ocorrido. Seria caso de aditamento da inicial, se necessrio, no de extino, pedindo a reforma da sentena. Em contra-razes, fl. 182, pugna o apelado pela manuteno da sentena, pois somente o Estado proprietrio do imvel desapropriado, sendo o DER mero executor da desapropriao, promovendo-a mediante autorizao por decreto. Contra-razes do Estado de Minas Gerais fl. 196, pelo descabimento da denunciao, no cabendo tambm a substituio. Aduz, mais, a impossibilidade da retrocesso. O Estado de Minas Gerais apresenta, ainda, recurso adesivo, fl. 193, pedindo a condenao dos autores nos honorrios advocatcios, visto que no se opuseram denunciao da lide, pedindo, ainda, o afastamento da assistncia judiciria indevidamente reconhecida na sentena, pois no houve requerimento da gratuidade, nem deciso a respeito, tendo os autores recolhido as custas iniciais e feito o preparo do recurso. Conheo de ambas as apelaes, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. As alegaes referentes ao mrito no sero consideradas, pois no foram objeto da sentena, que extinguiu o processo sem o seu julgamento, e, assim, no podem ser objeto de anlise, no sendo caso de aplicar-se o art. 515, 3, do Cdigo de Processo Civil, inclusive porque, para tal, seria necessria maior dilao probatria. A sentena de fls. 164/166 julgou extinto o processo sem julgamento de mrito por ilegitimidade passiva, visto que o decreto expropriatrio
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foi assinado pelo Governador do Estado e a sentena naquele processo determinou a incorporao do imvel ao patrimnio pblico do Estado, tendo a Metrobel, da qual o DER sucessor, agido apenas como executora. A cpia da inicial da ao de desapropriao de fl. 16 demonstra que a ao foi movida pelo Estado de Minas Gerais, tendo a Metrobel, que passarei a denominar por DER, seu sucessor, ali agido como substituto processual, em face dos poderes que lhe foram concedidos pelo Governo do Estado atravs do Decreto n 25.806, de 06.03.86. O art. 3 do Decreto n 25.806/1986, que declara de utilidade pblica, para desapropriao de pleno domnio, imveis e respectivas benfeitorias e acesses, situados em Belo Horizonte, necessrios construo do terminal de integrao de passageiros da rea central, autorizou a Metrobel a promover a desapropriao do pleno domnio dos imveis em questo e a proceder, se alegar urgncia, de acordo com o Decreto-lei n 3.365/41. A atuao da Metrobel est a limitada proceder desapropriao, tendo o art. 2 estabelecido que o terminal seria implantado pelo Governo do Estado de Minas Gerais, atravs da Metrobel, na Avenida Nossa Senhora de Ftima, em frente estao da Lagoinha do Trem Metropolitano. A Metrobel , pois, apenas um instrumento de atuao do Governo para a desapropriao, e a autorizao dada pela referida lei limitou-se a essa atividade de desapropriao, embora a implantao devesse ser feita atravs da autorizada Metrobel. A sentena expropriatria julgou procedente o pedido e incorporou o imvel ao Estado de Minas Gerais (fls.58/60). No se trata, aqui, de pedido de indenizao, mas de retrocesso e somente quem tem o domnio pode responder por essa obrigao. A substituio uma figura processual por meio da qual uma pessoa estranha s relaes de 92
direito material e processual ingressa em juzo em nome de uma das partes. Assim, o substituto parte no sentido processual, mas no o no sentido material, e, por isso, alcanado somente pela coisa julgada formal. O substitudo, parte no aspecto substancial, que acobertado pela coisa julgada material. Na definio MEIRELLES: de HELY LOPES
Retrocesso a obrigao que se impe ao expropriante de oferecer o bem ao expropriado, mediante a devoluo do valor da indenizao, quando no lhe der o destino declarado no ato expropriatrio (Direito Administrativo Brasileiro, p. 520).
A obrigao , pois, do expropriante, e no do substituto processual, que apenas agiu em seu nome. A substituio processual se limita autorizao contida no decreto, que no envolve qualquer autorizao para responder pela eventual retrocesso, o que no poderia, inclusive, ali constar, visto que o imvel seria - como foi - incorporado ao Estado de Minas Gerais. PONTES DE MIRANDA entende substituio processual ou sub-rogao processual como sendo o fenmeno em que se atribui a algum, que no o sujeito da relao jurdica deduzida em juzo, a ser parte (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Forense, Tomo I, p. 241-242). Por bvio, d-se essa sub-rogao apenas naquele processo em que ocorreu a autorizao. Bem diferente o caso da ao rescisria, em que os efeitos processuais se alongam para permitir que o substituto processual responda, tambm, em nome do substitudo, em caso de resciso do julgado. que os efeitos processuais da substituio ainda no se encerraram. Apenas processual e este atingido pela rescisria, que pretende atingir o prprio julgado, permitindo que o substituto nela prossiga, pois continua a defender o mesmo direito para o qual foi autorizado.
WALDEMAR MARIZ DE OLIVEIRA explica, com absoluta preciso, que substituio processual o instituto pelo qual conferido a algum legitimidade para, em nome prprio, agir em juzo, como autor ou ru, na defesa do direito alheio (Substituio Processual, So Paulo, 1971, p. 131-132). Essa defesa se restringe ao e aos efeitos contidos na autorizao, no atingindo, aps transitada em julgado a sentena, outros atos materiais decorrentes da ao e que s o substitudo pode pessoalmente praticar, como o de responder pela retrocesso. Para JOS FREDERICO MARQUES, ocorre substituio processual nas situaes formais em que algum, em nome prprio, pleiteia direito alheio. Explica que, para a sua configurao, h a necessidade de no coincidir o sujeito da relao processual com o da relao substancial, formando-se, assim, um caso de legitimao ad causam extraordinria (Manual de Direito Processual Civil, I/249-250). J no caso da retrocesso, por bvio, o sujeito passivo deve coincidir com a pessoa que deve cumprir a obrigao que lhe pode ser imposta. MOACYR AMARAL SANTOS no pensa de modo diverso. Ao seu sentir, d-se a figura da substituio processual quando algum est legitimado para litigar em juzo em nome prprio, como autor ou ru, na defesa de direito alheio (Primeiras Linhas de Direito Processual, 1/390). Essa defesa do direito alheio no se estende de forma indefinida e nem atinge atos posteriores personalsticos, no sentido de poderem ser cumpridos apenas pelo substitudo. EPHRAIM DE CAMPOS, com respaldo em Jos Frederico Marques, Jos Carlos Barbosa Moreira e Arruda Alvim, afirma que:
O sucessor atua em nome prprio, por um direito que lhe prprio, o qual foi adquirido durante a pendncia do processo: ingressa na relao processual como sujeito da relao jurdica de que se tornou titular. Na substituio, o substituto sempre atua na defesa de direito alheio, embora em nome prprio (Substituio Processual, Revista dos Tribunais, So Paulo, 1985, p. 38/39).
Ora, uma das caractersticas da substituio processual, como espcie de legitimao extraordinria, a no-submisso do substituto a todos os efeitos jurdicos do processo, respondendo, em regra, pelos seus efeitos, o substitudo, titular do direito substancial em litgio. Anote-se a lio de HUMBERTO THEODORO JNIOR:
O processo fonte autnoma de bens, portanto. Desse modo, o direito substancial pode ser transferido sem afetar o direito processual, assim como a ao pode ser transferida, independentemente do direito substancial, conforme haja substituio da parte ou substituio processual (in Curso de Direito Processual Civil. vol. 1. Rio de Janeiro: Forense, 1998. p. 78).
Ora, partes, em sentido processual, no que diz respeito titularidade do manejo da pretenso, quer ativa, quer passivamente, so definidas por NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA ANDRADE NERY:
(...) aquela que pede (parte ativa) e aquela em face de quem se pede (parte passiva) a tutela jurisdicional (in Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Processual Extravagante em Vigor, Ed. RT, 3 ed., 1997, p. 585).
Em esplndida lio sobre o tema, o consagrado processualista CNDIDO RANGEL DINAMARCO observa que:
A fora das tendncias metodolgicas do Direito Processual Civil na atualidade erige-se com grande intensidade para a efetividade do processo, a qual constitui expresso resumida da idia de que o processo deve ser apto a cumprir integralmente toda a sua fora sociopoltico-jurdica, atingindo em toda plenitude, todos os seus escopos institucionais (in A Interpretao do Processo, Malheiros Editores, 7 ed., 1999, p. 270).
Logo, os efeitos jurdicos decorrentes da ao recaem na esfera jurdica dos substitudos, j que so eles e apenas eles os detentores dos direitos defendidos; so os titulares
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da relao material objeto do litgio, ou seja, no caso, o domnio do imvel. Assim, o substituto processual, na desapropriao, tem a responsabilidade circunscrita aos atos praticados, enquanto legitimado extraordinrio para o ato especfico contido no decreto que partiu do Executivo. Nesse diapaso, o substituto, que age em nome do substitudo, deve responder pelo pagamento das custas, sucumbncia, eventuais danos causados pela prtica de atos ilcitos, que no possam ser imputados ao substitudo e pelos atos decorrentes de m-f processual ou mesmo extraprocessual que atinja o direito em litgio. No se configurando qualquer uma dessas hipteses, parte ilegtima para responder em processo por obrigao que caiba ao substitudo, como o de retrocesso, que atinge direito material, e no processual. Agiganta-se ainda mais a ilegitimidade passiva, quando o bem perseguido se refere devoluo de imvel que foi incorporado ao patrimnio do substitudo. A Metrobel (ou o seu sucessor DER) no pode, assim, figurar no plo passivo da ao de retrocesso, haja vista que o direito alcanado pelo Estado de Minas Gerais, como substitudo na ao de desapropriao, no pertence ao substituto, pois passou, por fora da sentena expropriatria, a integrar o patrimnio do substitudo. Assim, o fato de a Metrobel exercer a representao do Estado de Minas Gerais como substituto processual, autorizado por decreto, para proceder desapropriao do imvel e nele implementar o terminal de integrao de passageiros, no a qualifica para que seja legitimada a estar no plo passivo da presente demanda de retrocesso, pois, efetivamente, no o titular do direito a ser transferido ao autor, caso venha este a ser vencedor na ao. H que se fazer, portanto, a diferena entre o substituto processual meramente formal e o substituto processual que assume o papel como substituto tambm material, porque ser 94
o destinatrio do bem em litgio, ou seja, sendo destinatrio do direito substantivo, passando a ser parte legitimada para ser acionado. No o que aqui ocorre. Figurando o substituto processual, para postular direito prprio, que lhe foi outorgado pela lei autorizadora da substituio, em regra, torna-se legitimado para a ao rescisria e para a ao de retrocesso. Se o imvel, porm, foi incorporado ao patrimnio do substitudo, cabendo pelo decreto ao substituto apenas a implementao da obra, sendo apenas executor, no pode responder pela retrocesso, pois no teria como devolver ao patrimnio do desapropriado o imvel. H que se ver, acima de tudo, se o substituto processual poder cumprir a sentena de retrocesso, se nela for condenado, ou seja, se o detentor do domnio ou se foi incorporado no seu patrimnio o bem em questo, ou mesmo se na autorizao executiva foi includa tal legitimao. J se demonstrou que no. Ora, se o imvel em questo no foi incorporado ao seu patrimnio, o DER no poder cumprir a sentena de retrocesso; e, assim, a ao dever ser dirigida contra o ente que recebeu o imvel, sozinho (ou mesmo junto com o substituto, no plo passivo, quando este tem interesse processual na retrocesso, se se entende que tal ocorre no caso presente, em que o imvel em tudo seria por ele gerido). Ao permitir-se que seja o substituto citado para a ao, alm de no ter poderes para tal (ser citado em nome do substitudo), se vencido for, ficar impossibilitado de cumprir o julgado, porque no tem a disposio do imvel. Nasceria a outra lide, em que o Estado teria que ser citado e poderia, at, comprovar, eventualmente, a impossibilidade material de cumprir a sentena, se j tivesse dado ao imvel outro destino. Assim, a substituio processual decorrente de lei, para o processo originrio, no pode projetar-se no tempo, de forma perene, para permitir que possa o substituto responder por aes outras que atinjam bem do substitudo, de que
no tem o substituto disponibilidade. A regra de exceo contida na autorizao para a substituio processual no vai alm do que ali contido. O direito j foi entregue ao substitudo, incorporado ao seu patrimnio, em virtude da sentena; e somente ele, como detentor do patrimnio jurdico perseguido e titular inconteste do direito, tem capacidade passiva de estar em juzo. A partir da coisa julgada, exauriu-se a figura e a atividade excepcional daquele que veio a juzo postular o direito alheio, em relao ao imvel que integrou o patrimnio do Estado, restando a responsabilidade do substituto apenas em relao aos efeitos processuais daquela ao expropriatria ou em relao responsabilidade prpria por atos que deveria praticar e eventualmente no praticou, o que no se inclui nesta ao. Se em ao rescisria os plos estabelecidos na relao processual originria permanecem, salvo alteraes legais, por todo o tempo do litgio processual, atingindo o litgio anmalo da rescisria, se os seus efeitos jurdicos forem questionados em juzo, respondendo o substituto at a suma decadncia ou suma coisa julgada, tendo o substituto ampla legitimidade para responder a todos os recursos e medidas processuais que afetem a sentena, o mesmo no ocorre em sede de retrocesso, que ir atingir bem imvel que foge disponibilidade do substituto processual autorizado. Segundo WALDEMAR OLIVEIRA JNIOR, MARIZ DE
Na lio de JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO,

competncia executria significa a atribuio para promover a desapropriao, ou seja, para providenciar todas as medidas e exercer todas as atividades que venham a conduzir efetiva transferncia da propriedade. Essa competncia vai desde a negociao com o proprietrio at a finalizao do processo judicial expropriatrio, passando pelo prprio ajuizamento da respectiva ao (in Manual de Direito Administrativo, 10 edio, p. 648).
E continua:
Sendo assim, alm das pessoas federativas, as autarquias, as empresas pblicas e demais pessoas da Administrao Indireta, bem como as empresas que executem servios pblicos atravs de concesso ou permisso podem ser autoras em ao de desapropriao, cabendo-lhes em conseqncia todos os direitos, obrigaes, deveres e nus atribudos s partes dentro do processo, inclusive o relativo ao pagamento da indenizao.
Acentuou-se que a obrigao perdura dentro do processo. No vai a substituio, porm, alm do processo de desapropriao ou perdura em relao a efeitos diretos do mesmo, como, inclusive, a indenizao. No se pede aqui, porm, a indenizao pela falta de implementao do terminal, nem se alegou qualquer responsabilidade pessoal da Metrobel ou seu sucessor. Aqui no se invocou a indenizao de perdas e danos, sugerida pela parte final do art. 35 da Lei das Desapropriaes (Decreto-lei 3.365/41). HELY LOPES MEIRELLES, sobre o tema, ainda esclarece:
A retrocesso , pois, uma obrigao pessoal de devolver o bem ao expropriado, e no um instituto invalidatrio da desapropriao, nem um direito real inerente ao bem (Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros, 21 ed., 1996, p. 535).
quem defende em juzo, em nome prprio, direito de outrem, no substitui o titular na relao de direito material, mas sim e apenas na relao processual, em que ocupa a posio que, normalmente, seria por ele ocupada (Substituio Processual, So Paulo, Ed. RT, 1971, p. 90).
Difere, pois, o tratamento que se deve dar ao substituto processual aps o trnsito em julgado da sentena, em que terminou a sua atuao processual autorizada, ao tratamento a ser dado quando h superveniente litgio referente ao direito material.
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THEODORO JNIOR bem distingue, nesse tema, o direito material do direito processual:
Pode-se, portanto, distinguir dois conceitos de parte: como sujeito da lide, tem-se a parte em sentido material, e, como sujeito do processo, a parte em sentido processual. Como nem sempre o sujeito da lide se identifica com o que promove o processo, como se d, por exemplo, nos casos de substituio processual, pode-se definir a parte para o direito processual como a pessoa que pede ou perante a qual se pede, em nome prprio, a tutela jurisdicional (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil).
cada na Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil n 03 - jan./fev. 2000, p. 16.)
Registra, ainda, MASCARO NASCIMENTO:

Para os processualistas em especial importante sublinhar a desidentificao entre parte da relao jurdica material, que aquela a quem o direito positivo atribui a titularidade do bem jurdico, e o conceito de parte no processo, que pode no coincidir com a parte da relao jurdica de direito material, o que fica claro nos processos em que h substituio processual (MASCARO NASCIMENTO, Amauri. Curso de Direito Processual do Trabalho, 17 ed., Saraiva, p. 303).
Observa ADA PELLEGRINI GRINOVER que a sucesso do terceiro parte, na relao jurdica j deduzida em juzo, e a substituio processual no representam extenso da coisa julgada ultrapartes, porquanto nem o sucessor nem o substitudo so propriamente terceiros. O primeiro, porque, sucedendo parte, se torna titular da relao jurdica; o segundo, porque, por definio, a atividade processual desenvolvida pelo substituto processual tem necessariamente influncia e eficcia sobre o substitudo. (In LIEBMAN, Enrico Tullio. Eficcia e autoridade da sentena e outros escritos sobre a coisa julgada. Trad. Alfredo Buzaid e Bem-vindo Aires. Notas de Ada Pellegrini Grinover. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1984. p. 114). A lio demonstra que o efeito da substituio autorizada apenas processual, dirigida ao processo autorizado. No se estende ao direito material. A sentena, pois, somente vincula o substitudo, no aspecto processual e nas conseqncias pelas quais possa responder. Assim, na abalizada opinio de JOS MARIA TESHEINER,
A extenso da coisa julgada ao substitudo uma exigncia lgica do prprio conceito de substituio processual. Efetivamente, estando em jogo direito que no do substituto processual, o julgado na verdade no o atinge. A vitria, assim como a derrota, no do substituto, mas do substitudo (Autoridade e Eficcia da Sentena - Crtica Teoria de Liebman - publi-
Completando, vem a lio do consagrado COQUEIJO COSTA, que bem demonstra que o substituto no pode responder por atos que exijam a disposio do bem ou direito do substitudo:
Algo deve ser dito sobre o substituto processual, que parte por legitimao anmala, embora no possa praticar atos de disposio, pertinentes ao titular da relao de direito material (COQUEIJO COSTA, Direito Processual do Trabalho, 2 ed., Forense, p. 148).
essa disponibilidade, to bem ressaltada na sentena, que demonstra a ilegitimidade passiva do DER. A responsabilidade do Estado ficou bem clara no voto do em. Relator do acrdo na ao de desapropriao, Slvio de Figueiredo Teixeira, como se v fl. 71. Assim, a ao de retrocesso, que ir atingir o direito material - e no o processual -, foge regra da substituio, que apenas processual, em que pesem respeitveis entendimentos em contrrio, referidos pelo apelante. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante. Recurso adesivo. O Estado de Minas Gerais apresenta, ainda, recurso adesivo, fl. 193, pedindo a
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condenao dos autores nos honorrios advocatcios, visto que no se opuseram denunciao da lide. Foi o denunciante quem praticou o ato de denunciao, o que obrigou o denunciado a comparecer em juzo para defender-se. Assim, responde, como cedio, o denunciante pelos nus da denunciao indeferida. Pede, ainda, o apelante adesivo o afastamento da assistncia judiciria, que tem como indevidamente reconhecida na sentena. Efetivamente, como bem observado pelo recorrente adesivo, no houve requerimento da gratuidade pelo apelado adesivo, nem qualquer deciso a respeito, tendo os autores recolhido as custas iniciais e feito o preparo do recurso. No -:::-
houve impugnao a esta parte do recurso. Ao que tudo indica, trata-se de mais uma colagem de parte da sentena, no adaptada ao caso concreto. Dou, pois, parcial provimento ao apelo adesivo, apenas para decotar da sentena a parte em que reconhece ao autor o direito gratuidade da justia. Custas recursais do apelo adesivo, meio a meio. O Sr. Des. Hugo Bengtsson - De acordo.
O Sr. Des. Eduardo Andrade - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO ADESIVO.
AO DECLARATRIA - COMPANHEIRA - BENEFICIRIA - UNIO ESTVEL RECONHECIMENTO - IMPRESCRITIBILIDADE - PENSO POR MORTE - PARCELAS VENCIDAS - PRESCRIO - SMULA 85 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - O benefcio de penso por morte do companheiro pode ser postulado a qualquer momento pela companheira, no existindo um prazo prescricional para o exerccio do direito, pois o reconhecimento da convivncia entre companheiros questo de estado, portanto, considerada imprescritvel. Sobre as parcelas vencidas antes do qinqnio anterior ao ajuizamento da ao, contudo, incide a prescrio, a teor do enunciado na Smula 85 do STJ. - Provada a existncia da unio estvel, devida companheira a penso previdenciria por morte do ex-segurado, pois ela se enquadra na condio de dependente, nos termos do art. 16, I, da Lei Federal 8.213/91. APELAO CVEL N 1.0702.02.016231-0/001 - Comarca de Uberlndia - Relator: Des. LAMBERTO SANTANNA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Lamberto SantAnna - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Lamberto SantAnna - Trata-se de recurso de apelao interposto por Maria Euripa Afonso de Paula contra a sentena que, nos autos da ao declaratria de dependncia de ex-companheira como beneficiria, cumulada com pedido de percebimento de benefcio de penso, ajuizada em face do Instituto de Previdncia Municipal de Uberlndia - Ipremu,
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julgou extinto o processo, com julgamento de mrito, em decorrncia da prescrio. Irresignada, requer a apelante a reforma da sentena, alegando, em sntese, que no caso deve ser aplicada a prescrio de 20 anos, a teor do disposto no art. 177 do Cdigo Civil. Aduz, ainda, que teve cincia da deciso administrativa que indeferiu o pedido de penso por morte do seu companheiro, j falecido, em janeiro de 2002, conforme afirmado na exordial e ratificado pela recorrida. Contra-razes s fls. 74/82. A douta Procuradoria-Geral de Justia deixou de exarar parecer, por entender que os autos no tm interesse pblico primrio. Conheo do apelo, porque presentes os pressupostos de admissibilidade recursal. Analisando o caso detalhadamente, entendo, ao contrrio do Julgador a quo, que o direito perseguido pela apelante no se encontra fulminado pela prescrio total, uma vez que o fundo do direito em discusso, recebimento de benefcio previdencirio (penso por morte) pela companheira, pode ser postulado a qualquer momento pelo beneficirio, no existindo um prazo prescricional para o exerccio do direito, sobretudo porque o reconhecimento da convivncia entre companheiros questo de estado, portanto consideradas imprescritveis. Contudo, ressalto que o ofcio de fl. 21 no pode sequer ser considerado como documento pelo qual a apelante teria sido informada do indeferimento da penso por morte do seu companheiro, ex-segurado, j falecido, pois nele inexiste qualquer forma inequvoca de cincia da recorrente, sobretudo porque a ela no foi encaminhado. Assim, conforme j afirmado, in casu, irrelevante a data de cincia do indeferimento da pretenso postulada administrativamente pela apelante junto ao instituto-apelado. Observo, ainda, que, nas obrigaes de trato sucessivo, devidas pelo Estado, a prescrio qinqenal atinge somente as parcelas com datas 98
anteriores a um lustro da propositura da ao (Smula n 85 do Superior Tribunal de Justia). Sobre o tema, leciona HELY LOPES MEIRELLES (Direito Administrativo Brasileiro. 20. ed., So Paulo: Malheiros, 1995, p. 627):
Finalmente, de se ponderar que, tratando-se de prestaes peridicas devidas pela Fazenda, como so os vencimentos e vantagens de seus servidores, a prescrio vai incidindo sucessivamente sobre as parcelas em atraso qinqenal e respectivos juros, mas no sobre o direito.
Destarte, no acolho a prescrio do fundo de direito, mas to-somente aquela que venha a atingir as prestaes qinqenais. Tratando-se de questo de direito, passo anlise da pretenso buscada pela apelante. O caso dos autos configura tipicamente uma unio estvel, conforme o entendimento doutrinrio, pois viviam a recorrida e o ex-segurado do recorrido em estado de casados:
na unio estvel, temos uma entidade familiar formada por homem e mulher que vivem em estado de casamento aparente. Distingue-se do casamento pela origem, porque no se d o ato civil. Temos uma convivncia notria como marido e mulher, com continuidade das relaes sexuais, coabitao e fidelidade presumida. A unio se reveste de estabilidade, havendo aparncia de casamento. O casal passa aos olhos de todos como se casados fossem. Isso no significa publicidade, mas apenas que eles sejam tidos no estado de casados, sendo a ligao conhecida dentro e fora dos crculos dos amigos, de pessoas ntimas, vizinhos (Marco Aurlio S. Viana, Dos Alimentos, Editora Del Rey, 1994, p. 120).
Assim, consoante demonstram as provas carreadas aos autos, indubitvel que a recorrida tinha com o ex-segurado do Ipremu uma unio estvel, tendo o objetivo de constituio de famlia, tanto que viveram juntos por mais de vinte anos, construindo patrimnio, assistindo um ao outro at a data do falecimento do companheiro, tendo os filhos do de cujus e sua exesposa firmado acordo nos autos da ao que visava declarar dita unio, partilhando os bens
amealhados pelos companheiros durante o longo perodo da vida em comum (fls. 16/17). de bom alvitre ressaltar que o recorrido, em sua defesa contestatria, no impugnou os fatos, nem sequer os documentos que demonstram a existncia de uma unio estvel vivida pela apelante e pelo de cujus, restando, portanto, irrefutvel que devida companheira a penso previdenciria por morte do ex-segurado, pois ela se enquadra na condio de sua dependente, a teor do disposto no art. 16, I, da Lei 8.213/91, que, conforme afirmado pelo recorrido, norma de aplicao suplementar Lei Municipal 4.407/86, a qual dispe sobre o Regime Jurdico Previdencirio do Municpio de Uberlndia. Pelo exposto, dou provimento ao apelo, para julgar procedente o pedido exordial, declarando a recorrente dependente do ex-segurado, Domivil Cota Valado, que dever ser includa como pensionista beneficiria do seu companheiro, ex-segurado do Ipremu, devendo ser -:::-
observada to-somente a prescrio das parcelas anteriores a um lustro da propositura da ao. Condeno o recorrido ao pagamento dos honorrios advocatcios, que fixo em R$ 3.000,00, pois alheio ao valor do bem em disputa ou ao valor dado causa, porm considerando o grau de zelo do profissional, a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pela advogada e o tempo exigido para o seu servio, a teor do disposto no art. 20, 4, do CPC. Custas, pelo apelado, isento de pagamento a teor do disposto no art.10, I, da Lei Estadual 14.939/03. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Maciel Pereira e Schalcher Ventura. Smula - DERAM PROVIMENTO.
EXECUO FISCAL - ABANDONO DA CAUSA PELO CREDOR - ART. 267, III, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - EXTINO DO PROCESSO - INADMISSIBILIDADE - A aplicao da penalidade prevista no art. 267, III, do CPC abrange situaes excepcionais, a requerimento do ru, mormente quando se tratar de execuo fiscal, porquanto manifesto e presumvel o interesse do credor na satisfao imediata de seu crdito, no sendo dado ao juiz monocrtico o poder de extinguir o feito, com respaldo no abandono de causa, elemento subjetivo inadequado espcie. APELAO CVEL N 1.0024.00.055591-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. CLIO CSAR PADUANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 03 de fevereiro de 2005. - Clio Csar Paduani - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Cuidase de recurso de apelao interposto pela Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte contra a r. sentena de fl. 77, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda Pblica Municipal, que, nos autos da execuo fiscal proposta pela Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte contra Jos Soares Diniz, extinguiu o processo sem julgamento de mrito, ante
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a inrcia da exeqente em dar andamento ao feito, nos temos do art. 267, inciso III, do Cdigo de Processo Civil. Em razes recursais de fls. 79/81, a apelante sustenta o equvoco do ilustre Juiz monocrtico, considerando que o processo se encontra aguardando o cumprimento da carta precatria, que depende do Juzo deprecado, no havendo que se falar, portanto, em abandono de causa. Argumenta que vem buscando impulsionar o processo com os meios disponveis, sem oferecer motivos para a sua extino anmala. Apelo dispensado do preparo, por fora da disposio contida no art. 511, 1, do Estatuto Processual Civil. Desnecessria a interveno da d. Procuradoria-Geral de Justia no feito, a teor da Smula n 189 do colendo STJ. o relatrio. Fundamento e decido. Conheo do recurso, porque presentes os requisitos de sua admissibilidade. Em que pese a divergncia quanto interpretao da Smula 240 do colendo STJ, ao rever meu posicionamento, entendo que a aplicao da penalidade prevista no art. 267, III, do CPC abrange situaes excepcionais, a requeri-:::-
mento do ru, e, para tanto, necessria, ainda, a intimao do autor, constando expressamente referida advertncia. Nesses termos:
defeso ao juiz declarar, de ofcio, a extino do processo, com fundamento no art. 267, III, do CPC (STJ, 31/444), sendo imprescindvel o requerimento do ru (STJ-RTJE, 106/216).
Com efeito, quando se tratar de execuo fiscal, a regra se demonstra mais fragilizada, porquanto manifesto e presumvel o interesse do credor na satisfao imediata de seu crdito, no sendo dado ao juiz monocrtico o poder de extinguir o feito, com respaldo no abandono de causa, elemento subjetivo inadequado espcie. Forte nessas razes, dou provimento ao recurso, para cassar a r. sentena e, em corolrio, determinar que os autos retornem Comarca de origem, para o prosseguimento do feito, nos termos da lei. Custas, ex lege. O Sr. Des. Audebert Delage - De acordo. O Sr. Des. Moreira Diniz - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.
HABEAS DATA - CERTIDO RELATIVA A PRECATRIO - INFORMAES DE INTERESSE PARTICULAR - MEIO PROCESSUAL INADEQUADO - FALTA DE INTERESSE PROCESSUAL EXTINO DO PROCESSO - As informaes protegidas por habeas data so aquelas relativas pessoa do impetrante, no se confundindo com informaes de interesse particular, cuja proteo se d pela via judicial ordinria ou pelo mandado de segurana. APELAO CVEL N 1.0433.04.127248-8/001 - Comarca de Montes Claros - Relator: Des. MOREIRA DINIZ 100
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Moreira Diniz - Cuida-se de apelo aviado por Frederico Guimares Mendes e Maria Jos Reis Mendes contra sentena do MM. Juiz da 1 Vara da Fazenda Pblica, Registros Pblicos, Falncia e Concordatas da Comarca de Montes Claros, que extinguiu, sem julgamento de mrito, pedido de habeas data cumulado com pedido de imposio de multa diria, nos termos do artigo 295, pargrafo nico, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. No arrazoado recursal, os autores alegam que, em 03 de junho de 2004, requereram certido de objeto e p do precatrio, esgotando os meios administrativos para sua obteno, mas no obtiveram as informaes desejadas. Asseveram que sua nica pretenso a de que o Judicirio determine ao apelado que lhes entregue a referida certido. Afirmam que esto impedidos de ingressar em juzo para exigir o adimplemento da obrigao, por falta de documentao hbil. Sustentam que o requerimento contido na exordial fundamentalmente de direito pessoal. Aduzem que a inicial no inepta, pois foram cumpridos os requisitos do artigo 282 do Cdigo de Processual Civil. Pedem o provimento da apelao e o julgamento do feito nos termos do artigo 515, pargrafo 3, da Lei Processual Civil. Observo que foram satisfeitos os requisitos de admissibilidade, motivo pelo qual conheo do recurso. O artigo 5, inciso LXXII, da Constituio da Repblica de 1988 dispe:
Conceder-se- habeas data: a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo.
De sua leitura, depreende-se que as informaes a que se refere o constituinte so aquelas de carter pessoal, no se confundindo com outras que, embora digam respeito a assuntos de interesse particular do impetrante, so tuteladas por outros dispositivos constitucionais. Nesse sentido, MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO (Direito Administrativo, 13 edio, Atlas, 2001) alerta para o fato de que o habeas data no se presta a garantir o direito informao previsto no artigo 5, inciso XXXIII, segundo o qual:
todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado.
Segundo a jurista, a informao de interesse particular, que pode ter por finalidade a defesa de um direito individual perante o Judicirio, no se confunde com aquela protegida pelo habeas data, que sempre relativa pessoa do impetrante e cujo objetivo sempre o de conhecer e retificar essas informaes, quando errneas, para evitar o seu uso indevido. E acrescenta:
Dessa distino decorrem importantes conseqncias: 1. o direito informao de interesse particular ou coletivo (art. 5, XXXIII), se negado pela Administrao, deve ser protegido pela via judicial ordinria ou pelo mandado de segurana, e no pelo habeas data (fl. 615).
No caso, os apelantes impetraram habeas data para obter a certido de objeto e p do precatrio, que, requerida ao Municpio de Montes Claros, no lhes teria sido entregue.
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Segundo os prprios impetrantes, no requerimento apresentado ao apelado (fls. 20/21), os dados que devem constar da certido so:
data de processamento do precatrio; nmero do precatrio; se houve a incluso do dbito no oramento do Municpio (de que ano); valores de cada parte; e se houve o pagamento do referido precatrio.
Diante disso, cabe salientar que o processo deve ser extinto sem julgamento do mrito, mas no por inpcia da petio inicial, como sustentado pelo Sentenciante, e sim por disposio do artigo 295, inciso III, do Cdigo de Processo Civil. Ante o exposto, nego provimento ao recurso. Sem custas, na forma do artigo 21 da Lei 9.507/97. Votaram de acordo com o Relator os desembargadores Carreira Machado (Convocado) e Almeida Melo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Constata-se que nenhum desses dados diz respeito pessoa dos impetrantes, tratando-se apenas de informaes de seu interesse particular. Portanto, falta aos autores interesse processual, uma vez que o meio por eles escolhido se mostra inadequado pretenso deduzida em juzo.
MEDIDA CAUTELAR INOMINADA - ENERGIA ELTRICA - INADIMPLEMENTO - SUSPENSO DO FORNECIMENTO - POSSIBILIDADE - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO - A suspenso do fornecimento de energia eltrica pode ocorrer em diversas hipteses, inclusive quando houver negativa de pagamento por parte do usurio. Tal convico encontra assento no art. 91 da Resoluo 456/00 da Agncia Nacional de Energia Eltrica. - lcito concessionria interromper o fornecimento de energia eltrica se, aps aviso prvio, o consumidor de energia permanecer inadimplente quanto ao pagamento da respectiva conta. APELAO CVEL N 421.845-7 - Comarca de Cataguases - Relator: Juiz PEREIRA DA SILVA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 421.845-7, da Comarca de Cataguases, sendo apelante Dona Isabel S.A., e apelada Cia. Fora e Luz Cataguases-Leopoldina, acorda, em Turma, a Segunda Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Presidiu o julgamento o Juiz Alberto Vilas Boas (Vogal), e dele participaram os Juzes Pereira da Silva (Relator) e Evangelina Castilho Duarte (Revisora). 102
O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 09 de maro de 2005 Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Pereira da Silva - Trata-se de medida cautelar inominada proposta por Dona Isabel S.A. em face de Cia. Fora e Luz Cataguases-Leopoldina, requerendo a concesso de liminar para obstar o corte do fornecimento de energia eltrica at a soluo final do processo.
Adoto o relatrio da sentena (fls. 263-266), por fiel, acrescentando que o MM. Juiz a quo julgou improcedente o pedido, revogando a liminar concedida. Condenou a autora no pagamento das custas e honorrios advocatcios, que arbitrou em 10 salrios mnimos. Inconformada, a apelante apresentou recurso de apelao (fls. 270/281), afirmando que, ao passar por elevada dificuldade econmica, no suportou os valores insertos nas faturas de energia eltrica, razo que levou a apelada a cortar o fornecimento de energia, gerando-lhe grande prejuzo material. Informa que as partes firmaram contrato de renegociao de dvida e que, por fora da ao monitria proposta pela apelada, declarou-se a dvida de R$ 44.156,81. Sustenta que h elevada diferena entre o que a apelante deve e o que a apelada cobra e que os valores esto sendo discutidos em juzo, fato que impediria, segundo ela, o corte da energia. Afirma ser credora da ora apelada, conforme se verifica nos autos principais. Alega que a apelada est lhe cobrando valores que lhe convm, em virtude de a apelante encontrar-se com o fornecimento de energia cancelado. Afirma estarem presentes os requisitos da tutela cautelar. Menciona o art. 22 do CDC, devendo a apelada fornecer a energia at o julgamento final da lide principal. A apelada apresentou suas contra-razes, argindo, preliminarmente, o no-conhecimento do recurso, por intempestividade. Alega, tambm, perda do objeto da ao, por litigncia de m-f. Quanto ao mrito, sustenta a inaplicabilidade das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso e a possibilidade do corte de energia eltrica na hiptese de inadimplncia do usurio. Esse, o relatrio. Passo anlise das razes recursais.
Inicialmente, cumpre-me analisar as prefaciais de intempestividade e de perda do objeto da ao, por m-f. Por meio do despacho de fl. 288, baixei os autos em diligncia, para que a Secretaria informasse o motivo pelo qual, alm da intimao pela imprensa, foi dirigida correspondncia ao advogado da parte apelante e se o patrono desta tinha conhecimento prvio de que as intimaes na Comarca de Cataguases so feitas por meio de publicao em jornal local. A ilustre escriv informou, pela certido de fl. 292, que o patrono da apelante no tinha conhecimento prvio do acima questionado, tendo em vista que o processo oriundo do Estado do Rio de Janeiro, motivo pelo qual lhe foi dirigida tal correspondncia. Ocorre que no h nos autos prova de que o procurador da apelante recebeu a correspondncia de fl. 268, na qual era intimado da sentena, razo pela qual no h como se afirmar, agora, ter havido perda de prazo recursal. Entender que houve intempestividade, havendo dvida a respeito da cincia do patrono a respeito da sentena, acarretaria grave prejuzo para a parte, razo pela qual conheo do recurso porque prprio, tempestivo e preenchidos os demais requisitos de admissibilidade. Fica, pois, rejeitada a preliminar suscitada. Argiu a apelada, tambm, preliminar de perda de objeto da presente ao, por ter havido litigncia de m-f da apelante. Novamente entendo, data venia, no estar com a razo a apelada. A meu ver, no houve litigncia de m-f da apelante, que apenas se utilizou do direito, previsto constitucionalmente, de bater s portas do Judicirio para a soluo de um conflito. Mesmo tendo havido a renegociao da dvida, a apelante tem o direito de tecer consideraes e argumentar da forma que achar melhor, desde que respeitando a legalidade e a tica.
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Assim, considerando que a apelante agiu dentro dos limites da legalidade, no vislumbro m-f de sua parte, considerando a presente ao legal e dentro dos limites da normalidade processual. Ante o exposto, rejeito a preliminar suscitada. Mrito. Quanto ao mrito, melhor sorte assiste apelada, entendendo eu que deve ser mantida, na ntegra, a deciso proferida em primeiro grau de jurisdio. A apelante confessa ser devedora da apelada, sendo que, em abril de 2000, as partes realizaram um acordo de renegociao de dvida (fls. 65/66); contudo, a apelante permaneceu inadimplente, no tendo efetuado o pagamento das parcelas convencionadas. Cumpre ressaltar que as alegaes da apelante, de que o valor da dvida ainda est sendo discutido, no procedem, pois ela mesma confessa ser devedora, discordando apenas do quantum, que ser posteriormente apurado. Os documentos de fls. 105/106 evidenciam a inadimplncia da apelante, segundo o Ofcio de Registro de Distribuio da Cidade do Rio de Janeiro. A apelante sustenta a aplicao do art. 22 do CDC, afirmando que a apelada deveria fornecer-lhe energia at o julgamento final do processo. Ocorre que, conforme bem afirmou o MM. Juiz a quo, a empresa no tem obrigao unilateral no contrato, devendo prestar seus servios de forma regular, desde que o devedor realize a devida contraprestao. Evidentemente no o caso dos autos, em que a apelante se encontra em dbito com a apelada, o que ocorre de maneira contumaz, autorizando o corte do fornecimento de energia, conforme farta jurisprudncia emanada do colendo Superior Tribunal de Justia: 104
Administrativo. Suspenso do fornecimento de energia eltrica. Inadimplncia. Previso legal. Contrato sinalagmtico. - I - O contrato estabelecido entre o fornecedor de energia eltrica e o usurio sinalagmtico, concluindo-se que o contratante s pode exigir a continuidade da prestao a cargo do contratado quando estiver cumprindo regularmente sua obrigao. - II - A suspenso do fornecimento de energia eltrica pode ocorrer em diversas hipteses, inclusive quando houver negativa de pagamento por parte do usurio. Tal convico encontra assento no art. 91 da Resoluo n 456/00 da Agncia Nacional de Energia Eltrica. - III - lcito concessionria interromper o fornecimento de energia eltrica, se, aps aviso prvio, o consumidor de energia eltrica permanecer inadimplente no pagamento da respectiva conta (Lei 8.987/95, art. 6, 3, II) (REsp n 363.943/MG, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ de 1.03.04, p. 119). - IV - Recurso especial provido (REsp n 600.937/RS, Rel. Min. Francisco Falco). Medida cautelar. Corte de energia eltrica. Inadimplncia continuada da empresa consumidora. Agravo regimental improvido. - I - Comprovado que a empresa requerente devedora contumaz da empresa requerida e que no fornece servio essencial, resta mitigado o requisito fumus boni iuris, em face do entendimento pela possibilidade do corte de energia eltrica, como forma de no estimular a inadimplncia. - II - Agravo regimental improvido (AgRg nos EDcl na MC 6.781/RJ, Rel. Min. Francisco Falco). Recurso especial. Alnea c. Administrativo. Energia eltrica. Concesso de servio pblico. Atraso no pagamento. Suspenso do servio. Possibilidade. Art. 6, 3, da Lei 8.987/95 e 17 da Lei 9.427/96. - H expressa previso normativa no sentido da possibilidade de suspenso do fornecimento de energia eltrica ao usurio que deixa de efetuar a contraprestao ajustada, mesmo quando se tratar de consumidor que preste servio pblico. Na hiptese vertente, verifica-se que se trata de usurio do servio pblico concedido que, nos termos do r. voto condutor do acrdo objurgado, deliberadamente vem se mantendo na inadimplncia, razo bastante para a suspenso do fornecimento do bem. - Ao editar a Resoluo n 456, de 29 de novembro de 2000, a prpria ANEEL, responsvel pela
No tocante alegao da apelante, de que possui um crdito perante a apelada, com relao -:::-
Custas recursais, na forma da lei, pela apelante.
HABEAS DATA - INFORMAES DE OPERAO BANCRIA - PROVA PR-CONSTITUDA - LEI 9.507/97 - ENTIDADE PRIVADA - LEGITIMIDADE PASSIVA - MULTA COMINATRIA - FIXAO TERMO INICIAL - O procedimento de habeas data, da mesma forma que o mandado de segurana, exige prova pr-constituda, conforme previso do art. 8, pargrafo nico, da Lei 9.507/97. - Tm legitimidade passiva para o habeas data no s os rgos pblicos, mas tambm as entidades privadas que armazenam dados que no se destinam somente a uso interno. - Constatado que o impetrante teve seu CNPJ utilizado indevidamente em operaes de transferncias interbancrias internacionais, tem direito s informaes a elas referentes. - A multa cominatria das obrigaes de fazer deve ser fixada em patamar razovel, sendo devida a partir do descumprimento da ordem judicial. APELAO CVEL N 431.934-2 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 431.934-2, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Banco do Brasil S.A. e apelada Sobli Exportadora Ltda., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E DAR PARCIAL PROVIMENTO APELAO. Presidiu o julgamento o Juiz Alberto Vilas Boas, e dele participaram os Juzes Roberto Borges de Oliveira (Relator), Alberto Aluzio
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regulamentao do setor energtico no Pas, contemplou a possibilidade de suspenso do fornecimento do servio em inmeras hipteses, dentre as quais o atraso no pagamento de encargos e servios vinculados ao fornecimento de energia eltrica prestados mediante autorizao do consumidor, ou pela prestao do servio pblico de energia eltrica (art. 91, I e II). - Recebe o usurio, se admitida a impossibilidade de suspenso do servio, reprovvel estmulo inadimplncia. No ser o Judicirio, entretanto, insensvel relativamente s situaes peculiares em que o usurio deixar de honrar seus compromissos financeiros em razo de sua hipossuficincia, circunstncia que no se amolda ao caso em exame. - Recurso especial conhecido pela letra c, porm no provido (REsp n 510.478/PB, Rel. Min. Franciulli Netto).
ao de repetio de indbito em apenso, cristalina a iliquidez da obrigao alegada, visto que o processo ainda no obteve a deciso final. A obrigao da apelante evidentemente lquida, mas sua inteno de compensar sua dvida com uma suposta dvida da apelada no pode prosperar, devido ao enunciado no art. 1.010 do CC/1916, que assim estabelece: A compensao efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis. Assim, devido contumaz inadimplncia da apelante e com respaldo em pacfica jurisprudncia, nego provimento ao recurso aviado, para manter, na ntegra, a deciso de primeiro grau de jurisdio.
Pacheco de Andrade (1 Vogal) e Pereira da Silva (2 Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 1 de maro de 2005. Roberto Borges de Oliveira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Roberto Borges de Oliveira Cuida-se de habeas data impetrado por Sobli Exportadora Ltda. em desfavor do Banco do Brasil S.A., postulando a apresentao dos documentos relativos a alegadas operaes de remessas de divisas realizadas com o seu CNPJ-Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas, sem a sua autorizao. Adoto o relatrio da sentena (fls. 139/142), apenas esclarecendo que o pedido foi julgado procedente, para determinar que o impetrado apresentasse e entregasse impetrante, no dia 10.07.02, por escrito, todas as informaes a seu respeito e documentos relativos s operaes mencionadas na inicial, sob pena de multa diria de R$ 500,00. Inconformado, o apelante alega, preliminarmente, o cerceamento de defesa, visto que foi postulada a produo de prova pericial, objetivando a demonstrao de que o CNPJ da apelada no foi utilizado indevidamente, bem como a remessa de ofcio ao Banco Central do Brasil - BCB, para explicar o funcionamento do Sisbacen. Assevera que sem essa prova lhe foi imposta obrigao impossvel de ser cumprida. Sustenta, ainda em preliminar, sua ilegitimidade passiva, pois no pode ser autoridade coatora, para fins do remdio constitucional pleiteado, ante a inexistncia de personalidade pblica. Ademais, afirma que o Sisbacen inteiramente controlado pelo BCB. Alega, tambm, carncia de ao, por falta de interesse de agir, tendo em vista que inexistem informaes acerca das supostas remessas de 106
divisas com o CNPJ da apelada, junto ao banco apelante, conforme resposta dada ao requerimento administrativo. Assim, aduz que as informaes pretendidas deveriam ser buscadas nas delegacias regionais do BCB, objetivando o esgotamento da via extrajudicial, conforme exige o art. 8, pargrafo nico, da Lei 9.507/97. Adentrando no mrito, alega que a apelada deveria comprovar a realizao da alegada remessa de divisas. Sustenta que no dispe de dados acerca de remessas em nome da apelada, sendo tal fato desconhecido at mesmo do BCB. Assevera que as remessas de divisas a que se refere a apelada foram efetuadas por pessoas jurdicas totalmente distintas, e, assim, impor a exibio dos documentos respectivos juridicamente impossvel, alm de ser obrigao no prevista em lei, configurando quebra de sigilo bancrio. Afirma que houve, no caso em comento, somente uma inconsistncia momentnea do sistema de arquivos do BCB. No mais, aduz que a multa diria deve ser limitada, sob pena de caracterizao de locupletamento da apelada, sem justa causa. Ademais, requer que sua incidncia, se for o caso, ocorra apenas aps o trnsito em julgado. Postula o provimento do recurso e a conseqente reforma da deciso a qua. Intimada, a apelada apresentou suas contra-razes, refutando os argumentos expostos. A douta Procuradoria-Geral de Justia opinou pela rejeio das preliminares e no-provimento do recurso (fls. 212/217-TA). Conheo do apelo. Primeira preliminar: cerceamento de defesa. No ocorre cerceamento de defesa na espcie. O habeas data ao constitucional (art. 5, LXXII, da CR de 1988), em que se pleiteia o conhecimento de informaes ou a retificao
de dados relativos pessoa do impetrante, em posse de registros pblicos ou a eles equiparados. ao mandamental regulamentada pela Lei 9.507/97. O procedimento de habeas data, da mesma forma que o mandado de segurana, exige prova pr-constituda (art. 8). Recebida a inicial, o impetrado coator notificado para prestar as informaes que julgar necessrias (art. 9). Prestadas ou no as informaes e ouvido o membro do Parquet, os autos so conclusos para sentena, inexistindo fase de produo de provas, conforme se extrai da dico do art. 12 da lei em comento:
Findo o prazo a que se refere o art. 9, e ouvido o representante do Ministrio Pblico dentro de cinco dias, os autos sero conclusos ao juiz para deciso a ser proferida em cinco dias.
Nesse sentido, a lio de HUMBERTO THEODORO JNIOR:

Em concluso, as condies da ao so requisitos de ordem processual, intrinsecamente instrumentais, e existem, em ltima anlise, para se verificar se a ao dever ser admitida ou no. No encerram, em si, fim algum; so requisitos-meios para, admitida a ao, ser julgado o mrito (a lide ou o objeto litigioso, respectivamente, na linguagem de Carnelutti e dos alemes) (Curso de Direito Processual Civil, 20. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 58).
Portanto, no h que se falar em cerceamento de defesa, como pretende o apelante, em razo da ausncia de prova pericial e remessa de ofcio ao Bacen. Se fosse de seu interesse, tais provas j deveriam ter sido juntadas s informaes prestadas. Por outro lado, em caso de reconhecimento da indispensabilidade de prova pericial, ou mesmo de obteno de informaes junto ao Banco Central do Brasil, para fins de apurao da legitimidade do apelante, ou mesmo da exeqibilidade da ordem, matria atinente ao mrito, o presente habeas data dever ser denegado, por falta de prova pr-constituda. Rejeito a primeira preliminar. Segunda preliminar: ilegitimidade passiva. As condies da ao so requisitos preliminares, de observncia indispensvel para a possibilidade de acesso ao Judicirio, constituindo-se, assim, verdadeiras questes prejudiciais, que nada tm a ver com a existncia do direito material controvertido. Assim, a anlise das condies da ao deve ater-se ao aspecto processual da lide.
No caso em apreo, a apelada alega que foram realizadas remessas para o exterior, utilizando indevidamente seu CNPJ, intermediadas pelo banco-apelante, conforme consta no extrato do Sisbacen - denominao para o conjunto de sistemas que fazem recepo, tratamento, processamento, armazenamento e recuperao de informaes no Banco Central do Brasil (fonte: http://www.bcb.gov.br/?SISBACEN). Para o caso especfico do habeas data, tm legitimidade passiva no s os rgos pblicos, mas tambm as entidades privadas que armazenam dados que no se destinam somente a seu uso interno, conforme previso do pargrafo nico do art. 1 da Lei 9.507/97:
Art. 1 (VETADO) Pargrafo nico. Considera-se de carter pblico todo registro ou banco de dados contendo informaes que sejam ou que possam ser transmitidas a terceiros ou que no sejam de uso privativo do rgo ou entidade produtora ou depositria das informaes.
Assim preleciona JOS DA SILVA PACHECO:

Em sntese, pois, so de carter pblico os registros e bancos de dados sob a guarda: 1) de entidades ou rgos pblicos, sujeitos ao princpio da publicidade por sua prpria natureza (art. 37 da Constituio); 2) de entidades ou rgos de qualquer natureza, ainda que privados, desde que as informaes sejam
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legitimado passivo aquele que, em caso de procedncia da ao, ser obrigado a suportar os efeitos da sentena.
transmissveis ou transmitidas a terceiros (Lei 9.507/97) (O Mandado de Segurana e outras Aes Constitucionais Tpicas, 4. ed., So Paulo: RT, 2002, p. 370).
tem, ou no, obrigao de fornecer tais informaes, matria esta atinente ao mrito. Ademais, a apelada comprovou que solicitou ao apelante as informaes pretendidas na presente ao, no obtendo resposta satisfatria (fls. 21/25), em cumprimento ao referido dispositivo legal. Rejeito a terceira preliminar. Mrito. Pelos documentos acostados pea de ingresso, constata-se que, ao proceder consulta no Sisbacen, com o seu nmero de CGC, a apelada se surpreendeu com o relato de vrias transferncias interbancrias internacionais, que no havia efetivado (fls. 32/38). Em muitas dessas operaes, o apelante aparece como instituio interveniente (fls. 32/34 e 37). No h como exigir que a apelada fornea os dados dessas operaes, visto que no as realizou. Por outro lado, o apelante est diretamente vinculado a tais remessas, ao figurar como instituio interveniente. Assim, seu dever prestar as informaes relativas a elas, de forma a apurar a razo pela qual o CGC da apelada estaria envolvido. Da mesma maneira, no haver quebra de sigilo bancrio. Este instituto objetiva a proteo das informaes financeiras das pessoas fsicas e jurdicas contra terceiros. No caso, a prpria apelada, que busca os esclarecimentos, est envolvida nas operaes em comento, no havendo que se falar em sigilo. Nesse sentido:
O sigilo bancrio a que se refere o art. 38 da Lei Federal 4.595/64 no atinge as prprias partes integrantes do negcio jurdico gerador do documento, sendo dever do banco a exibio quando solicitado por uma delas (TAMG, 7 Cmara Civil, AC 385.420-2, Rel. Juiz Jos Affonso da Costa Crtes, j. em 10.04.03).
No mesmo sentido, a jurisprudncia deste Tribunal de Alada:

O habeas data garantia (ao) constitucional, de natureza civil, de rito especial, isento de despesas judiciais e que tem como bem juridicamente tutelado a proteo da intimidade e da privacidade do autor, no que diz respeito a informaes que sobre ele possam estar contidas em bancos de dados de carter pblico, sejam estes integrantes de quaisquer dos Poderes (rgos) do Estado ou da Administrao Pblica Indireta, ou mesmo pertencentes iniciativa privada. O carter pblico no est no fato de o banco de dados integrar ou no o aparato estatal, mas na possibilidade de ser ele um depositrio de informaes generalizadas ou especficas sobre as pessoas fsicas ou jurdicas, colhidas de terceiros e transmitidas tambm a terceiros, sem o conhecimento e/ou consentimento da pessoa cuja informao diga respeito (4 Cmara Civil, AC 310.192-2, Rel. Juza Maria Elza, j. em 02.08.00).
Assim, constata-se que o apelante, instituio de natureza privada, responsvel pela insero de informaes no Sisbacen, alegadamente, equivocadas. Portanto, tem legitimidade para ser impetrado no presente habeas data. Rejeito a segunda preliminar. Terceira preliminar: carncia da ao. Quanto preliminar de carncia da ao, alega que no possui as informaes acerca das remessas de divisas para o exterior, que deveriam ser buscadas no Banco Central; assim, a apelada no teria preenchido o requisito do art. 8, pargrafo nico, da Lei 9.507/97:
A petio inicial dever ser instruda com prova: I - da recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de 15 (quinze) dias sem deciso.
Entretanto, para a anlise de tal condio processual, ser necessrio verificar se o apelante 108
A apelante no trouxe, em suas informaes, prova suficiente a demonstrar que os relatrios do Sisbacen, contendo o CGC da apelada, em remessas de dinheiro para o exterior, decorrem somente de equvoco do sistema. No comprovou sequer que as operaes em comento em nada se relacionam com ela. A carta do BCB (fl. 80) que o apelante juntou, alm de no estar sequer autenticada, refere-se outra empresa e insuficiente para comprovar que, realmente, as operaes impugnadas no foram realizadas com o CGC de outra empresa. Ademais, a alegao de que os relatrios em questo foram gerados em decorrncia da utilizao incorreta no CGC do prprio Banco do Brasil no procede, por ser infactvel que a apelada poderia ter acesso a todas as transferncias internacionais dessa instituio financeira. Assim, ainda que, realmente, tenha ocorrido erro no sistema, ou na sua utilizao, a nica forma de verificao por meio de informaes claras e detalhadas das operaes, em que constam o CGC da apelada, conforme postulado na exordial. Quanto multa fixada, decorrente do inadimplemento de obrigaes de fazer (art. 461, 4, do CPC), cumpre esclarecer que tem escopo de obter o cumprimento do mandado judicial, ainda que seu interesse no seja expresso em dinheiro, no tendo, assim, finalidade reparatria. Como ensina o grande processualista J. E. CARREIRA ALVIM:
A multa, da mesma forma que a astreinte (de astreindre, obrigar), consiste numa sano processual imposta como meio de coao psicolgica, destinado a vencer a resistncia do obrigado, para que ele cumpra o preceito (Tutela Especfica das Obrigaes de Fazer e No Fazer na Reforma Processual, Belo Horizonte: Del Rey, 1997, p. 113).
a fixou. O recurso interposto foi recebido somente no efeito devolutivo (fl. 187), nos termos do art. 15 da Lei 9.507/97, e no foi postulada a suspenso da execuo da sentena, conforme preceito do referido dispositivo legal. Logo, est sujeito multa cominatria, assim que descumpriu o preceito fixado, ou seja, a partir de 10.07.02 (fl. 142). Mais uma vez, cumpre citar a lio de J. E. CARREIRA ALVIM:
A multa fixada na deciso liminar (interlocutria) ou na sentena, pelo que a sua eficcia depender dos efeitos dos recursos tendentes a impugn-las (ob. cit., p. 119-120).
Assim tambm se manifesta a jurisprudncia:

Execuo. Ttulo executivo judicial. Obrigao de fazer, consistente na contratao de manobrista. Descumprimento do preceito. Exigibilidade da multa cominatria. Inexistncia de escusas. Embargos do devedor rejeitados. Improvimento ao recurso. Voto vencido. - Se o devedor descumpre o preceito, assujeita-se ao pagamento da multa cominatria enquanto no preste (TJSP, 2 Cm. de Direito Privado, Ap. Cvel n 67.956-4, Rel. Des. Cezar Peluso, j. em 26.05.98, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 30, 4 trimeste, 2002).
Cumpre ressaltar que, em que pese meu entendimento de necessidade de limitao temporal da multa cominatria, no caso em apreo, se fixado um termo final para tal penalidade, a obrigao imposta na sentena pode tornar-se incua. Entretanto, a multa cominatria no pode causar enriquecimento sem causa parte favorecida:
Determinado o cumprimento de obrigao especfica a uma das partes em detrimento da outra, autorizam os 3 e 4 do art. 461 do CPC a imposio de multa diria pela inexecuo. O valor a ser arbitrado a ttulo de multa por descumprimento de obrigao ter como base os princpios da razoabilidade e da proibio do enriquecimento sem causa (TAMG, 3 Cmara Civil, AI 396.155-7, Rel. Juiz Vieira de Brito, j. em 30.04.03).
Como bvio, o apelante obrigou-se ao cumprimento da ordem judicial, na data marcada, assim que tomou conhecimento da sentena que
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Assim, considerando tratar-se de uma das maiores instituies financeiras do Pas, de alta e indiscutvel capacidade patrimonial, entendo que a multa no foi fixada dentro de um patamar razovel. Dessa forma, reduzo a multa diria para R$ 100,00, devida a partir do descumprimento da ordem judicial, como alhures demonstrado. -:::-
Em sendo assim, dou parcial provimento ao apelo, somente para reduzir a multa diria cominada. Custas recursais, pelo apelante, visto que a apelada sucumbiu em parte mnima do pedido (art. 21, pargrafo nico, do CPC).
AO REVISIONAL - BENEFCIO PREVIDENCIRIO - APOSENTADORIA POR INVALIDEZ VALOR - CLCULO - IRREGULARIDADE - PROVA - PEDIDO DE REVISO - VIA ADMINISTRATIVA - DESNECESSIDADE - CARNCIA DA AO - NO-CONFIGURAO CORREO MONETRIA - JUROS DE MORA - TERMO INICIAL - ASSISTNCIA JUDICIRIA HONORRIOS DE ADVOGADO - FIXAO - ART. 20, 3, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL SMULA 111 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - SENTENA - FUNDAMENTAO NULIDADE - DECISO EXTRA PETITA - NO-CARACTERIZAO - No se configura carncia da ao se o interessado opta pela via judicial para pleitear a reviso do benefcio da aposentadoria por invalidez sem, antes, fazer solicitao ao rgo previdencirio. - Desde que tenha encontrado, no conjunto probatrio, motivao suficiente para fundamentar sua deciso, o magistrado no est obrigado a responder, um a um, a todos os argumentos e alegaes expendidos pelas partes, de modo que no h falar em nulidade da sentena por ausncia de fundamentao. - No extra petita a sentena que, julgando procedente o pedido, promove a adequao deste aos ditames legais. - Uma vez demonstrada a irregularidade no clculo do valor do benefcio da aposentadoria por invalidez, tem o segurado direito reviso do clculo, bem como ao recebimento da diferena apurada. - Nas aes previdencirias e nas acidentrias, os honorrios advocatcios incidem apenas sobre as prestaes vencidas at a prolao da sentena, consoante a Smula 111 do STJ. - O fato de o autor litigar sob o plio da justia gratuita nada influencia no arbitramento do percentual da verba honorria, uma vez que esta visa contraprestao pelos servios prestados pelo procurador, devendo ser analisada conforme os requisitos previstos no art. 20, 3, do CPC. - Em face do carter alimentar do benefcio previdencirio, a correo monetria deve incidir desde quando as parcelas em atraso eram devidas. Tal data tambm serve como base para os juros de mora, cujo percentual deve ser de 0,5% ao ms, at 10.01.03, passando a 1% ao ms, a partir da vigncia do Cdigo Civil/2002. APELAO CVEL N 435.559-5 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz MAURCIO BARROS 110
Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 435.559-5, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes 1) o juzo, 2) Instituto Nacional do Seguro Social - INSS e apelado Abenor Falco Filho, acorda, em Turma, a Terceira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E DAR PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO VOLUNTRIO. Presidiu o julgamento a Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto, e dele participaram os Juzes Maurcio Barros (Relator), Albergaria Costa (Revisora) e Selma Marques (Vogal). Belo Horizonte, 09 de maro de 2005. Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Maurcio Barros - Trata-se de remessa, visando ao reexame necessrio, bem como de apelao interposta por Instituto Nacional do Seguro Social contra a r. sentena de fls. 102/108, proferida nos autos da ao de reviso do clculo da aposentadoria por invalidez proposta contra Abenor Falco Filho, a qual julgou procedente o pedido inicial, para determinar a reviso e condenar o ru ao pagamento da diferena havida, corrigida monetariamente desde a concesso do benefcio, acrescido, ainda, de juros de mora de 0,5% ao ms, a partir da citao e at 13.01.03, e a partir dessa data no percentual de 1% ao ms, nos termos do disposto no art. 406 do CC/2002. O ru foi condenado, por fim, no pagamento dos honorrios advocatcios fixados em 15% sobre o valor ao final apurado. Recorreu o ru, pugnando, em preliminar, pela extino do processo sem julgamento do mrito, diante da carncia da ao, pela falta de interesse de agir, visto que deixou de requerer a reviso em sede administrativa. Pleiteia, ainda em preliminar, a nulidade da sentena diante da ausncia de fundamentao, e por ser extra petita. No mrito, alega que no restou comprovada qualquer irregularidade no clculo do benefcio e conseqente violao
Contra-razes, s fls.141/147. O parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia pelo desprovimento do recurso (fls. 183/188). Conheo da remessa, em reexame necessrio, bem como do recurso aviado pelo ru, pois presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminar de carncia da ao. Inicialmente, o apelante aduz que o autor no tem interesse de agir, visto que no requereu administrativamente a reviso do benefcio. Sem razo o ru, uma vez que no se configura a carncia da ao se o interessado opta pela via judicial para pleitear tal reviso sem, antes, fazer qualquer solicitao em sede administrativa. Afinal, o acesso ao Judicirio, em casos como o dos autos, no pode estar vinculado ao prvio conhecimento administrativo, mormente por se tratar de verba de carter alimentar, como a aposentadoria por invalidez. Assim, rejeito a preliminar. Preliminar de nulidade da sentena. Alega o apelante que a r. sentena nula por falta de fundamentao.
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aos arts. 29 e 44 da Lei 8.213/91, nus que incumbia ao autor. Pretende a aplicao da Smula 111 do colendo STJ, em relao incidncia dos honorrios advocatcios, bem como requer a reduo do percentual fixado para 5%, ao argumento de que no complexa a matria tratada na demanda, bem como pelo fato de o autor litigar sob o plio da justia gratuita. Insurge-se, tambm, contra a determinao do pagamento de juros de mora de 1% a partir da vigncia do novo Cdigo Civil e requer a incidncia da correo monetria a partir do ajuizamento da ao. Finalmente, requer a concesso do efeito suspensivo deciso que deferiu a antecipao dos efeitos da tutela, nos termos do art. 558 do CPC (fls. 127/139).
Sem razo, mais uma vez, o recorrente, uma vez que o MM. Juiz a quo analisou e fundamentou a contento o entendimento ali esposado, de modo que inexistente qualquer vcio que macule a sentena. Ademais disso, desde que tenha encontrado, no conjunto probatrio, motivao suficiente para fundamentar a sua deciso, o magistrado no est obrigado a responder, um a um, a todos os argumentos e alegaes expendidos pelas partes. Nesse sentido, j se decidiu que:
O juiz no est obrigado a responder todas as alegaes das partes, quando j tenha encontrado motivo suficiente para fundar a deciso, nem se obriga a ater-se aos fundamentos indicados por elas e tampouco a responder um a um todos os seus argumentos (RJTJESP, 115/207).
por invalidez, bem como violao aos arts. 29 e 44, ambos da Lei 8.213/91. O apelado alegou, na inicial, que recebia, a ttulo de auxlio-doena, a quantia de R$ 675,35, conforme comprovantes de fls. 27/28, e que, quando da sua aposentadoria por invalidez, tal valor foi reduzido para R$ 388,04, numa demonstrao de que no foi observado o mesmo salrio-de-benefcio utilizado para o clculo do auxlio-doena, anteriormente recebido. O art. 36, 7, do Decreto 3.048/99, que dispe sobre os planos de benefcio da Previdncia Social, determina que:
A renda mensal inicial da aposentadoria por invalidez concedida por transformao de auxlio-doena ser de cem por cento do salrio-de-benefcio que serviu de base para o clculo da renda mensal inicial do auxliodoena, reajustado pelos mesmos ndices de correo dos benefcios em geral.
Assim sendo, no h falar em nulidade da sentena por falta de fundamentao. O apelante pretende, ainda, a nulidade da r. sentena, ao argumento de que extra petita. Aduz que o autor requereu, na inicial, a considerao do salrio-de-contribuio com base na mdia dos ltimos 36 meses trabalhados e contribudos, e no, conforme determinou o MM. Juiz monocrtico, a considerao do salrio-de-contribuio do dia do afastamento, em decorrncia do auxlio-doena. Mais uma vez sem razo o apelante, visto que o fato de o julgador adequar o pedido ao disposto expressamente na legislao atinente espcie no significa conceder algo que no foi pedido na inicial, mormente pela aplicao do princpio, da mihi factum, dabo tibi ius (d-me os fatos, que te darei o direito). Rejeito, assim, a preliminar de nulidade da r. sentena. Mrito. O apelante alega que o autor no se desincumbiu do nus de comprovar a irregularidade no clculo do benefcio da aposentadoria 112
Desta forma, o salrio-de-benefcio dever ser calculado com base na data do afastamento do apelado, levando-se em conta a mesma base utilizada para o clculo do auxlio-doena. Ademais disso, verifica-se que o apelante no contesta especificamente a alegao de equvoco no clculo do benefcio, restringindo-se a alegar, na contestao, que est correto o seu clculo, e na pea recursal a ausncia de prova da irregularidade. Ora, o apelado demonstrou haver grande diferena entre o valor recebido a ttulo de auxlio-doena e aquele percebido pela aposentadoria por invalidez, comprovando existir, de fato, irregularidade no clculo do valor do ltimo benefcio. Assim sendo, nada h que ser alterado na r. sentena, neste aspecto. No que se refere ao inconformismo em relao aos honorrios advocatcios, tem parcial razo o apelante, visto que, consoante a Smula 111 do colendo STJ, nas aes previdencirias os honorrios no incidem sobre as
prestaes vincendas, de modo que a r. sentena merece reparo neste ponto, a fim de que a verba honorria incida somente sobre as parcelas vencidas. J no que se refere ao percentual dos honorrios advocatcios, nada h que ser alterado, uma vez que foram fixados com base no disposto no art. 20, 3, do CPC. Demais disso, o fato de o apelado litigar sob o plio da justia gratuita nada influencia no arbitramento do percentual da verba honorria, uma vez que esta visa contraprestao pelos servios prestados pelo procurador, devendo ser analisada conforme os requisitos previstos no art. 20, 3, do CPC, para seu arbitramento. Desta forma, a circunstncia de o autor ser pobre no sentido legal personalssima, no atingindo o servio prestado por seu advogado, em relao ao direito ao recebimento dos honorrios advocatcios. Em relao aos juros de mora, verifica-se que est correta a forma de aplicao de 0,5% ao ms, at a entrada em vigor do atual Cdigo Civil (13.01.03), e de 1% ao ms a partir da, tendo em vista a imediata aplicao da norma, em relao dvida de parcela continuada. -:::-
Por fim, no que diz respeito correo monetria, por se tratar de verba de carter alimentar, deve ela incidir desde quando as parcelas em atraso passaram a ser devidas, e no a partir do ajuizamento da ao, como pretende o apelante. Com estas consideraes, dou parcial provimento ao recurso voluntrio, somente para limitar a incidncia da verba honorria no percentual fixado na r. sentena, sobre as parcelas vencidas at a prolao da r. sentena.
Sem custas, por fora da Lei Estadual 12.427, de 1996, que, em seu art. 10, inciso I, isenta o apelante do seu pagamento. A Sr. Juza Albergaria Costa - Sr. Presidenta, aps anlise dos autos cheguei mesma concluso do em. Relator. Peo-lhe, portanto, vnia para acompanh-lo nos fundamentos do seu voto. A Sr. Juza Selma Marques - De acordo com o Juiz Relator.
SUSTAO DE PROTESTO - TUTELA ANTECIPADA - MEDIDA CAUTELAR - FUNGIBILIDDE REQUISITOS - ART. 273, 7, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - A Lei 10.444/02, que acrescentou o 7 ao art. 273 do CPC, estabelece a fungibilidade entre a tutela cautelar e a antecipada. Demonstrados o fumus boni juris e o periculum in mora, ao juiz no dado optar pela concesso ou no da medida cautelar, pois tem o dever de conced-la. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 437.005-0 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 437.005-0, da Comarca de Belo Horizonte, sendo agravante Texaco Brasil Ltda. e agravado Posto Drive Auto Servios Ltda., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Osmando Almeida, e dele participaram os Juzes Tarcsio Martins Costa (Relator), Antnio de Pdua (1 Vogal) e Fernando Caldeira Brant (2 Vogal).
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O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 1 de maro de 2005. Tarcsio Martins Costa - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Tarcsio Martins Costa - Cuidase de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso de fl. 53, proferida pelo MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, a qual, nos autos da ao de cancelamento de protesto c/c a cobrana movida por Posto Drive Auto Servios Ltda. em face de Texaco Brasil Ltda., deferiu o pedido de tutela antecipada, para determinar a suspenso dos efeitos dos protestos das duplicatas vinculadas compra e venda de combustvel pactuada entre as partes. Irresignada, pretende a agravante a reforma do r. decisum, sustentando, em suma, que os protestos realizados foram devidos e legtimos, no havendo, portanto, falar em cancelamento. Aduz que infundada a alegada falta de apresentao das duplicatas para aceite, uma vez que a agravada, ao declarar que recebera satisfatoriamente as mercadorias, formalizou o aceite presumido dos ttulos a serem emitidos. Alega que a agravada foi regularmente intimada por edital, tendo pleno conhecimento do apontamento dos ttulos em questo. Por fim, assevera que os demais fatos por ela mencionados, visando obter a concesso da tutela antecipada, no guardam qualquer nexo de causalidade com a origem dos ttulos emitidos. Deferida a formao e o processamento do agravo pela ento Relatora, Juza Vanessa Verdolim Andrade, hoje Desembargadora, foi denegada a suspensividade vindicada (fl. 64). Regularmente intimada, a agravada apresentou contraminuta, argindo, prefacialmente, descumprimento do disposto no art. 526 do CPC. 114
Informaes prestadas fl. 206, no sentido de que a agravante cumpriu o disposto no art. 526 do CPC, restando mantida a r. deciso agravada. Conhece-se do recurso, uma vez que presentes os requisitos que regem sua admissibilidade. Havendo preliminar argida pelo agravado, passo sua anlise. Preliminar - descumprimento do art. 526 do CPC. Alega a agravada que inexiste nos autos comprovao da comunicao ao juzo monocrtico da interposio do agravo de instrumento, nos termos do art. 526 do CPC. Descabida, data venia. Ao exame, tem-se que, alm de o agravo trazer cpia da petio de comunicao da interposio do recurso, devidamente protocolizada (fl. 196), as informaes prestadas pelo digno juiz da causa revelam o cumprimento do disposto no art. 526 do Digesto Processual Civil (fl. 206). Rejeita-se, pois, a preliminar. Mrito. Prima facie, impende sublinhar que a agravante levanta questes que no se referem ao mrito da deciso interlocutria hostilizada, cumprindo, aqui, ater-se, to-somente, verificao da presena ou no dos requisitos ensejadores da concesso da tutela antecipada, que, por essa razo, devem ser enfrentados na prpria ao de cancelamento de protesto. Advm dos autos que a recorrida ajuizou ao de cancelamento de protesto com pedido de tutela antecipada, tendo o digno juiz primevo deferido o pedido, determinando a suspenso dos efeitos dos protestos, at o julgamento do mrito. Como sabido, a tutela antecipatria do art. 273 do CPC, deferida em ao de conhecimento, tem como caracterstica a antecipao
do resultado, que somente seria alcanado com a deciso de mrito transitada em julgado. A respeito, enfatiza SRGIO BERMUDES:
Cuida-se de prestao jurisdicional cognitiva, consistente na outorga adiantada da proteo que se busca no processo de conhecimento, a qual, verificados os pressupostos da lei, anteposta ao momento procedimental prprio. Configurados os respectivos requisitos, que se descobrem no caput do artigo, nos seus dois incisos e no seu 2, o Juiz, por razes de economia, celeridade, efetividade, concede, desde logo, e provisoriamente, a proteo jurdica, que s a sentena transitada em julgado assegura em termos definitivos (Reforma do Cdigo de Processo Civil, 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 28).
de tutela, na verdade, o que est a pretender a concesso de medida cautelar, j que objetiva suspender os efeitos dos protestos de ttulos vinculados das provas encartadas aos autos, conforme se extrai de sua pea de ingresso, in verbis:
Inicialmente, importante se esclarecer que no se busca aqui o cancelamento definitivo dos protestos via despacho de cognio sumria, que, conforme cedio, no se afigura cabvel.
E ainda:
Antes de tudo, cumpre ainda autora sustentar que, no obstante j ter sido consumado o protesto, cabvel o presente pedido antecipatrio, com a finalidade de sustar os efeitos do protesto, malficos ao extremo ao comerciante que j est sofrendo suas conseqncias por alguns dias.
Entende-se, pois, que a tutela antecipatria uma medida satisfativa no plano ftico, visto que realiza o direito j no limiar da ao. Trata-se de um provimento que visa realizar antecipadamente o direito afirmado pela parte autora, ou, simplesmente, antecipar parcialmente os efeitos da tutela final, em virtude do perigo decorrente na demora da prestao jurisdicional definitiva buscada. Essa precisamente a lio de CARLOS ALBERTO CARMONA:
O dano que o primeiro inciso objetiva prevenir deve ser medido em relao a todos os efeitos que a sentena deve produzir... Mas o fundado receio de dano no pode ficar limitado a situaes extremas, eis que a demora do processo, diante da existncia de direitos cuja demonstrao patente, no justifica a insuportvel espera que o processo normalmente impe. Por isso mesmo, diante do alto grau de probabilidade de um direito, o tempo acaba caracterizando, por si s, um dano de difcil reparao, de sorte a autorizar a antecipao da tutela... (A antecipao de Tutela no Direito Processual Civil Brasileiro, Carta Jurdica Direito Processual Civil - Revista de Informao e Debates n 01, do Instituto Brasileiro de Pesquisas Jurdicas, 1999, p. 79-89).
Com efeito, a Lei 10.444, de 07.05.02, que acrescentou o 7 ao art. 273, estabelece a fungibilidade entre a tutela cautelar e a antecipada, ao estatuir, verbis:
7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado.
Assim, demonstrados o fumus boni juris e o periculum in mora, ao juiz no dado optar pela concesso ou no da medida, pois tem o dever de conced-la. A respeito, enfatiza NELSON NERY JUNIOR:
No h discricionariedade como alguns enganadamente tm apregoado ou entendido, pois discricionariedade implica possibilidade de livre escolha, com dose de subjetividade, entre dois ou mais caminhos, mencionados pela lei que confere o poder discricionrio. A admisso da prova leviores (para a concesso das liminares), como diz Saraceno, no constitui para o juiz um simples conselho, mas uma verdadeira e prpria disposio com efeitos vinculativos para o juiz, que obrigado a acolher a demanda ainda se a prova fornecida no chegar a dar-lhe a certeza
In specie, em que pese a autora, aqui agravada, ter postulado e obtido a antecipao
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(Princpios do Processo Civil na Constituio Federal, 7. ed., So Paulo: RT, p. 150).
Por conseguinte, basta a presena dos dois pressupostos acima mencionados, para a concesso da tutela cautelar almejada. Segundo o magistrio do aclamado HUMBERTO THEODORO JNIOR:
I - Um dano potencial, um risco que corre o processo principal de no ser til ao interesse demonstrado pela parte, em razo do periculum in mora, risco esse que deve ser objetivamente apurvel. II - A plausibilidade do direito substancial invocado por quem pretenda segurana, ou seja, o fumus boni juris (Curso de Direito Processual Civil, 33. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 343).
suspenso dos efeitos do protesto resulta em corte imediato do crdito bancrio e em repercusso negativa no conceito da agravada, notadamente, por se tratar de uma empresa, sendo certo que a existncia de ttulos protestados em seu nome poder at mesmo inviabilizar o desenvolvimento de seus negcios. Assim, estando a relao negocial estabelecida entre as partes em discusso e convencido da evidncia dos requisitos exigidos para a concesso da tutela cautelar (CPC, art. 273, 7), entendo que deve ser mantida a r. deciso fustigada. Nesse sentido, a jurisprudncia desta eg. Corte de Justia:
Agravo de instrumento. Medida cautelar de sustao de protesto. Tutela antecipada. Deferimento. Presena dos pressupostos sua concesso. - Estando o dbito em discusso em processo judicial, necessria a suspenso dos efeitos do protesto em carter liminar, uma vez que presentes os requisitos ensejadores sua concesso (4 Cmara Civil, AI n 426.929-8, Rel. Juiz Antnio Srvulo, j. em 10.12.03). Agravo de instrumento. Ao declaratria. Tutela. Antecipao. Protesto. Efeitos. Suspenso. Requisitos. Presena. Possibilidade. Recurso provido - Concede-se a antecipao da tutela para sustao dos efeitos do protesto, enquanto se discutem questes relativas ao negcio originrio, desde que presentes os requisitos processuais e os elementos fticos (8 Cmara Civil, AI n 425.783-8, Rel. Juiz Jos Amancio, j. em 18.12.03).
Assevera, ainda, o acatado processualista que:

... no se pode, bem se v, tutelar qualquer interesse, mas to-somente aqueles que, pela aparncia, se mostram plausveis de tutela no processo principal (op. cit., p. 345).
VICENTE GRECO FILHO, a sua vez, no que diz respeito ao fumus boni juris, leciona:
O fumus boni juris no um prognstico de resultado favorvel no processo principal, nem uma antecipao do julgamento, mas simplesmente um juzo de plausibilidade, perspectiva essa que basta para justificar o asseguramento do direito (Direito Processual Civil Brasileiro, 13. ed. So Paulo: Saraiva, v. 3, p. 76).
No caso em exame, entendo que o sinal do bom direito se faz presente, podendo, sobretudo, ser vislumbrado at mesmo na possibilidade de discutir as razes da agravada em juzo, o que lhe assegurado constitucionalmente, podendo, ao final da demanda, concluir-se at mesmo pela procedncia do pedido de cancelamento dos ttulos. Quanto ao periculum in mora, tenho que est tambm caracterizado, uma vez que a no-:::116
Com tais consideraes, nega-se provimento ao agravo, mantendo-se inclume a r. deciso hostilizada. Custas recursais, pela agravante.
EMBARGOS DO DEVEDOR - PENHORA - IMVEL - BEM DE FAMLIA - AUSNCIA DE PROVA IMPENHORABILIDADE - MATRIA DE ORDEM PBLICA - NOTA PROMISSRIA - PROTESTO NO-OBRIGATORIEDADE - JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-OCORRNCIA - Sendo as questes objeto de exame meramente de direito e sendo a prova tcnica desnecessria, no h falar em cerceamento de defesa em virtude de julgamento antecipado dos embargos, a teor do pargrafo nico do art. 740 do CPC. - A impenhorabilidade de bem de famlia matria de ordem pblica, podendo ser invocada e conhecida at mesmo de ofcio pelo magistrado, em qualquer fase processual. - H necessidade de prova, atravs de elementos convincentes e irrefutveis, de que o imvel realmente constitui bem de famlia. - A nota promissria ttulo de crdito autnomo e abstrato, o qual carrega em si uma promessa incondicional de pagamento de determinada quantia em dinheiro a pessoa certa ou sua ordem. - H necessidade de protesto da nota promissria somente para fins de requerimento de falncia. APELAO CVEL N 439.391-9 - Comarca de Uberaba - Relator: Des. OSMANDO ALMEIDA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 439.391-9, da Comarca de Uberaba, sendo apelante Laurence Scalon e apelada D.B. Fast Factoring Ltda., acorda, em Turma, a Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Des. Osmando Almeida (Relator), e dele participaram os Des. Pedro Bernardes (Revisor) e Tarcsio Martins Costa (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 22 de maro de 2005. Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Osmando Almeida - Cuida a espcie de apelao interposta por Laurence Scalon nos autos dos embargos execuo opostos em face da execuo ajuizada por D.B. Fast Factoring Ltda., os quais foram julgados parcialmente procedentes, to-somente para determinar a aplicao do ndice de correo monetria fornecido pela eg. Corregedoria de Justia do Estado de Minas Gerais e juros moratrios de 0,5% ao ms, de acordo com o art. 1.062 do CC/1916, ao crdito exeqendo. O apelante, em suas razes recursais (fls. 20/28), argiu, em sede de preliminar, cerceamento de defesa, tendo em vista que o MM. Juiz a quo julgou antecipadamente a lide, nos precisos termos do art. 740, paragrfo nico, do Estatuto Processual Civil, no oferecendo oportunidade para a produo das provas requeridas na pea inaugural. Ainda preliminarmente, alegou ser nula a constrio judicial levada a efeito sobre o imvel constitudo pela rea de 8.000 m2, situada na Rua Coronel Zeca de Almeida, no Bairro Santo Antnio, por duas razes: em primeiro lugar, por pertencer ao apelante apenas parte do mencionado terreno (350 m2) e, em segundo lugar, por caracterizar bem de famlia, protegido pela Lei 8.009/90, e, considerando-se o valor do dbito e o valor do bem, ter havido excesso na penhora, vedado pelo art. 685, I, do CPC.
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No mrito, reiterou os argumentos expendidos na exordial, ressaltando a ausncia de origem das notas promissrias e, tambm, a falta de protesto delas, a no ser uma, cujo ato deve ser declarado nulo, visto que no obedeceu disposio legal contida no art. 6 da Lei 9.492/97 (protesto realizado em praa diversa da do devedor). No entender do apelante, somente o protesto das notas promissrias acostadas aos autos da execuo meio apto a constituir o devedor em mora. Contra-razes apresentadas, s fls. 32/37, pugnando pela manuteno da deciso atacada, tendo em vista o carter meramente procrastinatrio dos presentes embargos. o breve relato. Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos que condicionam sua admissibilidade. Preliminar - cerceamento de defesa. Aduz o apelante que, ao proceder ao julgamento antecipado da lide, o MM. Juiz sentenciante o fez sem levar em considerao o requerido na inicial, configurando-se, portanto, o cerceamento de defesa, uma vez que violou garantias fundamentais consagradas pelo texto constitucional (contraditrio e ampla defesa), bem como suprimiu fase processual, qual seja a de saneamento. Nos embargos opostos execuo, o apelante em nenhum momento nega a existncia do dbito exeqendo ou argi qualquer outra hiptese que importe em modificao ou extino do direito, afirmando, simplesmente, que a apelada no fez prova de suas alegaes e que somente levou a protesto uma nica nota promissria, fazendo-o de forma nula, uma vez que em local diverso do domiclio do devedor, apontando como fundamento para tal assertiva a norma contida no art. 6 da Lei 9.492/97. Com esse argumento, acredita nada dever apelada, por no ter sido constitudo em mora. Se as questes objeto de exame so meramente de direito e se encontram demonstradas nos 118
autos e se a prova tcnica desnecessria, no h que se falar em cerceamento de defesa em virtude de julgamento antecipado dos embargos, a teor do que dispe o pargrafo nico do art. 740 do CPC. Irrepreensvel o posicionamento do douto magistrado primevo, ao salientar:
Como bem postou a embargada, os embargos tm carter procrastinatrio, estribados em argumentos infundados, considerando que o embargante no nega o dbito em execuo, mas tos procura inquinar os ttulos em execuo de nulidades inexistentes, quando, na verdade, so representados por notas promissrias devidamente assinadas pelo embargante e que independem de protesto cambial para ensejar execuo, sendo que estavam todas vencidas no momento da propositura da ao embargada, no havendo qualquer prova de que tenha uma delas sido protestada (fls. 17/18).
Assim decidiu o Tribunal de Alada nos autos da Apelao n 217.673-8, sendo Relatora a em. Juza Jurema Brasil Marins, em 25.06.96:
Argindo o executado, em embargos do devedor, fatos e circunstncias que no sejam relevantes e aptos a afastar a exeqibilidade de notas promissrias, no h que se falar em necessidade de produo de prova, sendo improcedente a argio de cerceamento de defesa levada a efeito com fulcro no julgamento antecipado da lide.
Dispensadas maiores consideraes, rejeito, pois, a primeira preliminar ventilada. Preliminar - impenhorabilidade de bem de famlia. No que concerne penhora de imvel apontado pelo apelante como bem de famlia, assim como, a seu excesso, tem-se que no questo a ser tratada em sede de preliminar, visto que de mrito, e como tal ser examinada. Mrito. Embora no tenha o apelante embargante manifestado explicitamente, na inicial, sobre a impenhorabilidade do bem de famlia, como o fez
em suas razes recursais, tem-se que a matria questo de ordem pblica, podendo ser invocada e conhecida at mesmo de ofcio pelo magistrado ou em qualquer fase processual; por isso, passo a examin-la, conforme torrencial entendimento da jurisprudncia neste sentido:
Processo Civil. Embargos arrematao. Formalidades da penhora. Inviabilidade. Art. 746, CPC. Impenhorabilidade absoluta. Bem de famlia. Lei 8.009/90. Matria de ordem pblica. Exame de ofcio. Possibilidade. Instncia especial. Necessidade de prequestionamento. Recurso desacolhido. - I - Os embargos arrematao no se prestam ao exame de irregularidades da penhora levada a efeito na execuo, salvo se se tratar de impenhorabilidade absoluta, que pode ser alegada em qualquer momento nas instncias ordinrias por ser matria de ordem pblica. - II - Na instncia especial, a apreciao de nulidade absoluta, como a impenhorabilidade do bem de famlia, depende de prequestionamento (STJ, 4 T., REsp n 327.593/MG, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 24.02.03). A finalidade da Lei 8.009/90, norma de ordem pblica e de elevado cunho social, que pode ser alegada em qualquer fase do processo, seja na execuo ou nos embargos, atravs de simples petio, assegurar uma residncia digna ao devedor e sua famlia, tornando impenhorvel o imvel residencial prprio do casal ou da entidade familiar ou a parte residencial de um imvel que tenha tambm destinao comercial, considerando como residncia um nico imvel utilizado para moradia permanente (TAMG, Ap. Cvel n 317.127-3, Rel. Juiz Edilson Fernandes, j. em 13.09.00). Agravo de instrumento. Preliminar. No-atendimento ao disposto no art. 526 do CPC. Recurso conhecido. Preliminar rejeitada. Mrito. Penhora. Bem de famlia. Matria de ordem pblica. Precluso. No-incidncia. Recurso provido. - 1. Consoante entendimento consolidado de nossa jurisprudncia, o descumprimento do disposto no art. 526 do CPC no constitui causa para o no-conhecimento do agravo. - 2. Tratando-se de matria de ordem pblica, a impenhorabilidade do bem de famlia pode ser alegada em qualquer tempo e grau de jurisdio, no se submetendo precluso (TJRR,
T. Cv., AI 0010.03.000297-5, Rel. p/o ac. Des. Cristvo Suter, DJRR de 29.05.03, p. 5). O imvel, para ser considerado bem de famlia e assim livre de constrio judicial por dvidas, h de ser utilizado ou destinado exclusivamente pelo casal ou pela entidade familiar para moradia permanente. A impenhorabilidade oponvel em qualquer tempo, contudo a parte h de trazer ao juzo certeza convicta dessa realidade, sob pena de no alcanar o desiderato (TJDF, 1 Turma Cvel, Ap. 98.598/97, Rel. Des. Eduardo Alberto de Moraes, j. em 27.08.97, in Informa Jurdico - ed. 16).
Para anlise mais acurada da questo trazida baila, no que concerne impenhorabilidade do bem de famlia, mister se faz o exame dos arts. 1 e 5 da Lei 8.009/90:
Art. 1. O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas nesta lei. (...) Art. 5. Para os efeitos da impenhorabilidade, de que trata esta lei, considera-se residncia um nico imvel utilizado pelo casal ou pela entidade familiar para moradia permanente.
O apelante no demonstrou, de forma convincente, atravs de certides e/ou comprovantes de residncia (contas de gua, luz etc.), que o imvel se destina moradia de sua famlia e, via de conseqncia, sua impenhorabilidade. Ademais, estabelece o art. 391 do CC/2002 que todos os bens do devedor respondem pelo inadimplemento de suas obrigaes.
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A caracterizao do imvel como bem de famlia, visando ao reconhecimento de sua impenhorabilidade, no dispensa comprovao, e, no caso sub examine, vale dizer, nos autos dos embargos, nenhuma prova foi produzida nesse sentido, tendo o apelante efetuado apenas a juntada de certido de casamento e de nascimento de seus filhos nos autos da execuo (fls. 66/68, apenso).
Segundo nos ensina THEODORO JNIOR:
HUMBERTO
388.670-4, Belo Horizonte, Rel. Juiz Valdez Leite Machado, j. em 09.10.03). Execuo. Bem de famlia. Alegao de que o imvel constrito utilizado como moradia da entidade familiar. Ausncia de provas. Penhorabilidade reconhecida. - Considera-se bem de famlia, nos termos da Lei 8.009/90, o imvel que esteja sendo habitado pela entidade familiar, assim constituda pelos pais, filhos e irmos, no obstante a propriedade em conjunto do bem, por irms solteiras. - Respondendo o patrimnio do devedor pelas dvidas por ele assumidas, sendo regra a penhorabilidade de seus bens, no basta ao mesmo apenas alegar que o imvel residencial. Impe-se a comprovao de ser o mesmo nico e utilizado pelo casal, ou pela entidade familiar, para moradia permanente (TAMG, 5 C. Civil., AI 399.940-8, Rel. Juiz Marin da Cunha, j. em 05.06.03).
Um dos atributos do direito de propriedade o poder de disposio assegurado ao titular do domnio. Mas o patrimnio do devedor a garantia geral dos seus credores; e, por isso, a disponibilidade s pode ser exercitada at onde no lese a segurana dos credores (Curso de Direito Processual Civil, 17. ed., Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 110) (destaquei).
A finalidade da lei - assegurar o mnimo de dignidade famlia do devedor - no deve confundir-se, no entanto, com proteo ao mau pagador, e, justamente por isso, a melhor jurisprudncia estabeleceu os limites necessrios para se proteger o patrimnio do devedor em detrimento dos interesses do credor. Nesses limites est inserida a necessidade de prova, atravs de elementos convincentes e irrefutveis de que o imvel realmente constitui bem de famlia. O entendimento jurisprudencial unssono nesse sentido:
Apelao cvel. Embargos de terceiro. Impenhorabilidade de bem de famlia. Proteo dispensada pela Lei 8.009/90. Ausncia de prova acerca de se tratar de bem de famlia. Penhora. Possibilidade. Inteligncia do art. 1 da Lei 8.009/90. Sentena reformada. - inteligncia do art. 1 da Lei 8.009/90, o imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas nesta lei. - No restando comprovado por quem alega a destinao do bem penhorado como de uso residencial ou de entidade familiar, no h que se falar em impenhorabilidade do imvel, devendo a penhora ser mantida (TAMG, 4 C. Civ., Ap. Cvel 416.451-2, Uberlndia, Rel. Juiz Batista Franco, j. em 11.02.04). do devedor o nus da prova do preenchimento dos requisitos necessrios, para enquadramento do imvel penhorado na proteo concedida pela Lei 8.009/90 ao bem de famlia (TAMG, 6 Cmara Civil, Ap. Cvel n
No que tange ausncia de demonstrao da origem das notas promissrias caracterizadoras do crdito exeqendo, bem como da nulidade do protesto efetuado em uma delas, visto que em local diverso do domiclio do devedor (fl. 11, verso da nota promissria, apenso), verifica-se que razo no assiste ao apelante. Dispe o art. 75 da Lei Uniforme (Decreto 57.663/66) sobre os requisitos de validade da nota promissria, quais sejam: a) a denominao nota promissria inserta no prprio texto do ttulo e expressa na lngua empregada para a redao desse ttulo; b) a promessa pura e simples de pagar quantia determinada; c) a poca do pagamento; d) a indicao do lugar em que a nota promissria dever ser paga; e) o nome da pessoa a quem ou ordem de quem dever ser paga; f) a indicao da data e do lugar em que a nota promissria for passada e, por fim, g) a assinatura do emitente. Tem-se, assim, que a nota promissria ttulo de crdito autnomo e abstrato, o qual carrega em si uma promessa incondicional de pagamento de determinada quantia em dinheiro pessoa certa ou sua ordem. Sua fora executiva encontra-se prevista no art. 585, I, do Estatuto Processual Civil:
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So ttulos executivos extrajudiciais: I - a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque.
Nesse sentido assente a jurisprudncia:

Agravo regimental. Recurso especial no admitido. Protesto. Nota promissria. Execuo. Precedente. - 1. J decidiu esta Corte que o art. 43 da Lei Uniforme no estabelece a obrigatoriedade do protesto para o exerccio do direito de ao contra sacado no caso de falta de pagamento no dia do vencimento do ttulo, afirmando, expressamente, que desnecessrio o protesto por falta de pagamento da nota promissria, para exerccio do direito de ao do credor contra o seu subscritor e respectivo avalista (REsp n 2.999/SC, 4 T., Rel. Min. Fontes de Alencar, DJ de 06.08.90). - 2 . Agravo regimental desprovido (STJ, 3 T., AgRg no AG 414.958/MG, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 02.04.02, DJ de 06.05.02, p. 292).
Ensina-nos RUBENS REQUIO:

A nota promissria , portanto, um ttulo de crdito (literal e abstrato), pelo qual o emitente se obriga, para com o beneficirio ou portador declarado no texto, a lhe pagar, ou sua ordem, certa soma em dinheiro. , por definio legal, vale insistir, uma promessa de pagamento (Curso de Direito Comercial, So Paulo: Saraiva, 2000, v. 2, p. 421).
Contudo, devem ser observadas as seguintes prescries especficas deste tipo de ttulo cambial: a) A nota promissria uma promessa de pagamento e, por isso, no se aplicam a ela as normas relativas letra de cmbio incompatveis com esta natureza da promissria. Assim, no h que se cogitar de aceite, vencimento antecipado por recusa de aceite, clusula no-aceitvel, etc. b) O subscritor da nota promissria o seu devedor principal. Por essa razo, a lei prev que a sua responsabilidade idntica do aceitante da letra de cmbio (art. 78). Neste sentido, pode-se concluir que o protesto facultativo para o exerccio do direito de crdito contra o emitente; tambm se pode concluir que o exerccio desse direito prescreve em 3 anos (Manual de Direito Comercial, 13. ed., rev. e atual. de acordo com o Novo Cdigo Civil (Lei 10.406, de 10.01.02), So Paulo: Saraiva, 2002, p. 266/267 - destaquei).
Destarte, despicienda a discusso acerca da nulidade do protesto realizado em apenas uma das notas promissrias e em local diverso do domiclio do devedor (fl. 11, verso da nota promissria, apenso); a uma, porque o mesmo no obrigatrio e, a duas, porque foi levado a efeito no local apontado no ttulo como praa para pagamento. Sem fundamento, portanto, as alegaes do apelante. Com essas consideraes, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso, mantendo intocada a bem-lanada sentena monocrtica, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pelo apelante. -:::-
necessrio o protesto da nota promissria para fins de requerimento de falncia (art. 10 da Lei de Falncias), o que no o caso.
RESPONSABILIDADE CIVIL - VCIO DO PRODUTO - VECULO - DEFEITO DE FABRICAO DEVOLUO DO VALOR PAGO - CONCESSIONRIA - RESPONSABILIDADE OBJETIVA SOLIDARIEDADE - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - DECADNCIA - NO-OCORRNCIA - Tratando-se de defeito de fabricao de veculo, a concessionria responde solidariamente com o fabricante pelos danos experimentados pelo consumidor.
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Na lio do Professor FBIO ULHOA COELHO, temos:
- No sendo os danos sofridos pelo consumidor decorrentes de vcios aparentes ou de fcil constatao, inaplicvel o prazo decadencial previsto no art. 26 da Lei 8.078/90. - O consumidor no est impedido de utilizar o bem adquirido enquanto pendente a apreciao de sua pretenso de desfazimento do negcio. APELAO CVEL N 440.815-1 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 440.815-1, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes 1) Autoveg - Auto Veculos Guanhes Ltda.; 2) Fiat Automveis S.A. e apelado Jos Luiz da Silva Jnior, acorda, em Turma, a Segunda Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO A AMBAS AS APELAES. Presidiu o julgamento o Juiz Alberto Vilas Boas, e dele participaram os Juzes Alberto Aluzio Pacheco de Andrade (Relator), Pereira da Silva (Revisor) e Evangelina Castilho Duarte (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2005. - Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo dos recursos. Primeira apelao. Sustenta a apelante sua ilegitimidade passiva ad causam, cabendo montadora a exclusiva responsabilidade por eventuais danos experimentados pelo adquirente do veculo. Data venia, as razes aduzidas pela apelante no merecem ser recepcionadas, devendo a deciso proferida ser integralmente mantida. 122
Com efeito, o sistema adotado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor prestigia o reconhecimento da solidariedade entre fabricante e vendedor, justamente como forma de melhor garantir os direitos do consumidor adquirente, afastando o tradicional critrio de as partes atriburem umas s outras a responsabilidade pelos defeitos do produto. A Lei 8.078/90 clara e inequvoca, ao prescrever, em seu art. 18, a responsabilidade solidria entre os fornecedores de produtos e servios, no passando as razes aduzidas na pea recursal de puro sofisma. Nesse prisma o entendimento desta Corte, consubstanciado pelos Acrdos n 328.338-3 e n 406.346-3, tendo como Relatores os Juzes Geraldo Augusto e Domingos Coelho:
Agravo de instrumento. Cdigo de Defesa do Consumidor. Responsabilidade solidria. Legitimidade passiva ad causam. Inpcia da inicial. Interpretao do pedido luz da Lei 8.078/90. Depoimento pessoal. - Em princpio, o ato de intermediao praticado pela parte, visando aquisio pela outra de um bem, confirma o acerto da deciso recorrida, em relao legitimidade passiva ad causam da primeira, em face da responsabilidade solidria instituda pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. - A possibilidade de compreenso dos fatos e da pretendida conseqncia jurdica traduzida no pedido serve para afastar o reconhecimento da inpcia da inicial. - O pedido de indenizao interpretado restritivamente, luz da Lei 8.078/90, conforme determina o art. 283 do CPC. - Quando o juiz no o determinar de ofcio, compete a cada parte requerer o depoimento pessoal da outra, a fim de interrog-la na audincia de instruo e julgamento (art. 343 do CPC).
Sempre que observado o procedimento adequado lide deduzida em juzo, no h que se falar em violao do princpio da ampla defesa. Apelao cvel. Ao ordinria de indenizao. Agresses a consumidor em evento musical. Responsabilidade solidria da apelante que patrocinava o evento. Majorao dos danos morais. - Sendo de consumo a relao, a responsabilidade que decorre do fato do produto ou servio objetiva e solidria, respondendo todos os que estiverem na linha de desdobramento fsico e causal do evento danoso, ainda que como mero patrocinador do espetculo, pelos prejuzos sofridos pelo consumidor dos produtos ou dos servios, independentemente de culpa. - A responsabilidade sem culpa, encampada por esse Cdigo, o foi objetivando realmente tratamento igualitrio entre as partes, fornecedor e consumidor, levando em considerao a vulnerabilidade deste ltimo que, antes desse Cdigo, causava o desequilbrio nas relaes de consumo.
Com a devida vnia, a preliminar suscitada no merece ser recepcionada. Como bem salientou o MM. Juiz da causa, a primeira reclamao a que procedeu o apelado operou-se dentro do prazo de garantia, aliada, ainda, circunstncia de que a hiptese dos autos no se ajusta ao tipo descrito no caput do art. 26 da Lei 8.078/90, que se refere aos vcios aparentes e de fcil constatao. O defeito narrado somente se manifesta em situao climtica especfica e somente aufervel na constncia do uso do veculo. Dessa forma, sem mais delongas, rejeito a preliminar suscitada. Questo principal. Quanto ao mrito propriamente dito, melhor sorte no reservada apelante. Isso porque a legislao consumerista atribui ao fornecedor/fabricante ou ao fornecedor/comerciante de produtos durveis ou no durveis a responsabilidade objetiva e solidria pelos danos que vierem a causar ao consumidor, na prtica de sua atividade comercial, em razo de vcio no objeto a ser comercializado. No caso vertente, a alegao de no-ocorrncia da hiptese do art. 18 da Lei 8.078/90 beira as raias do ridculo, se no da litigncia de m-f. Inadmissvel que se imponha a algum permanecer com um veculo que, submetido a intempries, venha a sofrer infiltraes, acumulando gua em seu interior. O fato de o perito ter afirmado que os defeitos descritos no veculo no impedem seu uso no implica rejeio das pretenses do apelado. Entender desse modo seria impor ao consumidor a desdia do fabricante, posio deveras confortvel. Da mesma forma seria vender um veculo automotor e entregar um barco.
A apelante, na qualidade de concessionria autorizada, quem se coloca na linha de frente e direta com o consumidor, sendo cedio que lhe incumbe verificar as condies dos veculos que comercializa. No pode, da mesma forma, pretender ver-se alada condio de consumidora, como pretendido por ocasio da pea de apelao, uma vez que, luz da teoria finalista, no se enquadra nessa hiptese, por no ser consumidora final do produto. Dessa forma, rejeito a alegao de ilegitimidade passiva e nego provimento primeira apelao. Segunda apelao. Sustenta a apelante, Fiat Automveis S.A., preliminar de decadncia e, no mrito, ausncia de violao ao art. 18 da Lei 8.078/90 e infringncia aos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, pretendendo que se proceda restituio determinada ao apelado, observando-se as condies atuais do veculo. Inicialmente, impe-se a apreciao da preliminar de decadncia suscitada pela apelante.
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Lado outro, diante da questo hermenutica trazida baila pela apelante, no constato qualquer violao aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, muito menos ao que dispe o art. 5, LIV, da CR. Isso porque a medida imposta pelo MM. Juiz da causa decorre da aplicao do art. 18, 1, II, da Lei 8.078/90. No existe vedao legal para que o consumidor permanea utilizando o bem enquanto aguarda a efetivao da prestao jurisdicional, e, onde o legislador no restringiu, no dado ao intrprete restringir. No caso vertente, o nus da desvalorizao do veculo no pode ser imposto ao apelado, haja vista ser da apelante o nus de proceder restituio do montante pago, recebendo, em contrapartida, o malsinado veculo, providncias que vm sendo postergadas desde 04.03.96. Deferir a compensao pretendida seria beneficiar a apelante por sua prpria torpeza. Nesse sentido o entendimento deste Tribunal, consubstanciado no Acrdo n 341.147-0, tendo como Relator o Juiz Duarte de Paula:
Cobrana. Defeito de fabricao de veculo. Vcio de qualidade. Restituio do valor pago ao comprador. Art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - O fabricante e quem comercializa veculo como concessionria respondem pelos seus
vcios, podendo o consumidor demandar aqueles que ajudaram a coloc-lo no mercado, por estarem pelo Cdigo de Defesa do Consumidor responsabilizados pela garantia de qualidade e adequao do produto, no podendo estar entre estes quem, apesar de ser oficina autorizada, apenas presta servios visando reparao do defeito do veculo. - Quando o veculo novo retorna oficina por inmeras vezes, em curto espao de tempo e, ainda assim, no so sanadas as falhas apresentadas, admitidas pelo fabricante, leva-se a concluir que tem ele defeitos de fabricao que o tornam imprestvel a sua normal e segura utilizao. - O consumidor no est impedido de utilizar o veculo durante o perodo de tramitao do feito e at que haja sua satisfao, de acordo com o art. 18, 1, da Lei 8.078/90, uma vez que no h qualquer vedao legal em assim proceder. - Impe-se a responsabilidade indenizatria por danos morais decorrentes da frustrao e constrangimento provocados ao consumidor que adquiriu veculo novo com vcio de fabricao, devendo a indenizao ser fixada segundo o eqitativo juzo discricionrio do magistrado, a no permitir uma reparao irrisria, nem um enriquecimento sem causa. - No fornecedor do art. 18 da Lei 8.078/90 a oficina mecnica que no vendeu, mas apenas tentou reparar o veculo, sendo invivel sua condenao se no se trata de pedido relativo aos servios que prestou.
Dessa forma, rejeitando as preliminares suscitadas, nego provimento a ambas as apelaes, mantendo integralmente a deciso proferida pelo MM. Juiz da causa. Custas, pelas apelantes. -:::-
INDENIZAO - DANO MORAL - TRANSPORTE AREO - VO INTERNACIONAL - ATRASO OVERBOOKING - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE VALOR - CRITRIO DE FIXAO - O Cdigo de Defesa do Consumidor lei especial e posterior Conveno de Varsvia, razo pela qual deve prevalecer e disciplinar o julgamento relativo ao indenizatria por dano moral decorrente de prestao defeituosa do servio de transporte. - Faz jus indenizao por dano moral aquele que no consegue embarcar em conexo internacional devido a excesso de passageiros relativamente capacidade da aeronave, fenmeno conhecido como overbooking, confessado pela companhia area na pea de resistncia. 124
- Na fixao do dano moral, consideram-se a gravidade e a repercusso da ofensa, a posio social do ofendido e a situao econmica do ofensor. APELAO CVEL N 446.257-3 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 446.257-3, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Aerolineas Argentinas S.A. e apelados Mussi Assad Abuhid e outra, acorda, em Turma, a Segunda Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Presidiu o julgamento o Juiz Alberto Vilas Boas (Relator), e dele participaram os Juzes Roberto Borges de Oliveira (Revisor) e Alberto Aluzio Pacheco de Andrade (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Produziu sustentao oral, pelos apelados, o Dr. Bruno Freitas Campos. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2005. - Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Alberto Vilas Boas - Conheo do recurso. Questes preliminares: admissibilidade do recurso. 1. Defeito na representao processual. Pugnam os apelados pelo no-conhecimento do recurso, ao argumento de no possuir o procurador da apelante poderes especficos para recorrer. Razo no lhes assiste. Mrito. O substabelecimento de fl. 54 confere ao procurador, que substabeleceu para o patrono signatrio da presente apelao: 1. O Cdigo de Defesa do Consumidor e a Conveno de Varsvia.
No resta dvida de que os poderes mencionados englobam o de recorrer. Rejeito a preliminar. 2. Violao ao art. 514 do CPC. Pleiteiam os apelados o no-conhecimento do recurso em virtude do desrespeito ao art. 514, I, do CPC, dada a ausncia de qualificao das partes na pea recursal. A irresignao no procede. Com efeito, a pea recursal faz referncia ao recorrida, em cuja inicial consta a qualificao completa das partes. O no-conhecimento do recurso em virtude de tal irregularidade implica formalismo exacerbado, consoante salientado pela jurisprudncia:
A qualificao das partes no essencial, quando j consta de outras peas dos autos (RJTJESP, 60/143, Bol. AASP, 1.054/43, apud Theotonio Negro, Cdigo de Processo Civil, 33. ed., So Paulo: Saraiva, 2002, p. 561).
Rejeito a preliminar e conheo do apelo.
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... poderes ad judicia para, agindo isolada e independentemente da ordem de nomeao, representar a outorgante perante o foro em geral, em qualquer juzo, instncia ou tribunal; propor, contra quem de direito, as aes competentes e defender a outorgante nas contrrias, seguindo umas e outras at final deciso, e ainda os poderes especiais, para confessar, desistir, transigir, firmar compromissos ou acordos, receber e dar quitao, notificar e contranotificar, podendo, ainda, substabelecer esta em outrem, com ou sem reservas de iguais poderes.
Os apelados aforaram, em face da apelante, ao de indenizao por danos morais, buscando o ressarcimento pelo mal causado em decorrncia de atraso em viagem de lua-de-mel, ocasionado pela empresa area por reservas feitas acima da capacidade, fenmeno conhecido como overbooking. O pedido foi julgado procedente, condenando-se a companhia a pagar a cada um dos autores a quantia de R$ 7.200,00, corrigida monetariamente a partir da publicao da sentena e com juros moratrios de 6% ao ano, razo da interposio do presente recurso. Alega a apelante estar em plena vigncia a Conveno de Varsvia, ausente sua revogao pela legislao consumerista, pleiteando, alternativamente, a coexistncia harmnica de ambos os diplomas. O Supremo Tribunal Federal, a respeito do tema, h muito se posicionou no sentido de que a Conveno, embora tenha aplicabilidade no Direito Interno brasileiro, no se sobrepe s leis do Pas (RE n 80.004). No h que se falar em revogao da Conveno de Varsvia pela legislao consumerista, mas, sim, de convivncia dos dois diplomas no ordenamento jurdico, que continuam incidindo cada um no seu campo especfico de atuao, devendo ser compatibilizados quando regularem concomitantemente a mesma situao. Dessa forma, dispondo as duas normas de maneira diversa, deve-se resolver a antinomia com base na orientao constante da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, observando-se os critrios da hierarquia, especialidade e anterioridade, para afastar do caso concreto a aplicao de uma das normas conflitantes. Ressalte-se, inicialmente, que o Cdigo de Defesa do Consumidor lei especial, porquanto s ele regula as relaes de consumo, de modo que, uma vez identificada a mencionada relao, dever ele incidir, ainda que exista outra legislao especial tratando da matria, no caso, a Conveno de Varsvia. 126
No h dvida de que o transporte de passageiros se evidencia como relao de consumo, pois o consumidor, como destinatrio final e mediante remunerao, utiliza-se dos servios prestados pela fornecedora - in casu, a companhia area -, consoante estabelecido nos arts. 2 e 3 da Lei 8.078/90. Acrescente-se que o Cdigo de Defesa do Consumidor retrata a vontade mais recente do legislador, adequando-se melhor s situaes presenciadas atualmente, trazendo diversas inovaes, entre elas a responsabilidade objetiva na reparao dos danos decorrentes do contrato de transporte, de forma que a Conveno de Varsvia, estabelecida em poca em que o transporte areo era pouco freqente, espelha concepo j superada pelas exigncias atuais. E, uma vez caracterizada a aplicao das regras do Cdigo de Defesa do Consumidor, restam afastadas as limitaes legais impostas pela Conveno de Varsvia, porquanto:
... impertinente a regra lex posterior generalis non derogat priori speciali, porque, tratando-se de relaes de consumo, o Cdigo do Consumidor a lei prpria, especfica e exclusiva; a lei que estabeleceu a Poltica Nacional das Relaes de Consumo, consolidando em um s diploma legal todos os princpios pertinentes matria, em razo da competncia que lhe foi atribuda pela prpria Constituio Federal. E, na matria de sua competncia especfica, nenhuma outra lei pode a ele (Cdigo) se sobrepor ou substituir. Pode apenas coexistir naquilo que com ele no for incompatvel (Srgio Cavalieri. Programa de Responsabilidade Civil, 2. ed., So Paulo: Malheiros, 2000, p. 217).
Alis, a partir da Constituio Federal de 1988, a responsabilidade das companhias areas passou a ser objetiva, j que:
... so concessionrias de servios pblicos e, como tais, esto sujeitas s regras do 6 do art. 37 da Constituio Federal, pelos danos que causarem a terceiros. Tm, destarte, responsabilidade delitual ilimitada, tal como o Estado e os demais prestadores de servios pblicos... (autor e ob. cits., p. 219).
De se acentuar, ainda, que o art. 14 do CDC, ao lado de reconhecer a responsabilidade objetiva do prestador de servios, prev que este tem o dever de reparar os danos causados aos consumidores, por defeitos relativos ao fornecimento desses servios. Cabvel, dessarte, a indenizao dos danos acarretados ao passageiro de empresa area com fulcro na Lei 8.078/90, pois:
... uma vez editada lei especfica, em ateno Constituio (art. 5, XXXII), destinada a tutelar os direitos do consumidor, e mostrando-se irrecusvel o reconhecimento da existncia da relao de consumo na espcie, suas disposies devem prevalecer... (STJ, 3 T., REsp n 169.000/RJ, Rel. Min. Paulo Costa Leite, DJU de 14.08.00, p. 164).
No que concerne ausncia de comprovao do overbooking, creio no assistir razo recorrente. Os apelados alegaram, na inicial, a extrapolao do nmero de passageiros a embarcar em relao capacidade da aeronave, fato contra o qual a apelante no se insurgiu em sede de contestao. Pelo contrrio, na referida pea a recorrente assume tal conduta justificando-a, como se pode depreender dos trechos abaixo transcritos:
O que est por trs da poltica chamada de overbooking a necessidade de adaptao que as companhias areas tm em relao aos passageiros, que, apesar de haverem confirmado suas reservas, no comparecem ao embarque, o que chamado no show. Para defender-se de tais passageiros, que geram incomensurvel prejuzo s companhias areas e at mesmo aos prprios passageiros que comparecem regularmente, a prtica de mercado induz ao acolhimento de reservas para os vos de passageiros que no comparecem, assim como daqueles que efetivamente tm a inteno de viajar naquele vo. Tendo em vista a necessidade iminente de assim agir, e consciente dos transtornos causados aos passageiros que terminam como preteridos em determinadas situaes, as prprias companhias areas, em conjuno de esforos com os rgos do Poder Pblico, firmaram acordo que visa minorar os prejuzos e compensar de alguma maneira aqueles prejudicados pelas prticas de mercado, o que deve, sem qualquer dvida, ser considerado em prol das companhias areas, que visam, conjuntamente, prestar um servio de excelncia, manter-se em operao e compensar aqueles prejudicados pela prtica comercial utilizada. Trata-se da Conveno Coletiva de Consumo (doc. anexo) - (fl. 43, destaquei).
Dessa forma, j decidiu o Superior Tribunal de Justia:

Responsabilidade civil. Transportador. Limitao de indenizao. Cdigo de Defesa do Consumidor. Conveno de Varsvia. Editada lei especfica, em ateno Constituio (art. 5, XXXII), destinada a tutelar os direitos do consumidor, e mostrando-se irrecusvel o reconhecimento da existncia de relao de consumo, suas disposies devem prevalecer. Havendo antinomia, o previsto em tratado perde eficcia, prevalecendo a lei interna posterior que se revela com ele incompatvel (4 T., REsp n 258.132, Rel. Min. Barros Monteiro, j. em 28.11.00). Processo Civil. Recurso especial. Dano moral. Conveno de Varsvia. - No tocante ao dano moral, causado por empresa de transporte areo, aplicam-se as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, e no da Conveno de Varsvia (3 T., AGA n 334.559-RJ, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, j. em 19.03.01).
Assim, restou evidenciada a prtica da referida conduta, conforme confessado na pea de resistncia, importando salientar a vedao de inovar em sede de apelao. No obstante a Conveno Coletiva de Consumo juntada aos autos - que visa reparar os prejuzos s vtimas do overbooking -, inegvel a ocorrncia do prejuzo alegado pelos apelados. At porque, dentro dessa perspectiva, o Cdigo de Defesa do Consumidor soberano, e sua aplicao prevalece na apurao da ocorrncia de
Assim, devem prevalecer as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, no que concerne ao cabimento da indenizao dos danos morais. 2. Caracterizao do dever de indenizar.
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eventual dano, conforme se depreende das consideraes tecidas. Dessarte, incabvel dizer que no se evidenciou o dano moral alegado pelos autores, tendo restado demonstrado que os apelantes no embarcaram no vo para o qual adquiriram passagem, viajando apenas no dia seguinte ao pactuado. Cumpre salientar, inclusive, que estavam os apelados em viagem de lua-de-mel, evento para o qual so criadas grandes expectativas, o que aumenta mais a frustrao em face do atraso considervel no embarque e na fruio dos passeios em pas estrangeiro. Este o posicionamento do Superior Tribunal de Justia:
Responsabilidade civil. Overbooking. Atraso de vo. Indenizao. Dano moral. Dano presumido. Valor indenizatrio. Critrios para fixao. Controle pelo STJ. Pedido certo. Sucumbncia recproca. - I - cabvel o pagamento de indenizao por danos morais a passageiro que, por causa de overbooking, s consegue embarcar no dia seguinte data designada, tendo em vista a situao de indiscutvel constrangimento e aflio a que foi submetido, decorrendo o prejuzo, em casos que tais, da prova do atraso em si e da experincia comum. - II - O arbitramento do valor indenizatrio por dano moral se sujeita ao controle desta Corte. - III - Inexistindo critrios determinados e fixos para a quantificao do dano moral, recomendvel que o arbitramento seja feito com moderao, e atendendo s peculiaridades do caso concreto, o que, na espcie, no ocorreu, distanciando-se o quantum arbitrado da razoabilidade. - IV - Em casos que tais, como o juiz no fica jungido ao quantum pretendido pelo autor, ainda que o valor fixado seja consideravelmente inferior ao pleiteado pela parte, no h falar em sucumbncia recproca, devendo a parte sucumbente arcar sozinha com as despesas processuais, inclusive honorrios de advogado. Recurso especial provido (3 T., REsp n 521.043/RJ, Relator Ministro Castro Filho, j. em 26.06.03).
Cabvel, dessarte, a pleiteada indenizao por danos morais, pois:

... o simples atraso no vo, de per si, j caracteriza a prestao de servio como inadequada, visto que o contrato de transporte de resultado, sendo irrelevante a demonstrao dos danos suportados pelos passageiros (arts. 14 e 20 do CDC). Ao descumprir as normas que regulam o transporte areo de passageiros em razo de seus prprios interesses, origina-se a responsabilidade civil da companhia area em indenizar o incmodo causado a seu passageiro. A obrigao de indenizar das companhias areas objetiva, pois se trata de companhia concessionria de servio pblico de transporte areo ( 6, art. 37, CF), tanto no que tange aos danos patrimoniais quanto aos danos morais (TJDF, 3 T. Cv., AC 20.000.150.003.805, Rel. Des. Campos Amaral, DJU de 17.05.00, p. 30 ementa parcial).
O dever de indenizar, portanto, est caracterizado. 3. O arbitramento do dano moral. Por fim, aponta a apelante a ausncia de critrio na quantificao do dano moral. O magistrado condenou a apelante ao pagamento de indenizao correspondente ao valor de 47,7 salrios mnimos, da poca da sentena, para cada um dos autores. cedio que o ressarcimento do dano moral h de ser arbitrado com moderao, devendo-se levar em conta a gravidade e a repercusso da ofensa, a posio social do ofendido e a situao econmica do ofensor. Outrossim, no se pode perder de vista que o ofensor deve ser penalizado, mas tambm no se admite que o pretendido ressarcimento seja fonte de lucro para o ofendido. Frente aos elementos dos autos, pelos transtornos acarretados aos apelados, creio que a fixao do quantum indenizatrio se deu dentro do critrio da razoabilidade, no estando a merecer alterao.
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A circunstncia de uma companhia area proceder ao transporte de milhares de passageiros por ano recomenda que a indenizao no seja estabelecida em parmetros muito elevados; tampouco, admissvel que se arbitre quantia insignificante, sob pena de ser mais vantajoso continuar a praticar a conduta do que adequar-se lei. -:::-
A quantia fixada na sentena atende a esses parmetros e suficiente para minorar o sofrimento causado aos autores, passados mais de quatro anos do ocorrido. Com tais consideraes, nego provimento ao apelo. Custas, pela apelante.
AO ANULATRIA - COMPRA E VENDA - IMVEL DE MENOR - ADMINISTRAO DOS PAIS AUTORIZAO JUDICIAL - AUSNCIA - PRINCPIO TEMPUS REGIT ACTUM - CDIGO CIVIL/1916 - APLICABILIDADE - Os pais no podem ultrapassar o limite da administrao dos bens pertencentes aos filhos menores, uma vez que o usufruto de tais bens institudo pelo Cdigo Civil suficiente para recompensar a administrao destes. - nulo o negcio entabulado pelos pais que envolva alienao de bens por eles administrados de propriedade de seus filhos menores, infringindo o art. 386 do CC/1916. - Aplica-se o Cdigo Civil de 1916 em relao aos fatos ocorridos durante a sua vigncia, em deferncia ao princpio tempus regit actum. APELAO CVEL N 450.021-2 - Comarca de Camanducaia - Relator: Juiz PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 450.021-2, da Comarca de Camanducaia, sendo apelante Suzimara Poscai e apelados Maximiniano Alves e outra, acorda, em Turma, a Primeira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Osmando Almeida, e dele participaram os Juzes Pedro Bernardes (Relator), Tarcsio Martins Costa (Revisor) e Antnio de Pdua (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2005. - Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Pedro Bernardes - Trata-se de ao anulatria de contrato de compra e venda ajuizada pela apelante em face dos apelados. A magistrada de primeiro grau, s fls. 157/165, julgou improcedente a ao, condenando a autora ao pagamento das custas e dos honorrios advocatcios fixados em R$ 2.000,00, isentando-a do pagamento, uma vez que est sob o plio da assistncia judiciria, concedida fl. 50. Inconformada com a r. sentena, a autora interps apelao, s fls. 166/170, alegando, em suma, que: a alienao foi efetivada sem autorizao judicial, embora a apelante fosse menor absolutamente incapaz poca da celebrao do contrato de compra e venda objeto do pedido de anulao, sendo que restou demonstrado, nos autos, que os apelados no desconheciam o vcio
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que lhes impedia a aquisio do domnio, at mesmo porque, aps a celebrao do contrato, eles tentaram obter autorizao judicial para concretizar juridicamente o negcio; restou comprovado, at mesmo por confisso, que os apelados ainda no pagaram a totalidade do preo, embora o negcio tenha sido realizado h muitos anos; a sentena recorrida negou vigncia ao art. 386 do CC/1916, correspondente ao art. 1.691 do novo Cdigo Civil, que dispe que os pais no podem alienar nem gravar os imveis dos filhos, nem contrair, em nome deles, obrigaes que ultrapassem os limites da simples administrao, salvo por necessidade ou evidente interesse da prole, mediante prvia autorizao do juiz; o argumento da sentena de primeiro grau para justificar a improcedncia do pedido foi de que, mesmo sem autorizao judicial, teria beneficiado a apelante; no entanto, trata-se de interpretao contra legem e que parte de uma premissa falsa, pois os apelados no pagaram a totalidade do preo ajustado, sendo certo que a parte que ainda no foi paga a da apelante; portanto, no se pode concluir que ela se tenha beneficiado com o negcio. A apelante, por fim, requereu a reforma da sentena recorrida para que sejam julgados procedentes os pedidos iniciais, invertendo-se os nus da sucumbncia. Conheo do recurso, porque prprio, adequado e tempestivamente interposto, sendo que a apelante est sob o plio da assistncia judiciria, concedida fl. 50, razo pela qual no foi realizado o preparo recursal. Diante da ausncia de argio de preliminares, vou ao exame do mrito. A magistrada de primeiro grau, ao fundamentar a sentena no art. 1.691 do CC/2002, que tem correspondncia com o art. 386 do CC/1916, no atentou para o fato de que o contrato de compra e venda que se pretende anular ocorreu durante a vigncia do Cdigo Civil de 1916, bem como a maioridade da autora e a propositura da ao de nulidade. Dessa forma, h que prevalecer o princpio tempus regit actum. Portanto, aplica-se 130
espcie o Cdigo Civil de 1916, que vigia no momento da ocorrncia dos fatos. Conforme se v do auto de partilha, s fls. 13 e seguintes dos autos, esta somente foi homologada em 25.10.99, dez anos aps a celebrao do contrato de compra e venda que se v s fls. 47/49. De se ressaltar que constam do prembulo do referido contrato em questo os seguintes termos:
Jandira Pereira Poscai (...) por si e representando a todos os herdeiros do esplio de Jos Poscai, os mesmos habilitados no esplio de Alberto Poscai, conforme autorizao legal (art. 12, V, do CPC).
Ora, o art. 12, V, do CPC no autoriza o inventariante a alienar bens de menores, nem mesmo induz a suprir autorizao judicial para tanto, uma vez que tal dispositivo apenas reza que o inventariante apenas representa o esplio ativa e passivamente. Dessa forma, no se pode presumir que houve autorizao judicial para venda da frao ideal do imvel da autora-apelante, at porque, nos termos dos arts. 385 e 386 do CC/1916, aplicveis espcie, os pais no podem alienar, hipotecar, ou gravar de nus reais os imveis dos filhos, nem contrair, em nome deles, obrigaes que ultrapassem os limites da simples administrao, exceto por necessidade, ou evidente utilidade da prole, mediante prvia autorizao do juiz. A certido de nascimento da autora, que se v copiada, fl. 46, informa que ela nasceu no dia 20.02.80 e, portanto, contava apenas nove anos de idade poca da celebrao do contrato de compra e venda de imvel rural (v. fls. 47/49), no qual sua me, Jandira Pereira Poscai, por si e representando todos os herdeiros do esplio de Jos Poscai (sic., fl. 47), alienou o quinho pertencente apelante. CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, discorrendo sobre o ptrio poder quanto aos bens dos filhos, leciona, verbis:
A regra geral que, enquanto menor, os bens do filho so administrados pelo pai. Os poderes de administrao no envolvem, porm, a disposio. Destarte, ao pai no lcito alienar os bens de raiz pertencentes ao menor, nem contrair em nome deste obrigaes que ultrapassem a simples gerncia. Todos os atos que importem em diminuio patrimonial, nus ou compromisso lhe so vedados, como interdito lhe ainda o que implique no acrescentamento, como seja a renncia. Poder, contudo, ocorrer a necessidade de alienar, onerar ou obrigar-se. Neste caso, a validade do ato depender de autorizao judicial prvia. No faltaram autores entendendo ser necessria a hasta pblica (Joo Lus Alves, Levi Carneiro). A opinio dominante (Clvis Bevilqua, Estevo de Almeida, Castelo Branco Rocha) no sentido contrrio, com o esclarecimento de que a exigncia tem lugar apenas nas vendas de bens de menores sob tutela. Sempre que colidirem os interesses do pai com os do filho, o juiz, a requerimento daquele, ou do representante do Ministrio Pblico, dar-lhe- curador especial (Cdigo Civil, art. 287) para gerir seus bens na pendncia do conflito, ou para defender seus direitos em juzo. Sancionando a aplicao do preceito, a lei fulmina de nulidade o ato praticado ao seu arrepio, credenciando para promov-la (art. 388): o prprio filho at um ano aps a maioridade ou emancipao; os seus herdeiros se morrer incapaz, at seis meses do falecimento; ou quem suceder ao pai na representao do menor, no mesmo prazo de seis meses (Instituies de Direito Civil, 11. ed., Rio de Janeiro: Forense., v. 5, p. 245, 1999).
romana da ltima fase, sob influncia germnica, e se conservou atravs das idades, sobrevivendo no direito moderno, no obstante o deslocamento conceitual do instituto. O usufruto normalmente associado administrao: o pai a tem e percebe os frutos do acervo administrado. Mas a lei prev a hiptese de se destacarem (Cdigo Civil, art. 390), caso em que os bens so administrados pelo pai sem a percepo do usufruto (op. cit., p. 245-246).
De qualquer forma, as alegaes de que o valor da alienao foi utilizado em proveito da famlia, inclusive da autora, no podem ser acolhidas para fins de convalidar o ato, visto que praticado, evidentemente, em confronto com as normas legais pertinentes, que exigem a autorizao judicial para a alienao de bens de menores. Nessas condies, estou a entender que deve ser dado provimento ao recurso, para que seja julgado procedente o pedido inicial, com a conseqente inverso dos nus da sucumbncia. Pelo exposto, dou provimento ao apelo para julgar procedente o pedido inicial e decretar a nulidade do contrato em relao autoraapelante, invertendo os nus da sucumbncia e condenando os rus-apelados ao pagamento das custas processuais, inclusive recursais, e honorrios advocatcios de R$ 2.000,00, nos termos do art. 20, 4, do CPC. -:::-
Continuando a lio, o festejado doutrinador tambm explica que os pais tm o usufruto dos bens do filho menor como forma de recompensa pelos encargos do poder maternal, nos seguintes termos:
Usufruto. Tm os pais o usufruto dos bens do filho sob seu poder, ao qual inerente (art. 389). Retm, portanto, os rendimentos, sem prestao de contas. sem dvida uma reminiscncia
INDENIZAO - DANO MORAL - INSCRIO DE NOME - CADASTRO DE INADIMPLENTES CONTRATO IMOBILIRIO - CESSO A TERCEIRO - ANUNCIA EXPRESSA DA IMOBILIRIA NECESSIDADE - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO 131
Portanto, nos termos da lio acima citada, no se pode justificar, como na sentena recorrida, sem autorizao judicial, que os bens da autora, menor, tenham sido alienados e que o produto da venda tenha sido revertido em seu proveito, visto que o usufruto legal dos bens dos filhos menores, institudo no prprio Cdigo Civil, deve ser capaz de compensar os pais pela administrao dos bens dos filhos.
- Tendo o autor firmado contrato de gaveta com terceiros sem anuncia da imobiliria credora, mantm-se sua situao de devedor perante esta. APELAO CVEL N 469.373-0 - Comarca de Uberlndia - Relatora: Juza HILDA TEIXEIRA DA COSTA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 469.373-0, da Comarca de Uberlndia, sendo apelante Geraldo Gomes dos Santos e apelada Morumbi Empreendimentos Ltda., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO APELAO, NOS TERMOS DO VOTO DA RELATORA. Presidiu o julgamento a Juza Eulina do Carmo Almeida (Vogal), e dele participaram os Juzes Hilda Teixeira da Costa (Relatora) e Elpdio Donizetti (Revisor). O voto proferido pela Juza Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2005. - Hilda Teixeira da Costa - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Hilda Teixeira da Costa Tratam os autos de ao de indenizao por danos morais c/c pedido liminar de sustao de protesto, proposta por Geraldo Gomes dos Santos contra Morumbi Empreendimentos Ltda. em razo da negativao de seu nome em cadastro restritivo de crdito, mesmo tendo o autor firmado novo contrato com terceira pessoa, tendo por objeto o mesmo imvel negociado entre os litigantes (fls. 2/8). Alega o autor, em sntese, ter adquirido o imvel da r em 1993, tendo-o vendido a terceira pessoa, Sr. Rosimeire Miranda Bica, em 1994, por meio de contrato particular firmado nas dependncias da r e com conhecimento dela, e que uma das testemunhas que assinaram o contrato era funcionria da r. 132
Informa que essa terceira pessoa interps ao ordinria de anulao contratual, com pedido alternativo de reviso contratual, tendo a r, portanto, perfeita cincia de quem era o proprietrio do imvel. Entende o autor que as dvidas pela terceira contradas em nada lhe dizem respeito, devendo, por isso, ter seu nome retirado dos cadastros restritivos de crdito, pois est passando por srios constrangimentos aptos ao abalo de sua boa imagem, pelo que pleiteia a indenizao no importe de 100 salrios mnimos a serem pagos pela r, com a excluso definitiva da negativao. A r alega, em sntese, que se tratou de contrato de gaveta celebrado entre autor e terceira pessoa e que deveria ter havido sua anuncia para a substituio do devedor, inclusive citando a clusula 10.1 nesse mesmo sentido. Como as parcelas no foram adimplidas, lcita foi a negativao do nome do devedor, rebatendo, por fim, a quantia exagerada pleiteada na indenizao. O ilustre julgador deferiu a liminar com o fim de se excluir o nome do autor do cadastro (fl. 91), tendo, contudo, decidido, em sentena de fls. 134/137, que o autor deveria ter informado r da cesso do contrato, no estando estabelecidos os pressupostos da configurao do dano moral. Incontinnti, revogou a tutela antecipada e julgou improcedente o pedido, condenando o autor ao pagamento de custas e honorrios arbitrados em R$ 2.000,00. O autor apelou (fls. 140/144), alegando nulidade da sentena por cerceamento de defesa, pugnando, no mrito, pela reforma da r. sentena. Contra-razes da apelada fl. 149, pleiteando a manuteno do decisum.
Conheo do recurso interposto, porque presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Preliminarmente, alega o autor nulidade da sentena, por cerceamento de defesa, em razo da negativa de realizao de audincia para que pudesse comprovar que a imobiliria-r tinha cincia do contrato de gaveta firmado com terceira pessoa que se tornou inadimplente. Contudo, como o MM. Juiz primevo, no vislumbro necessidade de ter havido produo da prova oral, uma vez que o contrato firmado exige anuncia expressa da imobiliria. Rejeito, portanto, a preliminar de nulidade da sentena por cerceamento de defesa. No mrito, comprova o contrato particular de compromisso de compra e venda anexado (fl. 13) que o imvel adquirido pelo autor junto r foi repassado a terceiros, juntamente com as obrigaes decorrentes do primeiro contrato. -:::-
Contudo, no houve anuncia expressa da r-imobiliria acerca da transao, conforme exigncia contida na clusula 10 do contrato firmado. Tal exigncia deve prosperar, uma vez que traz segurana aos negcios pactuados, pois resguarda a imobiliria de ocorrer substituio de devedor sem a averiguao de suas reais condies financeiras de levar o contrato a termo. Dessa forma, no cumprida a formalidade exigida, resta apenas o autor como devedor das parcelas vencidas e no pagas frente r, sendo exerccio regular de seu direito negativar o nome do autor em cadastro restritivo de crdito; ausentes, portanto, os requisitos aptos indenizao por dano moral. Em face do exposto, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante.
AO DE COBRANA - SEGURO DE VIDA - MORTE DO SEGURADO - UNIO ESTVEL COMPANHEIRA - INDENIZAO SECURITRIA - LEGITIMIDADE ATIVA - PRODUO DE PROVA LIVRE CONVENCIMENTO DO JUIZ - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-OCORRNCIA - O magistrado o destinatrio da prova, devendo guardar adstrio a seu livre convencimento, competindo-lhe determinar as provas teis instruo do feito, at mesmo ex officio, e afastar as diligncias que entender inteis ou meramente protelatrias, sem que, com isso, incorra em cerceamento de defesa. - Diante do falecimento do segurado, a companheira com quem vivia em unio estvel parte legtima para pleitear em juzo o pagamento de indenizao proveniente de seguro de vida. APELAO CVEL N 473.772-2 - Comarca de Caratinga - Relator: Juiz FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 473.772-2, da Comarca de Caratinga, sendo apelante Maria Helena Rodrigues da Silva e apeladas Cia. de Seguros Minas-Brasil e outra, acorda, em Turma, a Primeira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Osmando Almeida (Revisor), e dele participaram os Juzes Fernando Caldeira Brant (Relator) e Pedro Bernardes (Vogal).
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O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005. - Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Fernando Caldeira Brant - Tratase de recurso interposto contra a r. sentena de fls. 219/222, proferida na 2 Vara Cvel da Comarca de Caratinga, nos autos da ao de cobrana ajuizada por Maria Helena Rodrigues da Silva em face da Cia. Minas-Brasil Seguradora e Maria da Conceio Oliveira, a qual extinguiu o processo sem julgamento do mrito, com fulcro no art. 267, VI, do CPC, considerando a autora carecedora de ao por ilegitimidade ativa. Condenou ainda a autora ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, sobrestando o pagamento nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Em suas razes, s fls. 227/232, a apelante Maria Helena Rodrigues da Silva, em preliminar, apontou nulidade da sentena em funo da ocorrncia de cerceamento de defesa. Alega que pretendia provar o afirmado na exordial por todos os meios de prova admitidas em direito, inclusive depoimento pessoal das rs, no tendo oportunidade para tanto. Sustenta, ainda, que havia trs seguros e que a sentena atacada foi omissa quanto a isso. No mrito, defende ter sido comprovada a unio estvel tida com o segurado por mais de 30 anos, sendo inclusive pensionista do Ipsemg. Alega que no h documento assinado pelo segurado que reconhea como beneficiria Maria da Conceio Oliveira. Pretende o reconhecimento da existncia de outros dois seguros, diante da ausncia de impugnao das apeladas. Ao final, pede o provimento do recurso para a reforma da deciso hostilizada, sendo-lhe pagos os valores das indenizaes dos seguros. 134
Ausente preparo, por encontrar-se a apelante litigando sob o plio da justia gratuita (fl. 43), o recurso foi recebido fl. 234. Contra-razes apresentadas apenas pela primeira apelada s fls. 239/243 e pela segunda apelada s fls. 247/248, ambas requerendo a manuteno da sentena de primeiro grau. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminar. Cerceamento de defesa. Em preliminar, a apelante insurge-se contra a deciso do magistrado a quo, apontando vcio que a inquina de nulidade, uma vez que alega ter ocorrido cerceamento de defesa. No vislumbro, contudo, qualquer nulidade. O magistrado no est adstrito anlise de uma ou outra prova apresentada pelas partes, apreciando livremente todo o conjunto probatrio trazido no processo para formar seu convencimento, conforme dispe o art. 131 do Digesto Processual Civil. No caso em comento, conforme tudo que foi trazido aos autos, despicienda a clamada produo de provas alm daquelas que j instruem o processo, pois a produo de outras provas promoveria to-somente o retardamento da prestao jurisdicional. Com efeito, concluo, com extrema certeza, que o juiz, in casu, tinha o poder-dever de julgar o feito exatamente como se encontrava instrudo, tendo em vista a desnecessidade da produo de demais provas. No se pode olvidar, portanto, que o magistrado o destinatrio da prova, devendo guardar adstrio a seu livre convencimento, competindo-lhe determinar as provas teis instruo do feito, at mesmo ex officio, afastando as diligncias que entender inteis ou
meramente protelatrias, sem que, com isso, incorra em cerceamento de defesa. MOACIR AMARAL SANTOS nos ensina que:
... a prova tem por finalidade convencer o juiz quanto existncia ou inexistncia dos fatos sobre que versa a lide (Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, 15. ed., So Paulo: Saraiva, v. 2, 1993).
bular, nada havia que se manifestar no decisum atacado, mormente considerando-se que o magistrado a quo extinguiu o feito sem julgamento do mrito, por entender ser ilegtima a autora. Pelo exposto, no se encontra a sentena primeva eivada de nulidade, pelo que rejeito a preliminar suscitada. Mrito. Sem que fossem trazidas outras preliminares, passo anlise do mrito.
Impende salientar, ainda, que a produo de provas em direito uma garantia aos princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa; porm, cabe ao Judicirio evitar que, sob tal pretexto, se transforme o processo em infindveis diligncias inteis. Cristalina e reiteradamente, assim tem-se pronunciado este Sodalcio, balizado, inclusive, por esta Primeira Cmara (Apel. 2.114.258-2/96, un.), verbis:
Inexiste cerceamento de defesa se a natureza das questes em debate e os elementos probatrios produzidos no bojo dos autos autorizam o julgamento antecipado da lide, se a produo de provas testemunhal e pericial ir apenas retardar a prestao jurisdicional, sem nenhuma possibilidade de modificar o direito a ser declarado pelo rgo Julgador.
Cuida-se o caso em comento de ao de cobrana, por meio da qual a autora pretendeu a prestao jurisdicional para receber indenizao proveniente de seguro de vida em funo do falecimento do segurado. Sustenta ter sido companheira do falecido, com quem viveu em unio estvel por aproximadamente 33 anos e, por tal motivo, entende ser seu o direito percepo do valor a ser pago pela primeira apelada, qual seja a seguradora r, proveniente do contrato de seguro de vida firmado por ela e o de cujus. Na sentena proferida em primeiro grau de jurisdio, a apelante no obteve xito, uma vez que nem mesmo foi julgado o mrito de sua pretenso, sendo o processo extinto por ilegitimidade ativa. No recurso de apelao ora analisado, tenho que assiste razo recorrente quanto necessidade de reforma da deciso hostilizada. In casu, apesar de, examinando os autos, concluir-se que a recorrente no constava como beneficiria do seguro contratado pelo falecido companheiro, no h que ser considerada ilegtima a postulao do pagamento proveniente do seguro de vida. Uma vez que a autora apelante era companheira do segurado, com quem mantinha h vrios anos unio estvel, lcita sua pretenso de receber indenizao securitria de contrato
Realmente, a espcie no merecia nenhuma dilao probatria, bem tendo feito o digno juzo do primeiro grau ao julgar a lide, dando-lhe o desate rpido e objetivo que o Direito moderno requer. Lado outro, no houve omisso da prestao jurisdicional no que concerne a outras aplices apontadas na exordial, uma vez que caberia autora apelante comprovar o fato constitutivo de seu direito, qual seja a existncia de outras aplices diferentes daquela trazida com a contestao, nas quais ela constasse como beneficiria. Sem que nada fosse demonstrado acerca de ser a apelante beneficiria do segurado falecido, nos contratos de seguro indicados na pea vesti-
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firmado pelo companheiro, o que no significa a procedncia de seu pedido. Portanto, tendo conhecimento acerca do contrato de seguro de vida, e diante da ocorrncia do fato gerador, qual seja a morte do segurado, recusando-se a seguradora ao pagamento da indenizao, a apelante tem interesse jurdico em pleitear o referido pagamento, sendo parte legtima para tal. Tanto a autora apelante parte legtima para promover a ao de cobrana que a prpria seguradora apelada, em contestao s fls. 50/52, reconhece ser devido o pagamento da indenizao, s no tendo realizado por ter ocorrido pedido da esposa e da companheira do falecido em via administrativa. Assim, a prpria seguradora quem condiciona a liberao do pagamento da indenizao -:::-
propositura de ao judicial, exatamente como procedido pela recorrente. Nesse diapaso, no podendo ser considerada a autora apelante como parte ilegtima para atuar nos autos, deve a sentena atacada ser anulada para que outra seja proferida enfrentando o mrito. Pelo exposto, dou provimento apelao para anular a sentena proferida em primeiro grau, considerando superada a questo da legitimidade ativa, para que outra deciso seja prolatada com a anlise do mrito. Custas da apelao, pelos apelados, suspenso o pagamento em relao apelada Maria da Conceio Oliveira Silva, diante dos benefcios da justia gratuita que lhe foram concedidos fl. 218.
AO DE COBRANA - SEGURO - ACIDENTE DE TRNSITO - EMBRIAGUEZ - AGRAVAMENTO DO RISCO - EXCLUSO DE COBERTURA - CLUSULA CONTRATUAL - VALIDADE - A embriaguez ao volante causa de agravamento de risco de acidente automobilstico, cabendo a beneficirio de vtima fatal que dirigia embriagada a prova de que o sinistro se deu por causa estranha ebriedade, no sendo abusivas as clusulas contratuais que excluem da cobertura do seguro os acidentes causados pelo uso abusivo de lcool. APELAO CVEL N 475.922-0 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz WALTER PINTO DA ROCHA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 475.922-0, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante rsula Augusto de Almeida e apelada Ita Seguros S.A., acorda, em Turma, a Nona Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO AO APELO. Presidiu o julgamento o Juiz Walter Pinto da Rocha (Relator), e dele participaram os Juzes Irmar Ferreira Campos (Revisor) e Luciano Pinto (Vogal). 136
O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 04 de maro de 2005. Walter Pinto da Rocha - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Walter Pinto da Rocha Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta por rsula Augusto de Almeida contra a sentena de fls. 49/51, que, nos autos da ao de cobrana por
ela proposta em face da apelada, julgou improcedente seu pedido, condenando-a ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios de sucumbncia, fixados estes ltimos em 10% do valor da causa. Em suas razes de recurso (fls. 53/59), alega a apelante, em sntese, que o seu falecido cnjuge no agravou os riscos do seguro ao ingerir bebida alcolica e fazer uso de maconha e que no h comprovao de que o tenha feito de maneira intencional, razo pela qual faz jus ao recebimento do valor da cobertura. Contra-razes fl. 62, com as quais a apelada simplesmente ratifica todo o contedo de sua pea de defesa. Trata-se de ao de cobrana ajuizada pela apelante em face da apelada. Narrou a recorrente, em sua petio inicial, que seu ex-marido, Gustavo Andrade Vieira de Almeida, firmara com a apelada contrato de seguro de vida em grupo e acidentes pessoais, o qual previa, em caso de morte por acidente automobilstico, o pagamento de R$ 76.000,00 a ela, beneficiria; que, em 11.08.02, o segurado faleceu em virtude de acidente automobilstico (fl. 03) e que, tendo ela procurado a seguradora para o recebimento do seguro, teve sua pretenso negada sob o fundamento de que o de cujus agravara os riscos, uma vez que fizera uso de substncias entorpecentes. Alegou a apelante, em sua petio inicial, que a excluso da cobertura no pode prosperar, pois a mera utilizao de substncia entorpecente no acarreta, por si s, acidentes automobilsticos. necessria, afirmou,
a prova inequvoca do nexo de causalidade entre o uso da droga e a fatalidade, para que a seguradora se exima de sua obrigao em seguro de vida e/ou acidentes pessoais (fl. 08).
ou quando resultante da prtica de atos ilcitos ou contrrios lei, conforme previsto nas clusulas 3.2.III e 3.2.VII do contrato firmado com a vtima. Aduziu que, somado a isso, havendo um laudo pericial constatando que o segurado estava sob o efeito de lcool e de maconha, no momento do acidente, no poderia ser condenada ao pagamento do seguro, pois o marido da apelante havia agravado os riscos. O recurso no merece provimento. O contrato firmado entre o segurado, exmarido da apelante, e a apelada est regido pelas disposies do CC/1916, pois pactuado antes da entrada em vigor do CC/2002. Dispe o art. 1.454 daquele diploma que:
Enquanto vigorar o contrato, o segurado absterse- de tudo quanto possa aumentar os riscos, ou seja contrrio aos termos do estipulado, sob pena de perder o direito ao seguro.
Ouso divergir da jurisprudncia que entende no constituir a embriaguez do motorista causa de agravamento do risco de acidentes automobilsticos, imputando seguradora o nus de provar que o condutor brio deu causa imediata ao acidente para no ser condenada ao pagamento do seguro de vida contratado. A embriaguez ao volante hoje tipificada como crime no art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei 9.503/97), que prev pena de deteno de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir quele que
conduzir veculo automotor, na via pblica, sob a influncia de lcool ou substncia de efeitos anlogos, expondo a dano potencial a incolumidade de outrem.
Citada, a apelada contestou o pedido s fls. 26-31, alegando, em sntese, que a cobertura do seguro estava excluda para os casos em que a morte fosse causada por quaisquer alteraes mentais conseqentes do uso de lcool, de drogas, de entorpecentes ou de substncias txicas
Isso se deve, indubitavelmente, s estatsticas, amplamente divulgadas nos meios de comunicao, que comprovam ser tal conduta uma das principais causas de morte no trnsito, contribuindo para a manuteno do Brasil nas primeiras posies do ranking mundial de acidentes automobilsticos.
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certo, a doutrina penalista adverte que, para configurar-se o delito do art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, no basta a mera ingesto de substncia entorpecente. Mister que se some a isso a influncia dela sobre o condutor do veculo, ou seja, que o consumo da substncia venha a afetar a capacidade de dirigir do motorista e que este, por isso, passe a guiar seu automotor de forma anormal, expondo a perigo a coletividade. Nem por isso, entretanto, h de se negar o agravamento do risco de acidentes automobilsticos pela ingesto de lcool ou de outras substncias entorpecentes. S porque a Lei Penal, mais severa, exige um plus para a caracterizao do injusto penal, no se pode exigir o mesmo rigor para se extrair da conduta efeitos civis. Tanto que o simples ato de conduzir um veculo automotor na condio de ebriedade, independentemente de qualquer outra circunstncia, constitui infrao de trnsito (gravssima - art. 165 do Cdigo de Trnsito Brasileiro), ou seja, ilcito civil, punvel com multa e suspenso do direito de dirigir. O insigne PEDRO ALVIM, em sua clssica obra sobre seguro, dissertando acerca da questo do agravamento do risco, pelo segurado, afirma:
H certas agravaes de conhecimento quase intuitivo. Qualquer pessoa sabe que a instalao de um depsito de inflamvel nas proximidades de uma indstria agrava o risco de incndio ou que a possibilidade de acidente com veculo aumenta, se o motorista ingere bebida alcolica (O Contrato de Seguro, 3. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 262).
excessos etlicos, sabido que a ao do lcool no corpo e na mente dos indivduos leva-os a um estado clnico que vai da irritabilidade afetiva at a morte, podendo provocar dislalia e disartria, alteraes da percepo sensorial, incoordenao motora, falta do juzo interpretativo, estado subconfusional, delrio, confuso, ataxia psicomotora, depresso geral, inconscincia, estupor, anestesia, arreflexia, etc., levando o homem prtica de crimes contra as pessoas e coisas, notadamente a delitos de trnsito, reaes agressivas e perigosas contra terceiros e contra si mesmos e a crimes de multifrias naturezas (Direito de Seguro no Cotidiano - Coletnea de Ensaios Jurdicos, 4. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 86-87).
Dirigir sob a influncia de lcool, em nvel superior a seis decigramas por litro de sangue, preceitua o art. 165 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, constitui infrao gravssima, punvel com multa e suspenso do direito de dirigir ou medida administrativa. O laudo cuja cpia se encontra s fls. 20/21 comprova que o ex-marido da apelante dirigia com 15,64 decigramas de lcool por litro de sangue, ou seja, mais do que o dobro do limite permitido e, alm disso, foram encontrados em seu sangue vestgios de metablicos de maconha. As clusulas 3.2.III e 3.2.VII do contrato em epgrafe excluem da cobertura, respectivamente, os sinistros decorrentes de quaisquer alteraes mentais conseqentes do uso de lcool, de drogas, de entorpecentes ou de substncias txicas e da prtica de atos ilcitos ou contrrios lei... (fl. 16), no havendo abusividade em quaisquer delas. A conduta da vtima, induvidosamente, infringiu o art. 1.454 do CC/1916 e as clusulas contratuais citadas, no fazendo a apelante, beneficiria do seguro, jus cobertura. Diante da constatao do agravamento dos riscos, pela vtima, cabia apelante o nus de provar ter o acidente fatal ocorrido por causa estranha embriaguez, do que no se desincumbiu. Ela nem sequer declinou, nos autos, as circunstncias do sinistro.
RICARDO BECHARA propsito, ensina:
SANTOS,
... o lcool atavicamente arquiinimigo da boa conduta social, por isso que o seguro, como instituio social que , h de ser interpretado tambm como instrumento auxiliar das normas de ordem pblica - porm, repita-se, no ao ponto de substituir a funo do Estado -, como so as que repugnam a embriaguez no volante, at mesmo para desencorajar os homens aos
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Pelo exposto, nego provimento apelao.
Custas processuais e honorrios advocatcios, como os da sentena. -:::-
INDENIZAO - DANO MORAL - ATO ILCITO - MDICO - HOSPITAL RESPONSABILIDADE OBJETIVA - NEXO CAUSAL - AUSNCIA - Para deferimento de indenizao por dano moral, necessria a comprovao do dano suportado pelo autor, do ato lesivo do infrator e da existncia de nexo causal entre o dano e a conduta culposa deste. - O hospital possui responsabilidade objetiva pelos danos causados por seus funcionrios, devendo apenas demonstrar o dano sofrido pela vtima e o nexo causal entre o dano e o ato ilcito do mdico. APELAO CVEL N 476.803-4 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz NILO NIVIO LACERDA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 476.803-4, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Denise de Souza Cofram e apelados Instituto de Otorrinolaringologia de Minas Gerais Ltda. e outro, acorda, em Turma, a Quarta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Saldanha da Fonseca (Revisor), e dele participaram os Juzes Nilo Nivio Lacerda (Relator) e Domingos Coelho (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Produziram sustentao oral, pela apelante, o Dr. Ely Braga e, pelos apelados, o Dr. Joo Bosco Kumaira. Belo Horizonte, 02 de maro de 2005. Nilo Nivio Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Nilo Nivio Lacerda - Conheo do presente recurso. Prprio, tempestivo e regularmente processado. A apelante no efetuou o preparo, por estar sob o plio da justia gratuita. A apelante alega ter sofrido prejuzos morais e materiais, aps ter sido submetida a uma cirurgia de septoplastia que foi realizada pelo cirurgio Dr. Rogrio Landi Paulino, mdico pertencente ao corpo clnico do hospital apelado,
Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena proferida nos autos da ao de indenizao ajuizada por Denise de Souza Cofram em face do Instituto de Otorrinolaringologia de Minas Gerais Ltda. e Rogrio Landi Paulino, a qual julgou improcedente o pedido de indenizao por danos morais e materiais. Em razes recursais, a apelante alegou que o magistrado a quo se fundamentou apenas no depoimento de um mdico plantonista do prprio hospital requerido. Aduziu que restou comprovado o nexo causal entre a cirurgia de septo nasal, a timpanotomia e a perda de audio do ouvido esquerdo. Frisou que o nus da prova compete aos apelados, possuindo o hospital responsabilidade objetiva, nos termos das normas consumeristas. Por fim, salientou a responsabilidade solidria dos apelados. Contra-razes, s fls. 141/144 dos autos.
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fato que desencadeou a perda quase total da audio do ouvido esquerdo da recorrida. Na ao de indenizao, com fundamento em erro mdico e na responsabilidade civil subjetiva deste, deve-se averiguar a existncia da trplice realidade, consistente no dano sofrido pela vtima, na culpa do ofensor e no nexo de causalidade entre esses dois ltimos requisitos. A ausncia de qualquer desses pressupostos impede o sucesso do pedido reparatrio, uma vez que a simples alegao de fatos no suficiente para formar a convico do magistrado. Devemos nos ater, ainda, a que a responsabilidade do hospital objetiva, sendo exigvel apenas a comprovao do dano suportado pela vtima e do nexo causal entre o ato ilcito e o referido dano, consubstanciado nas normas consumeristas. Nesse diapaso, para a caracterizao do dano moral e, conseqentemente, o surgimento do dever de indenizar, necessria a comprovao dos requisitos acima mencionados, nos termos do art. 159 do CC, e, no caso da clnica, nas normas consumeristas. A doutrina conceitua ato ilcito, capaz de gerar responsabilidade, como sendo:
Para que haja ato ilcito, necessria se faz a conjugao dos seguintes fatores: a existncia de uma ao; a violao da ordem jurdica; a imputabilidade; a penetrao na esfera de outrem. Desse modo, deve haver um comportamento do agente positivo (ao) ou negativo (omisso), que, desrespeitando a ordem jurdica, cause prejuzo a outrem, pela ofensa a bem ou direito deste. Esse comportamento (comissivo ou omissivo) deve ser imputvel conscincia do agente, por dolo (inteno) ou por culpa (negligncia, imprudncia, impercia), contrariando seja um dever geral do ordenamento jurdico (delito civil), seja uma obrigao em concreto (inexecuo da obrigao ou de contrato) (CARLOS ALBERTO BITTAR, Responsabilidade Civil - Doutrina e Jurisprudncia, 2. ed., So Paulo: Saraiva, p. 93-95).
a) a existncia de um dano contra o direito; b) a relao de causalidade entre esse dano e o fato imputvel ao agente; c) a culpa deste, isto , que o mesmo tenha obrado com dolo ou culpa (negligncia, imprudncia ou impercia) (Curso de Direito Civil, v. 5, p. 392).
O pedido indenizatrio exige, assim, a caracterizao da ao ou omisso, dolosa ou culposa, do agente, alm do nexo causal entre o comportamento danoso e a alegada leso, elementos esses que se assentam na teoria subjetiva da culpa, adotada pelo ordenamento jurdico ptrio. Na hiptese especfica do dano moral, temse que, para que incida o dever de indenizar, o sofrimento fsico ou espiritual deve ser decorrente de uma ao ilcita voluntria, comissiva ou omissiva, imputvel ao agente responsvel pelos danos causados vtima, uma vez que constitui prejuzo decorrente da dor trazida pessoa, em razo de atos que, indevidamente, ofendam seus sentimentos de honra e dignidade. Nesse mesmo posicionamento, preceitua a doutrina do jurista CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA:
A teoria da responsabilidade civil assenta, em nosso direito codificado, em torno de que o dever de reparar uma decorrncia daqueles trs elementos: antijuridicidade da conduta do agente; dano pessoa ou coisa da vtima; relao de causalidade entre uma e outro (Responsabilidade Civil, 2. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 93).
E, no caso da clnica mdica, de ser aplicada a teoria da responsabilidade objetiva desta por atos ilcitos de seus mdicos, no necessitando demonstrar qualquer ato culposo deles, nos termos do Cdigo de Defesa do Consumidor. A responsabilidade subjetiva prescrita no art. 14, 4, do CDC se aplica somente aos profissionais liberais, restando excludo o hospital no tocante a essa prerrogativa. Para a configurao dos requisitos da responsabilidade objetiva, no necessrio
O professor WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO afirma que a responsabilidade civil tem como extremos legais: 140
demonstrar a culpa dos funcionrios do requerido, sendo necessria somente a comprovao do dano sofrido pela vtima e do nexo causal entre este e o ato ilcito de seu funcionrio, em razo da m ou insuficiente prestao do servio proporcionada por aquele, nos termos da proteo surgida com o advento da Lei Consumerista. Assim o entendimento da jurisprudncia, como se percebe da leitura das decises colacionadas abaixo:
Responsabilidade. Hospital. Estabelecimento que se enquadra como fornecedor de servio Responsabilidade objetiva pelo acidente de consumo, que s afastada se mostrar que o defeito inexiste ou que a culpa do consumidor ou de terceiro. Inteligncia do art. 14, 3, da Lei 8.078/90. Ementa oficial: Considerando que o hospital se enquadra na categoria de fornecedor de servio, devem ser consideradas, para o fim de definio de sua responsabilidade objetiva pelo fato do servio, as diretrizes traadas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, a saber: de um lado, a aptido ou idoneidade do produto ou servio geram a responsabilidade pelo chamado vcio, caso em que o fornecedor s arca com as conseqncias jurdicas do fornecimento de um produto ou servio imperfeito; de outro lado, a falta de segurana do produto ou servio acarreta, por sua vez, responsabilidade do fornecedor pelo fato do produto/servio (acidente de consumo), especificamente no que diz respeito aos danos produzidos, caso em que a imperfeio do servio recebe o nome de defeito. Tratando-se de defeito, a responsabilidade do fornecedor do servio objetiva, s sendo afastada se e quando demonstrar (e a prova fica a seu cargo) que, tendo prestado o servio, o defeito inexistiu, ou, ento, que foi do consumidor ou de terceiro a culpa exclusiva pelo defeito (art. 14, 3, do CDC) (TJSP, 6 Cm., Ap. c/ Rev. n 70.286-4/6, Rel. Des. Antnio Carlos Marcato, j. em 29.04.99, RT, 771/212).
Compulsando os autos, verifico a inexistncia de provas capazes de consubstanciar o pedido da exordial, bem como reformar a r. sentena de primeiro grau. Antes de mais nada, devo frisar que a inverso do nus da prova deve ser requerida pela parte hipossuficiente e deferida pelo magistrado singular desde que observados os requisitos do art. 6, VI, do CDC. Todavia, no caso vertente, no foi requerido o cumprimento desse direito, no podendo este Relator interpretar as provas dos autos com base nessa prerrogativa, podendo tal fato afrontar o princpio do contraditrio e do devido processo legal. A inverso do nus da prova deve ser concedida aps o requerimento da parte interessada, dando oportunidade outra parte de realizar as provas que entende necessrias, consubstanciadas no dever de demonstrar a ilegalidade ou a improcedncia do pedido do autor. A esse respeito, vislumbro a ausncia de demonstrao do nexo causal existente entre o dano sofrido e o suposto ato ilcito praticado pelo mdico apelado. Deve-se pontuar que a responsabilidade do mdico de meio, ou seja, comprovando que se utilizou de todos os meios que estavam a seu alcance, agindo de forma prudente e tcnica e no podendo impedir o resultado, no possui ele responsabilidade pelos danos sofridos pela vtima. Por importante, transcrevi a concluso da sindicncia realizada sobre o caso clnico objeto do debate s fls. 103/109, voto este acompanhado por unanimidade:
Sendo assim, com base nos documentos acostados aos autos, no foi detectado nenhum indcio de infrao ao Cdigo de tica Mdica.
Deste modo, voto pelo arquivamento da presente sindicncia. Ora, se o prprio Conselho Regional de Medicina do Estado de Minas Gerais decidiu, aps colhidos todos os fatos ocorridos com a autora apelante, pela improcedncia do pedido,
Entendo por oportuno, primeiramente, analisar a presena ou no dos requisitos comuns no tocante responsabilidade dos apelados, passando a analisar os demais requisitos somente aps configurados aqueles.
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em razo da ausncia de erro mdico, no vislumbro o direito daquela. No posso constatar, com base no depoimento da testemunha de fls. 112/113, a relao de causa e efeito da otite serosa com a septoplastia, conforme se percebe abaixo:
... quando o depoente atendeu a autora, esta j havia sido submetida cirurgia; que, quando o depoente atendeu a autora, esta apresentava seu ouvido esquerdo bastante infeccionado, inclusive, com o ouvido purgando e com baixa audio; que, quando do atendimento autora, esta ainda se encontrava com o dreno no ouvido, sendo que naquela oportunidade a autora narrou-lhe que havia molhado aquele dreno e, desta forma, permitiu a entrada de gua no interior do ouvido, j que havia comunicao externa pelo dreno; que o depoente acredita ter sido a entrada de gua que infeccionou o ouvido da autora. (...) que sabe dizer que o 2 ru tem aproximadamente 30 anos de profisso na especialidade de otorrino; que todas as vezes em que se coloca o dreno acima mencionado no paciente, este orientado no sentido de no deixar molhar o ouvido; que o depoente j presenciou outras vezes circunstncias semelhantes em outros pacientes; que, apesar de existir durante a infeco uma perda de audio, sanado o problema, ou seja, curada a infeco, a audio volta ao normal; que o depoente acredita que possa existir uma perda de audio, mas tal perda pode ocorrer por outros fatores, que o depoente desconhece na autora. (...) que no natural que uma pessoa que tenha desvio de septo tenha relacionado com este uma otite. (...) que, no caso da autora, lgico que a infeco que se apresentou poderia ocorrer por outras razes, sendo que o depoente tomou, com razo, no caso especfico deste processo, a
gua, porque mais comum, e foi a autora quem lhe informou que havia cado gua no dreno.
No posso compactuar com o pedido de indenizao pleiteado na exordial sem ao menos comprovar, de forma robusta, os requisitos caracterizadores da responsabilidade subjetiva do mdico e objetiva do hospital, tendo em vista os anos de profisso, de carreira profissional e de estudo praticados pelo apelado. Essa condenao pode terminar ou pelo menos prejudicar a vida profissional de anos, com afinco, do mdico recorrido, pelo que somente pode ser julgada procedente no caso de cabal demonstrao do erro mdico e ausncia de concorrncia da vtima para o acometimento do dano. Com efeito, pela detida anlise dos autos, vislumbro que a vtima no observou os procedimentos exigidos pelo mdico apelado, concorrendo para o evento danoso e desconfigurando o dever de indenizar daquele. O recorrido procedeu com todos os meios a seu alcance, no podendo ser responsabilizado por atitudes irresponsveis e negligentes da vtima. luz de tais ponderaes, entendo no estar comprovado, de forma robusta, o nexo de causalidade entre o ato lesivo do mdico e o dano, decidindo o juiz primevo com o costumeiro acerto. Ante o exposto, nego provimento ao presente recurso e confirmo a r. sentena de primeiro grau por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. -:::-
AO DE COBRANA - SEGURO - RENOVAO ANUAL - CELEBRAO DE NOVA MODALIDADE - DECLARAO DE SADE - SEGURADORA - NO-EXIGNCIA - DOENA PREEXISTENTE - ALEGAO - NO-CABIMENTO - Se, uma vez celebrado contrato de seguro, ele renovado a cada ano na data de seu aniversrio, h continuidade do contrato anterior, mantendo-se as mesmas clusulas e condies. Se, 142
posteriormente, celebra-se uma modalidade de seguro diferente, mas sem a exigncia de nova declarao de sade, esse tambm continuidade do contrato anterior, da ser impertinente a alegao de doena preexistente. APELAO CVEL N 477.215-8 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 477.215-8, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Sheila Consuelo de Castro e apelada Unimed Seguradora S.A., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PARCIAL PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Osmando Almeida (Vogal), e dele participaram os Juzes Antnio de Pdua (Relator) e Fernando Caldeira Brant (Revisor). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005. - Antnio de Pdua - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Antnio de Pdua - Trata-se de apelao interposta por Sheila Consuelo de Castro, tendo como apelada Unimed Seguradora S.A., inconformada com a douta sentena de primeiro grau, que julgou improcedente seu pedido de cobrana de indenizao resultante de contrato de seguro. Em sua inicial, a apelante informa que por oito anos manteve contrato com a apelada, na modalidade chamada diria de incapacidade, que vem a ser uma cobertura acessria do seguro de vida. Diz que esse seguro cobre o reembolso de dirias resultantes do afastamento do segurado, total, contnuo e temporrio, de todas as atividades remuneradas, em conseqncia de acidente pessoal ou doena, observado o perodo indenitrio contratado, as carncias e as limitaes expressas nas condies gerais do seguro. Diz a apelante que, em 2002, foi-lhe proposta a renovao do seguro, sendo-lhe oferecida a modalidade Serit Mais, que, por ser renovao automtica, no foi necessria outra declarao de sade, assinando-se a proposta 214.902. Durante a vigncia do novo contrato, a apelante pleiteou o afastamento por 180 dias, mas houve recusa ao atendimento por parte da apelada, alm de cancelar o contrato assinado entre as partes, baseando sua negativa na clusula 16-g do contrato de seguro, sendo absurda a interpretao de que seu pedido era excedente, alm de ter sido negada a cobertura por entender a apelada que a doena da apelante era preexistente. Citada, a apelada apresentou sua contestao, alegando que, em 2001, houve vrios avisos de sinistro decorrentes de um trauma no membro inferior direito, ocorrido em 1.01.01, cujo pagamento foi efetuado; que, em 27.02.03, recebeu novo aviso de sinistro, dessa feita, para um perodo de 180 dias, o que ultrapassava o perodo indenitrio, segundo a apelada. Ao relatrio de fls. 113 e seguintes acrescento que o pedido foi julgado improcedente, ao argumento de que a apelante realmente havia esgotado o perodo indenitrio; a preexistncia da doena, como risco excludo da cobertura e ainda a tardia comunicao atravs do aviso de sinistro. Inconformada, a apelante aviou seu recurso, a tempo e modo, apresentando as razes de fls. 118/125, argumentando, precipuamente, que no houve novo contrato de seguro, mas simplesmente uma renovao automtica; que no se aplicaria a preexistncia da doena; que a franquia inicial de 10 dias e que o pagamento feito em 2003 se referia ao novo seguro.
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Contra-razes, s fls. 130/134, argindo preliminar. Conheo da apelao, porque presentes os pressupostos de sua admissibilidade. O pedido de anulao da sentena, embora no argido como preliminar, deve ser analisado primeiramente. Data venia, a sentena recorrida no est desprovida de fundamento, porque uma coisa estar o decisum sem fundamentao, outra bem diferente a fundamentao distorcida da matria de direito a ser aplicada, ou analisada de forma diferente daquela que pretende a parte interessada. No caso em espcie, diz a apelante que o douto magistrado
... deixou claro em seu relatrio, pela exposio dos articulados de 1 a 5, que o pedido e a defesa no haviam, data venia, sido alcanados por ele.
vida em grupo, chamado Serit, cuja proposta foi assinada em setembro de 1995, sendo certo que o contrato assinado entre as partes no vencia anualmente, mas fazia aniversrio a cada ano, o que significa que, a cada ano, era renovado o seguro, com o pagamento de novo prmio, mas com a continuidade das condies estipuladas ab initio, o que diferente da celebrao de um novo contrato de seguro, porque, nesse caso, exige-se o preenchimento de uma nova proposta, com nova declarao de sade, o que no ocorreu no caso em espcie. Pelo que se v, celebrado o contrato em 1995, foram celebrados seus aniversrios nos anos de 1996, 1997, 1998, 1999, 2000, 2001 e 2002, demonstrando-se claramente que todas as condies do contrato primitivo foram mantidas inclumes. E a cada nova etapa de vigncia do contrato, passava a apelante a ter direito a mais um perodo indenitrio de at 365 dias, com a carncia inicial de 10 dias, e, quanto s demais, de 15 dias. Em setembro de 2001, ocorreu mais um aniversrio do seguro (aplice 03.009.400), ensejando-se apelante mais um afastamento, equivalente ao perodo aquisitivo setembro de 2000 a setembro de 2001. Todavia, tendo usado esse perodo por 350 dias, com incio em janeiro de 2001, findou-se em dezembro de 2001, sem esgotar todo o perodo indenitrio, porque no foram utilizados os 365 dias. Nesse nterim, estando ainda a apelante em uso de seus direitos securitrios, foi feita uma migrao de aplice, que tomou o nmero 00.21.4902, para uma modalidade de seguro chamada de Serit Mais, ocorrendo a migrao, sem que a apelante tivesse feito uso do perodo aquisitivo 2001/2002. E, quando a apelante foi pleitear seu afastamento, j com o novo contrato em vigor, teve obstaculizada sua pretenso, ao argumento de que o seguro contratado em agosto de 2002 estava cancelado e que sua doena era preexistente, com o que concordou o douto sentenciante, razo maior da fundamentao de sua sentena. Acontece que o novo prmio era descontado normalmente da apelante, da no haver razo para ser cancelado o contrato, porquanto
Ora, se o juiz no alcanou a extenso do pedido ou da defesa, trazendo ao feito outro argumento, no significa ausncia de fundamentao, mas, sim, questo de entendimento diverso daquele esposado pela apelante, que leva apreciao do mrito, e no nulidade da deciso. Conquanto tenha sido uma argumentao trazida como mrito, deveria ela ser argida em forma de preliminar. Assim, dentro da melhor tcnica processual, tomo-a como preliminar e a rejeito. O Sr. Juiz Fernando Caldeira Brant - De acordo. O Sr. Juiz Osmando Almeida - De acordo. O Sr. Juiz Antnio de Pdua - Quanto ao mrito, a meu sentir, a douta sentena recorrida merece ser reformada, porque o ilustre prolator no se houve com seu habitual acerto. Conforme pode ser visto fl. 10, a apelante celebrou com a apelada um contrato de seguro de 144
somente a inadimplncia quanto ao pagamento do prmio que ensejaria oportunidade do cancelamento de novo seguro contratado. No que tange anterioridade da doena, tambm outro ponto que o douto magistrado no podia aceitar, porquanto, sendo os contratos, todos eles, sem exceo, continuao um do outro, a doena, para ser preexistente, deveria ser anterior ao contrato assinado em 1995, o que no se cogita no presente feito, tanto que os demais perodos indenitrios foram satisfeitos, tal como se v da defesa apresentada. A prpria apelada confessa expressamente que no houve a celebrao de um novo contrato de seguro, mas apenas a continuidade do anterior. o que se extrai fl. 131, verbis:
Importante tambm deixar claro que, ao contrrio do que sups a apelante, o Serit Mais no consiste em novo contrato, mas numa renovao do antigo Serit. Isso porque a apelada deixou de comercializar o contrato Serit, sendo que, para os antigos segurados que mantinham contrato com ela, foi oferecida a possibilidade de renovao da aplice na verso Serit Mais, cuja adeso, importante esclarecer, facultativa.
tornando-se nula de pleno direito a clusula 6.1-h do contrato de seguro. Por fim, cumpre ressaltar que o fato de ter sido apresentado o pedido de afastamento (aviso de sinistro) em fevereiro de 2003, quando seu afastamento se deu em setembro de 2002, no motivo para a negativa da indenizao, porque o aviso de sinistro foi apresentado dentro do perodo de afastamento, que era de 180 dias. Por outro lado, o documento de fl. 84 informa apelante que seu contrato de seguro estava cancelado, ex vi da clusula 16-g do contrato de seguro. Entretanto, o contrato acostado fl. 68 diz expressamente que cessaria a cobertura do seguro, quando tivesse sido utilizado o total do perodo indenitrio. Ora, data venia, a interpretao dada pela apelada no est correta, porque a clusula autoriza a cessao da cobertura, no o cancelamento do contrato. Ou seja, uma vez utilizado o perodo indenitrio daquele perodo, cessaria a cobertura, mas continuaria vigendo o contrato at seu aniversrio, com a sua renovao, ensejando um novo perodo indenitrio, e, assim por diante, enquanto durasse o contrato de seguro entre as partes, at que essas, por livre vontade, dessem o contrato por encerrado, paralisando as renovaes. Assim, aquele dispositivo contratual no pode servir de embasamento para negar-se apelante o direito de ser indenizada. Quanto ao valor pleiteado na inicial, alega a apelada que, em caso de procedncia do pedido, deveria ser deduzida a quantia de R$ 1.066,67, referente indenizao recebida pela apelante, tendo-se como valor indenizvel a quantia de R$ 20.933,38 (fl. 56), protestando pela posterior juntada do comprovante de pagamento daquela importncia. Juntado o comprovante do pagamento daquela importncia, fl. 91, foi dada vista parte contrria, que se manifestou nos autos fl. 92, sem se referir ao documento. Assim, como quem
Portanto, o contrato Serit Mais apenas uma continuao do contrato Serit, resultado da renovao da vigncia no aniversrio da aplice. Saliente-se mais que a alegao de doena preexistente tambm rui, ao analisar o argumento da apelante, ainda na fl. 131:
Tanto o Serit Mais no trata de um contrato novo, mas to-somente de renovao de vigncia, que os segurados que a ele aderiram foram dispensados de preencher nova declarao de sade, valendo aquela preenchida por ocasio da contratao do antigo Serit, consistindo, como visto, num nico contrato, com renovaes sucessivas de vigncia a cada ano.
Por conseguinte, se se tratava da continuao de um contrato, inclusive com a dispensa de nova declarao de sade, no h falar que houve esgotamento do perodo indenitrio, nem muito menos que a doena era preexistente, o que constitui uma incoerncia de argumentos,
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cala consente, tenho que realmente houve o pagamento daquela importncia, devendo, ipso facto, ser decotada do pedido inicial. Por essas razes, dou parcial provimento ao apelo, para julgar parcialmente procedente o pedido inicial e condenar a apelada a pagar apelante a quantia de R$ 20.933,38, valor que dever ser corrigido a partir da data em que se deu a negativa de seu pagamento, aplicando-se os ndices fornecidos pela Corregedoria de Justia, mais juros de mora de 0,5% ao ms, a partir da citao e at janeiro de 2003, poca em que entrou em vigor o novo Cdigo Civil, passando os juros de mora a ser de 1% ao ms, a partir daquela data. Condeno ainda a apelada ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advo-:::-
catcios, que arbitro em 20% sobre o montante a ser apurado. Custas recursais, pela apelada. O Sr. Juiz Fernando Caldeira Brant - De acordo. O Sr. Juiz Osmando Almeida - Peo vista. O Sr. Juiz Presidente - O julgamento deste feito veio adiado da sesso anterior, a pedido do Juiz Vogal. Os Juzes Relator e Revisor davam provimento parcial apelao. O Sr. Juiz Osmando Almeida - Pelo exame a que procedi dos autos, no encontrei razes para divergir dos doutos votos precedentes, pelo que estou a acompanh-los, para tambm rejeitar a preliminar de nulidade da sentena e dar parcial provimento ao apelo.
ALIENAO FIDUCIRIA - BUSCA E APREENSO - MORA - NOTIFICAO - ENDEREO DO DEVEDOR - ENTREGA A PESSOA DIVERSA - VALIDADE - Considera-se comprovada a mora do devedor fiducirio, se a notificao a que alude o 2 do art. 2 do Decreto-lei 911/69 se efetivou no endereo constante do contrato, fornecido como do domiclio do devedor, ainda que recebida por pessoa diversa, j que, por ser providncia extrajudicial, no se submete ao rigor das formas processuais, no lhe sendo aplicveis as exigncias do art. 223 do CPC. APELAO CVEL N 483.565-0 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz LUCIANO PINTO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 483.565-0 da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Consavel Administradora de Consrcios Ltda. e apelado Gildair Doriedison Gomes Amaral, acorda, em Turma, a Nona Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Presidiu o julgamento o Juiz Walter Pinto da Rocha, e dele participaram os Juzes Luciano Pinto (Relator), Mrcia De Paoli Balbino (Revisora) e Marin da Cunha (Vogal). 146 O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 18 de fevereiro de 2005. - Luciano Pinto - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Luciano Pinto - Consavel Administradora de Consrcios Ltda. ajuizou ao de busca e apreenso em face de Gildair Doriedison Gomes Amaral alegando que celebrou com este, com base no Decreto-lei 911/69, contrato de alienao fiduciria e que ele se
tornou inadimplente, possuindo um saldo devedor de R$ 5.807,17. Requereu liminarmente a busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente. Houve deciso designando audincia de conciliao antes da apreciao do pedido liminar de busca e apreenso (fl. 46), contra a qual o autor interps recurso de agravo de instrumento. Deu-se provimento ao referido recurso, para que o juzo a quo apreciasse o pedido liminar antes da realizao da audincia de conciliao, pois, desde que comprovada a mora ou o inadimplemento do devedor, tem o credor o direito de requerer liminarmente a busca e apreenso do bem. Sobreveio a sentena que extinguiu o feito sem julgamento de mrito, com base no art. 267, VI, do CPC, condenando o autor nas custas e honorrios sucumbenciais, fixados em 10% sobre o valor da causa, ao argumento de que no houve a constituio em mora do ru, atravs de sua notificao pessoal, faltando, portanto, uma das condies essenciais da ao de busca e apreenso. Da o presente recurso, por meio do qual a apelante se insurge contra a sentena a quo, requerendo o regular prosseguimento do feito, por ter sido o ru constitudo em mora, tendo ele o direito ao pedido liminar de busca e apreenso do bem. No houve contra-razes. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Vejo que assiste razo apelante. Estou que, pela anlise dos autos, notadamente pela anlise das fls.14/16-v., houve, sim, a constituio em mora do devedor, feita por notificao extrajudicial, atravs do cartrio de ttulos e documentos. A notificao foi feita no endereo indicado pelo apelado no momento da celebrao
do contrato (vide fl.18), tendo sido entregue, inclusive, a parente prximo do devedor. O art. 3 do Decreto-lei 911/69 estabelece que, comprovada a mora, tem o credor o direito de requerer a concesso liminar de busca e apreenso do bem. A ao de busca e apreenso tem um procedimento especial, e vincular a constituio em mora do devedor somente sua notificao pessoal seria inviabilizar a efetividade da jurisdio, pois, em muitos casos, o devedor poderia escusar-se, furtar-se de tal obrigao ou tambm dificultar a apreenso do bem alienado. Nesse sentido j tem se manifestado este eg. Tribunal e o Superior Tribunal de Justia:
Alienao fiduciria. Busca e apreenso. Notificao. Via postal. Cartrio de Ttulos e Documentos. - O art. 2, 2, do Decreto-lei 911/69 faculta ao credor promover a notificao via postal, bastando a prova da entrega daquela no endereo do destinatrio (TAMG, 5 Cm. Civ., Ap. Cvel n 212.271-1, Rel. Juiz Brando Teixeira). Alienao fiduciria. Busca e apreenso. Comprovao da mora. Suficiente a entrega da notificao no endereo informado pelo devedor. Deferimento da liminar. - A doutrina e a jurisprudncia tm entendido que, sendo a notificao entregue no endereo constante do contrato assinado pelo devedor, considera-se suficientemente comprovada a mora (TAMG, 5 Cmara Civil, AC n 358.295-2, Rel. Juiz Marin da Cunha). - vlida, para efeito de constituio em mora do devedor, a entrega da notificao em seu endereo, efetivada por meio de Cartrio de Ttulos e Documentos, que tem f pblica (STJ, 4 T., REsp n 250.711/MG, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior).
Dessarte, tendo sido comprovada a mora do devedor, determino a busca e apreenso liminar do bem alienado fiduciariamente e o regular prosseguimento do feito, ressaltando que no h que se falar em supresso de instncia, uma vez que, julgado extinto o feito, a devoluo do conhecimento da matria a
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esta instncia completa, inclusive quanto pretenso da liminar. -:::-
Assim, dou provimento ao recurso.
INDENIZAO - TRANSPORTE COLETIVO - DANO PROVOCADO POR TERCEIRO - RESPONSABILIDADE OBJETIVA - EXCLUDENTES - CASO FORTUITO - FORA MAIOR IMPROCEDNCIA DO PEDIDO - Em face da responsabilidade objetiva, a pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico responder pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiro, nos termos do art. 37, 6, da CF, a menos que se comprove uma das causas de excluso de responsabilidade, como a fora maior ou o caso fortuito. - O arremesso de pedra efetuado por pessoa que se encontra s margens da via pblica contra coletivo , a princpio, fato inevitvel e imprevisvel, mormente se no demonstrado que vandalismos semelhantes eram freqentes, caracterizada, assim, a hiptese de caso fortuito ou fora maior. APELAO CVEL N 484.599-0 - Comarca de Uberaba - Relator: Juiz IRMAR FERREIRA CAMPOS Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 484.599-0, da Comarca de Uberaba, sendo apelante Sarah Viviane Santos Furquim e apeladas Viao So Bento Ltda. e outra, acorda, em Turma, a Nona Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Walter Pinto da Rocha, e dele participaram os Juzes Irmar Ferreira Campos (Relator), Luciano Pinto (Revisor) e Mrcia De Paoli Balbino (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 04 de maro de 2005. Irmar Ferreira Campos - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Irmar Ferreira Campos Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de recurso de apelao interposto contra sentena de fls. 255/256, que, nos autos da ao de indenizao proposta por Sarah Viviane 148
dos Santos Furquim em face de Viao So Bento Ltda., AGF Seguros S..A. (denunciada) e So Paulo Nacional de Seguros Gerais (denunciada), julgou improcedente o pedido inicial, condenando a requerente nas custas processuais e honorrios advocatcios de 20% sobre o valor da causa, suspensa a exigibilidade das referidas verbas em razo da gratuidade de justia. Insurge-se Sarah Viviane dos Santos Furquim, s fls. 262/265, contra a citada deciso, ao argumento de que, conforme boletim de ocorrncia, foi ferida gravemente com cacos de vidro quando o nibus em que viajava, de propriedade da primeira apelada, foi atingido por uma pedra. Sustenta que, em se tratando de contrato de transporte, o transportador tem a obrigao de levar o viajante so e salvo a seu destino, sendo certo que, descumprida essa obrigao, surge o dever de indenizar, independentemente de culpa. Dessa forma, ainda que se tratasse de caso fortuito, como considerou o il. magistrado a quo, no estaria a apelada eximida de pagar a indenizao pleiteada em decorrncia dos graves danos sofridos (fraturas no rosto e principalmente nos ps). Feitos tais registros, verifico que razo no assiste recorrente.
Inicialmente, impende ressaltar que dvidas no pairam quanto responsabilidade objetiva da apelada, pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico, pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiro, nos termos do art. 37, 6, da CF. A princpio, a concessionria dever responder pelos danos causados atravs de simples demonstrao do nexo causal entre este e o exerccio da atividade, independentemente de culpa, a menos que se comprove uma das causas de irresponsabilidade, como a fora maior ou o caso fortuito. Conforme ensinamento do il. doutrinador RUI STOCO:
... o nosso Direito consagra em termos gerais a iseno da responsabilidade quando o dano resulta de caso fortuito ou fora maior (...). Critrios diferenciais adotados pelos escritores procuram extremar o caso fortuito da fora maior. Prefervel, todavia, no obstante concordar que abstratamente se diferenciam, admitir que na prtica os dois termos correspondem a um s efeito, pois nesse sentido marcham nossos Cdigos Civis de 1916 e de 2002 (Tratado de Responsabilidade Civil, 6. ed. So Paulo: RT, 2004, p. 173).
resta clara, no caso dos autos, a ocorrncia de caso fortuito. que o arremesso da pedra efetuado por pessoa que se encontrava s margens da via pblica contra o nibus da apelada, fato inclusive narrado na inicial pela autora, era, a princpio, inevitvel e imprevisvel, mormente porque no restou demonstrado, nos autos, que vandalismos semelhantes eram freqentes na rota efetuada pelo coletivo. Ademais, o fatdico no possui qualquer nexo de causalidade com os servios de transporte prestados; no dever da transportadora fiscalizar todos os objetos existentes nas vias e muito menos impedir que transeuntes os arremessem. A responsabilidade do transportador restringe-se segurana do transporte, no abrangendo fato de terceiro, estranho ao contrato, imprevisvel e inevitvel, equiparado ao caso fortuito. O fato que o ato de um terceiro, pessoa estranha ao contrato de transporte celebrado entre apelante e apelada, foi a causa exclusiva do acidente narrado pela autora, sendo certo que o condutor do veculo, preposto da recorrida, em nada contribuiu para o evento danoso. Fatdico esse, que, repita-se em exausto, foi absolutamente estranho atividade da r, bem como aos riscos e obrigaes do servio de transporte prestado. Assim, ante a excepcionalidade da conduta de um meliante, s me resta concluir pela excluso da responsabilidade da primeira apelada, razo pela qual devem ser julgados improcedentes os pedidos iniciais de indenizao, como bem decidiu o il. magistrado a quo. Em caso anlogo ao dos autos, eis a jurisprudncia:
Responsabilidade civil. Pedra atirada contra coletivo. Teoria objetiva. Negligncia da empresa transportadora. No-ocorrncia. Fora maior. Excludente de responsabilidade caracterizada. - Embora a culpa do transportador seja presumida, certo que sua responsabilidade objetiva
E segue divagando:
Caio Mrio aponta como requisitos a necessariedade, pois no qualquer acontecimento, por mais grave e pondervel, que libera o devedor, porm aquele que leva obrigatoriamente ao ato danoso e inevitabilidade, de modo que, para que se exima o agente, mister que o evento no possa ser impedido nos seus efeitos. Seja como for, impe-se advertir que o caso fortuito no pode jamais provir de ato culposo do obrigado, pois a prpria natureza inevitvel do acontecimento que o caracteriza exclui essa hiptese. Somente pode resultar de uma causa estranha vontade do devedor, irresistvel, o que j indica a ausncia de culpa (op. cit., p. 173).
Assim, diante das lies da doutrina colhidas, e analisando o conjunto probatrio desenvolvido ao longo da instruo processual,
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no se reveste de carter absoluto, cedendo em face da comprovao da ocorrncia de caso fortuito, o que implica a excluso da responsabilidade civil da empresa de transporte coletivo. - Pelos prejuzos decorrentes de pedra atirada por terceiro contra o veculo, no responde a transportadora de passageiros, visto que configurada, na hiptese, a ocorrncia de fora maior, inexistindo em favor do prejudicado qualquer direito reparao dos danos que diz haver sofrido na violao sua pessoa e ao seu patrimnio (TAMG, 5 Cm. Civil, Apelao Cvel 375.240-1, Rel. Juiz Marin da Cunha, j. em 12.12.02). - A leso corporal em passageiro de trem, causada pelo arremesso de pedra fora da composio rodoviria, afasta o dever de indenizar do transportador, uma vez que se caracteriza como hiptese de caso fortuito ou fora maior, pois no se insere nos prprios riscos inerentes ao transporte (STJ, 4 T., REsp n 108.757, Rel. Fontes de Alencar, j. em 21.03.00).
Responsabilidade civil de transporte de passageiros. Indenizao. Dano material e dano moral. - Dano causado por terceiro que arremessa pedra e fere passageiro dentro de trem equiparado, para o transportador, a caso fortuito, pela inevitabilidade do fato, isentando-o de qualquer indenizao, afastando a responsabilidade objetiva do transportador, ou seja, o dever de reparar o dano pela to-s ocorrncia do fato, sem perquirir acerca da culpa. Recurso no provido - fl. 8 (TJRS, 1 Cm. Especial Cvel, Ap. n 70.001.235.944, Rel. Des. Alzir Felippe Schmitz, j. em 06.12.00).
Por todo o exposto, nego provimento ao recurso, mantendo, na ntegra, a r. sentena objurgada. Custas, pela apelante, suspensa a exigibilidade, nos termos da Lei 1.060/50. -:::-
INDENIZAO - SEGURO CONTRA ROUBO - VISTORIA PRVIA - AUSNCIA - RELAO DE BENS - INEXISTNCIA - AQUISIO DE BEM APS A CONTRATAO - VALOR INFERIOR AO LIMITE DE COBERTURA - PROCEDNCIA DO PEDIDO - Estipulada na aplice do seguro contra roubo cobertura que alcana o valor dos bens roubados e inexistindo relao de bens garantidos e vistoria prvia contratao, devida indenizao relativa a todos eles, inclusive os adquiridos posteriormente celebrao do seguro, no valor demonstrado nos oramentos, sob pena de descumprimento do contrato. APELAO CVEL N 488.494-6 - Comarca de Uberlndia - Relatora: Juza MRCIA DE PAOLI BALBINO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 488.494-6, da Comarca de Uberlndia, sendo apelante Martima Seguros S.A. e apelada Objetiva Consultoria de Imveis Ltda., acorda, em Turma, a Nona Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO AO APELO. Presidiu o julgamento o Juiz Walter Pinto da Rocha (Vogal), e dele participaram os Juzes Mrcia De Paoli Balbino (Relatora) e Marin da Cunha (Revisor). 150
O voto proferido pela Juza Relatora foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 04 de maro de 2005. Mrcia De Paoli Balbino - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Mrcia De Paoli Balbino Objetiva Consultoria de Imveis Ltda. ajuizou ao de indenizao por danos morais e patrimoniais contra Martima Seguros S.A., em face do contrato de seguro contra roubo/furto celebrado entre as partes em 20.12.02, alegando que foram
Contestando a ao (fls. 52/60), a seguradora r sustentou a irregularidade da nota fiscal do equipamento, alegando que o vendedor, ao saber da investigao, forneceu o endereo de sua residncia onde no funciona a suposta empresa. Frisou que o seguro no se presta a indenizar bens obtidos irregularmente; que a origem lcita do bem no restou comprovada; que, ao contratar, foram cumpridas as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, que a indenizao por dano moral indevida, porque agiu no exerccio regular de seu direito, alm de considerar que a empresa autora no sofreu dano algum. No caso de ser entendido como devido o pagamento, que seja limitado no valor de R$ 8.370,00, referente ao menor oramento apresentado por produto similar. Pediu a improcedncia do pedido. Na sentena (fls. 124/128), a MM. Juza entendeu que, como no foi feita nenhuma relao prvia de bens segurados no momento da contratao do seguro, deve prevalecer a garantia dentro da cobertura segurada no contrato; que a autora no pode ser prejudicada por emisso irregular de nota fiscal quando provada a compra por provas outras; que no cabe r fazer estimativa de valores dos equipamentos; e que o dano moral no restou demonstrado. Julgou procedente, em parte, o pedido, condenando a r a indenizar autora o valor equivalente a R$ 10.909,00, corrigido monetariamente a partir do sinistro, at a data do efetivo pagamento, acrescido de juros legais
Intimada para contra-razes (fls. 145/152), a segurada autora refutou os argumentos da r apelante, sustentando que, em contato com o corretor, obteve informao de que no era necessrio o endosso do notebook na lista, caso tivesse nota fiscal e se seu valor fosse inferior ao da cobertura contratada. Alegou que a apelante no apresentou prova da vistoria prvia; que a relao de bens, quando da contratao, fica em poder da apelante e no foi apresentada; que, inexistindo a relao, deve ser aplicada a clusula que prev a garantia dentro do limite de R$ 15.000,00 contratado; que a clusula 3 no exclui o notebook da lista dos bens no indenizveis; que a seguradora concordou com o pagamento de uma calculadora HP e de um telefone sem fio que tambm no constavam na lista; que a apresentao da nota fiscal desnecessria dentro do limite da cobertura contratada; que no h irregularidade na nota; e que o valor da indenizao deve ser o efetivamente pago pelo produto. Pediu a manuteno da sentena. Recebo o recurso, em face da presena de todos os requisitos que o autorizam.
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roubados equipamentos e valores de sua sede, tendo a r se negado a pagar o valor correspondente ao notebook, porque a empresa que emitiu a nota fiscal no funciona mais no endereo existente na nota, que aparenta ser nota fria, alm de exigir, para o pagamento referente aos demais equipamentos, a concordncia com a quitao plena. Sustentou que o fato de a empresa vendedora do equipamento no mais funcionar no local no retira sua credibilidade nem autoriza o nopagamento do seguro e que sofreu dano moral em face da suspeita de nota fria. Sustenta que o Cdigo de Defesa do Consumidor se aplica lide. Pediu indenizao patrimonial ordem de R$ 10.909,00 e indenizao a ttulo de danos morais.
a partir da citao, alm das custas e honorrios arbitrados em 10% sobre a condenao. A r recorreu (fls. 134/141), sustentando que houve vistoria prvia confirmada nos autos fl. 120; que a simples apresentao de lista de bem no momento do contrato seria suficiente anlise do risco; que a apelada no informou a aquisio do equipamento; que o risco quanto quele bem no foi analisado pela seguradora; que a segurada foi informada da possibilidade de posterior incluso de novos bens no limite de R$ 2.000,00; que a cobertura do equipamento no foi contratada; que o contrato de seguro encerra obrigao bilateral; que as clusulas do seguro so regulamentadas por lei e devem ser observadas pelas partes; e que a apelada pretende cobertura para bem adquirido aps a contratao, em valor que supera o limite contratual de R$ 2.000,00. Pediu que seja reformada a deciso, com a improcedncia do pedido inicial, ou que eventual condenao seja limitada a R$ 8.857,20.
A seguradora r recorreu da deciso, que a condenou a indenizar a empresa autora no valor de R$ 10.909,00, corrigido, a ttulo de dano patrimonial por roubo de equipamentos. Inicialmente, registre-se que o sinistro ocorreu em 06.06.03, conforme o boletim de ocorrncia de fls. 17/18 e o registro de ocorrncia de fls. 19/20. Foram roubados no estabelecimento da apelada, na ocasio, alm de valores em espcie, cheques de terceiros e bens pessoais das scias da empresa autora, os seguintes equipamentos: um notebook completo, uma calculadora HP e um telefone sem fio, nos respectivos valores de mercado, indicados em oramentos apresentados pela autora, de R$ 10.300,00 (fl. 29), R$ 380,00 (fl. 25) e R$ 235,00 (fl. 25), totalizando R$ 10.909,00. Comunicada do sinistro (fl. 21), em 09.06.03, a seguradora apelante negou o pagamento do valor referente ao notebook, alegando que no conseguiu confirmar a emisso da nota fiscal do equipamento (fl. 32). Examinando tudo o que dos autos consta e os princpios de direito, tenho que a r. deciso monocrtica deve ser mantida. Vejamos. O contrato de seguro em discusso foi firmado em 30.12.02, para a cobertura contra roubo e furto, no valor de R$ 15.000,00, para o perodo de 20.12.02 a 20.12.03, conforme a aplice n 10.064.587 (fl. 16). Vale ressaltar que a aplice apresentada pela seguradora apelante s fls. 82/84, n 10.968921, para a vigncia no perodo de 20.12.01 a 20.12.02, prova de contrato anterior celebrado pelas partes, j vencido, e que, na data do sinistro (06.06.03), no mais vigia, pois novo contrato j havia sido celebrado pelas partes, que resultou na aplice de fl. 16, vigente poca da ocorrncia. Por ocasio do sinistro, a seguradora elaborou o relatrio de fls. 73/79, em que apurou prejuzo de R$ 10.689,00 com o roubo. Nele consta que no foi apresentada relao de 152
vistoria prvia contratao do seguro e que a segurada apresentou as notas fiscais dos equipamentos roubados (fl. 76). Como a autora segurada no apresentou nem vistoria prvia, nem lista de bens segurados, caberia seguradora refutar a alegao da inexistncia de tais documentos, conforme o art. 333, II, do CPC.
Art. 333. O nus da prova incumbe: (...) II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.
A seguradora, por sua vez, no trouxe prova da existncia de vistoria prvia contratao do seguro ento vigente, nem lista de bens segurados poca, visto que a lista apresentada na aplice n 10.968921 (fls. 81/82) no estava mais em vigor poca do sinistro, pois j vigorava a aplice n 10.064587 (fl. 16), que no contm nenhuma lista de bens garantidos, nem excluso de cobertura para nenhum bem do estabelecimento. Lado outro, a negativa de pagamento do valor referente ao notebook, fundada na suspeita de nota fiscal no idnea, no merece acatamento. que a seguradora no efetuou vistoria prvia celebrao do contrato, nem exigiu, naquela ocasio, a prova da propriedade dos bens segurados, mediante a apresentao das respectivas notas fiscais de aquisio dos bens. A autora segurada, lado outro, demonstrou ser proprietria do notebook mediante a apresentao da nota fiscal de fl. 23, que informa que a compra se deu em 20.03.03, na empresa de nome Infomania Tatuap Comercial Ltda. A segurada tambm apresentou os manuais de instruo do equipamento (fls. 36/40), e as testemunhas ouvidas s fls. 119/122 apresentaram depoimentos no seguinte sentido:
1) Testemunha Jovani Maria da Silva: ... que atendente de seguro e atendeu a autora poca do contrato; que o contrato foi fechado para cobertura de R$ 15.000,00 poca;
Logo, embora as testemunhas, Jovani e Marli, tenham mencionado a existncia de vistoria prvia contratao, o prprio atendente do seguro, Jovani, informou que tal lista fica na posse da seguradora, que, no presente caso, no a apresentou nos autos, de modo a corroborar sua alegao. A alegao de eventual necessidade de endosso do equipamento, adquirido aps a contratao, tambm no merece acatamento, porque o prprio corretor do seguro, testemunha Jovani, mencionou que bastaria a posse da nota fiscal, e isso a apelada apresentou fl. 23. Ademais, tal alegao cai por terra diante da ausncia de vistoria prvia, e, diante do fato de que a calculadora roubada tambm foi adquirida aps a celebrao do contrato, conforme a nota fiscal de fl. 24, e mesmo no endossada, a apelante aceitou o pagamento da indenizao de seu valor. Noutro giro, eventual irregularidade na nota fiscal do notebook, fundada na alterao do local de funcionamento da loja que vendeu o equipamento autora, no motivo cabal para duvidar
No resta dvida, lado outro, da propriedade do equipamento diante da nota fiscal e dos argumentos das testemunhas, e, como bem ressaltou o MM. Juiz na sentena, a empresa autora no pode ser prejudicada por eventual irregularidade na emisso da nota fiscal que acredita legtima. Lado outro, contraria a razo o pedido da apelante de pagar, pelo notebook, apenas R$ 8.857,20, valor bem menor ao de compra (R$ 9.699,00), e do oramento apresentado pela apelada (R$ 10.300,00). Como no houve vistoria nem relao de preo dos bens segurados na data em que foi firmado o contrato de seguro, o valor da indenizao deve tomar por base o valor de mercado, para possibilitar ao segurado a reposio do produto roubado por outro equivalente. Por fim, no conheo da alegao de desencontro de informaes entre as partes, quando de eventual tentativa de endosso do equipamento, porque matria no argida e apreciada na instncia de origem, com a instaurao do contraditrio e a amplitude de defesa, no podendo ser suscitada na fase recursal, conforme os limites delineados nos arts. 516 e 517 do CPC. Nesse sentido:
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que o contrato se refere aplice de f. 16; que foi efetuada vistoria prvia; que a relao dos bens segurados fica em poder da seguradora; que nem sempre consta na aplice a relao dos bens; que no falou para a autora que deveria pagar um endosso em caso de adquirir bens posteriormente contratao; que viu o notebook na empresa; que informou da possibilidade de incluso de novos bens, desde que de posse da nota fiscal. 2) Testemunha Adail Aparecido Francisco: ... que vendeu o notebook para a empresa autora; que presta servio para vrias empresas; que a autora comprou da empresa Infomania; que tira o pedido e a empresa envia a mercadoria com a nota fiscal; que a empresa se encontra estabelecida na cidade de So Paulo. 3) Testemunha Marli Aparecida Teixeira Ramos: ... que trabalha na empresa autora h aproximadamente um ano e meio; que trabalhava l na ocasio do roubo; que a autora possua o notebook que foi roubado na primeira semana de junho; que o equipamento foi adquirido atravs de um representante comercial; que, na ocasio do seguro, foi feita a relao de bens, inclusive o notebook.
da regularidade do documento ou da propriedade da segurada, porque perfeitamente possvel a empresa mudar de endereo. A apelante no provou nenhuma outra irregularidade na nota nem refutou o depoimento do vendedor do produto. Nesse sentido:
A apresentao de notas fiscais, pela segurada, dando conta da entrada e sada de mercadorias, suficiente para demonstrar a preexistncia destas ao roubo, especialmente quando no h conveno entre as partes, no sentido de se exigir a escrita contbil e, ainda, quando a segurada, na condio de comerciante, est dispensada, pelo Fisco, de manter tal escrita (TAMG, 2 Cm. Civil, Ap. Cvel n 401.093-7, Uberlndia, Rel. Juiz Pereira da Silva, j. em 28.10.03).
vedado ao apelante debater, em grau de recurso, aspectos novos e controversos, em face da impossibilidade de se suprimir o primeiro grau de jurisdio. Aplicao do artigo 517 do CPC (TAMG, 5 Cm. Civil, Ap. Cvel n 400.593-8, Belo Horizonte, Rel. Juiz Elias Camilo, j. em 23.10.03).
Portanto, a sentena no merece qualquer reparo, e ao recurso deve ser negado provimento, no se verificando afronta aos dispositivos legais enumerados pela apelante a ttulo de prequestionamento, permissa venia. Isso posto, nego provimento ao recurso da r, para manter a sentena. Custas recursais, pela apelante. -:::-
Os bens reclamados somam valor menor que o garantido. Logo, deve prevalecer o valor de R$ 15.000,00, referente cobertura contratada.
SOCIEDADE ANNIMA - DISSOLUO - SCIO DISSIDENTE - INTERESSE PROCESSUAL POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO - Tratando-se de sociedade annima, regida pela Lei 6.404/76, fica ela impedida de preencher sua finalidade ante a indisposio e antagonismo de seus acionistas, no podendo prevalecer a vontade de um se a participao societria igual. Por tal razo, autorizada est a dissoluo requerida. APELAO CVEL N 428.589-2 - Comarca de Montes Claros - Relator: Juiz UNIAS SILVA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 428.589-2, da Comarca de Montes Claros, sendo apelante Jos da Conceio Soares Dias e apelada Maria Mires Dias Soares Rocha, acorda, em Turma, a Stima Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Jos Affonso da Costa Crtes, e dele participaram os Juzes Unias Silva (Relator), D. Vioso Rodrigues (Revisor) e Mota e Silva (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Unias Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Unias Silva - Cuida-se de recurso de apelao aviado contra a deciso proferida pelo MM. Julgador a quo que, nos autos da ao de dis154
soluo de sociedade mercantil ajuizada por Maria Mires Dias Soares Rocha em face de Jos da Conceio Soares Dias, julgou procedente o pedido inicial para decretar a dissoluo da sociedade (fls. 94/96). Em suas razes de recurso - fls. 97/102 -, pretende o suplicado nulidade da deciso de primeiro grau, ao fundamento de que, ante o julgamento antecipado da lide, viu cerceado seu direito de ampla defesa. Argi, ainda, em sede preliminar: falta de interesse processual da autora e impossibilidade jurdica do pedido. No mrito, requer seja dado provimento ao recurso para que, reformandose integralmente o decisum, seja julgado improcedente o pedido inicial, invertendo-se os nus da sucumbncia. Sendo esse o relato necessrio, passo a decidir. Conheo do recurso, visto que presentes todos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos para sua admissibilidade e processamento. Preliminar de nulidade da sentena cerceamento de defesa.
Alega o apelante que, no obstante o fato de ter o mesmo protestado pelas provas que pretendia produzir para o fim de desconstituir as alegaes da autora e provar a tese da defesa, o douto magistrado de primeiro grau entendeu por bem julgar antecipadamente a lide. Salienta que o julgamento antecipado da lide uma das notveis conquistas do nosso sistema processual; contudo, tal deve ser feito com parcimnia, buscando evitar o cerceamento de defesa, que, por sua vez, nulifica irremediavelmente o processo. Tenho que a tese do recorrente no merece prosperar. Isso porque, denota-se dos autos que o prprio apelante, na mencionada manifestao de fls. 88/89, requereu expressamente o julgamento antecipado da lide, ao fundamento de que, tendo em vista as preliminares por ele argidas em contestao, os elementos documentais so suficientes para a elucidao da matria, que, de fato, efetivamente controvertida. Ou seja, o prprio ru transferiu ao magistrado a discricionariedade para decidir sobre a necessidade ou no de se produzirem novas provas, no havendo, portanto, que se falar em cerceamento de defesa. Isso visto, rejeito a preliminar. Preliminar de nulidade processual. Falta de interesse processual. Alega o apelante que, em virtude do contrato de partilha de bens celebrado entre as partes, a autora no possui interesse processual para propor a presente ao de dissoluo de sociedade mercantil. Aduz que, enquanto estiver em vigor a supracitada partilha amigvel, a apelada no pode se aventurar propondo esta demanda, pois que a pretendida dissoluo j ocorreu com o referido documento firmado entre as partes, consagrado pela escritura pblica de fl., ainda que essa no tenha sido por ela assinada. Tambm aqui no lhe assiste razo.
A assertiva do apelante baseia-se nica e exclusivamente no documento por ele elaborado sem a anuncia da apelada. Ademais, est sendo analisada, nesta demanda, a validade ou no do acordo firmado entre as partes quando da dissoluo da sociedade conjugal, transferindo todos os bens do casal sociedade cuja dissoluo ora se pretende. Dessa forma, entendendo haver ntido interesse processual da autora para a propositura da presente ao, rejeito a preliminar. Possibilidade jurdica do pedido. Sustenta o apelante que o pedido formulado pela recorrida, em sua pea vestibular, no pode prosperar, uma vez que a dissoluo da sociedade j havia ocorrido desde 1.12.00, quando as partes firmaram o instrumento de partilha amigvel, fls. 69/72, documento que a prpria autora, em sua exordial, reconhece ser vlido e estar em vigor. Sustenta, ainda, no poderia ela ter deixado de comparecer ao Cartrio do 1 Ofcio de Notas de Montes Claros para assinar a respectiva escritura pblica, especialmente em razo de que tal documento est previsto no citado acordo, em seu item V. Requer que, acolhida a preliminar de impossibilidade jurdica do pedido, seja extinta a ao sem julgamento do mrito. Tambm aqui entendo no socorrer razo ao apelante. A uma, porque, havendo previso legal, o pedido juridicamente possvel. Ora, tratando-se de sociedade mercantil constituda por apenas dois scios, detendo ambos 50% do capital social da empresa, qualquer um deles pode, a qualquer tempo, requerer sua dissoluo. Ademais, inexistindo acordo entre as partes, no h como sobreviver a pr-falada sociedade. A duas, porque, conforme salientei acima, o que tambm est sendo analisado, no mrito da presente demanda, se a fundamentao utilizada pela scia dissidente coerente com sua pretenso de dissoluo da sociedade mercantil, no havendo que se falar em impossibilidade jurdica do pedido.
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Isso posto, rejeito tambm essa preliminar. Mrito. No mrito propriamente dito, depois de muito refletir sobre a questo, parece-me que a partilha judicial, tal como mencionada na sentena proferida nos autos da ao de dissoluo de sociedade, mostra-se totalmente vivel. Denota-se dos autos que a autora, ora apelada, foi casada com o apelante. Apesar de separados judicialmente, no foi poca feita a partilha dos bens comuns em face do acordo entre as partes celebrado em 16.08.90, e homologado perante o Juiz da 3 Vara Cvel, atravs do qual se estabelece que grande parte dos bens comuns do casal seria incorporada na sociedade annima Jussara Agropecuria S.A. Certo que as partes, em dezembro de 2000, de comum acordo, decidiram proceder partilha dos bens conforme o estabelecido no instrumento particular de partilha amigvel de bens, em virtude da dissoluo da sociedade conjugal, fls. 09/12 (clusulas II, III e IV), restando absolutamente claro quais os bens caberiam a cada um dos contratantes. Contudo, de acordo com o acervo probatrio produzido nos autos, v-se claramente que o ru descumpriu o acordo celebrado entre as partes, notadamente a clusula V do referido contrato, uma vez que, apesar de vender o imvel residencial situado na Rua Campanha, vendeu-o por valor inferior quele previsto no acordo, sem prvia autorizao da autora. E, descumprido o contrato celebrado entre as partes, no h qualquer justificativa plausvel a compelir a autora a assinar a escritura pblica de fls. 73/78, ainda mais que o teor de tal documento no confere plenamente com o teor do instrumento -:::-
particular de partilha amigvel acostada inicial, com o qual, verdade, acordou a recorrida. Cumpre salientar que, em suas articuladas alegaes, o suplicado no apresenta qualquer motivo plausvel a justificar o descumprimento contratual. Pelo contrrio, no h sequer impugnao quanto a essa assertiva. Ora, a empresa Jussara Agropecuria S.A. uma sociedade annima composta de dois nicos scios, sendo cada um deles detentor de 50% das aes integrantes do capital social da sociedade. As partes so concordes quanto partilha dos bens da sociedade, discordando, contudo, de sua dissoluo e da forma adotada para partilhar os bens. Dessa forma, tratando-se de sociedade annima regida pela Lei 6.404/76 e pretendendo um dos dois nicos scios sua dissoluo, dada a peculiaridade do caso em comento, no vejo bice algum quanto aplicao do art. 206, II, b, da Lei 6.404/76, tal como determinado pelo douto julgador de primeiro grau, valendo aqui a transcrio de trecho da sentena:
Trata-se de uma S.A., portanto regida pela Lei 6.404/76. Se no h concordncia entre os scios para a dissoluo, uma vez que no assinada a escritura pblica, outra sada no existe seno a dissoluo judicial, com a nomeao de liquidante, eqidistante das partes. A sociedade em questo no pode preencher suas finalidades, ante a indisposio e antagonismo de seus acionistas, no podendo prevalecer a vontade de um, sendo a participao societria igual (fl. 95).
Com tais razes de decidir, rejeito as preliminares e nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante.
INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - CUMULAO - ATO ILCITO - ASSISTNCIA PS-OPERATRIA - OMISSO - MORTE - MDICO - CULPA - HOSPITAL - PLANO DE SADE RESPONSABILIDADE OBJETIVA - ART. 14 DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR PENSO - ART. 1.537 DO CDIGO CIVIL/1916 - VALOR - CRITRIO DE FIXAO 156
- As operadoras de plano de sade, como fornecedoras de servios, respondem objetivamente pelos prejuzos sofridos por seus associados em decorrncia do risco de eleio, escolha ou mero credenciamento dos profissionais que oferecem e das instituies hospitalares conveniadas. - Os profissionais liberais, dentre os quais esto os mdicos, so fornecedores de servios, na forma do art. 14, 4, da Lei 8.078/90, e respondem por danos causados a seus pacientes se caracterizada a ocorrncia de culpa subjetiva, que pode consistir em omisso de assistncia ps-operatria. Os hospitais, como prestadores e fornecedores de servios, respondem objetivamente pelos danos causados aos pacientes internados, na forma do art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - No caso de falecimento, devida a penso mensal a quem o defunto a devia, no se confundindo com penso devida pelo INSS, que tem fundamento legal diverso, inclusive as despesas com sepultamento do falecido. - Por inexistncia de parmetros objetivos para a fixao dos danos morais, ficam eles subordinados ao arbtrio do juiz, que deve fix-los, tendo em vista os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, evitando-se o enriquecimento do ofendido e o empobrecimento do ofensor. - A simples prova da existncia do evento danoso ilcito enseja a indenizao por danos morais, por serem presumidos. - Os danos morais e materiais oriundos do mesmo fato so acumulveis. APELAO CVEL N 432.746-6 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acrdo Belo Horizonte, 17 de maro de 2005. Jos Affonso da Costa Crtes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Jos Affonso da Costa Crtes Conheo dos recursos, presentes os requisitos para a sua admissibilidade. As apeladas ajuizaram ao de indenizao por danos materiais e morais em desfavor dos apelantes, Hospital Redentor Ltda., Edmar de Oliveira Lemos e Executive Med Ltda., afirmando que Edmar Gomes de Oliveira, esposo da primeira e pai da segunda, sendo portador de hrnia inguinal lateral, foi internado no hospital apelado por determinao do segundo apelado, que atendia pelo plano de sade administrado pela terceira apelada, e ali submetido a cirurgia em 15.02.00, recebendo alta no dia 16 do
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 432.746-6, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes 1) Executive Med Ltda., 2) Edmar de Oliveira Lemos, 3) Hospital Redentor Ltda. e apeladas Gicelma Alves Bretas de Oliveira, por si e rep. a filha menor, acorda, em Turma, a Stima Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO PRIMEIRA, SEGUNDA E TERCEIRA APELAES. Presidiu o julgamento o Juiz Jos Affonso da Costa Crtes (Relator), e dele participaram os Juzes Guilherme Luciano Baeta Nunes (Revisor) e Unias Silva (Vogal). Produziu sustentao oral, pelo segundo apelante, a Dr. Luciana Nepomuceno.
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mesmo ms, mas, antes de deixar o hospital, foi comunicado ao mdico que o paciente se queixava de fortes dores abdominais, desconforto e nsia de vmito, sendo prescritos os medicamentos Dorflex e Artrem, afirmando o mdico que se tratava de quadro comum ps-operatrio. J em sua casa, o quadro se agravou com aparecimento de manchas avermelhadas nas costas, do lado direito, com muita transpirao e vmito. O mdico, segundo apelado, foi chamado por telefone, afirmando ser uma situao normal ps-operatria, e, ainda, por telefone, prescreveu o medicamento Voltaren; como o paciente no apresentasse melhoras, no dia seguinte (17.02.00), foi levado para ser examinado pelo segundo apelado, mdico responsvel pela cirurgia, que, diante da gravidade do caso, o encaminhou para internamento no Hospital Dom Bosco, onde se constatou ser o paciente portador de fascete necrotizante, e, por recomendao dos mdicos daquele hospital, foi o paciente transferido para o Hospital Universitrio So Jos, onde foi internado por volta das 23h do dia 17.02.00 e faleceu no dia 18.02.00, por volta das 24h. Alegando culpa e responsabilidade do mdico, por omisso de assistncia no ps-operatrio; do hospital, pela infeco hospitalar do paciente; e da administradora do plano de sade, por manter convnio com entidade sem os devidos requisitos tcnicos quanto preveno de infeces, pretendem as apeladas indenizao por danos morais e materiais. As respostas foram apresentadas, o processo foi devidamente instrudo e a ao foi julgada procedente, condenando os rus, solidariamente, ao pagamento da prestao alimentcia no valor de R$ 234,00, na proporo de 1/3 para cada requerente, corrigidos anualmente, desde a data do bito, de acordo com a variao do salrio mnimo, mais danos materiais de R$ 900,00, corrigidos a partir do desembolso, e, a ttulo de danos morais, o valor de R$ 30,000,00, corrigidos a partir da fixao, mais os juros de 1% ao ms a partir da citao, alm do pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios no valor de 20% do valor final apurado. 158
Embargos declaratrios acolhidos, para condenar ainda os apelantes a constiturem um capital, quanto penso alimentcia, tudo de acordo com o art. 602 do CPC. Em grau de recurso (fls. 533/542), a apelante Executive Med Ltda., reeditando de forma geral todos os argumentos e fundamentos da contestao, afirma que no existem provas de erro mdico dentro dos autos e que a sentena no poderia alcanar a apelante, tendo em vista o contrato firmado com a vtima, o qual foi inteiramente cumprido, e, em virtude dele, comprometeu-se em colocar disposio dos associados os profissionais que integram a rede; no houve falha de sua parte, pois disponibilizou todos os procedimentos mdicos para o restabelecimento do paciente, no ocorrendo, pois, nenhum defeito no servio prestado pela apelante. Finalmente, levanta a tese de ausncia de responsabilidade objetiva, sendo aplicvel ao caso a responsabilidade subjetiva; por esse motivo, deveriam os apelados demonstrar que o evento danoso se deu em razo de negligncia, imprudncia e impercia. Tambm em grau de recurso, o apelante Edmar de Oliveira Lemos afirma que no existem provas, nem documental nem pericial, de irregularidades de sua conduta, e tais provas cabia apelada produzir, conforme prescreve o art. 333, I, do CPC, e tambm o art. 14, 4, do CDC. Argumenta que, quando a vtima recebeu alta, no havia sinal de qualquer infeco na ferida cirrgica e que os sintomas s foram relatados na tarde de 17.02.00 e no no dia 16 daquele ms, como colocado na sentena, e, to logo soube dos sintomas de vmito e manchas, examinou o paciente. Insurge-se contra os danos materiais, dizendo-os indevidos por no comprovados. Quanto aos danos morais, em sendo improvido o recurso, devem ser eles fixados com razoabilidade; em relao aos lucros cessantes, com base no art. 602 do CPC, modificado pela Lei 5.925/73, trata-se de obrigao alimentar, no
cogitada nestes autos, o que afasta a obrigao de constituir capital para assegurar o pagamento, alm da possibilidade de as apeladas requererem ao INSS o pagamento da penso. Finalmente, tambm em grau de recurso, o hospital apelante afirma que o presente caso uma questo de natureza obrigacional, pois envolve somente a pessoa do mdico apelante. Quando a vtima teve alta, encontrava-se bem e, assim, foi orientada a utilizar medicamentos que prevenissem a dor e inflamaes. Quando ainda se encontrava nas dependncias do nosocmio, sua situao era estvel e normal, no apresentando qualquer alterao em sua sade; as alteraes s vieram a aparecer quando a vtima retornou a sua casa. Sustenta que no pode ser condenado por fatos ocorridos fora de suas dependncias. E, finalmente, argumenta que a infeco que acometeu o paciente foi causada por uma bactria existente no prprio corpo do paciente, e no nos equipamentos e salas daquela instituio; quanto aos valores ressarcitrios arbitrados na sentena, existe impossibilidade legal de cumulao da indenizao por danos material e moral. A Procuradoria de Justia (fls. 621/628) sustenta que a primeira apelante, Executive Med Ltda., como prestadora de servios, responsvel pela qualidade do atendimento oferecido pelos hospitais e profissionais que integram sua rede, sendo desnecessrio perquirir sobre a violao dos deveres objetivos influentes na ocorrncia do bito, bastando, para a existncia de responsabilidade, a comprovao do servio adquirido pelo consumidor, o nexo causal e o dano advindo. Quanto ao Hospital Redentor Ltda., aplicase o art. 14 do CDC, ou seja, a responsabilidade objetiva; alm disso, no restou comprovado ter o paciente adquirido o agente causador de sua morte aps a sada do nosocmio. Quanto responsabilidade do mdico, assenta-se na teoria subjetiva, pois observa-se que ele agiu de forma negligente e imprudente,
consubstanciada em seu comportamento psoperatrio, quando deu alta ao paciente, embora este se queixasse de dores abdominais e nsia de vmitos, e, mais, diante de uma ligao telefnica feita pela esposa da vtima relatando o agravamento do estado de sade do marido, o mdico limitou-se a prescrever medicamento sem qualquer exame do paciente. Assim, todos os recursos devem ser conhecidos, mas improvidos, confirmando a sentena vergastada. Como assentou a MM. Juza de primeiro grau, atualmente integrante deste Tribunal, no se discute, nestes autos, a existncia de erro mdico antes ou durante o ato cirrgico, mas a negligncia do profissional que atuou no ps-operatrio da vtima; a responsabilidade do hospital, que disponibilizou suas dependncias para a prtica dos procedimentos mdicos realizados; e a responsabilidade da administradora do plano de sade, que agiu com culpa in vigilando e in eligendo no credenciamento de seus hospitais e mdicos, aplicando-se em relao ao hospital e administradora de plano de sade a culpa objetiva, na forma do Cdigo de Defesa do Consumidor. Primeira apelao. Apelante - Executive Med Ltda. Afirma a apelante que o mdico associado agiu de acordo com as cautelas exigidas, por isso no pode ser condenada a ressarcir qualquer prejuzo de ordem material ou moral, por ter cumprido inteiramente o contrato celebrado com a vtima, disponibilizando-lhe profissionais e hospitais integrantes da rede. A apelante, como prestadora e fornecedora de servios, na dico do art. 3, caput, 2, do CDC, responde pela reparao de danos causados aos consumidores, independentemente de culpa, em face do comando do art. 14 do mesmo Cdigo. O Superior Tribunal de Justia j se manifestou sobre a matria enfocada:
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Civil. Responsabilidade civil. Prestao de servios mdicos. - Quem se compromete a prestar assistncia mdica por meio de profissionais que indica responsvel pelos servios que estes prestam (REsp n 138.059/MG, DJU de 11.06.01). - A prestadora de servios de plano de sade responsvel, concorrentemente, pela qualidade do atendimento oferecido ao contratante em hospitais e por mdicos por ela credenciados, aos quais aquele teve de obrigatoriamente recorrer, sob pena de no fluir da cobertura respectiva (no mesmo sentido o julgamento do RE n 328.309/RJ, DJU de 08.10.02) (REsp n 164.084/SP, DJU de 17.04.00).
Assim, responde a operadora de plano de sade, objetivamente, pelos danos causados a seus associados pelos profissionais e hospitais contratados ou credenciados, sendo impossvel afastar, no caso concreto, a culpabilidade do mdico, negligente e imprudente ao dar alta hospitalar a paciente sem condies de sade. O Sr. Juiz Guilherme Luciano Baeta Nunes - Sr. Presidente, estou de acordo com o em. Juiz Relator. O Sr. Juiz Unias Silva - De acordo. O Sr. Juiz Jos Affonso da Costa Crtes Segunda apelao. Apelante - Edmar de Oliveira Lemos. Induvidoso que o mdico um prestador ou fornecedor de servios, nos termos do enunciado do art. 3, 2, do CDC, que consagra o princpio da responsabilidade objetiva, conforme o art. 14 do referido microssistema legal, mas a excepciona, em relao aos profissionais liberais, no 4 do ltimo artigo citado, no sentido de que a responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa. Como j assentado por mais de uma vez, o ponto controvertido no se situa nos procedimentos antecedentes ao ato cirrgico nem naqueles desenvolvidos durante a interveno, mas sim na atitude do mdico no ps-operatrio, dando alta hospitalar ao paciente que reclamava de dores e nsia de vmitos sem exame para determinar a causa de tais desconfortos, preferindo, por comodidade e falta dos devidos cuidados, atribu-los normalidade de um quadro ps-cirrgico, prescrevendo apenas analgsicos. Omisso tambm foi quando, alertado pela esposa do paciente, atravs de telefone, de que o estado de sade de seu marido tinha se agravado, com dores, vmitos, manchas vermelhas nas costas e abundante suor, novamente, por simples comodidade, prescreveu novo analgsico, reafirmando normalidade do estado de sade do paciente, em decorrncia da interveno cirrgica,
Por outro lado, j se encontra pacificado e sedimentado na 3 e 4 Turmas do mencionado Tribunal:

As operadoras de planos de sade, como fornecedoras de servios, firmam contrato de adeso com os associados, respondendo objetivamente pelo risco de eleio, escolha ou mero credenciamento dos profissionais que oferecem, bem como pelas instituies hospitalares. Assim, qualquer dano acarretado pelo servio mdico impe responsabilidade objetiva para a operadora, independentemente de culpa de terceiro contratado ou credenciado pela empresa (Jurisprudncia Comparada/STJ).
No caso vertente, como j assentado, a controvrsia no gira em torno de erro mdico cometido antes ou durante o ato cirrgico, mas da omisso caracterizadora da negligncia e imprudncia do profissional em dar alta hospitalar ao paciente, quando este se queixava de dores, nsia de vmitos, sem que fosse feito um exame para verificar a origem desses desconfortos, preferindo, por comodidade, atribu-los a um quadro normal ps-operatrio, com a prescrio de simples analgsicos. A omisso do mencionado profissional tambm ocorreu quando, recebendo telefonema da esposa do paciente, alertando que o estado de sade do marido tinha se agravado, manteve a postura anterior, prescrevendo apenas outro analgsico, quando lhe cabia fazer exame pessoal do paciente em sua prpria casa, em seu consultrio ou mesmo no hospital. 160
quando deveria e lhe era recomendado fazer exame pessoal do paciente em sua prpria casa, em seu consultrio ou mesmo no hospital e, em sendo necessrio, pedir exame laboratorial, revelando, assim, sua omisso negligente e imprudente que levou morte o paciente. Quanto aos danos materiais, deve-se aplicar, por analogia, o art. 1.537 do CC/1916, estando o ofensor obrigado ao pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral, luto da famlia e alimentos s pessoas a quem o defunto os devia. Est provado, nos autos, que o falecido era a nica fonte de rendimentos com os quais sustentava a famlia; portanto, devido o pensionamento, conforme fixado na sentena. No que se refere aos danos morais, so eles devidos, cabendo aos ofendidos provar tosomente a existncia do ato ilcito praticado pelo ofensor, resultando da o desconforto psicolgico, a dor, a tristeza, que devem ser mitigados pelo pagamento de determinada importncia, e, no caso, o arbitramento constante da sentena obedeceu aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, evitando-se o enriquecimento ilcito para quem recebe e o empobrecimento para quem paga. O Sr. Juiz Guilherme Luciano Baeta Nunes - Sr. Presidente. Tambm examinei os autos e estou acompanhando o em. Juiz Relator. O Sr. Juiz Unias Silva - De acordo. O Sr. Juiz Jos Affonso da Costa Crtes Terceira apelao. -:::-
Apelante - Hospital Redentor Ltda. Sendo o hospital um prestador de servios, tendo em vista o contido no art. 3, 2, do CDC, de se reconhecer, em relao a ele, a responsabilidade objetiva, nos termos do art. 14 do mesmo Cdigo, porquanto no provou que a infeco no foi contrada dentro de suas dependncias, tentando por todos os meios e argumentos imputar total culpa ao mdico que no assistiu o paciente da forma devida, procurando eximir-se de sua responsabilidade. O apelante responde objetivamente pelo dano decorrente de sua atividade. Como o prprio apelante demonstrou, seu objetivo era fornecer condies e acomodaes para que a cirurgia fosse realizada, o que fez de forma deplorvel, ficando claro que se enquadra no art. 14 do CDC. Quanto fixao da penso alimentcia e ao arbitramento dos danos morais, j foram eles enfrentados quando da apreciao do segundo recurso. Pelo exposto, nego provimento ao primeiro, segundo e terceiro recursos, confirmando a sentena de primeiro grau pelos seus prprios fundamentos, inclusive sua complementao decorrente da deciso dos embargos declaratrios. Custas, ex lege. O Sr. Juiz Guilherme Luciano Baeta Nunes - De acordo. O Sr. Juiz Unias Silva - De acordo.
EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE - RENEGOCIAO DE DVIDA - NOVAO - AVALISTA NO-ANUNCIA - EXONERAO - INDENIZAO - DANO MORAL - REPETIO DO INDBITO - IMPOSSIBILIDADE - SUCUMBNCIA RECPROCA - HONORRIOS DE ADVOGADO - ART. 21 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - COMPENSAO - NO-CABIMENTO ART. 23 DA LEI 8.906/94 - O instrumento de renegociao de dvida gera novao, extinguindo a obrigao anterior, ficando exonerado o avalista quando no tenha anudo ao novo ajuste.
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- Incabvel pedido de indenizao e repetio de indbito na estreita via da exceo de prexecutividade, por se tratar de tcnica processual de natureza excepcional, manejvel apenas para defesa de matrias cujo reconhecimento independa de contraditrio e se limite a repelir execuo flagrantemente inoportuna. - Havendo sucumbncia recproca, imperioso sejam as partes condenadas proporcionalmente ao pagamento da verba honorria e das custas, descabendo a compensao quanto aos honorrios, por constituir direito autnomo do advogado, consoante o disposto no art. 23 do Estatuto da Advocacia. APELAO CVEL N 437.472-1 - Comarca de Itana - Relator: Juiz JOS AMANCIO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 437.472-1, da Comarca de Itana, sendo apelantes Nsio Borges Ferreira e outro, apelante adesiva Itacred - Cooperativa de Crdito Mtuo dos Comerciantes de Itana Ltda. e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Oitava Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E NEGAR PROVIMENTO AO ADESIVO. Presidiu o julgamento o Juiz Mauro Soares de Freitas, e dele participaram os Juzes Jos Amancio (Relator), Sebastio Pereira de Souza (Revisor) e Otvio de Abreu Portes (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 04 de fevereiro de 2005. - Jos Amancio - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Jos Amancio - Nsio Borges Ferreira e Walter Augusto da Silva apelam da r. deciso proferida pelo MM. Juiz de Direto da 1 Vara Cvel da Comarca de Itana - MG, que acolheu, em parte, a exceo de pr-executividade apresentada contra Itacred - Cooperativa de Crdito Mtuo dos Comerciantes de Itana Ltda., excluindo os excipientes da lide, rejeitando os pedidos de repetio de indbito e danos morais. 162
Sustentam os apelantes estar caracterizado o dano pelo simples fato de terem os nomes envolvidos e registrados no cadastro de executados, que levado ao Serasa, sem qualquer aviso prvio (sic) (fl. 37), pretendendo a fixao de indenizao e repetio de indbito nos termos do art. 1.531 do CC/1916, por ter sido a execuo perpetrada por dvida inexistente. Os recorrentes pugnam pela fixao de honorrios advocatcios por ter sido o litgio instaurado pela apelada, obrigando-os a contratar advogado, insurgindo-se ainda contra a compensao daquela verba. Contra-arrazoado o recurso s fls. 44/50, a recorrida apelou na modalidade adesiva, pretendendo a reforma total do r. comando judicial primevo (fls. 58/64). Regularmente intimados a responderem ao recurso adesivo, os excipientes quedaram-se inertes consoante certido de fl. 78. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo de ambos os recursos, restando induvidoso o cabimento de apelao contra a r. deciso que acolheu em parte a exceo de prexecutividade, extinguindo a execuo em relao a dois dos trs executados, notadamente diante das r. decises proferidas por este Tribunal (fls. 72/77). Pretendem os excipientes a reforma parcial do r. comando judicial primevo que os excluiu da lide, objetivando a procedncia total dos pedidos estampados na exceo de pr-executividade por eles ofertada.
Pleiteiam a condenao da excepta no pagamento de danos morais, ao entendimento de terem sido indevidamente executados, solicitando ainda a repetio de indbito pela cobrana de dvida inexistente. Contudo, a estreita via eleita pelos apelantes no permite a cumulao de pedido de indenizao ou de repetio de indbito. Ora, a exceo de pr-executividade s admissvel para atacar as questes conhecveis de ofcio, ou seja, para repelir execuo flagrantemente incabvel, cujo reconhecimento independa de contraditrio. Trata-se de tcnica processual de natureza excepcional, que permite ao executado a defesa de seus interesses, independentemente da segurana do juzo, enquanto a regra geral disponibiliza ao interessado a ao prpria para buscar os direitos subjetivos concernentes reparao por danos morais e repetio de indbito. Quanto apelao adesiva, vale destacar de incio que o referido recurso no se resume matria impugnada no recurso principal. Havendo recurso da outra parte, reabre-se para o tambm sucumbente um prazo complementar para recorrer, ou seja, para apresentar o mesmo recurso que apresentaria anteriormente. O apelo adesivo admissvel contra qualquer pretenso no acolhida, em que exista para o recorrente adesivo a sucumbncia. Feitas essas consideraes, passo ao cerne da questo. Resume-se a controvrsia nos efeitos do acordo de dbito juntado s fls. 6/7, relativo a emprstimo concedido a Nesvalcir Gonalves Silva para auxlio em seu estabelecimento comercial. Extrai-se dos autos ter sido o mtuo inicialmente avalizado por Nsio Borges Ferreira e Walter Augusto da Silva, vinculando-se o contrato a notas promissrias nos valores de R$ 4.000,00, R$ 9.100,00 e R$ 3.500,00.
Evidente o intuito de novar quando estipulado que o pagamento da dvida foi renegociado, sendo emitida nova promissria, estabelecendose a ampliao do nmero de parcelas (fl. 6). Os contratantes agiram no claro escopo de criar nova obrigao, substituindo a anterior, no havendo qualquer clusula que permita concluir o contrrio, valendo anotar que o nimo de novar pode ser expresso ou tcito. Como bem destacou o MM. Juiz primevo, para permitir outra concluso, o acordo de dbito deveria conter clusula que exclusse a inteno de novar, e, como os executadosavalistas no participaram desta novao, ou no exprimiram o seu consentimento no acordo de dbito, ficam exonerados da responsabilidade solidria quanto ao novo ajuste. Ocorrendo novatio entre credor e devedor principal, sem a assinatura dos avalistas, estes ficam livres da obrigao. Melhor esclarecendo, o instrumento de renegociao de dvida gera novao, extinguindo a obrigao anterior, ficando o avalista exonerado quando no tiver anudo ao novo ajuste. Finalizando, apesar de coerente a distribuio das custas na proporo de 50% para cada parte, dada a sucumbncia recproca em vista do desacolhimento dos pedidos de indenizao e repetio de indbito, a r. sentena merece pequeno reparo quanto compensao dos honorrios advocatcios, por cuidar-se de direito autnomo dos advogados. Nesse ponto, ensina MARIA HELENA DINIZ que a compensao:
... requer reciprocidade de dvidas, pois ser preciso que duas pessoas sejam, concomitantemente, credora e devedora uma da outra (Cdigo Civil Anotado, 6. ed., So Paulo: Saraiva, 2000, p. 740).
A propsito, cito o seguinte aresto:

Segundo determina o art. 21 do Cdigo de Processo Civil, se cada litigante for em parte
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vencedor e vencido, sero recproca e proporcionalmente distribudos (...) os honorrios advocatcios e as despesas processuais, devendo-se entender que a compensao dos honorrios vedada pela Lei 8.906/94 em face do carter autnomo da quantia pertencente aos causdicos... (3 Cm. Civil, Ap. Cvel n 372.522-6, Rel. Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto, j. em 11.12.02).
Diante de todo o exposto, dou parcial provimento ao recurso principal, to-somente para fixar a verba honorria devida pela apelante adesiva em R$ 500,00, cabendo aos apelantes excipientes o pagamento dos honorrios da procuradora de sua adversria no mesmo valor. Nego provimento ao recurso adesivo. Custas da apelao principal, pelos apelantes, a teor do art. 21, pargrafo nico, do CPC. Custas do recurso adesivo, pela Cooperativa de Crdito Mtuo dos Comerciantes de Itana. -:::-
Ainda que as partes fossem credores e devedores entre si, seria impossvel a compensao envolvendo a verba honorria, j que os titulares dessa no so os excipientes nem a excepta, mas sim os advogados, nos termos do art. 23 do Estatuto da Advocacia. Concluso.
RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - MORTE MENOR - DISPARO DE ARMA DE FOGO POR MENOR IMPBERE - PROPRIETRIO NEGLIGNCIA - CULPA IN VIGILANDO DOS PAIS - PENSO - PROCEDNCIA DO PEDIDO - Tendo deixado arma de fogo carregada e fora de sua vigilncia, o proprietrio deve ser responsabilizado pelas conseqncias do disparo feito por pessoa que teve, sem dificuldades, acesso quela. - Os efeitos do uso de arma de fogo por menor impbere so extensivos aos pais, que respondem pelas conseqncias do uso de arma, por culpa presumida, em face da negligncia na vigilncia do menor. - indenizvel o acidente que causa morte de filho menor, ainda que no exera atividade remunerada. APELAO CVEL N 438.259-2 - Comarca de Arax - Relator: Juiz VALDEZ LEITE MACHADO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 438.259-2, da Comarca de Arax, sendo apelantes Gercino Antnio Borges e outro e apelados Dalmo Lcio dos Reis e outro, acorda, em Turma, a Sexta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Valdez Leite Machado (Relator), e dele participaram os Juzes Ddimo Inocncio de Paula (Revisor) e Elias Camilo (Vogal). 164
O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2005. - Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Valdez Leite Machado - Recurso tempestivo e com observncia das demais formalidades legais, pelo que o admito. Trata-se de apelao da sentena que julgou procedente em parte o pedido formulado na
ao de indenizao proposta por Dalmo Lcio dos Reis e sua mulher contra Gercino Antnio Borges e Jamil Ricardo de Souza Borges. Na inicial, os autores informam, em resumo, que F.L.R., filho dos autores e com 15 anos de idade, passou o dia na fazenda de Gercino Antnio Borges, a convite de R.S.B., de 13 anos de idade, filho de Jamil Ricardo de Souza Borges e neto de Gercino Antnio Borges. Na fazenda, o menor R., ao mostrar a arma ao amigo, acabou por provocar disparo, acertando letalmente no trax o visitante. Entendem que os pais e o av do menor R. so responsveis pela morte de F., em razo do ptrio poder e da obrigao de vigilncia, requerendo indenizao e reparao do dano moral, alm de penso vitalcia mensal, acrescidas da sucumbncia. Contestando, Jamil Ricardo de Souza alegou que no comporta indenizao, em razo de o fato no ter passado de uma fatalidade, e que Gercino no deixou a arma em local de fcil acesso, tendo os menores arrastado camas e guarda-roupa para alcanarem a arma. Negou negligncia dos requeridos, impugnando o pedido de ressarcimento de dano material, porque todas as despesas do evento foram pagas; negou ainda o dano moral e o direito penso mensal vitalcia, defendendo, no final, a improcedncia dos pedidos e requerendo o benefcio da justia gratuita. Gercino Antnio Borges tambm contestou, invocando os mesmos fundamentos da contestao de Jamil, pugnando pela improcedncia do pedido. Seguiu-se a sentena, comentando as provas e invocando o direito aplicvel, para julgar procedente em parte o pedido, condenando os rus ao pagamento da reparao pelo dano moral e da penso mensal na base de 2/3 do salrio mnimo e constituio de capital para assegurar o cumprimento da obrigao relativa aos alimentos, rateando a sucumbncia e aplicando o art. 12 da Lei 1.060/50. Apelaram os rus, voltando a insistir que no concorreram com culpa e, assim, no com-
porta conden-los, combatendo os fundamentos da sentena e pugnando pelo provimento do recurso para que a sentena fosse reformada e julgado improcedente o pedido. Os apelados ofereceram contra-razes, pugnando pela manuteno da sentena. Restaram como fatos incontroversos, como bem definiu o Juiz da Comarca de origem: a) o evento morte do menor F.L.R., decorrente do ferimento provocado por arma de fogo; b) a arma estava sendo manuseada pelo menor R.S.B., filho do requerido Jamil; c) a arma de propriedade de Gercino Antnio Borges. A responsabilidade para indenizar decorre da conduta ilcita que causa dano a outrem. No caso dos autos, observa-se que a arma de fogo foi deixada na casa em local que era de conhecimento de quantos a freqentassem e exigia mais cuidado do proprietrio, que foi negligente, pois lhe cabia prever o risco que existia e porque foi de fcil acesso aos menores, que atingiram o local onde estava a arma, dando ensejo ao acontecimento danoso, cabendo-lhe arcar com as reparaes decorrentes. A responsabilidade de Jamil est igualmente definida, na qualidade de pai de R. e porque havia concordado com a presena dos menores na propriedade de Gercino Antnio Borges, a ss, pelo que decorre do exerccio do ptrio poder, considerando-se que R. contava com apenas 13 anos de idade. O Cdigo Civil da poca definia, no art. 1.521, I, que so responsveis pela reparao civil os pais, pelos filhos menores que estiverem sob o seu poder e em sua companhia, e, no novo Cdigo, a responsabilidade est calcada nos mesmos moldes, definindo-se que so tambm responsveis pela reparao civil os pais, pelos filhos menores que estiverem sob seu poder e em sua companhia, conforme o art. 932, I. A jurisprudncia invocada na sentena apelada aborda questo perfeitamente igual dos autos, definindo:
Responsabilidade civil. Menor impbere. Disparo de arma de fogo. Leses corporais em
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outro menor. Culpa presumida dos pais. Deduzida da omisso do dever de vigilncia. Ao procedente. - Ocorrendo leses corporais praticados por menor impbere sob a guarda dos pais, a lei faz presumir a culpa destes, deduzindo-a do dever de vigilncia. Sua obrigao reparar o dano causado pelo filho menor (TJRS, 1 Cm. Cv., RT, 559/303).
de punio. Arbitrou bem o Juiz da Comarca de origem, fixando a indenizao em R$ 12.000,00. Tambm devida a penso em carter vitalcio, em decorrncia da morte do filho menor, como admitido na Smula 491/STF, que define:
indenizvel o acidente que cause a morte do filho menor, ainda que no exera trabalho remunerado.
Na apelao, os recorrentes defendem que nada devem, ao fundamento de que tudo ocorreu por mera fatalidade e no ocorreu culpa dos apelantes. Mas essa culpa presumida, como j exposto acima, e ficou definida e apurada a responsabilidade dos apelantes. Com isso, desaparece o fundamento da atribuio dos danos a mera fatalidade, como sustentam os apelantes. No caso, o dano moral est evidenciado, considerando-se a perda de um filho de forma trgica e violenta, como nas circunstncias dos autos, pelo que deixa marca profunda no ntimo dos autores, fazendo com que a cena seja lembrada a cada momento da vida, justificando-se a reparao pelo dano moral causado a eles. Para o arbitramento, levam-se em conta as condies econmicas das partes, a profundidade da dor sofrida e que permanece atuando. Ainda, que o arbitramento no seja to elevado ou to reduzido, que perca a finalidade, convertendo-se em enriquecimento ilcito ou perdendo-se o papel -:::-
A procedncia parcial reconhecida na sentena est justificada, com a condenao dos apelantes de forma solidria, como dela consta, impondo-se a constiturem capital em condio de suportar os nus da condenao no pagamento da penso mensal at que o menor F. completasse a idade de 25 anos. Certo tambm o rateio da sucumbncia, suspendendo-se a execuo, na forma do art. 12 da Lei 1.060/50. A sentena examinou bem a prova e invocou corretamente o direito, devendo ela sobreviver, negando-se provimento ao recurso. Ante o exposto, nego provimento ao recurso, mantendo em todos os termos a respeitvel deciso hostilizada. Custas, ex lege.
AO REVOCATRIA - DOAO - BEM IMVEL - FRAUDE CONTRA CREDORES CARACTERIZAO - HONORRIOS DE ADVOGADO - FIXAO - ART. 20, 4, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - Encontrando-se presentes os requisitos indispensveis caracterizao da fraude contra credores, notadamente o eventus damni, e valendo-se a parte da ao prpria, pauliana ou revocatria, deve ser mantido o decisum que tornou ineficaz a doao de bens imveis realizada entre pais e filhos. - Nas causas em que no houver condenao, os honorrios advocatcios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, observados o grau de zelo do profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza e a importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para seu servio, de acordo com o que preleciona o art. 20, 4, do CPC, no ficando o julgador, todavia, adstrito ao valor atribudo causa. APELAO CVEL N 440.300-5 - Comarca de Governador Valadares - Relator: Juiz MAURO SOARES DE FREITAS 166
Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 440.300-5, da Comarca de Governador Valadares, sendo apelantes Crizeuda Marcolino de Costa e outra (1s), Juan Antnio Planells Ros e outros (2s) e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Oitava Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Presidiu o julgamento o Juiz Mauro Soares de Freitas (Relator), e dele participaram os Juzes Batista de Abreu (Revisor) e Jos Amancio (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 04 de fevereiro de 2005. - Mauro Soares de Freitas - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Mauro Soares de Freitas - Tratase de apelaes interpostas contra a r. sentena de fls. 252/258, proferida nos autos da ao pauliana ajuizada por Crizeuda Marcolino da Costa e Cleise Delfino da Costa em face de Juan Antnio Planells Ros e outros, a qual julgou procedente o pedido inicial, anulando as doaes feitas por Juan Antnio Planells Ros e Silvana Silveira Planells para Paula Planells Silveira, Kelly Planells Silveira e Juan Antnio Planells Ros Junior, dos imveis descritos na pea de ingresso, determinando o cancelamento de todos os registros efetuados, ensejando o regresso dos bens doados ao acervo patrimonial dos doadores. Aos rus foi imputado o pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em R$ 1.500,00. fl. 272, foram rejeitados os embargos declaratrios interpostos pelos autores s fls. 260/263. Em suas razes recursais (fls. 274/277), as autoras, ora primeiras apelantes, sustentam que a condenao da verba honorria no corresponde
ao trabalho realizado pelo seu patrono, devendo, pois, ser majorada, aplicando-se a norma contida no 3 do art. 20 do CPC. Irresignados, os rus tambm interpuseram apelao s fls. 279/282, alegando, em sntese, que as provas colacionadas aos autos no comprovam o estado de insolvncia de Juan Antnio Ros, condio essencial para a procedncia do pedido revocatrio. Acrescentam que, poca das doaes, o Sr. Juan Antnio e sua mulher possuam uma fazenda com mais de 800 alqueires de terra, que, anos depois, foi penhorada e levada a leilo a preo vil. Regularmente intimados, os apelados apresentaram contra-razes s fls. 286/287 e 289/291. Remetidos os autos d. ProcuradoriaGeral de Justia, a ilustre representante do Ministrio Pblico Dr. Janete Gomes Oliva opinou pelo desprovimento de ambos os recursos (fls. 298/301). Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo de ambos os recursos e passo anlise conjunta destes, porque a matria devolvida a este TAMG se encontra interligada. Preceitua o art. 591 do CPC que:
O devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei.
Extrai-se dessa norma que todos os valores que integram o patrimnio do devedor respondem pelas obrigaes por ele assumidas, representando a garantia comum do direito de seus credores. Como cedio, pode-se anular os negcios jurdicos fraudulentos por meio de ao revocatria ou pauliana, sendo certo que esta visa a tornar ineficaz o ato praticado em fraude contra credores. Para a procedncia da ao pauliana, medida de conservao das garantias patrimoniais, pressupe-se a existncia de trs elementos: a) que o crdito do autor seja anterior ao ato fraudulento; b)
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que o ato de disposio tenha levado o devedor insolvncia; e c) a existncia do consilium fraudis. Com respeito ao primeiro requisito, no resta qualquer dvida acerca de o crdito das autoras, ora primeiras apelantes, ser anterior ao ato de transferncia efetuado pelos ora segundos apelantes. Da prova colacionada aos autos, verifica-se que Juan Antnio Planells Ros e sua esposa, no ano de 1991, doaram os bens descritos na inicial para seus filhos, apesar de ter sido aquele condenado criminalmente, em abril de 1987, por crime de homicdio praticado contra o genitor das autoras, ora primeiras apelantes. No tocante ao segundo pressuposto, que se refere ao estado de insolvncia dos devedores, de se dizer que, conforme bem explicitado no parecer da lavra da culta Procuradora de Justia Dr. Janete Oliva:
No caso dos autos, restou sobejamente demonstrado que o Sr. Juan Antnio Planells Ros e sua mulher doaram os bens descritos na inicial, com a inteno de se furtar ao pagamento da condenao imposta na ao penal condenatria transitada em julgado, que est em fase de execuo de sentena. Com efeito, como bem asseverou o il. promotor de justia Dr. Leonardo Valadares Cabral, a aplicao do preceito supramencionado ao fato analisado autoriza a anulao das doaes dos vrios bens dos rus, uma vez que patente o estado de insolvncia, inclusive confessado nos autos: os ocupantes do plo passivo da ao reconhecem a incapacidade de solvabilidade, apenas advertem que tal lhes sobreveio, em virtude de fato estranho sua vontade (fl. 249). Ademais, cumpre ressaltar que, no obstante o esforo de argumentao dos ora segundo apelantes, o fato de ao tempo da doao serem os doadores proprietrios de uma fazenda no retira o estado de insolvncia dos mesmos. Isto porque para se configurar a insolvncia basta que se demonstre a diminuio do patrimnio dos devedores para garantir o cumprimento de uma obrigao; ou seja, que o passivo se torne, propositadamente, menor que o ativo, o que foi caracterizado (fl. 300).
nos termos do art. 106 do CC/1916, com correspondncia no art. 158 do CC/2002. Com efeito, tratando-se de transmisso gratuita de bens entre parentes, dispensa-se a prova da m-f, bastando a configurao do elemento objetivo (eventus damni) para a procedncia do pleito revocatrio, o que ocorreu na espcie. Sobre o tema, colhe-se o seguinte aresto:
Ao pauliana. Alienao de bens. Devedor insolvente. Fraude contra credores. - irrelevante, no consilium fraudis, o propsito deliberado de prejudicar, tanto do devedor quanto de seu cmplice, bastando que dos atos por ele praticados advenham conseqncias lesivas aos credores, mormente se o adquirente do bem alienado conhecia ou tinha condies de conhecer o estado de insolvncia daquele. O parentesco prximo gera a presuno de que o particeps fraudis sabia do estado de insolvncia do devedor... (7 Cm. Civil, Ap. Cvel n 205.523-2/00/BH, Rel. Juiz Lauro Bracarense, j. em 16.11.95, unnime, RJTAMG, 61/242).
Assim, encontrando-se presentes os requisitos indispensveis caracterizao da ocorrncia da fraude contra credores, notadamente o consilium fraudis e o eventus damni, e valendo-se as ora primeiras apelantes da ao prpria, pauliana ou revocatria, entendo ter decidido acertadamente o d. Juiz monocrtico. Por outro norte, insta observar que o princpio da sucumbncia, segundo o qual o vencido deve arcar com as despesas, funda-se em que sentena cabe prover para que o direito do vencedor no saia diminudo de um processo em que foi proclamada a sua razo. A propsito, oportuno o ensinamento de Chiovenda, citado por CELSO AGRCOLA BARBI:
O fundamento dessa condenao o fato objetivo da derrota, e a justificao desse instituto est em que a atuao da lei no deve representar uma diminuio patrimonial para a parte a cujo favor se efetiva; por ser interesse do Estado que o emprego do processo no se resolva em prejuzo de quem tem razo, e por ser, de outro
Com relao ao consilium fraudis, tem-se que, por ter sido o ato praticado entre pais e filhos e a ttulo gratuito, presume-se a sua ocorrncia, 168
turno, interesse do comrcio jurdico que os direitos tenham um valor tanto quanto possvel ntido e constante (Celso Agrcola Barbi, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro: Forense, v. 1, t. I, n 176).
Assim, sem dvida, a condenao do vencido nos nus da sucumbncia imperativo legal, e os honorrios advocatcios nada mais so do que conseqncia lgica dessa sucumbncia. Estando, portanto, certa a necessidade de condenao em verba honorria, passo a examin-la. No caso em tela, por inexistir condenao, os honorrios advocatcios devem ser fixados de acordo com o disposto no 4 do art. 20 do CPC, que dispe:
Art. 20, 4 - Nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel, naquelas em que no houver condenao ou for vencida a Fazenda Pblica, e nas execues, embargadas ou no, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b, e c do pargrafo anterior (grifei).
So objetivos e devem ser sopesados pelo juiz na ocasio da fixao dos honorrios. A dedicao do advogado, a competncia com que concluiu os interesses de seu cliente, o fato de defender seu constituinte em comarca onde no resida, os nveis de honorrios na comarca onde se processa a ao, a complexidade da causa, o tempo despendido pelo causdico desde o incio at o trmino da ao so circunstncias que devem ser levadas em considerao pelo juiz quando da fixao dos honorrios de advogado (Cdigo de Processo Civil Comentado, 4. ed., So Paulo: RT, 1999, p. 435).
Ora, no obstante o elevado grau de zelo do patrono das ora primeiras apelantes, tenho que o valor atribudo aos honorrios se encontra em consonncia com as regras citadas, no havendo que se falar em sua majorao. que, diferentemente do que aduzem as ora primeiras apelantes, a fixao da verba honorria no tem que estar adstrita ao valor atribudo causa. Pelo exposto, nego provimento a ambos os recursos, mantendo ntegra a r. sentena hostilizada, por seus prprios e slidos fundamentos. Custas recursais, pelos respectivos apelantes, restando suspensa a exigibilidade quanto s primeiras apelantes, por fora do art. 12 da Lei 1.060/50. -:::-
As alneas a que faz meno o 4 do art. 20 do CPC so: a) o grau de zelo do profissional; b) o lugar da prestao do servio; c) a natureza e a importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para seu servio. NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA ANDRADE NERY, sobre os critrios para a fixao dos honorrios, ensinam:
AO DECLARATRIA - EXONERAO DE FIANA - LOCAO NO RESIDENCIAL - PRAZO DETERMINADO - SUBLOCAO - SHOPPING CENTER - ART. 54 DA LEI 8.245/91 MORATRIA - NO-CARACTERIZAO - CLUSULA ABUSIVA - INAPLICABILIDADE IMPROCEDNCIA DO PEDIDO - A responsabilidade do fiador, na hiptese de fiana ajustada por prazo certo, perdura at o trmino do lapso correspondente, s se extinguindo nas hipteses expressamente previstas em lei. - No caracterizada a moratria, prevista no art. 1.503, I, do CC/1916, no h que se desobrigar o fiador. - A fiana, particularmente prestada por scio da locatria, persiste ainda que ele se desligue da sociedade.
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- Devem prevalecer as condies livremente pactuadas nos contratos de locao firmados entre lojista e empreendedores de shopping center, consoante o art. 54 da Lei 8.245/91, e, no havendo relao de consumo entre locador e locatrio, no h falar em clusula abusiva. APELAO CVEL N 440.402-4 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 440.402-4, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes Geraldo Henrique de Aguiar Machado e outra e apelado Consrcio MTS/IBR, acorda, em Turma, a Stima Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Jos Affonso da Costa Crtes, e dele participaram os Juzes Guilherme Luciano Baeta Nunes (Relator), Unias Silva (Revisor) e D. Vioso Rodrigues (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Produziu sustentao oral, pelos apelantes, o Dr. Joo Batista Antunes de Carvalho. Belo Horizonte, 04 de fevereiro de 2005. - Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Guilherme Luciano Baeta Nunes - Trata-se de ao declaratria, ajuizada por Geraldo Henrique de Aguiar Machado e Snia Maria de Andrade Machado, em face do Consrcio MTS/IBR, objetivando a declarao de que a relao jurdica existente entre eles e o ru, resultante de fiana prestada em contrato de sublocao da loja de uso comercial LUC N. BG-34, do Diamond Mall, bem como resultante do aval, tambm por eles prestado em notas promissrias, decorrentes do contrato de cesso do direito de integrar a estrutura tcnica do Diamond Mall, cessou por exonerao, a partir de uma notificao enviada ao ru, ou por desobrigao, em razo da moratria concedida pelo ru afianada avalizada, ou, ainda, em 170
decorrncia de nulidades contratuais, especificadas na petio inicial. Alternativamente, pedem a substituio dos ndices previstos em ambos os contratos para o IPC/INPC da Fundao Getlio Vargas, bem como a reduo da multa moratria, neles estipulada, para o patamar de 2%, na forma do art. 52 do CDC. O feito obedeceu a sua regular tramitao e culminou com a r. sentena de fls. 228/236, que julgou improcedente o pedido, condenando os autores ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, arbitrados em 15% sobre o valor dado causa. Opostos embargos declaratrios pelos autores (fls. 237/238), foram eles rejeitados (fl. 240). Inconformados com o provimento de 1 instncia, os autores interpem apelao (fls. 241/255), sustentando, basicamente, que o laudo pericial produzido nos autos, bem como a demora no ajuizamento da ao de despejo, por parte do consrcio ru, comprovam a moratria concedida pelo apelado afianada avalizada, visto que eles, fiadores, no anuram referida moratria, nem foram intimados sobre os termos da referida ao de despejo, impondo-se a declarao de exonerao da fiana e do aval alhures mencionados. Afirmam, em seguida, que o consrcio ru foi devidamente notificado sobre a sada da ora apelante Snia Maria de Andrade Machado da sociedade afianada, CRS Comrcio Ltda., tendo os prepostos do ru comunicado verbalmente a aceitao da exonerao da fiana, o que nem precisaria ocorrer, uma vez que admitida, nesses casos, a aceitao tcita. Asseveram, ainda, que os encargos previstos nos aludidos contratos constituem clusulas excessivamente onerosas, por tal razo devendo ser declarados nulos a fiana e o aval respectivos. Se assim no se entender, que haja a substituio dos ndices IGP-DI ou
CUB-Sinduscon, previstos nos contratos, pelo ndice IPC/INPC, uma vez que aqueles representam vantagem excessivamente onerosa ao apelado. Por fim, requerem o reconhecimento de nulidade da multa moratria, prevista no contrato, no patamar de 10%, a qual dever ser substituda pelo percentual de 2%, em atendimento ao art. 52, 1, do CDC. Contra-razes s fls. 262/272. Conheo do recurso, visto que prprio, tempestivo e regularmente preparado (fl. 256). Pretendem os autores, ora apelantes, a declarao de extino da relao jurdica que mantm com o ru, na qualidade de fiadores e avalistas da empresa CRS Comrcio Ltda., em razo da notificao que a ele enviaram, bem como em razo da moratria que o ru concedeu afianada avalizada, ou mesmo em virtude de vcios de nulidade dos contratos. Antes de passar ao exame das questes ventiladas no recurso, vejamos uma breve digresso histrica sobre os fatos colocados nos autos. Em 02.10.96, a autora Snia Maria de Andrade Machado constituiu, com duas outras scias, a empresa CRS Comrcio Ltda. (fls 44/45). Em 31.10.96, a referida empresa sublocou a loja de uso comercial LUC BG-34, situada no Shopping Diamond Mall, nesta Capital, loja esta que fora locada primitivamente pelo ru empresa gua e Sol Comrcio e Representaes Ltda., figurando como nicos fiadores Mrio Alves Horta e s/m. Na sublocao, os autores passaram a figurar como fiadores, ao lado do casal aqui referido, tendo os ora apelantes sido chamados ao aval de notas promissrias vinculadas ao intitulado contrato de cesso do direito de integrar a estrutura tcnica do Diamond Mall. Aos 07.01.97, a autora Snia Maria de Andrade Machado retirou-se da referida sociedade, tendo dado cincia de tal fato ao consrcio ru em 07.04.97, ocasio em que informou a este que ela e seu marido estariam desobrigados da fiana prestada (...) a partir da data do reg-
istro definitivo da modificao do estatuto comercial (fl. 38). Segundo afirma a inicial, poucos dias depois, os prepostos do ru comunicaram aos autores, verbalmente, a exonerao da fiana, dizendo-lhes que a minuta de rerratificao do contrato j havia sido entregue s scias remanescentes da DRS Comrcio Ltda. Consignam os autores que, algum tempo depois, vieram a saber que o consrcio ru havia ajuizado uma ao de despejo contra a empresa DRS Comrcio Ltda., uma vez que constatada inadimplncia no pagamento de aluguis dos meses de fevereiro a maio de 1998, mas, como no foram citados, nem cientificados sobre os termos da ao, entendem que no eram mais fiadores da empresa demandada, sobremodo porque j haviam notificado o consrcio apelado, nos termos do art. 1.500 do CC/1916. Com efeito, equivocada a tese dos autores, quando se afirmam desonerados da fiana, a partir da s notificao ao ru. O invocado art. 1.500 do CC/1916, vigente poca dos fatos, no socorre o pleito de exonerao da fiana. A norma em questo aplica-se somente fiana assinada sem limitao de tempo, vale dizer, se a fiana tiver durao ilimitada, o que no o caso dos autos. Pelos termos do contrato de fls. 20/25, ao qual est vinculado o instrumento de cesso de fls. 17/19, afianado pelos apelantes, possvel entender que a fiana prestada pelos autores limitada ao tempo de durao do contrato (61 clusula 5), no havendo que se falar, portanto, em durao ilimitada. Com tal premissa em mente, vejamos o magistrio do festejado SLVIO DE SALVO VENOSA:
Se a fiana foi pactuada por prazo determinado, o fiador responde pela garantia durante o lapso, no podendo exonerar-se previamente, salvo se ocorrer outra causa de extino (Direito Civil, 3. ed., So Paulo: Atlas, 2003, v. 3, p. 433).
Como se v, quando a fiana ajustada por prazo certo, o fiador fica responsvel at o
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trmino do lapso correspondente. Alis, no poderia ser de outra forma, pois somente assim estar atendida a finalidade ltima do instituto da fiana, qual seja a garantia do dbito de outrem, com a colocao do patrimnio do fiador para lastrear a obrigao. Sabido que as regras comportam excees, com o instituto da fiana no diferente. A prpria lei prev as hipteses (numerus clausus) em que o fiador ficar desobrigado da fiana. Se no, vejamos o disposto no art. 1.503 do CC, vigente ao tempo da propositura da ao:
Art. 1.503. O fiador, ainda que solidrio com o principal devedor (arts. 1.492 e 1.493), ficar desobrigado: - I - se, sem consentimento seu, o credor conceder moratria ao devedor; - II - se, por fato do credor, for impossvel a sub-rogao nos seus direitos e preferncias; - III - se o credor, em pagamento da dvida, aceitar amigavelmente do devedor objeto diverso do que este era obrigado a lhe dar, ainda que depois venha a perd-lo por evico.
Outrossim, por demais sabido que a pessoa jurdica no se confunde com a pessoa dos scios, possuindo aquela personalidade jurdica prpria e existncia distinta da de seus membros. Destaque-se, ainda, que a alegao dos apelantes de que o consrcio ru teria aquiescido exonerao da fiana no restou provada em momento algum. Em outra seara, aduzem os apelantes que o laudo pericial (fls. 105/174) comprovou que o ru, ora apelado, concedeu moratria empresa afianada. Na lio de SERPA LOPES, citado por Salvo Venosa:
A moratria exigida pela lei no mera tolerncia ou retardamento na exigncia da obrigao, mas concesso de mora expressa que torne a dvida no mais exigvel no prazo convencionado (ob. cit., p. 435).
Na hiptese vertente, nenhum dos incisos acima transcritos opera em favor dos apelantes. O fato de ter a autora Snia Maria de Andrade Machado se retirado da sociedade CRS Comrcio Ltda. no gera, em absoluto, qualquer efeito sobre a fiana prestada. a pessoa fsica da autora que figura na condio de fiadora, e no a pessoa jurdica, da qual aquela foi scia, no perodo de 02.10.96 a 07.01.97. Admitir que a mera sada do scio de uma empresa produza o efeito de desonerar a fiana, pelo mesmo assumida, implicaria uma grave ofensa aos princpios do Direito Obrigacional, pois, conforme bem asseverado pelo apelado:
... bastaria o contratante afianado transferir sua empresa para terceiros atravs de alterao contratual, ato que no requer a anuncia do segundo contratante, para desobrigar automaticamente os fiadores e permitir aos novos proprietrios da empresa operar tranqilamente, deixando a descoberto a garantia exigida e causando imenso prejuzo ao segundo contratante (fl. 270).
No caso dos autos, no houve, efetivamente, a prova de que tenha existido um ajuste formal de prorrogao ou concesso de novo prazo ao locatrio, para a quitao dos encargos locativos. O que o trabalho pericial conseguiu detectar foi que, em alguns meses, houve um parcelamento da dvida referente aos referidos encargos, mas nunca a suspenso da exigibilidade da obrigao, situao esta que, acaso ocorrente, atrairia a aplicao do inc. I do art. 1.503 do CC/1916. Com menor razo, ainda, a alegao de que a demora no ajuizamento da ao de despejo, por falta de pagamento, em desfavor da afianada, estaria a caracterizar a moratria. A par da possibilidade de cobrana dos acrscimos pertinentes, em razo da mora, no bojo do procedimento do despejo, o locador no est obrigado ao chamamento dos fiadores, quando resolve intentar a ao de despejo. Outro no o entendimento da jurisprudncia:
Fiana. Responsabilidade do fiador. Demora do credor em executar seu crdito. Mera tolerncia. Moratria. Inexistncia. Reconhecimento.
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- O fato de o locador, pura e simplesmente, demorar cerca de oito meses para propor a ao de despejo contra o locatrio no tem o condo de configurar moratria, de molde a exonerar o fiador da obrigao, pois ausente a concesso expressa de prazo ao devedor afianado, aps o vencimento da dvida. Assim, a demora no ajuizamento, por si s, no caracteriza a moratria (2 TACIvSP, 6 Cm., EI n 615.649-01/4, Rel. Juiz Thales do Amaral, j. em 11.12.02, JTA-Lex, 199/613).
fiana prestada seria nula, visto que os encargos previstos no contrato representam vantagem excessivamente onerosa ao apelado. Nesse trilho, enfatizam os apelantes (fl. 251) que:
... de qualquer forma, ainda que tal Cdigo no se aplicasse, a clusula nula de pleno direito, visto que coloca o locatrio e, por conseqncia, o seu fiador, em desvantagem exagerada, de forma incompatvel com a boa-f e eqidade, pois o instrumento no esclarece a razo de ser de tais encargos, no sendo explicitada a destinao de seu pagamento, podendo tal clusula redundar em locupletamento, por parte do requerido, dela resultando, indiretamente, a variao do preo do aluguel, de forma unilateral, o que viola o art. 23 e seus 1 e 2 da Lei 8.245/91 e o art. 51, IV e X, da Lei 8.078/90 Cdigo de Defesa do Consumidor, a se admitir a sua combinada aplicao.
A matria sub judice no enseja tema novo perante esta casa de Justia, calhando trazer colao a seguinte ementa:
Processual civil. Exonerao de fiana. Impossibilidade. Mera convenincia dos fiadores. Contrato de locao por prazo determinado. Ausncia de aditamento contratual. Inteligncia do art. 1.500 do Cdigo Civil. - Na hiptese de contrato de locao vigorar por prazo determinado, inclusive restando ausente aditamento contratual, h que se afastar a exonerao da fiana por mera convenincia dos fiadores, mesmo porque no existe sequer previso legal nesse sentido, eis que, nos termos do art. 1.500 do CC, o fiador poder exonerar-se da obrigao a todo o tempo, se a fiana tiver durao ilimitada, mas ficar obrigado por todos os efeitos dela decorrentes anteriores ao ato liberatrio amigvel ou sentena que o exonerar. Logo, se a fiana for por prazo determinado e inexistir aditamento contratual ao qual no anuiu, no haver possibilidade de o fiador dela desligar-se antes do vencimento do prazo avenado, mormente quando ausentes as hipteses legais de sua extino (CC, art. 1.503) (TAMG, 4 Cm. Civil, Ap. n 363.267-1, Rel. Juiz Alvimar de vila, j. em 07.08.02).
Como os prprios apelantes reconhecem, no se aplica ao caso o Cdigo de Defesa do Consumidor, porque no h, entre locador e locatrio, uma relao de consumo. A relao locatcia, existente no mbito do shopping center, regida pelos termos livremente pactuados no contrato, dispondo, a respeito, o art. 54 da Lei 8.245/91, in verbis:
Art. 54. Nas relaes entre lojistas e empreendedores de shopping center, prevalecero as condies livremente pactuadas nos contratos de locao respectivos e as disposies procedimentais previstas nesta lei.
No caso dos autos, carece de fundamento a alegao de nulidade de clusulas contratuais, como meio de exonerao da fiana, j que as clusulas ali insertas foram livremente acordadas entre a empreendedora do shopping center e a afianada lojista, no se podendo admitir que os fiadores, via ao declaratria, queiram alterar as clusulas contratuais pertinentes. Com propriedade, asseverou o douto sentenciante primevo que
os encargos cobrados tm previso no contrato, e os autores certamente sabiam que, em se tratando de loja de shopping, as despesas so realmente altas....
Superada a questo da moratria, vejamos a outra tese dos apelantes, qual seja a de que a
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Releva notar que a questo apresentada nos autos no se refere transferncia da locao para terceiros, nem tampouco exigncia de que a responsabilidade dos fiadores extrapole os limites e o prazo da avena, tratando-se, em verdade, de uma tentativa, sem motivo relevante, de exonerao gratuita de uma fiana que foi, consoante os elementos existentes nestes autos, prestada com observncia dos parmetros legais.
Dentro do contexto de prevalncia das condies livremente pactuadas entre as partes, no mbito de locao em shopping center, calha ainda trazer baila as consideraes de JOS GUY DE CARVALHO PINTO:
As relaes entre os lojistas de um shopping center e os empreendedores conservam de entremeio com incontveis enovelamentos jurdicos o cerne de uma locao. (...). Arrendamento empresarial que, ressalvado o fundo de comrcio individual, nada tem de socialmente relevante a merecer rgida tutela estatal, sob a cor de descabido dirigismo. Elevam-se as partes em condies de absoluta igualdade econmica, submetendo-se os inquilinos a inmeras limitaes, certo, mas encaminhadas a um resultado econmico coletivo: a ampliao de clientela. Se por acaso os contratos so gravemente onerosos, o preo que o comerciante se convence a pagar pelo aumento expressivo dos prprios ganhos e expectativa de sucesso da empreitada a que julgou conveniente atirar-se (Locao e Aes Locativas, So Paulo: Saraiva, 1997, p. 564).
de contrato de locao, regido por legislao especfica (2TACvSP, 9 Cm., Ap. n 671.480-00/5, Rel. Juiz Cristiano Ferreira Leite, j. em 24.03.04). Civil. Locao. Shopping center. Escritura de normas gerais. Clusula contratual. Interpretao. Vedao. Sm. 5/STJ. - Em tema de locao em shopping center, a nova Lei de Inquilinato - Lei 8.245/1991 - estabelece que nas relaes entre locador e lojistas locatrios prevalecem as condies previstas nos respectivos contratos locatcios, em virtude das peculiaridades desse empreendimento, que envolve um complexo de atividades (art. 54), o que autoriza a pactuao com base em escritura de normas gerais, a que se vincula o locatrio... (STJ, 6 T., REsp n 123.847/SP, Rel. Min. Vicente Leal, DJ de 02.02.98).
No o caso, ento, de declarao de nulidade dos encargos cobrados. De outra parte, descabe a reduo da multa moratria com espeque no art. 52 da Lei Consumerista. Sendo o contrato de locao regido por legislao especfica, no se pode dar abrigo a tal pleito, de acordo, inclusive, com o hodierno balizamento da jurisprudncia:
Locao. Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90 e Lei 9.298/96). Inaplicabilidade. - Descabe a alegao de que a multa moratria fixada em percentual acima de 10%, conforme estabelecido no contrato, ilegal. Os diplomas invocados para sustentar tal entendimento, Lei de Usura e Cdigo de Defesa do Consumidor, no so aplicveis ao caso, visto que se trata
Consoante o que at aqui foi dito, no se pode, igualmente, declarar nulos eventuais avais dados pelos apelantes, em notas promissrias, vinculadas ao instrumento particular de promessa de cesso de direito de integrar a estrutura tcnica do Diamond Mall. Diz-se eventuais, pois nem mesmo as reportadas notas promissrias foram trazidas aos autos, fato que passou despercebido nos autos, e que vedaria, por si s, o exame de qualquer matria a elas relacionada, notadamente os avais. Mesmo que assim no fosse, sabido que o aval s se extingue com o cumprimento da obrigao ou pela prescrio do ttulo, o que no ocorre na espcie dos autos. Diante do exposto, ressalvando apenas que, uma vez vencido o prazo estipulado no contrato, considera-se extinta a fiana, independentemente da existncia de clusula at a entrega das chaves, mantenho a r. sentena de fls. 228/236 e nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelos apelantes. -:::-
RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - ACIDENTE DO TRABALHO - REDUO DA CAPACIDADE AUDITIVA - CULPA - EMPREGADOR - No cumprindo a empresa a obrigao implcita concernente segurana do trabalho de seus empregados e de incolumidade durante a prestao de servios, tem o dever de indenizar por inexecuo de sua obrigao. 174
- Configurados todos os pressupostos da responsabilidade civil no caso concreto, quais sejam dano, conduta culposa e nexo de causalidade, mister se faz a imputao de responsabilidade civil empresa. APELAO CVEL N 445.380-3 - Comarca de Vrzea da Palma - Relator: Juiz BATISTA DE ABREU Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 445.380-3, da Comarca de Vrzea da Palma, sendo apelante Minao S.A., apelante adesivo ngelo Loureno do Nascimento e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Oitava Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Presidiu o julgamento o Juiz Mauro Soares de Freitas, e dele participaram os Juzes Batista de Abreu (Relator), Jos Amancio (Revisor) e Sebastio Pereira de Souza (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 04 de maro de 2005. Batista de Abreu - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Batista de Abreu - ngelo Loureno do Nascimento props ao ordinria em face de Minao S.A., em que, ao fundamento de que ficou exposto a nveis de rudos acima dos limites tolerveis audio humana, sem que sua empregadora lhe fornecesse os equipamentos de proteo individual (EPIs) adequados, o que lhe ocasionou uma perda auditiva bilateral, acarretando-lhe dificuldades de conseguir novas colocaes para o exerccio de seu ofcio, pretende indenizao e penso alimentcia a partir da data de sua demisso, 23.12.98, consistente no valor de seus ganhos reais, sendo que as prestaes vencidas, at seu efetivo pagamento, devero ser acrescidas dos juros legais; indenizao por danos morais, fsicos e estticos, mais perdas e danos, no montante de 300 salrios mnimos. O ru contestou, alegando, em sntese, que no h que se falar em culpa do empregador, se este cercou a atividade do autor com todos os cuidados necessrios para evitar a ocorrncia da molstia; que os protetores auditivos utilizados foram aprovados pelo Ministrio do Trabalho; que, se a incapacidade for permanente e parcial, a indenizao deve ter como paradigma os salrios da vtima, mas em percentual correspondente ao grau de incapacidade; que o autor escuta, no sendo essa deficincia auditiva parcial capaz de dar azo ao dano moral; que no h que se falar em indenizao por perdas e danos, de acordo com o disposto no art. 1.539 do CC, se o ofendido ficou parcialmente lesado, pois a penso recebida equivale aos lucros cessantes, que o ressarcimento pelo salrio que o ofendido deixou de ganhar (fls. 13/18). A sentena de fls. 78/81 julgou parcialmente procedente o pedido, para condenar a requerida ao pagamento de penso mensal vitalcia, no valor de um salrio mnimo, retroativa a 23.12.98, e 50 salrios mnimos a ttulo de danos morais, sendo que as parcelas pretritas da penso mensal e a verba reparatria do dano moral sero baseadas no valor atual do salrio mnimo, corrigidas monetariamente, acrescidas de juros de mora de 0,5% ao ms, tudo a partir dessa data at a data do efetivo pagamento, ao fundamento de que o fornecimento e a fiscalizao do uso dos EPIs nunca foram regulares, de que houve comprovao da perda auditiva e de que no houve deformidade aparente; por isso, no cabe indenizao por danos estticos. Nas razes da apelao, alega a recorrente, em sntese, que as provas apresentadas no conduzem demonstrao cristalina da leso auditiva do autor, considerando que o laudo pericial de fl. 23 aduz que existe hipoacusia leve; no h prova conclusiva de que o autor portador de deficincia auditiva advinda de rudo ocupacional;
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que no se tem certeza da gradao do dano; que o apelado no era um trabalhador diligente, tanto que j tinha sido advertido em relao ao nouso dos EPIs; no h que se falar em penso, pois no h incapacidade laborativa do autor para o exerccio da mesma funo que exercia antes do evento danoso (fls. 82/86). Apela adesivamente o autor s fls. 91/94, alegando que a empresa o demitiu logo aps tomar conhecimento de sua perda auditiva; que os valores da penso vitalcia e da indenizao a ttulo de danos morais devem ser majorados, bem como devem ser majorados os honorrios advocatcios. Contra-razes ao recurso principal, s fls. 95/102, e ao recurso adesivo, s fls. 104/105. Trata-se de ao indenizatria movida por ngelo Loureno do Nascimento em face de Minao S.A., ao fundamento de que se submeteu a condies adversas sade humana, no que se refere ao nvel de rudos a que estava exposto em seu local de trabalho, o que culminou com uma perda auditiva significativa. A empresa carreou aos autos um acervo probatrio, que, ao invs de socorr-la, deu sustentao verso deduzida na inicial, de que no fornecia os EPIs adequadamente, alm do que no fiscalizava nem mesmo orientava seus funcionrios sobre seu uso. Conforme se v dos documentos de fls. 36/46, somente aps mais de um ms do incio do contrato de trabalho, que foi firmado em 06.05.91, que foram fornecidos ao autor abafadores de rudos, e somente aps cinco meses foi fornecido protetor auricular (fl. 43). Aps esse perodo, somente em 05.08.94 que foi novamente fornecido protetor auricular (fl. 42). Novas entregas foram feitas nos anos de 1995, 1996 e 1998, mas somente uma vez a cada ano. Em 1997, foram registradas duas entregas (fls. 36/46). Ademais, somente o documento de fl. 35, do qual consta advertncia a ngelo Loureno do Nascimento pelo no-uso dos EPIs, indica que a Minao S.A. exercia alguma fiscalizao no tocante ao uso dos protetores auriculares. Portanto, compulsando os autos, indubitvel que o fornecimento de equipa176
mentos para a proteo do sistema auditivo, bem como a fiscalizao sobre seu uso nunca se deram de forma regular. O documento de fl. 24, que trata do exame admissional realizado no apelante adesivo, demonstra que no havia qualquer anormalidade em seu estado de sade, estando apto ao trabalho. Por outro lado, o documento de fls. 20/23, datado de 21.12.98, dois dias antes da demisso do autor, recomendou que o autor deveria ser afastado do local de exposio a rudos e opinou pela emisso do CAT, j que os exames audiomtricos realizados comprovaram a perda auditiva afirmada pelo apelante adesivo. H, portanto, nexo de causalidade entre o dano percebido, ou seja, a reduo da capacidade auditiva, e a conduta da empresa, que no fornecia regularmente os EPIs, nem mesmo fiscalizava e orientava corretamente sua utilizao. A partir do momento em que a empresa no cumpre a obrigao implcita concernente segurana do trabalho de seus empregados e de incolumidade durante a prestao de servios, tem o dever de indenizar por inexecuo de sua obrigao. Assim, configurados todos os pressupostos da responsabilidade civil no caso em tela, quais sejam dano, conduta culposa e nexo de causalidade, mister se faz a imputao de responsabilidade civil empresa, apelante principal. Interessante frisar que:
No h tratamento para as leses auditivas decorrentes de trauma sonoro acstico, a no ser o afastamento definitivo do indivduo do ambiente ruidoso, a fim de evitar a progresso da perda auditiva ou conseguir, eventualmente, alguma recuperao da deficincia j instalada (RT, 723/399) (Hlio Hungria, Manual de Otorrinolaringologia, p. 285).
Assim, mesmo no tendo sido comprovado que a leso de carter permanente, observa-se que sua capacidade laborativa foi afetada, pois no mais poder trabalhar na atividade por ele anteriormente exercida. E isso restou comprovado pela prpria empresa, como se v fl. 20, exame demissional realizado por Minao
S.A., considerando ngelo Loureno do Nascimento inapto para o exerccio da funo de vazador na rea de moldagem. Assim, subsiste a pretenso de penso vitalcia, obviamente considerando que est apto para o exerccio de outras funes. Ou seja, sua incapacidade parcial, assim como deve ser a reparao, tal como posto na r. sentena. Com relao ao pedido de majorao da indenizao por danos morais, considerando a natureza do dano integridade fsica do apelante adesivo, as conseqncias sociais da leso, o grau de culpa da empregadora, e, ainda, atentando para o fato de que a indenizao no deve ser fonte de enriquecimento injus-:::-
tificado, de se concluir que o valor arbitrado na r. sentena suficiente. Por fim, com relao aos honorrios advocatcios, no se pode deixar de anotar que a fixao entre os patamares mximo e mnimo atividade do julgador, e no da parte. No presente caso, houve sucumbncia parcial do requerente, o que justifica a fixao nos termos em que foi posta na sentena. Assim sendo, nego provimento a ambos os recursos.
Custas recursais, pelos respectivos recorrentes.
CONSIGNAO EM PAGAMENTO - VALORES INCONTROVERSOS - FINANCIAMENTO BANCRIO - REVISO CONTRATUAL - CUMULAO DE PEDIDOS - POSSIBILIDADE - COMISSO DE PERMANNCIA - NDICE INDETERMINADO - ABUSIVIDADE - SENTENA - NULIDADE INEXISTNCIA - HONORRIOS DE ADVOGADO - ART. 20 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - No h nulidade na sentena por negativa de prestao jurisdicional se o julgador apreciou, de forma satisfatria, todas as questes postas em julgamento, ainda que de forma sucinta, no havendo obrigao processual no sentido de impor ao juiz a anlise e o pronunciamento sobre todos os pontos argidos nos arrazoados das partes. - possvel, em razo do mesmo contrato, a cumulao do pedido de consignao dos valores incontroversos com o de reviso de clusulas ilegais ou abusivas. - ilegal e abusiva a cobrana de comisso de permanncia no estipulada em ndice certo, cumulada com os juros moratrios fixados no contrato, por promover o desequilbrio contratual. - No merece guarida o pedido de reduo de honorrios advocatcios, se sua fixao se verifica dentro dos parmetros legais ditados pelo art. 20 do CPC. APELAO CVEL N 446.359-2 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz ELIAS CAMILO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 446.359-2, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Banco ABN AMRO Real S.A. e apelada Pracidina Accio de Souza, acorda, em Turma, a Sexta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Valdez Leite Machado, e dele participaram os Juzes Elias Camilo (Relator), Helosa Combat (Revisora) e Renato Martins Jacob (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 03 de fevereiro de 2005 Elias Camilo - Relator.
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Notas taquigrficas O Sr. Juiz Elias Camilo - Cuidam os autos de ao de consignao em pagamento visando liberao da obrigao com relao a algumas parcelas vencidas, e no pagas pela autora, relacionadas ao contrato de financiamento com alienao fiduciria celebrado com a financeira r. Esclarece a autora que a financeira, para o recebimento das parcelas, vem exigindo a incluso de encargos abusivos e honorrios advocatcios de 20%, bem, ainda, o pagamento imediato de parcelas vincendas. A financeira r apresentou a contestao de fls. 20/26. No tendo as partes manifestado interesse na produo de outras provas, foi proferida a sentena de fls. 66/68, julgando procedente o pedido inicial e declarando suficiente o depsito feito pela autora, embasada na constatao de abusividade na cobrana da comisso de permanncia e dos honorrios advocatcios. Irresignada, a financeira interps a apelao de fls. 78-92, argindo, preliminarmente, a nulidade da sentena por falta de fundamentao e de motivao, e a impossibilidade jurdica do pedido, argumentando que, por meio da consignatria, no se pode pretender revisar as clusulas do contrato celebrado. Em sede meritria, sustenta j caracterizada a mora da autora, bem, ainda, a insuficincia do depsito realizado, pugnando pela reduo dos honorrios advocatcios fixados na sentena. No obstante ter sido regularmente intimada para a apresentao de contra-razes, a apelada no se manifestou, conforme certificado fl. 96. Reunidos os pressupostos de sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Da preliminar de nulidade da sentena por negativa de prestao jurisdicional. Aduz a financeira apelante que nula a sentena recorrida, uma vez que no teria apreciado todas as questes expressamente susci178
tadas, sendo manifesta a falta de fundamentao e motivao das questes debatidas. Compulsando os autos, data venia, no percebo qualquer nulidade, entendendo que o julgador apreciou, de forma satisfatria, todas as questes postas pelos litigantes, explicitando, adequadamente, os motivos norteadores de seu convencimento. V-se que, na deciso guerreada, o sentenciante aborda todas as questes levantadas pela apelante, e, no obstante tenha feito tal abordagem de forma bastante sucinta, no deixa dvida quanto sua fundamentao. Uma vez atendidos os requisitos do art. 458 do CPC, embora de maneira sucinta, a sentena no padece de qualquer nulidade. Ademais, no h obrigao processual no sentido de impor ao juiz a anlise e o pronunciamento sobre todos os pontos argidos nos arrazoados das partes, bastando a explicitao dos motivos norteadores de seu convencimento, concentrando-se no ncleo da relao jurdico-litigiosa, com suficincia para o deslinde da causa. Vejamos:
Alm disso, o juiz no fica obrigado a responder a todas as alegaes das partes, afastando um a um os argumentos expostos. Basta que encontre motivo suficiente para fundamentar sua deciso (RT, 689/153).
Assim, verificando que da anlise dos elementos contidos nos autos ficaram bem estabelecidas as primcias da deciso hostilizada, no sendo, portanto, causa determinante de nulidade, in casu, no vejo como acatar a alegada falta de fundamentao ou mesmo ofensa constitucional. Rejeito, pois, essa preliminar. Da preliminar de impossibilidade jurdica do pedido. Ainda em preliminar, sustenta o apelante que, em se tratando de ao de consignao em pagamento, o pedido de depsito no permite a
discusso das clusulas contratuais, o que acarreta a impossibilidade jurdica do pedido. Entretanto, j se encontra consagrado em nossa jurisprudncia o entendimento de que possvel discutir, no mbito da ao de consignao em pagamento, o prprio valor da dvida, a partir da interpretao do respectivo contrato. Farta, nesse sentido, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
A consignatria presta-se para solucionar dvidas e controvrsias entre as partes relativas ao pagamento devido, servindo a instruo para aclarar as divergncias existentes sobre a incidncia da clusula de reajuste diante de alterao legislativa posterior (REsp n 41.849/PR, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito).
consignao, a qual pode ser intentada pelo devedor em mora a qualquer tempo, desde que o credor no tenha proposto qualquer ao judicial em desfavor do consignante. No caso, quando a autora ajuizou a presente ao, a medida judicial interposta pela financeira j havia sido julgada extinta, confirmada atravs do recurso de apelao, conforme comprovam as peas de fls. 48/63. Ainda que assim no fosse, no se pode perder de mira que a mora s restaria caracterizada em caso de culpa do devedor, questo que demanda, no caso em anlise, um juzo de valor, porquanto no se poderia afirmar, a priori, que a autora seria a culpada pelos atrasos nos pagamentos das prestaes. Quanto ao valor depositado, sua insuficincia est embasada na falta de pagamento da comisso de permanncia prevista no contrato celebrado e dos honorrios advocatcios. No tocante cobrana da comisso de permanncia, tenho que tambm no se mostra ilegal, sendo certo que, conforme j decidido e pacificado no Superior Tribunal de Justia, tem finalidade semelhante, precipuamente, da correo monetria, qual seja atualizar o valor da dvida, a contar de seu vencimento. Foi criada antes da correo monetria, sendo facultada, com base na Lei 4.595/64 e na Resoluo 1.129/86 - Bacen, sua cobrana pelas instituies financeiras por dia de atraso no pagamento do dbito. Mas, no caso presente, verifica-se que a comisso de permanncia no restou estipulada em ndice certo, ficando acordado que, no caso de atraso de pagamento, seria objeto de cobrana, juntamente com os juros moratrios de 12% ao ano, de acordo com a taxa de mercado do dia do pagamento (conferir clusula 9 do contrato de fl. 10). Tenho que a indeterminao dessa comisso de permanncia empresta certa abusividade ao contrato e no se afina letra e ao esprito do art. 115 do CC/1916, em vigor ento,
Tambm nesse sentido: REsp nos 15.391/RJ, Rel. Min. Athos Carneiro; 44.555/AM, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, e 37.864/SP, Rel. Min. Waldemar Zveiter. Ademais, certo que a noo de impossibilidade jurdica do pedido no se restringe inexistncia de regra especfica a amparar a pretenso do autor, visto que, mesmo diante de eventual omisso legislativa, ao juiz impe-se o dever de solucionar a lide. Portanto, conforme ensinamento do eminente professor E. D. MONIZ DE ARAGO (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 524), o pedido s ser juridicamente impossvel havendo proibio expressa sua deduo, o que no se verifica na hiptese em exame. Afasto, portanto, a referida preliminar. Do mrito. No mrito, alega o apelante a impossibilidade da consignao de valores por devedores em mora e a insuficincia do depsito. Quanto ao primeiro item, mantenho o entendimento de que, enquanto a prestao se apresentar til para o credor, tem lugar a
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concluindo-se pela sua inviabilidade jurdica de incidncia, nos termos contratados. Em outros julgamentos realizados, j tive oportunidade de pronunciar-me a respeito da cobrana de comisso de permanncia:
ilegal e abusiva a cumulao da comisso de permanncia, composta por ndice de correo monetria e juros, com os juros moratrios fixados no contrato, por promover o desequilbrio contratual, devendo ser substituda tal comisso pelo ndice de correo monetria oficialmente adotado pela Justia Estadual (Embargos Infringentes n 369.507-4/03, j. em 24.04.03).
servios advocatcios por fora de contrato celebrado entre o advogado e um determinado cliente, quem est obrigado a pagar a remunerao do advogado o cliente que o contratou. No tocante ao pedido de reduo dos honorrios advocatcios fixados no percentual de 20% sobre o valor do ttulo exeqendo, sem razo o apelante. Vale anotar que o arbitramento dos honorrios advocatcios ato do juiz, que deve fixlos segundo os critrios objetivos preconizados no art. 20 do CPC, e relacionados com a complexidade da causa, o contedo do trabalho jurdico apresentado e a maior ou menor atuao no processo. Assim, tenho como justo e adequado o valor fixado pelo douto julgador em seu r. decisum, motivo por que se mantm a verba honorria advocatcia arbitrada. Da, escorreita se apresenta a r. sentena, que no contm em seu bojo qualquer ndoa a macul-la. Por tais fundamentos, rejeitando as preliminares argidas, nego provimento ao recurso, mantendo intacta a r. sentena combatida. Custas recursais, pelo apelante. -:::-
Nesses termos, correta a observncia do ndice de atualizao monetria ditada pela tabela de atualizao da Corregedoria de Justia, incidindo os juros moratrios contratuais de 1% ao ms. Tambm a parcela exigida dos honorrios advocatcios no procede, visto que a pretenso de cobrar honorrios para o recebimento de parcelas em atraso na cobrana extrajudicial ilegal, havendo a v. sentena distribudo a verdadeira Justia. De fato, em se tratando de honorrios contratuais, quem deve pagar a remunerao do advogado a pessoa que contratou os servios, no se confundindo com os honorrios processuais ou sucumbenciais, devidos pela parte sucumbente. Esses dois tipos de honorrios no se confundem. Assim, se houve prestao de
PLANO DE SADE - CONTRATO DE ADESO - CUSTEIO DE MEDICAMENTO - NEGATIVA DE COBERTURA - CLUSULA CONTRATUAL - FALTA DE EXCLUSO EXPRESSA - DANO MORAL NO-CARACTERIZAO - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE - Estando o segurado em dia com o pagamento das prestaes decorrentes do contrato de seguro-sade, no pode a seguradora negar-se cobertura de tratamento de doena e fornecimento dos medicamentos necessrios, se no houver, naquele instrumento, expressa clusula de excluso. - No toda situao desagradvel e incmoda, aborrecimento ou desgaste emocional, que faz surgir, no mundo jurdico, direito percepo de ressarcimento por dano moral, no se justif180
icando seja este perseguido em situao no abrangida no art. 5, V e X, da CF. No causa dano a outrem quem utiliza um direito seu. APELAO CVEL N 453.006-7 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 453.006-7, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Golden Cross Seguradora S.A., apelante adesivo Antnio Lino Filho e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Quarta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Presidiu o julgamento o Juiz Saldanha da Fonseca (Vogal), e dele participaram os Juzes Jos Flvio de Almeida (Relator) e Nilo Nivio Lacerda (Revisor). Produziu sustentao oral, pelo apelante adesivo, o Dr. Adriano Percio de Paula. Belo Horizonte, 23 de fevereiro de 2005. Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Jos Flvio de Almeida - Sr. Presidente, ouvi com a mxima ateno as palavras do ilustre advogado, Dr. Adriano Percio de Paula, e tambm dei a devida ateno ao memorial que me foi encaminhado. Da apelao principal. Conheo do recurso, porquanto presentes os requisitos de admissibilidade. Cuida-se de recurso de apelao interposto por Golden Cross Seguradora S.A. contra a sentena de fls. 202/210, que julgou procedente, em parte, a ao ordinria ajuizada por Antnio Lino Filho, condenando-a cobertura das despesas advindas do tratamento oncolgico. Incontroversa a contratao de segurosade desde 29.03.93, bem como o fato de que o apelado est em dia com o pagamento das parcelas mensais, o que no foi negado pela apelante, fls. 11/22. A controvrsia cinge-se negativa de cobertura do seguro-sade to-somente para a ministrao do medicamento Zoladex, que no disponibilizado para utilizao ambulatorial, fl. 225. De incio, saliente-se que, no obstante a contratao ser anterior Lei 9.656/98, que no tem efeito retroativo, a controvrsia deve ser resolvida de acordo com o sistema da Lei 8.078/90, pois os contratantes se enquadram nos conceitos de consumidor e fornecedor dos arts. 2 e 3. Cuida-se de tpico contrato de adeso, cujas clusulas devem estar de acordo com o previsto no art. 54 do Cdigo de Defesa do Consumidor. sabido que nos contratos de adeso, em que as clusulas genricas so preestabelecidas e no podem ser discutidas, modificadas ou recusadas pelo contratante, o negcio jurdico deve ser interpretado de acordo com a inteno das partes, mas sem perder de vista a necessidade de equilbrio, boa-f objetiva e justia contratual, para que os interesses de uma delas no se sobreponham aos da outra de forma lesiva ou excessiva. Tambm no pode ser esquecido que o objeto do contrato a sade, bem de extrema relevncia vida e dignidade humana, assegurado constitucionalmente como direito fundamental do homem. s fls. 70/71, a apelante negou a cobertura, alegando que a clusula 25, letra S, fls. 115/116, exclui as vacinas e autovacinas ou medicamentos, salvo nos casos de pacientes internados. Diz que os hormnios no esto cobertos, e a hormonioterapia prescinde de espeJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 49-309, jan./mar. 2005
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cialista para a aplicao dos medicamentos, sendo desnecessria a internao do usurio. Entrementes, no h excluso expressa do medicamento pretendido pelo apelado, mesmo porque parte integrante do tratamento oncolgico a que est submetido, conforme relatrios mdicos de fls. 23/25. No se trata de mera utilizao ambulatorial de medicamento, e sim de tratamento de uma das doenas mais graves que podem acometer o ser humano. Com efeito, a mencionada clusula contratual no alcana o tratamento de cncer, incluindo o medicamento indispensvel prescrito pelo mdico. Entender o contrrio negar a cobertura para o tratamento oncolgico. O contrato deve ser interpretado conforme a regra do art. 47 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Deve ser valorizado o princpio da boa-f, art. 4, III, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Quando algum contrata com uma prestadora de servios de sade, tem a expectativa de que, caso precise, ter a assistncia necessria para o tratamento indicado pelo mdico.
A prestao de servios relativos sade no pode ser examinada ou disciplinada sem que se ponha em relevo a dignidade da pessoa humana, de modo a assegurar a mais ampla preservao de sua integridade fsica e psquica. No por outra razo que o legislador ptrio erigiu princpios e criou regras visando a proteo da sade do cidado pelo Estado, bem como de seus direitos enquanto consumidores. Por isso mesmo, a assistncia sade privada matria que no pode ser analisada de forma simplista e sem o devido comprometimento com os princpios gerais de direito. (...) Sendo assim, indispensvel que, na elaborao de qualquer norma relativa ao servio de sade, os operadores e os intrpretes do direito, ao tratar dos conflitos, busquem o conhecimento das normas dispostas nesses textos, a fim de serem observadas as regras bsicas, como o respeito ao princpio da legalidade estabelecido na Constituio Federal, e os princpios dispostos no Cdigo de Defesa do Consumidor. Alis, este Diploma, por seu carter principiolgico e regulador das relaes de consumo - j veio regulamentar o art. 5, inc. XXXII, e o art.
170, inc. V, da Constituio Federal -, tem manifestamente natureza de lei complementar e, por isso, no se pode, sob qualquer falso argumento, ignor-lo ao se criar ou interpretar as normas sobre o tema prestao de servios sade. (...) Nesse sentido, o Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece, como princpio norteador de todo o sistema de proteo ao consumidor, a vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo (art. 4, I). E, ao tratar de seus direitos bsicos, exige a informao; a efetiva preveno e reparao de danos; a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com inverso do nus da prova (ANDREA LAZZARINI e FLVIA LEFVRE, Sade e Responsabilidade: Seguros e Planos de Assistncia Privada Sade, Biblioteca de Direito do Consumidor - 13, RT, 1999, p. 101102).
A clusula terceira das condies gerais do contrato de seguro, fls. 45/69, inclui a oncologia entre as especialidades mdicas cujas despesas mdicas e hospitalares esto cobertas. A clusula quarta do contrato tem por objeto a cobertura de despesas hospitalares e mdicas nos casos de internao hospitalar, pequenas intervenes ambulatoriais, consultas mdicas, exames complementares e servios auxiliares. O tratamento pretendido pelo apelado no consta do rol de excluso de cobertura da clusula sexta das clusulas gerais, fl. 57. Portanto, a negativa de cobertura pela apelante com base na clusula contratual 25, letra S, revela-se abusiva e prejudicial ao consumidor que, assim, faz jus ao tratamento integral da doena que o agride. Da apelao adesiva. Insiste o apelado na condenao da apelante ao pagamento de reparao a ttulo de danos morais, ante a negativa de cobertura. Verifica-se que foi concedida a antecipao de tutela, e, desde ento, todas as despesas necessrias para o tratamento vm sendo custeadas pela Golden Cross, pelo que o
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apelado no ficou alijado do atendimento mdico pretendido. Data venia, a negativa de cobertura, por si s, no enseja danos morais ao segurado. Consta da petio inicial, fl. 4, que o medicamento Zoladex 3,6 mg foi prescrito por prazo indeterminado, conforme o documento 9, fl. 41. Portanto, o uso do medicamento teve incio em 12.08.02. Em 22.08.02, fls. 42/43, o filho do apelado requereu apelante a negativa de cobertura por escrito. A negativa foi reiterada em 28.08.02, fls. 70/71. A ao ordinria foi distribuda em 05.09.02, fl. 75, e a tutela antecipada deferida no dia seguinte, 06.9.02. Nesse intervalo de discusses administrativas, com base em interpretao de clusula contratual, no identifico a ocorrncia de dano moral. O dano moral todo sofrimento humano resultante da leso de direitos da personalidade. Seu contedo a dor, a emoo, a vergonha, em geral uma forte e dolorosa sensao experimentada pela pessoa. A simples sensao de desconforto, de aborrecimento, no constitui dano moral passvel de indenizao civil. No caso, a seguradora tem o direito de discutir as clusulas contratuais, sendo que entende ser direito seu a negativa de cobertura, justificando-se com base no contrato. Trata-se de exerccio normal de direito, inexistindo ilcito civil ensejador de danos morais. No toda situao desagradvel e incmoda, aborrecimento ou desgaste emocional, que faz surgir, no mundo jurdico, o direito percepo de ressarcimento por danos morais, no se justificando seja perseguido em situao no abrangida no art. 5, V e X, da CF. Este egrgio Tribunal de Alada decidiu:
Ao declaratria de nulidade de clusulas contratuais com pleito de reviso contratual, restituio em dobro dos valores indevida-
mente pagos c/c pedido de indenizao por danos morais e concesso de antecipao de tutela. Carto de crdito. Danos morais. Prtica de ato ilcito no configurado. (...) - No constituem atos ilcitos aqueles decorrentes do exerccio normal de um direito. a aplicao do velho brocardo romano, segundo o qual neminem laedit qui suo jure utitur, isto , no causa dano a outrem quem utiliza um direito seu (6 Cm. Civil, Ap. 392.742-4, Rel. Juza Beatriz Pinheiro Caires, j. em 15.05.03). Apelao. Ao de indenizao de danos morais. Ao cautelar. Instrumentalidade. Extino. Ilegitimidade ativa e passiva. Comprovao do fato constitutivo do direito do autor. Art. 333, i, do CPC. Inocorrncia. Dever de indenizar no vislumbrado. - A ao cautelar possui carter instrumental, devendo estar vinculada ao principal, pois visa assegurar a viabilidade da prestao jurisdicional caso a pretenso do autor seja julgada procedente. No havendo vnculo entre as aes cautelar e principal, correta a extino do processo cautelar nos termos do art. 267, IV, pois ausente pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular deste. - Tratando-se de ao indenizatria, no possui legitimidade ativa aquele que no sofreu o alegado dano indenizvel. Tambm no possui legitimidade passiva aquele que no praticou o ato supostamente ilcito que ocasionou o aludido dano. - Para que seja configurada a responsabilidade civil, essencial a constatao do ato ilcito praticado, do dano suportado e do nexo de causalidade entre estes dois fatores. Cabe aos autores a comprovao do fato constitutivo de seu direito, conforme preceitua o art. 333, I, do CPC. Caso no haja comprovao nem mesmo do ato lesivo praticado pelos rus, no h como proceder pretenso inaugural. - A simples sensao de aborrecimento e pequenos transtornos no constitui dano moral, suscetvel de reparao civil (5 Cmara Civil, Ap. Cvel 378.270-1, Rel. Juiz Armando Freire, j. em 07.02.03) - destaquei.
Diante do exposto, com base nos arts. 93, IX, da CF e 131 do CPC, nego provimento apelao principal e apelao adesiva, e mantenho a r. sentena de fls. 202/210 por seus jurdicos fundamentos.
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Condeno os apelantes ao pagamento das custas recursais, sendo que, em relao ao apelante adesivo, a exigibilidade fica suspensa mediante a condio prevista no art. 12 da Lei 1.060/50. O Sr. Juiz Nilo Nivio Lacerda - Sr. Presidente, ouvi com a ateno devida as palavras do prof. Adriano Percio de Paula. -:::-
Com os mesmos registros feitos pelo em. Juiz Relator, eu o estou acompanhando na ntegra. O Sr. Juiz Saldanha da Fonseca - Eu, na condio de Juiz Vogal, tambm acompanho o em. Juiz Relator.
AO REVISIONAL DE CONTRATO - COMPRA E VENDA - BEM IMVEL - CLUSULA CONTRATUAL - PREO - ABUSIVIDADE - PERCIA - INDEFERIMENTO - JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE - CERCEAMENTO DE DEFESA - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE - Se o pleito tem como objeto a reviso da clusula que trata do preo do bem adquirido pelo contraente, h que se lhe permitir a demonstrao da ocorrncia do vcio alegado na formao originria do contrato, resultando da relao consumerista o direito do consumidor de pretender a modificao de clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas. APELAO CVEL N 454.997-7 - Comarca de Uberlndia - Relator: Juiz SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 454.997-7, da Comarca de Uberlndia, sendo apelantes 1) Realiza Construtora Ltda., 2) Marcelo Gonalves Esteves e outra e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Oitava Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO E JULGAR PREJUDICADO O PRIMEIRO. Presidiu o julgamento o Juiz Mauro Soares de Freitas (Vogal), e dele participaram os Juzes Sebastio Pereira de Souza (Relator) e Otvio de Abreu Portes (Revisor). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 18 de fevereiro de 2005. - Sebastio Pereira de Souza - Relator. 184
Notas taquigrficas O Sr. Juiz Sebastio Pereira de Souza So dois recursos de apelao interpostos contra a r. sentena de fls. 194/201, que, nos autos da ao revisional de contrato proposta por Marcelo Gonalves Esteves e Maria de Ftima Oliveira Esteves, em desfavor de Realiza Construtora Ltda., tendo como objeto o contrato de compra e venda de unidade imobiliria firmado entre as partes, julgou parcialmente procedente o pedido inaugural, declarando nulas as clusulas contratuais relativas previso de juros em patamar superior ao limite legal, determinando a cobrana da comisso de permanncia pelo INPC e reduzindo a multa moratria para o patamar de 2% e julgando improcedente o pedido de reviso do valor do preo contratado, entendendo que:
... o questionamento sobre o preo do imvel no se apresenta em condies de ser alterado por fora do contrato, no se vislumbrando nenhum vcio de consentimento que pudesse macular de nulidade.
A primeira recorrente, Realiza Construtora Ltda., pretende, em suas razes de fls. 208/213, a demonstrao de possibilidade da escolha do ndice de correo monetria e da aplicao da multa contratual, pelos ndices e valores determinados no contrato, discorrendo, ainda, sobre a ocorrncia do julgamento alm do pedido, no tendo sido requerida, na inicial, a alterao dos patamares dos juros incidentes no valor da avena. Os segundos apelantes pleiteiam, inicialmente, a concesso do benefcio da justia gratuita. Em sede de preliminar, propugnam o acolhimento das seguintes prefaciais: (I) cerceamento de defesa consubstanciado no julgamento antecipado da lide, sem a produo da prova pericial tcnica requerida, o que impossibilitaria a comprovao da formao superfaturada do preo do imvel, um dos pedidos constantes do pleito revisional, clusula, entretanto, cabvel de reviso, em consonncia com as determinaes constitucionais e consumeristas, trazendo posicionamento doutrinrio e jurisprudencial, com o fito de agasalhar sua tese e (II) inadequao da r. sentena apelada aos parmetros da lide, discorrendo que a anlise dos pedidos formulados pelos demandantes apelantes, no tocante aos juros e demais encargos, somente poderia ser apreciada aps o julgamento da clusula relativa ao preo do bem. Quanto ao mrito, ratificam a negativa de conhecimento prvio do teor contratual e o superfaturamento do preo contratado. Contra-razes recursais s fls. 225/234, pelos segundos recorrentes, no sentido da manuteno da r. sentena apelada, em relao reviso dos encargos firmados na avena. A primeira apelante no respondeu ao apelo, como certificado fl. 271-v. Comprovao do preparo recursal fl. 273-TA, primeiro apelante. Conheo dos recursos porque regulares e tempestivamente aviados, constatados os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade recursal, passando, inicialmente, apreciao do apelo interposto por Marcelo Gonalves Esteves e
Maria de Ftima Oliveira Esteves, por razes de ordem prtica. I - Do recurso interposto por Marcelo Gonalves Esteves e Maria de Ftima Oliveira Esteves. O caso o seguinte: os apelantes aforaram ao revisional de contrato de compra e venda de bem imvel, em desfavor de Realiza Construtora Ltda., ora apelada, pretendendo a declarao de nulidade da clusula contratual que previra o preo do imvel, sob a alegao de que teria ocorrido superfaturamento em sua formao, pleiteando, ainda, a reviso das clusulas relativas a juros, comisso de permanncia, multa moratria, firmadas em valores incondizentes com os parmetros legais. O MM. Juiz sentenciante julgou parcialmente procedente o pedido inaugural, declarando nulas as clusulas contratuais relativas previso de juros em patamar superior ao limite legal, determinando a cobrana da comisso de permanncia pelo INPC, reduzindo a multa moratria para o patamar de 2% e julgando improcedente o pedido de reviso do valor do preo contratado, entendendo que:
... o questionamento sobre o preo do imvel no se apresenta em condies de ser alterado por fora do contrato, no se vislumbrando nenhum vcio de consentimento que pudesse macular de nulidade.
Inconformados, os demandantes interpuseram o recurso de apelao em anlise, requerendo, inicialmente, a concesso da justia gratuita. Em sede de preliminar, propugnam pelo acolhimento das seguintes prefaciais: (I) cerceamento de defesa, consubstanciado no julgamento antecipado da lide, sem a produo da prova pericial tcnica requerida, o que impossibilitaria a comprovao da formao superfaturada do preo do imvel, um dos pedidos constantes do pleito revisional, clusula, entretanto, cabvel de reviso, em consonncia com as determinaes constitucionais e consumeristas e (II) inadequao da r. sentena apelada aos parmetros da lide, discorrendo que a anlise dos pedidos formulados pelos demandantes apelantes, no tocante aos juros e demais encargos, somente
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poderia ser apreciada aps o julgamento da clusula relativa ao preo do bem. Quanto ao mrito, ratificam a negativa de conhecimento prvio do teor contratual e o superfaturamento do preo contratado. Em primeiro lugar, concedo aos apelantes as benesses da justia gratuita, suficiente, para a concesso do benefcio pleiteado, a declarao prestada pelo advogado dos requerentes, regularmente constitudo, constando do instrumento de mandato a outorga de poderes para a realizao do pedido (fl. 31), tibiez econmica no desconstituda pela apelada, a quem caberia, exclusivamente, o nus de desconstituio daquele estado, nos termos do art. 4 da Lei 1.060/50. Preliminar de cerceamento de defesa. Os apelantes alegam a ocorrncia de cerceamento de defesa, em vista do julgamento antecipado da lide pelo juzo primeiro, sem a produo da prova pericial tcnica por eles requerida, que se prestaria comprovao do superfaturamento do preo cobrado pelo imvel. Analisando detidamente o caderno processual, constato, de fato, que os requerentes pleitearam a produo de prova pericial, para a demonstrao do superfaturamento do objeto contratual e anomalias do financiamento contratado, fls. 181/182, produo probatria no realizada, entretanto, em face do julgamento antecipado do pleito, nos moldes do art. 330, I, do CPC. Pois bem, no obstante o entendimento esposado pelo MM. Juiz sentenciante, de prescindibilidade de realizao de outras provas que no as constantes do feito, para seu julgamento, merece guarida o inconformismo, tendo em vista que a produo da prova pericial pleiteada afigurase imprescindvel demonstrao da ocorrncia de abusividade na formao do preo do imvel adquirido pelos recorrentes, um dos pedidos constantes da demanda revisional. Ora, se o pleito tem como objeto a reviso da clusula que trata do preo do bem adquirido pelo contraente, h que se lhe permitir a demonstrao da ocorrncia do vcio alegado na formao originria do contrato, resul186
tando da relao consumerista, como essa que se apresenta no caso dos autos, o direito do consumidor de pretender a modificao de clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas (art. 6, V, da Lei 8.078/90). Prevendo o mesmo estatuto legal, ainda, a impossibilidade de o fornecedor exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva (art. 39, V) e a nulidade das clusulas contratuais que estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou seja, incompatveis com a boa-f e eqidade (art. 51, IV). Demonstrando a possibilidade de reviso de clusula contratual que trate do preo do bem, objeto da avena, manifestou-se a jurista CLUDIA LIMA MARQUES:
O art. 6 do CDC traz uma novidade na proteo contratual do consumidor. Em seu inciso V, referido artigo permite que o Poder Judicirio modifique as clusulas referentes ao preo, ou a qualquer outra prestao a cargo do consumidor, se desproporcionais, isto , se acarretarem desequilbrio do contrato, o desequilbrio de direitos e obrigaes entre as partes contratantes, a leso. O Poder Judicirio, o Estado, em ltima anlise, intervm na relao contratual de consumo, para sobrepor-se vontade das partes, para modificar uma manifestao livre de vontade, para impor um equilbrio contratual. Mais do que nunca este novo direito contratual do consumidor caracteriza as normas do CDC como interveno estatal no espao antes reservado para a autonomia da vontade, de acordo com os postulados sociais da nova teoria contratual do Estado de direito (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 3. ed., So Paulo: RT, p. 412).
E a proteo do contraente, ainda que no se subsuma ao conceito de consumidor, encontra respaldo tambm na legislao civil, que determina aos contratantes a observncia dos princpios da boa-f e eqidade na relao contratual (arts. 421 e seguintes do CC/2002). Assim, h que se permitir aos apelantes a oportunidade de demonstrao de que a clusula contratual atinente ao preo do bem adquirido se
dera em afronta aos princpios contratuais pertinentes, ensejando, aps a regular instruo processual, a reviso da previso, se comprovadas as alegaes. O que no se permite o reconhecimento da improcedncia do pedido revisional, sem que se tenha concedido parte que alegara a abusividade a demonstrao do afirmado, pelos meios de prova pertinentes. Corroborando o entendimento esposado, j se manifestou este Sodalcio em hiptese anloga:
Ao revisional de contrato. Alterao da clusula referente ao preo. Cdigo de Defesa do Consumidor. Aplicabilidade. - Estando o contrato sob a gide do Cdigo de Defesa do Consumidor, prevalece o interesse pblico e social, em detrimento da vontade das partes. Nesse contexto, possvel, em ao revisional de contrato, a modificao da
clusula referente ao preo, demonstrada a prestao desproporcional. - Recurso provido e sentena cassada (Ap. Cvel n 391.197-5, Rel. Juiz Roberto Borges de Oliveira, j. em 16.09.03).
Em face do acolhimento da presente preliminar, deixo de analisar as demais afirmaes aduzidas pelos apelantes, restando prejudicado, ainda, o recurso de apelao aviado por Realiza Construtora Ltda. Com esses fundamentos, dou provimento ao recurso aviado por Marcelo Gonalves Esteves e Maria de Ftima Oliveira Esteves, para cassar a r. sentena apelada, em face da ocorrncia do cerceamento de defesa, concedendo-se s partes o direito de produo das provas pleiteadas, prejudicado o apelo interposto por Realiza Construtora Ltda. Custas, ao final, pela parte sucumbente. -:::-
AO DECLARATRIA - NULIDADE - CLUSULA CONTRATUAL - FINANCIAMENTO - BEM IMVEL - SFH - PUBLICIDADE ENGANOSA - VINCULAO DAS INFORMAES DEVOLUO DE PRESTAES - ARTS. 30 E 35 DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR PROCEDNCIA DO PEDIDO - Na esteira dos arts. 30 e 35 do Cdigo de Defesa do Consumidor, toda informao ou publicidade suficientemente precisa obriga o fornecedor. Assim, agindo ele de forma alheia ao divulgado, deve responder pelos consectrios que da decorrem, escolha do consumidor. APELAO CVEL N 455.120-0 - Comarca de Jacutinga - Relator: Juiz SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 455.120-0, da Comarca de Jacutinga, sendo apelante Collem Construtora Mohallem Ltda. e apelados Adriana Knia e outros, acorda, em Turma, a Quarta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Saldanha da Fonseca (Relator), e dele participaram os Juzes Domingos Coelho (Revisor) e Antnio Srvulo (Vogal). Belo Horizonte, 02 de maro de 2005. Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Saldanha da Fonseca - O exame dos autos revela estar em pauta pretenso fundada no Cdigo de Defesa do Consumidor em que os autores, denunciando a existncia de propaganda enganosa, buscam nulidade de clusula contratual e devoluo de valores que, em decorrncia dela, foram mensalmente pagos. O juzo de origem, tomando por caracterizado o vcio denunciado na inicial, julgou proceJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 49-309, jan./mar. 2005
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dente o pedido, nos termos em que submetido a exame (fls. 404/415-TA). No satisfeita, apela a r (fls. 417/432-TA). Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade, para tanto, legalmente exigidos. Entretanto, aps analisar os elementos colacionados aos autos, dentre eles o acervo probatrio, tenho que o juzo de origem emprestou soluo adequada questo litigiosa. Preliminarmente - Extino prematura do feito. Requer a apelante, em preliminar, que seja extinto o processo, sem julgamento de mrito, com esteio no art. 267, I (indeferimento da inicial) e VI (falta de condies da ao), do CPC. A par da argio nesse sentido erigida, no vislumbro, nos autos, a ocorrncia das mculas declinadas pela recorrente. Quanto petio inicial, esta no consigna, a meu ver, nenhum vcio capaz de revelar a inpcia argida com esteio no art. 295, pargrafo nico, II e III, do CPC, visto esboar concluso compatvel com a narrao dos fatos, bem assim pedido juridicamente possvel. Assim, ocorre que a r, deparando com seus contornos, produziu defesa til, revelando, com isso, correta compreenso do pleito reivindicado pelos autores, ora apelados. Na mesma ordem de idias, insta registrar que a possibilidade jurdica do pedido exsurge de sua admissibilidade, em tese, no ordenamento jurdico. Se, in casu, est em pauta ao proposta com escopo de ver declarada nulidade de clusula contratual, com conseqente devoluo de valores, o pleito em seu corpo manuseado encontra amparo no direito positivo, sendo tudo quanto basta para elucidar a correlata viabilidade jurdica, ento refutada pela recorrente. 188
Porque a petio inicial no ostenta inpcia sob o prisma de quaisquer dos argumentos declinados, rejeito a prefacial alada e, com isso, a requerida extino prematura do feito. Preliminarmente - Conexo. Pretende a recorrente reunio de causas por ela reputadas conexas, quais sejam processos distribudos perante o mesmo juzo sob os nos 1.327/02, 1.328/02, 1.332/02, 1.333/02, 1.334/02, 1.335/02, 1.336/02, 1.337/02, 1.338/02 e 1.339/02 (fl. 159-TA). A par de assim aduzir, certo, entretanto, que a apelante no trouxe aos autos elementos que possam viabilizar exame da alegada evidente identidade do objeto e a causa de pedir de cada uma delas (fl. 159-TA). falta das correspondentes peties iniciais, necessrias ao exame dos pressupostos ensejadores de conexo, perde terreno a prefacial alada, que, dispensando maiores consideraes, fica de plano rejeitada. No mrito. Com efeito, os autores, ora apelados, fundam sua pretenso na existncia de propaganda enganosa veiculada pela r, que, dizem, assim agindo, deve responder pelos consectrios danosos que da decorrem, a teor do art. 35 do CDC. In casu, no divergem as partes quanto natureza da relao havida, manifestamente lastreada na Lei 8.078/90. Se assim ocorre, insta perquirir, luz da fonte normativa epigrafada, a lisura do procedimento levado a cabo pela apelante e que, a essa altura, implicou a controvrsia instaurada. Pois bem. Verifica-se da prova carreada que, em verdade, valendo-se do folheto publicitrio de fl. 24, a r ofertou os imveis ali especificados, fazendo consignar, alm da planta de uma das
unidades habitacionais, o seguinte destaque: 100% financiado pela CEF. Veja-se, a propsito da referida propaganda, que nenhum registro sobreveio efetuado, em seu corpo, acerca da existncia de valores outros, a serem cobrados em concomitncia com o financiamento incumbido Caixa Econmica Federal. Dali igualmente no se infere ressalva de que o financiamento afeto Caixa Econmica Federal, no percentual de 100%, no se referia a 100% do preo total de aquisio. Justamente por isso tenho que a r, aps assim proceder, no pode furtar-se s informaes que houve por bem divulgar, em particular no que tange ao financiamento para aquisio, em nenhum momento restritivo, conforme sustentado em defesa. O Cdigo de Defesa do Consumidor, alm de vedar explicitamente a publicidade enganosa ou abusiva (art. 37), impe vinculao direta entre a informao ou publicidade e o fornecedor. Vale dizer, por conseguinte, que incumbe ao fornecedor responder pela divulgao, nos termos em que foi realizada. Se, nos presentes autos, demonstraram os autores que, por ocasio da publicidade executada pela apelante, nenhum registro operouse quanto aos limites ou alcance do financiamento, outra interpretao no pode ser emprestada questo, seno de que, em verdade, referia-se esse financiamento ao total do preo de aquisio. Isso, por aplicao do art. 37, pargrafo primeiro, do CDC, de onde se l:
enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem,
preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios (grifou-se).
Desse fato decorre, para os consumidores, o direito de aquisio do imvel na forma divulgada, ou seja, segundo apenas financiamento a ser obtido junto Caixa Econmica Federal, que, uma vez admitido pela instituio financeira, obsta a cobrana de quaisquer valores remanescentes pela construtora, aqui apelante. E, a meu ver, em nada socorre recorrente o fato de que a divulgao estampada no folder de fl. 24 teria circulado
... ainda na poca da aquisio da rea e obteno do registro do loteamento, ocasio em que apresentou a proposta do empreendimento CEF, que lhe assegurou, face viabilidade e demanda da regio, to-somente o financiamento de 100% das unidades que seriam construdas, respeitados, no entanto, os limites de sua avaliao tcnica e disponibilidade de recursos (fl. 165-TA).
Tal circunstncia, ao revs, s faz chancelar a pretenso dos autores, na medida em que, se optou a r por divulgar informaes do negcio sem antes concretizar a liberao de valores junto Caixa Econmica Federal, como afirma em sua contestao, somente a ela, r, tocam os consectrios de seu procedimento, no, todavia, aos consumidores. E se, continuam os defendentes, o agente financeiro jamais assegurou ou prometeu a quem quer que fosse o financiamento do preo total de cada uma das unidades que seriam comercializadas (fl. 165-TA), tal informao, sob pena de incurso no art. 37 do CDC, exigia registro publicitrio, o que, bem se v, no corresponde ao folheto de fl. 24-TA. O entendimento externado no corpo da r. sentena, pois, no se funda em suposies, como quer crer a apelante (fl. 424-TA), espelhando, longe disso, estrita anlise da publicidade levada a efeito, em nenhum momento excludente ou limitativa do financiamento nela divulgado, nico apto a saldar o preo da venda.
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De outra face, tenho que os documentos trazidos colao pela r, se provam os limites do financiamento, no provam sua natureza restritiva no contedo da divulgao levada a efeito. Aqui residia o objeto da prova imputada recorrente, qual seja de que, quando da propaganda, seus elementos foram suficientemente elucidativos, repita-se, quanto ao suposto alcance restritivo do financiamento, ao qual, segundo afirmado pela defesa, impunha-se fossem paralelamente agregados recursos prprios. A propaganda, pois, nos termos em que externada, vincula a r, que, limitando-se a divulgar financiamento integral pela Caixa Econmica Federal, sem ressalva, limitao ou esclarecimento diverso, no pode, para consumar a venda, agregar ao contrato valores paralelos, denominados recursos prprios, exigindo do consumidor conduta diversa. Da advm, a meu ver, o acerto da r. sentena condenatria, que, em ltima anlise, no atrai a reforma pugnada pela apelante. Com tais fundamentos, conheo da apelao interposta, rejeito as preliminares nela erigidas e, no mrito, nego-lhe provimento, para, assim ocorrendo, manter a r. sentena proferida na origem, por seus prprios e bem-lanados fundamentos, dela no resultando, ademais, nenhuma afronta legal ou constitucional. Custas recursais, pela apelante. -:::-
O Sr. Juiz Domingos Coelho - Adoto o relatrio do d. Juiz Relator e com seu voto estou de acordo, porque recentemente tive oportunidade de decidir caso idntico, em que era apelante a mesma construtora ora recorrente, assim ementado:
Apelao cvel. Contrato de promessa de compra e venda de imvel em construo. Oferta da construtora de 100% de financiamento pela Caixa Econmica Federal. Publicidade suficientemente precisa. Clusula contratual que impunha o pagamento de parte do preo diretamente pelo promissrio comprador. Nulidade em face dos arts. 30 e 35 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - No h como se reunir processos, sob o fundamento de conexo, se j houve neles prolao de sentena. - Somente h a impossibilidade jurdica do pedido quando a pretenso, em tese, inexista ou seja proibida pelo ordenamento jurdico. - Se a construtora de imveis oferece, atravs de publicidade, 100% de financiamento pela Caixa Econmica Federal, no pode, depois, inserir no contrato celebrado com os consumidores clusula exigindo valores prprios, alm dos que financiados por aquela autarquia federal. - Preliminares rejeitadas, sentena mantida (Ap. Cvel n 455.137-5, j. em 19.02.05).
Destarte, na esteira do voto do em. Juiz Relator, tambm rejeito as preliminares e nego provimento ao apelo. O Sr. Juiz Antnio Srvulo - De acordo.
INDENIZAO - DANO MORAL - ATO ILCITO - PUBLICAO DE MATRIA JORNALSTICA INJRIA - VEREADOR - VALOR - CRITRIO DE FIXAO - Erigem-se, como pressupostos para o dever de indenizar o ato ilcito, o dano e o nexo de causalidade, consoante exegese do art. 159 do CC/1916, art. 186 do CC/2002. - Estando caracterizada a injria ao autor, bem como o dano moral por ele experimentado - que, no caso de matria jornalstica, presumido - e o nexo etiolgico entre eles, surge o dever de reparar. - Na fixao da indenizao por danos morais, entende a posio predominante da doutrina que se levam em conta, basicamente, as circunstncias do caso, a gravidade do dano, a situao do lesante e a condio do lesado. APELAO CVEL N 458.515-1 - Comarca de Pirapora - Relator: Juiz DOMINGOS COELHO 190
Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 458.515-1, da Comarca de Pirapora, sendo apelantes 1os) A Semana - Grfica e Jornal A Semana Ltda. e outro, 2) Fenelon Luiz dos Santos e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Quarta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS APELOS. Presidiu o julgamento o Juiz Saldanha da Fonseca, e dele participaram os Juzes Domingos Coelho (Relator), Antnio Srvulo (Revisor) e Jos Flvio de Almeida (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 02 de fevereiro de 2005. - Domingos Coelho - Relator Notas taquigrficas O Sr. Juiz Domingos Coelho - Cuida-se de apelaes cveis interpostas por A Semana Grfica e Jornal A Semana Ltda. e Acio Jos Amariz de Souza (primeiros apelantes) e Fenelon Luiz dos Santos (segundo apelante) contra a sentena de fls. 131/144, que, nos autos da ao de indenizao que o segundo apelante move em desfavor dos primeiros, julgou procedentes os pedidos prticos para condenar os rus a pagar solidariamente ao autor a quantia de R$ 10.000,00, a ttulo de danos morais. Aduz-se, nas razes recursais do primeiro apelo, que o cerne da lide de natureza polticopartidria; que o noticirio questionado pelo autor deu repercusso ao arquivamento de uma comisso especial de inqurito, sobre fatos graves, requerida e depois rejeitada pelo prprio vereador autor; que o assunto foi amplamente debatido no plenrio da Cmara Municipal, tendo a populao reagido e demonstrado sua estranheza; que, diante do contexto poltico em que se situou a notcia veiculada pelos apelantes, o jornal no foi nem imprudente nem negligente; que a prova testemunhal e o prprio depoimento do autor
comprovam que teria ele recebido propostas para o arquivamento da comisso especial de inqurito; que o direito de resguardar a fonte encontra amparo constitucional; que a sentena optou pela proteo ao interesse particular em detrimento do interesse pblico; que os apelantes agiram estritamente dentro do princpio constitucional do direito de informar, apenas noticiando fatos de interesse pblico; que a consistncia dos fatos noticiados foi verificada pelos apelantes; que no h, na espcie, qualquer negligncia ou imprudncia capaz de ensejar o dever de indenizar. Requerse, ao final, a reforma da sentena primeva. J no segundo apelo, alega-se que o montante arbitrado a ttulo de danos morais deve ser majorado, diante da extenso do dano moral causado; citam-se doutrina e jurisprudncia e requer-se a reforma da sentena no ponto vindicado. Foram apresentadas contra-razes pelo segundo apelante, pugnando pelo improvimento do primeiro apelo. Recursos prprios, tempestivos, regularmente processados e preparados, deles conheo, presentes todos os pressupostos para sua admissibilidade. Anoto, ab initio, que analisarei os dois apelos conjuntamente, dada a similitude das matrias ali versadas. A quaestio cuida de ao de reparao de danos morais que o segundo apelado move em desfavor dos primeiros apelantes, em decorrncia de matrias jornalsticas publicadas no prprio jornal local A Semana (sob a responsabilidade dos rus), segundo as quais o vereador da Municipalidade, ora autor, teria aceitado mudar suas posies polticas em troca do recebimento de R$ 100.000,00. Cpias do jornal esto acostadas s fls. 33/60 dos autos, sendo extremamente desabonadoras em relao ao requerente. Confira-se uma das matrias:
O Vereador Fenelon Luiz dos Santos (PMDB), membro da bancada de oposio ao Prefeito Lenidas Gregrio de Almeida, foi o centro das
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atenes na ltima semana, alvo de uma enorme onda de comentrios e especulaes nos bastidores da poltica local, dando como certa sua mudana de lado, passando o Vereador a integrar a base de apoio (situao) Administrao Municipal, que, desta maneira, contaria, agora, com 8 vereadores, tornando-se maioria no Legislativo piraporense, garantindo, teoricamente (por 1 voto a mais), a conquista da Mesa-Diretora da Casa em 2002. O que seria uma repentina mudana de postura ideolgica do Vereador Fenelon dos Santos, teria sido agravada e incentivada, segundo denncias, por uma proposta irrecusvel que teria sido feita por determinado setor da Administrao Municipal, intermediada por Vereadores da situao, oferecendo R$ 100 mil (sendo R$ 15 mil vista) para garantir a virada de mesa do edil e seu necessrio voto para a bancada vencer a eleio na nova MesaDiretora da Cmara, tendo como candidato o Vereador Ildemar Cordeiro (PPB), conforme fontes ligadas ao dia-a-dia na Cmara.
Segundo DE PLCIDO E SILVA, entendese por injria, em sentido estrito:

... a leso ou ofensa, de ordem fsica ou moral, que venha atingir ou ferir a pessoa, em desrespeito ao seu decoro, sua honra, aos seus bens ou sua vida. (...) A injria verbal a que se manifesta por palavras, escritas ou no, contendo expresses ultrajantes ou insultuosas pessoa, que possam exp-la desconsiderao pblica. o ataque honra ou boa fama da pessoa ou a imputao desairosa, sem carter determinado, a vcios e defeitos, com a inteno de invectivar, de ofender (Vocabulrio Jurdico, 7. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1982, p. 472).
Ao longo das diversas matrias jornalsticas veiculadas pelos requeridos, a mesma acusao foi realizada, ainda que indiretamente: a de que o autor teria recebido os referidos cem mil reais para mudar suas convices polticas e permitir Administrao Municipal obter uma maioria na direo da Cmara de Vereadores local. Ora, tal imputao extremamente grave, mormente em sendo dirigida contra quem tem em sua conduta pessoal e em suas convices ideolgicas seu maior patrimnio, tal como os polticos (caso do autor), o que pode decretar o fim da carreira pblica do requerente. De fato, as matrias citadas permitiram que todos os que a elas tiveram acesso imaginassem no autor, Fenelon Luiz dos Santos, um poltico disposto a mudar de posio ideolgica em troca, simplesmente, de uma remunerao pecuniria. Tais fatos caracterizam, a meu sentir, a injria, visto que ofendem a honra subjetiva, definida como:
... a manifestao de conceito ou de pensamento que represente ultraje, menosprezo, menoscabo, insulto a outrem (Carlos Alberto Bitar, Os Direitos da Personalidade, 3. ed., Rio de janeiro: Forense Universitria, p. 129).
Evidente, outrossim, que, por conter injria a outrem, as matrias jornalsticas sub cogitatione extrapolaram seu propsito informativo e causaram danos quele, gerando, pois, o dever dos redatores e do veculo de indenizar o autor. JOS AFONSO DA SILVA, sobre a honra e a imagem, doutrina:
O direito preservao da honra e da imagem, como o do nome, no caracteriza propriamente um direito privacidade e menos intimidade. Pode mesmo dizer-se que sequer integra o conceito de direito vida privada. A Constituio, com razo, reputa-os valores humanos distintos. A honra, a imagem, o nome e a identidade pessoal constituem, pois, objeto de um direito, independente, da personalidade. A honra o conjunto de qualidades que caracterizam a dignidade da pessoa, o respeito dos concidados, o bom nome, a reputao. o direito fundamental da pessoa resguardar essas qualidades. A pessoa tem o direito de preservar a prpria dignidade - adverte Adriano de Cupis -, mesmo fictcia, at contra ataques da verdade, pois aquilo que contrrio dignidade da pessoa deve permanecer em segredo dela prpria. Esse segredo entra no campo da privacidade, da vida privada, e aqui onde o direito honra se cruza com o direito privacidade. A inviolabilidade da imagem da pessoa consiste na tutela do aspecto fsico, como perceptvel visivelmente, segundo Adriano Cupis, que acrescenta: Essa reserva pessoal, no que tange ao aspecto fsico a que, de resto,
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reflete tambm personalidade moral do indivduo - satisfaz uma exigncia espiritual de isolamento, uma necessidade eminentemente moral. (Curso de Direito Constitucional Positivo, 10. ed., So Paulo: Malheiros, 1995, p. 204/205).
Os acontecimentos narrados e comprovados autorizam a procedncia do pedido de indenizao por dano moral. Isso porque dizer que o referido autor teria aceitado receber valores em dinheiro, numa verdadeira negociata, para que os partidos que apoiavam a Administrao municipal no momento dos fatos narrados tivessem maioria na Mesa-Diretora da Cmara de Vereadores, configura injria e ao ofensiva sua honra, imagem e bom nome, ou seja, ao direito da personalidade. Alis, a liberdade de expresso encontra seu limite nos valores ticos, que dizem respeito atividade social-conceitual dos indivduos relacionados entre si pela convivncia permanente, os quais retratam regras de condutas atributivas de responsabilidades, deveres e direitos, regras providas de sanes mais ou menos eficazes, porm sempre tendentes a assegurar um tipo determinado de comportamento e de trabalho coletivo. O direito honra, para RUI STOCO:
... se traduz juridicamente em larga srie de expresses compreendidas como princpio da dignidade humana: o bom nome, a fama, o prestgio, a reputao, a estima, o decoro, a considerao, o respeito. Trata-se de um direito universal e natural da pessoa humana, como tal considerado pela doutrina civil recente (Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, 3. ed., So Paulo: RT, p. 536).
Ressai do acima exposto que a conduta injuriosa dos primeiros apelantes enseja o dever indenizatrio pela repercusso que as matrias jornalsticas causaram, abalando a honra e o prestgio da vtima perante todos os leitores do jornal A Semana. Acresa-se que a injria, ao contrrio do que parecem crer os primeiros apelantes, no admite a chamada exceo de verdade. Alm disso, como bem observado pela sentena primeva, conquanto as matrias veiculadas falem em especulaes e denncias, no plural, o representante legal da pessoa jurdica requerida, em depoimento pessoal (fl. 69), se negou a informar se checou a fonte e procurou se cientificar sobre a veracidade das informaes, atraindo a pena de confisso. Em casos anlogos, vem entendendo a jurisprudncia, mutatis mutandis:
Responsabilidade civil. Calnia, injria e difamao. Imprudncia no desempenho de funo jornalstica. Sentido manifestamente equvoco de frases contidas em reportagem de vespertino. Fatos no havidos como ilcitos penais. Obrigatoriedade, porm, de reparao do dano moral. Aplicao da Lei 5.250/67(RJTJSP, 27/173). A indenizao de dano causado por injrias e difamaes atravs de jornal de responsabilidade civil da empresa exploradora do jornal que divulgou a matria, e no do autor desta. S por via de regresso responde este pela ofensa irrogada em ofcio seu, divulgado em rgo da Imprensa (STF, RE 113.283/RS, Rel. Min. Carlos Madeira, RTJ, 123/781). Indenizao. Crime contra a honra. Injria. Ocorrncia. Publicao em jornal do nome do autor como condenado por prevaricao. Pretendida a reparao por dano moral e imagem. Admissibilidade. Violao ao art. 5, X e LVII, da CR/88. Hiptese, ademais, em que ao tempo da publicao o ru j havia sido absolvido. Ao procedente (TJSP, AC 142.455-1/6/SP, 1 Cm. Cvel, Rel. Des. lvaro Lazzarini, v. u., j. em 22.10.91).
ARNALDO MARMITT leciona que:

Os atributos do ser humano, as virtudes que o adornam e dignificam, so seus valores espirituais, os valores da honradez, do bom nome, da personalidade, dos sentimentos de afeio, enfim, todo um patrimnio moral e espiritual de valia inestimvel. Qualquer atentado a este patrimnio deve ser ressarcido da melhor forma possvel (Perdas e Danos, 2. ed., Rio de Janeiro: Aide, p. 127).
Deveras, nos autos, esto presentes os elementos indispensveis configurao do dever de indenizar, quais sejam: o fato lesivo voluntrio, a
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ocorrncia de um dano e o nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente. Assim, entendo ter ficado satisfatoriamente provado que os requeridos injuriaram o autor (ato ilcito), sendo certo que a violao da honra, em virtude da prtica de um ato ilcito, gera a responsabilidade civil, com a conseqente aplicao das medidas que obriguem o ofensor a reparar dano moral causado, como corretamente realizado pela sentena primeva. Atualmente, dvida no h de que os danos causados por calnia, difamao ou injria, tanto podem ser materiais como morais, de per si - isoladamente ou cumulados - diante da dico da Constituio Federal, ao dispor serem inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao (art. 5, X). Entretanto, na espcie, o dano moral autnomo e independe da ocorrncia de danos materiais, de que se acha desvinculado. que o dano moral de que se cuida, bem como os sentimentos que lhe formam o contedo - a vergonha, o aborrecimento, a emoo desagradvel, a humilhao -, no so suscetveis de vir aos autos, como representao de sua ocorrncia ftica. Provavelmente por isso que adverte JEAN CARBONIER:
O que sucede que, quando se alega um dano moral, os Tribunais - tanto ao objeto de admitir ou recusar sua existncia, como de valorar sua quantia - gozam de um poder de apreciao
muito mais amplo do que quando se trata de um dano material (Derecho Civil, t. 2, v. 3, p. 66).
No que respeita ao quantum, certo que a matria, em casos assemelhados, j se encontra sufragada na jurisprudncia dos tribunais ptrios, mais especificamente neste Tribunal, onde precedentes proclamam que o arbitramento da indenizao a ttulo de dano moral fica entregue ao prudente arbtrio do juiz e deve ser fixado em sentena proferida no processo de conhecimento. O critrio de fixao da reparao deve corresponder a um denominador comum, sendo sua avaliao apangio exclusivo do julgador, que o fixar levando em conta o grau de ofensa, sua repercusso, as circunstncias do caso e as condies das partes, sem se esquecer de que o objetivo da reparao no a tarifao do preo da dor, nem o enriquecimento ilcito. Sob esse prisma entendo que o quantum arbitrado a ttulo de danos morais pela sentena atacada, de R$ 10.000,00, perfeitamente razovel, devendo prevalecer inclusive diante dos montantes que venho arbitrando em casos de tal jaez. Ao impulso de tais consideraes, nego provimento a ambos os recursos, mantendo, in totum, a muito bem-lanada sentena primeva, da lavra do MM. Juiz Otvio Batista Lomnaco. Custas recursais, pelos apelantes, em 50% para cada parte. -:::-
AO ANULATRIA - ABERTURA DE CRDITO - INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - CUMULAO DE PEDIDOS - CONTA CORRENTE - DISPENSA DE DEPSITO INICIAL AUSNCIA DE MOVIMENTAO - SALDO NEGATIVO INEXISTENTE - TARIFA E DESPESAS COBRANA - IMPOSSIBILIDADE - INSCRIO DE NOME - CADASTRO DE INADIMPLENTES ABUSIVIDADE - DANO MATERIAL - AUSNCIA DE PROVA - CERCEAMENTO DE DEFESA NO-OCORRNCIA - No caracteriza cerceamento de defesa a ausncia de vista parte contrria de documentos apresentados nos autos, se considerados em proveito desta. 194
- Permitindo a instituio financeira a abertura de conta corrente sem qualquer depsito inicial, no lhe lcito cobrar tarifas e despesas para manuteno do contrato, impondo-se a declarao de inexistncia de dbito e de nulidade de contrato de financiamento celebrado para cobrir aqueles valores. - Pratica ato ilcito e sujeita-se a indenizao por danos morais o banco que, apurando saldo negativo inexistente em conta bancria, lana o nome do correntista em cadastro de devedores inadimplentes. - A indenizao por danos materiais depende de prova do prejuzo pecunirio sofrido pela parte. APELAO CVEL N 458.689-6 - Comarca de Passos - Relatora: Juza EVANGELINA CASTILHO DUARTE Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 458.689-6, da Comarca de Passos, sendo apelante Edna Faustina de Souza Barbosa e apelado HSBC Bank Brasil S.A. Banco Mltiplo, acorda, em Turma, a Segunda Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PARCIAL PROVIMENTO APELAO. Presidiu o julgamento o Juiz Alberto Vilas Boas (Revisor), e dele participaram os Juzes Evangelina Castilho Duarte (Relatora) e Roberto Borges de Oliveira (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005 Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Evangelina Castilho Duarte Tratam os autos de declarao de nulidade de clusulas contratuais e de insubsistncia de dvida e pedido de indenizao por danos morais e materiais, ao argumento de ter sido a apelante, em meados de 2001, convidada por funcionria do apelado, para abrir uma conta corrente na agncia de Passos, sendo-lhe assegurado que no havia necessidade de movimentao da conta, bastando sua abertura. Alegou que, aps vrios meses, recebeu cobrana do apelado, no valor de R$ 486,90, sendo informada de que se tratava de despesas por falta de movimentao da conta bancria e de encargos, sendo, ainda, informada de que, caso no saldasse o dbito, seu nome seria inscrito no Serasa e no SPC. Informou ter contrado financiamento no valor de R$ 774,63, a ser pago em 23 parcelas de R$ 33,68 cada, para saldar aquele dbito, recusando-se o apelado a lhe fornecer documentos relativos conta bancria e sua movimentao. Requereu, ainda, a exibio dos documentos referentes conta corrente, nos termos dos arts. 355 e 359 do CPC. A r. deciso de primeiro grau julgou improcedentes os pedidos formulados, ao entendimento de ter sido a apelante negligente, por no ter providenciado o cancelamento da conta corrente, assumindo, a partir da abertura, a obrigao pelos nus de sua manuteno, alm de ter assumido o dbito contrado. A apelante pretende a reforma da r. deciso recorrida, argindo a preliminar de cerceamento de defesa e de nulidade absoluta da sentena, porquanto os documentos juntados s fls. 78/90 comprovam a cobrana abusiva dos valores pelo apelado, ressaltando que de tais documentos no teve vista, no os podendo impugnar, estando comprovada a ausncia de movimentao bancria.
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A deciso de primeiro grau foi publicada em 19.12.03, sendo a apelao apresentada em 06.02.04, dentro do prazo legal, considerando-se as frias forenses. No foi promovido preparo recursal, por estar a apelante amparada pela justia gratuita. Esto presentes os requisitos para conhecimento do recurso. I - Cerceamento de defesa. A apelante argi a nulidade da deciso por cerceamento de defesa, j que no teve a oportunidade de se manifestar sobre os documentos juntados pelo apelado s fls. 78/90. Constata-se que os documentos de fls. 78/81, extratos bancrios da conta corrente da apelante, foram efetivamente juntados sem que deles se lhe abrisse vista. Haveria, por essa omisso, cerceamento de defesa, se os documentos fossem considerados em prejuzo da apelante. Entretanto, como se ver a seguir, assim no se pode concluir. Rejeito, pois, a preliminar. II - Mrito. A apelante alegou, na inicial, que abriu conta corrente junto ao apelado para atender pedido de sua amiga, gerente de agncia deste, que precisava atingir meta de servio, informando que no promoveu qualquer depsito na conta bancria, nem a movimentou, at ser surpreendida pela existncia de dbito oriundo de cobrana de tarifas de manuteno de conta e encargos. So fatos incontroversos, porque o apelado no os negou, afirmando apenas que no teve participao na abertura da conta bancria, que, entretanto, aumentou o nmero de seus clientes. Os extratos de fls. 78/81 demonstram que a conta corrente da apelante no teve qual196
quer movimentao nos meses de maio a agosto de 2001. Os extratos de fls. 82/90, referentes aos meses de setembro de 2001 a maio de 2002, demonstram a existncia apenas de lanamentos de encargos de emprstimos, taxa de IOF sobre emprstimo, cobrana de CPMF e tarifas de pacotes de servios prestados. No h qualquer movimentao oriunda de pagamento de cheques emitidos, saques ou depsitos. Os extratos referentes ao perodo de 02.05.02 a 30.04.03, fls. 50/53, tambm s apontam lanamentos a ttulo de emprstimo, taxas sobre emprstimo e tarifas, indicando a liberao de crdito no valor de R$ 505,00 em 11 de dezembro, fl. 52. Verifica-se que, em 09 de julho, fl. 54, a conta corrente da apelante apontava saldo zero, concluindo-se que o apelado movimentava a conta bancria a seu exclusivo critrio, sem participao da apelante, confirmando a informao de que a titular no a movimentava, embora tenha assinado contrato de abertura de conta, termo de opo e, posteriormente, instrumento particular de confisso de dvida e forma de pagamento e outras avenas no valor de R$ 774,63, para pagamento em 23 parcelas iguais de R$ 33,68. A apelante alega ter assinado a confisso de dvida sob coao, para evitar que seu nome fosse inscrito nos rgos de proteo ao crdito, pois no tinha condies de pagar o dbito ao apelado. Est comprovado que somente a partir de setembro de 2001, fl. 82, houve lanamentos de dbitos rotulados de taxas ou tarifas, com incidncia de juros sobre o saldo negativo progressivo na conta da apelante, at atingir o total de R$ 774,63, quando foi assinada a confisso de dvida de fl. 66. Tem-se por comprovado que o saldo negativo apurado na conta bancria da apelante decor-
reu exclusivamente da cobrana de taxas para a manuteno de conta, sobre as quais incidiram juros por ausncia de depsitos pela correntista. No tendo havido movimentao da conta, embora no encerrada regularmente, no possvel a cobrana de tarifas para sua manuteno, at ser atingido valor que a correntista no tinha meios de quitar e do qual no teve sequer cincia, j que no h, nos autos, indicao de que o apelado tenha informado apelante a existncia inicial da incidncia daquelas taxas e tarifas. Logo, no se pode reconhecer a existncia de dvida inicial decorrente de saldo negativo na conta bancria da apelante. O apelado agiu com imprudncia ao proceder abertura de conta para cliente que no tinha condies e/ou recursos para a manuteno do contrato, pois essa condio lhe foi exposta pela apelante no ato de sua inscrio como correntista. A prova disso que nunca efetuou nenhum depsito na conta, que foi aberta com o saldo zero, e assim permaneceu at que o apelado iniciou o lanamento de tarifas. Impe-se, portanto, declarar a nulidade dos lanamentos de taxas e tarifas de manuteno da conta bancria da apelante, assim como a incidncia de juros sobre esse saldo negativo. Em conseqncia, a contratao de financiamento para pagamento de dbito inexistente no pode ser considerada vlida, estando evidenciado que a apelante agiu sob coao moral, temendo a inscrio de seu nome em cadastros de devedores e outras repercusses danosas. Est evidenciado, at porque o apelado no comprovou que a apelante tenha movimentado a conta bancria e tenha incidido em dbito que justificasse a contratao do emprstimo, que o financiamento de R$ 505,00 foi contrado sob coao, que o torna nulo, nos termos do art. 147, II, CC/1916. Saliente-se, ainda, que, nos termos do art. 85 do CC/1916, nas declaraes de von-
tade, atender-se- mais sua inteno que ao sentido literal da linguagem. Nesse sentido, verifica-se que a apelante no teve inteno de contrair emprstimo com o apelado, mas viu-se na contingncia de o fazer para evitar que o dbito apontado em sua conta bancria aumentasse e lhe fossem causados maiores prejuzos. Ausente a inteno de contratar, torna-se impossvel o reconhecimento da validade do contrato de confisso de dvida, ainda que o valor tenha sido lanado na conta corrente da apelante, j que se destinou to-somente a cobrir dbitos criados pelo apelado. Conclui-se, pois, pela nulidade do contrato de confisso de dvida, fl. 66. Em decorrncia de todo o procedimento do apelado, com lanamento de dbitos na conta bancria da apelante, celebrao de confisso de dvida sob coao, houve inscrio do nome da correntista em cadastros de devedores inadimplentes, conforme fls. 12/13. Est evidenciado que, ausente a licitude do dbito e da contratao, ilcita a inscrio da apelante como inadimplente, por inexistncia de dvida que o justificasse. Desnecessria a ocorrncia de repercusso da inscrio perante terceiros, j que sua realizao causa transtornos ao inscrito, alm de se tratar de banco de dados ao qual tem acesso nmero ilimitado de comerciantes e instituies financeiras, sendo suficiente, por si s, para causar danos morais. Conclui-se que o apelado causou evidente dano moral apelante, que deve ser reparado. como decidem os tribunais:
Indenizao. Dano moral. Instituio financeira que, de forma abusiva e arbitrria, promove o lanamento de dbito em conta corrente com saldo zero e sem movimentaes, sem explicar a origem da dvida. Cliente que teve seu nome
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remetido para cadastros de inadimplentes. Verba devida pelo banco, pois, em tal hiptese, inexistiu prestao de servio capaz de justificar a cobrana efetuada. Ementa da Redao: A instituio financeira, que de forma abusiva e arbitrria promove o lanamento de dbito em conta corrente, iniciada com saldo zero e sem movimentaes, sem explicar a origem da dvida, tem o dever de reparar o dano moral sofrido pelo cliente que acabou por ter seu nome remetido para cadastros de inadimplentes, pois, em tal hiptese, inexistiu prestao de servio capaz de justificar a cobrana efetuada pelo banco (TACivSP, 3 Cm., Ap. em Sumrio 871.372-2, j. em 07.12.99, Rel. Juiz Itamar Gaino, RT, 777/294).
Por fim, observa-se que a apelante no comprovou tenha suportado danos materiais, j que, a despeito de ter firmado confisso de dvida, no quitou nenhuma parcela ajustada. Logo, inexistem danos materiais a serem indenizados. Ressalte-se, por fim, que, tratando-se de indenizao por ato ilcito, os juros e a correo monetria devem incidir desde a data do ato danoso, que, no caso concreto, deve ser considerada como a inscrio no SPC, fl. 13, que anterior inscrio no Serasa, fl. 12, conforme entendimento do colendo Superior Tribunal de Justia, nos termos das Smulas 43 e 54. Diante do exposto, dou parcial provimento ao recurso apresentado por Edna Faustina de Souza Barbosa, para reformar a r. deciso de primeiro grau, julgando parcialmente procedente o pedido inicial, anulando o contrato de abertura de conta corrente em nome da apelante, bem como anulando a confisso de dvida por esta firmada. Condeno o HSBC Bank Brasil S.A. Banco Mltiplo ao pagamento de indenizao, a ttulo de danos morais, no valor de R$ 5.000,00, acrescido de juros de 1% ao ms, correo monetria pelos ndices da tabela da CorregedoriaGeral de Justia, ambos contados de 04.03.03, nos termos das Smulas 43 e 54 do Superior Tribunal de Justia. Custas e honorrios advocatcios ao patrono da apelante, arbitrados em 15% sobre o valor da condenao. -:::-
O valor da indenizao deve ser arbitrado de modo a repreender o causador do dano, levando-se em considerao seu porte econmico, do qual decorre seu potencial lesivo. Deve-se, ainda, observar a extenso do dano suportado e as caractersticas pessoais do lesado. No caso concreto, verifica-se que o apelado, alm de permitir a abertura de conta bancria sem qualquer depsito inicial, nela lanando dbitos criados, ainda levou a apelante a assinar confisso de dvida para o pagamento de dbito inexistente, promovendo inscrio da correntista em cadastro de devedores, sendo elevado o grau do ilcito cometido. Destarte, embora a apelante tenha demonstrado que no pessoa de posses, sendo qualificada como do lar, no provando que os fatos tenham chegado ao conhecimento de terceiros, deve-se aferir como suficiente a indenizao no valor de R$ 5.000,00.
COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA - BEM IMVEL - INADIMPLEMENTO - CLUSULA RESOLUTIVA - RESCISO CONTRATUAL - MANIFESTAO JUDICIAL - NECESSIDADE ESBULHO - NO-CARACTERIZAO - REINTEGRAO DE POSSE - NO-CABIMENTO IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO - EXTINO DO PROCESSO - A clusula de resoluo expressa, por inadimplemento, no afasta a necessidade de manifestao judicial para verificao dos pressupostos que justificam a resoluo do contrato de promessa de compra e venda de imvel. 198
- O contrato de compra e venda a prazo no rescindido obsta a propositura do interdito possessrio, por no restar caracterizado o esbulho. Nesse caso, incabvel a ao de reintegrao de posse buscada pelo autor, sendo ele carecedor de ao por impossibilidade jurdica do pedido, nos termos do art. 267, VI, do CPC. APELAO CVEL N 459.398-4 - Comarca de Uberlndia - Relatora: Juza HELOSA COMBAT Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 459.398-4, da Comarca de Uberlndia, sendo apelante Embrah - Empresa Brasileira de Habitao Ltda. e apelada Aparecida Lopes Resende, acorda, em Turma, a Sexta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Valdez Leite Machado (Vogal), e dele participaram os Juzes Helosa Combat (Relatora) e Renato Martins Jacob (Revisor). O voto proferido pela Juza Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 03 de fevereiro de 2005. - Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Helosa Combat - Conheo do recurso, estando presentes os seus pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta por Embrah - Empresa Brasileira de Habitao Ltda. nos autos da ao de reintegrao de posse c/c perdas e danos ajuizada contra Aparecida Lopes Resende, pretendendo a reforma da r. sentena proferida pela MM. Juza da 5 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia, que julgou extinto o processo sem julgamento do mrito. A r. sentena fundamentou-se na impossibilidade jurdica do pedido de reintegrao e na ausncia de interesse processual, quando o esbulho praticado pela r no estiver satisfatoriamente demonstrado. Respaldou-se no fato de ser descabida a ao de reintegrao de posse contra quem recebeu a posse atravs de contrato, exceto quando se pretende inverter o ttulo dessa posse. Nas razes apresentadas (fls. 84/92), sustenta a apelante que a ocupao do imvel alienado torna-se indevida e ilcita com o inadimplemento da r, que, por si s, rescinde o contrato, tornando cabvel o pedido reintegratrio. Assevera que, nos termos da clusula 42 do contrato, na falta de pagamento de trs parcelas consecutivas, o contrato ficar rescindido de pleno direito, autorizando, ainda, a promitente vendedora a reaver a posse do imvel. Salienta que o inadimplemento da apelada caracteriza o esbulho praticado e, estando presentes os requisitos do art. 927 do CPC, autoriza a reintegrao de posse. O apelo no procede, data venia. De fato, evidencia-se a impossibilidade jurdica do pedido formulado pela empresa autora, o que leva extino do processo sem julgamento do mrito. Tratam os autos de pedido de reintegrao de posse em que a apelante pretende reaver o imvel que vendeu apelada, em razo de inadimplncia. A questo est restrita interpretao das clusulas do contrato celebrado pelas partes, na averiguao de ter, ou no, a recorrente o direito de reaver, pela via possessria, o imvel vendido. O contrato, em sua clusula 42 (fls. 30), assim estabelece:
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Na falta de pagamento de trs parcelas consecutivas ou de qualquer outro dbito do compromissrio comprador ou de cumprimento de outra obrigao contratual, o contrato ficar rescindido de pleno direito, independentemente de prvia notificao judicial ou extrajudicial, hiptese em que poder a Embrah usar e dispor livremente da unidade comprometida, transferindo-a a terceiros, conforme art. 119, pargrafo nico, do Cdigo Civil, e reaver a posse do imvel de imediato, conforme o caso.
totalmente descabido o pedido anterior de reintegrao de posse. Nesse sentido, o v. acrdo do colendo Superior Tribunal de Justia:
Direito Civil e Processual Civil. Compromisso de compra e venda. Ao de resciso contratual cumulada com reintegrao na posse. Liminar. Descabimento. Clusula resolutria expressa. Irrelevncia. Caso concreto. Necessidade de declarao judicial. Precedente. Recurso desacolhido. - I - A clusula de resoluo expressa, por inadimplemento, no afasta a necessidade da manifestao judicial para verificao dos pressupostos que justificam a resoluo do contrato de promessa de compra e venda de imvel. - II - A ao possessria no se presta recuperao da posse, sem que antes tenha havido a resciso (rectius, resoluo) do contrato. Destarte, inadmissvel a concesso de liminar reintegratria em ao de resciso de contrato de compra e venda de imvel (4 T., REsp 204.246/MG, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 24.02.03). Compra e venda de imvel. Inadimplncia do comprador. Reintegrao de posse. Inadmissibilidade. Irrelevncia de prvia notificao. Indeferimento da inicial mantido. - Mesmo prevendo, o contrato de promessa de compra e venda de lote, clusula resolutria, no caso de inadimplncia do comprador, torna-se imprpria a reintegrao de posse, independentemente de prvia notificao, para retomada do imvel. - Decorrendo a posse atravs de contrato de compra e venda de imvel, inexistindo, portanto, prova da posse anterior, do esbulho, da data da perda injusta da posse, no sobra autora qualquer utilidade prtica ou proveito a serem aferidos pela interveno judicial, devendo prevalecer o indeferimento da inicial (TAMG, Ap. Cvel n 382.639-9, Rel. Juiz Ddimo Inocncio de Paula, j. em 27.02.03).
Assim, verifica-se a existncia de clusula resolutria no referido contrato. No entanto, a clusula de resoluo expressa, por inadimplemento, no afasta a necessidade da manifestao judicial para verificao dos pressupostos que justificam a resoluo do contrato de promessa de compra e venda de imvel. At porque houve vultosa quantia paga autora apelante (foram pagas 100 das 150 parcelas contratadas), no podendo ela desvencilhar-se sem qualquer obrigao. No se trata, evidentemente, de arrendamento mercantil, nem de comodato. Deveria a autora, primeiramente, ter formalizado a resciso do contrato - a resciso contratual sequer foi pedida -, uma vez que o contrato de compra e venda a prazo no rescindido obsta a propositura do interdito possessrio. No tendo havido a resciso atravs de ao judicial, considera-se como no rescindido o contrato, no restando, assim, caracterizado o esbulho, de forma que descabe a ao de reintegrao de posse no caso em apreo. Tratando-se o contrato de uma compra e venda prestao, no tem a empresa direito a ser reintegrada na posse do imvel, objeto da ao. A posse da r justa, mormente se se considerar que foram pagas 100 das 150 parcelas contratadas, pois lhe foi regularmente transferida. Para reaver a posse do imvel, a ao prudente a de resciso contratual, sendo 200
A propsito, importante a transcrio de trecho do acrdo acima citado:

Logo, desprezada a resciso contratual, a via escolhida pela apelante se fez imprpria para perseguio de seu direito e, por isso, no poderia mesmo merecer seu esplendor.
Destarte, no sendo possvel a via possessria para alcanar o direito em disputa, impossvel se torna a apreciao de qualquer matria concernente ao mrito da lide, levando, indubitavelmente, extino do processo, sem julgamento do mrito, assim como o fez o MM. Juiz a quo, que bem analisou a questo pelo ngulo da imprescindibilidade da comprovao dos requisitos prprios ao possessria. Nesta seara, define Humberto Theodoro Jnior (Curso de Direito Processual Civil, v. 1 - 18. ed., Forense, p. 56), o interesse de agir provm da situao que: Nos leva a procurar uma soluo judicial, sob pena de, se no fizermos, vermo-nos na contingncia de no podermos ter satisfeita uma pretenso (o direito de que nos afirmamos titulares). Vale dizer: o processo jamais ser utilizvel como simples instrumento de indagao ou consulta acadmica. S o dano ou o perigo de dano jurdico, representado pela efetiva existncia de uma lide, que autoriza o exerccio do direito de ao. Com efeito, inexistindo prova da posse anterior da apelante, sobretudo do esbulho perpetrado pelos apelados - vale lembrar a posse arrostada, in casu, se fez legal e na forma contratada -, como, ainda, a data da ocorrn-
cia e a perda injusta da posse, autora no se lhe sobra qualquer utilidade prtica ou proveito a serem aferidos da sua interveno judicial. Noutras palavras, segundo a tcnica do Cdigo de Processo Civil, falece autora interesse processual.
Portanto, impossvel a reintegrao de posse buscada, tendo em vista a inadequao da via eleita, e, conseqentemente, a autora carecedora de ao por impossibilidade jurdica do pedido, nos termos do art. 267, VI, do CPC. Certo que o pedido se torna juridicamente impossvel quando o direito positivo material no o ampara; conseqentemente, caso de extino do processo sem julgamento do mrito, por carncia da ao. Diante do exposto, nego provimento ao apelo, para manter integralmente a r. sentena de primeiro grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas processuais, inclusive as deste recurso, pela apelante. -:::-
RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - ATO ILCITO PROPRIEDADE INDUSTRIAL - MARCA DE CERTIFICAO - ABIC - SELO DE QUALIDADE USO INDEVIDO - PROCEDNCIA DO PEDIDO - O uso no autorizado de marca de certificao enseja ao infrator o dever de indenizar o proprietrio do sinal pelos danos a ele causados. APELAO CVEL N 459.908-0 - Comarca de Uberaba - Relatora: Juza EULINA DO CARMO ALMEIDA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 459.908-0, da Comarca de Uberaba, sendo apelante Comrcio & Indstria de Cereais Maciel Ltda. e apelada Associao Brasileira da Indstria de Caf - Abic, acorda, em Turma, a Quinta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO, NOS TERMOS DO VOTO DA RELATORA. Presidiu o julgamento a Juza Eulina do Carmo Almeida (Relatora), e dele participaram os Juzes Francisco Kupidlowski (Revisor) e Hilda Teixeira da Costa (Vogal). O voto proferido pela Juza Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Eulina do Carmo Almeida - Relatora.
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Notas taquigrficas A Sr. Juza Eulina do Carmo Almeida Cuida a espcie de apelo interposto por Comrcio e Indstria de Cereais Maciel Ltda. contra a sentena, fls. 157/173, que, nos autos da indenizatria ajuizada por Associao Brasileira da Indstria de Caf - Abic, julgou procedente o pedido inicial, nos seguintes termos:
Ante o exposto e por tudo mais que dos autos consta, julgo procedente o pedido de busca e apreenso, ratificando a liminar deferida em fls. 106/106-verso. Ante o exposto e por tudo mais que dos autos consta, julgo procedente o pedido de danos materiais e morais, nos termos do art. 269, I, do CPC, e condeno a empresa requerida a pagar requerente o valor de R$ 4.285,11 (quatro mil, duzentos e oitenta e cinco reais e onze centavos), pelas perdas materiais, devidamente corrigido desde a propositura da ao e com juros moratrios de 1% ao ms, desde a citao. A indenizao por danos morais, que arbitro em R$ 8.000,00 (oito mil reais), de modo a compensar o uso indevido da marca de propriedade da requerente, valor corrigido monetariamente desde o ajuizamento da ao e acrescido de juros moratrios de 1% ao ms, a contar da citao. Custas e despesas processuais a cargo da requerida, em cada qual. Fixo os honorrios advocatcios em R$ 1.000,00, sendo R$ 500,00 em cada processo, devidamente corrigido na data do efetivo pagamento.
Considera no caracterizada a responsabilidade civil, nos termos do art. 159 do CC/1916 e do art. 186 do novo Cdigo Civil, sustentando inexistirem ao antijurdica, dano e nexo de causalidade entre o ato tido como ilcito e a perda alegada. Contra-razes, s fls. 194/204. O recurso foi recebido em ambos os efeitos, fl. 192, e dele conheo, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Associao Brasileira da Indstria de Caf Abic ajuizou uma indenizatria por danos materiais e morais contra Comrcio e Indstria de Cereais Maciel Ltda., aps ter proposto uma busca e apreenso em desfavor desta, afirmando que a empresa foi associada a ela at 27.11.99, tendo sido excluda de seus quadros, pois foram encontradas, nos pacotes de caf que produz, substncias no admitidas pelo programa de pureza da Abic, e, mesmo diante do impedimento de utilizar o selo, este permaneceu sendo impresso nas embalagens de seus produtos. Informou que o selo de pureza Abic foi registrado no INPI e que sua utilizao indevida constitui propaganda enganosa, alm de ocasionar a responsabilidade civil e a conseqente indenizao. O MM. Juiz a quo julgou procedentes os pedidos iniciais, ensejando este apelo. Constitui a Abic marca de certificao que se sujeita ao estabelecido nos arts. 123 e seguintes da Lei 9.279/96, sendo utilizado para atestar a regularidade do caf com especificaes tcnicas e de qualidade firmadas pelo Ministrio da Sade. Nos termos do art. 130, III, do citado diploma legal, nus do titular do referido sinal zelar por sua reputao, sendo assegurado pelos arts. 207 e seguintes da lei acima mencionada o direito a ser reparado, na forma do Cdigo Civil ptrio. Na espcie, restou demonstrado que a apelante se utilizou indevidamente do selo e, tendo sido excluda dos quadros de associada, manteve
Em suas razes recursais, fls. 178/190, aduz a suplicante no haver provas hbeis em demonstrar que estaria utilizando embalagens que contm o selo de pureza Abic para o empacotamento de seu caf e informa no ter sido comprovado o prejuzo pela requerida, no havendo falar em dano material. Pelo mesmo motivo, afirma que a imagem e a honra da apelada no foram atingidas, no sendo devida, em seu entender, a reparao por leso moral. Diz no ter sido encontrada mercadoria sua, na qual constasse o selo de pureza da Abic, como certificado pelo oficial de justia, nos autos da busca e apreenso em apenso. 202
o uso das embalagens, nas quais constava a marca Abic, de propriedade da requerida. Improcede a tese de que os documentos produzidos nos autos no so capazes de comprovar o ato ilcito, o dano e o nexo de causalidade entre eles. Pode-se verificar, fl. 76, que o comunicado de excluso da apelante se deu em 19.11.98, constando da embalagem juntada fl. 101, como data de fabricao 19.08.00, revelando um registro posterior cincia do veto utilizao litigada. Deve ser salientado que os materiais grficos acostados a esta ao, fls. 76/86, e os anexados s fls. 71/99 nos autos da cautelar, em apenso, no foram refutados em momento algum, restando sua veracidade confirmada. Por sua vez, a postulante no apresentou qualquer elemento hbil em desconstituir a tese da recorrida, deixando de se desincumbir do nus a ela imposto pelo art. 333, I, do CPC. O uso indevido do certificado, de forma deliberada, aps a proibio, est evidenciado, pelo que a procedncia do pedido inicial se impe, por estarem presentes o dano, a ao culposa do agente e o nexo de causa e efeito entre o primeiro e a conduta antijurdica. Nos termos do art. 159 do CC/1916, mantido pelo art. 186 do novo Cdigo Civil, a recorrente deve reparar os prejuzos material e moral causados associao. CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA comenta: -:::-
A indenizao devida pelo prejuzo material, pois a suplicada no recebeu daquela que utilizava impropriamente sua marca qualquer mensalidade, que deve ser paga, nos moldes firmados pela sentena monocrtica. O dano moral tambm est caracterizado, pois foi atestada a qualidade de um produto que no atende s especificaes legais, porquanto no observados os parmetros autorizados pela Portaria 377/99, expedida pelo Ministrio da Sade, restando denegrida a imagem da apelada. Ante o exposto, nego provimento ao recurso, para manter a sentena hostilizada em sua totalidade, inclusive no que tange s despesas processuais e honorrios advocatcios, que ficam a cargo da apelante, igualmente responsvel pelas custas recursais.
AO DE COBRANA - PREVIDNCIA PRIVADA - APOSENTADORIA - COMPLEMENTAO ABONO SALARIAL - NATUREZA REMUNERATRIA - EXTENSO AOS INATIVOS - PRINCPIO DA ISONOMIA - PRESCRIO QINQENAL - IMPOSTO DE RENDA - INCIDNCIA - A prescrio nas aes propostas por trabalhador inativo contra entidades de previdncia privada, com vistas ao recebimento de vantagens pagas aos ativos da categoria, de cinco anos.
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Deste conceito extraem-se os requisitos essenciais: a) em primeiro lugar, a verificao de uma conduta antijurdica, que abrange comportamento contrrio ao direito, por comisso ou omisso, sem necessidade de indagar se houve ou no propsito de malfazer; b) em segundo lugar, a existncia de dano, tomada a expresso no sentido de leso a um bem jurdico, seja este de ordem material ou imaterial, de natureza patrimonial ou no patrimonial; c) e, em terceiro lugar, o estabelecimento de um nexo de causalidade entre uma e outro, de forma a precisar-se que o dano decorre da conduta antijurdica, ou, em termos negativos, que sem a verificao do comportamento contrrio ao direito no teria havido o atentado a bem jurdico (Instituies de Direito Civil, Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 457).
- Imperativa a incidncia do imposto de renda sobre os valores a serem pagos, porque decorrem de lei e so exigveis quando da disponibilidade do valor correspondente. - O abono concedido aos funcionrios que se encontram em atividade tem natureza remuneratria, e seu pagamento deve ser estendido aos inativos. APELAO CVEL N 462.251-1 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 462.251-1, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes 1os) Adilson Martins Pereira e outros, 2) Fundao Itaubanco e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Quarta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais ACOLHER A PRELIMINAR DE PRESCRIO SUSCITADA NA SEGUNDA APELAO E NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS APELOS. Presidiu o julgamento o Juiz Saldanha da Fonseca, e dele participaram os Juzes Antnio Srvulo (Relator), Jos Flvio de Almeida (Revisor) e Nilo Nivio Lacerda (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 02 de maro de 2005. Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Antnio Srvulo - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Analiso primeiramente a preliminar suscitada na segunda apelao pelo requerido. Preliminar - da prescrio do direito ao abono previsto na Conveno Coletiva de Trabalho de 1996/1997. necessrio salientar que, nesse ponto, deve ser reformada a sentena singular. 204
A incidncia da prescrio qinqenal ocorre nas prestaes previdencirias no pagas ou pagas incorretamente, porquanto so atingidas as vencidas a contar do qinqnio anterior propositura da ao. Assim, decorre do estabelecido no art. 178, 10, I e II, do CC/1916, j que se trata de natureza previdenciria, devendo incidir as normas da seguridade social. Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justia j decidiu:
Previdncia privada. Complementao de aposentadoria. Aumentos reais concedidos pelo empregador aos funcionrios ativos, de igual categoria do autor. Sentena condicional. Inexistncia no CAS. Prescrio qinqenal. - No se mostra condicional a sentena que estende ao autor os mesmos aumentos reais concedidos pelo empregador aos funcionrios da ativa, de igual categoria sua, apenas relegando liquidao a apurao dos valores. - A ao de cobrana de parcelas de complementao de aposentadoria pela previdncia privada prescreve em cinco anos (Smula 291-STJ). - Recurso especial conhecido, em parte, e provido (REsp n 325.855/RS, 4 T., Rel. Min. Barros Monteiro, j. em 17.08.04, publ. DJ em 16.11.04).
Na mesma linha de entendimento, colaciono precedente do eg. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
Previdncia privada. IAS. Banco Santander Meridional. Preliminar de nulidade da sentena por indeferimento de percia. Desacolhimento. Decadncia e prescrio. Gratificao especial de funo. Abono salarial nico e abono nico. Honorrios. - A prescrio incidente na espcie a qinqenal. A GEF deve ser estendida aos jubilados que a recebiam no momento da aposentadoria,
nada provando os apelantes em sentido contrrio. O abono salarial nico e o abono nico tm carter remuneratrio, consoante prev o 1 do art. 457 da CLT. Fixao da verba honorria que atendeu ao disposto na Lei Processual. Rejeitada a preliminar de nulidade sentencial, proveram em parte os apelos dos demandados. Sucumbncia mantida (6 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 70.002.208.122, Rel. Des. Jos Conrado de Souza Jnior, j. em 19.05.04) (grifei).
Argumenta o recorrente que, diante da absoluta clareza das convenes coletivas, no se pode falar em extenso dos pagamentos aos funcionrios aposentados, uma vez que as clusulas da referida conveno limitam o pagamento aos funcionrios da ativa. No logrou o apelante comprovar que tais reajustes e realinhamentos ocorreram em casos isolados, o que me leva a crer que favoreceram toda a categoria, afirmao que vem corroborada por diversos casos anlogos julgados por este eg. Tribunal de Alada. Diante disso, tenho que os autores fazem jus aos realinhamentos e reestruturao pleiteada, devendo incidir sobre a complementao de aposentadoria as mencionadas diferenas. Isso porque, sendo os autores aposentados e pensionistas participantes da Fasbemge Fundao de Seguridade Social, incorporada pela r, que lhe sucedeu em todos os direitos e obrigaes, conforme restou incontroverso, a soluo do caso encontra adequada inspirao nos termos da conveno coletiva de trabalho dos anos pleiteados, afastando a interpretao restritiva dada pela r, desde a contestao. Esse entendimento encontra precedentes em julgados de outros tribunais do Pas:
Previdncia privada. Banco Santander Meridional. Associao dos Funcionrios do Banco da Provncia do Rio Grande do Sul. Aposentadoria. Complementao. Isonomia de tratamento. - Detm o autor direito de receber os proventos de complementao de aposentadoria como se em atividade estivesse. Incabvel a interpretao restritiva ditada pelo art. 1.090 do Cdigo Civil. Realinhamentos e reestruturaes de 1992 e 1995. Decorrentes de convenes coletivas, atingindo toda a categoria. Extenso aos inativos. Incidncia de descontos fiscais e previdencirios. Se devidos, na forma da legislao especfica, devero ser observados independentemente de determinao expressa do Poder Judicirio. Honorrios advocatcios. O montante fixado pela sentena mostra-se adequado natureza da demanda, ao trabalho realizado e ao grau de zelo do profissional.
Acolho a preliminar. Primeira apelao - Adilson Martins Pereira e outros. Pretendem os recorrentes a reforma parcial da r. deciso de primeiro grau para excluir a autorizao para reteno do imposto de renda na fonte. Aqui, est em discusso a previdncia privada, decorrente das obrigaes assumidas em carter facultativo, como se depreende da documentao trazida aos autos. Em decorrncia da natureza jurdica da matria em discusso, no que tange ao desconto previdencirio e deduo do imposto de renda, assiste razo ao magistrado singular, devendo incidir sobre os valores a serem pagos, porque decorrem de lei e so exigveis quando da disponibilidade do valor correspondente. Dessa forma, aos valores a serem pagos h de incidir o desconto do imposto de renda na fonte, visto que decorrente de legislao especfica (art. 33 da Lei 9.250/95). Por todo o exposto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelos apelantes, ficando suspensa a exigibilidade, em face dos benefcios da gratuidade judiciria. Segunda apelao - Fundao Itaubanco. Mrito.
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Recurso a que se nega provimento (TJRS, 6 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 70.005.878.616, Rel. Des. Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, j. em 18.06.03). Previdncia privada. Ao ordinria de cobrana. Associao dos Funcionrios do Banco da Provncia, sucedida pelo Banco Santander Meridional. Realinhamentos salariais e vantagens decorrentes do vnculo laboral. - Em tendo transitado em julgado a deciso proferida nos autos da ao em que o autor postulou, junto Associao, a condenao ao pagamento de parcelas que correspondem ao reajustamento dos salrios daqueles que se encontravam em atividade, impe-se a procedncia da demanda para reconhecer a solidariedade do ru por fora da privatizao. - A teor do disposto no art. 176, 1, do Cdigo Civil de 1916, a interrupo da prescrio contra o devedor solidrio envolve os demais e seus herdeiros. Prescrio qinqenal afastada. Incidncia, sobre as parcelas da condenao, do desconto do imposto de renda e da contribuio previdenciria. Apelo do banco desprovido. Apelao do autor provida (TJRS, 5 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 70.006.828.065, Rel. Des. Ana Maria Nedel Scalzilli, j. em 02.10.03).
Pela abrangncia de tal disposio, no h como excluir o direito pleiteado, menos ainda cogitar-se de descumprimento, pelos autores, do nus probatrio consignado no art. 333, I, do CPC, quanto ao fato constitutivo do respectivo direito. Alis, a prova documental produzida e a prpria manifestao da r no levam a outra concluso. Com efeito, o pretenso direito decorre de conveno coletiva de trabalho e de natureza remuneratria, merecendo ser estendida aos inativos, com o que se assegura a isonomia da remunerao dos funcionrios em atividade, razo por que, no ponto, estou confirmando a sentena. Por todo o exposto, acolho a preliminar e nego provimento ao recurso, para declarar a prescrio do direito dos autores ao abono previsto na Conveno Coletiva de Trabalho de 1996/1997. Custas recursais, 80% aos apelantes e 20% aos apelados, ficando suspensa a exigibilidade quanto a estes, em face da gratuidade judiciria. -:::-
EXECUO - CESSO DE CRDITO - SUBSTITUIO PROCESSUAL - DISCORDNCIA DO EXECUTADO - CESSIONRIO - ILEGITIMIDADE ATIVA - ART. 42 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - Nas execues, a despeito do previsto no art. 567, II, do CPC, deve prevalecer a orientao insculpida no art. 42 do mesmo estatuto processual, em virtude do que, alienado direito submetido apreciao do Judicirio, parte ilegtima para figurar no plo ativo da execuo o cessionrio, se com o pedido de substituio processual no concordar expressamente o executado. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 469.724-7 - Comarca de Diamantina - Relator: Juiz DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 469.724-7, da Comarca de Diamantina, sendo agravante Destilaria Diamante S.A. e agravado Banco do Brasil S.A., interessada Vale do Verdo S.A. Acar e lcool, acorda, em Turma, a Sexta 206
Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Valdez Leite Machado, e dele participaram os Juzes Ddimo Inocncio de Paula (Relator), Elias Camilo (1 Vogal) e Helosa Combat (2 Vogal).
O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 03 de fevereiro de 2005. - Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Ddimo Inocncio de Paula Cuidam os autos de agravo de instrumento, com pedido de atribuio de efeito suspensivo, interposto contra r. deciso do digno Juiz de Direito da 2 Vara da Comarca de Diamantina/MG (colacionada s fls. 24/27-TA), proferida na ao de execuo aforada por Banco do Brasil S.A. contra Destilaria Diamante S.A. Aviou a agravante o presente recurso contra a deciso proferida pelo douto Julgador a quo, que deferiu o pedido de substituio processual formulado, para que pudesse ingressar no plo ativo do feito Vale do Verdo S.A. Acar e lcool, por ter-se tornado cessionria do crdito executado. Despacho de minha lavra s fls. 250/252-TA, deferindo o pedido de efeito suspensivo e determinando a intimao do agravado e da interessada, bem como a requisio de informaes ao Juzo a quo. Contraminuta, apresentada pela interessada, Vale do Verdo S.A., s fls. 260/290-TA. Informaes do Magistrado monocrtico s fls. 328/329-TA. Contraminuta, s fls. 331/335-TA. o breve relato. Antes de mais nada, cumpre analisar a preliminar de inadmissibilidade do recurso alegada pelo agravado. Aduz a interessada que, na verdade, deveria atuar como agravada no presente feito. Contudo, entendo que razo no lhe assiste, uma vez que a agravante se insurge contra a substituio processual decorrente da cesso de crdi-
to efetuada pelo Banco do Brasil empresa Vale do Verdo S.A.; portanto, deve a referida instituio financeira permanecer no plo passivo do presente agravo de instrumento. Quanto cessionria, Vale do Verdo S.A., considerada mero terceiro interessado, uma vez que a cesso de crdito se deu aps o ajuizamento da execuo pelo agravado. No que tange ausncia de apresentao da procurao do interessado, entendo que a agravante atendeu disposio do art. 525, CPC, sendo certo que a no-juntada do aludido documento no constitui pressuposto de admissibilidade do agravo, sendo essa diligncia uma faculdade da parte. Art. 525. A petio de agravo de instrumento ser instruda:
I - obrigatoriamente, com cpias da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado; II - facultativamente, com outras peas que o agravante entender teis. (...) (grifo nosso).
Feitas estas consideraes, recebo o presente recurso, uma vez que tempestivo, seguido de preparo (fl. 247-TA), presentes os demais pressupostos de admissibilidade. Isso posto, tenho que razo assiste recorrente. Consoante registrado j em meu despacho primevo no feito, s h cogitar de legitimidade do cessionrio nos casos em que a ao foi aforada aps a cesso do direito levado a juzo, porquanto o negcio celebrado torna o recebedor do crdito, nesta hiptese, parte legtima para a discusso das pretenses relativas prerrogativa que lhe foi outorgada. A situao outra, porm, quando no curso do processo h cesso do direito em litgio, visto que aqui a ao j se iniciou entre os titulares da faculdade sub judice, oportunidade em que o ingresso da cessionria no feito s permitido nos termos do art. 42 do CPC.
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Manuteno de posse. Arrendamento rural. Cesso de direitos. Legitimatio ad causam. - A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes, a teor do art. 42 do CPC. - A razo do preceito contido no art. 42 do CPC que tal alienao no ilegal, mas apenas ineficaz no plano processual. - Irrelevante para o processo a alienao do bem em seu curso, pois a sentena proferida entre as partes originrias da relao processual estende seus efeitos ao adquirente da coisa ou ao cessionrio do direito, conforme estabelecido no 3 do art. 42 da Lei Processual (TAMG, 7 Cm. Civil, Ag. Inst n 265.101-4, Rel. Juiz Lauro Bracarense, j. em 08.10.98).
lcool celebrado em 2003 (conforme o despacho agravado, fls. 24/27-TA). Neste tempo, no se justifica a alterao das partes originrias do processo, impondo-se para tal mister o consentimento da parte ex adversa, consoante preceitua expressamente o art. 42, 1, do CPC. Desse entendimento, alis, no discrepa a jurisprudncia:
Para que possa ser admitida a substituio processual do alienante pelo adquirente ou cessionrio, necessrio o consentimento da parte contrria, devendo ser mantida a condio das partes no litgio, preservando-se a estabilidade subjetiva da relao processual, se no houve concordncia com o pedido (TAMG, 3 Cm. Civil, Ap. Cvel n 320.461-5, Rel. Juiz Duarte de Paula, j. em 25.10.00).
E no se argumente seja a substituio permitida em sede de execuo, em virtude do disposto no art. 567, II, do CPC, uma vez que indubitavelmente esse dispositivo legal deve ser analisado em consonncia com o aludido art. 42 do mesmo diploma legal, at porque o simples fato de se tratar de ao de execuo no elide a impossibilidade de alterao na situao processual diante de mudanas operadas no plano do direito material.
Sociedade comercial. Dissoluo. Acordo judicial. Cesso de direitos. Legitimatio ad causam. Assistncia - O cedente de direito litigioso parte legtima para postular execuo de acordo celebrado nos autos da ao de dissoluo de sociedade. - A ilegitimidade do cessionrio para figurar no plo ativo da execuo deve ser reconhecida, visto que o CPC admite a sua interveno no processo apenas como assistente (TAMG, 2 Cm. Civil, Ag. Inst. n 249.487-9, Rel. Juiz Almeida Melo, j. em 17.02.98, grifei). O alienante ou cedente dos direitos decorrentes da sentena exeqenda detm perfeita legitimidade para executar o ttulo judicial, por fora do disposto no citado art. 42 do CPC (TAMG, 1 Cm. Civil, Ap. Cvel n 345.193-8, Rel. Juiz Silas Vieira, j. em 09.10.01).
E no se argumente seja infundada a negativa da agravante, uma vez que j decidiu o Supremo Tribunal Federal que:
... na hiptese de discordncia da parte contrria relativamente substituio processual, no cabe ao julgador apreciar os argumentos da referida discordncia (1 Turma, RE n 270.795/DF, AgRg, j. em 17.4.01).
certo, ainda, que no h cogitar na concordncia tcita da agravante, decorrente de processo apenso, uma vez que no ocorreu na ao principal, sendo objeto do presente agravo de instrumento. Demais disso, lembre-se que prejuzo algum advm cessionria interessada, uma vez que permitida sua participao no feito como assistente do cedente, hiptese em que atuar como auxiliar da parte principal, exercendo os mesmos poderes e sujeitando-se aos mesmos nus desta. Vem a calhar o julgado que ora transcrevo:
Argem os apelantes preliminares de incompetncia absoluta do juzo cvel e de ilegitimidade do exeqente, Bemge S.A., ao argumento de
Lembre-se de que o direito se torna litigioso com a citao; e certo que a ao de execuo provisria em que pretende o agravante manter o plo passivo foi intentada no ano de 1998, tendo sido o contrato de cesso de crditos entre o Banco do Brasil e Vale do Verdo S.A. Acar e 208
que no pode ele buscar a satisfao de direito de que no mais titular, uma vez que o crdito cobrado foi transferido para o Estado de Minas Gerais, atravs de cesso de crdito. (...) Ocorre que o fato de ter sido o crdito, objeto da execuo, cedido no curso do processo, no implica a perda de legitimidade ativa do cedente, para a causa, visto que a alterao no direito material no se reflete na situao processual. (...) Fica, outrossim, escolha da parte contrria consentir ou no a substituio da parte por seu sucessor entre vivos, como esclarece o art. 42, 1, in fine.
Em qualquer caso, todavia, o adquirente ou cessionrio ter sempre assegurado o direito de intervir no processo, para assistir o transmitente nos moldes do art. 50 (art. 42, 2, do CPC) (TAMG, 3 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 301.943-0, Rel. Juiz Kildare Carvalho, j. em 28.06.00).
A esses argumentos, dou provimento ao agravo, com o fim de cassar a r. deciso de primeiro grau, impedindo, assim, a substituio processual. Custas, pelo agravado. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel
PLANO DE SADE - CIRURGIA - URGNCIA - OBESIDADE MRBIDA - PERODO DE CARNCIA - INEXIGIBILIDADE - CONTRATO DE ADESO - RELAO DE CONSUMO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE - Para os casos de urgncia e emergncia, no pode o plano de sade exigir o cumprimento de prazo de carncia ou impor limitaes, devendo o atendimento ser amplo e irrestrito, at que cesse o risco de morte do usurio. APELAO CVEL N 475.872-5 - Comarca de Uberaba - Relator: Juiz MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 475.872-5, da Comarca de Uberaba, sendo apelante Unimed Uberaba Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. e apelada Edna Teodoro Leite Feliciano, acorda, em Turma, a Nona Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Presidiu o julgamento o Juiz Walter Pinto da Rocha (Revisor), e dele participaram os Juzes Marin da Cunha (Relator) e Irmar Ferreira Campos (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 16 de maro de 2005. Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Marin da Cunha - Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de ao ordinria com pedido de declarao do direito de realizao de cirurgia, proposta por Edna Teodoro Leite Feliciano, em face de Unimed Uberaba - Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda., ao fundamento de que portadora de obesidade mrbida, apresentando quadro clnico de hipertenso arterial sistmica altamente refratria, secundria obesidade extrema, HAS, hipotireoidismo, e de que o procedimento cirrgico emergencial de que necessita foi negado, em virtude do prazo de carncia. O pedido inicial foi julgado procedente (fls. 135/136), para confirmar a antecipao de tutela concedida fl. 76.
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A r, inconformada, apelou (fls. 145/152), sustentando que o caso da autora no deve ser visto sob a tica da emergncia, e sim da doena pr-existente, que condiciona a autorizao do ato cirrgico requerido ao decurso do prazo de carncia de 24 meses. Contra-razes (fls. 156/165), batendo-se a apelada pela manuteno da sentena. Sobre o contrato em tela, pertinente a lio de CLUDIA LIMA MARQUES:
O contrato de seguro-sade estava regulado e definido pela lei especfica dos seguros, Decreto-lei 73, de 21.11.66, possuindo duas modalidades: a) os contratos envolvendo o reembolso de futuras despesas mdicas eventualmente realizadas (art. 129), contratos de seguro-sade fornecidos por companhias seguradoras, empresas bancrias e outras sociedades civis autorizadas; b) os contratos envolvendo o pr-pagamento de futuras e eventuais despesas mdicas (art. 135), mercado no qual operam as cooperativas e associaes mdicas. A Lei 9.656/98 expressamente menciona a aplicabilidade do CDC (art. 3 da referida lei) e a necessidade de que a aplicao conjunta do CDC e a lei especial no implique prejuzo ao consumidor ( 2 do art. 35 da Lei 9.656/98). A jurisprudncia brasileira pacfica ao considerar tais contratos, tanto os de assistncia hospitalar direta, como os de seguro-sade, ou de assistncia mdica pr-paga, como submetidos s novas normas do CDC (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 3. ed, So Paulo: RT, p. 189-191).
(...) Da, afirma Manuel Sebastio Soares Pvoas, a pessoa interessada em se beneficiar desse plano tem que inscrever-se nele, aceitando sua composio atravs de formulrios uniformes - as propostas de inscrio que, como j vimos, contm o respectivo regulamento que se confunde com o clausulado geral do contrato previdencirio, que ser celebrado se a entidade verificar que o proponente satisfaz as condies exigidas para a entrada no plano. Por estas razes o contrato previdencirio sempre de adeso.
Prossegue:
A atividade securitria ampla, incluindo a de previdncia, pela sua natureza e finalidade, que de cobrir determinada gama de riscos. As relaes de consumo devem ser regidas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, razo que impe a obedincia a alguns princpios (O Cdigo de Defesa do Consumidor nos Contratos de Seguro-sade e Previdncia Privada, p. 83-86).
A apelante aduz que a neta da apelada s teria direito ao tratamento requerido aps o transcurso do prazo de carncia, conforme expressamente pactuado no contrato, no podendo suportar os nus das despesas havidas antes desse lapso de tempo. Na clusula 56 do contrato, consta que a cobertura para as doenas preexistentes parcial, no perodo de carncia de 24 meses. Denota-se que a referida clusula omissa quanto s hipteses de atendimento nos casos de emergncia, definidos no art. 35 da Lei 9.656/98, como ... os que implicarem risco imediato de vida ou de leses irreparveis para o paciente, caracterizada em declarao do mdico assistente. Assim, como restou claro que o atendimento a ser prestado apelada era em carter de emergncia, em virtude de molstia sbita, ainda que anterior sua incluso no plano de sade, tenho que a r. sentena deve ser mantida, uma vez que o contrato no prev, expressamente, a excluso desse tipo de atendimento. certo que as clusulas contratuais devem ser interpretadas
Diante da lio acima transcrita, dvida no subsiste de que o caso sub judice deve ser analisado luz do Cdigo de Defesa do Consumidor. Essa tambm a posio do respeitado ARNALDO RIZZARDO:
Na adesividade est o cunho mais ntido do contrato, posto que a aceitao pelo segurado, das clusulas determinadas pela entidade, no permite qualquer discusso prvia. A aplice vem impressa, dando-se a adeso a todos os itens, sendo uniformes na generalidade dos contratos.
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em favor do consumidor, e as condies que impliquem restries e limitaes do direito deste devem ser expressas, redigidas com destaque. A nosso aviso, tanto para os casos de urgncia, como de emergncia, no h carncia, devendo o atendimento ser amplo e irrestrito, at que cesse o risco de morte do usurio. Ademais, analisando-se a legislao pertinente espcie, denota-se que a Lei 9.656/98, com a redao que lhe foi dada pela Medida Provisria n 1.730-7, de 07.12.98, admite a possibilidade de incluso de clusulas limitativas nos planos de sade, mas exige, em seu art. 35, 2, a cobertura obrigatria nos casos de atendimento de emergncia. Nem se diga que tal atendimento deveria ter as limitaes contidas na Resoluo n 13/98, do Conselho de Sade Complementar, rgo colegiado integrante da estrutura regimental do Ministrio da Sade, pois, se assim fosse, representaria desproporcional supremacia do prestador de servios em detrimento do consumidor, impondo ao contratante determinado tempo de cura, o que invivel e caracteriza renncia expressa ao direito vida. Conforme entendimento pacfico da doutrina e da jurisprudncia, clusulas que contenham tal teor constituem condio abusiva, colocando o consumidor em evidente desvantagem perante a empresa de plano de sade, o que vedado pela Lei Consumerista. Na dico de NELSON NERY JNIOR, a clusula abusiva
aquela que notoriamente desfavorvel parte mais fraca na relao contratual, e, no caso de nossa anlise, o consumidor, alis, por expressa definio do art. 4, I, do CDC (Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, 4. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 339).
prpria doena que deu causa utilizao do plano de sade e do risco de morte do usurio, a nosso aviso, realmente abusiva, devendo ser considerada nula, a teor do art. 51, IV, do CDC e, ainda, da regra insculpida no art. 115 do CC/1916. O exame dos autos revela que a apelada aderiu a contrato particular de prestao de servios mdicos, hospitalares, servios de diagnsticos e terapia da apelante e, por ser portadora de obesidade mrbida, apresentando quadro clnico de hipertenso arterial sistmica altamente refratria, secundria obesidade extrema, HAS, hipotireoidismo, necessita realizar procedimento cirrgico emergencial adequado (cirurgia baritrica), o qual foi negado, em virtude do prazo de carncia. A deciso recorrida confirmou a antecipao de tutela concedida fl. 76, e a apelante, inconformada, sustenta que o caso da apelada no deve ser visto sob a tica da emergncia, e sim da doena preexistente, que condiciona a autorizao do ato cirrgico requerido ao decurso do prazo de carncia de 24 meses. Malgrado todo o esforo empreendido pela apelante, impossvel apreciar o pedido da apelada sob a tica do prazo de carncia, em virtude de doena preexistente. que a apelante (contratada), ao admitir que a apelada (contratante), aderisse ao contrato particular de prestao de servios mdico-hospitalares, servios de diagnsticos e terapia, sem omisso do verdadeiro estado de sade, assumiu o risco no s do tratamento de menor custo de que necessitava, ou seja, sem procedimento cirrgico, como o de maior custo. A prova documental no deixa dvida de que a apelada se submetia a tratamento especializado em face de seu quadro clnico, diga-se mais uma vez, no ignorado pela apelante, at que os especialistas que a acompanham no tiveram como evitar a indicao da cirurgia baritrica (fls. 25/33). certo que, no caso da evoluo clnica do paciente com obesidade mrbida, o ato cirrgico ato extremo, pelo que, quando indicado, irrefutvel
Ora, uma clusula que determina certo lapso de tempo para o atendimento de um segurado, bem como o cumprimento de carncia para as hipteses de emergncia e urgncia, independentemente da existncia de complicaes da
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o estado emergencial do paciente. Essa a verdade dos autos instrumentais. Com efeito, a apelante no poderia negarse a autorizar a cirurgia baritrica de que necessita a apelada, pois o quadro clnico de emergncia, na forma da legislao de regncia (Lei 9.656/98, art. 35, c), se sobrepe a todo e qualquer prazo de carncia contratado, conforme visto acima. Ora, quem acolhe como associado de plano de sade pessoa cujo quadro clnico tem como risco a indicao de procedimento cirrgico no pode ignorar a emergncia do tratamen-:::-
to final, nem sequer obst-lo, a partir do frgil argumento de no ter decorrido o prazo de carncia contratado. Portanto, a r. sentena a quo deu a devida soluo lide, afeioando-se, com acerto, legislao e doutrina pertinentes espcie. Com tais razes de decidir, nego provimento apelao, para confirmar a r. sentena recorrida. Custas recursais, pela apelante.
PLANO DE SADE - URGNCIA - MDICO NO CREDENCIADO - DESPESAS MDICO-HOSPITALARES - REEMBOLSO - LIMITAO DE VALOR - CLUSULA ABUSIVA - INDENIZAO DANO MORAL - NO-CONFIGURAO - Tratando-se de caso emergencial, justifica-se o atendimento por mdicos particulares, no credenciados, impondo-se o reembolso dos valores gastos, configurando-se abusiva a clusula que limita seu valor, por referir-se a uma desvantagem exagerada do segurado. - No toda situao desagradvel e incmoda, aborrecimento ou desgaste emocional que faz surgir, no mundo jurdico, o direito percepo de ressarcimento por danos morais, no se justificando seja este perseguido em situao no abrangida no art. 5, V e X, da CF. APELAO CVEL N 476.668-5 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz MOTA E SILVA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 476.668-5, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Sade Bradesco S.A. e apelada Mara Ione Barbosa Cerqueira, acorda, em Turma, a Stima Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PARCIAL PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Jos Affonso da Costa Crtes (Revisor), e dele participaram os Juzes Mota e Silva (Relator) e Unias Silva (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2005. - Mota e Silva - Relator. 212
Notas taquigrficas O Sr. Juiz Mota e Silva - Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos para a admissibilidade do recurso, dele conheo. Trata-se de recurso interposto contra a sentena proferida pelo MM. Juiz da 29 Vara Cvel da Capital, nos autos da ao de indenizao proposta por Merys Lcia Barbosa Cerqueira contra Sade Bradesco S.A., que julgou procedente o pedido, para condenar a requerida ao pagamento de R$ 1.942,64, referente ao complemento de despesas mdicas e hospitalares e ainda ao pagamento dos danos morais no valor de R$ 3.000,00, tudo monetariamente corrigido, acrescido de juros de mora de 0,5% ao ms, bem como nas custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em 20%.
No curso da ao, ocorreu o falecimento da autora (fl. 135), havendo a substituio processual por sua irm, Mara Ione Barbosa Cerqueira (fls. 143/147), ora apelada. Em razes recursais, afirma a apelante que a sentena deve ser reformada, haja vista que a quantia efetivamente paga corresponde ao total devido Sr. Merys Lcia pelo reembolso das despesas mdico-hospitalares. Sustenta que o Hospital das Clnicas, no qual houve a internao da Sr. Merys Lcia, no mantm convnio com a apelante e que, quando o segurado atendido pela rede referenciada, o pagamento das despesas feito diretamente aos hospitais e mdicos, de acordo com a tabela de honorrios mdicos da Bradesco Seguros. Da mesma forma, nos casos de utilizao de servios fora da rede referenciada, como ocorreu in casu, o reembolso feito ao segurado obedece mesma tabela, conforme a clusula 12 do contrato firmado. Argumenta que deve ser respeitado o que foi pactuado e que aplicvel espcie o disposto nos arts. 1.432 e 1.460 do CC/1916. Aduz, ainda, que a apelante agiu estritamente com base no contrato pactuado, o que constitui um exerccio regular de direito, o que no tem o condo de gerar o dever de indenizar por danos morais. Por fim, pugna pelo provimento do recurso para reformar a sentena de primeiro grau. O recurso foi recebido (fl. 208), tendo a apelada apresentado contra-razes s fls. 212/222, pela manuteno da deciso guerreada. Noticiam os autos que Merys Lcia Barbosa Cerqueira, portadora de neoplasia do pncreas (adenocarcinoma), desde 1997, era filiada Sade Bradesco, atravs do contrato coletivo de reembolso de despesas de assistncia mdica e/ou hospitalar firmado entre a empresa Sociedade Propagadora Esdeva (sua ex-empregadora) e a apelante, o qual estendia a cobertura do plano de sade aos empregados.
Contudo, em data de 17.05.01, precisou ser atendida em carter de urgncia no Hospital das Clnicas da UFMG com um quadro clnico que culminou na realizao de uma videolaparoscopia exploratria, e, como o hospital no fazia parte da rede credenciada, no foi liberada senha para a internao. Diante disso, houve o pagamento de despesas hospitalares e honorrios mdicos no valor de R$ 3.925,29, pela segurada, que, posteriormente, requereu o reembolso do valor pago. Porm, houve o reembolso apenas de parte do valor, qual seja R$ 1.982,25. Inicialmente, sobre o contrato em tela, pertinente se faz a lio de CLUDIA LIMA MARQUES:
O contrato de seguro-sade estava regulado e definido pela lei especfica dos seguros, Dec.-Lei 73, de 21.11.66, possuindo duas modalidades: a) os contratos envolvendo o reembolso de futuras despesas mdicas eventualmente realizadas (art. 129), contratos de seguro-sade fornecidos por companhias seguradoras, empresas bancrias e outras sociedades civis autorizadas; b) os contratos envolvendo o pr-pagamento de futuras e eventuais despesas mdicas (art. 135), mercado no qual operam as cooperativas e associaes mdicas. Teoricamente este contrato de seguro-sade ainda existe como possibilidade, mas nenhuma das antigas seguradoras informou ANS - Agncia Nacional de Sade Suplementar que continuaria a usar seus contratos de seguro-sade, preferindo todas, de forma unnime, passar a usar contratos de seguros de sade como regulados pela lei nova. A nova Lei 9.656, de 03.06.1998, tambm sofreu uma forte evoluo, pois, se inicialmente mantinha a distino conceitual e regulava ambos os contratos, distinguindo entre as operadoras de planos privados as fornecedoras que trabalham com pr-pagamento (art. 1, 1, I, da Lei 9.656/98, antiga verso) e as operadoras de seguros privados de assistncia sade, as fornecedoras que trabalham com reembolso (art. 1, 1, II, da Lei 9.656/98, antiga verso), passou hoje a regular somente os contratos e as operadoras de planos de sade (art. 1, I, da Lei 9.656/98). (...)
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Destaque-se, tambm, que o contrato de planos de sade, como hoje regulado pela lei nova e pelo CDC, apresenta muitas semelhanas com o contrato clssico de fornecimento de servios mdico-hospitalares simples, isto , aquele fechado por um consumidor que procura o mdico ou hospital na atualidade de sua doena ou acidente e no em face de um seguro ou previso de eventual doena futura (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 4. ed., So Paulo: RT, p. 403-404).
de sade semelhantes) o que objetivam os consumidores que contratam com estas empresas (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 3. ed., So Paulo: RT, p. 192/193).
Deve-se ressaltar que:

Esta justamente a obrigao do fornecedor desses servios: prestar assistncia mdicohospitalar ou reembolsar os gastos com sade, a expectativa legtima do consumidor, contratualmente aceita pelo fornecedor (op. cit., p. 194).
Com efeito, apesar de ter sido o contrato assinado em data anterior expedio da Lei 9.656/98, diante do trecho acima transcrito, dvida no h de que a espcie dos autos deve ser analisada luz do Cdigo de Defesa do Consumidor, devendo as clusulas ser interpretadas em conjunto, favoravelmente ao consumidor aderente. Nesse diapaso e conforme vem sendo o entendimento majoritrio neste Tribunal, entendo que o contrato em questo possui caractersticas e sobretudo uma finalidade em comum: o tratamento e a segurana contra os riscos envolvendo a sade da segurada. A propsito, ensina o festejado mestre ORLANDO GOMES que esses contratos se destinam:
... a cobrir o risco de doena, com o pagamento de despesas hospitalares e o reembolso de honorrios mdicos, quando se fizerem necessrios (Seguro-sade - Regime jurdico - Seguro de reembolso de despesas de assistncia mdico-hospitalar - Contrato semipblico - RDP, 76/250).
Portanto, principalmente quando se tratar como na espcie dos autos de procedimento de urgncia, as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor devero prevalecer sobre as regras gerais, devendo a seguradora apelante concentrar-se nos deveres de cuidado e cooperao oriundos do princpio da boa-f objetiva, uma vez que o tratamento de sade deve ser prestado ao consumidor com lealdade pelo seu parceiro contratual, razo pela qual se revela na hiptese dos autos a relevncia do fundamento da demanda. Alis, o Conselho Federal de Medicina, rgo supervisor da tica profissional em toda a Repblica e, ao mesmo tempo, julgador e disciplinador da classe mdica, cabendo-lhe zelar e trabalhar, por todos os meios ao seu alcance, pelo perfeito desempenho tcnico e tico da Medicina, atravs da Resoluo 1.401, de 11.11.93, resolveu que:
As empresas de seguro-sade, empresas de Medicina de Grupo, cooperativas de trabalho mdico, ou outras, que atuem sob a forma de prestao direta ou intermediao dos servios mdico-hospitalares, esto obrigadas a garantir o atendimento a todas as enfermidades relacionadas no Cdigo Internacional de Doenas da Organizao Mundial de Sade, no podendo impor restries quantitativas ou de qualquer natureza.
Outrossim, na segura lio da notvel doutrinadora consumerista CLUDIA LIMA MARQUES:

O objeto principal destes contratos a transferncia (onerosa e contratual) de riscos referentes a futura necessidade de assistncia mdica ou hospitalar. A efetiva cobertura (reembolso, no caso dos seguros de reembolso) dos riscos futuros sua sade e de seus dependentes, a adequada prestao direta ou indireta dos servios de assistncia mdica (no caso dos seguros pr-pagamento ou de planos
No caso dos autos, como j afirmado, tratava-se de caso especial e de emergncia, pois a molstia diagnosticada, cncer no pncreas, comprometia seriamente a vida da segurada, tanto
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que veio a falecer de carcinomatose, conforme certido de bito juntada fl. 135. Portanto, tratando-se de atendimento emergencial, justifica-se o atendimento por mdicos particulares, no credenciados, impondo-se o reembolso dos valores gastos, configurando-se abusiva a clusula que limita seu valor por referir-se a uma desvantagem exagerada da segurada. O objetivo contratual comunica-se, necessariamente, com a obrigao de restabelecer ou procurar restabelecer, atravs dos meios tcnicos possveis, a sade da paciente, confrontando-se com os princpios mencionados limitao contratual que impede o reembolso das despesas mdicas e hospitalares, na forma pleiteada. V-se, pois, que tal conduta, por ser abusiva, reprovvel e absurda, tendo em vista que se coloca em confronto com os objetivos do contrato, estabelecendo bice sua utilizao pelo usurio. Dessa maneira, tenho que o MM. Juiz sentenciante condenou a r ao pagamento referente ao complemento de despesas mdicas e hospitalares com acerto, porquanto detinha elementos plausveis e convincentes para tanto, diante da conclusiva prova contida nos autos. No entanto, entendo que, quanto aos danos morais, no toda situao desagradvel e incmoda, aborrecimento ou desgaste emocional que faz surgir, no mundo jurdico, o direito percepo de ressarcimento por danos morais, no se justificando seja perseguido, em situao no abrangida no art. 5, V e X, da CF. A segurada no deixou de ser atendida, muito embora somente aps cumprida a exigncia do hospital de depsito da cauo respectiva. A apelante, na espcie e pelos fatos que narrou, pretende indenizar-se pelos prejuzos morais que teve em decorrncia dos sentimentos de desrespeito, indignao, insegurana, vexame e embarao por ocasio de sua internao ao ter que pedir dinheiro emprestado a seus familiares, o que no restou provado nos autos.
O dano moral indenizvel aquele que pressupe dor fsica ou moral e se configura sempre que algum aflige outrem injustamente, em seu ntimo, causando-lhe dor, constrangimento, incmodo, tristeza, angstia, sem, com isso, causar prejuzo patrimonial. Alcana valores prevalentemente ideais, embora simultaneamente possam estar acompanhados de danos materiais, quando se acumulam. Ainda relativamente ao dano indenizvel, RUI STOCO anota que:
O indivduo portador de dois patrimnios: um objetivo, exterior, que se traduz na riqueza que amealhou, nos bens materiais que adquiriu. Outro, representado pelo seu patrimnio subjetivo, interno, composto da imagem, personalidade, conceito ou nome que conquistou junto a seus pares e projeta sociedade. Ambos so passveis de ser agredidos e, portanto, indenizveis conjunta - ainda que em razo do mesmo fato - ou isoladamente (Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, 2. ed. So Paulo: RT, 1995, p. 476/477).
No caso dos autos, contudo, em que pesem os desgostos e indignao sofridos pela apelante, como bem salientou o ilustre Sentenciante, as circunstncias no autorizam concluir-se pela ocorrncia do dano moral puro indenizvel, mesmo porque no desmereceu o tratamento, embora tenha tido que se sujeitar s normas hospitalares para garantir sua incolumidade que imediatamente lhe colocou disposio os meios para seu adequado tratamento e recuperao. No ocorreram prejuzos morais, porque os desgostos experimentados pela apelante no foram daqueles que a sujeitassem a sentir medo, dor, vergonha ou que lhe afetassem a honra, dignidade e imagem. Esta col. Cmara j decidiu a respeito:
Aborrecimentos causados por inadimplemento contratual no geram indenizao por danos morais, inexistncia de agravo que gere direito de resposta, ou de violao da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem do contratante insatisfeito (TAMG, 7
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Cm. Civil, Ap. Cvel n 297.329-9 - Juiz de Fora, Rel. Juiz Lauro Bracarense).
vista do exposto, dou provimento parcial ao apelo para afastar a condenao por danos morais. Em face da sucumbncia recproca, as despesas processuais e os honorrios advoca-:::-
tcios devero ser divididos e compensados entre as partes, ficando estes ltimos fixados em 10% sobre o valor da condenao, na forma do disposto no art. 21 do CPC. Custas, ex lege.
AO COMINATRIA - OBRIGAO DE NO FAZER - DIREITO DE VIZINHANA - USO ANORMAL DA PROPRIEDADE - DESVIRTUAMENTO DA NATUREZA DO IMVEL - TUTELA ANTECIPADA - REQUISITOS - CONCESSO - Consoante o art. 1.277 do CC/2002, pode o vizinho de imvel que est em desacordo com a natureza de sua utilizao requerer a cessao das interferncias prejudiciais segurana, sade e ao sossego dos que habitam na proximidade. - Presentes os requisitos do art. 273 do CPC, admissvel a concesso da tutela antecipatria, para fazer cessar, em imvel residencial, a realizao de eventos sociais geradores de transtornos prejudiciais sade e ao sossego dos moradores vizinhos. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 479.387-7 - Comarca de Juiz de Fora - Relator: Juiz ELPDIO DONIZETTI Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 479.387-7, da Comarca de Juiz de Fora, sendo agravante Alosio Gasparete e agravado Condomnio Fazendinhas Pedra Bonita, acorda, em Turma, a Quinta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR. Presidiu o julgamento a Juza Eulina do Carmo Almeida (1 Vogal), e dele participaram os Juzes Elpdio Donizetti (Relator) e Francisco Kupidlowski (2 Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2005. - Elpdio Donizetti - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Elpdio Donizetti - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito sus216
pensivo, interposto por Alosio Gasparete contra deciso proferida pelo Juiz de Direito da 8 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora (reproduzida s fls. 14/16-TA), a qual, nos autos da ao cominatria que lhe move Condomnio Fazen dinhas Pedra Bonita, determinou que o agravante se abstivesse de alugar ou ceder seu imvel para fins que no fossem estritamente residenciais ou de explorao rural. Em sntese, sustenta o agravante que: a) o imvel, na maioria das vezes, alugado para famlias que, certamente, no geram transtornos nem balbrdia aos outros condminos; b) no existe previso na legislao e nas disposies condominiais que vede o aluguel do imvel para a realizao de eventos sociais; c) no h, nos autos, comprovao de que a realizao dos eventos gere transtornos aos demais condminos; d) a deciso do juiz de primeiro grau contraditria.
Arremata pleiteando a concesso de efeito suspensivo ao agravo e, a final, a reforma da deciso recorrida, ficando, em conseqncia, autorizada a livre locao do imvel. s fls. 135/137-TA, foi deferida a formao do agravo e indeferido o pedido de efeito suspensivo. s fls. 141/146-TA, o agravado apresentou contra-razes, alegando, em resumo, que: - no h qualquer contrariedade na deciso agravada; - os documentos juntados aos autos da ao cominatria demonstram claramente os transtornos causados pelo aluguel do imvel para a realizao de eventos sociais; - h previso na lei e na conveno condominial que limita o uso do imvel. Arremata, requerendo seja negado provimento ao agravo de instrumento. fl. 149-TA, o Juiz de primeiro grau prestou informaes. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Alega o agravante que no h, nos autos da ao cominatria, prova robusta de que o aluguel do imvel est causando transtornos aos demais condminos. Assim, no poderia ter sido concedida a tutela antecipatria, ante a ausncia de verossimilhana das alegaes do condomnio agravado. Todavia, conforme j salientado na deciso que indeferiu o pedido de efeito suspensivo, h, nos autos, comprovao de que o imvel est sendo alugado para a realizao de eventos sociais (fl. 37-TA), o que, sem dvida alguma, gera diversos transtornos aos demais condminos e est em desacordo com a natureza residencial prevista no art. 2 da Conveno do Condomnio das Fazendinhas Pedra Bonita.
Consoante o art. 1.277 do CC/2002, pode o vizinho de imvel que est em desacordo com a natureza de sua utilizao requerer a cessao das interferncias prejudiciais segurana, sade e ao sossego dos que habitam nas proximidades. Ora, indubitvel o fato de que a realizao de diversos eventos sociais no imvel do agravante prejudica a sade, a segurana e, principalmente, o sossego dos moradores vizinhos. Frise-se que a plenitude de domnio prevista no art. 1.228 do CC/2002 encontra limites, visto que o proprietrio no pode provocar interferncias na vizinhana, prejudicando a segurana e o bem-estar dos que lhe esto prximos. Dessa forma, presente se encontra o requisito da verossimilhana das alegaes previsto no art. 273 do CPC, requisito este no qual se embasou o Juiz de primeiro grau ao conceder a tutela antecipatria. Por outro lado, presente tambm o perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao, uma vez que a realizao das festas gera transtornos que, como dito anteriormente, prejudicam a sade e o sossego dos moradores vizinhos. Assim, no se verifica qualquer error in iudicando na deciso do Juiz de primeiro grau. Destaque-se que a deciso que concedeu a tutela antecipatria no contm contrariedades, como alega o agravante. A deciso, de forma clara e com robusta fundamentao, evidenciou o fato de que o imvel est sendo alugado para atividade diversa da natureza a que se destina. Destarte, no h falar em contrariedade ou em falta de fundamentao. Em sntese, no se verifica nos autos qualquer fato ou direito que possa obstar a concesso da tutela antecipatria.
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Ante o exposto, nego provimento ao agravo interposto, mantendo, em conseqncia, a judiciosa deciso do culto Juiz Eduardo Botti. -:::-
Custas recursais, pelo agravante.
DESPEJO - DENNCIA VAZIA - LOCAO NO RESIDENCIAL - PRAZO INDETERMINADO NOTIFICAO PRVIA - LOCADOR - PROVA DO DOMNIO - DESNECESSIDADE - JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-OCORRNCIA - legtimo o julgamento antecipado da lide quando a natureza das questes em debate dispensa a dilao probatria e as provas requeridas no se mostram capazes de influenciar o resultado do julgamento. - Mostra-se irrelevante, no ordenamento jurdico ptrio, o fato de o locador ser, ou no, o proprietrio do imvel para que figure no plo ativo da relao jurdica em que se discute locao, sendo suficiente que haja pacto locatcio entre as partes, motivo por que no necessrio demonstrar o domnio do bem locado. - Passando a locao comercial a ter vigncia por prazo indeterminado, notificado previamente o inquilino da vontade do locador de resilir o contrato, e concedidos 30 dias para a desocupao do imvel, procedente a ao de despejo. - inadmissvel que o locatrio invoque o aspecto econmico relativo a sua situao de comerciante, pretendendo perpetuar uma locao que no mais interessa ao proprietrio do imvel, porquanto a proteo jurdica a ser prestada pelo rgo jurisdicional deve alcanar tanto o locatrio quanto o locador, garantindo ao ltimo que no ser privado por mero possuidor do domnio que exerce sobre o bem, se ausente prvia disposio legal nesse sentido. APELAO CVEL N 481.696-2 - Comarca de Viosa - Relator: Juiz OTVIO DE ABREU PORTES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 481.696-2, da Comarca de Viosa, sendo apelante Sebastio de Paula Loureno e apelado Jos Olinda de Andrade, acorda, em Turma, a Oitava Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Presidiu o julgamento Soares de Freitas (1 Vogal), param os Juzes Otvio de (Relator) e Batista de Abreu (2 o Juiz Mauro e dele particiAbreu Portes Vogal). Belo Horizonte, 4 de maro de 2005. Otvio de Abreu Portes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Otvio de Abreu Portes - Reunidos os pressupostos necessrios admissibilidade recursal, conhece-se do apelo. Trata-se de ao de despejo ajuizada por Jos Olinda de Andrade em face de Sebastio de Paula Loureno, objetivando a retomada do imvel situado na Rua Benjamim Arajo, n 76, loja n 1, Centro, Viosa - MG, ocupado pelo requerido em virtude de contrato de locao, vencido em 1.01.02, vigendo atualmente por prazo indeterminado, uma vez que no mais lhe interessa continuar o vnculo locatcio, tendo sido o locatrio devidamente notificado, no
O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. 218
atendendo, entretanto, ao pedido de desocupao do referido imvel. Em reconveno (fls. 24/27), alega Sebastio de Paula Loureno que o autor no juntou aos autos documento comprovando ser o proprietrio do imvel, objeto da lide, no estando o contrato de locao devidamente registrado; que equipou o imvel comercial que lhe foi locado, realizando vrias benfeitorias, tornando o ponto conhecido e freqentado pelas pessoas da cidade, fazendo jus indenizao prevista no art. 52, 3, da Lei 8.245/91, pela perda do lugar e desvalorizao do fundo de comrcio (fl. 26). O MM. Juiz monocrtico (fls. 51/55) julgou procedente o pedido inicial e improcedente a reconveno, sob o fundamento de que se encontram satisfeitos os requisitos legais para a concesso do despejo, j que o contrato vigia por tempo indeterminado e o locatrio foi notificado regularmente, no comprovando o ru reconvinte a realizao de benfeitorias necessrias e hbeis para conferir o direito indenizao pretendida, nada demonstrando a respeito do fundo de comrcio, condenando Sebastio de Paula Loureno no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 20% sobre o valor dado causa, suspensa a exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Inconformado, apela Sebastio de Paula Loureno (fls. 60/62), aduzindo, preliminarmente, cerceamento de defesa, j que indeferida a produo de prova testemunhal e juntada de documentos, alegando, no mrito, que o autor no juntou aos autos documento comprovando a propriedade do imvel e que o contrato locatcio que embasa a demanda no est devidamente registrado, tendo ficado acordado, verbalmente, que a locao seria renovada, sendo o intuito do apelado prejudic-lo, j que o ponto comercial em questo ficou conhecido no local, motivos por que dever ser totalmente reformada a deciso proferida no juzo singular. Contra-razes recursais, s fls. 64/66, em que pugna o apelado pela mantena integral do
decisum objurgado, condenando-se o apelante nas penas impostas aos litigantes de m-f. Preliminar de cerceamento de defesa. Preliminarmente, analisar-se- a alegao de cerceamento de defesa suscitada pelo apelante, sob o argumento de que fora impedido de produzir prova testemunhal, bem como de juntar novos documentos. Cumpre observar que o julgamento antecipado da lide se encontra restrito vontade do julgador, que o usar sempre que lhe parea desnecessrio dilatar a fase probatria, sendo legtima a adoo desse procedimento se a natureza das questes em debate, ante as provas requeridas, no se mostra capaz de influenciar o resultado do julgamento. Certo que pretende o apelante desconstituir as assertivas do apelado, a fim de que esse litigante no obtenha xito na presente ao de despejo, sendo que a prova testemunhal no tem o condo de combater os documentos juntados com a inicial, a saber, o contrato de locao e a notificao efetuada pelo locador, uma vez que elaborados e manejados na forma exigida pela lei, sendo despiciendo o alongamento da presente demanda com o fim pretendido pelo recorrente. Dessarte, compete ao magistrado julgar o feito conforme seu estado, antecipando a soluo da lide, em face de as matrias invocadas na ao no prescindirem de prova, ante sua natureza jurdica, sendo que os depoimentos testemunhais no seriam aptos a desconstituir o contrato locatcio e a notificao efetuada, cercados de todos os requisitos impostos pela Lei Inquilinria, o que evidencia que intil se mostrava a oitiva de testemunhas em audincia, em virtude de a prova oral tornar-se incapaz de descaracterizar a idoneidade dos documentos inseridos no caderno processual. Nesse sentido, o Ministro Slvio de Figueiredo j deixou assentado que,
... presentes as condies que ensejam o julgamento antecipado da causa, dever do juiz,
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e no mera faculdade, assim proceder (REsp n 2.832/RJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, DJU de 19.09.90, p. 9.413).
Assim, se certo que cabe parte o direito de propor, tempestivamente, as provas, no menos correto que compete ao julgador aquilatar as que so necessrias a seu convencimento, uma vez que o magistrado, na direo do processo, dotado de competncia discricionria para selecionar os elementos probatrios requeridos pelos litigantes, indeferindo os que entender serem inteis ou meramente protelatrios, segundo o art. 130 do Digesto Instrumental. A propsito, CALMON DE PASSOS ensina que:
... sendo a verdade buscada no processo uma verdade formal, subordinada preocupao poltica da pacificao social atribuda ao processo, h um momento considerado timo no procedimento e aps o qual j no mais se admite cogitar sobre fatos, impondo-se ao magistrado dizer o direito, formando sua convico com apoio no que se tenha provado nos autos. Este o momento considerado pelo legislador como adequado para o exame do mrito (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. 3, p. 420).
Inadmissvel, portanto, falar em cerceamento de defesa pelo indeferimento de prova requerida, uma vez que todas as questes aduzidas pelos litigantes se mostram passveis de ser aferidas pelo rgo julgador, no estado em que se encontram os autos, dispensando-se a realizao de qualquer outro ato processual instrutrio, cujo carter seria manifestamente protelatrio, motivo por que se rejeita essa preliminar. Preliminar de ausncia de prova de propriedade do imvel locado. Quanto afirmao de que no comprovou o autor a propriedade do imvel locado, faltando-lhe legitimidade para propor a ao de despejo, certo que se mostra irrelevante, no ordenamento jurdico ptrio, o fato de o locador ser, ou no, o proprietrio do imvel para promover a referida demanda, sendo suficiente a apresentao de documentos que demonstrem terem as partes celebrado pacto locatcio, em que ele figure no plo ativo da relao jurdica, requisito satisfeito, in casu, com a juntada do instrumento de fls. 5/5-v., no desconstitudo por nenhum elemento probatrio em sentido contrrio. Assim sendo, efetivamente desnecessria seria a comprovao de quem seria o dono do imvel, objeto do pacto locatcio, devendo-se observar a lio de JOS DA SILVA PACHECO, para quem:
Para firmar contrato de locao, na posio de locador, no h necessidade de ser proprietrio. Logo, para pedir o prdio, findo o contrato, no haveria, conseqentemente, que se comprovar a propriedade (Tratado das Locaes, Aes de Despejo e Outras, n 725, p. 522).
O Superior Tribunal de Justia tem decidido, reiteradamente, que:

Inocorre cerceamento de defesa pelo julgamento antecipado quando se apresenta desnecessria a produo de prova em audincia, ausente o alegado gravame (REsp n 1.491/PR, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, JSTJ, 32/109).
No mesmo sentido o entendimento proclamado pelos demais tribunais do Pas:

No constitui cerceamento de defesa, nem viola os princpios do contraditrio, da igualdade de tratamento das partes ou da ampla defesa, o desate antecipado da lide se entende o julgador j dispor, com os elementos carreados para os autos na fase postulatria do feito, de dados suficientes formao de seu livre convencimento (Adcoas n 8.149.491, 1916).
Reiteradas tm sido as decises pretorianas que assentam:

1. O contrato de locao pode ser celebrado por quem no detm o domnio do prdio. 2. Locador o titular de um dos plos da relao contratual, a pessoa perante a qual o locatrio se compromete a cumprir os deveres decorrentes da locao (TAPR, Ap. Cvel n
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31.302.200, Rel. Juiz Ulysses Lopes, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 11). Locao e Domnio. Dispensvel a prova de propriedade do bem locado: pode-se ser locador sem ser dono (TARS, Ap. Cvel n 22.123, Rel. Juiz Adroaldo Furtado Fabrcio, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 11).
Alcanado o termo final da locao no residencial por prazo determinado, transforma-se em locao por prazo indeterminado, instituindo o direito potestativo do locador de resili-la mediante prvia notificao, concedidos 30 dias de prazo para a desocupao, e, conseqentemente, sujeitando o inquilino manifestao de vontade, caso permanea no imvel.
Assim sendo, rejeita-se, tambm, essa preliminar. Mrito. Trata-se de locao cujo prazo est a viger por tempo indeterminado, uma vez que o termo final do contrato celebrado entre as partes foi 1.01.02, tendo o locatrio recorrente permanecido no imvel a partir de ento, caracterizando, assim, a locao prevista nos arts. 56 e 57 da Lei 8.245/91. Entretanto, aduz o recorrente que est protegido da denncia vazia em virtude de o imvel ser de destinao comercial, j tendo firmado clientela no referido ponto, sendo que o pargrafo nico do art. 56 da Lei do Inquilinato dispe:
Findo o prazo estipulado, se o locatrio permanecer no imvel por mais de 30 dias sem oposio do locador, presumir-se- prorrogada a locao nas condies ajustadas, mas sem prazo determinado.
Se o inquilino no se retirar, o locador poder intentar a ao de despejo por denncia vazia ou retomada imotivada (Comentrios Nova Lei do Inquilinato, 5. ed., Rio de Janeiro: Forense, p. 251/252). A propsito, os tribunais do Pas tm decidido:
A locao no residencial a que se refere o art. 55 da Lei 8.245/91, quando passa a vigorar por prazo indeterminado, pode ser rescindida por vontade unilateral do locador, ainda que contratada sob a gide da Lei 6.649/79, no havendo falar em ofensa ao ato jurdico perfeito e ao direito adquirido (RJTAMG, 50/122). Estando o despejo baseado em denncia vazia, seu fundamento nico a manifestao unilateral de vontade do locador (...). No se discute a sinceridade do pedido, pouco importando a inteno dos autores, bastando apenas que no mais haja interesse no prosseguimento da locao (RT, 697/107).
O art. 57 do referido diploma legal, por sua vez, permite a denncia, pelo locador, do contrato de locao que vige por tempo indeterminado, se concedidos 30 dias para a desocupao. Reflete dos textos legais citados que a nica exigncia prevista resilio do contrato de locao, mesmo que no residencial, por prazo indeterminado, que se efetive a notificao prvia do locatrio, concedendo-lhe 30 dias para a desocupao do imvel, sob pena de este sujeitar-se aos nus decorrentes da propositura de uma ao de despejo por denncia vazia. Nesse sentido, ensina NAGIB SLAIBI FILHO:
O locador recorrido efetuou judicialmente a competente notificao judicial, que foi recebida pelo inquilino (fl. 12-v.), estando ali manifestado seu desinteresse na continuao da locao, sendo certa a desnecessidade de apresentao de qualquer outro motivo para o pedido de retomada. Assim, no h falar em impossibilidade de retomada do imvel, sendo que, no que concerne alegao da apelante de que o juzo singular deixou de usar o bom senso na aplicao da lei, por no ter levado em considerao o aspecto econmico que envolve a questo, diante do funcionamento de um comrcio no local, objeto do litgio, induvidosamente tal assertiva no encontra qualquer embasamento legal. Buscando o apelante a
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proteo jurdica nica e exclusivamente para si, porquanto o aspecto funcional da propriedade abrange tanto o locatrio, que ocupa o imvel locado para fins comerciais, quanto o autor, que pretende retomar sua propriedade ocupada por aquele, visto no mais lhe interessar a locao em causa. Proteger a propriedade tambm assegurar a certeza na comunidade de que aquele que detm o domnio no ser privado deste por mero possuidor, sem que nesse sentido exista prvia disposio na ordem jurdica. Quanto ao pedido de condenao do ora apelante nas penas impostas aos litigantes de m-f, assinala-se que o art. 17 do CPC prescreve que:
Reputa-se litigante de m-f aquele que: I - deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso; II - alterar a verdade dos fatos; III - usar do processo para conseguir objetivo ilegal; IV - opuser resistncia injustificada ao andamento do processo; V - proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo.
... para que o litgio seja de m-f, indispensvel a prova, estreme de dvida de qualquer das hipteses do art. 17 do CPC (Adcoas n 115.3391987). A improcedncia da ao, se no associada a deslealdade processual da parte, no rende ensejo a declarao de litigncia de m-f (TARS, Ap. Cvel n 197.065.493, Rel. Juiz Marcelo Bandeira Pereira, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 15). No se pode reputar de m-f, mesmo porque a presuno em sentido contrrio, aquele que procura resolver em juzo uma controvrsia, ou quem exerce o direito subjetivo de defesa. Presume-se que os litigantes estejam sempre de boa-f, no obstante erros palmares, segundo o entendimento de quem julga. Incide a regra quando ocorre na deduo de pretenso manifesta e dolosa inteno de prejudicar, ou causar dano e por igual na defesa. A falsa ou errnea interpretao do fato ou do direito da contingncia humana. Se assim no fosse, num mundo de perfeio, desnecessria a funo estatal de aplicar a lei aos casos concretos (1 TACivSP, Ap. Cvel n 2.138.444, Rel. Juiz Bandeira de Mello, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 15). S h litigncia de m-f quando comprovado dolo processual, resistncia completamente injustificada, inteno malvola. Alegaes e resistncia, mesmo desarrazoadas, mas dentro do princpio do contraditrio, no constituem litigncia de m-f (TASC, AI n 10.297, Rel. Des. Amaral e Silva, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 15).
A propsito, CELSO AGRCOLA BARBI ensina que:

A idia comum de conduta de m-f supe um elemento subjetivo, a inteno malvola. Essa idia , em princpio, adotada pelo direito processual, de modo que s se pune a conduta lesiva quando inspirada na inteno de prejudicar (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. 1, p. 83).
O douto Juiz Fernando Brulio, componente da 7 Cmara Civil deste Tribunal de Alada, no julgamento da Apelao Cvel n 227.961-6, julgada em 19.12.96, orientou que:
... o exerccio do direito constitucional de ampla defesa, ainda que com a invocao de justificativa inverossmil no provada nos autos, no caracteriza litigncia de m-f, falta de sua comprovao por outros meios.
Sobre o mesmo tema, HUMBERTO THEODORO JNIOR assinala:

Para os fins do art. 17, preciso que o litigante adote intencionalmente conduta maliciosa e desleal (Cdigo de Processo Civil Anotado, p. 13).
Verifica-se que tal orientao seguida pelos tribunais do Pas, ao assentarem que: 222
Portanto, no caso em anlise, no se vislumbra dolo processual, enquadrando-se atos praticados pelo apelante no regular exerccio do direito de defesa de seus interesses, que os
considera legtimos, no estando evidenciado qualquer propsito de prejudicar o andamento do feito, uma vez que o procedimento de m-f atinge a dignidade da Justia. Assim, no h falar em litigncia de mf quando a parte apenas se utiliza de argumentos que acredita serem jurdicos e fundamentados para o resguardo de suas pretenses, como ocorrido in casu, ao suscitar as preliminares de cerceamento de defesa e a falta de comprovante de propriedade do imvel, bem como de invocar o aspecto econmico-funcional do imvel locado, no havendo, portanto, -:::-
possibilidade legal de se aplicar qualquer penalidade que se sustente em tal circunstncia. Mediante tais consideraes, nega-se provimento ao recurso, mantendo in totum a r. sentena monocrtica, que bem analisou a controvrsia posta sua apreciao. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade, por litigar sob o plio da assistncia judiciria gratuita, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50.
EMBARGOS DE TERCEIRO - PENHORA - AUSNCIA DE REGISTRO - ALIENAO DE IMVEL - CINCIA PRVIA DO ADQUIRENTE - FALTA DE PROVA - FRAUDE EXECUO - NOCARACTERIZAO - PROCEDNCIA DO PEDIDO - Para a validade erga omnes da penhora feita nos autos de execuo, necessrio seu registro no cartrio imobilirio antes de anunciada escritura pblica de compra e venda. Isso se faz mister quando haja recado sobre bem de scio, em razo da desconsiderao da personalidade jurdica da pessoa ficta executada. - Se o credor no comprova a cincia prvia do adquirente quanto constrio do bem imvel cuja escritura restou inscrita no registro imobilirio antes da penhora, permanece inclume a presuno de boa-f do terceiro, no ocorrendo fraude execuo. APELAO CVEL N 482.506-7 - Comarca de Uberlndia - Relator: Juiz FRANCISCO KUPIDLOWSKI Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 482.506-7, da Comarca de Uberlndia, sendo apelante Darci Jos Ribeiro e apelado Argus - Viagens e Turismo Ltda., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR. Presidiu o julgamento a Juza Eulina do Carmo Almeida, e dele participaram os Juzes Francisco Kupidlowski (Relator), Hilda Teixeira da Costa (Revisora) e Elpdio Donizetti (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2005. - Francisco Kupidlowski - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Francisco Kupidlowski - Pressupostos presentes, conhece-se do recurso. Contra deciso que, na Comarca de Uberlndia, 5 Vara Cvel, definiu o pleito atinente a embargos de terceiro, surge o apelo do embargante Darci Jos Ribeiro, que, com a preJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 49-309, jan./mar. 2005
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tenso de reforma, diz que no se concretizou a fraude execuo, porque terceiro de boa-f, e que no havia registro da penhora antes da transao e anotao no cartrio imobilirio de sua escritura de compra do imvel. A execuo feita pela embargada, Argus - Viagens e Turismo Ltda., promovida em face de Esquadrias Metlicas Alcntara Ltda., e o bem penhorado pertencia a Ernani Jos de Alcntara, scio-proprietrio da referida pessoa jurdica devedora, isso em 25.03.98, conforme a fl. 82 do apensado processo de execuo. Essa mesma pessoa natural e sua mulher venderam o mesmo bem imvel a Darci Jos Ribeiro, o embargante, em 03.07.98, havendo sido a escritura registrada no cartrio de imvel em 16.07.98, e, tambm a penhora, mas esta somente em 08.10.98, tudo conforme documento oficial do Cartrio do 1 Oficio de Registro de Imveis de Uberlndia, fls. 15 e 16 destes autos. Muito se discute sobre a fraude execuo e seu imediato reflexo sobre patrimnios alheios. No caso presente, no entanto, existe uma particularidade que influi, data venia, no julgamento: o fato, j assinalado por este Relator, de que a execuo movida contra uma pessoa jurdica, e a penhora recaiu sobre bem de scio, por adoo da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica da executada. Essa nfase de importante repercusso, porque, no caso, o alienante Ernani Jos de Alcntara nem devedor direto no processo de execuo, ocorrendo a penhora de bens prprios dele, na condio de scio, pelo motivo acima exposto, o que proporciona dizerse que Darci Jos Ribeiro, adquirente do imvel, sem a inscrio da penhora no cartrio respectivo, no tinha como saber do nus judicial que pesava sobre o bem, firmada sua condio de terceiro de boa-f. Adicione-se, ainda, que, apesar de no obrigatrio do ponto de vista jurdico, mas, administrativamente, o registro da penhora, aqui, infor224
maria ao adquirente sobre a preferncia que se corporificaria em favor do credor. No havendo esse registro, a boa-f de terceiros fica estampada, e, para que sofra ele o reflexo da fraude execuo, h necessidade da prova de sua cincia prvia, que, no caso, est a cargo do embargado credor. o que determina o 4 do art. 659 do CPC, com redao atualizada, a respeito do ato administrativo a cargo do exeqente, at porque, sem o registro da penhora, no ocorre sua validade erga omnes. A jurisprudncia firme:
Se a penhora no foi registrada no registro de imveis, ao credor cabe o nus de provar que o terceiro tinha cincia da demanda em curso (STJ, 4 T., REsp n 489.346/MG, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, j. em 06.05.03, DJU de 25.08.03, p. 320).
O embargado credor no se moveu no sentido dessa prova; e, assim, permanece a presuno de boa-f do terceiro adquirente, conforme entendimentos atualizadssimos do Superior Tribunal de Justia:
... Fraude execuo. Embargos de terceiro. Alienao do imvel, por dao em pagamento, na pendncia de execuo. (...). Inexistncia de inscrio da penhora. Boa-f presumida. Lei 8.953/94. CPC, art. 659. Nos termos do art. 659 do CPC, na redao que lhe foi data pela Lei 8.953/94, exigvel a inscrio da penhora no Cartrio de Registro Imobilirio para que passe a ter efeito erga omnes e, nessa circunstncia, torne-se eficaz para impedir a venda a terceiros em fraude execuo... (4 T., Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, DJ de 17.05.04, p. 230).
E ainda, no mesmo sentido, e com a coincidncia de redao: DJU de 10.05.04, p. 294. Deve, ainda, ser acrescentado o argumento de que os fatos trazidos neste processo se diferenciam daqueles que normalmente acontecem, pois a alienao se deu entre pessoas naturais estranhas relao jurdica de direito
processual estampada no processo executivo, uma vez que no se encontra ali o embargante, e o alienante do bem imvel constrito judicialmente scio de pessoa jurdica, atingido em seu patrimnio pela desconsiderao da personalidade jurdica da pessoa coletiva. Isso fundamental no caso presente, enfatize-se. Com o exposto, d-se provimento apelao, e, assim, julga-se procedente o pedido -:::-
constante da exordial dos embargos de terceiro, desconstituindo-se a penhora de fl. 82, dos autos da execuo. Condena-se o embargado exeqente ao pagamento das custas do processo de embargos e ao pagamento de honorrios de advogado do autor deles, que ficam arbitrados, na forma combinada dos 3 e 4 do art. 20 do CPC, em R$ 1.000,00. Custas do recurso, pelo apelado.
- A ordem contida no art. 100, IV, d, do CPC, que prev ser competente o foro do lugar em que a obrigao deve ser satisfeita, para a ao em que se lhe exigir o cumprimento, aplica-se apenas quando o processo envolva discusso acerca de reparao de dano decorrente de ilcito contratual; no se tratando de ao de reparao de dano por ilcito contratual, a competncia para a ao de cobrana segue a regra geral dos arts. 94 e 100, IV, a, do CPC, caracterizando-se como competente o foro do lugar em que se situa a sede da pessoa jurdica r. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 485.296-8 - Comarca de Passos - Relator: Juiz DOM VIOSO RODRIGUES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 485.296-8, da Comarca de Passos, sendo agravante Cooperativa Agropecuria do Sudoeste Mineiro Ltda. Casmil e agravada J.C.G. Pimenta & Cia. Ltda., acorda, em Turma, a Stima Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Jos Affonso da Costa Crtes (2 Vogal), e dele participaram os Juzes D. Vioso Rodrigues (Relator) e Mota e Silva (1 Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 03 de maro de 2005. D. Vioso Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz D. Vioso Rodrigues Inconformada com a r. deciso proferida pelo Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Passos, que acolheu a exceo de incompetncia aviada por J.C.G. Pimenta & Cia Ltda. nos autos da ao de cobrana que lhe move, considerando competente o foro da comarca onde a excipiente tem sua sede, insurge-se a excepta, Cooperativa Agropecuria do Sudoeste Mineiro Ltda. - Casmil, por meio do presente agravo de instrumento, recebido em seu duplo efeito. Aduz a agravante no poder prevalecer a deciso agravada, pois, nos termos do art. 100, IV, d, do CPC, competente o foro do lugar onde a obrigao deve ser satisfeita para a ao em que se lhe exigir o cumprimento, sendo esse lugar, em regra, o domiclio do devedor, mas cabendo ao credor a escolha do lugar.
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AO DE COBRANA - COMPRA E VENDA - INADIMPLEMENTO - PESSOA JURDICA EXCEO DE INCOMPETNCIA - COMPETNCIA TERRITORIAL - ART. 100, IV, A, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL
Assim, afirma que a regra da alnea d, por ser especial, prevalece sobre a regra da alnea a do art. 100 do CPC, que norma de carter geral. Em virtude disso, pretende a reforma da deciso agravada, para firmar a competncia da Comarca de Passos, por ser o local em que deveria ter sido satisfeita a obrigao. Em obedincia ao art. 527, V, do CPC, foi intimada a agravada, que no ofereceu contraminuta. Foram prestadas informaes pelo douto juiz da causa fl. 99-TA, informando o cumprimento do art. 526 do CPC e a manuteno da deciso agravada. Conheo do recurso, por presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Compulsando os autos, verifica-se que estamos diante de ao de cobrana movida pela ora agravante, em desfavor da agravada, pretendendo receber crdito decorrente da aquisio de produtos alimentcios que no teriam sido pagos pela agravada. Como as mercadorias foram adquiridas em Passos, foi nessa comarca ajuizada a ao, onde deveria ser efetuado o pagamento da dvida, conforme alegao da ora agravante. Por sua vez, a agravada alegou que deve ser ajuizada a ao perante o juzo do lugar em que est sua sede. Portanto, a discusso trata de competncia territorial relativa, cuja regra geral se encontra prevista no art. 94 do CPC, que determina ser competente para a ao fundada em direito pessoal o foro do domiclio do ru, sendo, no entanto, necessria, para se resolver o embate entre as partes, a apurao da competncia dentro das regras contidas no art. 100 da Lei Adjetiva. Neste esteio, tem-se que o art. 100, IV, a, do CPC estabelece, como regra geral, que, nas 226
aes em que for r a pessoa jurdica, ser competente para seu processamento o foro do local em que est sua sede. Todavia, esse preceito sofre excees, em determinadas circunstncias descritas pelo legislador, estando dentre elas o preceito contido no art. 100, IV, d, do CPC, invocado pela agravante para ajuizar a ao em Passos. Segundo a referida alnea, ser competente o foro do lugar onde a obrigao deve ser satisfeita, para a ao em que se vier a lhe exigir o cumprimento. No entanto, tal previso legal somente incidir quando o processo envolver discusso acerca de reparao de dano decorrente de ilcito contratual, conforme esclarecem NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA ANDRADE NERY:
Inclui-se no conceito de ao para exigir o cumprimento do contrato a ao de reparao de dano por ilcito contratual. A competncia para outras aes que envolvam relao contratual (anulao, resciso, declaratria de existncia ou inexistncia, etc.) segue a regra geral do CPC 94, a elas no se aplicando a regra especial prevista na alnea ora comentada (Cdigo de Processo Civil Comentado, 6. ed., So Paulo: RT, p. 448, ao comentar a regra da alnea d do inc. IV do art. 100).
Nesse mesmo sentido, vm reiteradamente decidindo nossos tribunais:

Competncia. Ao de indenizao decorrente do no-cumprimento do contrato. Forum destinatae solutionis. CPC, art. 100, IV, d. - O foro do lugar em que a obrigao deve ser satisfeita o competente para a ao em que se exigir o cumprimento do contrato, ou se pleitear indenizao em virtude do seu inadimplemento (STJ, 3 T., REsp n 1.760/RS, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, DJ de 28.05.90, p. 4.731). - A regra de competncia constante do art. 100, IV, d, do CPC aplica-se no tocante ao de indenizao fundada em contrato (TARS, 3 Cmara Cvel, Ag. de Inst. n 195.158.407, Rel. Juiz Leo Lima).
Verificando-se que, in casu, no estamos diante de ao de indenizao fundada em ilcito contratual, mas sim diante de simples ao de cobrana de pagamento, no h como se manter a competncia da Comarca de Passos, visto que, de acordo com o art. 327 do CC/2002, o pagamento da obrigao se efetuar no domiclio do devedor. Posto isso, entendo que, uma vez no realizado tal pagamento, a ao de cobrana, por tratar de direito pessoal, deve ser proposta no foro do domiclio do ru, que, nesse caso, sendo pessoa jurdica, dever ser cobrado pela compra efetuada no lugar em que se localiza sua sede, sendo, nesse sentido, o entendimento da jurisprudncia:
Agravo de instrumento. Exceo de incompetncia. Obrigao contratual. Propositura
de ao de cobrana. Foro competente. Sede da pessoa jurdica. - Incide a regra geral disposta no art. 94 c/c o art. 100, IV, a, ambos do Cdigo de Processo Civil, segundo o qual competente o foro do lugar onde est a sede, para a ao em que for r a pessoa jurdica (TAMG, 3 Cm. Civil, AI 341.499-9, Rel. Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto, j. em 19.09.01).
Custas recursais, pela agravante. -:::-
INDENIZAO - DANO MORAL - RETENO DE IMPOSTO DE RENDA FATO GERADOR - INEXISTNCIA - No constituindo a indenizao por dano moral fonte de lucro ou de rendimento, no pode ser considerada como fato gerador de imposto de renda, sendo incabvel a deduo de referida verba do valor devido ao lesado, restando afastada a incidncia do art. 46 da Lei 8.541/92. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 486.092-4 - Comarca de Juiz de Fora - Relator: Des. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 486.092-4, da Comarca de Juiz de Fora, sendo agravante Banco Ita S.A. e agravado Marcelo Rezende Meirelles, acorda, em Turma, a Dcima Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento a Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto (1 Vogal), e dele participaram os Des. Afrnio Vilela (Relator) e Maurcio Barros (2 Vogal). O voto proferido pelo Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 06 de abril de 2005. Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Afrnio Vilela - Cuida-se de agravo de instrumento aviado por Banco Ita S.A. contra deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, assim expendida: filio-me corrente, segundo a qual em depsito judicial defeso incidir imposto de renda, porquanto carece de fato gerador que o justifique (fl. 14-TJ).
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Pelo exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a deciso agravada, determinando o envio dos autos Comarca de So Joo da Boa Vista/SP, uma vez que se caracteriza como competente para o ajuizamento da presente ao o foro do lugar onde est a sede da pessoa jurdica r, em virtude da incidncia da regra geral contida no art. 94, c/c a regra do art. 100, IV, a, do CPC.
Inicialmente, cumpre-me aferir a intempestividade argida pela parte agravada em contraminuta. Como sabido, por fora da Resoluo 289/95 da Corregedoria de Justia do Estado de Minas Gerais, nas comarcas do interior, as intimaes veiculadas no Minas Gerais so consideradas efetuadas no segundo dia til aps publicadas, iniciando-se o cmputo no primeiro dia til subseqente. No caso dos autos, tem-se que a deciso foi publicada em 20.11.04 (sbado); com isso, h que se considerar efetuada na quarta-feira (24.11.04), iniciando-se o prazo na quinta-feira (25.11.04), para findar-se em 04.12.04 (sbado), prorrogado para o dia 06.12.04 (segunda-feira). Destarte, no prospera a irresignao do recorrente, uma vez que a pea inaugural informa que o recurso foi interposto, via protocolo integrado, no dia 02.12.04. Preliminar rejeitada. Assim, prprio, tempestivo e preparado, conheo do recurso. Ao exame dos autos, no vislumbro razo para a reforma da r. deciso agravada. Insurge-se o agravante, pretendendo a reforma da r. deciso, lanada nos autos da ao de embargos do devedor, para decotar da indenizao a ser recebida pelo agravado o montante de R$ 3.644,05 a ttulo de imposto de renda retido na fonte. Contudo, no vislumbro que o valor a ser recebido pelo agravado reflita renda ou rendimento, mas indenizao por danos sofridos durante sua atividade laboral, de cunho compensatrio e inibitrio. Conforme cedio, a efetiva ocorrncia de acrscimo patrimonial fundamental para a configurao do fato gerador do imposto de renda, uma vez que o conceito de renda, para fins de tributao, traz em seu mago a idia de 228
acrscimo. Portanto, se no h acrscimo ao patrimnio do contribuinte, no h incidncia do referido imposto. As verbas indenizatrias, conforme o entendimento unvoco da doutrina e jurisprudncia ptrias, no configuram acrscimo patrimonial, mas apenas visam recomposio do patrimnio da vtima. Dispe o art. 46 da Lei 8.541/92:
O imposto sobre a renda incidente sobre os rendimentos pagos em cumprimento de deciso judicial ser retido na fonte pela pessoa fsica ou jurdica obrigada ao pagamento, no momento em que, por qualquer forma, o rendimento se torne disponvel para o beneficirio.
Nos termos do aludido artigo, a despeito de o imposto de renda ser de competncia tributria da Unio, seu recolhimento de responsabilidade da pessoa obrigada ao pagamento de renda por deciso judicial. Mas, aqui, no se est a decidir pela no-incidncia daquele tributo. Atm-se aos limites da competncia, decidindo, apenas, quanto reteno. A respeito da incidncia ou no de imposto de renda sobre a condenao em indenizao por dano moral, registre-se que o art. 43 do Cdigo Tributrio Nacional preceitua que:
O imposto, de competncia da Unio, sobre a renda e proventos de qualquer natureza tem como fato gerador a aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica: I - de renda, assim entendido o produto do capital, do trabalho ou da combinao de ambos; II - de proventos de qualquer natureza, assim entendidos os acrscimos patrimoniais no compreendidos no inciso anterior.
Estipula, ainda, o seu 1:

A incidncia do imposto independe da denominao da receita ou do rendimento, da localizao, condio jurdica ou nacionalidade da fonte, da origem e da forma de percepo.
A meu ver, a verba recebida a ttulo de indenizao no pode ser considerada rendi-
mento, tampouco proventos, porquanto consiste apenas em uma compensao devida ao lesado por ato ilcito de outrem, no importando, por isso, em acrscimo patrimonial. Nesse sentido, j decidiu o Superior Tribunal de Justia:
Tributrio. Indenizao por dano moral. Incidncia do imposto de renda. Impossibilidade. Carter indenizatrio da verba recebida. - 1. As verbas indenizatrias que apenas recompem o patrimnio do indenizado, fsico ou moral, tornam infensas incidncia do imposto de renda. Aplicao do brocardo ubi eadem ratio ibi eadem dispositio. - 2. Precedentes. - 3. Recurso improvido (REsp n 410.347, Rel. Min. Luiz Fux, j. em 7.11.02, DJ de 17.02.03).
didos os acrscimos patrimoniais no correspondentes aos rendimentos declarados. Logo, nos termos da lei, a verba objeto deste recurso no constitui rendimento, de maneira que a reteno de imposto de renda determinada pelo art. 46 da Lei 8.541/92 no encontra guarida no caso em exame, devendo ser autorizado parte o levantamento integral da verba indenizatria. Outrossim, tem-se que a indenizao no rendimento, no renda, no acrscimo patrimonial, no , enfim, provento de qualquer natureza, mas sim simples compensao do patrimnio lesado. No constituindo a indenizao fonte de lucro ou de rendimento, no pode ser considerada como fato gerador de imposto de renda, restando incabvel a deduo de referida verba do valor devido ao lesado, restando afastada a incidncia do art. 46 da Lei 8.541/92. Demais disso, guisa de esclarecimento, anoto que no cabe ao agravante arvorar-se em agente do Fisco, decidindo o que seria tributvel do patrimnio do agravado, devendo ele, to-somente, efetuar o depsito da quantia a que restou condenado na ao de indenizao, no podendo ser exigida nenhuma outra conduta do rgo arrecadador, uma vez que estar ele, to-somente, cumprindo uma deciso judicial, podendo, at mesmo, caso lhe interesse, notificar o Fisco a respeito do cumprimento da deciso judicial. luz do exposto, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a r. deciso recorrida. -:::-
lio de DE PLCIDO E SILVA:

A indenizao tem por finalidade integrar o patrimnio da pessoa daquilo que se desfalcou pelos desembolsos, de recomp-lo pelas perdas ou prejuzos sofridos (danos), ou ainda de acresc-lo dos proventos a que faz jus a pessoa, pelo seu trabalho. E, ao abordar especificamente a indenizao por dano moral, assevera que ela se funda no prejuzo material ressarcvel, em outras palavras, quando o interesse moral seja de tal ordem que se revele conversvel numa prestao pecuniria, por haver provocado um efetivo desfalque patrimonial (Vocabulrio Jurdico, 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1991, v. 2, p. 453).
O art. 37 do Regulamento do Imposto de Renda, que tem como matriz legal as disposies do art. 43 da Lei 5.172/66 e do art. 3 da Lei 7.713/88, determina que constituem rendimento bruto todo o produto do capital, do trabalho ou da combinao de ambos, os alimentos e as penses percebidos em dinheiro, os proventos de qualquer natureza, assim tambm enten-
INDENIZAO - ACIDENTE DE TRNSITO - VECULO SEGURADO - MOTORISTA - CULPA ATO DE TERCEIRO - AUSNCIA DE PROVA - SEGURADORA - AO REGRESSIVA IMPROCEDNCIA DO PEDIDO - HONORRIOS DE ADVOGADO - VALOR - FIXAO
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- Age com culpa o motorista que conduz veculo segurado em velocidade inadequada ao local, de molde a no evitar acidente de trnsito, ante manobra previsvel de terceiro. - Se a seguradora no se desincumbiu do nus de comprovar a conduta culposa de terceiro, impe-se a improcedncia do pedido indenizatrio regressivo - art. 333, I, do CPC. - Nas causas de pequeno valor, os honorrios de advogado sero fixados de acordo com o que prev o art. 20, 4, do CPC. APELAO CVEL N 486.094-8 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz RENATO MARTINS JACOB Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 486.094-8, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Liberty Paulista Seguros S.A. e apelados Geraldo Fernandes de Lima e Mrcio Antnio de Lima, acorda, em Turma, a Sexta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Valdez Leite Machado (Revisor), e dele participaram os Juzes Renato Martins Jacob (Relator) e Ddimo Inocncio de Paula (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 03 de maro de 2005. Renato Martins Jacob - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Renato Martins Jacob - Liberty Paulista Seguros S.A. interps o presente recurso de apelao contra a respeitvel sentena de fls. 64/67, que julgou improcedente o pedido formulado em ao de reparao de danos ajuizada em desfavor de Geraldo Fernandes de Lima e Mrcio Antnio de Lima, condenando a apelante ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, arbitrados em R$ 1.000,00. Verifica-se que a recorrente ajuizou a ao objetivando o ressarcimento, por direito de regresso, da indenizao paga condutora de veculo segurado, argumentando, na ocasio, que Mrcio 230
Antnio de Lima, ora segundo apelado, dirigia o caminho Mercedes-Benz 1513, placa GLA-6956, de propriedade do ora primeiro apelado, e deu causa ao sinistro automobilstico que resultou na perda total do veculo Fiat/Uno, segurado, de propriedade de Lea Alves Silva, e que estava acobertado pelo seguro contratado com a Liberty. O pedido regressivo de ressarcimento foi julgado improcedente, entendendo o douto magistrado de primeiro grau que o evento danoso se deu por exclusiva culpa da condutora do veculo segurado pela apelante. Inconformada, a apelante postula a reforma da sentena, para que o pedido inicial seja julgado procedente, alegando, basicamente, que a culpa no pode ser atribuda motorista do veculo segurado e que o segundo apelado agiu de forma imprudente e negligente, pois realizou manobra com a visibilidade encoberta. Por fim, pede, em caso de ter seu pleito indeferido, que se diminua o valor arbitrado a ttulo de honorrios advocatcios. Contrariedade recursal, deduzida s fls. 81/82, pugnando pela manuteno da sentena. Conheo do recurso, visto reunidos os pressupostos de sua admissibilidade, e negolhe provimento. No procede a pretenso recursal, data venia. Infere-se dos autos que o segundo apelado trafegava pela Rua Maratazes, via secundria perpendicular Avenida Iva, sentido Centro/Bairro, nesta Capital, na direo do caminho de propriedade do primeiro apelado, quan-
do, ao efetuar a manobra de travessia da pista com a finalidade de realizar converso esquerda, interceptou a trajetria do Fiat/Uno que era conduzido por Lea Alves Silva, resultando no abalroamento e danos materiais de grande monta (perda total) no citado Fiat/Uno. O il. sentenciante, forte nos depoimentos de fls. 61/62, entendeu que culpa houve por parte da motorista do carro de pequeno porte. De fato, no momento da coliso, o caminho aguardava, no cruzamento, o momento propcio para concluir a converso esquerda, no tendo violado regra alguma de circulao. A apelante insiste em que o segundo apelado agiu com culpa manifesta, infringindo os arts. 28 e 208, ambos do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Falta-lhe razo, contudo. A prova carreada aos autos, embora frgil e insuficiente para autorizar o reconhecimento da conduta culposa dos apelados, no deixa dvidas de que o evento danoso poderia ser evitado, no fosse pela imprudncia manifesta com que a motorista Lea Alves Silva conduzia o veculo segurado. o que se depreende, de forma unssona, da prova oral carreada aos autos. A testemunha Antnio Fernando Ferreira presenciou o acidente automobilstico e esclareceu:
... no dia dos fatos, por volta das 7h, o declarante estava dentro do nibus, quando percebeu a passagem lateral do Fiat Uno, que logo em seguida veio a se chocar com um caminho que estava parado, aguardando para ingressar do outro lado da Av. Iva; destaca que o Fiat Uno desenvolvia alta velocidade; o caminho foi colhido na parte esquerda, na altura da roda dianteira; o nibus passou por trs do caminho, na parte da pista em que o caminho estava ocupando; o caminho dava a entender que faria converso esquerda para ingressar na Av. Iva; o nibus estava a meio quarteiro do local; o choque foi muito rpido, no tendo percebido se o Fiat Uno chegou a frear; o declarante assegura que havia espao para a passagem do Fiat
Uno; quando da coliso, o caminho estava parado; o declarante reafirma ter visto o instante da batida; quando viu o caminho, j estava aguardando o momento adequado para fazer a converso esquerda; quando o nibus parou no ponto, o caminho j estava espera da liberao da pista da Av. Iva... (fl. 61)
Por sua vez, a testemunha Alessandro Pereira Soares confirmou que:

... o declarante estima que o caminho foi abalroado aps cinco segundos de seu ingresso na Av. Iva; o caminho foi colhido na parte da roda dianteira esquerda; o Fiat Uno trafegava em alta velocidade; estima que o Fiat desenvolvia de 80 a 90 km/h; que o motorista do caminho possua visibilidade suficiente para enxergar a vinda do Fiat Uno; o caminho ficou parado espera da liberao da pista paralela ao local onde estava o nibus, tendo em vista que havia fluxo de veculos; o declarante informa que o caminho no estava ocupando toda a pista em que aguardava, de modo que havia espao para que o Fiat Uno desviasse; para tanto, bastava que o Fiat Uno tomasse a faixa da direita; na ocasio a pista estava desimpedida; o declarante acrescenta que o Fiat Uno sequer chegou a frear (fl. 62).
J o boletim de ocorrncia de fls. 18/20 apenas narra as verses do ocorrido, no fornecendo elementos mais seguros que pudessem corroborar a tese da apelante. A propsito:
Acidente de veculos. Ao de regresso da seguradora do veculo sinistrado contra o causador do dano. Inexistncia de testemunhas de vista. Prova consistente unicamente no boletim de ocorrncia policial no conclusivo, que contm apenas as verses dos condutores dos veculos envolvidos. Ausncia de prova de culpa do ru. Improcedncia do pedido. Apelao improvida. - No provada a culpa do ru, pela inexistncia de testemunhas de vista e por consistir o meio de prova dos autores unicamente no boletim de ocorrncia policial no conclusivo, que contm apenas as verses dos condutores dos veculos envolvidos no acidente, impe-se a confirmao da sentena pela qual foi julgada improcedente a ao de regresso e de
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reparao de danos, proposta pela seguradora e pela proprietria do veculo segurado contra ele e a empresa locadora do veculo por ele conduzido que o abalroou (TAMG, 7 Cm. Civil, Ap. Cvel n 338.321-1, Rel. Juiz Fernando Brulio, j. em 23.08.01).
aguardava o melhor momento para realizar a manobra de converso. Quanto verba honorria, tambm no procede a irresignao. No tendo havido condenao e no se tratando de valor elevado, revelase correta a fixao dos honorrios advocatcios seguindo a orientao do art. 20, 4, do CPC. Assim, alm de atendido o parmetro legal, o valor de R$ 1.000,00 faz justia ao grau de zelo do advogado, moderada complexidade da causa e ao tempo de trabalho despendido na defesa dos interesses de seus constituintes. Por tais razes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante. -:::-
Assim sendo, impossvel a responsabilizao dos recorridos, uma vez que a apelante no se desincumbiu do nus de comprovar o fato constitutivo de seu direito, conforme lhe impunha o art. 333, I, do CPC, ficando evidenciado, ao revs, que o acidente automobilstico poderia ter sido facilmente evitado pela motorista do veculo segurado, no fosse a alta velocidade desenvolvida no seu carro e a opo desastrosa de no adotar a pista da direita, que guardava espao suficiente para desviar-se do caminho, que
DOAO - ESCRITURA PBLICA - CLUSULA DE INALIENABILIDADE - LEGALIDADE - Inexiste nulidade na escritura pblica de doao em que h estipulao de clusula de inalienabilidade dos bens com ressalva da possibilidade de alienao e venda entre os donatrios, clusula com a qual estes concordaram, no consistindo tal limitao vcio ou afronta a disposio legal. APELAO CVEL N 1.0223.02.094031-6/001 - Comarca de Divinpolis - Relator: Des. LUCAS SVIO DE VASCONCELLOS GOMES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 03 de fevereiro de 2005. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - Trata-se de recurso de apelao interposto contra sentena que julgou improcedente a ao anulatria de clusula de escritura pblica de 232
doao, proposta por Snia Maria Dutra Fernandes e outros contra Neile Rachid Dellaretti. As razes recursais das partes, bem como a manifestao da douta Procuradoria-Geral de Justia foram alvo de sucinta reportagem no relatrio de fls. Conhece-se do recurso. Analisando-se a questo posta no processado, colhe-se que alguns dos donatrios constantes da escritura pblica de doao, cuja cpia se faz s fls. 22/27-TJ, pretendem ver declarada nula clusula fixada pelos doadores e por eles aceita, de que os donatrios somente poderiam vender ou alienar suas partes uns aos outros, condio esta que cessaria, na falta dos mesmos, quando, ento,
poderiam os filhos dos beneficirios dispor livremente das partes que lhes tocarem. Ora, conforme se pode claramente verificar, os doadores, por meio do indicado ato pblico, instituram, em seu favor, usufruto dos bens doados, estipulando, por fim e com a concordncia de todos os donatrios, clusula de inalienabilidade a terceiros, a ser cumprida por estes, o que no ocorre entre os mesmos, j que podem alienar ou vender entre si. Nenhuma ilegalidade, no obstante a combatividade dos recorrentes, exsurge da limitao imposta pelos doadores e que efetivamente por eles foi livremente aceita no ato da doao, eis que, alm de no afrontar qualquer disposio legal, no se vislumbra a ocorrncia de qualquer vcio que pudesse macular a clusula indagada. Destarte, absolutamente inverdica a afirmao deduzida pelos autores de que os doadores, alm de institurem usufruto em seu favor, insti-:::-
turam outro usufruto em favor dos donatrios, eis que, em relao a estes, imps-se, sim, clusula de inalienabilidade, sendo certo que, conforme asseverou o Magistrado primevo,
a escritura pblica de doao, outorgada pessoalmente pelos autores da doao e firmada pelos donatrios, em presena de tabelio e testemunhas, goza, legalmente, de f pblica.
Ante a tanto, nenhuma censura se pode fazer sentena objurgada, que resta mantida, por seus prprios fundamentos.
Nega-se, pois, provimento ao recurso. Custas, pelos apelantes. O Sr. Des. Kildare Carvalho - De acordo. O Sr. Des. Lamberto SantAnna - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
MANDADO DE SEGURANA - PERMISSO DE SERVIO DE TXI - TRANSFERNCIA INSTRUMENTO PBLICO DE MANDATO - PODERES ESPECIAIS VALIDADE - CONCESSO DA ORDEM - vlida a procurao pblica outorgada para transferncia de permisso para condutor de txi, sendo ilegal a negativa de sua validade pelo rgo com base em regulamento. APELAO CVEL N 1.0024.02.853500-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. FERNANDO BRULIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NO REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 04 de novembro de 2004. - Fernando Brulio - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fernando Brulio - Trata-se de remessa necessria impetrada por Rodrigo Gomes da Silva contra ato do Chefe do Servio de Controle das Concesses e Contratos de Transporte e Trfego, o Bel. Pedro Carlos Bitencourt Marcondes, MM. Juiz de Direito 2 Vara de Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, que determinou a remessa dos presentes autos a este egrgio Tribunal para o reexame necessrio, decorrente da exigncia do duplo grau de jurisdio.
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O DER/MG apelou, alegando preliminarmente a ilegitimidade passiva da autoridade tida como coatora; e, em relao ao mrito, que no houve demonstrao da existncia de direito lquido e certo pelo impetrante, ora apelante; que deve prevalecer o interesse pblico; e que no h prova nos autos de que o impetrante no pode deslocar-se da cidade para onde alega haver-se mudado por razes pessoais a fim de comparecer pessoalmente repartio para pleitear a transferncia de permisso. O apelado ofereceu contra-razes, em que rebate a preliminar e alega que o mandatrio age em nome do mandante; que o decreto no pode conflitar com a lei; e que a lei civil rege o exerccio do mandato. O ilustre Promotor de Justia opinou pela concesso da segurana, e a douta ProcuradoriaGeral de Justia, pela confirmao da sentena em reexame necessrio. No deve prosperar a preliminar de ilegitimidade passiva da autoridade coatora. No restam dvidas quanto ao fato de que autoridade coatora a pessoa que ordena a prtica do ato comissivo ou omissivo e que detm a competncia para desfaz-lo. Como afirmou com acerto o MM. Juiz, pouco importa o fato de que na esfera recursal quem atua seja a pessoa jurdica de direito pblico, uma vez que a autoridade coatora parte no sentido processual. Rejeito a preliminar. Quanto ao mrito, a sentena apelada tambm no merece reparos. Emerge dos autos o direito lquido e certo do impetrante, que concerne validade do instrumento pblico de mandato outorgado pelo permissionrio ao filho que com ele trabalha como condutor auxiliar de txi. que no pode o Regulamento do Servio de Transporte de Passageiros por Txi da Regio Metropolitana de Belo Horizonte, que mero ato 234
normativo, contrariar dispositivo legal constante do Cdigo Civil, que confere validade ao instrumento de mandato com poderes especiais. Consta do mencionado mandato o poder especial para vender, transferir ou alienar a permisso de placa de txi, como se v fl. 62. Sobre tal matria, leciona MARIA SYLVIA ZANELLA DE PIETRO, em sua obra Direito Administrativo, Ed. Atlas, 15. ed., So Paulo, p. 90:
O ato normativo no pode contrariar a lei, nem criar direitos, impor obrigaes, proibies, penalidades que nela no estejam previstos, sob pena de ofensa ao princpio da legalidade (arts. 5, II, e 37, caput, da Constituio).
ilegal, destarte, a exigncia da presena do prprio permissionrio para a prtica dos atos da transferncia da permisso para a explorao do servio de transporte de passageiros por txi. No se trata aqui, como quer fazer crer o Estado de Minas Gerais, de supremacia do interesse pblico sobre o privado em razo de ter o permissionrio mudado de domiclio por motivos pessoais. O que importa, de fato, que o filho do permissionrio, que detm mandato especfico por instrumento pblico, preenche os requisitos legais para efetuar a transferncia, pelo que ilegal o ato pelo qual se deu a recusa da autoridade coatora. O princpio da legalidade deve ser respeitado, no caso presente, pela observncia dos dispositivos do Cdigo Civil que tratam da matria, sob pena de violao da hierarquia das leis, com o afastamento das regras regulamentares que contrariam a essncia daquela lei. Com esses fundamentos, confirmo, em reexame necessrio, a sentena apelada, prejudicado o recurso voluntrio. O Sr. Des. Silas Vieira - De acordo. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - De acordo.
Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIR-:::-
MARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
PROCESSO LEGISLATIVO - PROJETO DE LEI - PROMULGAO PUBLICAO - AUSNCIA - NULIDADE - No processo legislativo, a promulgao e a publicao da lei so atos essenciais para sua validade e eficcia no mundo jurdico, sem os quais a lei se torna nula de pleno direito. - vedado ao Poder Judicirio interferir no processo legislativo para ordenar ao Poder Legislativo ou ao Executivo que promulgue e publique determinada lei. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0559.04.910511-2/001 - Comarca de Rio Preto - Relator: Des. DUARTE DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Duarte de Paula - Vieram-me os autos em reexame necessrio e recurso voluntrio aviado pela Cmara Municipal de Santa Rita de Jacutinga contra a r. sentena proferida pelo Juzo da Vara nica da Comarca de Rio Preto, que, nos autos da ao ordinria proposta pelo Prefeito Municipal de Santa Rita de Jacutinga, Francisco Raimundo de Oliveira, julgou procedente o pedido inicial. Em suas razes, a apelante aduz que as Leis Municipais n 878/98 e n 879/98 foram promulgadas em total desobedincia Emenda Constitucional n 19/98, que prev que a fixao dos subsdios deve ser feita de uma legislatura outra, e, assim, com o objetivo de corrigir tal erro, foi elaborado o Projeto de Lei n 01/00, que dispe sobre a fixao dos subsdios dos agentes polticos para a legislatura de 2001/2004. Sustenta que, aps ser aprovado, o referido projeto foi encaminhado ao Chefe do Poder Executivo para sano, promulgao e publicao. Afiana no ter tomado conhecimento da ausncia de promulgao e publicao da lei, que entrou em vigor em 1 de janeiro de 2001, mas que a Constituio Federal no estipula prazo para que aquela seja promulgada e publicada, o que, portanto, poder ser feito neste momento. Requer, nesse contexto, que, caso seja considerada nula a legislao em vigor, no sejam aplicadas as Leis n 878/98 e n 879/98, notadamente inconstitucionais, tendo em vista que o valor dos subsdios nelas fixado no compatvel com o Plano Plurianual, a Lei de Diretrizes Oramentrias e a Lei Oramentria Anual (fls. 174/178). Conheo do apelo oficial e do recurso voluntrio, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. No caso em anlise, estamos diante de uma situao na qual, tendo ocorrido a sano tcita da Lei n 01/00, que dispe sobre os subsdios dos agentes polticos do Municpio de Santa Rita do Jacutinga, pelo Chefe do Poder Executivo, este no a promulgou nem a publicou, o que tambm no foi feito pelo Presidente da Casa Legislativa.
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Nesse contexto, a questo dos autos cinge-se validade da referida norma no mundo jurdico, pelo que, antes de adentrar no mrito do recurso, necessrio fazer algumas consideraes sobre o processo legislativo. Processo legislativo um conjunto de atos preordenados visando criao de normas de Direito. Esses atos so: iniciativa legislativa, emendas, votao, sano e veto; promulgao e publicao. Em linhas gerais, a iniciativa legislativa a faculdade que se atribui a algum ou a algum rgo para apresentar projetos de lei ao Legislativo. As emendas so proposies apresentadas como acessrias a um projeto de lei. J a votao o ato coletivo de deciso do Poder Legislativo, que se toma por maioria de votos (maioria simples, maioria absoluta ou maioria qualificada). No que se refere sano, ato poltico de competncia exclusiva dos Chefes do Poder Executivo (Presidente, Governador e Prefeito) e consiste na sua adeso ou aquiescncia ao projeto aprovado pelo Legislativo. Trata-se de uma prerrogativa assegurada a esses agentes polticos pelo ordenamento constitucional, a qual no comporta delegao. por intermdio dela que o projeto se transforma em lei. No Direito Constitucional brasileiro a sano pode ser expressa ou tcita. A primeira se verifica quando o Chefe do Poder Executivo, observando o prazo legal, assina o projeto e, assim, manifesta seu assentimento. A segunda ocorre quando a mencionada autoridade deixa esgotar-se o prazo sem assinar a proposio de lei, hiptese em que o seu silncio configura a sano tcita. Assim, se o Presidente da Repblica, o Governador do Estado ou o Prefeito Municipal no veta determinado projeto de lei no prazo de 15 dias teis, isso significa que o projeto foi sancionado e se converteu em norma jurdica, apenas dependendo de ato posterior para ter eficcia, a saber, a promulgao publicada. A promulgao tambm ato de natureza poltica, cujo objetivo atestar sole236
nemente a existncia da lei para a produo de seus efeitos. um requisito indispensvel eficcia do ato normativo, que atesta a sua executoriedade. Normalmente, a promulgao ato de competncia do Chefe do Poder Executivo. Entretanto, no caso de sano tcita ou de rejeio de veto pela Casa Legislativa, se a lei no promulgada por ele dentro do prazo legal, cabe ao Presidente do Legislativo faz-lo. Se a sano uma faculdade inerente aos Chefes do Poder Executivo, que podem concordar ou no com o projeto aprovado pelo Legislativo, a promulgao reveste-se de carter obrigatrio. que, a partir do momento em que ocorre a sano tcita, h a transformao do projeto em norma jurdica. Ora, se j lei, no h alternativa seno o dever de promulg-la. Se a autoridade do Executivo no promulgou a lei dentro do prazo constitucional, o Poder Legislativo passou a assumir a responsabilidade pela proclamao solene de sua existncia. Assim, nota-se ser a promulgao mais um dever que uma faculdade, pois a autoridade competente para tanto no pode ignorar um processo perfeito e acabado que resultou na confeco da norma jurdica. J a publicao o ato pelo qual se d conhecimento do contedo da lei aos seus destinatrios, tornando-a obrigatria. Enquanto a lei no for publicada no Dirio Oficial, ela no tem validade nem pode ser exigido seu cumprimento. A partir da data em que a lei publicada no rgo competente, ocorre o incio de sua vigncia, estando apta a produzir efeitos. A matria relativa publicao de lei foi regulada pela legislao civil, que determina no art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro:
Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada.
Verifica-se, portanto, que a publicao da lei requisito indispensvel sua validade e eficcia,
bem como obrigatoriedade de observncia de seus preceitos. A divulgao oficial do contedo do ato legislativo deve ser feita pelo mesmo rgo responsvel por sua promulgao. A respeito do tema elucida JOS AFONSO DA SILVA, verbis:
A publicao constitui to-s um instrumento pelo qual se transmite a promulgao (que concebemos como comunicao da feitura da lei e do seu contedo) aos destinatrios da lei. meio pelo qual se notifica a estes o ato promulgatrio. Por isso que dissemos que a publicao integra a promulgao, como um de seus elementos instrumentais. (...) H, portanto, obrigao de publicar decorrente da obrigao de promulgar. A autoridade que emitir o ato de promulgao tem que providenciar imediata publicao (Princpios do processo de formao das leis no Direito Constitucional. So Paulo, 1964, p. 226-229).
em lei. (...) O Poder Judicirio no pode intervir no processo de elaborao das leis. Sem dvida, incumbe-lhe dizer se uma lei constitucionalmente vlida ou no. Mas no lhe permitido ordenar ao Poder Legislativo que promulgue determinada emenda, nem ordenar ao Poder Executivo que sancione determinado projeto.
In casu, a Lei n 01/00, que dispe sobre os subsdios dos agentes polticos do Municpio de Santa Rita de Jacutinga, contm vcios insanveis, que retiram sua eficcia e validade no mundo jurdico, quais sejam ausncia de promulgao e publicao. Assim, outra soluo no existe, seno a de aplicar as Leis Municipais nos 878/98 e n 879/98, que anteriormente regulavam a matria. Impossvel a soluo encontrada pela apelante de, nos presentes autos, se determinar a realizao da promulgao e publicao da combatida norma, tendo em vista que, a sim, se estaria ferindo a Emenda Constitucional n 19/98, j que a atual legislatura estaria promulgando e fixando seu prprio subsdio. Ademais, no cabe ao Judicirio interferir no processo legislativo, com o fim de validar ato normativo viciado. Coadunando de tal entendimento, o excelso Supremo Tribunal Federal, ao examinar o Recurso Extraordinrio n 62.683, que teve como Relator o Ministro Osvaldo Trigueiro, firmou a seguinte jurisprudncia:
No cabe ao Poder Judicirio interferir no processo legislativo a fim de promulgar texto
A posio do Pretrio Excelso , pois, compatvel com o princpio da independncia e harmonia dos Poderes, deixando a tarefa de promulgar a norma ao rgo detentor de competncia constitucional para a sua efetivao. Por fim, no que se refere alegada inconstitucionalidade das Leis nos 878/98 e 879/98, anoto no ter sido reconhecida pelo Poder Judicirio, pelo que devem ser utilizadas at que lei posterior que obedea aos trmites legais regule a matria. Dessa forma, declara-se a nulidade do Projeto de Lei n 01/02 e o direito do autor de perceber seus subsdios com base na Lei n 879/98. Pelo exposto, confirmo a r. sentena, em reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio. Custas, ex lege. O Sr. Des. Isalino Lisba - De acordo. O Sr. Des. Fernando Brulio - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 49-309, jan./mar. 2005
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Tal deciso afastou a possibilidade de o juiz determinar ao rgo ou autoridade competente (do Executivo ou Legislativo) que proceda promulgao da lei, por tratar-se de assunto estranho ao Poder Judicirio, no sendo lcita a interferncia do rgo jurisdicional para exigir do Chefe do Poder Executivo ou do Poder Legislativo, se for o caso, a promulgao do ato normativo.
INDENIZAO - DANO MORAL - VALOR - CRITRIO DE FIXAO - CHEQUE SEM FUNDOS DEVOLUO - FALSIFICAO - BANCO - NEGLIGNCIA - RECURSO - INOVAO DO PEDIDO - VEDAO - DUPLO GRAU DE JURISDIO - Verificando-se que o ttulo devolvido por insuficincia de fundos foi grosseiramente falsificado, impe-se ao banco a obrigao de indenizar o correntista pelos danos morais sofridos pela restrio de seu crdito indevidamente, fazendo-o passar como mau pagador perante terceiros. - O dano moral configura-se como a ofensa a bens pessoais no patrimoniais; por isso, basta a prova da situao ftica apta a causar ordinariamente dita ofensa. - Ante a ausncia de critrios legais predeterminados para a fixao do valor a ser compensado, a ttulo de danos morais, deve o magistrado se orientar por requisitos eqitativos, informados pela razoabilidade e proporcionalidade, no intuito de serem atingidos os fins a que se destina. - No ser apreciada a matria, quando esta configurar patente inovao recursal, sob pena de ofensa ao princpio do duplo grau de jurisdio. APELAO CVEL N 470.860-5 - Comarca de Betim - Relatora: Juza ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 470.860-5, da Comarca de Betim, sendo apelante Banco do Brasil S.A.; apelante adesivo Geraldo Loureno de Carvalho e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Terceira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, DAR PARCIAL PROVIMENTO APELAO PRINCIPAL E NEGAR PROVIMENTO APELAO ADESIVA. Presidiu o julgamento a Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto, e dele participaram os Juzes Albergaria Costa (Relatora), Selma Marques (Revisora) e Afrnio Vilela (Vogal). Belo Horizonte, 23 de fevereiro de 2005. - Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Albergaria Costa - Trata-se de ao de indenizao por danos morais, movida por Geraldo Loureno de Carvalho contra Banco do Brasil S.A., sendo os pedidos julgados parcialmente procedentes, condenandoo ao pagamento da quantia equivalente a 30 salrios mnimos, a ttulo de reparao por danos morais, alm das custas processuais e 238
honorrios advocatcios, estes fixados em 10% sobre o valor da condenao. Aps manejar sem xito os embargos de declarao (deciso de fls.119/120), apelou o ru, Banco do Brasil S.A., sustentando que no houve comprovao dos elementos essenciais da obrigao de indenizar, tais como a culpa, por uma suposta falsificao do ttulo, devolvido por ausncia de proviso de fundos, e a demonstrao inequvoca dos prejuzos morais sofridos pela recorrida. Asseverou que no h relao de consumo no caso em apreo, como entendeu o juiz singular, pleiteando a reduo do montante indenizatrio, caso fosse mantida a condenao, alm da reteno do Imposto de Renda na fonte. Igualmente apelou o autor, Sr. Geraldo Loureno de Carvalho, pugnando, to-somente, pela majorao da indenizao por danos morais para o equivalente a, no mnimo, 40 salrios mnimos, bem como pelo aumento do percentual da verba honorria para 20% sobre o valor da condenao. Contra-razes recursais, pelo apelante adesivo, s fls. 144/146, pugnando pelo desprovimento do recurso principal.
Apesar de devidamente intimado, o apelante principal deixou de apresentar contrarazes ao apelo adesivo, conforme certido exarada fl.147-v. o relatrio. Conheo de ambos os recursos, presentes os pressupostos subjetivos e objetivos de sua admissibilidade. Ab initio, verificando-se o espectro de abrangncia de ambos os recursos, constata-se que estes tiveram o condo de devolver a este Tribunal toda a matria discutida em primeiro grau de jurisdio. Por essa razo, e at por questo de economia processual, evitando-se a repetio de fundamentos e conceitos, sem que tal procedimento implique prejuzo para qualquer um dos recorrentes, deve-se analis-los em conjunto, uma vez que sero reexaminadas todas as questes percutidas nas razes recursais. Feitas essas consideraes, sabido que a prtica de um ato que infringe a ordem jurdica vigente (ato ilcito), causando dano a outrem, gera para o autor da leso a obrigao e o dever jurdico de ressarcir o prejudicado por todos os danos oriundos daquela conduta antijurdica, visto que a violao recai e lesiona um direito subjetivo. Assim, tem-se que o ato ilcito a ao ou a omisso contrria ao direito, causadora de prejuzos a terceira pessoa, que pode ser contratual ou extracontratual, bastando para a configurao da espcie a anlise da origem do direito violado. No caso presente, os danos derivam da devoluo do cheque de n 00192, c/c n 1.216-5, Agncia 0503/7, do Banco do Brasil, que teria sido grosseiramente adulterado por um terceiro, visto que a quantia inicial ali consignada seria de R$116,00, mas foi compensado com a quantia de R$416,00, sendo certa a incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor - Lei 8.078/90 -, porquanto patente que a relao surgida entre as partes se caracteriza como consumerista, pois o apelante
principal se enquadra no conceito de fornecedor existente no Codex aludido. Destarte, sendo o objeto mediato desta ao uma indenizao por danos morais e levando-se em conta a presena de uma relao de consumo, inegvel que so aplicados ao caso os arts. 6, VI, 12 e 14 da Lei 8.078/90. Nesse diapaso, tem-se que, nas relaes dessa natureza, salvo algumas excees previstas na prpria lei, houve o afastamento da responsabilidade subjetiva, preponderando a denominada responsabilidade objetiva, sendo que, para tal concluso, basta o exame dos aludidos dispositivos legais do Cdigo de Defesa do Consumidor. Como se sabe, na responsabilidade objetiva, o elemento culpa perde o significado, bastando, para o dever de indenizar, a presena do ato comissivo ou omissivo, do dano e do nexo causal entre os anteriores. Comprovados tais requisitos, h que ser acolhido o pleito indenizatrio. No presente caso, narrou o apelante adesivo, na inicial, que firmara um contrato de abertura de conta corrente com o apelante principal; porm, foi surpreendido com a apresentao do aludido cheque adulterado por terceiro, e, em virtude de seu alto valor, houve a devoluo indevida, por insuficincia de fundos, situao que lhe teria gerado danos morais, em face do descrdito perante terceiros. Ressalte-se que, a despeito das afirmaes aduzidas pelo apelante principal, em seu recurso de apelao, de que no houve comprovao da falsificao do cheque apresentado e devolvido, verifica-se da leitura de sua contestao que no negou a adulterao desse documento, nos termos seguintes, in verbis:
11. As aes dolosas foram, certamente, ocasionadas por terceiro, uma vez que o cheque em questo esteve no mbito do dano e quem o criou, com sua ao, o nexo causal de prejuzo ao Autor. 12. Apesar das ocorrncias havidas em sua conta corrente, em momento algum o Autor fez comunicado ao Banco-Ru, frise-se, nem mesmo requerendo, administrativamente, o
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ressarcimento de seu pretenso prejuzo (fls. 21/22, grifos apostos).
bm compensao da vtima ou de seus familiares como contrapartida pelo mal sofrido. Importante trazer o conceito de danos morais dado por WILSON MELLO DA SILVA:
So leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural de direito em seu patrimnio ideal, entendendo-se por patrimnio ideal, em contraposio a patrimnio material, o conjunto de tudo aquilo que no seja suscetvel de valor econmico (O Dano Moral e sua Reparao, 2. ed., p. 13).
Assim, sendo vedada a inovao da matria recursal, salvo excees legais, sob pena de ofensa ao princpio do duplo grau de jurisdio, no sendo essa questo contestada pelo apelante principal, tornou-se inconteste a falsificao do ttulo apresentado por um terceiro, conforme se v pela simples anlise do mesmo, colacionado fl. 9. E, mesmo em se tratando de responsabilidade objetiva, cujo elemento culpa perde seu significado, patente foi a negligncia do recorrente principal, que no analisou sequer o ttulo apresentado por terceiro e que foi indevidamente devolvido por insuficincia de fundos, ocasionando ao apelante adesivo dor psquica, refletindo, por conseguinte, em sua reputao, estigmatizando-o como mau pagador perante toda a sociedade. Alm do mais, j prevendo situaes como a aqui surgida, estabeleceu o Digesto Consumerista, visando facilitao da defesa dos direitos do consumidor, a inverso do nus da prova, a qual foi efetivamente deferida pelo juiz singular (deciso de fls. 88/89). Assim, por qualquer das razes invocadas, o nus de comprovar os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do apelante adesivo seria indubitavelmente do apelante principal, que no se desincumbiu de comprovar a licitude de seu ato, ou mesmo qualquer excludente de sua responsabilidade civil. Nessa linha de raciocnio, certo que o recorrente principal praticou um ilcito contratual, restando a anlise sobre se dessa conduta antijurdica resultou o dano moral que constitui a causa de pedir remota desta ao e que estriba o pedido indenizatrio deduzido. A possibilidade de indenizao por danos morais questo pacfica, pois a prpria Constituio Federal de 1988, no art. 5, V e X, a prev, e tal ressarcimento tem um duplo carter: visa punio do autor da conduta ilcita e tam240
E continua afirmando:
O patrimnio moral decorre dos bens da alma, e os danos que dele se originam seriam, singelamente, danos da alma, para usar da expresso do evangelista So Mateus, lembrada por Fischer e reproduzida por Aguiar Dias.
Na verdade, o dano moral a leso aos bens pessoais no econmicos, como a liberdade, a famlia, a honra, a expectativa de um direito ou de um ato, o nome, a integridade fsica, a imagem, a posio social, ou quaisquer outras situaes individuais, pessoais da vida do homem que causem a este dor, tristeza, abalo, constrangimento, desgosto, perturbao nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos. Assim, pela prpria natureza da leso, tem-se como despicienda a prova do dano moral, pois se afigura praticamente impossvel adentrar no esprito, na alma de uma pessoa, para que assim fique comprovado que certo ato causou ou no a ela um dano da natureza aqui tratada. Para a caracterizao do dano moral, basta a demonstrao de uma situao que ordinariamente faz presumir a existncia de uma leso de cunho moral. o que preleciona HUMBERTO THEODORO JNIOR:
Quanto prova, a leso ou dor moral fenmeno que se passa no psiquismo da pessoa e, como tal, no pode ser concretamente pesquisado. Da por que no se exige do autor da pretenso indenizatria que prove o dano extrapatrimonial. Cabe-lhe apenas comprovar a ocorrncia do fato lesivo, de cujo contexto o
juiz extrair a idoneidade, ou no, para gerar dano grave e relevante, segundo a sensibilidade do homem mdio e a experincia da vida (Dano Moral, 4. ed., 2001, p. 9).
Portanto, constata-se que todos os requisitos exigidos pela lei para o acolhimento da pretenso indenizatria por danos morais se encontram devidamente comprovados, inexistindo, no caso, qualquer excludente da responsabilidade do apelante principal, devendo, portanto, arcar com os prejuzos de ordem moral sofridos pelo recorrido. Aliado a isso, essa espcie indenizatria visa, igualmente, punio do ofensor, para que este no volte a agir ilicitamente. Imperiosa a indenizao pretendida e concedida em primeiro grau. Relativamente ao inconformismo de ambos os recorrentes, atinente quantia arbitrada na sentena para a compensao do dano moral, pedindo o apelante principal sua reduo, e o apelante adesivo sua majorao, constata-se que, realmente, o quantum arbitrado em 30 salrios mnimos foi excessivo e no se coaduna com a situao ftica e jurdica demonstrada nos autos, extrapolando os limites do razovel, o que poderia implicar o enriquecimento sem causa deste ltimo. Saliente-se que no tarefa fcil a mensurao dos danos morais, pois inexistem critrios predeterminados para sua quantificao. A respeito, AGUIAR DIAS, em sua magistral obra Da Responsabilidade Civil (4. ed., Rio de Janeiro: Forense, v. 2), anota que impossvel o inteiro ressarcimento do dano sofrido seja ele de cunho material ou moral. Importante que o juiz tenha em mente que o ressarcimento devido por danos morais no pode ser fonte de enriquecimento para o ofendido, mas uma forma de amenizar o sofrimento ou o constrangimento vivenciado pela vtima, devendo-se aplicar os critrios da razoabilidade, proporcionalidade e eqidade, a fim de atingir a indenizao adequada, levando-se em conta as condies socioeconmicas das partes, sem esquecer, claro, que tal recomposio dos
danos deve servir, ao mesmo tempo, de desestmulo ao agente causador do dano de repetir o ato que gerou a leso, no podendo ele ser to nfimo que no atinja sua finalidade, que , a um s tempo, pedaggica e punitiva. Mister anotar que, com o tempo, cada vez mais os magistrados passaram a se pautar por esses cautelosos critrios de fixao de danos morais, os quais, historicamente, vinham se fazendo de forma extremamente benevolente e incentivadora de pleitos, numa absoluta contradio realidade social e econmica do Pas. No presente caso, sem desprezar o sofrimento moral experimentado pelo apelante adesivo, Geraldo Loureno de Carvalho, em virtude da devoluo do referido cheque grosseiramente adulterado e apresentado por um terceiro, e a repercusso disso na esfera de sua vida, estigmatizando-o como mau pagador, quando na realidade no o era, entendo que a indenizao fixada em primeiro grau de jurisdio elevada e no atende aos critrios acima expostos. Os arestos mais recentes deste Tribunal tm demonstrado que os parmetros de fixao de indenizao por danos morais tm sido cuidadosamente refletidos, a fim de se coibir que o quantum deferido transformasse o infortnio em sorte, fortalecendo a chamada indstria do dano moral. Ora, apesar de a fixao do valor indenizatrio competir ao prudente arbtrio do juiz, esta tem que ser estipulada em justa medida, conforme venho me posicionando reiteradamente nesta eg. Cmara. Assim sendo, no entendo razovel, data venia, a manuteno da quantia apontada no primeiro grau de jurisdio, para fins de compensao dos danos morais sofridos pelo apelante adesivo, por se tratar de montante exacerbado, sobretudo quando o ato ilcito cometido, no caso em tela, tratar to-somente da devoluo de um ttulo manifestamente falsificado, em que foi alterado seu valor para R$ 416,00.
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Com efeito, partindo desses pressupostos, acrescendo-se a existncia de outros cheques em nome do apelante adesivo devolvidos por ausncia de proviso de fundos, conforme faz prova o documento de fl. 31, de se entender que o valor de R$ 3.000,00 o valor ideal, que atingir os fins a que se destina, pois, frise-se, se se mantivesse o valor acima desse patamar, nos termos fixados na sentena, poder-se-ia estar promovendo o locupletamento da vtima. Quanto ao pedido do recorrente adesivo de majorao da verba honorria para o percentual de 20%, constata-se que a condenao fixada pelo juiz da causa, em 10% sobre o valor total da condenao, atende aos requisitos contidos nos incisos do 3, art. 20 da Legislao Processual, tais como o grau de zelo e o trabalho realizado pelo procurador do apelante adesivo, razo por que deve ser mantido o percentual arbitrado. Por derradeiro, no h como ser apreciado o pedido de reteno do Imposto de Renda na fonte sobre o montante pago a ttulo de indenizao, por configurar patente inovao recursal, pois somente agora foi levantada, sendo vedado seu conhecimento por este Tribunal ad quem, sob pena de ofensa ao duplo grau de jurisdio, por supresso de instncia. Melhor dizendo: como a apelao tem, como um de seus efeitos, a devoluo da matria discutida em primeiro grau de jurisdio para sua reapreciao pelo Tribunal, no campo estabelecido pelo recorrente principal, at por lgica esta s poder ser revista se j tiver sido -:::-
vista. Salvo algumas excees, que no abrangem o caso em apreo, se a questo no foi objeto de anlise pela instncia a quo, a ad quem no poder, quando apresentada por meio de recurso, decidi-la, pois no este seu juiz natural, o que, alis, seria ofensivo at mesmo ao devido processo legal. Dessa forma, verificando-se que essa questo no foi impugnada pelo apelante principal em sua pea de defesa, nem ao longo da instruo processual, no possvel dela conhecer, ante a vedao de supresso de instncia e em face do postulado do princpio do duplo grau de jurisdio. Portanto, com base em tais consideraes, no se analisar esse ponto. Ante o exposto, dou parcial provimento apelao principal e nego provimento apelao adesiva, apenas para reduzir o quantum indenizatrio para o valor de R$ 3.000,00, acrescido de correo monetria e juros moratrios, estes fixados em 1% ao ms, ambos incidindo a partir do presente julgamento. Custas recursais, suportadas por cada apelante, nos termos do pargrafo nico do art. 21 do CPC, suspensa sua exigibilidade quanto ao apelante adesivo, por fora do art. 12 da Lei 1.060/50. A Sr. Juza Selma Marques - Considerado como ilcito o ato do apelante expresso na negligncia, acompanho a em. Relatora quanto soluo aplicada para este caso. O Sr. Juiz Afrnio Vilela - Acompanho a Relatora.
AO ORDINRIA - PENSO POR MORTE - RESTABELECIMENTO - VIVA DE EX-PREFEITO LEI ORGNICA - DISPOSITIVO REVOGADO - LEGISLAO SUPLETIVA DO MUNICPIO - POSSIBILIDADE - ART. 24, XII, C/C O ART. 30, II, DA CONSTITUIO FEDERAL - PRINCPIOS DA IMPESSOALIDADE E DA MORALIDADE - DIREITO ADQUIRIDO - FAZENDA PBLICA HONORRIOS DE ADVOGADO - FIXAO - ART. 20, 4, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - Em virtude da autonomia outorgada aos municpios pela Constituio da Repblica, conferindolhes at mesmo o status de ente federado, podem eles legislar supletivamente sobre as matrias de 242
competncia concorrente da Unio, dos Estados e do Distrito Federal - art. 24 c/c 30, I e II do texto original -, nas quais se acha compreendida a previdncia social - art. 24, XII -, desde que se observem as normas gerais emanadas da Unio e o assunto seja pertinente ao interesse local. - O dispositivo da Lei Orgnica Municipal que assegurou s vivas de ex-prefeitos a percepo de penso por morte no violava a regra de competncia estabelecida no texto constitucional original nem malferia, mngua de elementos que revelem a realidade local, os princpios da impessoalidade e da moralidade. Assim, mesmo diante da posterior revogao daquela norma, impe-se restabelecer a penso mensal s beneficirias, em obedincia garantia do direito adquirido - art. 5, XXXVI, da CF. - Nas causas em que a Fazenda Pblica for vencida, a fixao dos honorrios advocatcios deve dar-se por apreciao eqitativa, consoante o art. 20, 4, do CPC, e no em percentual a ser calculado sobre o valor da condenao - art. 20, 3. APELAO CVEL N 1.0407.03.001308-7/001 - Comarca de Mateus Leme - Relator: Des. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 03 de fevereiro de 2005. - Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelos primeiros apelantes, o Dr. Edgard Moreira da Silva. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Tratase de ao de procedimento ordinrio proposta por Floripes Maria de Melo e outras em face do Municpio de Mateus Leme, objetivando o restabelecimento de penso mensal que recebiam na qualidade de vivas de ex-prefeitos municipais, com apoio no revogado art. 141 da Lei Orgnica do referido ente federado. Adoto o relatrio da sentena, por fiel, e acrescento que o i. Juiz a quo julgou procedentes os pedidos iniciais, para condenar o ru a restabelecer as penses que eram percebidas pelas autoras, e a pagar-lhes as parcelas pretritas, desde a data da supresso do benefcio (agosto de 1999), devidamente corrigidas e acrescidas de juros compensatrios de 1% (um por cento). Condenou ainda o ru a arcar com as custas processuais e com os honorrios advocatcios do patrono da requerente, fixados em R$1.500,00 (mil e quinhentos reais), com base no art. 20, 4, do CPC. No houve a remessa ex officio. Apelam as autoras (fls. 101/103), inconformando-se com os honorrios advocatcios fixados em favor de seu patrono com fulcro no art. 20, 4, do CPC, alegao de que se aplicaria na espcie o 3 do mesmo dispositivo, que estabelece o valor da condenao como base para fixao dos honorrios. Recorre tambm o ente pblico requerido, pretendendo a reforma integral do julgado sob o fundamento de que o benefcio postulado na inicial, por estar respaldado em norma de duvidosa constitucionalidade, no poderia gerar direito adquirido (fls. 106/108). Contra-razes das autoras apresentadas fl. 112. O Municpio de Mateus Leme no ofereceu contra-razes (cf. certido de fl. 113).
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Conquanto o i. Juiz de 1 grau no tenha remetido ex officio os autos, procedo ao reexame necessrio, por fora do art. 475 do CPC. Pretendem as autoras, na qualidade de vivas de ex-prefeitos de Mateus Leme, seja restabelecida a penso mensal que percebiam com base no art. 141 da Lei Orgnica daquele Municpio, cujo teor era o seguinte:
Art. 141. Fica assegurada a todas as vivas ou filhos incapazes e menores, de ex-prefeitos, uma penso correspondente a 1/4 (um quarto) da remunerao do Prefeito do Municpio de Mateus Leme.
regras inscritas na Carta Poltica, sob pena de ineficcia e de conseqente inaplicabilidade. Atos inconstitucionais so, por isso mesmo, nulos e destitudos, em conseqncia, de qualquer carga de eficcia jurdica. (STF, ADIN n 652-5/MA, Pleno, Rel. Min. Celso de Mello, j. em 02.04.1992, DJ de 02.04.1993.)
O principal argumento trazido na inicial o de que, sem embargo da posterior revogao do indigitado dispositivo, a qual ensejou a prejudicialidade da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 156.479-8, proposta perante a Corte Superior deste eg. Tribunal de Justia (cpia do acrdo s fls. 28/34), subsistiria a obrigao do ente federado de pagar a penso s requerentes, pois estas j estariam sob a proteo do direito adquirido. Inicialmente, observa-se que o s argumento de que a revogao de uma norma no pode afetar situaes jurdicas consolidadas no se revela bastante para acolher-se a pretenso das autoras, uma vez que a garantia do direito adquirido (Constituio da Repblica, art. 5, inc. XXXVI) no prevalece na hiptese de o ato normativo estar em confronto com o texto constitucional. De fato, tendo em vista o princpio da supremacia da Constituio, as normas que estejam em desacordo com os preceitos constitucionais so concebidas nulas e, por isto mesmo, insuscetveis de gerar direito adquirido, conforme se v do seguinte julgado do excelso Supremo Tribunal Federal:
O repdio ao ato inconstitucional decorre, em essncia, do princpio que, fundado na necessidade de preservar a unidade da ordem jurdica nacional, consagra a supremacia da Constituio. Esse postulado fundamental de nosso ordenamento normativo impe que preceitos revestidos de menor grau de positividade jurdica guardem, necessariamente, relao de conformidade vertical com as
Portanto, para examinar a pertinncia da pretenso das requerentes, preciso verificar, antes de tudo, pela via do controle difuso, a compatibilidade do revogado art. 141 da Lei Orgnica do Municpio de Mateus Leme com a Constituio da Repblica. Em sede de defesa, o Municpio de Mateus Leme argiu a inconstitucionalidade do indigitado dispositivo, conforme o excerto transcrito a seguir:
Chega-se constatao de que a concesso da penso configurada no artigo 141 da LOMML fere a regra de competncia, pois trata de matria de seguridade social, cuja competncia legislativa privativamente deferida Unio (art. 22, inciso XXIII, da Constituio da Repblica), sendo que o Municpio assim o fazendo fere o disposto no art. 13 da Constituio Mineira e art. 37 da Constituio da Repblica (princpios da impessoalidade e moralidade administrativa) (fl. 65; sic.).
Data venia, no vislumbro qualquer infringncia aos preceitos da Lei Maior. Como cedio, a autonomia dos Municpios foi amplamente fortalecida aps o advento da Constituio da Repblica de 1988, sobretudo em face do disposto nos arts. 1 e 18, que lhes outorgaram o status de ente federativo, e dos arts. 29 e 30, os quais lhes conferem, respectivamente, poderes para elaborar a prpria lei orgnica, alm de outras competncias legislativas. Com fundamento nesta autonomia municipal, o excelso STF, nos autos da ADIN n 512-0, considerou inconstitucional dispositivo da Constituio do Estado do Paran que previra do Estado a competncia legislativa para dispor sobre aposentadoria de detentor de mandato eletivo municipal. Eis a ementa do aludido julgado:
Autonomia municipal - Titular de mandato eletivo - Aposentadoria - Disciplina.
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- Compete ao municpio a regncia normativa da aposentadoria dos respectivos servidores, includos, considerado o sentido lato, os agentes polticos. - Inconstitucionalidade de preceito estadual por invaso da autonomia municipal (STF, ADIN n 512-0/PR, Pleno, Rel. Min. Marco Aurlio, j. em 03.03.1999, DJ de 18.06.2001).
no art. 24, inc. XII, do texto constitucional, relativa competncia concorrente da Unio, Estados e Distrito Federal para legislarem sobre previdncia social. De fato, preciso compatibilizar o mencionado art. 22, inc. XXIII, com o art. 24 e incisos, do texto constitucional: o primeiro trata da seguridade social, cuja definio e objetivos esto previstos no art. 194, e o ltimo faz referncia s classes de direitos que compem a seguridade, a saber, a previdncia social, a sade (inc. XII) e a assistncia social (incs. XIII a XV). Da anlise dos referidos dispositivos, a outra concluso no se chega seno de que a competncia legislativa da Unio sobre a seguridade social se limita edio de normas gerais e de carter emintentemente nacional, enquanto os Estados e o Distrito Federal legislam concorrentemente sobre os direitos que a integram, nestes includa a previdncia social, em seus aspectos mais especficos. Neste diapaso, vejam-se as seguintes doutrinas:
Ao tornar, o constituinte, a legislao sobre seguridade social privativa da Unio, evidncia objetivou apenas tratar de normas gerais e de princpios veiculadores do sistema, no se afastando, todavia, o direito de complementao de Estados e Municpios nesta rea, que, nos limites impostos pela Unio, podero tambm legislar (CELSO RIBEIRO BASTOS e IVES GANDRA MARTINS. Comentrios Constituio do Brasil. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2001, v. 3, t. 1, p. 370). Ainda competente a Unio para traar as normas gerais relativas legislao de seguro e previdncia social, o que no exclui entretanto a competncia estadual de complementar sobre a matria. Ampla a competncia legislativa da Unio, que, delineando as normas gerais sobre o seguro, regula a organizao das empresas de seguro, problemas de tarifas e outras normas que podem ser especialmente aditadas pelo Estadomembro (PINTO FERREIRA. Comentrios Constituio Brasileira. So Paulo: Saraiva, 1990, v. 2, p. 80).
Transcreva-se, por oportuno, excerto do voto condutor, da lavra do em. Min. Marco Aurlio:
A Carta de 1988 trouxe balha disciplina toda prpria relativamente aos municpios. O artigo 1 encerra, at mesmo, a formao da Repblica Federativa do Brasil pela unio indissolvel dos Estados, dos Municpios e do Distrito Federal, quando sabido que aqueles formam o Estado federado em si. Mediante os preceitos dos artigos 29 e 31, previu-se a autonomia dos municpios, e, no campo normativo, esta ficou ligada aos assuntos de interesse local. Por outro lado, compete a tais unidades da Federao dispor sobre o regime jurdico dos prprios servidores. Ora, como ressaltado no parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, os agentes pblicos so servidores no sentido lato. Logo, sob pena de menosprezo citada autonomia, impossvel concluir-se ter o Estado, por meio de ato da Assemblia, ainda que Constituinte, competncia para dispor sobre a matria relativamente aos integrantes das diversas casas legislativas municipais.
A exemplo do que se verifica no precedente acima mencionado, a soluo do presente caso tambm passa pela questo da autonomia municipal. Como visto, alm da prerrogativa de elaborar a prpria lei orgnica (CR, art. 29), os Municpios detm competncia para legislar sobre assuntos de interesse local (inc. I do art. 30) e suplementar a legislao federal e a estadual no que couber (inc. II), entre outras atribuies (incs. III a IX). Na espcie, em que pesem as alegaes do Municpio de Mateus Leme no sentido de que a instituio de penso por morte de vivas de ex-prefeitos seria matria afeta seguridade social, o que evidenciaria a competncia legislativa privativa da Unio, por fora do art. 22, inc. XXIII, da Constituio da Repblica, tenho que a questo se encontra, na realidade, enquadrada
De outro lado, conquanto albergadas no art. 24 da Constituio da Repblica as competncias concorrentes da Unio, dos Estados e do Distrito Federal, assentou-se na doutrina o
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entendimento de que os assuntos ali previstos, desde que compatveis com as questes municipais, podem ser objeto de legislao supletiva dos municpios. Transcreva-se, a propsito, o magistrio de CELSO RIBEIRO BASTOS e IVES GANDRA MARTINS:
Feita a anlise da competncia concorrente, podemos concluir que dentro das matrias arroladas no art. 24 que poder haver atividade supletiva do municpio. ainda indispensvel que a matria tenha uma especial pertinncia com o nvel municipal, dizer, no cabe pretender suplementar normas que nada tenham que ver com o municpio. Dito em outras palavras, no pode a atividade supletiva incursionar por leis cujos interesses sejam manifestamente das aladas federal ou estadual (in Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva, 1993, v. 3, tomo II, p. 227/228).
estas normas, no havendo nos autos demonstrao de que ela teria beneficiado exclusivamente as autoras. De igual forma, no se verifica infringncia moralidade administrativa, por falecerem os autos de elementos, sequer indicirios, de que o dispositivo em questo teria assegurado benefcio desproporcional realidade local. Pelo exposto, mngua de vcio de inconstitucionalidade no revogado dispositivo da Lei Orgnica do Municpio de Mateus Leme, h que se assegurar o restabelecimento da penso mensal s autoras, preservando-se, assim, a garantia do direito adquirido. Finalmente, em relao aos honorrios advocatcios, entendo que a sua fixao, nas hipteses em que for vencida a Fazenda Pblica ou autarquia, deve dar-se em consonncia com o art. 20, 4, do CPC, ou seja, por apreciao eqitativa do juiz, e no necessariamente em percentual a ser calculado sobre o valor da condenao, como disposto no art. 20, 3, do mesmo diploma legal. Neste sentido, posiciona-se a jurisprudncia do col. Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Honorrios advocatcios. Art. 20, 3, do CPC. - 1. A regra do artigo 20, 3, do CPC no se aplica Fazenda Pblica, j que o pargrafo seguinte da lei processual explcito em estabelecer a apreciao eqitativa do juiz como critrio nos casos em que for vencida a Fazenda Pblica e nas execues, embargadas ou no. - 2. Embargos acolhidos. (STJ, EDAG 428.526/RJ, 2 Turma, Rel. Min. Castro Meira, j. em 26.06.2003, DJ de 12.08.2003, p. 213.)
No caso dos autos, a penso mensal percebida pelas vivas de ex-prefeitos, por tratar-se de questo previdenciria, guarda evidente pertinncia com os interesses do Municpio, sobretudo se considerada a autonomia poltico-administrativa deste. Alm disso, o texto constitucional vigente poca da incorporao do direito ao patrimnio das autoras (1990 e 1994, cf. doc. fl. 16) no impunha qualquer vedao atividade legislativa municipal a respeito da previdncia de seus prprios agentes, tampouco restringia a normatizao da matria a um nico ente federado, no caso a Unio Federal. Destarte, no h falar em violao de regra constitucional de competncia legislativa pelo revogado art. 141 da Lei Orgnica do Municpio de Mateus Leme. Por outro lado, quanto alegao da entidade-requerida de que o mencionado dispositivo da legislao municipal teria malferido os princpios da impessoalidade e moralidade administrativa, tambm no vislumbro injuridicidade neste aspecto. que o art. 141 da Lei Orgnica de Mateus Leme, ao instituir penso a todas as vivas ou filhos incapazes e menores, de exprefeitos atendeu, primeira vista, aos requisitos da generalidade e abstrao inerentes a 246
Portanto, tenho que a verba honorria foi fixada corretamente no montante de R$1.500,00 (mil e quinhentos reais). Com essas consideraes, no reexame necessrio, confirmo a sentena de origem, prejudicados os recursos voluntrios. Custas, ex lege. O Sr. Des. Duarte de Paula - Como bem salientado pelo eminente Relator, entendo que
a questo posta nos autos passa pela aplicao do princpio da autonomia municipal. Como se sabe, a Constituio Federal vigente inovou ao incluir o municpio como um terceiro ente federado (art. 18) e ao atribuir-lhe funo importante na descentralizao de competncias, principalmente na rea social. Assim, definiu a base do Estado federativo brasileiro a partir de uma matriz cooperativa de repartio de competncias, em que coexistem competncias privativas, concorrentes e suplementares entre os entes federados, tanto nos aspectos legislativos quanto nos administrativos e tributrios. Especificamente a respeito da autonomia municipal, representa a no-subordinao do governo municipal a qualquer autoridade estadual ou federal no desempenho de suas atribuies, e, ainda, a ausncia de hierarquia formal entre as leis da Unio, dos Estados e dos Municpios, cada ente possuindo o seu prprio espao de soberania enquanto se desenvolve nos limites da sua competncia constitucional. Dentro dessa esfera de autonomia, a norma municipal possui um status de inviolabilidade, observando serem inconstitucionais a lei estadual e a lei federal que, desbordando dos limites das respectivas competncias, invadirem o campo da competncia municipal. Em decorrncia, no que tange organizao da Administrao Pblica, incumbe privativamente a cada pessoa poltica - Unio, Estados (ou Distrito Federal) e Municpios - editar para si leis dispondo sobre a estruturao de sua administrao, com a diviso em rgos ou pessoas jurdicas e as respectivas competncias; a organizao de seus servios pblicos; os procedimentos a serem adotados nos exerccios de suas atividades administrativas e o regime jurdico de seus servidores. Quanto capacidade de autolegislao dos entes municipais, foi dividida no texto con-:::-
stitucional quanto a sua competncia exclusiva (art. 30, I, III, CF) ou suplementar (art. 30, II, CF). No que se refere competncia para legislar sobre seguridade social, a Carta Magna dispe ser privativa da Unio (art. 22, XXIII, CF), mas autoriza a esta, aos Estados e ao Distrito Federal legislarem concorrentemente sobre previdncia social (art. 24, XII, CF), excluindo os entes municipais. Contudo, referida ausncia no significa, segundo sustentam alguns autores, que o Municpio no tenha competncia nesse campo concorrencial, pois lhe restaria a competncia para legislar sobre matria de interesse local, com fulcro no art. 30, I, bem assim para suplementar a legislao federal e a estadual, no que couber, a teor do art. 30, II, tese qual me filio. Sendo assim, no verificando ser benefcio exclusivo, mas de carter geral, donde a sua impessoalidade, ou que afronte o princpio da moralidade da Administrao, estando sob o manto protetivo do direito adquirido, no h falar em inconstitucionalidade do revogado art. 141 da Lei Orgnica do Municpio de Mateus Leme, que confere s vivas de ex-prefeitos penso correspondente a um quarto da remunerao do Prefeito Municipal. Pelo exposto, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena, prejudicados os recursos voluntrios. O Sr. Des. Isalino Lisba - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.
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EXECUO - PENHORA - IMVEL - SUBSTITUIO DE BEM - RECUSA PELO EXEQENTE - POSSIBILIDADE - O art. 668 do CPC somente possibilita a substituio da penhora por dinheiro, sendo que a substituio por bens imveis requer a aceitao pelo exeqente. - Conquanto a execuo deva ser promovida pelo meio menos oneroso ao devedor, os atos praticados em ateno a esse princpio tm que possibilitar a entrega efetiva da prestao jurisdicional, devendo prevalecer somente aqueles que sejam teis execuo, mesmo que custa de sacrifcios do responsvel pelo cumprimento da obrigao. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 481.440-0 - Comarca de Belo Horizonte - Relatora: Juza TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 481.440-0, da Comarca de Belo Horizonte, sendo agravante Esplio de Nahylda da Silva Guimares e agravado Antnio Pompeu de Campos, acorda, em Turma, a Terceira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento a Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto (Relatora), e dele participaram os Juzes Maurcio Barros (1 Vogal) e Selma Marques (2 Vogal). O voto proferido pela Juza Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 16 de fevereiro de 2005. - Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admisibilidade. Trata-se de agravo de instrumento interposto por Esplio de Nahylda da Silva Guimares, representado por sua inventariante, Jnia Guimares Mouro Cioffi, contra a deciso de fls. 13/14, que, nos autos de execuo que lhe move Antnio Pompeu de Campos, indeferiu o pedido de substituio do 248
bem penhorado, determinando a intimao do agravante sobre a penhora j efetivada. Sustentou o recorrente que os imveis constitudos pelas salas nos 301, 302, 303, 304 e 305 do Edifcio Rodrigo, situado na Praa da Bandeira, n 170, Bairro Mangabeiras, foram objeto de constrio judicial, relatando que, desde 1999, funciona, nos imveis penhorados, a Clnica Mouro Ltda., instituio de internao e tratamento psiquitrico que abriga diversos pacientes, e que os herdeiros do esplio so beneficiados pelo faturamento da Clnica. Alegou que a execuo deve ser realizada pelo modo menos gravoso ao devedor, razo pela qual pretende a substituio do bem penhorado pelo imvel localizado na Rua Catete, n 81, Bairro Carlos Prates, constitudo pelo terreno 03, do quarteiro 216, com rea de 350m, avaliado em R$190.000,00, enquanto o valor executado de R$118.820,81. Por fim, requereu o provimento do recurso. O MM. Juiz de primeiro grau prestou informaes fl. 90. O exeqente apresentou contraminuta s fls. 91/100. Revelam os autos que Antnio Pompeu de Campos ajuizou execuo em face de Oto Guimares Mouro, Esplio de Nahylda Nunes da Silva, Ir Guimares Mouro e Maria Aparecida Guimares Mouro, desistindo da demanda em relao a essa ltima, tendo havido a penhora das salas de n 301, 302, 303, 304 e 305, do Edifcio
Rodrigo, localizadas nesta Capital, na Pa. da Bandeira, 170, Bairro Mangabeiras, com frao ideal de terreno de 0,0415, do lote 03, do quarteiro 60, matriculadas sob o nmero 15.481, 15.482, 15.483, 15.484 e 15.485, junto ao Cartrio do 2 Ofcio do Registro de Imveis da Capital, conforme auto de penhora de fl. 26. O ora recorrente requereu fosse o bem constritado substitudo, o que foi indeferido pelo MM. Juiz de primeiro grau (fls. 13/14), deciso mantida quando do julgamento dos embargos declaratrios (fls. 16/19), motivando o presente recurso. Dois so os fundamentos aventados pelo recorrente para a substituio das referidas salas pelo terreno localizado na Rua Catete, n 81, Bairro Carlos Prates: primeiro, por entender que os bens penhorados so fundamentais continuidade de sua atividade empresarial; e, segundo, porque o terreno oferecido em substituio teria valor superior ao objeto da execuo. A pretenso do apelante de substituir os bens penhorados por um terreno encontra bice na previso do art. 668 do Estatuto Processual, j que essa norma autoriza a substituio de bem penhorado apenas por dinheiro. Assim, por fora de lei, quando o executado oferece um outro bem, ainda que de igual natureza aos penhorados, a aceitao do exeqente ser necessria para que a substituio se opere. Claro que a discordncia do exeqente deve ser fundamentada, e no decorrente de mero capricho, pois, do contrrio, estar-se-ia infringindo o postulado de que a execuo deve ser realizada de forma menos gravosa ao devedor, quando por diversos meios se puder atingir a satisfao do credor. In casu, no h, nos autos, elementos que demonstrem a inexistncia de prejuzos para a garantia do juzo com a substituio pretendida; afinal, no se tem certeza da correta valorao do terreno que foi oferecido em substituio, uma vez que consta da relao de bens do esplio um preo bastante inferior ao da ava-
liao posta pelo recorrente (fls. 32 e 35) e inferior tambm ao valor cobrado na execuo. Importante salientar que o processo de execuo tem por fim satisfazer o credor, concedendolhe o bem jurdico representado no ttulo executivo ou o seu equivalente, seja ele judicial ou extrajudicial. Destarte, os atos praticados no procedimento executrio tm que atender a esse objetivo, devendo ser evitados aqueles que sejam incapazes de atender satisfao do crdito, sob pena de transformar-se a execuo em uma ao ineficaz. Nesse sentido, a lio de HUMBERTO THEODORO JNIOR:
Em direito processual, a execuo forada destina-se especificamente a realizar, no mundo ftico, a sano. Da a sua definio de atividade desenvolvida pelos rgos judicirios para dar atuao sano.
E adiante:
A sano patrimonial nem sempre assume o mesmo contedo prtico. Atravs dela procura-se realizar para o credor, na medida do possvel, o mesmo resultado prtico que se obteria com a normal observncia da regra jurdica que se descumpriu (Curso de Direito Processual Civil, 36. ed., Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 7).
No por outra razo que o Estatuto Processual estabelece que a execuo tem por fim satisfazer o credor, prevendo o art. 646 do CPC que:
A execuo por quantia certa tem por objeto expropriar bens do devedor, a fim de satisfazer o direito do credor (art. 591).
Vale nesse aspecto tambm transcrever a lio de ARAKEN DE ASSIS:

E quais so esses interesses no processo de execuo? A execuo por quantia certa, governada pelo mecanismo expropriatrio, visa a satisfazer o direito do credor (art. 646). Nenhuma outra dico legal se expressaria mais claramente.
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Por conseguinte, localizada a indiscutvel situao de vantagem do credor, dever do rgo judicirio interpretar, a cada passo, as fases da execuo (infra, 6) em harmonia com sua finalidade, atuando a adequao teleolgica do processo executivo. Quando Pontes de Miranda proclamou que temos de interpretar os textos legais sem ser com elementos que no protegem os devedores, aludia queles limites legalmente estabelecidos, na lenta e progressiva humanizao da execuo, a exemplo do benefcio de competncia (infra, 12), jamais frustrao do credor. Os generalizados clamores pela efetividade ganham atualidade dramtica na execuo. Observou Juan Montero Aroca que, vencido o processo de conhecimento, sempre lento e dispendioso, o agora credor constatar a inutilidade dos esforos e das despesas precedentes, porque outra demanda o aguarda, ainda mais complexa e demorada, postergando sua almejada satisfao. Esse desagradvel juzo universal e se aplica ao nosso sistema jurdico. Felizmente, ao contrrio do entrevisto por Czar-Bru, os tormentos dos credores no inibiram o trfego jurdico (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, So Paulo: RT, v. 9, p. 38-39).
Destarte, a penhora garante o processo de execuo, assegurando ao exeqente uma maior probabilidade de receber seu crdito, devendo, portanto, dar-se em penhora o bem cujo valor alcance o dbito cobrado. No caso em apreo, razo assiste ao agravado quando aponta que a metodologia empregada na avaliao de fl. 35 no se presta a indicar o correto valor do terreno, j que foi realizada por corretor de imveis, conforme Creci 424-PR, e no por pessoa com conhecimento tcnico especfico, no havendo como adotar o valor de R$190.000,00, como pretendido pelo agravante para justificar o pedido de substituio, principalmente diante da existncia de outra avaliao, apresentada por um dos executados quando da apresentao da relao de bens do de cujus, apontando o preo do imvel em R$ 40.000,00 (fl. 32). Lado outro, a agravante no comprovou a imprescindibilidade das salas para a continuao de seu negcio, limitando-se to-somente comprovao de que naqueles imveis funciona a clnica, no havendo elementos que corroborem a afirmao de que a penhora iria impossibilit-la de prosseguir sua atividade. luz de tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo a deciso de primeiro grau na forma como prolatada. Custas recursais, pelo agravante. -:::-
Conquanto a execuo deva ser promovida pelo meio menos gravoso ao devedor, os atos praticados em ateno a esse princpio tm que possibilitar a entrega efetiva da prestao jurisdicional, pois, do contrrio, devem prevalecer somente aqueles que sejam teis execuo, mesmo que custa de sacrifcios do responsvel pelo cumprimento da obrigao.
AO REVISIONAL DE CONTRATO - FINANCIAMENTO - SFH - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE - CLUSULA ABUSIVA - NULIDADE - JUROS COMPOSTOS TABELA PRICE - IMPOSSIBILIDADE - SEGURO - VENDA CASADA - AUSNCIA DE PROVA - As instituies financeiras esto inseridas na definio de prestadores de servio, aplicando-se, portanto, aos contratos bancrios o Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo possvel a reviso das clusulas contratuais abusivas, ainda que de ofcio. - A capitalizao de juros, mediante a utilizao da tabela price, vedada pelo ordenamento jurdico. 250
- A imposio ao muturio de contratar seguro com a seguradora pertencente ao mesmo grupo econmico da instituio financeira mutuante constitui prtica abusiva, conhecida por venda casada, que deve ser comprovada, mantendo-se, na ausncia dessa prova, o seguro contratado. APELAO CVEL N 485.431-7 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. FBIO MAIA VIANI Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 485.431-7, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Banco Ita S.A. e apelada Janete Cury, acorda, em Turma, a Dcima Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais REJEITAR PRELIMINAR E, NO MRITO, DAR PARCIAL PROVIMENTO, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR. Presidiu o julgamento a Desembargadora Eulina do Carmo Almeida (Revisora), e dele participaram os Desembargadores Fbio Maia Viani (Relator) e Francisco Kupidlowski (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 28 de abril de 2005. Fbio Maia Viani - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fbio Maia Viani - Trata-se de apelao interposta por Banco Ita S.A. da sentena nica que, nos autos da ao ordinria de reviso contratual, ao cautelar e embargos do devedor, todas ajuizadas em seu desfavor por Janete Cury, julgou parcialmente procedente o pedido da autora para condenar o ru, ora apelante, a recalcular o saldo devedor atravs do sistema hamburgus, devendo ser compensadas as importncias pagas indevidamente, restituindo-se eventual crdito, e para declarar o direito da autora, ora apelada, a contratar o seguro que melhor lhe convier, respeitada a cobertura mnima exigida em se tratando de Sistema Financeiro da Habitao. Sucumbncia proporcionalmente dividida entre as partes. O apelante, em razes recursais (fls. 349/364), argi, preliminarmente, julgamento extra petita, ao argumento de que a questo tratada pelo sentenciante, referente aplicao da tabela price, no constitui objeto da pretenso da autora. No mrito, alega que o contrato de financiamento foi celebrado em 20.11.97, sob a gide da Lei 8.692/93, que permitia a utilizao da tabela price (art. 2, pargrafo nico). Afirma que o seguro habitacional foi expressamente contratado, os riscos cobertos esto previstos na aplice e o agente financiador se limitou a cumprir as determinaes dos rgos competentes. Pretende o acolhimento da preliminar ou a improcedncia do pedido. A autora, em contra-razes (fls. 367/383), sustenta a inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor e a inadmissibilidade da utilizao da tabela price e alega que o seguro contratado constitui venda casada e afronta o referido Cdigo e a Constituio Federal. Pugna pela manuteno da sentena. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. As instituies financeiras esto inseridas na definio de prestadores de servio, nos termos do art. 3, 2, do CDC, que se aplica, portanto, aos contratos bancrios, consoante, alis, a Smula 297 do STJ. A matria em discusso de ordem pblica e de interesse social, sendo passvel de reviso o contrato sub judice, ainda que de ofcio, para expurgar os encargos ilegais. Rejeito a preliminar.
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O banco credor, no cmputo dos juros, aplicou a tabela price, sistema de amortizao que consiste na adio mensal dos juros ao capital, de sorte que a taxa do perodo seguinte incide no apenas sobre o valor principal, mas sobre o valor j acrescido dos encargos dos perodos anteriores. Tal sistema implica capitalizao mensal dos juros, proibida em contrato de financiamento habitacional, ainda que expressamente convencionada (Smula 121 do STF), salvo anualmente (art. 4 do Decreto 22.626/33). Como tem decidido o colendo Superior Tribunal de Justia:
Bancrio. Ao de reviso contratual. Capitalizao mensal dos juros. Vedao. Lei de Usura (Decreto 22.626/33). Incidncia. Precedentes. Agravo regimental. Improvimento. - I. Nos contratos de mtuo firmados com instituies financeiras, ainda que expressamente acordada, vedada a capitalizao mensal dos juros, somente admitida nos casos previstos em lei, hiptese diversa dos autos. Incidncia do art. 4 do Decreto 22.626/33. - II. Agravo regimental improvido (4 T., AgRg no AG 579.193/RS, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, DJ de 25.10.04, p. 358). Contratos bancrios. Ao revisional. Cdigo de Defesa do Consumidor. Aplicabilidade. Capitalizao mensal. Comisso de permanncia. Sucumbncia. Redistribuio. - I - vedada a capitalizao mensal dos juros, ainda que pactuada, salvo as expressas excees legais. Incidncia do art. 4 do Decreto n 22.626/33 e da Smula n 121/STF. Precedentes. Incidncia da Smula 83/STJ. - II - possvel a cobrana de comisso de permanncia, a taxas de mercado, conforme esteja contratada entre as partes, vedada, porm, sua cumulao com juros remuneratrios e com correo monetria. - III - Agravo regimental desprovido (3 T., AgRg no REsp 647.227/RS, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, DJ de 25.10.04, p. 345).
No outro o entendimento do nosso Tribunal de Alada:

Reviso de contrato. Tabela price. Capitalizao de juros. Impossibilidade. - A capitalizao de juros vedada em nosso ordenamento jurdico, inclusive nos contratos de financiamento pelo SFH, e a utilizao da tabela price ilegal, porquanto utiliza o sistema de juros compostos e no propicia ao muturio o prvio conhecimento do que deve pagar, violando, dessa forma, o princpio da transparncia insculpido no Cdigo de Defesa do Consumidor, e ao qual se submetem as instituies financeiras, mormente em se tratando de contrato de emprstimo entre particulares (4 Cm. Civil, Ap. Cvel n 447.711-6, Rel. Juiz Domingos Vieira, j. em 06.10.04).
Quanto ao seguro habitacional, poca da celebrao do contrato de financiamento, pelo Sistema Financeiro da Habitao, era obrigatria a sua contratao, seja para garantia do pagamento da dvida, no caso de falecimento do muturio, seja para a reposio da garantia, na hiptese de perda ou depreciao do bem financiado (art. 14 da Lei 4.380/64). Claro que a lei no permite a imposio de contratao de seguro com a seguradora pertencente ao mesmo grupo econmico da instituio financeira mutuante, sob pena, ao contrrio, de subtrair do consumidor a liberdade de contratar e buscar no mercado a melhor forma de seguro. Trata-se de prtica abusiva, conhecida por venda casada, no comprovada, porm, na hiptese dos autos. Pelo exposto, dou parcial provimento apelao para manter o seguro contratado, ficando mantida, no mais, a bem-lanada sentena, inclusive em relao aos nus sucumbenciais, visto que a apelada decaiu de parte mnima do pedido. Custas recursais, pelo apelante. -:::-
A utilizao da tabela suprime o direito bsico do muturio ao prvio conhecimento do que deve pagar, conferido no art. 6, III, do CDC.
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EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL - CDULA DE CRDITO INDUSTRIAL - EMBARGOS DO DEVEDOR - DENUNCIAO DA LIDE - INADMISSIBILIDADE - de ser cassada deciso que, em embargos execuo de ttulo extrajudicial, defere pedido de denunciao da lide, j que esta pressupe o prazo de contestao, o que inexiste no processo de execuo, em que os embargos so uma ao incidental entre o executado e o exeqente, para discusso apenas das matrias da execuo. AGRAVO N 1.0024.03.132956-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. CLUDIO COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 03 de maro de 2005. Cludio Costa - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo agravante, o Dr. Zacarias Carvalho Silva. O Sr. Des. Cludio Costa - Presentes os requisitos subjetivos e objetivos do juzo de admissibilidade, conheo do recurso. Ao que se v do relatrio, que fica fazendo parte integrante do presente voto, o douto Magistrado de 1 grau deferiu s agravadas o pedido de denunciao da lide ao Banco do Brasil S.A., nos embargos execuo, decorrendo de tal deferimento o presente recurso de agravo de instrumento. Ao detido exame das razes recursais, conclu que assiste razo ao agravante, Banco do Brasil S.A. HUMBERTO THEODORO JNIOR, depois de formular a pergunta se caberia denunciao da lide em execuo forada de ttulo extrajudicial, assim se manifesta:
A resposta negativa, em primeiro lugar porque o direito cambirio j contm um sistema prprio de estabelecer os direitos regressivos, que dispensa a sentena judicial. Em segundo lugar, porque, conforme lio de Celso Barbi, examinando-se as caractersticas do procedimento de execuo dessa natureza, verifica-se que nele no h lugar para a denunciao da lide. Esta pressupe prazo de contestao, que no existe no processo de execuo, onde a defesa eventual e por embargos. Alm disso, os embargos so uma ao incidente entre o executado embargante e o exeqente, para discusso apenas das matrias da execuo. No comportam o ingresso de uma ao indenizatria do embargante contra terceiro. A sentena que decide os embargos apenas deve admiti-los ou rejeit-los, no sendo lugar para decidir questes estranhas execuo (Processo de Execuo, 7. ed., So Paulo: Livraria Editora Universitria de Direito Ltda., 1983, n. 8, p. 63; Celso Agrcola Barbi, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro: Forense, 1986).
L-se tambm em ERNANE FIDLIS DOS SANTOS:

No se admite que, nos embargos do devedor, se faa denunciao da lide ou chamamento ao processo. Ambos os institutos so tambm aes de conhecimento, propostas incidentalmente. A primeira objetiva condenao do denunciado, por direito de regresso (arts. 70 a 76); o segundo tambm, mas sendo hbil a estender o campo da lide principal, de forma a permitir a condenao do chamado (arts. 77 a 80). Os embargos, no caso, no se prestam a tal fim, j que so de pura natureza desconstitutiva (do ttulo ou da execuo), neles no cabendo nenhum pedido condenatrio, mesmo porque ningum est a pedir condenao do devedor, a ponto de lhe propiciar qualquer direito regressivo. A nomeao autoria tambm impraticvel nos embargos do devedor, em razo de ser a execuo processo de ttulo. Ela
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s alcana aquele que do ttulo constar (Manual de Direito Processual Civil, 4. ed., So Paulo: Saraiva, 1996, n. 1.073, p. 60).
cdulas industriais so de dezembro de 1989 e fevereiro de 1990, sendo certo que tal cesso no estabeleceu quitao de dvidas futuras. Constata-se, tambm, que, alm do mais, no contrato de cesso de crdito da Mendes Jnior Engenharia S.A. Unio, a participao do Banco do Brasil S.A. foi apenas como representante do governo brasileiro, estando a referida cesso condicionada ao pagamento pelos organismos iraquianos, e se o Banco do Brasil S.A. tem crditos contra a Mendes Jnior, em decorrncia do referido contrato de cesso, poder ele usar dos meios judiciais necessrios para a defesa de seus direitos creditrios. Com esses fundamentos, dou provimento ao recurso, para cassar a deciso que deferiu s agravadas o pedido de denunciao da lide ao Banco do Brasil S.A. Custas, pelas agravadas. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - De acordo. O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
Na jurisprudncia tem-se adotado o mesmo entendimento, como se v dos acrdos citados pelo mesmo agravante e aqueles citados por TEOTONIO NEGRO, segundo o qual
no se admite denunciao da lide, nos embargos execuo por ttulo extrajudicial (RSTJ, 24/280; RT, 717/164; JTA, 60/129, 87/334; JTAERGS, 95/245; RJTAMG, 20/262, e VI ENTA - Concl. 10) (Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em Vigor, 31. ed., So Paulo: Saraiva, nota ao art. 70:4).
De considerar-se, alm do mais, que a execuo judicial retrata uma relao jurdica existente apenas entre o BDMG, como credor por cdulas de crdito industrial, e as agravadas embargantes, como devedoras das referidas cdulas, de nada influindo no feito a questo da cesso de crdito da Mendes Jnior Engenharia S.A. feita Unio, que nada tem a ver com o crdito do BDMG, sendo certo que no h relao jurdica alguma entre o crdito do BDMG e as relaes jurdicas entre as agravadas e o Banco do Brasil, bastando-se constatar que a cesso de crdito da Mendes Jnior Unio de 28.07.89, enquanto as
MANDADO DE SEGURANA - CONCURSO PBLICO - POLCIA MILITAR - LIMITE DE IDADE PRINCPIO DA IGUALDADE - NO-OBSERVNCIA - CONCESSO DA ORDEM - A exigncia editalcia de que o candidato tenha no mximo 30 anos de idade para concorrer ao cargo de auxiliar de sade da Polcia Militar revela-se contrria nova ordem constitucional, na medida em que tal restrio s ganha validade quando constituir requisito indispensvel em razo da natureza e atribuies do cargo. REEXAME NECESSRIO N 1.0024.04.298125-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. BATISTA FRANCO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio 254
de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
Belo Horizonte, 16 de novembro de 2004. - Batista Franco - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Batista Franco - Estado de Minas Gerais, no se conformando com a r. sentena de fls. 47/51, proferida pelo douto Juiz de primeiro grau da 4 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias, nos autos do Mandado de Segurana n 0024.04298125-8, impetrado por Helosa Fernandes, tendo como autoridade coatora o Comandante-Geral da Polcia Militar de Minas Gerais, Coronel PM Scrates Edgard dos Anjos, a qual ratificou a liminar deferida e concedeu a segurana pretendida por Heloisa Fernandes contra o ato do Exmo. ComandanteGeral da Polcia Militar de Minas Gerais, Cel. PM Scrates Edgard dos Santos, para determinar que fosse efetuada a inscrio da impetrante no concurso pblico para matrcula e freqncia ao curso de Formao de Cabos Auxiliares de Sade (CFC AUX SAL/2004) e, aps submeter-se a todas as etapas do certame, obtendo aprovao, possa efetuar sua matrcula e freqentar o curso de Formao de Auxiliar de Farmcia e formar-se em igualdade de condies com os demais candidatos, julgando extinto o feito, na forma da Lei 1.533/51, vem dela recorrer. Sustenta o apelante, em apertada sntese, que incontestvel que os diversos entes federados que compem a Federao Brasileira podem editar, dentro de seu mbito de incidncia, normas que estabeleam requisitos a serem preenchidos pelos candidatos ao provimento de seus cargos e empregos pblicos e que, em se tratando de Estado-membro, indiscutvel a competncia para organizar seu pessoal, tendo em vista que a Carta da Repblica reconheceu a eles, de modo expresso nos arts. 1, 18 e 25, autonomia poltica e administrativa em observncia ao sistema federativo adotado no ordenamento jurdico ptrio. Alega que, no caso do Estado de Minas Gerais, tem-se que o art. 10, II, da Carta Mineira consagra ao Estado autonomia e independncia para regulamentar e organizar, conforme
sua convenincia, os servios e quadros da Administrao, sendo certo que desse contexto decorre a prerrogativa de o Estado dispor, em sede normativa prpria, sobre as condies de acesso aos cargos pblicos integrantes de sua Administrao. Aduz que a Lei Estadual 5.301/69 bastante clara em seus contornos pertinentes espcie, no demandando maiores esforos de interpretao, no sentido de que a idade-limite para o ingresso na PMMG a de 30 anos, sendo, portanto, a exigncia contida no edital legal, constitucional, e atende a diversos princpios norteadores do Direito Administrativo, tais como a legalidade, a razoabilidade e a eficincia. Conheo do reexame necessrio e do recurso voluntrio, pois que presentes os requisitos para sua admissibilidade. Conforme bem salientado pelo douto Juiz de primeiro grau, a plausibilidade do direito alegado pela impetrante respalda-se no princpio insculpido no art. 7, XXX, da CR, que dispe:
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil...
Ademais, em ateno ao princpio da igualdade, os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis, nos termos do art. 37, I, da CR/88, a todos os brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei. Porm, h a possibilidade da existncia de restries ao ingresso a cargos pblicos, desde que tais requisitos se apresentem como condies necessrias ao exerccio da funo, o que no o caso dos autos, em que o limite de idade para o exerccio da funo do cargo de auxiliar de farmcia no se assenta em exigncia etria ditada pela natureza das funes do cargo, sendo, portanto, a limitao ofensiva Constituio.
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No caso dos autos, se permitida a imposio de limite de idade mxima para a ocupao do cargo de auxiliar de enfermagem, como se pretende, estar-se- admitindo que a prpria lei viole o princpio constitucional da igualdade, pois as exigncias previstas no edital do concurso no se justificam para as atividades especficas do cargo ou servio a que se destinam. Entendo, portanto, que, no caso dos autos, impertinente e discriminatrio o que se encontra disposto no item 3.1, n 4, do Edital do Concurso Pblico, pois no guarda correspondncia com qualquer convenincia ou lgica objetivamente afervel, advinda da correlao do exerccio do cargo de cabo auxiliar de sade da PMMG com a exigncia ali estabelecida. Ademais, entendo que a autoridade/legislador no desfruta de poderes incondicionados para traar os requisitos que se lhe afiguram teis e convenientes para ingresso na corporao. H a necessidade de que a exigncia feita seja condio inafastvel para o bom desempenho do cargo pretendido. A jurisprudncia desta Corte, bem como dos Tribunais Superiores, unssona em inadmitir imposies dessa natureza, discriminatrias e divorciadas de qualquer razoabilidade, ainda mais se considerarmos que a pretenso nem sequer de exerccio da funo policial, que, a princpio, exigiria melhor vigor fsico, mas apenas de auxiliar de farmcia, cujas funes podem ser perfeitamente exercidas por algum com idade superior a 30 anos. Confiram-se, a propsito, os julgados:
referida limitao constitua requisito necessrio em face da natureza e das atribuies do cargo a preencher (STF, 1 T., RE 140.945-2/RJ, Rel. Min. Ilmar Galvo, j. em 04.08.95, DJU de 22.09.95, RT, 726/145).
Vale destacar parte do parecer ministerial de fl.45:

... In casu, a nosso pensar, no se entremostra razovel obstar a participao da impetrante por conta de sua idade, no concurso ofertado pelo impetrado, mormente cuidando-se de atividade na rea farmacutica, a prescindir de vigor fsico...
No caso dos autos, ao estabelecer o limite de idade, o edital no estabeleceu uma ligao lgica entre o limite etrio e a funo a ser desempenhada, o que, a meu sentir, imprescindvel. Assim, conforme bem explicitado pelo douto Juiz de primeiro grau:
... Para ser considerada legal a estipulao de limite de idade para o exerccio de determinada funo, deve-se observar a natureza de suas atribuies para que, embasando-se em disposio legal, sejam alcanadas as caractersticas necessrias ao desempenho do cargo...
Portanto, tenho que o tratamento dispensado impetrante meramente discriminatrio, o que vedado pelo ordenamento constitucional. Ante tais consideraes, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena monocrtica, restando prejudicado o recurso voluntrio. Custas, ex lege.
Concurso pblico. Limite mximo de idade previsto em lei local. Inadmissibilidade. Limitao que s se admite quando constitui requisito necessrio em razo da natureza das atribuies do cargo a preencher. Art. 37, I, da CF. - A Constituio Federal, em face do princpio da igualdade, aplicvel ao sistema de pessoal civil, veda diferena de critrio de admisso em razo de idade, ressalvadas as hipteses expressamente previstas na lei e aquelas em que a
O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - De acordo. O Sr. Des. Ernane Fidlis - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::-
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INDENIZAO - ACIDENTE DE TRNSITO - SEGURO OBRIGATRIO - DPVAT - PAGAMENTO PARCIAL - COMPLEMENTAO - VALOR - FIXAO - SALRIO MNIMO - LEI 6.194/74 JUROS DE MORA - TERMO INICIAL - Pode o interessado demandar o recebimento de eventual diferena relativa ao pagamento do seguro DPVAT, ainda que tenha dado recibo de quitao seguradora, sem ressalvas, porque, a teor do art. 940 do CC/1916, a quitao vale somente at o montante das verbas nela especificado. - No existe incompatibilidade entre a norma especial prevista no art. 3, a, da Lei 6.194/74, que fixa a cobertura do seguro DPVAT no valor equivalente a 40 salrios mnimos, e aquelas que vedam o uso do salrio mnimo como parmetro de correo monetria. - A indenizao referente ao DPVAT deve ser calculada com base no salrio mnimo vigente poca do sinistro, corrigida monetariamente a partir de ento, segundo os ndices oficiais. - Conforme a Smula 54 do STJ, somente em caso de responsabilidade extracontratual que os juros moratrios fluem a partir do evento danoso. Tratando-se, porm, de ilcito contratual, contam-se a partir da citao. APELAO CVEL N 499.430-9 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. DRCIO LOPARDI MENDES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 499.430-9, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes 1) Laurinda Pinheiro do Nascimento, 2) Sul Amrica Cia. Nacional de Seguros S.A., apeladas as mesmas e interessada Federao Nacional das Empresas de Seguros Privados e de Capitalizao - Fenaseg, acorda, em Turma, a Dcima Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Presidiu o julgamento o Desembargador Drcio Lopardi Mendes (Relator), e dele participaram os Desembargadores Valdez Leite Machado (Revisor) e Ddimo Inocncio de Paula (Vogal). O voto proferido pelo Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 05 de maio de 2005. Drcio Lopardi Mendes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Drcio Lopardi Mendes - Tratase de recursos interpostos contra sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 26 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, nos autos da ao de indenizao proposta por Laurinda Pinheiro do Nascimento em face de Sul Amrica Cia. Nacional de Seguros S.A. e outra, que: a) acolheu preliminar de ilegitimidade passiva e, por conseguinte, julgou extinto o processo, sem julgamento de mrito, nos termos do inc. VI do CPC, em relao demandada Federao Nacional das Empresas de Seguros Privados e de Capitalizao - Fenaseg. Em conseqncia, condenou a demandante no pagamento dos honorrios advocatcios do procurador da Fenaseg, fixados em R$ 500,00, suspendendo-se a exigibilidade dessa verba nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50; b) julgou procedente o pedido formulado na inicial em relao demandada Sul Amrica Cia. Nacional de Seguros S.A. e a condenou a pagar demandante a importncia de CR$ 63.943,60,
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convertida e atualizada desde 04.06.87, pelos ndices publicados na Corregedoria-Geral de Justia, acrescida, tambm, de juros de mora de 1% ao ms a partir da citao. Como corolrio, condenou a seguradora no pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, fixados em 10% sobre o valor da condenao que lhe fora imposta. Nas razes recursais, em apertada sntese, a primeira apelante alega que tem direito ao recebimento da diferena do seguro obrigatrio - DPVAT calculada com base no salrio mnimo vigente poca do pagamento pela segunda apelante, e no no salrio mnimo vigente em junho de 1987, atualizado pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia deste Estado, tal como fixado pelo ilustre Juiz a quo na sentena guerreada. No caso de no-acolhimento desse pleito, a primeira apelante pugna pela reforma parcial do decisum, a fim de que os juros de mora tenham incidncia a partir de junho de 1987, e no a partir da citao. Por sua vez, em apertada sntese, a segunda apelante sustenta que a sentena deve ser reformada, tendo em vista que afronta o entendimento e a orientao do rgo responsvel pela regulamentao do seguro DPVAT, bem como porque, conforme demonstrado nos autos, a primeira apelante recebeu o que era devido e deu plena quitao, caracterizando-se este como ato jurdico perfeito e acabado, manifestamente vlido. Afirma, ainda, que a fixao da indenizao em salrios mnimos viola a Constituio da Repblica de 1988 e as Leis 6.205/75 e 6.423/77. Contra-razes apresentadas primeira apelante s fls. 121/123. pela
Contudo, analisando detidamente os autos, conclui-se que a irresignao da segunda apelante no merece acolhida. Se no, vejamos. Equivocada a argumentao da segunda recorrente, de que a primeira apelante estaria impedida de demandar o recebimento de eventual diferena relativa ao pagamento do seguro DPVAT, ante a demonstrao, nos autos, de quitao pela autora, sem ressalvas (fl. 11). de velha sabena que, a teor do art. 940 do CC/1916, a quitao vale somente at o montante das verbas nela especificado. Em espcies anlogas, verifica-se que essa foi a orientao perfilhada pelo extinto Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, conforme se extrai do v. acrdo proferido na Apelao Cvel n 266.970-3, relatada pelo em. Juiz Silas Vieira, cuja ementa segue transcrita:
Da exigncia a que no recibo de quitao conste, de modo expresso, o valor da dvida, exsurge clara a necessidade de se limitar a exonerao do devedor somente ao montante discriminado naquele instrumento, ressalvando-se ao credor o direito de reivindicar, posteriormente, parcelas ali no includas e que lhe sejam devidas em observncia s prescries legais, sob pena de amparo ao enriquecimento ilcito.
Ao se pronunciar sobre a matria, quando do julgamento do Recurso Especial n 296.675, em 20.08.02, que teve como Relator o em. Ministro Aldir Passarinho Jnior, entendeu a 4 Turma do Superior Tribunal de Justia que:
Civil. Seguro obrigatrio (DPVAT). Valor quantificado em salrios mnimos. Indenizao legal. Critrio. Validade. Lei 6.194/74. Recibo. Quitao. Saldo remanescente. - I. O valor de cobertura do seguro obrigatrio de responsabilidade civil de veculo automotor (DPVAT) de quarenta salrios mnimos, assim fixado, consoante critrio legal especfico, no se confundindo com ndice de reajuste e, destarte, no havendo incompatibilidade entre a norma especial da Lei 6.194/74 e aquelas que vedam o uso do salrio mnimo como parmetro de correo monetria. Precedente da 2 Seo do STJ (REsp n 146.186/RJ, Rel. p/o
No foram apresentadas contra-razes pela segunda apelante, conforme certido de fl. 124. 1 - Da segunda apelao. Presentes os pressupostos legais de admissibilidade, conheo, ab initio, da segunda apelao. 258
acrdo Min. Aldir Passarinho Jnior, por maioria, j. em 12.12.01). - II. O recibo dado pelo beneficirio do seguro em relao indenizao paga a menor no o inibe de reivindicar, em juzo, a diferena em relao ao montante que lhe cabe, de conformidade com a lei que rege a espcie. - III. Recurso especial conhecido e provido.
No mais, a pretenso da segunda apelante, tambm, no merece prosperar. Se no, vejamos. Conforme critrio legal especfico, na Lei 6.194/74, art. 3, a, que segue in verbis, o valor de cobertura do seguro DPVAT estabelecido em salrios mnimos:
Art. 3. Os danos pessoais cobertos pelo seguro estabelecido no art. 2 compreendem as indenizaes por morte, invalidez permanente e despesas de assistncia mdica e suplementares, nos valores que se seguem, por pessoa vitimada: a - 40 (quarenta) vezes o valor do maior salriomnimo vigente no Pas - no caso de morte.
Com efeito, embora ocioso dizer, no custa rememorar com a excelsa Corte Superior que tal critrio no se confunde com indexador de dvidas. Logo, no existe a alegada incompatibilidade entre a norma especial da Lei 6.194/74 e aquelas que vedam o uso do salrio mnimo como parmetro de correo monetria (REsp 153.209/RS). Mete-se a rol jurisprudncia nesse sentido:
Civil. Seguro obrigatrio (DPVAT). Valor quantificado em salrios mnimos. Indenizao legal. Critrio. Validade. Lei 6.194/74. - I. O valor de cobertura do seguro obrigatrio de responsabilidade civil de veculo automotor (DPVAT) de 40 salrios mnimos, assim fixado consoante critrio legal especfico, no se confundindo com ndice de reajuste e, destarte, no havendo incompatibilidade entre a norma especial da Lei 6.194/74 e aquelas que vedam o uso do salrio mnimo como parmetro de correo monetria. - II. Recurso especial no conhecido (REsp 153.209/RS, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, Rel. p/o acrdo Min. Aldir Passarinho Jnior, DJ de 02.02.04, p. 265, RJADCOAS, 54/103).
Seguro. DPVAT. Valor. Art. 3, a, da Lei 6.194/74. Quarenta salrios mnimos. Inexistncia de vedao legal. Revogao no-ocorrente. Manuteno. - No demonstrando a seguradora que fez o pagamento do seguro de acordo com o valor previsto na aplice, contrato, lei ou regulamento legtimo, cabe-lhe fazer o pagamento nos termos do art. 3, a, da Lei 6.194/74, que estabelece que a indenizao devida pelo evento morte no seguro de DPVAT deve ser igual a 40 vezes o valor do salrio mnimo. legtima a fixao do valor devido em razo do seguro DPVAT com base no salrio mnimo, pois a Lei 6.194/74 no foi atingida pelo advento das Leis 6.205/74 e 6.423/74, por no traduzirem seus termos um fator de correo, mas de simples fixao do valor da indenizao, que ser corrigida pelos ndices legais (TAMG, 1 Cm. Civil, Ap. Cvel n 294.083-6, Rel. Juza Vanessa Verdolim Andrade).
Por fim, como dito linhas antes, o valor da cobertura do seguro DPVAT fixado segundo o disposto em lei especfica. Certo , tambm, que, nos termos do art. 12 da Lei 6.194/74, compete ao Conselho Nacional de Seguros Privados expedir normas disciplinadoras e tarifas que atendam ao
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Cobrana. Seguro obrigatrio. Inaplicabilidade da lei nova aos acidentes ocorridos antes da sua vigncia. Morte da vtima. Possibilidade de o beneficirio buscar o ressarcimento em face dos termos da Lei 6.194/74. Comprovante de pagamento do prmio. Desnecessidade. - Em se tratando de pedido embasado em seguro obrigatrio, embora no se aplique a Lei 8.441/92, em face do princpio da irretroatividade previsto no ordenamento jurdico do Pas, h possibilidade de se pleitear o benefcio decorrente do acidente de trnsito, nos termos da Lei 6.194/74, sendo irrelevante a inexistncia do comprovante de pagamento do prmio correspondente, porquanto, para que o ressarcimento seja coberto, necessrio se faz apenas o registro da ocorrncia no rgo estatal competente, a apresentao da certido de bito e a prova da qualidade de beneficirio da vtima. - O seguro obrigatrio de danos pessoais por morte do segurado deve corresponder ao valor de 40 salrios mnimos, nos termos do art. 3 da Lei 6.194/74, que no foi revogada pelo disposto nas Leis 6.205/75 e 6.423/77 (TAMG, 3 Cm. Civil, Ap. Cvel n 385.814-4, Rel. Juiz Mauro Soares de Freitas).
disposto nessa lei. Com efeito, no se pode admitir que prevaleam normas e tarifas fixadas pelo referido rgo manifestamente contrrias s finalidades da lei em questo, mormente o disposto no art. 3, que estabelece o valor de cobertura do seguro DPVAT em 40 salrios mnimos. Isso posto, pelas razes ora aduzidas, nego provimento segunda apelao. Custas recursais, pela segunda apelante. 2 - Da primeira apelao. Conheo da primeira apelao, porquanto presentes seus pressupostos de admissibilidade. Contudo, pelas razes que se passa a expor, nego-lhe provimento. A indenizao a ser recebida pela primeira apelante, referente diferena do seguro obrigatrio - DPVAT a que tem direito, -:::-
deve ser calculada com base no salrio mnimo vigente poca do sinistro, corrigida monetariamente a partir da segundo os ndices da Corregedoria-Geral de Justia deste Estado. Lado outro, no que concerne contagem dos juros moratrios a partir do evento danoso, e no desde a citao, o apelo tambm no tem sua razo de ser. Somente em caso de responsabilidade extracontratual que os juros moratrios fluem a partir do evento danoso (Smula 54 do STJ). Tratando-se, porm, de ilcito contratual, que a hiptese sub examine, contam-se a partir da citao (RSTJ, 10/414, 11/422, 17/324, 63/212). Isso posto, com essas razes de decidir, nego provimento primeira apelao. Custas recursais, pela primeira apelante, mas suspensa a exigibilidade dessa verba por se encontrar esta recorrente sob o plio da gratuidade judiciria.
AO COMINATRIA - TUTELA ANTECIPADA - SUSPENSO DE CONTRATO - SERVIO DE TELECOMUNICAO - DIREITO FUNDAMENTAL - IRREVERSIBILIDADE DO PROVIMENTO INDEFERIMENTO - LITISCONSRCIO PASSIVO - RECURSO - INOVAO DO PEDIDO - DUPLO GRAU DE JURISDIO - NO-OBSERVNCIA - SENTENA - FUNDAMENTAO AUSNCIA DE NULIDADE - A composio do plo passivo da demanda matria estranha deciso impugnada, sendo que eventual irregularidade dessa natureza deve ser argida na ao principal, sob pena de afronta ao duplo grau de jurisdio. - No nula a deciso que contempla todos os requisitos de validade, mxime a indispensvel motivao. - O deferimento da tutela antecipatria dos efeitos da sentena de mrito, ensejando a suspenso do contrato firmado pelo municpio com as sociedades empresrias de telecomunicaes, provocaria inadmissveis prejuzos populao local, no que tange segurana, sade e educao, pois toda a coletividade ficaria sem comunicao. Recomendvel, portanto, em face da irreversibilidade impeditiva do provimento, a anlise da lide com adstrio amplitude de defesa e ao contraditrio, pois h envolvncia de prerrogativas constitucionais do cidado, caracterizadas por direitos sem os quais a pessoa humana no realiza, no convive, e, em alguns casos, nem sobrevive, porque so fundamentais, inatos, absolutos, inviolveis, intransferveis, irrenunciveis e imprescritveis. AGRAVO N 1.0313.04.136726-6/001 - Comarca de Ipatinga - Relator: Des. NEPOMUCENO SILVA 260
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DA PRIMEIRA PRELIMINAR, REJEITAR A SEGUNDA PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Nepomuceno Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nepomuceno Silva - Sr. Presidente. Antes de passar leitura de meu voto, devo esclarecer aos eminentes Pares que, na data de ontem, recebi uma petio com juntada de informao de reconsiderao do Sr. Ministro Edson Vidigal, do Superior Tribunal de Justia, com relao liminar, que no tem nada a ver com o desate aqui. Apenas por dever de ofcio, fiz referncia a ela, pois a mesma no prejudica a concluso que eu j lanara. Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Distribudo o agravo, o em. Desembargador Jarbas Ladeira, Relator de planto, deferiu, parcialmente, o colimado efeito ativo, apenas para suspender o contrato firmado entre o Municpio e a Telemar Norte S.A. e TNL PCS S.A., oficiando-se ao il. Juiz monocrtico (fls. 482/486-TJ). Embora o Relator no tenha determinado a intimao do Municpio de Ipatinga (agravado) para que apresentasse sua resposta, este interps pedido de reconsiderao, requerendo, alternativamente, seu recebimento como agravo regimental (496/514-TJ). Indeferi o pedido de reconsiderao e determinei o regular processamento do agravo de instrumento (fls. 747/748-TJ).
O Superior Tribunal de Justia acolheu o pedido formulado pelo Municpio de Ipatinga e suspendeu a deciso
... para evitar situaes de risco a serem suportadas pela populao, ante a impossibilidade de comunicao telefnica com os rgos municipais encarregados da manuteno da ordem, da segurana e da sade pblicas (fls. 757/759-TJ).
Sem interveno ministerial (fl. 762-TJ). No recurso, a agravante, Telemig Celular S.A., insurgiu-se contra a deciso (fls. 475/477-TJ) proferida pelo MM. Juiz plantonista da Comarca de Ipatinga, nos autos da ao cominatria c/c indenizao por ela ajuizada contra o Municpio de Ipatinga, aqui agravado, a qual indeferiu o pedido de tutela antecipada. Em homenagem aos princpios da instrumentalidade, da celeridade e da economia processual, tenho como resposta da agravada a petio de fls. 496/514-TJ. Passo ao voto, iniciando-o na preliminar argida pelo agravado. Litisconsrcio passivo necessrio. Sustenta o agravado que a Telemar Norte Leste S.A. e a TNL PCS S.A. devem integrar o plo passivo da demanda, sob pena de nulidade processual. Entendo, permissa venia, que a insurreio se mostra estranha ao palco especfico e estreito do agravo de instrumento, por no integrar os termos da deciso agravada. Caberia ao agravado, nesse caso, adotar os meios procedimentalmente pertinentes, na ao principal, sob pena de supresso do duplo grau de jurisdio.
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s vsperas do julgamento, a agravante juntou cpia de nova deciso do Supremo Tribunal Federal, dessa feita reconsiderando a deciso supra, pelo que indeferiu o pedido de suspenso da liminar.
No conheo da preliminar. Preliminar da agravante. Nulidade da deciso. Falta de motivao. A agravante atribui deciso agravada a pecha de teratolgica, pois lhe faltaria a imprescindvel motivao. Sem razo, data venia. Para sustentar sua alegao, a agravante colaciona, convenientemente, apenas algumas linhas da parte dispositiva, conquanto a deciso tenha sido proferida em trs laudas. O Julgador singular relatou o conflito, declinou e colacionou as disposies legais, citou doutrina e fundamentou sua deciso, que contempla, data venia, todos os requisitos de validade, mormente a indispensvel motivao. Rejeito a preliminar. O mrito. A agravante ajuizou ao cominatria com pedido de antecipao dos efeitos da tutela c/c indenizao contra o Municpio de Ipatinga (fls. 20/43-TJ), tendo sido indeferida a pretendida tutela antecipada (fls. 475/477-TJ), cuja deciso ensejou o presente agravo. Segundo a agravante, estariam demonstrados os requisitos necessrios espcie: fumus boni iuris e periculum in mora, em face da comprovao da existncia de contrato em vigor e de contratao irregular da Telemar Norte Leste S.A. e da TNL PCS S.A., assim como os danos sofridos. O adiantamento dos efeitos da tutela de mrito, in casu, importaria em nefastos danos coletividade, provocando verdadeiro caos naquela comunidade. A tutela antecipatria dos efeitos da sentena de mrito no deve (alis, no pode) ser concedida quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado (CPC, art. 273, 2). 262
Pretende a agravante, em antecipao dos efeitos da tutela, a suspenso imediata do contrato firmado pelo Municpio de Caratinga com a Telemar Norte Leste e a TNL PCS S.A., bem como a publicao de edital para a realizao de licitao, sob pena de pagamento de vultosa multa diria (R$ 100.000,00). O pedido final foi analisado e indeferido pelo em. Desembargador Jarbas Ladeira, ao afirmar que no h como o Judicirio compelir o Municpio a expedir edital de licitao, pois se trata de convenincia do mesmo, particularmente, cominando pesada pena pecuniria, para compeli-lo a tanto (fls. 482/483-TJ). Parece-me, at aqui, que a suspenso do contrato firmado pelo Municpio com as sociedades empresrias de telecomunicaes provocaria inadmissveis prejuzos populao daquela localidade, no que tange segurana, sade e educao, pois ficariam sem comunicao todas as escolas, creches, prontosocorro, corpo de bombeiros, frum, defesa civil etc. (fls. 744/745). Recomendvel, pois, que se analise a lide, aps o exerccio da ampla defesa e do contraditrio, com exausto da fase cognitiva, pois h clara envolvncia de prerrogativas constitucionais e difusas do cidado, caracterizadas por direitos que, sem eles, a pessoa humana no realiza, no convive, e, em alguns casos, nem sobrevive, pois so fundamentais, inatos, absolutos, inviolveis, intransferveis, irrenunciveis e imprescritveis (Uadi Lammgo Bulos, Constituio Federal Anotada, 3. ed., So Paulo: Saraiva, 2001, p. 70). Estou certo de que a pretenso encontra bice na irreversibilidade impeditiva do provimento, pois, caso haja real perigo de irreversibilidade ao estado anterior, a medida no deve ser concedida (NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA DE ANDRADE NERY, Cdigo de Processo Civil Comentado, 7. ed., So Paulo: RT, 2003, p. 651, art. 273: nota 34). , penso, o quanto basta ao desprovimento do agravo, cumprindo aduzir que a reconsiderao
expendida pelo em. Ministro Edson Vidigal no altera esse modesto convencimento. Ante tais expendimentos, reiterando vnia, no conheo de uma preliminar, rejeito outra e, no mrito, nego provimento ao recurso. Custas recursais, ex lege. como voto. -:::-
O Sr. Des. Cludio Costa - De acordo. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - De acordo. Smula - NO CONHECERAM DA PRIMEIRA PRELIMINAR, REJEITARAM A SEGUNDA PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.
- A desincorporao de bens sociais s dispensa a escritura pblica e o ITBI se os bens forem devolvidos ao alienante. - Pelo princpio da continuidade do registro, no se pode alterar descrio de divisas e confrontaes de imvel, contratual ou unilateralmente, devendo ser mantida a fidelidade ao ttulo transcrito, s modificvel atravs de procedimento especfico. APELAO CVEL N 1.0325.04.911216-3/001 - Comarca de Itamarandiba - Relator: Des. ERNANE FIDLIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005. - Ernane Fidlis - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Ernane Fidlis - Apesar de aparentemente complexa, a dvida suscitada me parece de fcil soluo. Sem anlise mais pormenorizada, exatamente porque a prpria documentao referente alterao contratual no traz maiores esclarecimentos, as questes levantadas pelo oficial do Registro de Imveis e completadas pela prpria Procuradora de Justia, no que diz respeito exigncia de escritura pblica para o ato, so, alm desta ltima nomeada, as seguintes: a) incidncia do imposto de transmisso sobre bens imveis, quando h desincorporao, ou seja, devoluo do bem incorporado; b) discordncia de descrio de limites com o ttulo representativo do Registro de Imveis. As duas questes, a primeira referente escritura pblica, e a segunda, ao ITBI, em princpio, tm permisso de dispensa e imunidade tributria. No entanto, para que tais ocorram, mister se faz a comprovao inequvoca dos requisitos respectivos. Na verdade, ainda que se possa considerar excessiva, a digna Procuradora de Justia tem razo, quando afirma a necessidade da escritura pblica na devoluo, mas muito mais razo existe quando por demais
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DESINCORPORAO - BEM IMVEL - ITBI - ESCRITURA PBLICA - EXIGIBILIDADE DESCRIO DO IMVEL - ALTERAO - PROCEDIMENTO PRPRIO - REGISTRO PBLICO PRINCPIO DA CONTINUIDADE
duvidosa que a desincorporao est sendo feita em benefcio dos antigos proprietrios, que se serviram dos bens na incorporao. Muito mais se pode dizer com relao ao ITBI, pois, se o pargrafo nico do art. 36 do CTN o dispensa na desincorporao, faz, no entanto, expressa previso de que esta dever ser para os prprios alienantes. E, no caso dos autos, conforme bem argido pelo oficial do registro, no h nenhuma indicao de tal identidade. Quanto questo da descrio dos imveis, bem de ver que qualquer ttulo de transferncia deve atender rigorosamente ao princpio da continuidade do registro. Qualquer alterao, inclusive de esclarecimento, s poder ser feita atravs de procedimento -:::-
prprio, nunca em forma contratual ou por ato unilateral, em razo do interesse pblico que tal identificao exige. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, confirmando a bem-lanada sentena de primeiro grau. Custas, pela apelante. o meu voto. O Sr. Des. Manuel Saramago - De acordo. O Sr. Des. Edilson Fernandes - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
AO DE COBRANA - SEGURO - VECULO - ARRENDAMENTO MERCANTIL ARRENDATRIO - LEGITIMIDADE ATIVA - SUBSTITUIO DO BEM - SEGURADORA AUSNCIA DE MANIFESTAO - ACEITAO TCITA - O arrendatrio do veculo, objeto de alienao fiduciria, parte legtima para figurar no plo ativo da ao de cobrana contra a seguradora, embora ainda seja sua proprietria a empresa arrendante. - Solicitada a mudana do bem segurado e realizada a vistoria, cabe seguradora manifestarse sobre a substituio proposta, sob pena de aceitao tcita. APELAO CVEL N 504.050-6 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. ALVIMAR DE VILA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 504.050-6, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Cia. de Seguros Minas-Brasil e apelado Carlos Roberto Gomes de Lacerda, acorda, em Turma, a Dcima Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Des. Saldanha da Fonseca (Revisor) e dele participaram os Des. Alvimar de vila (Relator) e Domingos Coelho (Vogal). 264
O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 04 de maio de 2005. Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Alvimar de vila - Trata-se de recurso de apelao interposto pela Cia. de Seguros Minas-Brasil contra a r. sentena que, nos autos da ao ordinria de cobrana movida por Carlos Roberto Gomes de Lacerda, julgou procedente o pedido inicial e condenou a requerida ao pagamento de R$ 12.600,00 (fls. 91/93).
Em suas razes, alega, preliminarmente, ilegitimidade ativa do apelado; no mrito, sustenta a ausncia de efetivao do endosso para a substituio do veculo segurado e que no h contratao securitria entre as partes que tivesse como objeto o veculo sinistrado, motivo pelo qual deve o pedido ser julgado improcedente (fls. 96/105). Contra-razes, pela manuteno da r. sentena recorrida (fls. 109/111). Conhece-se do recurso por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Inicialmente, passa-se anlise da preliminar de ilegitimidade ativa. Sustenta a apelante que o apelado parte ilegtima para figurar no plo ativo da demanda, porque o veculo objeto do sinistro de propriedade de Excel Leasing S.A. Arrendamento Mercantil. Entretanto, desconsiderou a apelante que o arrendatrio, na medida em que efetua os pagamentos e amortiza o preo pactuado, torna-se progressivamente proprietrio do bem, decorrendo da sua legitimidade para figurar no plo ativo ou passivo de qualquer ao que envolva o bem objeto do arrendamento. Ainda, conforme salientou o ilustre Magistrado, tendo o apelado pago o prmio e formalizado o contrato de seguro em seu nome e em seu benefcio, est legitimado para pleitear a indenizao securitria. Nesse sentido, o julgado do Superior Tribunal de Justia:
Processual Civil. Recurso especial. Bem objeto de contrato de arrendamento mercantil (leasing). Contrato de seguro firmado pelo arrendatrio e em seu benefcio. Bem de propriedade do arrendante. Propositura de ao para a cobrana da indenizao securitria pelo arrendatrio. Legitimidade ativa. - O arrendatrio que firma contrato de seguro em seu nome e benefcio e se declara como
proprietrio do bem arrendado objeto do pacto possui legitimidade ativa para pleitear judicialmente o pagamento da indenizao securitria devida na hiptese de sinistro, ainda que o verdadeiro proprietrio do bem seja a sociedade arrendante. Precedente. Recurso especial conhecido e provido (3 T., REsp 537.184/MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJ de de 31.5.04).
Assim, rejeita-se a preliminar. Mrito. O autor intentou ao ordinria de cobrana, sustentando que a apelante, apesar de devidamente comunicada do sinistro do veculo, placa GMW-9967, ocorrido em 21.06.02, no iria pagar a indenizao, sob o fundamento de que no h aplice em vigor na seguradora para o mencionado veculo. Alega que solicitou em dezembro de 2001, via telefone (0800), a substituio do veculo anteriormente segurado pelo objeto do sinistro, tendo a apelante recebido o pedido e transmitido para a empresa Linces - Vistorias e Servios Ltda., que efetuou a vistoria em 28.12.01. Em sua contestao, sustenta a apelante que no houve endosso, documento indispensvel para formalizao da alterao contratual, motivo pelo qual a nica contratao firmada entre as partes fora a aplice referente ao veculo placa GTC-8634, no existindo contratao de seguro para o de placa GMW-9967. Conforme se observa nos autos, realmente no foi anexado o endosso referente alterao dos veculos segurados. Entretanto, o documento de fl. 13 comprova que, em 28.11.01, foi realizada vistoria pela empresa Linces - unidade Montes Claros - no veculo placa GMW-9967, constando, como seguradora a Cia. de Seguros Minas-Brasil, como corretora a empresa Rio Mercantil Brasil e, como proponente, o apelado. Tal vistoria somente ocorre a pedido da seguradora ou de sua corretora, que, acionadas pelo cliente, transmitem os dados empresa
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responsvel, que marca data, hora e local para a realizao da vistoria. Uma vez realizada, os dados so retransmitidos seguradora, que dever manifestar-se no mximo em 15 dias acerca da admissibilidade ou no da substituio. Entretanto, a seguradora permaneceu inerte quanto vistoria e ao pedido de substituio que foi efetuado. Tal atitude no pode, de forma alguma, vir a prejudicar o apelado, que agiu em conformidade com os ditames do art. 1.443 do CC/1916. Tendo o autor agido de boa-f, respeitando os termos da proposta de seguro de automvel (fl. 14), no pode ser prejudicado por presumir que, a partir da realizao da vistoria, seu veculo estava -:::-
segurado, haja vista no ter recebido qualquer informao da seguradora em sentido contrrio. Dessa forma, conclui-se que, apesar de no ter ocorrido o endosso expresso alterando o contrato de seguro anteriormente firmado, este ocorreu de forma tcita, com a comunicao via telefone da alterao do objeto segurado; com a vistoria realizada a mando da apelante e com a inrcia desta ao no notificar o apelado acerca do aceite ou da recusa em renovar a proposta. Pelo exposto, de se negar provimento ao recurso, mantendo a r. sentena monocrtica por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pela apelante.
REGISTRO PBLICO - PATRONMICO - INCLUSO - POSSIBILIDADE - legtimo o pedido de incluso do patronmico paterno, suprimido quando do casamento civil, com o fim de preservar o nome de famlia, possibilitando uma correta identificao familiar da postulante, mormente se inexistente demonstrao de dolo a viciar o ato. APELAO CVEL N 1.0480.04.053520-9/001 - Comarca de Patos de Minas - Relator: Des. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 08 de maro de 2005. Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edilson Fernandes - Trata-se de apelao interposta da r. sentena de fls. 17/19-TJ, proferida nos autos da ao de retificao de registro civil, ajuizada por Dinalva Teixeira de Oliveira, objetivando a incluso do patronmico paterno a seu sobrenome, visto que este foi suprimido quan266
do de seu casamento, sendo que a deciso concluiu pela procedncia do pedido, nos termos formulados na inicial. Inconformado, recorre o Ministrio Pblico, buscando, em preliminar, sua anulao, visto que em desacordo com o disposto no art. 109, 1, da Lei de Registros Pblicos. No mrito, pugna pela reforma da deciso, ao argumento de que no se vislumbram motivos relevantes para a retificao de seu nome, sendo que a supresso do patronmico Chagas foi opo pelo patronmico do marido (fls. 20/24). Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conheo do recurso. A hiptese vertente guarda estreita semelhana com a questo versada na Apelao Cvel n 1.0000.00.289596-9/00, de relatoria do
eminente Des. Almeida Melo, na qual a 4 Cmara Cvel decidiu, unanimidade, conceder a alterao rogada. Naquele caso, pretendia o autor a incluso em seu nome do patronmico materno, com o propsito de melhor identificao familiar, uma vez que sua convivncia era, predominantemente, com a famlia de sua genitora. No presente caso, pretende a autora a incluso do patronmico paterno, porquanto somente ela dentre os irmos no ostenta o sobrenome Chagas. Dentre as hipteses elencadas na Lei 6.015/73, no se verifica tal possibilidade, visto que referido diploma contempla apenas os casos de homonmia, prejuzos causados correta identificao da pessoa, nomes vexatrios ou erro de grafia. Ao abordar o tema relativo ao pedido formulado na apelao supramencionada, o eminente Relator assim se posicionou:
O acrscimo pretendido conducente sua mais perfeita individualizao. O patronmico importante como elemento identificador dos membros de uma mesma famlia. Da sua relevncia. A Lei de Registros Pblicos no veda expressamente a incluso do patronmico materno nem mesmo determina, expressamente, que somente no primeiro ano aps alcanada a maioridade poder o interessado requerer a alterao, tendo sido o pedido insculpido na regra contida no art. 109 da mesma lei.
qual habitualmente faz parte do nome dos cidados integrantes de nossa cultura. Ainda o Des. Almeida Melo, no acrdo citado, invocando os ensinamentos de WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, pontifica que:
O segundo elemento fundamental do nome o patronmico ou apelido de famlia. o sinal revelador da procedncia da pessoa e para indicar sua filiao, sua estirpe. Como o prenome, o apelido de famlia inaltervel (Lei 6.015, de 31.12.73, art. 56). Pode ser simples (Rebouas, Carvalho) ou composto (Paes de Barros). Pode provir do sobrenome paterno ou materno, e tambm da fuso de ambos (Curso de Direito Civil, parte geral, 21. ed., So Paulo: Saraiva, p. 89).
Assim, forosa a concluso de que a pretenso da autora no configura uma alterao de nome, mas sim a recomposio de seu nome, possibilitando-lhe uma melhor identificao familiar, como bem observou o ilustre Procurador de Justia, Dr. Antnio Csar Mendes Martins (fl. 40). Ademais, verifica-se dos autos a inexistncia de qualquer demonstrao de m-f no interesse de incluso do patronmico paterno a seus apelidos de famlia, mormente se considerado o fato de que ser mantido, inclusive, o patronmico do marido incorporado quando do casamento. Nego provimento ao recurso. Isento de custas, na forma da lei. O Sr. Des. Batista Franco - De acordo. O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Se naquele caso, em que se buscava a incluso do patronmico materno ao nome do autor, a rigidez dos Registros Pblicos foi mitigada, com muito maior razo haver de s-lo na hiptese vertente, em que a recorrente pretende inserir em seu nome o patronmico paterno, o
MANDADO DE SEGURANA - PREFEITO - CASSAO DO MANDATO - RECEBIMENTO DA DENNCIA - QUORUM - DECRETO-LEI 201/67 - PROCESSO POLTICO-ADMINISTRATIVO VCIOS DE PROCEDIMENTO - AUSNCIA - DENEGAO DA ORDEM
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- No processo poltico-administrativo de cassao de prefeito, a denncia, nos termos do DL 201/67, deve ser recebida pela votao da maioria dos membros da Cmara Municipal, no exigindo a mencionada legislao que daquela participem somente vereadores desimpedidos, mas, sim, que os impedidos no integrem a Comisso Processante. Estando regular o andamento do processo poltico-administrativo, tendo sido o procedimento legal rigorosamente respeitado, em todas as fases, deve-se reformar a sentena para denegar a ordem, no reexame, de modo que o feito administrativo continue seu regular andamento. REEXAME NECESSRIO N 1.0487.03.004783-0/001 - Comarca de Pedra Azul - Relator: Des. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005. - Jos Domingues Ferreira Esteves - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - Cuida-se de reexame necessrio r. sentena de fls. 879/884, da lavra do MM. Juiz de Direito da Comarca de Pedra Azul, que concedeu, em parte, a segurana impetrada por Hlio Ferraz Pereira, na qualidade de Prefeito Municipal de Divisa Alegre, em face de ato, tido como ilegal, por parte do Sr. Presidente da respectiva Cmara Municipal, bem como do Presidente da Comisso Processante, que veio instalar, de forma irregular, processo poltico- administrativo em seu desfavor, ameaando, assim, a cassao de seu mandato. No havendo recurso voluntrio, extrai-se da deciso sob anlise que o alegado direito lquido e certo do impetrante foi violado pelas autoridades apontadas coatoras, to-somente no momento do recebimento da denncia, uma vez que, mngua do devido processo legal, desrespeitou o quorum qualificado de 2/3 de seus membros, visto que um dos vereadores, o qual, com seu voto favorvel, completaria aquele marco, estava impedido de participar do escrutnio, por ser ele cunhado do denunciado. 268
Instada a se manifestar, a d. ProcuradoriaGeral de Justia, em judicioso parecer da lavra do culto Procurador de Justia, Dr. Arnaldo Gomes Ribeiro, opina, s fls. 890/894, pela confirmao da ordem. Sendo este o breve relato, conheo da remessa, a teor do que dispe o art. 12, pargrafo nico, da Lei 1.533/51. Cuidam os autos de mandado de segurana impetrado por Hlio Ferraz Pereira, Prefeito eleito do Municpio de Divisa Alegre, atravs do qual visou anular processo poltico-administrativo, em trmite perante a Cmara de Vereadores daquele Municpio, alegando, para tanto, irregularidade: no recebimento da denncia, na formao da Comisso Processante e na sua notificao para a apresentao de defesa prvia. Anoto que, em decorrncia do deferimento liminar, pela instncia inaugural, em 18.11.03, os trabalhos da Comisso Processante ficaram suspensos, tendo estes ficado paralisados, at a data de hoje, no incio da fase instrutria. Saliento, outrossim, que o d. Magistrado, acolhendo to-somente a alegao de irregularidade no recebimento da denncia, anulou todos os demais atos a ele subseqentes. Bem analisando a questo dos fatos, tenho, data venia, que o d. Magistrado no deu o correto deslinde causa. Segundo nos ensina o il. doutrinador HELY LOPES MEIRELLES, em sua obra Direito Municipal Brasileiro, o processo de cassao de mandato deve ser regulado pela legislao
local, mas, na falta desta, deve-se seguir o rito disposto no Decreto-lei 201/67. Nesse rumo, compulsando a Lei Orgnica do Municpio de Divisa Alegre, constata-se, em seu art. 30, XVIII, que compete privativamente Cmara Municipal: julgar o Prefeito, o VicePrefeito e os Vereadores nos casos previstos em Lei Federal. Diante disso, verifica-se que, no caso em espcie, a Lei Orgnica remete a obedincia do rito do processo poltico-administrativo ao Decretolei 201/67. Assim, segundo as regras da mencionada legislao federal, art. 5, II, o recebimento da denncia dar-se- pelo voto da maioria dos presentes, confira-se:
Art. 5. O processo de cassao do mandato do Prefeito pela Cmara, por infraes definidas no artigo anterior, obedecer ao seguinte rito, se outro no for estabelecido pela legislao do Estado respectivo: (...) II - de posse da denncia, o Presidente da Cmara, na primeira sesso, determinar sua leitura e consultar a Cmara sobre o seu recebimento. Decidido o recebimento, pelo voto da maioria dos presentes, na mesma sesso ser constituda a Comisso processante, com trs Vereadores sorteados entre os desimpedidos, os quais elegero, desde logo, o Presidente e o Relator.
Cmara, que no caso do Municpio de Divisa Alegre, somam cinco, foi devidamente respeitado. Nesse sentido, vale colacionar o seguinte julgado:
Vereador. Cassao. Quorum especial. Ausncia. Representao. Procedimento. Ilegalidade. Mandado de segurana - O recebimento da representao, com vistas cassao do Vereador; faz-se por maioria dos presentes; procedimento de modo contrrio constitui motivo para invalidar o processo (Jurisprudncia Mineira, v. 131, p. 356).
Nesse sentido, impende transcrever os ensinamentos do festejado HELY LOPES MEIRELLES, trazidos em sua obra Direito Municipal Brasileiro, quando se manifesta sobre as fases do processo poltico-administrativo:
1 Denncia e seu recebimento (...) Lida a denncia na primeira sesso ordinria, o plenrio decidir, pela maioria dos presentes, sobre seu recebimento, e, se favorvel, ser constituda, por sorteio na proporo da representao partidria, a comisso processante, com trs vereadores titulares e sem impedimentos para o caso, que elegero o presidente e o relator. (...) 4 Sesso de julgamento. A sesso de julgamento s poder instalar-se com, pelo menos, dois teros dos membros da Cmara, que o quorum mnimo para deliberao sobre o processo, contando-se inclusive com a presena do presidente, que poder votar para perfazer o quorum. Instalada a sesso, praticar-se-o os seguintes atos: (...) d) votao nominal dos vereadores desimpedidos sobre cada uma das infraes articuladas na denncia.
Corroborando com tal entendimento, o Regimento Interno da Cmara Municipal, em seu art. 16, dispe, expressamente, que a mesa decidir sempre por maioria de seus membros - fl. 473. No caso dos autos, a Cmara composta por nove membros, tendo sido seis favorveis ao recebimento da denncia, duas abstenes e um contra, tendo, dessa forma, o acolhimento por 2/3 dos membros. Entretanto, conquanto impedido um vereador que votou pelo acolhimento da denncia, ainda assim, o quorum exigido pela legislao de regncia, qual seja, maioria dos membros da
Nem se diga que o art. 86 da CF/88 veio derrogar o quorum previsto no art. 5 do DL 201/67, pois, segundo jurisprudncia deste eg. Tribunal, as regras nele previstas somente se
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Alis, bom salientar que, pela mencionada lei, o quorum para recebimento da denncia diferente daquele atinente cassao do mandato, pois naquele exige-se to-somente, como acima mencionado, maioria dos membros, enquanto neste se exige o qualificado de 2/3.
aplicam ao Presidente da Repblica, e no ao Prefeito, confira-se:

Prefeito municipal. Preliminar. Ilegitimidade do Promotor de Justia. Violao ao princpio do Promotor natural. Delegao de funo. Art. 29, IX, Lei Federal 8.625/93. Descabimento. Licena da cmara dos vereadores para processar prefeito. Art. 1 do Decreto-lei 201/67. Desnecessidade. Exame de provas. Indcios de autoria e materialidade. Denncia recebida. - O Procurador-Geral de Justia pode delegar ao membro do Ministrio Pblico suas funes de rgo de Execuo, nos termos do art. 29, IX, da Lei 8.625/93, sendo o Promotor de Justia legtimo para a iniciativa da ao. - O art. 86 da Constituio Federal refere-se apenas aos crimes praticados pelo Presidente da Repblica, no podendo ser estendido aos Prefeitos Municipais, sendo que o art. 1 do Decreto-lei 201/67 dispensa pedido de licena Cmara Legislativa para processar prefeito. Encontram-se nos autos os indcios de autoria e materialidade do crime descrito na denncia, impondo-se, assim, seu recebimento (TJMG, 3 Cm. Crim., PCCO 000.233.007-4/00, Rel. Des. Gomes Lima, j. em 26.11.02).
Por tais consideraes, tendo sido rigorosamente respeitado o quorum previsto na lei, no h que se falar em irregularidade no recebimento da denncia, razo pela qual a r. sentena, nesse ponto, deve ser, data venia, reformada. Por outro lado, quanto s demais irregularidades argidas, confirmo a bem-lanada sentena primria, haja vista terem sido exaustivamente analisadas, bem como corretamente afastadas, razo pela qual adoto os fundamentos nela aduzidos como razo de decidir, de modo a evitar cansativas repeties, visto terem sido devidamente analisadas no parecer do Ministrio Pblico de 1 instncia, na sentena, bem como no parecer da d. Procuradoria-Geral de Justia. Do exposto, no duplo grau de jurisdio, reformo a r. sentena primria, para denegar a ordem impetrada, para determinar o regular andamento do processo poltico-administrativo. Custas, pelo impetrante. O Sr. Des. Ernane Fidlis - De acordo. O Sr. Des. Manuel Saramago - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA. -:::-
No obstante isso, mesmo que exigido o quorum qualificado, ainda assim este foi respeitado, porquanto, da simples leitura do decreto acima mencionado, o recebimento da denncia no impede a votao de vereador impedido, mas, sim, que este integre a Comisso Processante, o que, no caso dos autos, foi devidamente respeitado.
TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL - CDULA DE CRDITO INDUSTRIAL - CERTEZA E LIQUIDEZ - EMBARGOS DO DEVEDOR - EXCESSO DE EXECUO - NUS DA PROVA JUROS COMPOSTOS - POSSIBILIDADE - COMISSO DE PERMANNCIA - ONEROSIDADE EXCESSIVA - CLUSULA POTESTATIVA - ART. 122 DO CDIGO CIVIL/2002 - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - DECRETO 22.626/33 - INAPLICABILIDADE - Inaplicveis cdula de crdito industrial as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor, visto que no se vislumbra a figura do consumidor final naquele que celebra com banco operaes bancrias, uma vez que estas no dizem respeito ao consumo, mormente quando destinadas obteno de capital de giro para empresa que desenvolve atividade lucrativa. - A ocorrncia de fato extintivo do direito do credor deve ser cabalmente demonstrada, recaindo o nus da prova por inteiro sobre o devedor embargante, tendo em vista a presuno legal de certeza e liquidez que ampara o ttulo executivo devidamente formalizado. 270
- No se aplicam s instituies financeiras as limitaes impostas pelo Decreto 22.626/33. - Descabe falar em excesso de execuo decorrente da cobrana de juros de forma capitalizada, visto que permitida sua prtica pela legislao especfica que rege as cdulas de crdito industrial, conforme entendimento contido na Smula 93 do STJ. - A despeito da inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor espcie, possvel a reviso do ajuste quanto clusula relativa comisso de permanncia, com base no art. 115 do CC/1916, art. 122 do CC de 2002, visto que demonstrada a onerosidade excessiva imposta pela instituio financeira ao devedor, que ressalta ntida da simples leitura do ttulo exeqendo, j que cobrada taxa de mercado. APELAO CVEL N 469.648-2 - Comarca de Montes Claros - Relatora: Juza SELMA MARQUES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 469.648-2, da Comarca de Montes Claros, sendo apelante Jorge Homero Cardoso Santos e apelado Banco do Nordeste do Brasil S.A., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PARCIAL PROVIMENTO. Presidiu o julgamento a Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto (Vogal), e dele participaram os Juzes Selma Marques (Relatora) e Afrnio Vilela (Revisor). Belo Horizonte, 16 de maro de 2005. Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Selma Marques - Conheo do recurso, presentes seus pressupostos de admissibilidade, no sendo o caso de se acolher a preliminar suscitada pelo recorrido em contra-razes, visto que no h ofensa ao princpio da dialeticidade na espcie. Colhe-se dos autos que o recorrido aforou contra o ora apelante a execuo em apenso, tendo como ttulo executivo a cdula de crdito industrial n FIN-97/000016201, emitida em 10.07.97, e seus respectivos aditivos, firmados em 23.07.97 e 10.11.98, pelo qual o recorrente reconheceu ser devedor da quantia de R$ 90.184,50, atualizada at 30.10.98, cujo pagamento seria feito em 31 prestaes mensais e sucessivas, vencendo a primeira em 10.01.99 e a ltima em 10.07.01, no tendo, todavia, cumprido o avenado. Opondo-se cobrana que lhe feita, alegou o recorrente, em resumo, nulidade da execuo por ausncia de ttulo lquido, visto que desacompanhado de demonstrativo do dbito (art. 614, II, do CPC), alm de excesso de execuo, decorrente da incidncia de juros abusivos e de forma capitalizada, taxa de permanncia e multa por atraso. Os embargos do devedor foram julgados improcedentes pelo magistrado a quo, sendo determinado o prosseguimento do feito executivo com expedio de carta precatria para avaliao e arrematao do imvel penhorado e mandado para avaliao do veculo levado constrio judicial. Inconformado, apela o embargante, ratificando basicamente os argumentos tecidos na inicial, de que existe excesso de execuo na espcie, decorrente da prtica de anatocismo e da cobrana de encargos abusivos (juros exorbitantes, taxa de permanncia e multa por atraso), o que se depreende do simples exame do contrato de fls. 9/18 e dos demonstrativos de fls. 19/33, afrontando, inclusive, o Cdigo de Defesa do Consumidor. Pleiteia, ainda, a reduo dos honorrios advocatcios para um patamar plausvel, uma vez que a causa no complexa. Consoante o disposto no art. 10 do Decretolei 413/69, a cdula de crdito industrial
ttulo lquido e certo, exigvel pela soma dela constante ou do endosso, alm dos juros, comisso
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de fiscalizao, se houver, e demais despesas que o credor fizer para segurana, regularidade e realizao do seu direito creditrio,
sendo-lhe aplicveis os princpios dos ttulos de crdito em geral, dentre os quais se destacam autonomia, abstrao, formalismo e literalidade, capazes de tornar admissvel a adoo da via executiva contra o devedor inadimplente, por fora do art. 585, VII, do CPC. A respeito:
A cdula industrial ttulo executivo, como tal definido no Decreto-lei 413/69, sendo que a execuo se amolda previso constante no art. 585, VII, do CPC (TAPR, Ap. Cv. 97.718.200, Rel. Juiz Wilde Pugliese, j. em 11.12.96, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 15). A cdula de crdito industrial que contm os requisitos essenciais exigidos no Decreto-lei 413/69 ttulo executivo extrajudicial, nos termos do art. 585, VII, do CPC (TAMG, Ap. Cv. 227877-9, Rel. Juiz Caetano Levi Lopes, j. em 10.12.96, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 15).
A ocorrncia do fato extintivo do direito do credor deve ser cumpridamente provada, correndo o nus da prova por inteiro a cargo do devedor embargante, tendo em vista a presuno legal de certeza e liquidez que ampara o ttulo executivo devidamente formalizado (Curso de Direito Processual Civil, Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 285).
No discrepa desse entendimento o posicionamento da jurisprudncia desta Casa:

Embargos do devedor. Excesso de execuo. nus da prova. Art. 333, II, do CPC. - Aduzindo o executado, em embargos do devedor, a existncia de excesso de execuo, dele o nus de provar a veracidade do fato modificativo alegado, por aplicao subsidiria do art. 333, II, do CPC (TAMG, Ap. Cv. 219.698-3, Rel. Juiz Caetano Levi Lopes, j. em 20.08.96). Constitui nus do devedor comprovar o excesso de execuo, prevalecendo, ante a ausncia da prova em contrrio, a eficcia executiva que a lei confere ao ttulo de crdito (TAMG, Ap. Cv. 225.842-8, Rel. Juiz Almeida Melo, j. em 29.10.96, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 15).
In casu, como observou o ilustre sentenciante, no se vislumbra nulidade da execuo aforada contra o recorrente, visto que a cdula de crdito industrial na qual se fundamenta constitui ttulo executivo lquido, certo e exigvel, uma vez que descreve de forma objetiva o valor do principal e dos encargos devidos, sendo o extrato de conta vinculada anexado aos autos demonstrativo contbil hbil para os fins do art. 614, II, do CPC. No que concerne ao alegado excesso de execuo, consistente no fato de que o banco exeqente teria desconsiderado parcelas j quitadas, tem-se que inexiste, nos autos, prova das alegaes do recorrente, que no apresentou sequer planilha contendo o clculo discriminado do que entendia ser devido, sendo o nus da prova, nesses casos, integralmente do embargante, pois se trata de fato extintivo, modificativo ou impeditivo do direito do autor, que se encontra materializado em instrumento lquido e certo, como o contrato que instrui a execuo em apenso. HUMBERTO THEODORO JNIOR, a propsito do tema, leciona que: 272
Por sua vez, quanto ao excesso decorrente da cobrana de juros abusivos e de forma capitalizada, no possui qualquer razo o recorrente. Insta salientar, de incio, que no se aplicam s instituies financeiras as limitaes impostas pelo Decreto 22.626/33 s taxas de juros cobradas, conforme entendimento contido na Smula 596 do STF:
As disposies do Decreto n 22.626/33 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas, que integram o sistema financeiro nacional.
A par de no ter comprovado suas alegaes no tocante abusividade dos juros cobrados, tenho por inaplicveis espcie os ditames do Cdigo de Defesa do Consumidor, por no se vislumbrar, naquele que obtm crdito para fomento de sua atividade, a figura do consumidor final, nos termos da Lei 8.078/90.
Ao lado disso, as cdulas industriais possuem legislao prpria, qual seja o Decreto-lei 413/69, que se encontra em pleno vigor, sendo vlida a pactuao quanto cobrana de juros capitalizados, pois prevista sua possibilidade no art. 5 do mencionado diploma legal. A matria encontra-se inclusive sumulada pelo Superior Tribunal de Justia:
Smula 93 - A legislao sobre cdulas de crdito rural, comercial e industrial admite o pacto de capitalizao de juros.
stante dos ttulos, conforme os ndices calculados e divulgados pelo IBGE, uma vez que no amplia o valor do referido dbito, mas apenas obsta a que seja a moeda diminuda em seu valor quantitativo, em decorrncia da corroso sofrida pelo fenmeno inflacionrio (TAMG, 3 Cm. Civil, Ap. Cvel n 364.352-9, em conexo com a Ap. Cvel n 364.351-2, Rel. Juiz Mauro Soares de Freitas, j. em 21.08.02).
A propsito:
Embargos do devedor. Cdula rural. Ttulo executivo. Previso legal. Juros. Limitao. Capitalizao. Admissibilidade. Decreto-lei 167/67. Multa contratual. Previso legal. Cdigo de Defesa do Consumidor. Inaplicabilidade. Comisso de permanncia. Substituio por correo monetria pelo INPC. - Tendo em vista que constituem ttulos executivos extrajudiciais todos aqueles que, por disposio expressa em lei, contm fora executiva, consoante redao do art. 585, VII, do CPC, inclui-se a nota de crdito rural entre esses instrumentos e que serve para embasar a ao executiva, ante o disposto no art. 10 do Decreto-lei 167/67. - Afasta-se a regra que probe a prtica de anatocismo sempre que houver dispositivo legal que o admita, como ocorre no caso dos deveres assumidos em cdula rural, impondo-se, todavia, que as partes tenham acordado, prvia e expressamente, nesse sentido. - Deve prevalecer a multa ajustada entre as partes no percentual de 10%, em virtude de se encontrar prevista no Decreto-lei 167/67, em seu art. 71, norma esta especfica natureza, caractersticas e modalidades inerentes cdula rural. - No incidem as normas expressas na Lei 8.078/90, que limita a multa em 2%, em virtude de esse diploma legal no haver revogado a lei especfica prevista s cdulas rurais. - Deve-se substituir a comisso de permanncia pelo INPC, como indexador da dvida con-
Insta salientar que, embora inaplicveis espcie os dispositivos da Lei 8.078/90, entendo possvel a declarao de nulidade de eventual clusula considerada abusiva, com seu conseqente afastamento, norteando-se o magistrado pelo princpio da funo social do contrato, por aplicao da Lei Substantiva, pois nesse sentido o teor do art. 115 do antigo Cdigo Civil e 122 do atual Cdigo de 2002. A meu sentir, est evidente a abusividade do ajuste na parte relativa comisso de permanncia, pois no permite qualquer previso do contratante quanto ao percentual que lhe ser cobrado a esse ttulo, deixando ao inteiro alvedrio do banco a estipulao, restando alterado, portanto, o equilbrio contratual. A despeito da inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor espcie, possvel a reviso do ajuste nesse ponto, com base nos arts. 115 do CC/1916 e 122 do atual Cdigo de 2002, conforme mencionado acima, devendo a parte demonstrar a onerosidade excessiva imposta pela instituio financeira, o que ressalta ntido da simples leitura do ttulo exeqendo. No se pode permitir tal abuso, sendo de se afastar a incidncia do disposto no contrato quanto comisso de permanncia, pois, tratando-se de clusula aberta, mister a adequao do pacto
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Assim sendo, descabe falar em excesso de execuo em decorrncia de cobrana de juros de forma capitalizada, visto que permitida sua prtica pela legislao especfica que rege as cdulas de crdito industrial.
Todavia, quanto taxa de permanncia, entendo assistir razo ao apelante, visto que se denota a existncia de excesso de execuo em sua cobrana, na forma como pactuado na avena, pois prevista para o caso de inadimplemento a comisso de permanncia, conforme faculta o Conselho Monetrio Nacional, definida com base na taxa de mercado, sob o regime de capitalizao por dia til (fl. 9, do apenso).
realidade atual, devendo incidir a correo monetria na espcie, pelo INPC, ficando afastada a comisso de permanncia na forma pactuada. Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso, para reformar a r. sentena, julgando procedente, em parte, o pedido de embargos execuo, para os fins explicitados acima, ou seja, substituir a aplicao da comisso de permanncia pela correo monetria, pelo INPC, e condenar o recorrido a pagar 10% de honorrios advocatcios do patrono do embargante, a serem calculados sobre a vantagem auferida neste julgado, enquanto o recorrente pagar ao patrono do credor 10% de honorrios que sero fixados sobre o efetivo dbito, mantendo-se, quanto ao mais, a r. deciso monocrtica. Custas recursais, 80% pelo apelante e 20% pelo recorrido. O Sr. Juiz Afrnio Vilela - Registro minha inteira anuncia ao voto da em. Relatora, inclusive no que toca inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor, neste caso, pois, a meu ver, a aplicao do Cdigo do Consumidor aos contratos bancrios fica, em primeiro exame, subordinada ao conceito constante no art. 2 da Lei 8.078/90. O enquadramento do cliente contratante com a instituio financeira na condio de consumidor somente tem lugar quando este tenha frudo a atividade bancria (produto ou servio) como destinatrio final. Investigada a finalidade do negcio jurdico, h tambm que se aferir, no caso concreto, se existe comprovao de ilegalidade ou abusividade, nus este que compete a quem alega, nos termos do art. 333 do CPC. No caso presente, alm de no vislumbrar a figura de consumidor, porquanto no comprovado que o crdito no se destinou ao fomento da atividade comercial, o autor, ora apelante, tambm no se desincumbiu do nus de comprovar a alegada abusividade. No que tange capitalizao mensal de juros em cdula de crdito industrial, inexiste irregularidade, segundo j consta da Smula 93 do STJ. -:::274
Tambm certo que a fixao dos patamares dos juros est espelhada na ao do Conselho Monetrio Nacional, pois, conforme reiterada jurisprudncia, no se aplicam as disposies do Decreto 22.626/33 - Lei de Usura aos contratos firmados pelas instituies que integram o Sistema Financeiro Nacional, especialmente em contratos geridos pelo Sistema de Cdula de Crdito Industrial. Por outro lado, tenho que a incidncia da comisso de permanncia utilizada como fator de atualizao do dbito se afigura excessiva, em manifesto abuso de direito, quando situada em patamar muito superior real inflao. A cobrana da comisso de permanncia acarretaria o enriquecimento ilcito e o favorecimento exclusivo de uma das partes em detrimento da outra, evidenciando tambm desrespeito ao princpio da igualdade contratual consagrado no art. 115 do CC/1916. Ademais, se a comisso de permanncia tem a finalidade da atualizao monetria, de manter equilibrado no tempo o valor da dvida, no pode se apresentar como renda, ou lucro, ou acrscimo do dbito, que reconhecemos deve e merece ser atualizado para preservar o poder aquisitivo da moeda. A cobrana de uma em lugar da outra no deveria significar motivo para o apelado se debater tanto pela sua manuteno. Evidente, pois, que a comisso de permanncia significa um acrscimo em relao atualizao monetria, pelo que dever ser substituda pelo INPC. Tambm acompanho a em. Relatora no que toca distribuio da verba honorria. luz do exposto, na esteira do voto da em. Relatora, Juza Selma Marques, dou parcial provimento ao recurso interposto por Jorge Homero Cardoso dos Santos. A Sr. Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto - De acordo com a Juza Relatora.
EXECUO FISCAL - PENHORA - AUSNCIA - EMBARGOS DO DEVEDOR - SUSPENSO DO PROCESSO - PRINCPIOS DA ECONOMIA PROCESSUAL E DA INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS - ARTS. 250 E 737, I, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - ART. 16, 1, DA LEI 6.830/80 - VOTO VENCIDO - Opostos embargos execuo fiscal antes de concretizada a penhora, ao invs de extingui-los, deve ser suspensa a respectiva ao incidental, at que se ultime o ato constritivo, aps o que, seguro o juzo, sejam processados os embargos, tudo em nome dos princpios da economia processual e da instrumentalidade das formas, evitando, assim, a invalidao de atos processuais perfeitamente aproveitveis. - V.v.: - Nos termos do 1 do art. 16 da Lei de Execuo Fiscal (Lei 6.830/80), antes de garantida a execuo, so inadmissveis os embargos do executado. Sequer em favor dos princpios da economia processual e da instrumentalidade das formas a segurana do juzo pode ser relevada mediante a suspenso do processamento dos embargos at a ultimao da penhora, porquanto no se pode ter por certa a futura constrio de bens do executado a viabilizar o aproveitamento dos atos processuais j praticados. (Des. Edgard Penna Amorim) APELAO CVEL N 1.0000.00.351425-4/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO, VENCIDO, EM PARTE, O REVISOR. Belo Horizonte, 1 de julho de 2004. Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Aristteles Atheniense, e, pela apelada, o Dr. Francisco Assis V. Barros. O Sr. Des. Silas Vieira - Sr. Des. Presidente, em. Pares. Acuso o recebimento de memorial por parte da apelante Primo Schincariol Ind. Cervejas Refrigerantes S.A. Devo dizer que ouvi atentamente as sustentaes produzidas pelos advogados, Dr. Aristteles Atheniense e Dr. Francisco de Assis Barros. As colocaes feitas da tribuna encontram resposta, certamente, no voto que tenho em mos. Conheo do recurso, eis que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Atravs do ato sentencial de fls. 185/187, o Juiz de Direito da 4 Vara de Feitos Tributrios do Estado da Comarca de Belo Horizonte extinguiu, sem julgamento do mrito, a ao incidental de embargos do devedor ajuizada por Primo Schincariol Indstria de Cervejas e Refrigerantes S.A. em face da execuo fiscal que lhe move a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais. Na petio recursal de fls. 191/204, a apelante sustenta que a prpria apelada postulou, fl. 163, a substituio da penhora levada a efeito nos autos da execuo, circunstncia que justifica, quando muito, a suspenso dos embargos, jamais a sua extino sem apreciao do mrito, porquanto tal no fora postulado pela Fazendaexeqente naquela oportunidade. Acresce que o prprio Procurador do Estado, fl. 40 do apenso, requereu a reduo a termo dos bens indicados penhora, o que foi acolhido pelo Juzo deprecado. Assim, eventual recusa posterior lavratura do termo da penhora, por parte do Juzo deprecado, importa ofensa ao art. 747 do CPC e Smula 46 do STJ. Diz, mais, que o entendimento perfilhado na sentena caracteriza vulnerao ao artigo 243
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do CPC, na medida em que declara nulidade favorecendo a parte que para isso contribuiu, ou seja, a Fazenda Pblica estadual; que a falta de ultimao do ato constritivo se deu por negligncia da apelada e dos serventurios da Justia (Oficial e Escrevente), sendo que estes estavam encarregados de realizar o ato processual requerido pelo prprio Procurador do Estado e determinado pelo Juzo deprecante. Alega, ainda, a recorrente, ser absurda a condenao de honorrios no patamar de 10% (dez por cento) sobre o valor atribudo causa. Ao final do arrazoado, pugna a apelante pela cassao da sentena, determinando ao Juzo a quo que encerre a instruo, concluindo pela necessidade ou no da prova tcnica reclamada, para ento, proferir nova sentena, desta feita, dirimindo a lide. Contra-razes s fls. 209/215. Deixei de remeter os autos douta Procuradoria-Geral de Justia, em consonncia com o ditame da Smula n 189 do STJ. o relato. Falaciosas se afiguram as argumentaes da empresa-executada, ora recorrente, no sentido de que o Fisco-exeqente tenha anudo com os bens ofertados penhora ou mesmo que tenha a Fazenda contribudo para eventual nulidade processual. Mostram os autos que a executada-apelante indicou bens penhora e, antes que fosse dado vista Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais a respeito, a apelante manejou a ao incidental de embargos (vide fl. 41). Mister esclarecer que a cota lanada fl. 40 pugnando pela reduo a termo dos bens indicados penhora foi firmada por Procurador do Estado de So Paulo, no detendo, pois, qualquer valor processual, diante da sua manifesta ilegitimidade para agir em nome do Fisco mineiro. Na verdade, a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais somente tomou cincia dos bens 276
oferecidos penhora, quando fora ela intimada para impugnar os embargos execuo ofertados pela apelante. Foi nesta oportunidade que a Fazenda manifestou sua discordncia quanto aos bens oferecidos, como lhe faculta o ordenamento jurdico (vide fls. 84/85 e fl. 47 do apenso). De toda sorte, o que efetivamente impende considerar a ausncia de concretizao do ato constritivo, o qual, para se ultimar, reclama prvio depsito dos bens, bem assim a lavratura de auto ou termo da penhora, o que no ocorreu na espcie. Vale dizer que, diante da mera nomeao de bens, no resta seguro o juzo, fato que inviabiliza o processamento dos embargos do devedor, ex vi do artigo 16, 1, da Lei n 6.830/80 e do artigo 737, I, do CPC, verbis:
Art. 16. (...) 1. No so admissveis embargos do executado antes de garantida a execuo. Art. 737. No so admissveis embargos do devedor antes de seguro o juzo: I - pela penhora, na execuo por quantia certa.
Outrossim, a meu ver, a dico dos mencionados dispositivos legais deve ser harmonizada com os princpios da economia processual e da instrumentalidade das formas, no af de se evitar a invalidao de atos processuais j praticados no mbito dos embargos do devedor e que podem ser perfeitamente aproveitados, tudo em consonncia com as regras insculpidas no artigo 250 do CPC, que assim preceitua:
Art. 250. O erro de forma do processo acarreta unicamente a anulao dos atos que no possam ser aproveitados, devendo praticar-se os que forem necessrios, a fim de se observarem, quanto possvel, as prescries legais. Pargrafo nico. Dar-se- o aproveitamento dos atos praticados, desde que no resulte prejuzo defesa.
Por isso, em vez de extinguir a ao de embargos do devedor, hei por bem suspendlos, para que se proceda constrio judicial e, aps seguro o juzo, sejam processados os presentes embargos do devedor.
Nesse norte, as seguintes manifestaes do excelso Superior Tribunal de Justia:

Processual civil - Embargos execuo fiscal Ajuizamento - Prazo - Termo a quo - Penhora Regularizao - Precedentes do STJ. - Apresentados os embargos do devedor antes da penhora, ficar o seu processamento condicionado efetivao ou regularizao daquela, adiando-se a admissibilidade dos embargos para o momento em que for seguro o juzo, atendendo-se ao princpio do aproveitamento dos atos processuais (REsp n 238.132-MG, Ministro Francisco Peanha Martins, DJ de 18.02.2002). Embargos execuo. - Vivel a apresentao dos embargos execuo, antes de seguro o juzo, ficando o seu recebimento, entretanto, condicionado efetivao da penhora ou apreenso do bem (REsp n 255.080-SP, Ministro Eduardo Ribeiro, DJ de 14.08.2000).
Custas e honorrios de sucumbncia, ao final. como voto. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Sr. Presidente, ems. Pares, ilustre procuradores que ocuparam a tribuna, Dr. Aristteles Atheniense e Dr. Francisco Assis de Vasconcelos Barros, a cujas sustentaes dei a merecida ateno. Tambm registro o recebimento de memorial por parte da apelante, a que dediquei tambm ateno. Peo vnia ao em. Relator para manifestar divergncia, mantendo, assim, coerncia com entendimento que adotei desde meu ingresso na magistratura. Do exame dos autos, no h dvidas de que os embargos execuo fiscal foram opostos antes de garantido o juzo da execuo. Em que pese o fundamentado entendimento do em. Relator, no sentido de suspender o feito em favor dos princpios da economia processual e da instrumentalidade das formas, tenho que a segurana do juzo no pode ser relevada por se tratar de condio da ao incidental de embargos ( 1 do art. 16 da LEF). Neste sentido, um claro precedente da 7 Cmara Cvel deste eg. Tribunal:
Embargos de devedor - Garantia do juzo Imprescindibilidade - Art. 16, 1, da Lei 6.830/80. - Nos termos do 1 do artigo 16 da Lei de Execuo Fiscal, no so admissveis embargos do executado antes de garantida a execuo (AC n 289.212-3, Rel. Des. Wander Marotta, in DJ de 04.02.2003).
E, ainda:
O atual CPC prestigia o sistema que se orienta no sentido de aproveitar ao mximo os atos processuais, regularizando sempre que possvel as nulidades sanveis (STJ-RT, 659/183).
Alis, observo que a prpria Fazenda Pblica, aqui apelada, em suas contra-razes, cuidou de colacionar aresto que corrobora o desfecho ora dado, como se colhe fl. 214, verbis:
Processual civil - Embargos execuo Insuficincia de penhora - Inadmissibilidade Sustao da execuo para efetivao da garantia. - Est em harmonia com os princpios da finalidade e da economia processual, a deciso que susta os embargos do devedor e determina o prosseguimento da execuo para efetiva garantia do juzo, com a penhora de bens suficientes. Recurso improvido. Deciso mantida (TFR 5, acrdo unnime, Ag. de Instrumento n 0500359/89, DOE de 03.03.90).
Em face do exposto, dou parcial provimento ao recurso, a fim de determinar a suspenso do processo dos embargos, cuja discusso meritria ser reaberta, to logo se efetue a segurana do juzo.
Com efeito, no entendo que a literalidade da lei deva ser afastada, in casu, porquanto o condicionamento do processamento dos embargos at a ultimao da penhora no est, ao meu ver, atendendo, necessariamente, aos mencionados princpios, eis que no se pode ter por certa a futura constrio de bens do executado a gerar o aproveitamento dos atos processuais j praticados. Impe-se, portanto, a manuteno da
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sentena que extinguiu os embargos execuo fiscal sem julgamento de mrito. No que tange ao pedido sucessivo da apelante a fim de que sejam reduzidos os honorrios de sucumbncia, entendo que o pleito h de ser acolhido para que seja a verba honorria minorada para o importe de R$10.000,00 (dez mil reais), corrigidos desde a data do encerramento deste julgamento pelos ndices da eg. Corregedoria-Geral de Justia, atendendo-se apreciao eqitativa determinada pelo 4 do art. 20 do CPC. Ao exposto, renovadas as vnias ao em. Relator, dou parcial provimento ao recurso, apenas para reduzir os honorrios de sucumbncia na forma acima, mantidos os demais termos da sentena de 1 instncia. O Sr. Des. Duarte de Paula - Sr. Presidente. Ouvi atentamente as sustentaes orais aqui produzidas e cumprimento os seus defensores, pelo brilhantismo com que se portaram. Tenho voto escrito. Estando de acordo com o posicionamento adotado pelo eminente Desembargador Relator, passo a tecer algumas consideraes acerca do tema. Os embargos do devedor so ao de conhecimento, geradora de processo incidental e autnomo, mediante a qual, com a suspenso da execuo, o executado impugna a pretenso creditcia do exeqente e a validade da relao processual executiva. Em regra, a possibilidade de sua propositura somente surgir depois de garantido o juzo, ou seja, to logo afetado o bem sobre o qual recair a atividade executiva, nos termos da regra contida nos artigos 737, I, do Cdigo Processual Civil e 16, 1, da Lei n 6.830/80, no sendo, pois, admissveis embargos antes de efetivada a penhora. Todavia, se isso ocorrer, em respeito ao princpio da economia processual e da efetividade, entendo no se dever julgar extinto o feito, como fez o Juzo singular, mas apenas suspend-lo. 278
o que entendem LUIZ RODRIGUES WAMBIER, FLVIO RENATO CORREIA DE ALMEIDA e EDUARDO TALAMINI:
Se propostos os embargos antes de seguro o juzo, no deve o juiz indeferi-los, mas apenas deixar de receb-los, naquele instante, determinando o seguimento da execuo. Posteriormente, quando o juzo estiver garantido (com a penhora, na execuo por quantia certa; ou, na execuo para entrega de coisa, com o depsito ou apreenso), o juiz receber os embargos anteriormente interpostos, desde que presentes seus demais requisitos (Curso Avanado de Processo Civil, v. 2, 5 ed., Revista dos Tribunais, p. 322).
E admite JOS BARCELOS DE SOUZA:

Antes de seguro o juzo pela penhora, ou por outro meio (LEF, art. 9, I e II), no se admitem embargos execuo. Pouco importa que tarde a penhora. Enquanto no efetivada, ou de outro modo seguro o juzo, descabe a oposio de embargos. Se oferecidos sem o cumprimento daquela condio legal, sero extemporneos. Pode o juiz, no caso, indeferir a petio. Se porventura passar despercebido o vcio e formar-se o processo, dever este vir a ser julgado extinto, sem julgamento de mrito, salvo se tiver sido satisfeita a condio. Nenhuma dessas decises impede que, oportunamente, seguro o juzo, volte a parte com os embargos. Nada impede, entretanto, que o juiz despache mandando aguardar a penhora, para, ento, lhe serem conclusos os autos para deciso (Teoria e Prtica da Ao de Execuo Fiscal e dos Embargos do Executado, 1986, Editora Saraiva, p. 24).
Como se sabe, o ato processual de direito pblico e, sobretudo, instrumental, em que o interesse predominante o da realizao dos fins de justia no processo. Assim, cada vez mais se entende que o processo mero instrumento, atravs do qual se busca a finalidade especfica de uma prestao jurisdicional correta e justa. Da por que GIUSEPPE CHIOVENDA j trazia:
O dever fundamental, que forma como que a ossatura de toda relao processual, , como se viu, o dever do juiz ou outro rgo jurisdicional de pronunciar-se sobre os pedidos das partes. A isto corresponde o dever de empreender tudo
quanto necessrio no caso concreto para pronunciar-se (ouvir as partes, presidir s provas), ou seja, para receber ou rejeitar, quanto ao mrito, os pedidos, tendo por fim a atuao da lei (Instituies de Direito Processual Civil. Ed. Bookseller, l998, v. I, p. 80).
No mesmo sentido, valioso ensinamento de EDUARDO J. COUTURE:

Todos estamos habituados a manejar as formas do processo, seus prazos, suas condies, como se fossem fins em si mesmos. Esse ramo do direito, pois, nos surge, em sua aparncia, como a forma solene, como o cerimonial da Justia. A experincia, contudo, nos ensina que isso unicamente o invlucro do fenmeno. Por debaixo das formas existe um contedo profundo e angustioso, que necessita aflorar superfcie. O processualista no deve, jamais, esquecer o conselho que Rodin deixou aos seus alunos no seu testamento: - Que vosso esprito, sempre, conceba uma superfcie apenas como a extremidade de um volume que impulsiona do interior. Toda vida surge de um ncleo em que germina e parte de dentro para fora. No existem linhas, s existem volumes. Quando se modela, no se deve pensar em superfcie, e sim em relevo. O relevo vem do ntimo e ele que determina o contorno (Introduo ao Estudo do Processo Civil. Jos Konfino Editor, p. 15/16, in RP, 10/223).
Portanto, com a nova dinmica da instrumentalidade do processo, e ante o princpio da utilidade desse e os ideais da justia, certos formalismos devem ser relevados em nome da efetividade do processo e da realizao da prestao jurisdicional, tendo-se em vista que ao julgador no dado distanciar-se da lei, mas transcend-la, mormente quando existente a possibilidade de leso do direito. Nesse contexto, apesar de os embargos terem sido opostos antes de efetivada a constrio, entendo que no merecem ser extintos, mas to-somente suspensos, a fim de que se proceda constrio judicial e, aps seguro o juzo, sejam devidamente apreciados. Vale salientar que a prpria Fazenda Pblica do Estado, expressamente, acata tal soluo. Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso, nos exatos termos do voto acima proferido, cassando integralmente a r. sentena objurgada. Custas recursais, como de lei. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO, VENCIDO, EM PARTE, O REVISOR. -:::-
AO ANULATRIA - DBITO TRIBUTRIO - ICMS - COMPUTADOR DO CONTRIBUINTE APREENSO - ROMPIMENTO DO LACRE - VIOLAO DE ARQUIVO - AUTORIZAO JUDICIAL - AUSNCIA - IMPOSSIBILIDADE - BASE DE CLCULO - VALOR DA OPERAO ARBITRAMENTO - IRREGULARIDADE - PROVA - O art. 191 e seu pargrafo primeiro do RICMS/96 exige que o Fisco obtenha autorizao judicial para romper o lacre de documentos magnticos que porventura apreenda, no se admitindo que viole dados e arquivos dos computadores de uma empresa sem o cumprimento desse pressuposto. - A base de clculo do ICMS sempre , em razo do princpio da legalidade, o valor da operao de que decorrer a sada da mercadoria. Seu arbitramento somente vivel diante da existncia de regular processo de fiscalizao, no qual esteja cabalmente demonstrada a ocorrncia de irregularidades na documentao fiscal do contribuinte, bem como a inidoneidade dos documentos e declaraes prestadas. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.01.597216-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. WANDER MAROTTA
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO 1 RECURSO, PREJUDICADOS O 2 RECURSO E O REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 15 de maro de 2005. Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Maurcio Bhering Andrade. 2
ICMS aos cofres pblicos e ressalta que em momento algum a douta fiscalizao comprovou que houve a sada de mercadoria do estabelecimento mercantil para estabelecimento de terceiro, em operao mercantil lucrativa (fls. 08), sendo certo, ainda, que a simples existncia de movimentao financeira no significa que essas movimentaes revelem efetiva venda de mercadorias (fls. 09). Ad argumentandum, insurge-se contra a multa aplicada, por ser excessiva, e contra a exigncia dos juros equivalentes taxa Selic. A ilustre Juza da 3 Vara de Feitos Tributrios da Comarca de Belo Horizonte rejeitou a preliminar suscitada pela autora e julgou parcialmente procedente o pedido inicial para determinar sejam retificados os clculos da autuao, nos termos apurados no laudo pericial, anexos III e IV (fls. 579). A sentena est sujeita a reexame necessrio, e contra a deciso recorrem ambas as partes. A autora, ora primeira apelante, reitera os argumentos suscitados na inicial. Bate-se, preliminarmente, pela ilicitude da autuao, visto que os dados magnticos foram obtidos ilicitamente, sem a competente autorizao judicial. Acrescenta que, para presumir a ocorrncia de vendas desacobertadas de notas fiscais, baseou-se o Fisco na movimentao financeira da apelante, sem exame dos livros contbeis devidamente escriturados e das notas de sada de mercadoria, o que viola o disposto nos arts. 148 e 195 do CTN. Alega carecer a CDA de liquidez e certeza e, no mrito, sustenta a ilegalidade da multa e juros que incidem sobre o dbito. Pede que a Turma se manifeste expressamente acerca dos artigos 148, 161, 1, e 195 do CTN, art. 21 do CPC e arts. 5, inciso LVI; 48 e 150, incisos I, III, b, e IV, todos da Constituio Federal de 1988 (fls. 585/601). O Fisco, sua vez, pretende a reforma da sentena para que o pedido seja julgado improcedente em sua totalidade. Afirma, em apertada sntese, que a autuao ocorreu aps constatar que a contribuinte promovera a venda de mercadorias, sem emisso de documentos fiscais, entre janeiro
O Sr. Des. Wander Marotta - Sr. Presidente. Ouvi com ateno a susteno oral proferida da tribuna. Atacado Distribuidor de Cosmticos Lder Ltda. props ao anulatria de dbito fiscal contra a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, objetivando, em sntese, a anulao do Auto de Infrao n 01.000137613-56. Sustenta a autora, na inicial, que tem como objeto social o comrcio atacadista e distribuidor de produtos de perfumaria e de higiene pessoal em geral e que contribuinte do ICMS. Em 31 de maio de 2001, foi fiscalizada pela r que, atravs de dados magnticos obtidos ilicitamente, porquanto sem a competente autorizao judicial, (...) e confrontados esses dados com as notas fiscais de vendas de mercadorias, concluiu a douta fiscalizao que foram efetuadas vendas sem emisso de documento fiscal hbil (fls. 03), razo pela qual foi lavrado o AI n 01.000137613.56. Afirma que os indcios utilizados pela fiscalizao no so hbeis a comprovar a ausncia do recolhimento do tributo. Enfatiza que o PTA que culminou com a sua autuao nulo, por estar baseado em provas obtidas ilicitamente pelo Fisco. E, no mrito, alega que no se admite o lanamento tributrio feito nica e exclusivamente com base em indcios, sendo imprescindvel a prova de que, de fato, ocorreu a infrao. Lembra que sem a venda das mercadorias no existe o dever de recolher o 280
XVII - cumprir todas as exigncias previstas na legislao tributria, inclusive as disposies do artigo 191 deste Regulamento e as obrigaes constantes em regime especial. 1 - O prazo previsto nos incisos II e III de 5 (cinco) anos, e ser contado quando os documentos e livros se relacionarem com crdito tributrio sem exigncia formalizada, a partir do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado. 2 - Na hiptese de crdito tributrio com exigncia formalizada, para o arquivamento dos documentos e livros, ser observado o prazo de prescrio aplicvel ao crdito tributrio. 3 - Na hiptese do inciso XII, tratando-se de extravio ou desaparecimento, parcial ou total, de documentos fiscais no utilizados, a comunicao dever ser feita com descrio pormenorizada da ocorrncia, acompanhada do seguinte: 1) comprovante de comunicao do fato ao fisco federal, quando por este exigida; 2) termo de compromisso, no qual o contribuinte se obrigue a entreg-los repartio fazendria, no caso de sua recuperao, e a prestar informao sobre qualquer fato superveniente ao evento. (...) Art. 165 - A escriturao dos livros ser feita com clareza e, quando manuscrita, a tinta indelvel, no podendo atrasar-se por mais de 5 (cinco) dias, ressalvada a fixao de prazo especial.
Contra-razes da autora s fls. 628/636 e da r s fls. 636/665. Conheo de ambos os recursos. Passo a analisar o primeiro deles - da embargante - por ser mais abrangente. A apelante tem por objeto social o comrcio atacadista e distribuidor de produtos de perfumaria e de higiene pessoal em geral (fls. 19). Foi autuada, em 31 de maro de 2001, por infringncia ao artigo 39, pargrafo nico, da Lei Estadual 6.763 e aos artigos 96, X e XVII, e 165 do Decreto Estadual 38.104, nos termos:
Lei 6.763 Art. 14 - Contribuinte do imposto qualquer pessoa, fsica ou jurdica, que realize operao de circulao de mercadoria ou prestao de servio, descrita como fato gerador do imposto. (...) Art. 39 - Os livros e documentos fiscais relativos ao imposto sero definidos em regulamento, que tambm dispor sobre todas as exigncias formais e operacionais a eles relacionadas. Pargrafo nico - A movimentao de bens ou mercadorias, bem como prestao de servios de transporte e comunicao sero obrigatoria-
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e dezembro de 2000, no valor total de R$ 2.637.355,20, apurado atravs do confronto entre vendas registradas em arquivos magnticos e o total das notas fiscais de sadas lanadas no livro de registro de sadas. Afirma que a autuao se deu de forma regular, nos termos dos artigos 16 e 47 da Lei 6.763/75. Alega que os arquivos apreendidos representavam, na realidade, o resumo de todo o faturamento, realizado no perodo de janeiro a dezembro de 2000, e que o valor total das notas fiscais emitidas no perodo era menor que o total das vendas registradas em tal arquivo, demonstrando que no foram emitidas as notas fiscais correspondentes (fls. 606). Salienta que o valor cobrado foi encontrado aps a comparao dos valores extrados do arquivo relao contas 2000 e dos valores constantes do livro de registro de sadas, no merecendo subsistir o clculo apresentado pelo perito (fls. 603/616).
mente acobertadas por documento fiscal, na forma definida em regulamento (Efeitos de 28.12.91 a 06.08.2003). Dec.-lei 38.104/96: Art. 96 - So obrigaes do contribuinte do imposto, observados forma e prazos estabelecidos na legislao tributria, alm de recolher o imposto e, sendo o caso, os acrscimos legais: (...) X - emitir e entregar ao destinatrio da mercadoria ou do servio que prestar, e exigir do remetente ou do prestador o documento fiscal correspondente operao ou prestao realizada; (...)
1 - Os livros no podero conter emenda ou rasura, e os valores escriturados devero ser somados no prazo estipulado. 2 - Quando no houver perodo expressamente previsto, os valores escriturados devero ser somados no ltimo dia de cada ms.
para que se possa romper o lacre, a existncia de autorizao judicial. No caso, realizada percia contbil (fls. 420/490), o Contador nomeado pelo Juzo, Dr. Jos Carlos da Fonseca, esclarece que: Em 14.12.2000, foram copiados pela Secretaria de Estado da Fazenda os arquivos magnticos no microcomputador da embargante, cujo contedo foi reproduzido em mdia, com duas cpias de igual teor, conferidos e lacrados na presena da funcionria Silvia Aparecida Lage. Em 18.12.2000, os arquivos magnticos foram deslacrados e transferidos para os computadores da AF/UBERABA na presena dos fiscais (...) e da representante da empresa sem a prvia autorizao judicial. Nesta mesma data a contribuinte apresentou SEF os livros e notas fiscais relacionados s fls. 433, dentre os quais o livro de registro de sada de mercadorias e as notas fiscais de sada. Estes documentos j lhe foram devolvidos. A empresa CECOTEIN validou o software copiado pelo Fisco, fornecendo senhas e chaves para acesso e funcionamento do sistema. A autuao resultou do exame do banco de dados copiado sem a prvia autorizao judicial. O perito esclarece, inclusive, que:
o agente da fazenda fiscal considerou somente a escrita fiscal da empresa para lavrar o auto de infrao, uma vez que deduziu os valores das sadas registradas no livro de registro de sadas de mercadorias, para apurar a diferena a tributar. No foi realizado o levantamento quantitativo dos estoques. O crdito total apurado foi lanado aps a confrontao dos valores apurados e contidos nos livros fiscais. Contudo, no foi demonstrada a utilizao dos livros contbeis e comerciais para o levantamento do crdito tributrio (fls. 437, grifei).
Segundo o Fisco, a infrao foi apurada atravs do confronto entre as vendas (realizadas entre janeiro e dezembro de 2000) registradas em arquivos magnticos apreendidos no estabelecimento da autuada com o total das notas fiscais lanadas no livro de registro de sadas. A empresa insiste, entretanto, em que os seus arquivos magnticos s poderiam ser verificados pelo Fisco mediante ordem judicial. Nos termos do RICMS/96:
Art. 191 - As pessoas sujeitas fiscalizao exibiro s autoridades fiscais, sempre que exigido, as mercadorias, os livros fiscais e comerciais e todos os documentos, papis, meios magnticos, em uso ou j arquivados, que forem necessrios fiscalizao, e lhes franquearo seus estabelecimentos, depsitos, dependncias, arquivos, veculos e mveis, a qualquer hora do dia ou da noite, se noite estiverem funcionando. 1 - Na hiptese de recusa da exibio de mercadorias, livros e documentos, a fiscalizao poder lacrar os mveis ou depsitos em que possivelmente eles estejam, lavrando termo desse procedimento, do qual deixar cpia com o contribuinte, solicitando, de imediato, autoridade administrativa a que estiver subordinada as providncias necessrias para que se faa a exibio judicial. 2 - O condutor de mercadorias ou bens obrigado a exibir a documentao fiscal relativa aos mesmos e ao servio de transporte, no Posto de Fiscalizao, independentemente de interpelao, e em outras situaes, quando solicitado pelo Fisco.
Ou seja, a regra do artigo 191 do RICMS/96 admite que o Fisco lacre os mveis, depsitos e at mesmo computadores que possam conter elementos indicativos da fraude; mas ela prpria determinar ser imprescindvel, 282
O perito esclarece, tambm, que os documentos apreendidos ilegalmente no demonstram a quantidade e os valores de custo das
mercadorias e que no foi comprovada pelo Fisco a existncia de irregularidade na escrita fiscal da empresa autuada. Postos assim os fatos, creio que a autuao no pode prevalecer. Em primeiro lugar porque a lei exige que o Fisco solicite autorizao judicial para romper o lacre de documentos magnticos, no se admitindo que viole dados e arquivos de computadores de uma empresa sem a referida autorizao principalmente em casos como o dos autos, em que sequer possvel afirmar que, de fato, havia indcios de sonegao fiscal, estando todos os livros devidamente escriturados e contabilizados. Alm disso, no se sabe por qu, o Fisco resolveu desconsiderar a escrita contbil da empresa, apurando os valores devidos em desconformidade com o livro de registro de sada e sem considerar as vendas realizadas para outro estado (fls. 444). A jurisprudncia desta Casa, no tocante ao tema, assim como a do Superior Tribunal de Justia e do Pretrio Excelso rigorosa: considera que tanto a quebra do sigilo bancrio como a do sigilo fiscal e de correspondncia s so admitidas aps e mediante autorizao judicial fundamentada. A eminente Ministra Ellen Gracie, ao discorrer sobre o tema, salientou com preciso, verbis:
(omissis.) Admite-se a quebra de sigilo bancrio e fiscal. No entanto, condiciona-se sua produo observncia de certa formalidade, consistente em deciso fundamentada, nos termos do art. 93, inciso IX, da CF... (HC 80.734-1/SP, DJ de 18.05.2001).
9.296/96 - expresso no sentido de que juiz pode autorizar a quebra do sigilo de ofcio, a requerimento do MP ou autoridade policial se presentes os seguintes indcios: - indcios razoveis de autoria ou participao em infrao penal; - no houver outro meio de produzir a prova (carter subsidirio); - fato punido com pena de recluso. Em outros termos, no se admite a quebra de sigilo de uma empresa ou a violao de seus arquivos para fins exclusivos de autuao fiscal. O RICMS/96, obedecendo aos parmetros institudos pela CF/88, determinou que o contribuinte exibisse fiscalizao, sempre que exigido, as mercadorias, os livros fiscais e comerciais e todos os documentos, papis, meios magnticos, em uso ou j arquivados, que forem necessrios fiscalizao (art. 191). Em havendo recusa na exibio dos documentos, autorizou a fiscalizao a lacrar os bens, mas foi expresso no sentido de que o Fisco deveria lavrar termo desse procedimento, solicitando, de imediato, autoridade administrativa a que estiver subordinada, as providncias necessrias para que se faa a exibio judicial (art. 191, 1, do RICMS/96). Em resumo, antes de violar a senha dos arquivos da autora, deveria o Fisco ter solicitado autorizao judicial, como lhe determina a lei. Lembro que, na lio de SACHA CALMON NAVARRO COELHO:
O Direito Tributrio, mais do que qualquer outro, prima pela estrita legalidade, ou seja, posto a viger mediante leis, em sentido formal e material, como de resto vimos ao perlustrar os captulos que tratam da matria tributria no corpo da Constituio. Em Direito Tributrio o princpio da legalidade dogma (Curso de Direito Tributrio Brasileiro, 6 ed., Rio de Janeiro: Forense Ed., 2001, p. 542).
Assim porque a Constituio Federal elenca como direito e garantia fundamental de todos os cidados brasileiros a intimidade (art. 5, X e XI) e o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo penal (art. 5, XII). No plano infraconstitucional, o diploma que regulamenta o artigo 5, XII, da CR - Lei
Por outro lado, embora o Fisco no concorde com as concluses da percia, no indicou
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assistente tcnico para acompanhar os trabalhos da prova, como lhe faculta a lei; nem solicitou a realizao de nova percia, no havendo um s documento nos autos que autorize a concluso de que o perito partiu de premissas equivocadas. A percia feita para esclarecer os pontos controvertidos da lide, necessria para trazer informaes tcnicas s partes e principalmente ao juzo, para informar e esclarecer sobre aquilo que foge ao seu conhecimento tcnico. Aqui, o laudo pericial foi elaborado por profissional srio e competente, de h muito colaborador da Justia naquela Comarca, no comprovando o Fisco que as concluses a que chegou, aps analisar toda a documentao acostada aos autos, fogem realidade apresentada. E, como bem anotado por MOACYR AMARAL SANTOS:
Para o juiz no bastam as afirmaes de fatos, mas impe-se a demonstrao de sua existncia ou inexistncia. Por outras palavras, o juiz quer e precisa saber da verdade em relao aos fatos afirmados pelos litigantes. A exigncia da verdade, quanto existncia ou inexistncia dos fatos, se converte na exigncia da prova destes (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, I/02).
maes que deveriam compor a escrita fiscal e contbil da empresa (fls. 608). Mas no demonstra, entretanto, que o arquivo denominado relao de contas 2000 represente o caixa 2 da empresa autuada. O perito informa que no foi realizado o levantamento quantitativo do estoque, no havendo, tampouco, a utilizao dos livros contbeis e comerciais para levantamento do crdito tributrio (fls. 437). Afirma que o valor cobrado pelo Fisco se fez unilateralmente, com base no relatrio titulado de relao de contas 2000 presumindo-se que todos os valores lanados referente a este ttulo correspondem aos valores reais da movimentao financeira da venda da embargante (fls. 439). A prova pericial, como se v, no corrobora as alegaes da Fazenda quanto a esse ponto; pelo contrrio, aponta que o valor cobrado pelo Fisco se fez unilateralmente, com base no relatrio intitulado de relao de contas 2000, relatrio este contido no banco de dados violado pela Fazenda presumindo-se que todos os valores lanados referentes a ttulo correspondem aos valores reais da movimentao financeira da embargante. Desta forma, os valores foram arbitrados unilateralmente pelo Fisco, com base em uma presuno de venda sem nota fiscal (fls. 439 - grifei). Assim, alm de basear-se em provas obtidas ilicitamente, sem a devida autorizao judicial, o arbitramento feito pela Fazenda no pode ser considerado vlido, pois foi feito com base em presunes desacobertadas de motivo e documentos idneos, no podendo o Fisco simplesmente desconsiderar uma escrita regular para arbitrar valores de supostas vendas praticadas sem notas fiscais, vendas que, na realidade, nem sequer esto comprovadas. Nos termos do art. 148 do CTN, que dispe sobre o arbitramento do valor ou preo de bens, direitos, servios ou atos jurdicos:
Art. 148. Quando o clculo do tributo tenha por base, ou tome em considerao, o valor ou o preo de bens, direitos, servios ou atos jurdicos, a autoridade lanadora, mediante processo
Feitas tais consideraes, anoto que o perito aponta que os documentos apreendidos ilegalmente no demonstram a quantidade e os valores de custo das mercadorias, no havendo demonstrao em sentido contrrio. Embora o Fisco afirme que o arquivo denominado relao de contas 2000 representa o volume de todo o faturamento da empresa, no h provas de tais alegaes. Ope a Fazenda que da anlise dos dados contidos neste arquivo encontram-se registradas todas as vendas realizadas contendo informaes em forma de extratos e detalhadas sobre o ttulo de vendas, datas de emisso e vencimento de ttulo, formas de pagamento - inclusive com cdigo de contas bancrias - modalidades de pagamento, indicao de nota fiscal e outras infor284
regular, arbitrar aquele valor ou preo, sempre que sejam omissos ou no meream f as declaraes ou os esclarecimentos prestados, ou os documentos expedidos pelo sujeito passivo ou pelo terceiro legalmente obrigado, ressalvada, em caso de contestao, avaliao contraditria, administrativa ou judicial.
ao clculo do tributo devido, quando a ocorrncia dos fatos geradores comprovada, mas o valor ou preo de bens, direitos, servios ou atos jurdicos registrados pelo contribuinte no meream f, ficando a Fazenda Pblica autorizada a arbitrar o preo, dentro de processo regular (in Comentrios ao Cdigo Tributrio Nacional, Forense, 1998, p. 393).
Com pequenas alteraes, a Lei Complementar n 87/96, em seu art. 18, repetiu o disposto no art. 148 do CTN:
Art. 18. Quando o clculo do tributo tenha por base, ou tome em considerao, o valor ou preo de mercadorias, bens, servios ou direitos, a autoridade lanadora, mediante processo regular, arbitrar aquele valor ou preo, sempre que sejam omissos ou no meream f as declaraes ou os esclarecimentos prestados, ou os documentos expedidos pelo sujeito passivo ou pelo terceiro legalmente obrigado, ressalvada, em caso de contestao, avaliao contraditria, administrativa ou judicial.
Esta mesma autora, citada por SACHA CALMON NAVARRO COELHO (ob. cit., p. 666/667) ensina que:
O arbitramento, disciplinado no artigo 148, apenas tcnica inerente ao lanamento de ofcio para avaliao contraditria de preos, bens, servios ou atos jurdicos, utilizvel sempre que inexistam os documentos ou declaraes do contribuinte ou que, embora existente, no meream f. (...) Sendo feito o lanamento de ofcio ou a sua reviso nas hipteses elencadas no art. 149 citado, poder o Fisco servir-se da tcnica do arbitramento, obedecidos os pressupostos e requisitos do art. 148, quais sejam: - ausncia de escrita ou de documentao que a lastreie (a isto estando equiparada a recusa em informar ou entregar documentao por parte do contribuinte ou de terceiro obrigado); - prvia desonestidade do sujeito passivo nas informaes prestadas ou na elaborao da escrita, abalando-se a crena nos dados por ele oferecidos a par de documentao imprestvel eivada de falsidade; - processo regular assecuratrio do direito de defesa do contribuinte; - utilizao, pela Administrao, de quaisquer meios probatrios, desde que razoveis e assentados em presunes tecnicamente aceitveis; - finalmente, o regime de arbitramento no impede, ao contrrio, admite, avaliao contraditria administrativa ou judicial de preos, bens, servios ou atos jurdicos (as presunes adotadas so iuris tantum, admitindo outra avaliao contraditria). O arbitramento remdio que viabiliza o lanamento, em face da inexistncia de documentos ou da imprestabilidade dos documentos e dados fornecidos pelo prprio contribuinte ou
E o regulamento do ICMS/MG, aprovado pelo Decreto n 38.104/96, assim dispe:

Art. 52 - Quando o preo declarado pelo contribuinte, para operao ou prestao, for inferior ao de mercado, a base de clculo do imposto poder ser determinada em ato da autoridade administrativa, que levar em considerao: I - o preo corrente da prestao, da mercadoria ou seu similar, no Estado ou em regio determinada; II - o preo FOB vista; III - o preo de custo da mercadoria acrescido das despesas indispensveis relacionadas com a operao; IV - o valor fixado pelo rgo competente; V - os preos divulgados ou fornecidos por organismos especializados. Art. 53 - O valor da operao ou da prestao ser arbitrado pelo Fisco quando: (...) II - for declarado em documento fiscal valor notoriamente inferior ao preo corrente da mercadoria ou da prestao do servio.
Na lio de MISABEL ABREU MACHADO DERZI:

O art. 148 somente pode ser invocado para estabelecimento de bases de clculo, que levam
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por terceiro legalmente obrigado a informar. No critrio alternativo de presuno de fatos jurdicos ou de bases de clculo, que possa ser utilizado quando o contribuinte mantenha escrita (mesmo falha ou imperfeita, porm ratificvel) ou documentao e seja correto em suas informaes. Ao contrrio. A Constituio Federal, no art. 145, 1, obriga tributao de acordo com a capacidade econmica do sujeito passivo, segundo o princpio da realidade. Portanto, o art. 148 do CTN somente autoriza a utilizao do arbitramento em face das omisses ou atos de falsidade e desonestidade perpetrados pelo contribuinte ou terceiro que tornem imprestveis os dados registrados em sua escrita.
cos ou no merecerem f. Mutatis mutandis confira-se a jurisprudncia deste Tribunal:

Ementa: Tributrio. Notcia de extravio de notas fiscais aps iniciada ao fiscal. Legalidade. Arbitramento promovido pelo Fisco contra o que dispe a legislao regulamentar. Invalidade (Apelao Cvel n 000.127.578-3/00 Comarca de Belo Horizonte - Relator: Exmo. Sr. Des. Pinheiro Lago - Segunda Cmara Cvel - j. em 24 de agosto de 1999 - v.u.).
Este entendimento encontra-se de acordo com precedentes conhecidos do Superior Tribunal de Justia, tal como se verifica dos julgados colecionados no CD-ROM Juris Sintese:
Tributrio. ICMS. Pauta de valores ou preos. Base de clculo. Cana-de-acar. Impossibilidade. Embargos de divergncia. - 1. de se negar admissibilidade a recurso de embargos de divergncia quando o tema jurdico enfrentado tem, na atualidade, interpretao uniforme no campo jurisprudencial. - 2. Assentamento consolidado na jurisprudncia da 1 Seo do STJ de que impossvel, segundo as regras do ordenamento jurdico tributrio, erigir pautas de preos ou de valores fixados mediante portaria do Fisco como contendo elementos materiais determinantes da base de clculo do ICMS. - 3. A base de clculo do ICMS h de ser, em face da fora do princpio da legalidade, o valor da operao de que decorrer na sada da mercadoria. Agravo regimental improvido (Agravo Regimental nos Embargos de Divergncia no Recurso Especial n 11.994/SP-98/0024930-0, Rel. Min. Jos Delgado, DJU de 23.11.98, p. 112).
In casu, insista-se, no h demonstrao de que a escrita mantida pelo contribuinte fosse irregular, nem de que as mercadorias foram vendidas sem estarem acobertadas pela documentao fiscal regular. A prova tcnica que no foi desfeita por outra em contrrio informa que a empresa mantinha escriturao regular e que o agente fazendrio considerou somente a escrita fiscal da empresa para lavrar o auto de infrao (fls. 437), sem realizar levantamento de estoque e sem considerar a escrita contbil da autora, baseando a autuao unilateralmente no relatrio, mantido em computador e acessado ilicitamente, sem a devida autorizao judicial - intitulado Relao de Contas 2000, presumindo a Fazenda que todos os valores lanados referentes a ttulo correspondem a venda de mercadoria sem nota fiscal. (fls. 439). Tal presuno no tem base legal e, portanto, no pode prevalecer. Via de regra, a base de clculo do ICMS deve representar a quantificao compreendida na operao mercantil ou na prestao de servios de transporte interestadual/intermunicipal e de comunicao, como se infere da regra matriz disposta no art. 155, II, da Constituio Federal de 1988. Portanto, o arbitramento da base de clculo pelo Fisco s admitido quando h provas ou ao menos indcios srios e fundados de que declaraes ou esclarecimentos prestados pelo contribuinte so omissos, insatisfatrios, inverdi286
Em resumo, o arbitramento da base de clculo do ICMS somente vivel diante da existncia de regular processo de fiscalizao, no qual esteja cabalmente demonstrada a ocorrncia de irregularidades na documentao fiscal do contribuinte, bem como a inidoneidade dos documentos e declaraes prestadas, sob pena de violao ao princpio da legalidade. A CF/88 expressa no sentido de que a base de clculo do tributo deve corresponder ao real valor da transao, sendo cabveis o arbitramento da base de clculo e a utilizao de pauta de preos somente se estiverem presentes indcios ou provas de sonegao fiscal e/ou inexistentes elementos confiveis para a apurao do valor do tributo devido.
Com tal concluso, fica, a toda evidncia, prejudicado o recurso da Fazenda. Diante do exposto, prejudicado o reexame necessrio e a segunda, dou provimento primeira apelao para anular o Auto de Infrao n 01.000137613.56, seja porque o computador da contribuinte foi ilicitamente violado pelo Fisco, seja porque no h provas de que o valor devido foi regularmente calculado. Custas e honorrios pela Fazenda, fixados os ltimos em R$ 8.000,00, conforme o disposto no artigo 20, 4, do CPC, isenta do pagamento das primeiras. -:::-
como voto. O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - Sr. Presidente. Nada tenho a acrescentar ao voto do eminente relator, que deu desate espcie. como voto. O Sr. Des. Alvim Soares - Sr. Presidente. De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO AO 1 RECURSO, PREJUDICADOS O 2 RECURSO E O REEXAME NECESSRIO.
AO ANULATRIA - PARTILHA - NULIDADES FORMAIS E MATERIAIS - INEXISTNCIA CONTESTAO EXTEMPORNEA - REVELIA - PRESUNO RELATIVA DE VERACIDADE PRINCPIO DO LIVRE CONVENCIMENTO - CITAO DO CNJUGE - DESNECESSIDADE IMPROCEDNCIA DO PEDIDO - A presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor em face da revelia do ru relativa, podendo ceder a outras circunstncias constantes dos autos, de acordo com o princpio do livre convencimento do juiz. - partilha no se exige o concurso do cnjuge do herdeiro porque lhe falece ttulo hereditrio, cuidando-se, ademais, de ato privativo de quem o ostente. - Uma vez inexistente qualquer manifestao do herdeiro citado para os autos do inventrio, presume-se haver concordado com todos os termos do esboo de partilha apresentado, no havendo qualquer razo para oferecimento da ao de anulao de partilha posterior, argindo fatos que poderiam ser tratados no momento oportuno, quando devidamente chamado aos autos. APELAO CVEL N 1.0045.96.001079-6/001 - Comarca de Caet - Relator: Des. JOS FRANCISCO BUENO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2005. - Jos Francisco Bueno - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - Tratase de apelao ajuizada por Antnio Onezimo Rodrigues e sua mulher, Maria Lopes da Rocha Rodrigues, contra r. sentena, fls. 42/47, que nos autos da ao de anulao de partilha proposta em face do esplio de Expedito Lopes da Rocha, julgou improcedente o pedido, extinguindo o processo com julgamento de mrito.
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Concluiu a MM. Juza a qua no subsistirem os argumentos trazidos pelos autores, visto que a herdeira foi devidamente citada por via postal, no sendo necessria a citao do marido. Descartou, ainda, a questionada nulidade das declaraes prestadas quanto aos bens, salientando que cada bem veio descrito com suas especificaes e benfeitorias, constando sua respectiva avaliao, atendendo-se exigncia legal prevista no art. 993, IV, a e h, do CPC. Ressaltou, mais, que,
embora no se tenha constado no plano de partilha o valor do quinho atribudo a cada um dos herdeiros, da forma em que a partilha foi efetivada v-se claramente que cada herdeiro foi contemplado com partes iguais dos bens do esplio, ou seja, com a frao de 1/7 da metade dos imveis inventariados.
Irresignados, fls. 53/65, pugnam os recorrentes/autores pela reforma da r. sentena, aduzindo, em sntese, ter havido o reconhecimento da revelia pelo apelado, situao em que, por tratar-se de direito disponvel, ocorre a presuno de veracidade dos fatos alegados na inicial. Reafirmam, mais, a falta de citao do apelante, cnjuge da herdeira; a nulidade da partilha: por defeito de representao, por inobservncia de forma legal, por ausncia dos requisitos do art. 1.025 do CPC; por ausncia da comprovao da regularidade da situao fiscal do esplio, em face dos compromissos tributrios em geral. Contra-razes oferecidas oportunamente, fls. 68/71. Dispensa-se a manifestao da douta Procuradoria-Geral de Justia, nos termos da Recomendao n 01/01 do rgo Superior. Do necessrio, esta a exposio. Decide-se. Conheo do recurso por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Como se extrai dos autos, Antnio Onezimo Rodrigues e sua mulher, Maria Lopes da Rocha Rodrigues, herdeira de Expedito Lopes da Rocha, ajuizaram contra o esplio deste ao de anulao de partilha, que consideram ser invlida, visto ter faltado a citao do cnjuge da autora, alm de no terem outorgado procurao ao advogado. Entendem, ainda, terem sido prestadas declaraes inexatas quanto aos bens, sem mencionar as benfeitorias porventura realizadas e os valores a serem aplicados. Alegam, mais, ter sido adotado procedimento inadequado para a espcie. Todavia, sem qualquer razo os recorrentes, no merecendo a r. sentena qualquer censura. O que se extrai dos autos que os autores, inconformados com o fato de que partilha dos
Reconheceu, ento, no proceder a alegao de inobservncia do rito processual estabelecido nos arts. 1.014 a 1.016 do CPC, quanto colao, ao fundamento de que a autora foi citada e intimada para trazer o bem colao no prazo de 15 dias, mas permaneceu inerte, presumindo-se a sua aquiescncia com os termos da ao. E, por fim, definiu no sentido de no ter havido a alegada nulidade de partilha, j que tal se d na forma judicial, nos termos do art. 1.774 do CC/1916, se os herdeiros divergirem ou se algum deles for menor ou incapaz, mas, no caso, a herdeira, citada, no contestou, no havendo, assim, qualquer divergncia a determinar que a partilha fosse realizada de forma judicial. Outrossim, no houve para os autores qualquer prejuzo, visto que contemplados na mesma proporo dos demais beneficirios da herana. Opostos embargos declaratrios, fls. 48/49, foram os mesmos acolhidos, fls. 51/52, para reconhecer a revelia do ru, j que a contestao foi apresentada intempestivamente. Salientou, todavia, que a revelia, como fato processual, no autoriza, por si s, que o Juiz aceite como verdadeiros todos os fatos narrados na exordial, de forma a ser mantida a r. sentena em todos os seus termos, eis que no se formou convencimento em contrrio. 288
bens do falecido pai da autora recairia sobre bem que lhe fora doado anteriormente, importando em adiantamento de legtima; e, portanto, na sua apresentao, para que fosse colacionado, optaram por no comparecer, apesar de citada a autora, pretendendo que, ao final, fossem criadas irregularidades suficientes ao oferecimento da presente ao anulatria. Ocorre que, contrariamente s suas intenes, as irregularidades porventura havidas naqueles autos no so suficientes pretendida anulao, visto que no existe a demonstrao de qualquer prejuzo aos herdeiros/recorrentes, que ficaram todos com cotas-partes exatamente iguais. A ausncia de citao do cnjuge no gera a pretendida nulidade, restando evidente a anlise errnea da presena do marido em relao ao inventrio de bens deixados pelo pai da herdeira. Sobre o tema, bem explicitou o eminente Desembargador Aloysio Nogueira, quando do julgamento da Apelao Cvel n 1.0000.00.225.012-4/000, da Comarca de Nova Serrana:
Como ressabido, herdeiro quem, por relao de parentesco, sucede ao falecido. Logo, marido de herdeira no herdeiro, ainda que casado no regime de comunho universal de bens. Portanto, ao contrrio do que quer o apelante, no ele herdeiro, eis que, isoladamente, estranho herana. E, conforme precedente jurisprudencial, que fao transcrever como razes de decidir: partilha no se exige o concurso do cnjuge do herdeiro porque lhe falece ttulo hereditrio, cuidando-se, ademais, de ato privativo de quem o ostente (CPC, arts. 1.025, I, a, e 1.027, referendados pelo CC, art. 1.773). De resto, no invocvel o disposto no art. 44, III, pois, no momento de atribuio in concreto dos bens da herana lquida aos sucessores, no mais se cogita da existncia de uma universalidade hereditria, de sorte que possvel verificar-se efetivamente o objeto do direito de cada herdeiro, se mvel ou imvel. Na esteira desse raciocnio, no h falar em nulidade do processo de inventrio por falta de citao do apelante na condio de marido de herdeira (grifei).
Como se sabe, a imprescindibilidade da presena do cnjuge se faz em outro momento processual, quando, embora no seja parte no processo de inventrio, o consorte da herdeira no regime de comunho universal de bens tem como indispensvel o seu consentimento para que a mulher possa validamente renunciar herana, ou ainda, para que possa proceder venda do mesmo. Da mesma forma, no encontra amparo a pretenso de que seja reconhecido o direito por ter sido apresentada a contestao extemporaneamente. No se aplicam, para a espcie, os pretendidos efeitos da revelia, a justificar a procedncia da ao. Isto porque o juiz, apreciando as provas dos autos, poder mitigar a aplicao do art. 319 do CPC, julgando a causa de acordo com o seu livre convencimento:
Em alguns casos, todavia, como naqueles em que ausente alguma das condies da ao ou haja evidente falta de direito, o no-oferecimento oportuno da contestao no importa na procedncia do pedido. da melhor doutrina que no est no esprito da lei obrigar o juiz a abdicar de sua racionalidade e julgar contra a evidncia, ainda que esta lhe tenha passado despercebida (STJ-4 Turma, AI 123.413-PR-AgRg, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, j. em 26.2.97, negaram provimento, v.u., DJU de 24.3.97, p. 9.037). (grifei).
Alm disso, a questo da existncia ou no de benfeitorias realizadas por eles no imvel, conforme alegado, resolver- se-ia nos termos do pargrafo nico do art. 1.014 do CPC, segundo o qual, os bens que devem ser conferidos na partilha, assim como as acesses e benfeitorias que o donatrio fez calcular-se-o pelo valor que tiverem ao tempo da abertura da sucesso. Contudo, como no compareceu aos autos, deixou a questo de ser discutida seja nos autos do inventrio, seja em sede de anulao, passando a ser matria para ao prpria, proposta contra quem de direito, e no conforme ocorreu na espcie.
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Contrariamente ao entendimento trazido pelos recorrentes, o seu no-comparecimento nos autos de inventrio, quando se demonstrou a citao da autora, presume a sua aceitao tcita quanto aos seus termos, j que a sua irresignao deveria ter sido apresentada, expressamente, atravs de impugnao, o que tambm no ocorreu. Isso porque, sendo obrigada colao, nos termos do art. 1.014 do CPC, visto ter recebido anteriormente doao de bem como adiantamento de legtima, no poderia eximir-se de comparecer, mesmo que fosse para trazer-lhe o valor e discutir a questo. No demais salientar a concluso posta na r. sentena quanto inaplicabilidade da partilha judicial na espcie:
Por derradeiro, no vejo a alegada nulidade na partilha que, segundo os autores, teria que ser judicial, com observncia dos artigos 1.022/1.025 do CPC. Segundo o art. 1.774 do CC de 1916: Ser sempre judicial a partilha, se os herdeiros divergirem, assim como se algum deles for menor, ou incapaz. Conforme j salientado, a herdeira, ora autora, citada, no contestou a inicial, de modo que no houve qualquer divergncia a determinar a partilha judicial dos bens. Outrossim, no houve para os autores qualquer prejuzo, pois
contemplados na mesma proporo dos demais beneficirios da herana.
A questo da falta de comprovante de quitao fiscal matria que foi trazida apenas em grau de recurso, no cabendo aqui qualquer anlise, sob pena de supresso de instncia. Observo, por fim, que, se fosse para prevalecerem as questes de formalidade argidas pelos autores/apelantes, comear-se-ia pelo fato de a inicial ser inepta, visto que, uma vez transitada em julgado a partilha, no mais existe o esplio de Expedito Lopes da Rocha, e sim todos os seus sucessores/herdeiros, guardada a meao. Desta feita, a inicial seria inepta, por ter sido erroneamente endereada. Pelo exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a r. sentena por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pelos apelantes. O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira De acordo. A Sr. Des. Maria Elza - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - ACIDENTE DE TRNSITO - MORTE - PONTE EM RODOVIA - SINALIZAO E APARATOS DE SEGURANA - AUSNCIA - MUNICPIO NEGLIGNCIA - RESPONSABILIDADE SUBJETIVA - VALOR - FIXAO - PRINCPIO DA RAZOABILIDADE - PROCEDNCIA DO PEDIDO - de se manter deciso proferida em autos de ao de indenizao em que reconhecida a responsabilidade do municpio por acidente e morte de condutor de veculo, pela ausncia de sinalizao e aparatos de segurana em ponte localizada em rodovia municipal rural. - A fixao do percentual devido a ttulo de danos morais e materiais deve ser feita de forma condizente com o princpio da razoabilidade, ao prudente arbtrio do julgador, consideradas as circunstncias concretas do caso. REEXAME NECESSRIO N 1.0439.02.012540-7/001 - Comarca de Muria - Relator: Des. DORIVAL GUIMARES PEREIRA 290
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 28 de abril de 2005. Dorival Guimares Pereira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira Cuida-se de ao de indenizao por danos morais c/c reparao ajuizada por Vera Lcia Alves de Souza e outros, em face do Municpio de Muria, via da qual pretende o ressarcimento pelos danos sofridos com a morte prematura de seu marido, em virtude de acidente automobilstico, ao argumento de que o evento ocorreu por culpa da Municipalidade, a qual no promoveu os cuidados necessrios no local do sinistro, tendo a sentena de fls. 152/158-TJ, sujeita ao duplo grau de jurisdio, julgado procedente o pedido contido na vestibular, sob o fundamento de que no h como afastar a responsabilidade do Municpio-ru pelo evento, sendo inequvoca a sua obrigao de indenizar os danos materiais e morais experimento pelos autores (sic), vindo-me os autos em reexame obrigatrio, com a observao de que no houve interposio de recurso voluntrio pelas partes (certido de fls. 159-TJ). Conheo da remessa necessria, por atendidos os pressupostos que regem sua admissibilidade. Trata-se de ao de indenizao, cuja exordial noticia que Genivaldo Aurelino de Souza, marido e pai dos autores, conduzia seu veculo pela rodovia rural no pavimentada Muria/Baro do Monte Alto, quando perdeu o controle da direo antes de uma ponte sem proteo lateral, vindo a capotar no leito do crrego ali existente e a falecer no local do acidente.
Como salientou o insigne Julgador de origem,

com apoio nos comentrios tcnicos do Laudo do Instituto de Criminalstica, constatando que a ponte no oferecia segurana para os condutores de veculos e pedestres que passam pela referida ponte, que no provida de proteo lateral nem de sinalizao de alerta, deduziram os autores a culpa da Administrao Municipal responsvel pela conservao da estrada pelo acidente e sua conseqente obrigao de indenizar (litteris, fls. 159-TJ).
Para obter a indenizao basta que o lesado acione a Fazenda Pblica e demonstre o nexo causal entre o fato lesivo (comissivo ou omissivo) e o dano, bem como seu montante. Comprovados esses dois elementos, surge naturalmente a obrigao de indenizar. Para eximir-se dessa obrigao incumbir Fazenda Pblica comprovar que a vtima concorreu com culpa ou dolo para o evento danoso. Enquanto no evidenciar a culpabilidade da vtima, subsiste a responsabilidade objetiva da Administrao. Se total a culpa da vtima, fica excluda a responsabilidade da Fazenda Pblica; se parcial, reparte-se o quantum da indenizao (in Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros Editores, 27. ed., 2002, p. 627).
No entanto, em conseqncia da abalizada doutrina de CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO, quando a ocorrncia do dano somente foi possvel em decorrncia de uma omisso do Estado (se o servio no funcionou, funcionou tardia ou ineficientemente), aplica-se a teoria da responsabilidade subjetiva, visto que, se o Estado, direta ou indiretamente, no agiu, no pode ser ele o autor do dano, mas ser responsabilizado se estava obrigado a impedir a ocorrncia do evento lesivo. a lio do mestre supra-referido:
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Como no se pode ignorar, a responsabilidade pela reparao de evento danoso, praticado pelo Poder Pblico, objetiva, nos termos da Constituio da Repblica de 1988, bastando, para tanto, a demonstrao do nexo causal entre o fato lesivo e o dano, nos termos da doutrina do saudoso Mestre HELY LOPES MEIRELLES, segundo o qual:
No bastar, ento, para configurar-se responsabilidade estatal, a simples relao entre ausncia do servio (omisso estatal) e o dano sofrido. Com efeito: inexistindo obrigao legal de impedir um certo evento danoso (obrigao, de resto, s cogitvel quando haja possibilidade de impedi-lo mediante atuao diligente), seria um verdadeiro absurdo imputar ao Estado responsabilidade por um dano que no causou, pois isto equivaleria a extra-la do nada; significaria pretender instaur-la prescindindo de qualquer fundamento racional ou jurdico. Cumpre que haja algo mais: a culpa por negligncia, imprudncia ou impercia no servio, ensejadoras do dano, ou ento o dolo, inteno de omitir-se, quando era obrigatrio para o Estado atuar e faz-lo segundo um certo padro de eficincia capaz de obstar ao evento lesivo. Em uma palavra: necessrio que o Estado haja incorrido em ilicitude, por no ter ocorrido para impedir o dano ou por haver sido insuficiente neste mister, em razo de comportamento inferior ao padro legal exigvel (in Curso de Direito Administrativo, Malheiros Editores, 1999, p. 672).
do de reparao de danos. Quando ao Estado cabia evitar o acidente fatal e no o fez, a indenizao por dano moral providncia sancionatria e de satisfao compensatria, mediante a qual procura-se amenizar a dor dos postulantes. Em reexame necessrio, confirma-se a sentena (4 CC, Apelao Cvel n 201.090-8, Rel. Des. Almeida Melo, j. em 29.03.2001, DJ de 24.04.2001). - Nos casos de morte de presidirio por outro presidirio, configura-se a responsabilidade civil do Estado em razo da culpa presumida - culpa in eligendo, existente pela mera inexistncia do servio ou servio executado tardia ou ineficientemente, a denominada faute de service dos franceses (4 CC, Apelao Cvel n 198.234-7, Rel. Des. Carreira Machado, j. em 29.03.2001, DJ de 24.04.2001). Indenizao - Sinistro - Veculo - Ponte - Desabamento - Responsabilidade do municpio Culpa - Negligncia - Teoria da falta do servio pblico. - Demonstrado no s o nexo de causalidade, mas tambm o comportamento ilcito da pessoa jurdica de direito pblico, reala-se sua obrigao de reparar os prejuzos causados a terceiro (1 CC, Apelao Cvel n 220.219-0, Rel. Des. Pris Peixoto Pena, j. em 14.08.2001, DJ de 18.08.2001).
Assim, se o Estado, devendo agir, no o faz ou o faz deficientemente, responde pela negligncia ou deficincia, que traduzem no ilcito ensejador do dano no evitado. Na hiptese dos autos, a meu sentir, houve omisso do Municpio quanto s diligncias necessrias sinalizao e proteo da rodovia rural, de sua responsabilidade e existente em seus limites territoriais, agindo negligentemente quanto s normas de segurana necessrias. No resta dvida de que, do evento lesivo, emerge a culpa, na modalidade negligncia, pois caracterizada est a ausncia de vigilncia ou fiscalizao, notadamente se lhe incumbia evitar o acidente, mediante aplicao de normas de segurana, e no o fez. Neste eg. Tribunal de Justia, em hipteses anlogas, encontram-se os seguintes julgados, a respeito:
Constitucional e Administrativo. Omisso. Estado. Responsabilidade. Dano moral. - Demonstrado que a conduta estatal influenciou na ocorrncia do fato danoso, procede o pedi-
Lado outro, sabido que a Constituio da Repblica de 1988, jogou por terra a longa discusso travada na doutrina e jurisprudncia quanto ao ressarcimento do dano moral, e os dispositivos do art. 5, IV e X, de forma clara, asseguraram ao indivduo no s o direito de pleitear os danos morais, bem como de busclos cumulativamente com danos materiais, dada a autonomia entre eles. Este entendimento ficou sedimentado quando da Smula 37 do colendo STJ, que assim dispe:
Smula 37. So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundas do mesmo fato.
Tarefa rdua para quem julga definir a fixao dos danos morais, com a certeza de que sua fixao deve seguir dois parmetros, alicerando-se a condenao no carter puni-
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tivo, para que o causador do dano sofra uma reprimenda pelo ato ilcito praticado, assim como haja tambm um carter de compensao, para que a vtima ou sua famlia possa, ainda que precariamente, se recompor do mal sofrido e da dor moral suportada. Nesse sentido, a propsito, tem-se decidido que:
No arbitramento do valor do dano moral, preciso ter em conta o grau em que o prejuzo causado ter infludo no nimo, no sentimento daquele que pleiteia a reparao. A intensidade da culpa, a violncia, as circunstncias em que ocorreu o evento danoso podero informar o critrio a ser adotado em tal arbitramento, rduo e delicado, porque entranhado de subjetividade (in RT, 602/180).
A propsito, este colendo Tribunal de Justia possui diversos julgados em que se discute o valor da indenizao decorrente de acidente no exerccio das funes do agente, segundo os quais:
Administrativo - Indenizao - Atividade pblica - Acidente de trnsito - Agente pblico causador do sinistro - Dano moral - Demonstrao do fato causador da dor e do sofrimento moral - Prova bastante para presumir-se o dano moral Ressarcimento devido - Indenizao e honorrios fixados em excesso - Sentena parcialmente reformada, em reexame, reduzindo-se o quantum indenizatrio e o percentual da verba honorria - Prejudicado o recurso. (...) O valor encontrado, no entanto, parece-me excessivo. De fato, considerando a orientao jurisprudencial, principalmente os precedentes desta Cmara, e atento a todos os elementos fticos dos autos, j comentados e analisados acima, penso que o valor correspondente a sessenta (60) salrios mnimos, para ressarcimento do dano moral, o que melhor atende hiptese em exame (3 CC, Apelao Cvel n 198.619-9, Rel. Des. Aloysio Nogueira, j. em 16.08.2001, DJ de 07.09.2001).
Esse posicionamento j foi por mim sufragado, quando ainda integrava a colenda 3 Cmara Civil do Tribunal de Alada de nosso Estado, notadamente, dentre outros, quando do julgamento da Apelao Cvel n 227.625-5, oriunda da Comarca de Belo Horizonte, cujo julgamento se deu em 18.12.1996, de minha relatoria, unanimidade, e que resultou na lavratura da ementa adiante transcrita:
No arbitramento do valor dos danos morais, rduo e delicado, porque prenhe de subjetividade, preciso ter em conta a intensidade da culpa, as circunstncias em que ocorreu o evento danoso, advertindo a melhor doutrina e sedimentada jurisprudncia, inclusive desta Corte, que ele deve ser em quantia que, embora no se trate de pecunia doloris ou prectium doloris, no ressarce prejuzos, danos e abalos irressarcveis, mas representa a consagrao e o reconhecimento, pelo direito, do valor e importncia desse bem, que a considerao moral, que se deve proteger tanto quanto, seno mais do que os bens materiais e interesses que a lei protege, e dissuada o autor da ofensa de igual ou novo atentado.
No colendo Superior Tribunal de Justia, so inmeros os julgados, a esse respeito:

Acidente no trabalho. Hipoacusia bilateral. Indenizao pelo dano material. - Provada a incapacidade parcial e permanente do trabalhador em razo das condies adversas em que exercia o seu trabalho no estabelecimento da r, deve ser-lhe deferida indenizao pela diminuio da capacidade de trabalho, correspondente penso mensal de 20% do salrio percebido, conforme indicao do laudo, e no apenas indenizao pelo dano moral, este avaliado pelas instncias ordinrias em 100 salrios mnimos. Manuteno do valor deferido a ttulo de reparao do dano moral. Recurso conhecido e provido em parte (4 T., REsp n 283.159/RJ, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. em 1.03.2001, DJ de 02.04.2001, p. 301). Responsabilidade civil. Acidente sofrido por passageiro. Prescrio. Cdigo de Defesa do Consumidor. Fato de terceiro. Liquidao de sentena. Limite temporal do pensionamento.
Em vista disso, e considerando ainda que a indenizao no pode constituir uma fonte de enriquecimento ilcito, tenho que o valor fixado pelo ilustre Magistrado sentenciante a ttulo de danos morais e materiais est correto, no merecendo alterao.
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Dano moral. Lucros cessantes. Seguro obrigatrio. Precedentes da Corte. (...) - 5. O dano moral resulta do prprio evento, que, segundo o acrdo recorrido, acarretou trauma psquico, gerando a obrigao de indenizar a esse ttulo. - 6. O valor do dano moral, como reiterado em diversos precedentes, deve ficar ao prudente critrio do juiz, considerando as circunstncias concretas do caso. - 7. Se a vtima no exercia trabalho assalariado e permaneceu durante certo tempo com incapacidade absoluta, a verba relativa aos lucros cessantes devida (3 T., REsp n 174.382/SP, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 05.10.1999, DJ de 13.12.1999, p. 141).
mento, notadamente quando do julgamento da Apelao Cvel n 1.0107.04.910502-9/001, ocorrido em 27.05.2004, de minha relatoria, que, unanimidade, fundamentou-se na mesma tese aqui esposada. Ao impulso de tais consideraes, em reexame necessrio, confirmo, integralmente, a sentena monocrtica, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Maria Elza e Nepomuceno Silva. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. -:::-
Ressalte-se, por derradeiro, que neste eg. Tribunal tambm j perfilhei o mesmo entendi-
EXECUO FISCAL - PENHORA - NOMEAO DE BENS - TTULOS DE CRDITO - DEPSITO INSTITUIO FINANCEIRA OFICIAL - IMPOSIO LEGAL - INEXISTNCIA - A imposio para que o executado deposite em instituio financeira oficial ttulos de crdito ofertados em garantia do juzo no encontra qualquer respaldo legal, devendo ser afastada, em respeito ao princpio da menor onerosidade. AGRAVO N 1.0024.04.216758-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. MANUEL SARAMAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2005. - Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Manuel Saramago - Conheo do recurso, pois que presentes os pressupostos de sua admisso. 294
Banco ABN Amro Real S.A., no se conformando com a r. deciso singular que, nos autos da ao de execuo fiscal ajuizada pela Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte, determinou que o depsito das letras financeiras do Tesouro Nacional por ele ofertadas em garantia do juzo fosse efetivada em instituio financeira oficial, interpe o presente agravo de instrumento. Primeiramente, cumpre esclarecer que a Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte no recusou os bens oferecidos penhora pelo executado, assim como no alegou qualquer dificuldade para a execuo e satisfao do seu crdito, to-somente imps condio para aceitao da nomeao por ele efetuada, qual seja, a de que as letras financeiras fossem depositadas em instituio financeira oficial.
Ocorre que a exigncia imposta pela exeqente para aceitao dos referidos bens no possui qualquer respaldo legal. Em verdade, a norma do art. 9, inc. I, da LEF apenas impe a obrigatoriedade de depsito ordem do juzo em estabelecimento oficial de crdito na hiptese em que o executado, em garantia execuo, oferea dinheiro. Contudo, esta no a situao dos autos. O executado no ofertou como garantia execuo depsito em dinheiro, mas, sim, nomeou bens penhora, de acordo com o que lhe faculta o inc. III do referido dispositivo legal, em respeito ordem estabelecida no art. 11 da Lei n 6.830/80. Ora, como acima esclarecido, a exeqente, em momento algum, se insurgiu contra os bens ofertados pelo executado. Assim, impor condio que no encontra respaldo legal para sua aceitao desrespeitar o princpio da menor onerosidade (art. 620 do CPC), que rege os processos de execuo. -:::-
Esta eg. 6 Cmara Cvel, alis, recentemente, j se manifestou sobre o tema:

Agravo de instrumento - Execuo fiscal Nomeao penhora - Ttulos da dvida pblica - Depsito judicial - Desnecessidade. - A nomeao penhora de ttulos da dvida pblica no necessita de depsito ordem do juzo, uma vez que no se trata de garantia dada em dinheiro (AI n 1.0024.04.216014-3/001; Relator: Des. Edilson Fernandes; DJ de 08.10.2004).
Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Edilson Fernandes - De acordo. O Sr. Des. Batista Franco - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.
SEPARAO JUDICIAL - REGIME DE SEPARAO DE BENS - IMVEL ADQUIRIDO ANTES DO CASAMENTO - RECURSOS DO CNJUGE NO PROPRIETRIO - PARTILHA - POSSIBILIDADE CORRENTE JURISPRUDENCIAL MODERNA - QUEBRA DA RIGIDEZ DO TEXTO LEGAL - A condio de axioma do tema do regime de separao dos bens, que no admitia discusso para efeitos de partilha, sofreu pela jurisprudncia, fonte do Direito, alteraes. Contemplada ora na valorizao da unio estvel, ora na busca do direito da verdade real, a quebra da ortodoxia do absoluto pela jurisprudncia moderna possibilita, ao menos, ser discutvel, em casos especiais, o direito partilha de bens no referido regime, em que hipteses de enriquecimento ilcito ou locupletamento do fruto de trabalho do outro encerram a necessidade de partilhamento do bem adquirido antes do casamento, porm com recursos do cnjuge no proprietrio. APELAO CVEL N 1.0148.02.005504-9/001 - Comarca de Lagoa Santa - Relator: Des. FRANCISCO FIGUEIREDO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 19 de abril de 2005. Francisco Figueiredo - Relator.
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Sendo assim, dou provimento ao recurso, para declarar que, para validade da nomeao penhora feita pelo agravante, desnecessrio que as letras financeiras do Tesouro Nacional por ele ofertadas sejam depositadas em banco oficial.
Notas taquigrficas O Sr. Des. Francisco Figueiredo Conheo da apelao por prpria e regularmente processada. In casu, temos uma ao e reconveno de separao judicial litigiosa. Nesse cenrio, ficou decidido que: a) a separao fora decretada por culpa exclusiva da mulher; b) no lhe foi concedido o pedido de alimentos, embora, (fl. 572) na sentena, tenha havido possvel erro material quando, com relao a esse assunto, foi escrito varo ao invs de virago, sendo que o varo, em momento algum, pediu penso e nem a autora recorreu disso; c) pelo fato de o casal ter-se unido sob a gide do regime de separao de bens, a casa construda pertencia totalmente varoa. O recurso de apelao, aviado pelo varo, somente discute a partilha do bem (a referida casa), do que decorre que transitaram todas as outras questes abordadas, inclusive as questes ticas - ou a falta delas - manejadas pela autora, ora apelada, em sua pea exordial. Assim, passo a examinar a apelao, ou, mais propriamente dito, somente a questo da partilha do bem (casa residencial) em Lagoa Santa. O casal celebrou o matrimnio civil sob a gide da separao quanto ao regime de bens. H tempos, a questo separao de bens era quase um tema axiomtico; no admitia discusso ao fundamento de que, se lei existe, para ser cumprida!.... No importava qualquer tipo de razo ou ponderao jurdicas. Se o regime era o de separao de bens, separado o bem ficava. Durante dcadas, seguindo nossos mestres e doutrinadores, ensinei isso aos meus alunos e, como Juiz, sempre assim decidi. 296
Hoje, no se pode negar, o entendimento jurisprudencial - fonte indireta do Direito - sofreu, precipuamente no Direito de Famlia, verdadeira revoluo. Em princpio, admito terem surgido as novas concepes jurisprudenciais a respeito, pela valorizao - data venia, at meio excessiva - que se deu ao concubinato, unio estvel, etc., a ponto de vir esse tipo de casamento ftico ser contemplado em iguais condies ao civil no novo Cdigo Civil. Outra causa tambm modificativa de princpios do Direito de Famlia, que o revolucionou, foi a busca do Direito da Verdade Real, com conseqncias at em aes rescisrias, j consagradas pelo Superior Tribunal de Justia. Assim, salvo melhor juzo, a questo da separao de bens saiu da ortodoxia do absoluto para, ao menos, ser discutvel. Admito, em razo da lide constante dessa matria, que isso foi decorrncia, por analogia, do trato que se deu ao concubinato e unio estvel. Se, no matrimnio ftico, no se cuida de regime de bens, os mesmos bens so aritmeticamente devidos e divididos ao trmino da convivncia, em razo do princpio do esforo comum, mesmo que com renda de um s convivente. No estou querendo dizer que isso se aplica, ipso facto, ao casamento civil, regido por regime de bens. Se dissesse isso, estaria afirmando que separao de bens e nada so a mesma coisa. No!... O que, simplesmente, tento demonstrar, e a jurisprudncia copiosa nesse sentido, que a separao de bens, em casos especiais, discutvel, o que antes no se dava, o que me faz tomar a liberdade de registar que as jurisprudncias apostas na pea exordial ficaram pretritas. E o caso sub judice especial, inequivocamente. A quantidade de cartas - pra l e pra c proporcionou um arsenal admirvel de provas. Vejamos: A) A autora diz que (j namorando o ru) comprou um lote em um condomnio de Lagoa Santa e, assoberbada por ter de pagar vultosas mensalidades do terreno, pediu dinheiro emprestado ao namorado, quitando-o. No se tem notcia,
nestes autos, da devoluo ou pagamento desse emprstimo, como de nenhum outro, pois estavam construindo a nossa casa, no dizer da varoa em repetidas cartas ao varo. Data venia, ridcula a crtica da varoa a respeito de como foi enviado o dinheiro do varo para ela - de fontes de fora, da Itlia -, o que no matria de nosso cuidar. O que nos interessa que o dinheiro veio para a construo da casa, e, como o imvel seria nossa casa, em nenhum momento, viu-se o pagamento desse dinheiro, mesmo aps a ruptura. B) Nota-se que o alegado adiantamento autora por parte de sua genitora, no valor de R$50.000,00 (cinqenta mil reais) no tem sustentao, pois no vi nenhum adminculo de prova se o dinheiro foi adiantado; se o foi, no vi prova de quanto, aonde chegou e qual o seu destino (que era a autora). Muito menos veio aos autos declarao de renda da genitora da autora, justificando essa transao. C) Convenhamos que este caso singular. Ser que a autora, que no pagou um centavo ao -:::-
marido do dinheiro recebido, mesmo depois de proposta esta ao, est pretendendo separar-se do marido por imputao gravssima e no provada (tanto que o ilustre Juiz a quo deu sua ao como improcedente), ficar com todo o patrimnio custeado pelo varo e pronto?!... Esta demanda seria um belo exemplo de enriquecimento ilcito ou locupletamento do fruto de trabalho do outro. Com essas consideraes (sem entrar nas consideraes ticas gravssimas), dou provimento apelao, para conceder ao varo o direito da meao do imvel adquirido e construdo em Lagoa Santa, constante dos autos, ficando os honorrios advocatcios j fixados ao cargo exclusivo da autora/reconvinda. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Nilson Reis e Jarbas Ladeira. Smula - DERAM PROVIMENTO.
EXECUO POR TTULO JUDICIAL - FAZENDA PBLICA - REQUISIO - PEQUENO VALOR LEI FEDERAL 10.259/2001 - APLICABILIDADE - LEGISLAO MUNICIPAL - FIXAO DO QUANTUM - IRRETROATIVIDADE - EX-PREFEITO - ILEGITIMIDADE PASSIVA - Se somente o municpio figura como devedor no ttulo executivo judicial, no pode o ex-prefeito, que no participou do processo de conhecimento, ser parte na execuo, no havendo que se cogitar de litisconsrcio passivo. - A jurisprudncia deste Tribunal de Justia tem admitido a aplicao da Lei Federal 10.259/2001 nos processos de competncia da Justia estadual. Tal fato decorre principalmente de a competncia para legislar sobre direito processual civil ser privativa da Unio. O que foi outorgado aos Municpios e Estados foi legislar sobre o aspecto de direito material da requisio de pequeno valor, ou seja, definir o montante diante da aferio da capacidade oramentria peculiar de cada ente. - No h que se cogitar da aplicao da Lei 3.051/2003, do Municpio de Bocaiva, aos processos ajuizados anteriormente sua edio. Somente a disposio de natureza processual tem aplicao imediata nos processos em andamento. A norma que fixa o valor da RPV de natureza material, tendo reflexo, inclusive, sobre direitos subjetivos do cidado detentor de crdito representado por ttulo executivo judicial. APELAO CVEL N 1.0073.04.014821-2/001 - Comarca de Bocaiva - Relatora: Des. MARIA ELZA
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2005. - Maria Elza - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Maria Elza - Trata-se de ao de embargos do devedor oposta pelo Municpio de Bocaiva incidentalmente ao de execuo de ttulo judicial ajuizada por Jaime Geraldo dos Santos. A sentena de fls. 50/53-TJ julgou improcedentes os embargos execuo. Irresignada, a Municipalidade apela para este Tribunal de Justia (fls. 54/70-TJ). Pede pela admisso do recurso em ambos os efeitos. Sustenta a Municipalidade que se deveria citar o ex-Prefeito para compor o plo passivo da lide, sob o fundamento de que a dvida teria sido feita em seu mandato. Aduz que a Lei Federal n 10.259/2001 no seria aplicvel Justia estadual. Alega que o pagamento de RPV deve observar os limites fixados pela Lei Municipal n 3.051/2003, inclusive no que diz respeito ao valor da requisio de pequeno valor. Aduz que a lei municipal deve ser aplicada mesmo nos processos em curso. Requer o provimento do recurso. No foram apresentadas contra-razes apelao (fl. 71-TJ). o breve relatrio. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos para a sua admissibilidade, conhecese do recurso. Em relao ao pedido de atribuio de efeito suspensivo, tendo em considerao que 298
o processo est apto marcao de data para julgamento, resta prejudicado o pedido liminar. Preliminar. Afirma a Municipalidade que se deveria proceder citao o ex-Prefeito para compor o plo passivo da lide, sob o fundamento de que a dvida teria sido feita em seu mandato. Inicialmente, ressalta-se que a Municipalidade figura como devedora no ttulo executivo judicial, no havendo que se cogitar de litisconsrcio passivo. Nesse mesmo sentido, em recurso interposto pelo Municpio de Bocaiva, assim decidiu a 1 Cmara Cvel deste Tribunal de Justia:
No pode ser parte na execuo quem no participou do processo de conhecimento que constituiu o ttulo exeqendo, exceo das hipteses previstas na legislao processual vigente. Recurso desprovido (TJMG, 1 Cmara Cvel, Apel. n 1.0073.04.014641-4/001, Rel. Desembargador Eduardo Andrade, julgado em 19.10.2004, DOE de 22.10.2004).
Logo, razo alguma resta Municipalidade, rejeitando-se a preliminar. Mrito. O Municpio alega que a Lei Federal n 10.259/2001 no seria aplicvel Justia estadual. Este Tribunal de Justia tem decidido pela aplicao da legislao federal em mbito da Justia estadual, como no caso dos autos. Tal fato decorre principalmente de a competncia para legislar sobre direito processual civil ser privativa da Unio. O que foi outorgado aos Municpios e Estados foi legislar sobre o aspecto de direito material da requisio de pequeno valor, ou seja, definir o seu montante diante da aferio da capacidade oramentria peculiar de cada ente. Oportuna a citao de trecho do voto do Desembargador Eduardo Andrade, proferido no julgamento da Apelao n 1.0073.04.014641-4/001:
Destarte, no se vislumbra qualquer irregularidade na aplicao da norma processual contida na Lei Federal n 10.259/2001. Alega ainda que o pagamento de RPV deve observar os limites fixados pela Lei Municipal n 3.051/2003, inclusive no que diz respeito ao valor da requisio de pequeno valor. Aduz que a lei municipal deve ser aplicada mesmo nos processos em curso. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil, no artigo 87 dos Atos das Disposies Constitucionais Transitrias, acrescentado pela Emenda Constitucional n 37/2002, estabelece que, enquanto os entes federados no editarem a lei especfica fixando o valor de requisio de pequeno valor, dever ser observado o limite de 30 salrios mnimos para os dbitos da Fazenda Pblica municipal. Seno vejamos:
Art. 87. Para efeito do que dispem o 3 do art. 100 da Constituio Federal e o art. 78 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, sero considerados de pequeno valor, at que se d a publicao oficial das respectivas leis definidoras pelos entes da Federao, observado o disposto no 4 do art. 100 da Constituio Federal, os dbitos ou obrigaes consignados em precatrio judicial, que tenham valor igual ou inferior a: (...) II - trinta salrios mnimos, perante a Fazenda dos Municpios.
Logo, in casu, deve ser considerada a RPV nos limites fixados pelo art. 87 dos Atos das Disposies Constitucionais Transitrias, acrescentado pela Emenda Constitucional n 37/2002, qual seja, no limite mximo de 30 salrios mnimos contra a Fazenda Pblica municipal. Nesse mesmo sentido as seguintes decises proferidas por este Tribunal de Justia:
Sendo assim, em face do princpio da irretroatividade da lei, o decreto municipal que regulamentou a matria relativa ao pargrafo 3 do artigo 100 da Carta Magna no pode ser aqui considerado, devendo prevalecer o valor de 30 (trinta) salrios mnimos estabelecido constitucionalmente (TJMG, 1 Cmara Cvel, Apel. 1.0073.04.014602-6/001, Rel. Desembargador Eduardo Andrade, julgado em 10.8.2004, DOE de 13.8.2004). Se o valor executado inferior a 30 (trinta) vezes o salrio mnimo vigente poca do ajuizamento da ao de execuo, deve ser excluda a obrigatoriedade do precatrio para o pagamento, nos termos da exceo prevista no 3 do artigo 100 da Constituio Federal de 1988. No pode ser parte na execuo quem no participou do processo de conhecimento que constituiu o ttulo exeqendo, exceo das hipteses previstas na legislao processual vigente. Recurso desprovido (TJMG, 1 Cmara Cvel, Apel. n 1.0073.04.014641-4/001, Rel. Desembargador Eduardo Andrade, julgado em 19.10.2004, DOE de 22.10.2004).
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A meu ver, a mesma forma de agir no procedimento adotado em face da Fazenda Pblica Federal pode ser adotada nas execues de pequeno valor diante das Fazendas Pblicas Estaduais e Municipais, em atendimento ao princpio da razoabilidade. Alis, esta eg. 1 Cmara Cvel j decidiu a esse respeito no julgamento do Agravo de Instrumento n 1.0582.03.900279-2/001, do qual participei como 1 Vogal, e na Apelao Cvel n 1.0073.04.014602-6/001, da qual participei como Relator. Dessa forma, no h ilegalidade alguma no procedimento adotado pelo douto Sentenciante, que, aps expirar o prazo para apresentao de embargos e na ausncia do depsito judicial, determinou o seqestro da quantia de R$1.713,34 da conta corrente do Municpio, firme no disposto na Lei 10.259/01.
O Municpio de Bocaiva, no exerccio de sua competncia legislativa, editou em 18 de dezembro de 2003 a Lei Municipal n 3.051, definindo a requisio de pequeno valor em 3 (trs) salrios mnimos. No entanto, a ao de execuo de ttulo judicial foi ajuizada em 21 de maio de 2002, ou seja, anteriormente vigncia daquela legislao municipal. No h que se cogitar da aplicao da Lei Municipal n 3.051/2003 aos processos ajuizados anteriormente edio dessa lei. Somente a norma de natureza processual tem aplicao imediata nos processos em andamento. A norma que fixa o valor da RPV tem natureza material, tendo reflexo, inclusive, sobre direitos subjetivos do cidado detentor de crdito representado por ttulo executivo judicial.
Ementa: Agravo de instrumento - Processual Civil e Constitucional - Dbito da Fazenda Pblica Requisio de pequeno valor - CF/88, art. 100, 3 - ADCT, art. 87 - Pagamento imediato. - Na forma do art. 100, 3, da Constituio Federal de 1988, com a redao conferida pela EC n 30, de 13.09.2000, o regime de precatrios no se aplica aos pagamentos de obrigaes, devidas pela Administrao Pblica, definidas por lei como de pequeno valor. Conforme dispe o art. 87 do ADCT, acrescentado pela EC n 37, de 12.06.2002, consideram-se de pequeno valor as obrigaes iguais ou inferiores a 40 (quarenta) salrios mnimos, para as Fazendas dos Estados, e a 30 (trinta) salrios mnimos, para as Fazendas municipais (TJMG, 1 Cmara Cvel, Ap. n 1.0582.03.900279-2/001, Rel. Desembargador Orlando Carvalho, julgado em 20.4.2004, DOE de 23.4.2004).
Salienta-se que no houve qualquer prejuzo ou cerceamento de defesa, sendo que, pelo que consta, a Municipalidade teve o seu direito tutela jurisdicional exercido plenamente. Logo, h de ser mantida a deciso do Juzo a quo. Diante do exposto, com respaldo no princpio da obrigatoriedade da fundamentao dos atos jurisdicionais (art. 93, inciso IX, da Constituio Brasileira), no princpio do livre convencimento motivado (art. 131 do Cdigo de Processo Civil), alm da legislao invocada no corpo deste voto, nega-se provimento ao recurso. O Sr. Des. Nepomuceno Silva - De acordo. O Sr. Des. Cludio Costa - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Ressalta-se que, ao contrrio do que entende o recorrente, o entendimento manifestado em decises em casos individuais proferidas pelos Tribunais Superiores no vincula os demais rgos jurisdicionais.
AO ORDINRIA - CASAMENTO - CELEBRAO SOB A GIDE DO CDIGO CIVIL/1916 REGIME DE BENS - MODIFICAO - IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO - ATO JURDICO PERFEITO - ART. 5, XXXVI, DA CONSTITUIO FEDERAL - ART. 2.039 DO CDIGO CIVIL/2002 - O casamento regularmente celebrado constitui ato jurdico perfeito, no podendo ser afetado por lei posterior, consoante determina o art. 5, XXXVI, da CF. - O regime de bens do casamento celebrado durante a vigncia do Cdigo Civil/1916 por ele regido, nos termos do art. 2.039 do Cdigo Civil/2002, restando juridicamente impossvel o pedido de modificao de regime patrimonial. - Quando o ato jurdico perfeito e acabado ganhou roupagem constitucional foi exatamente para que se mantenha uma garantia de estabilidade, de perenidade, de segurana das condutas amparadas pelo texto constitucional. APELAO CVEL N 1.0024.04.332426-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. GOUVA RIOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos 300
e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2004. - Gouva Rios - Relator.
Notas taquigrficas O Sr. Des. Gouva Rios - Inicialmente, observo que foram satisfeitos os requisitos de admissibilidade do recurso interposto (fls. 16verso, 17 e 20), motivo pelo qual dele conheo. Trata-se de apelao interposta por S.M.P. e F.P., buscando a reforma da r. sentena de fl. 16, proferida pelo MM. Juiz da 9 Vara de Famlia desta Capital, nos autos da ao ordinria, cujo objeto a alterao do regime de bens existente quando da celebrao do casamento. Em suas razes (fls. 18/19), pretendem os Apelantes seja reformada a r. sentena, que reconheceu a carncia de ao por impossibilidade jurdica do pedido e julgou extinto o processo, sem julgamento de mrito. Sustentam a possibilidade de alterao do regime de bens dos casamentos celebrados na vigncia do Cdigo Civil de 1916, uma vez que o artigo 2.039 do Cdigo Civil inconstitucional, pois, sem qualquer justificativa, trata de modo desigual pessoas que vivenciam a mesma situao (fl.18). Concluem que atendidos os requisitos previstos no art. 1.639, 2, no haveria motivos para denegao do pedido de alterao do regime de bens (fl. 19). Em juzo de retratao (fls. 20-verso), o MM. Juiz primevo manteve a r. sentena recorrida, tendo a d. Procuradoria-Geral de Justia emitido parecer pelo improvimento do recurso. No havendo preliminares, nem as vendo de ofcio, vou ao mrito do recurso. Ao exame dos autos, observo que os apelantes buscam a alterao do regime de comunho parcial de bens para o regime de separao de bens do casamento celebrado sob a gide do Cdigo Civil de 1916. Todavia, entendo que a pretenso encontra bice legal, no merecendo reparo a r. sentena que reconheceu a carncia de ao pela impossibilidade jurdica do pedido. certo que o vigente Cdigo Civil, em seu artigo 1.639, 2, permite a modificao do regime de bens, desde que preenchidos determinados requisitos.
Ocorre, porm, que, no livro intitulado Das Disposies Finais e Transitrias, o Cdigo Civil de 2002, em seu artigo 2.039, expresso ao dispor que O regime de bens nos casamentos celebrados na vigncia do Cdigo Civil anterior, Lei 3.071, de 1 de janeiro de 1916, por ele estabelecido. O Cdigo Civil revogado tratava do regime de bens no casamento em seus artigos 256 a 314, preceituando, ainda, que o regime de bens entre os cnjuges comea a vigorar desde a data do casamento, e irrevogvel (art. 230 - destaquei). Quando o ato jurdico perfeito e acabado ganhou roupagem constitucional foi exatamente para que se mantenha uma garantia de estabilidade, de perenidade, de segurana das condutas amparadas pelo texto constitucional. Se certo que o Direito no esttico, que a lei reflete o momento em que ela elaborada, no menos certo que, a partir do momento em que comandos legais expressos passam sistematicamente a ser tacitamente derrogados nas prestaes jurisdicionais, perde-se o referencial, perdem-se os parmetros, tudo isso, obviamente, em prejuzo do prprio jurisdicionado, que, amanh, no plo oposto da demanda, estar sujeito ao mesmo resultado, exatamente porque a falta de referencial torna o procedimento lotrico. O autor-varo pai de trs filhos de outro casamento, dois deles j maiores e capazes. A derrogao de texto legal, no caso em julgamento, se acomoda em uma hipottica e eventual desavena futura desses filhos com a atual esposa do autor/apelante, em caso de falecimento deste ltimo, na medida em que o casal autores/apelantes no teve filhos. O casamento dos autores/apelantes ocorreu em 14.06.2000 - fls. 05 -, sob o regime de comunho parcial de bens. A inicial noticia que os autores/apelantes no tiveram filhos, informa (sem qualquer prova) que no houve aquisio de bens, sem
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qualquer detalhe sobre eventual desfazimento do patrimnio. Esse o motivo solteiro para a pretendida derrogao de texto legal. H um ordenamento positivo vigente neste Pas, ao qual todos nos sujeitamos. Esse citado comando legal, a meu pensar, em tese, s pode ser atropelado quando presente um motivo que o acomode e justifique. Eu no o vejo nestes autos e, nessa vertente, vou ao maior hermeneuta deste Pas, CARLOS MAXIMILIANO (Hermenutica e Aplicao do Direito, Revista Forense, 18 edio, 1998), quando pondera ele, s pginas 79/80, verbis:
Em geral, a funo do juiz, quanto aos textos, dilatar, completar e compreender; porm no alterar, corrigir, substituir. Pode melhorar o dispositivo, graas interpretao larga e hbil; porm no - negar a lei, decidir o contrrio do que a mesma estabelece. A jurisprudncia desenvolve e aperfeioa o Direito, porm como que inconscientemente, com o intuito de o compreender e bem aplicar. No cria, reconhece o que existe; no formula, descobre e revela o preceito em vigor e adaptvel espcie. Examina o Cdigo, perquirindo das circunstncias culturais e psicolgicas em que ele surgiu e se desenvolveu o seu esprito; faz a crtica dos dispositivos em face da tica e das cincias sociais; interpreta a regra com a preocupao de fazer prevalecer a justia ideal (richtiges Recht); porm tudo procura achar e resolver com a lei; jamais com a inteno descoberta de agir por conta prpria, proeter ou contra legem.
at crise das grandes empresas, que sofrem com a instabilidade econmica; com destaque para a violncia urbana incontrolvel e a degradao do meio ambiente. O Poder Judicirio no se precaveu com vacina imunolgica e, agora, encontra-se no epicentro de uma turbulncia (reforma), transpondo o final do sculo como um navio envolto em uma violenta tempestade martima, com ondas gigantes ameaando suas bases, com chuvas e ventos perturbando a f dos homens, um quadro que ofusca a viso das guas calmas. O Judicirio, tal como as embarcaes nuticas, foi produzido com tcnica suficiente para vencer as crises, e a esperana nunca perece, mesmo com salva-vidas perdidos no inquietante correcorre pela superao dos obstculos, como se prova pela preservao inclume de sua bandeira instituicional, que, muito mais do que um braso simblico, constitui o nutriente bsico da ideologia da Justia.
Sobre a natureza jurdica do casamento, SLVIO DE SALVO VENOSA leciona que:

o casamento amolda-se noo de negcio jurdico bilateral, na teoria geral dos atos jurdicos. Possui caractersticas de um acordo de vontades que busca efeitos jurdicos. Desse modo, por extenso, o conceito de negcio jurdico bilateral de direito de famlia uma especificao do conceito de contrato. Nesse sentido, com propriedade, Slvio Rodrigues (1999:19) o conceitua como contrato de direito de famlia. No resta dvida de que a celebrao, concluso material do negcio jurdico familiar, tem essa natureza (Direito Civil, v. 6, 3. ed., So Paulo, Atlas, 2003, p. 40).
A seu turno NIO SANTARELLI ZULIANI, Des. do TJ-SP e Professor de Direito Civil da UNIP, Campus Ribeiro Preto - SP (in A Era da Jurisprudncia, Selees Jurdicas, COAD, 2002) pontua, pgina 14:
Praticamente todo o sistema social encontrase ameaado pela desordem e pelo desrespeito, reflexo da crise de valores, que teima em devastar a uniformidade e a paz; da famlia, fragilizada por alterao de costumes antes impensveis como admissveis ou tolerveis;
Classificado o casamento como um negcio jurdico e inexistindo vcios em sua celebrao, a nossa Constituio Federal (art. 5, inciso XXXVI) o protege de alteraes advindas de lei posterior, por consider-lo um ato jurdico perfeito. CELSO RIBEIRO BASTOS, ao dissertar sobre o ato jurdico perfeito, enfatiza que:
a rigor, o ato jurdico perfeito est compreendido no direito adquirido. Em outras palavras, no se pode conceber um direito adquirido que no advenha de um ato jurdico perfeito. Parece que o constituinte teve mais em mira, ao cogitar desta matria, seus aspectos formais,
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isto , ato jurdico perfeito aquele que se aperfeioou, que reuniu todos os elementos necessrios sua formao, debaixo da lei velha. Isso no quer dizer que ele encerre no seu bojo um direito adquirido. O que o constituinte quis foi imunizar o portador do ato jurdico perfeito contra as oscilaes de forma aportadas pela lei. (...) O ato jurdico perfeito aquele que, se bem acabado quanto aos elementos de sua formao, aguarda um instante ainda, ao menos virtual ou potencial, de vir a produzir efeitos no futuro. Pontes de Miranda aponta para outra distino entre direito adquirido e ato jurdico perfeito. Para ele ato jurdico perfeito (...) o negcio jurdico, ou o ato jurdico stricto sensu; portanto, assim as declaraes unilaterais de vontade como os negcios jurdicos bilaterais, assim os negcios jurdicos, com as reclamaes, interpelaes, afixao de prazo para a aceitao de doao, as cominaes, a constituio de domiclio, as notificaes, o reconhecimento para interromper a prescrio ou com sua eficcia. Ato jurdico perfeito, pois, aquele que se encontra apto a produzir os seus efeitos. O mesmo Pontes de Miranda salienta que o direito adquirido decorreria diretamente da lei, enquanto que o ato jurdico perfeito negcio fundado em lei (Comentrios Constituio do Brasil, So Paulo, Saraiva, 1988-1989, p. 197/198).
fl. 05, verifico que os apelantes casaram-se no dia 14 de junho de 2000, data em que o negcio jurdico celebrado se tornou um ato jurdico perfeito, no podendo ser afetado pelo novo Cdigo Civil. O pedido constante na presente ao , portanto, juridicamente impossvel, vez que os casamentos celebrados durante a vigncia do Cdigo Civil de 1916 so por ele regidos, constituindo, outrossim, atos jurdicos perfeitos, que no podero ser desrespeitados pela lei nova (atual Cdigo Civil), consoante determina o art. 5, XXXVI, da Constituio Federal. Pertinente a transcrio dos ensinamentos de MARIA HELENA DINIZ:
A essncia das relaes econmicas entre marido e mulher est, sem dvida, no regime
matrimonial de bens sujeito s normas vigentes por ocasio da celebrao das npcias. Assim sendo, o Cdigo Civil de 1916 (arts. 254 a 314) continuar, apesar de, passando a vacatio legis, estar revogado, a produzir efeitos jurdicos, tendo eficcia sem, contudo, ter vigncia. Irradiar seus efeitos aplicando-se ao regime matrimonial de bens dos casamentos celebrados durante sua vigncia, inclusive na vacatio legis, respeitando, dessa forma, as situaes jurdicas j definitivamente constitudas. O novo Cdigo Civil, com sua entrada em vigor, ter efeito imediato e geral, desde que respeite o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada (CF/88, art. 5, XXXVI, e LICC, art. 6). Assim, poder ocorrer que, mesmo que o Cdigo Civil de 1916 tenha sido revogado, seus efeitos permaneam, aplicando-se ao regime matrimonial de bens dos casamentos celebrados durante sua vigncia, inclusive na vacatio legis. Ensinanos, magistralmente, Miguel Reale, a esse respeito, que uma norma pode tornar-se eficaz mesmo quando revogada, porque outra lei vigente ordena o respeito s situaes jurdicas definitivamente constitudas ou aperfeioadas no regime da lei anterior, ou, ento, porque se deve aplicar a lei em vigor na poca em que certos fatos ocorreram. A permanncia da eficcia da norma, em determinados assuntos que lhe sejam pertinentes, aps a sua revogao, um canon jurdico. A eficcia residual da norma extinta cerceia a da vigente, repelindo-a para tutelar certas relaes jurdicas. A eficcia da novel norma est limitada pelo direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada. Trata-se, como nos ensina Paulo de Lacerda, dos efeitos residuais da lei revogada. Se assim , em relao ao regime matrimonial de bens nos casamentos celebrados na vigncia do Cdigo Civil de 1916, por ele estabelecido nos arts. 256 a 314, em respeito situaes jurdicas definitivamente constitudas, pouco importando que venha a colidir com o disposto nos arts. 1.639 a 1.688 do novo Cdigo Civil (Cdigo Civil Anotado, 9 edio, So Paulo, Saraiva, 2003, p. 1.394/1.395 destaquei).
Outro no o entendimento de NELSON NERY JUNIOR:

nos casamentos celebrados antes da vigncia do novo Cdigo, prevalece a regra do CC/1916,
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230: O regime de bens entre os cnjuges comea a vigorar desde a data do casamento e irrevogvel (Novo Cdigo Civil e Legislao Extravagante Anotados, Editora Revista dos Tribunais, 2 ed., 2003, p. 657 - destaquei).
Bastos Editora, 2004, ao se referir ao texto legal em comento, traz, pgina 315, que poder ele constituir-se em fonte de conflitos conjugais). Arremato com o aval de CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, professor de todos ns, civilista maior que nos deixou no dia 27 de janeiro deste ano, que, no Direito Civil - Alguns Aspectos da Sua Evoluo - Forense - 2001 - escrito aos 87 anos de idade, com 60 anos de advocacia nesta Capital, Rio de Janeiro e Braslia, e 40 anos de magistrio em quatro faculdades, como consta da apresentao daquela obra, com absoluta sensatez de jurista na acepo da palavra, com preciso cirrgica, traz pgina 212, verbis:
Pode haver divergncia na assimilao de idias. E muito comum que as pessoas polemizem nas respectivas defesas. No tocante subordinao aos princpios de ordem legislativa, podero ocorrer desencontros nos juzos de valor. Cabimento no h insurgirse contra a sua aplicao.
Este eg. Tribunal de Justia, ao apreciar questo anloga, assim decidiu:

Civil - Alterao do regime de bens - Casamento celebrado na vigncia do Cdigo Civil de 1916 - Impossibilidade - Inteligncia do art. 2.039 do Cdigo Civil de 2002. - O regime de bens nos casamentos celebrados na vigncia do Cdigo Civil anterior por ele estabelecido (TJMG, Ap. Cvel 1.0024.03.924476-9, Rel. Desembargador Dorival Guimares Pereira, 5 Cmara Cvel, DJ de 14.05.2004).
Quando enfoca o 2 do artigo 1.639 do vigente Cdigo Civil, SLVIO DE SALVO VENOSA coloca cautelosamente que o futuro nos dir se andou bem o legislador, quando possibilitou a alterao do regime de bens na constncia do casamento (ob. e v. citados, p. 177). Per fas et per nefas, no detectei na pretenso dos autores/apelantes nem a motivao dos cnjuges, nem a procedncia da isolada razo invocada e nem mesmo a ressalva do direito de terceiros - exigncias estas insculpidas no citado 2 do artigo 1.639 do vigente C. Civil. (O Dr. Lenidas Filippone Ferrula Jnior, Promotor de Justia Titular da Curadoria de Famlia do Frum Regional de Santa Cruz, do Rio de Janeiro, em artigo Do Regime de Bens entre os Cnjuges, encartado s pginas 313/332 de O Novo Cdigo Civil do Direito de Famlia, coordenado por Helosa Maria Daltro Leite, Freitas -:::-
Por tais fundamentos, nego provimento ao apelo, confirmando a r. sentena. Custas, pelos recorrentes. A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - De acordo. O Sr. Des. Hugo Bengtsson - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - PERSEGUIO POLICIAL - DISPARO DE ARMA DE FOGO - ERRO EVITVEL - CULPA - DANO A VECULO - LESO CORPORAL LEVE NEXO CAUSAL - RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO - QUANTUM INDENIZATRIO FIXAO - VALOR INFERIOR - IRRELEVNCIA - SUCUMBNCIA - No h como aumentar o valor da indenizao fixada na sentena, se o juiz sentenciante a estipulou dentro dos parmetros legais e em observncia ao dano sofrido pelos autores. 304
- Se o fato foi conseqncia da conduta de policial, a responsabilidade civil do Estado objetiva, bastando para tanto a existncia de nexo causal entre o dano e a conduta do agente, no havendo culpa concorrente dos autores, que foram abordados de forma exagerada, apenas e to-somente por trafegarem em carro semelhante ao dos ladres perseguidos pela Polcia. - Em relao ao pedido de sucumbncia recproca, mesmo que a indenizao tenha sido fixada bem abaixo daquela pedida pelos autores, o que importa que houve dano moral e condenao ao ressarcimento pela sua ocorrncia. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.02.803583-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. RONEY OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 12 de maio de 2005. Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Roney Oliveira - Trata-se de ao ordinria de indenizao por danos materiais e morais, interposta por Mrcio Jos Matos Jnior, Rogrio Amncio Ferreira e Fbio Pereira Gonzaga contra o Estado de Minas Gerais, objetivando indenizao de 100 salrios mnimos para cada um deles por danos morais e R$2.331,00 por danos materiais, pelo fato de terem sido abordados por viatura policial, que desferiu tiros no veculo em que se encontravam, confundidos que foram com assaltantes que fugiam em carro semelhante ao deles, um Chevette bege. s fls. 69/79, o Estado de Minas Gerais contestou a ao, alegando que nenhum direito assiste aos autores, j que no foram submetidos a qualquer constrangimento, mas sim deixaram de obedecer ordem policial de parar o veculo. Alternativamente, caso assim no se entenda, requer a diminuio do valor da indenizao, por ter havido culpa concorrente dos autores. Por fim, aduz que a indenizao por dano material deve abranger apenas o conserto do veculo e que os honorrios advocatcios devem ser fixados consoante determinao do 4 do art. 20 do CPC. O Estado de Minas Gerais denunciou a lide aos policiais envolvidos no fato. Mrcio Antnio Gonalves, um dos policiais denunciados, apresentou contestao requerendo a improcedncia dos pedidos, por ser incorreta a verso apresentada pelos autores e pela inexistncia de danos morais. Alternativamente, caso assim no se entenda, pede a diminuio dos valores pretendidos e a sua excluso da lide, por no ter agido com dolo ou culpa. Os outros dois denunciados, Anderson Marcelo dos Santos e Luiz Carlos da Silva, apresentaram contestaes extemporneas, motivo pelo qual foram desentranhadas do processo por determinao do Juiz. Contra essa deciso agravaram, mas no obtiveram xito. Foi realizada audincia, sem possibilidade de acordo, oportunidade em que foram ouvidos os autores e os policiais militares. Na sentena de fls. 323/335, o Juiz de primeiro grau julgou parcialmente procedente a lide principal, reconhecendo a responsabilidade objetiva do Estado pelo fato ocorrido, em que houve, por parte dos policiais, erro evitvel de abordagem, condenando-o a pagar aos autores, a ttulo de indenizao por danos morais, R$4.000,00 e, mais R$1.456,00, para o primeiro autor, pelos danos materiais causados em seu veculo.
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Quanto lide secundria, julgou-a procedente, condenando os denunciados a ressarcirem o que o Estado despendeu, incluindo sucumbncia e verba honorria, que foram suspensas, em relao a eles, em razo da assistncia judiciria. Sentena sujeita ao duplo grau de jurisdio. Anderson Marcelo dos Santos e Luiz Carlos da Silva interpuseram embargos de declarao fl. 339, rejeitados fl. 340. Recorrem os autores (fls. 343/347), pleiteando a majorao do valor da indenizao, visto que muito abaixo do que vem sendo aplicado pelos tribunais. Recorre, tambm, o Estado de Minas Gerais (fls. 350/359), requerendo a improcedncia do pedido, ao argumento de que foram os apelados que deram causa ao infortnio. Alternativamente, requer a reduo da indenizao para a metade, por ter havido culpa concorrente, e, tambm, que seja afastada a indenizao por danos materiais, por ausncia de outros oramentos hbeis a comprovar tal valor. Por fim, pede que os juros de mora sejam reduzidos para 6% ao ano e que a sucumbncia seja recproca, vez que os autores no decaram de parte mnima do pedido. Mrcio Antnio Gonalves, denunciado lide, tambm recorre, s fls. 361/366, pleiteando a improcedncia da ao, por ter sido legal a conduta dos policiais e, eventualmente, a sua excluso da lide, por no ter agido com dolo ou culpa no fato ocorrido. Contra-razes do Estado, s fls. 369/376. Contra-razes dos autores, s fls. 378/384. A Procuradoria de Justia se eximiu de opinar. o relatrio. Conheo da remessa necessria e dos recursos. No vejo como aumentar o valor da indenizao fixada na sentena, por entender que o 306
Juiz sentenciante a estipulou dentro dos parmetros legais e em observncia ao dano sofrido pelos autores. Sobre o tema, discorre CARLOS ALBERTO BITTAR:
Nesse sentido que a tendncia manifestada, pela jurisprudncia ptria, a da fixao de valor de desestmulo como fato de inibio a novas prticas lesivas. Trata-se, portanto, de valor que, sentido no patrimnio do lesante, o possa fazer conscientizar-se de que no deve persistir na conduta reprimida, ou ento deve afastar-se da vereda indevida por ele assumida. De outra parte, deixa-se, para a coletividade, exemplo expressivo da reao que a ordem jurdica reserva para infratores nesse campo, e em elemento que, em nosso tempo, se tem mostrado muito sensvel para as pessoas, ou seja, o respectivo acervo patrimonial (in CARLOS ALBERTO BITTAR, Reparao Civil por Danos Morais: a Fixao do Valor da Indenizao, JTACIVSP, v. 147/9).
Nesse sentido, tambm a jurisprudncia ptria:

No arbitramento do valor do dano moral preciso ter em conta o grau em que o prejuzo causado ter infludo no nimo, no sentimento daquele que pleiteia a reparao. A intensidade da culpa, a violncia, as circunstncias em que ocorreu o evento danoso podero informar o critrio a ser adotado em tal arbitramento, rduo e delicado, porque entranhado de subjetividade (in RT, 602/180).
Sobre o tema, o Des. Geraldo Augusto, em voto proferido na Apelao Cvel n 1.0056.00.002088-5/001, da Comarca de Barbacena, muito bem ponderou:
Cabe ao julgador, examinando as circunstncias especficas e especiais de cada caso, fixar o quantum da indenizao, de acordo com sua concluso lgica e criteriosa, buscando sempre o meio termo justo e razovel para esta indenizao, j que esse valor no depende de critrio e nem de pedido da parte. De ser acrescentado que a indenizao, nestes casos, no tem o efeito de reposio da perda, deve ser arbitrada a prudente arbtrio do julgador, sempre com moderao, tendo em vista
a dor moral, no podendo se constituir em enriquecimento do beneficirio e impossibilitar at mesmo a execuo da sentena.
apelao dos autores. No h, pois, como diminu-la, j que fixada nos moldes legais e com a devida moderao. A indenizao por danos materiais foi bem aplicada, sendo desnecessria a apresentao de vrios oramentos para se ter a certeza do valor do conserto do carro. O Estado de Minas Gerais deveria ter apresentado outros oramentos para o conserto do veculo, j que duvidou daquele apresentado pelos autores. Somente assim poderia comprovar suas alegaes. Os juros foram aplicados segundo a legislao em vigor e no h como minor-los, como pretende o Estado de Minas Gerais. Por fim, em relao ao pedido de sucumbncia recproca, entendo que, mesmo que a indenizao tenha sido fixada bem abaixo daquela pedida pelos autores, o que importa que houve o dano moral e a condenao ao ressarcimento pela sua ocorrncia, pouco importando que o valor tenha sido bem abaixo do pedido. Quanto ao apelo do denunciado Mrcio Antnio Gonalves, que pede a improcedncia da ao, por ter sido legal a conduta dos policiais ou, eventualmente, a sua excluso da lide, por no ter agido com culpa ou dolo, importante ressaltar que a ilegalidade da ao j foi decidida quando da anlise do recurso do Estado. Restou configurada a ao exacerbada da Polcia, sendo sua conduta altamente reprovvel, j que, antes de sequer identificar os passageiros do veculo, nele atiraram, causando muito susto nos ocupantes do carro, alm de ferimentos, ainda que leves, em um deles. A sua pretenso de ser excludo da lide por no ter agido com dolo ou culpa no ousa prosperar. Ficou cabalmente demonstrado nos autos que a ao dos policiais se afastou de todo o esperado e que eles, mesmo em condies de
Nesse sentido, vem decidindo este Tribunal:

Apelao cvel. Ao de indenizao. Dano moral. Dor fsica e seqela no deambular comprovadas. Valor da reparao. Arbitramento correto. Honorrios advocatcios. Percentual exacerbado. Reduo. Recurso parcialmente provido. - 1. A dor fsica e a seqela no deambular, decorrentes do sinistro, constituem dano moral. 2. A indenizao pelo dano moral tem natureza compensatria. O valor deve ser arbitrado tendose em conta os critrios da razoabilidade e da proporcionalidade. - 3. Havendo excesso no percentual fixado para os honorrios advocatcios, impe-se a sua reduo. - 4. Apelao cvel conhecida e parcialmente provida.
Pelo exposto, nego provimento ao primeiro recurso. Quanto ao recurso do Estado, melhor sorte no lhe assiste, eis que o Juiz de primeiro grau deu o melhor desate causa. O fato foi conseqncia da conduta do policial, ficando caracterizada a responsabilidade civil do Estado de Minas Gerais. A responsabilidade do Estado objetiva, bastando para tanto a existncia de nexo causal entre o dano e a conduta do agente. No houve culpa concorrente dos autores, que foram abordados de forma exagerada, apenas e to-somente por trafegarem em carro semelhante ao dos ladres perseguidos pela Polcia. Esta, por sua vez, em vez de fazer a devida abordagem, aproximando-se e instruindo os autores no sentido de parar o veculo, preferiu j chegar atirando, causando danos ao veculo, ferindo de raspo um dos autores e deixando todos eles apreensivos e muito assustados com o fato. A indenizao foi muito bem aplicada e sobre o tema j me posicionei na anlise da
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agir de forma diversa, implementaram uma fuga ao carro em que se encontravam os autores, entendendo ser eles os assaltantes que procuravam e nele atiraram sem antes determinar que parassem para averiguar quem realmente se encontrava no veculo. A ao foi desastrosa e, por sorte, no causou danos maiores aos autores, j que as balas atingiram os vidros do carro e chegaram a ferir um dos passageiros. -:::-
Pelo exposto, em reexame necessrio, confirmo a sentena, prejudicados os recursos voluntrios. Custas, nihil. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Fernando Brulio e Silas Vieira. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.
AO ORDINRIA - POSSE - BEM PBLICO - REGULARIZAO FUNDIRIA - VEDAO IMPOSTA POR LEI - A regularizao fundiria de imvel no pode ser acatada, quando a lei expressamente, em determinadas causas, veda seu deferimento, especialmente porque se trata de posse exercida sobre bem pblico. APELAO CVEL N 1.0313.03.117199-1/001 - Comarca de Ipatinga - Relator: Des. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2005. - Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Anderson F. Bremer. O Sr. Des. Almeida Melo - Conheo do recurso, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. A sentena de fls. 188/192-TJ julgou extinto o processo, nos termos do art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil, e condenou o autor no pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios de R$ 2.000,00. 308
Sustenta o apelante que requereu a regularizao do seu imvel, com fundamento na Lei Municipal n 1.518/97. Invoca a aplicao do princpio da legalidade previsto no art. 37 da Constituio Federal, sob o fundamento de que o apelado no pode esquivar-se de aplicar a lei. Alega que outros imveis, na mesma situao, foram alienados com base na citada lei. Pede a reduo dos honorrios advocatcios (fls. 196/213-TJ). Contra-razes s fls. 217/221-TJ. Pretende o autor, atravs da presente ao ordinria, que seja mantido na posse do imvel constitudo pelo lote 08 (oito) da quadra 04 (quatro), Bairro Centro, mediante sua regularizao fundiria. A regularizao fundiria do imvel pretendida pelo autor com fundamento na Lei Municipal n 1.518, de 09 de junho de 1997 (fl. 44-TJ). Dispe o seu art. 1 que:
fica o Executivo Municipal autorizado a promover a regularizao fundiria dos bens imveis de domnio do municpio, mediante aes destinadas a identificar, demarcar, registrar e regularizar atravs de alienao nos termos da Lei Federal.
mil reais), nos termos do disposto no 4 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil, verbis:
Art. 20. A sentena condenar o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorrios advocatcios. Essa verba honorria ser devida, tambm, nos casos em que o advogado funcionar em causa prpria.(...) 4 Nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel, naquelas em que no houver condenao, ou for vencida a Fazenda Pblica e nas execues, embargadas ou no, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b e c do pargrafo anterior.
No entanto, o art. 2 estabelece excees, ao prever que os imveis localizados em rea de preservao paisagstica, de proteo de monumentos histricos, reas de valor estratgico para o Municpio ou estejam localizados em logradouros pblicos no podero ser regularizados. Na hiptese dos autos, trata-se de imvel de propriedade do Municpio de Ipatinga, a teor dos documentos de fls. 20, 58 e 69/70-TJ. Tambm, verifico que o imvel se constitui de rea importante para a coletividade, por se localizar em ponto central do Municpio. Nos termos da contestao, trata-se de rea de valor estratgico (fl. 107-TJ). Portanto, tendo em vista que o pedido do autor se enquadra nas vedaes da lei (art. 2, letras a e b), invivel o seu acatamento. No se est esquivando de aplicar a Lei n 1.518/97; ao contrrio, o indeferimento da pretenso foi feito com base no seu art. 2. No encontro razo ou elementos hbeis para reduzir os honorrios advocatcios da sucumbncia, que foram arbitrados em R$ 2.000,00 (dois -:::-
No caso, o valor da causa pequeno, e no houve condenao. A orientao jurisprudencial no sentido de que, sendo a causa de pequeno valor, os honorrios advocatcios devem ser arbitrados consoante apreciao eqitativa do juiz (STJ, AGREsp n 587.499/D, DJ de 10.05.2004, Relator o Ministro Hamilton Carvalhido). Nego provimento apelao. Custas, ex lege. O Sr. Des. Clio Csar Paduani - De acordo. O Sr. Des. Audebert Delage - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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3 JURISPRUDNCIA CRIMINAL REVISO CRIMINAL - ATO INFRACIONAL - ADOLESCENTE - MEDIDA SOCIOEDUCATIVA - SISTEMA RECURSAL - CDIGO DE PROCESSO CIVIL - AUSNCIA DE PENA - PRESSUPOSTO INEXISTNCIA - NO-CONHECIMENTO - A reviso criminal no cabvel para desconstituir deciso que impe ao adolescente o cumprimento de medida socioeducativa pela prtica de atos infracionais, j que aplicvel a sistemtica recursal do Cdigo de Processo Civil. Aquela medida, por outro lado, no constitui pena, visto que se reveste dos fins protetivos e pedaggicos preconizados pelo ECA, o que tambm impede o conhecimento do pedido revisional, por falta de pressuposto. REVISO CRIMINAL N 1.0000.04.411538-4/000 - Comarca de Pouso Alegre - Relator: Des. HERCULANO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda o Grupo de Cmaras Criminais do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO PEDIDO. Belo Horizonte, 14 de maro de 2005. Herculano Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas Sr. Des. Herculano Rodrigues - Em petio manuscrita, Luiz Augusto de Oliveira Santos ajuza pedido de reviso criminal, sustentando, em sntese, que era menor por ocasio dos fatos, tendo cometido ato infracional e condenado ao cumprimento de medida socioeducativa, no entanto, encontra-se em crcere privado na Cadeia Pblica de Pouso Alegre, desde 10.05.2002, e, at a data do pedido, no havia sido transferido para instituio adequada ao cumprimento da medida. O pedido no trouxe nenhuma outra informao, sendo requisitados os autos principais. A douta Procuradoria de Justia opina pelo no-conhecimento do pedido. No essencial, o relatrio. Os autos principais noticiam que ao peticionrio foi imposta medida socioeducativa de internao pela prtica de ato infracional anlogo ao crime de latrocnio, praticado em concurso com outros inimputveis, sendo a deciso confirmada pela 1 Cmara Criminal desse Tribunal, acrdo de fls. 281/290. O Estatuto da Criana e do Adolescente, como um microssistema normativo criado para proteger e tutelar os interesses das crianas e adolescentes, apresenta regramento prprio, sem possibilidade de incidncia dos outros ramos do direito nas hipteses por ele tratadas. Assim que, em seu art. 103, ele nomeia ato infracional a conduta anloga a crime ou contraveno penal, estabelecendo, em seus arts. 112 e seguintes, as medidas socioeducativas aplicveis. Optou o legislador, nos termos do art. 198 do ECA, por adotar o sistema recursal previsto no Cdigo de Processo Civil para as decises proferidas com base no mencionado diploma legal, com as adaptaes nele ressalvadas, o que, pelo bvio, no contempla o pedido de reviso criminal. Assim que, pela sistemtica recursal do ECA, que obedece ao disposto no Cdigo de Processo Civil, invivel o ajuizamento de reviso criminal para desconstituir deciso judicial
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TJMG - Jurisprudncia Criminal
transitada em julgado, tratando-se de recurso afeto seara penal. Por outro lado, medida socioeducativa no constitui pena, eis que se reveste dos fins protetivos e pedaggicos preconizados pelo ECA, no constituindo sentena criminal, ausente pressuposto de conhecimento do pedido revisional. Nesse sentido, j entendeu este Grupo de Cmaras Criminais:
Reviso criminal. Medida socioeducativa de internao - Ausncia de carter punitivo - Pressuposto indispensvel do pedido revisional Existncia de sentena condenatria com trnsito em julgado - Inexistncia de seu pressuposto legal - Pedido no conhecido. - Sendo da essncia da reviso criminal a existncia de sentena condenatria, no cabe a pretenso revisional tratando-se de imposio de medida socioeducativa imposta a menor/infrator (TJMG - Rev.Crim. n 1.0000.00.269.612-8 - Rel. Des. Luiz Carlos Biasutti, publ. em 04.10.2002).
tao e readaptao do menor ao meio ambiente. Assim, no h que se falar em reviso criminal. O Sr. Des. Antnio Carlos Cruvinel - Com o Relator. O Sr. Des. Srgio Braga - De acordo. O Sr. Des. Erony da Silva - Com o Relator. O Sr. Des. Paulo Czar Dias - Com o Relator. A Sr. Des. Beatriz Pinheiro Caires - De acordo. O Sr. Des. Armando Freire - Com o Relator. O Sr. Des. Gudesteu Biber - Tambm no conheo. A condio sine qua non para existncia do pedido revisional uma sentena condenatria; em caso de menor no h sentena condenatria, tanto que inexiste sequer prescrio, j que no prescreve aquilo que no tem pena. Acompanho o Relator, por entender incabvel o pedido revisional, tpico para corrigir erro judicirio com jurisdicionalidade, e no processo meramente administrativo de menor. O Sr. Des. Edelberto Santiago - De acordo. O Sr. Des. Kelsen Carneiro - Sr. Presidente. Essa matria no nova nesta Cmara; j foi decidida, anteriormente, no faz muito tempo, e me parece que o Des. Herculano Rodrigues faz a ela referncia em seu voto, que teve como Relator o Des. Luiz Carlos Biasutti, sendo que a deciso, naquela oportunidade, foi unnime. Acompanho o Relator para no conhecer do pedido. Smula - UNANIMIDADE, NO CONHECERAM DO PEDIDO. -:::-
Ademais, conforme asseverado no parecer da douta Procuradoria de Justia, o peticionrio j se encontra em gozo de liberdade assistida, ocorrendo a perda do objeto. Assente o exposto, no conheo da reviso. Custas, de lei. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges Acompanho o eminente Relator. O Sr. Des. Hyparco Immesi - Com o Relator. A Sr. Des. Mrcia Milanez - Com o Relator. A Sr. Des. Jane Silva - Sr. Presidente. Acompanho o eminente Relator, vez que, em se tratando de medida socioeducativa, a mesma no tem natureza de condenao, mas, sim, de adap-
MEDIDA DE SEGURANA - INIMPUTVEL SEGREGADO NA PENITENCIRIA - FALTA DE VAGA - MANICMIO JUDICIRIO - INTERNAO DOMICILIAR
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- Constatado que o paciente ainda no est em condies de higidez mental que autorize sua liberao para a convivncia social, sem limites, a medida de segurana decretada no pode ser cassada. - No se pode exigir do Estado que custeie o internamento em estabelecimento particular, atravs do incidente da execuo penal. - A internao domiciliar do paciente, enquanto no se obtm vaga em manicmio judicial, como forma de efetivar-se a medida de segurana, a mais consentnea com os objetivos de internao, pois trata-se o doente e evita-se a agressividade do inimputvel no meio social. HABEAS CORPUS N 1.0000.05.417820-7/000 - Comarca de Uberlndia - Relator: Des. REYNALDO XIMENES CARNEIRO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A ORDEM PARCIALMENTE. COMUNICAR. Belo Horizonte, 31 de maro de 2005. Reynaldo Ximenes Carneiro - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Trata-se de habeas corpus impetrado pelos advogados Adriano Parreira de Carvalho, Breno Renato Alves Tito, Danilo Severino Oliveira Faria e Reinaldo Nunes da Silva, em favor de Alexandre Norberto Teixeira dos Santos, sob o fundamento de que o paciente est sofrendo constrangimento ilegal, porque preso em 22.08.03, por suposta infrao ao art. 213 do CP, tendo sido absolvido ao se reconhecer a sua inimputabilidade, ao tempo em que se decretou a medida de segurana de internao em clnica psiquitrica por dois anos; que se tentou a remoo do paciente para uma manicmio judicirio, sem sucesso, pela ausncia de vagas; que por algum tempo ficou internado na Psiquiatria da UFU, mas em janeiro foi removido para o Presdio Professor Jacy de Assis; que o constrangimento ilegal est evidenciado, pois no est a receber tratamento, mas internado em penitenciria, pelo que pediu em liminar que se ordenasse a sua transferncia para clnica particular, estipendiada pelo Estado, ou que fosse suspensa a medida de segurana, razo pela qual pediu que fosse deferida liminar e, a final, a ordem - fls. 02/06-TJ. Instruiu a inicial com cpias de peas processuais - fls. 07/40-TJ. Indeferi a liminar - fl. 43-TJ. As informaes foram prestadas, acompanhadas de documentos (fls. 48/49-TJ), e o parecer da d. Procuradoria de Justia no sentido da concesso parcial da ordem - fls. 68/71-TJ. A medida de segurana decretada no pode ser cassada, tendo em vista a realidade processual, que indica que o paciente ainda no est em condies de higidez mental que autorize a sua liberao para a convivncia social, sem limites. Com efeito, ao indeferir a liminar, consignei que no se pode exigir do Estado que custeie o internamento em estabelecimento mdico particular, atravs de incidente da execuo da pena. Afinal, a administrao pblica gerida respeitando o oramento aprovado em lei, e todas as despesas para serem cobertas devem estar contidas em rubrica oramentria prpria, motivo que afasta a interferncia estranha para se alcanar tal desiderato. A omisso do Estado em disponibilizar vaga para o internamento em manicmio judicial deve ser contornada de forma a possibilitar a recuperao do inimputvel mediante controle mdico sem risco para a sociedade.
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A soluo alvitrada no parecer do d. Procurador de Justia - Dr. Albino Vitrio Bernardo - de se conceder a internao domiciliar ao paciente enquanto no se obtm a vaga a mais consentnea com os objetivos da internao, pois trata o doente e evita a agressividade no meio social. Do exposto, concedo em parte a ordem para que receba o paciente tratamento domiciliar -:::-
at que seja disponibilizada vaga em manicmio judicial, como forma de efetivar-se a medida de segurana. Comunicar. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Hyparco Immesi e Beatriz Pinheiro Caires. Smula - CONCEDERAM A ORDEM PARCIALMENTE. COMUNICAR.
REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA - PRISO-ALBERGUE - FALTA DE VAGA - INDIVIDUALIZAO DA PENA - PRINCPIO DA LEGALIDADE - PRISO DOMICILIAR - POSSIBILIDADE - As deficincias do sistema penitencirio brasileiro no podem resultar na imposio de regime mais gravoso ao educando que preencher os requisitos para o cumprimento da pena privativa de liberdade em regime aberto, afigurando-se legtimo deferir-lhe, em face dos princpios constitucionais da individualizao da pena e da legalidade, o benefcio da priso domiciliar quando no houver vaga em casa de albergado. AGRAVO N 485.805-7 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo n 485.805-7, da Comarca de Belo Horizonte, sendo agravante Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais e agravado Anderson Fernandes, acorda, em Turma, a Primeira Cmara Mista do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Delmival de Almeida Campos (Relator), e dele participaram os Juzes Eli Lucas de Mendona (1 Vogal) e Ediwal Jos de Morais (2 Vogal). Belo Horizonte, 23 de fevereiro de 2005. - Delmival de Almeida Campos - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Delmival de Almeida Campos O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, inconformado com a r. deciso de fls. 14/15, que concedeu ao agravado o benefcio da priso domiciliar, interps o presente recurso de agravo 314
em execuo (fl. 02), mediante as razes expostas s fls. 03/09. Sustenta o d. representante ministerial que a priso domiciliar foi concedida ao agravado ao arrepio da lei, sendo certo que esta ... traz taxativamente as hipteses de cumprimento da pena no regime aberto em residncia (fl. 05), no havendo como deferir o benefcio ao apenado ... que no satisfaz as condies especialssimas previstas em lei (fl. 06). Requereu o provimento do recurso, ... com a revogao da priso domiciliar concedida a Anderson Fernandes (fl. 09). Contra-razes apresentadas s fls. 19/23. Em juzo de retratabilidade, a deciso recorrida foi mantida (fls. 30/32). Parecer ministerial da lavra do il. Procurador de Justia Dr. Vagner Vartuli, s fls. 38/40-TA, pelo provimento do recurso. o relatrio. Decido.
No obstante os judiciosos argumentos constantes do recurso ministerial, tenho que no assiste razo ao digno recorrente. Explico. Com relao matria posta sub examine, entendo que, se certo que as vagas destinadas aos presos condenados - independentemente do regime - so exguas em nosso pas, devido, principalmente, inrcia do Poder Executivo, certo tambm que tal fato no pode, jamais, resultar em prejuzo queles, impondo-lhes regime mais gravoso do que o que foi imposto na sentena condenatria, sob pena de afronta ao princpio da legalidade. A propsito, leciona JULIO FABBRINI MIRABETE:
A priso-albergue domiciliar s cabvel nas hipteses do art. 117 da Lei de Execuo Penal. Entretanto, quando o Estado no est aparelhado para oferecer estabelecimento prisional adequado, de sorte que se possa observar, rigidamente, a progresso legalmente determinada, o direito do condenado que faz jus ao regime aberto no pode ser obstado por essa omisso. Assim, vrios tribunais, com exceo do STF, tm decidido pacificamente que o condenado que fizer jus ao regime aberto tem direito a priso domiciliar quando inexistir casa de albergado onde possa cumprir a pena no regime aberto (Execuo Penal, 9. ed., So Paulo: Atlas, 2000, p. 381/382).
cumprido em casa de albergado ou em regime domiciliar, se inexistente casa de albergado local (5 T., HC n 21.441/PR, Rel. Min. Gilson Dipp, j. em 06.08.02, DJ de 16.09.02, p. 214) destaquei. Processual Penal. Habeas corpus. Execuo penal. Inobservncia do regime prisional da sentena. Regime mais severo. Constrangimento ilegal. - Condenado o ru a cumprir pena em regime prisional semi-aberto, no pode permanecer cumprindo pena em regime fechado, enquanto espera vaga no estabelecimento adequado, resultando em constrangimento ilegal. - Recurso ordinrio provido (6 T., RHC n 12.133/SP, Rel. Min. Vicente Leal, j. em 06.08.02, DJ de 26.08.02, p. 315).
Por analogia, colhe-se entendimento emanado do colendo Superior Tribunal de Justia:

Criminal. HC. Execuo. Desvio. Condenao em regime semi-aberto. Custdia em regime fechado. Constrangimento ilegal. Ocorrncia. Ordem concedida. - Reconhece-se a ocorrncia de constrangimento ilegal se demonstrado que a paciente, condenada a regime prisional semi-aberto, encontra-se recolhida em regime fechado. - No se pode exceder os limites impostos ao cumprimento da condenao, sob pena de desvio da finalidade da pretenso executria. Precedentes. - Ordem concedida para determinar que a paciente cumpra, imediatamente, a pena no regime certo, ou, no sendo isto possvel, para permitir que aguarde a abertura de vaga no regime semi-aberto em regime aberto, a ser
Assim, preenchendo o agravado os requisitos para o cumprimento da pena em regime aberto - reconhecimento esse feito inclusive no prprio dito condenatrio, que fixou o regime aberto como sendo o inicial para o cumprimento da pena aflitiva -, tem o direito de gozar de tal benefcio. Entendo que tal direito no pode ser desrespeitado em virtude da ineficincia estatal. O que no admissvel, data venia, impor-lhe um regime mais gravoso, que no o fixado na sentena. O princpio da individualizao da pena uma exigncia e uma garantia constitucional, devendo o recuperando cumprir sua pena dentro do regime que lhe foi fixado, e no em um regime mais gravoso. Por fim, bem anotou o d. Juiz a quo:
bem verdade que a LEP s autoriza a concesso da priso domiciliar nos casos previstos em seu art. 117. No entanto, a mesma LEP, em seu art. 93, prev que a pena no regime aberto ser cumprida em casa de albergado. No entanto, a carncia de vagas em estabelecimentos destinados a cumprimento da pena em regime aberto, nesta Comarca de Belo Horizonte (...), uma realidade que tem trazido transtorno para a execuo penal. A deciso ora agravada foi a forma encontrada de se evitar desvio e excesso na execuo penal, uma vez que h clara desproporcionalidade entre o comando da sentena condenatria - que fixou o regime aberto para o cumprimento da pena - e o cumprimento da
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pena propriamente dito -, que vinha ocorrendo em regime fechado. O Superior Tribunal de Justia decidiu, recentemente, quando do julgamento do Recurso Ordinrio em Habeas Corpus n 13.564/MG, que caracteriza constrangimento ilegal manter o cumprimento de pena em situao mais gravosa que aquela imposta pela sentena condenatria. Transcrevo a ementa do respectivo julgamento, in verbis: Execuo penal. Recurso em habeas corpus. Regime aberto. Ru mantido em situao mais gravosa. Habeas corpus. Priso-albergue domiciliar. - O Estado no pode submeter o condenado a regime mais rigoroso que o estabelecido na condenao, ainda que por pouco tempo e no aguardo de problema administrativo, sendo o caso de concesso de priso domiciliar ante a falta de estabelecimento adequado a cumprimento em regime aberto. (Precedentes.) - Recurso provido (RHC n 13.564/MG, Rel. Min. Felix Fischer). O prprio Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais contemplou o mesmo entendimento, recentemente, quando do julgamento do Agravo n 1.000.04.406152-1/001, cuja ementa transcrevo, in verbis: Agravo. Execuo penal. Progresso para o regime aberto. Falta de vaga na casa de albergado. Priso domiciliar. Admissibilidade. Deciso mantida. - A falta de vaga em casa de albergado, para a execuo da pena em regime aberto, admite a concesso excepcional da priso domiciliar, inexistente outro local onde possa a pena ser cumprida. Ademais, no caso presente, foi concedida a priso domiciliar, em carter excepcional, porque o sentenciado no responde a nenhum outro processo, possui boa conduta carcerria (...) e possui emprego certo (...). Apenas, no caso presente, entendi que a concesso da priso domiciliar - com todas as obrigaes constantes do benefcio, que pode vir a ser revogado em caso de descumprimento apresentou-se como a melhor forma de reinserir o apenado na sociedade, propsito que, sabidamente, no alcanado dentro das cadeias pblicas superlotadas. Manter o sentenciado na cadeia, mesmo estando em regime aberto e preenchendo todos os requisitos indicados acima, no me parece a melhor alternativa para que obtenha a sua ressocializao. Seria, isto sim, um desestmulo para o apenado, que teria motivo
para no acreditar na Justia e na sociedade, na medida em que se torna desproporcional o cumprimento da reprimenda em face da pena efetivamente imposta, em claro e evidente desvio de execuo. Finalmente, ressalto, s fls. 14/15 esto arroladas as condies que o sentenciado dever cumprir, estando em priso domiciliar, sob pena de revogao do benefcio e retorno ao crcere. Certo que a revogao da deciso que concedeu a priso domiciliar ao sentenciado, neste momento, ser, sem dvida, medida mais gravosa para ele e, tambm, para a sociedade, a causar indignao e atraso humano a um indivduo que tem emprego num pas de milhes de desempregados (deciso mantenedora da deciso recorrida - fls. 30/32).
Nego, pois, provimento ao recurso, mantendo, em todos os seus termos, a r. deciso recorrida. Custas, ex lege. O Sr. Juiz Eli Lucas de Mendona Acompanho o eminente Relator e tambm nego provimento ao agravo, j que o condenado no pode ser compelido a cumprir sua pena em regime mais rigoroso do que aquele em que condenado, nem mesmo enquanto aguarda vaga no regime prprio. Bem asseverou o d. julgador monocrtico:
... a deciso ora agravada foi uma forma encontrada de se evitar desvio e excesso na execuo penal, uma vez que h clara desproporcionalidade entre o comando da sentena condenatria - que fixou o regime aberto para o cumprimento da pena - e o cumprimento da pena propriamente dito - que vinha ocorrendo em regime fechado.
Esta eg. Corte, a ttulo de precedente, no julgamento do Habeas Corpus n 466.808-6, da Comarca de Belo Horizonte, paciente Bernardino Conselho de Azevedo, j. em 28.07.04, j decidiu:
Respeitosamente, distancio-me do em. Relator, visto que a determinao de priso do paciente como requisito para a expedio da guia de execuo, por condenao no regime aberto, configura constrangimento ilegal. De fato, quando
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O Sr. Juiz Ediwal Jos de Morais - De acordo com os votos proferidos. -:::-
ROUBO QUALIFICADO - CONCURSO DE PESSOAS - DENNCIA - MUTATIO LIBELLI - TENTATIVA POSSE DA RES - CRIME CONSUMADO - DECISO ULTRA PETITA - NO-OCORRNCIA - No encerra deciso ultra petita a sentena que d nova capitulao ao fato narrado na denncia, considerando como roubo consumado o que o titular da ao penal havia entendido como tentativa de roubo, uma vez que os rus se defendem dos fatos que lhe so imputados, e no de sua definio jurdica. - Conforme entendimento francamente dominante nesta Corte, o crime de roubo consuma-se com o mero apossamento da res, mediante violncia ou grave ameaa, sendo prescindvel que os agentes tenham a posse mansa e pacfica do objeto subtrado. APELAO CRIMINAL N 466.255-5 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz HLCIO VALENTIM Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Criminal n 466.255-5, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes Israel Gernimo Desidrio e Jean Divino dos Santos e apelado Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, acorda, em Turma, a Segunda Cmara Mista do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E, NO MRITO, NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Antnio Armando dos Anjos, e dele participaram os Juzes Hlcio Valentim (Relator), Alexandre Victor de Carvalho (Revisor) e Maria Celeste Porto (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora.
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nada pelo tempo indispensvel expedio da guia de execuo penal, o paciente permanecer em delegacia cumprindo sua reprimenda em regime carcerrio mais rigoroso do que o fixado no decisum, o que no se pode tolerar. Nesse sentido, precedente do colendo Superior Tribunal de Justia, RHC n 5.482/SP, Quinta Turma, Relator o saudoso Ministro Assis Toledo, assim ementado: Execuo penal. Regime aberto. Ru em liberdade. Expedio de guia de recolhimento. Priso em delegacia. - 1 - Como a sentena condenatria, com trnsito em julgado, deferiu o cumprimento da pena em regime aberto, sem ressalva alguma, constitui constrangimento ilegal submeter o paciente a regime mais rigoroso em delegacia de polcia, ainda que por pouco tempo e no aguardo da expedio da guia de recolhimento. - 2 - Recurso de habeas corpus conhecido e provido parcialmente para assegurar ao paciente o cumprimento de pena nos precisos termos da sentena. A soluo justa e eqitativa, assim o penso, j que sem a segregao no h expedio da
guia de execuo (nesse ponto a praxe viciosa e a burocracia superam o bom-senso), deferir ao paciente, de forma provisria, a priso domiciliar, enquanto se aguarda a formalizao de sua execuo penal, via expedio da regular guia de execuo. Dessa forma o paciente no experimentar o cumprimento de pena em regime mais rigoroso do que aquele em que condenado, e os trmites necessrios expedio da guia de execuo tambm no sero obstados. So os fundamentos pelos quais, renovada vnia, divergindo do em. Relator, concedo parcialmente a ordem impetrada, para deferir a priso domiciliar ao paciente, enquanto aguarda a expedio da guia necessria sua execuo penal, sob condies ao prudente arbtrio do d. juzo da condenao.
Com tais fundamentos, tambm nego provimento ao agravo, mantendo, in totum, a r. deciso agravada.
Belo Horizonte, 08 de maro de 2005. Hlcio Valentim - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Hlcio Valentim - Cuida-se de ao penal pblica promovida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais em face de Israel Gernimo Desidrio e Jean Divino dos Santos, imputando-lhes a prtica de fato tipificado como tentativa de roubo majorado pelo concurso de pessoas, nos termos do art. 157, 2, II, c/c o art. 14, II, ambos do CP. Narra a denncia que, em 21.06.99, os acusados e mais dois agentes no identificados, na Avenida Santos Dumont, nesta Capital, abordaram a vtima e agarraram-na, subtraindo, para si, um aparelho de telefone celular, uma carteira de couro contendo R$ 75,00 e vrios documentos. Ato contnuo, a vtima saiu ao encalo dos agentes e, auxiliada por policiais militares, logrou xito em prender os denunciados. A inicial acusatria veio acompanhada de inqurito policial (fls. 6/30). Recebida a denncia (fl. 37), os acusados foram citados e interrogados, ocasio em que negaram a prtica do crime narrado na exordial (fls. 47/50). Defesa prvia, fl. 51. Durante a instruo, foram ouvidas duas testemunhas da acusao (fls. 68/133). Na fase do art. 499, CPP, nada foi requerido. Em alegaes finais, o Ministrio Pblico pugnou pela condenao, nos exatos termos da denncia. A defesa, por sua vez, pleiteou a absolvio, por ausncia de provas. Alternativamente, pediu a desclassificao do crime para furto tentado, alegando que a violncia se dirigiu coisa, e no pessoa da vtima. 318
Sentena s fls. 98/102, restando os rus condenados como incursos nas iras do art. 157, 2, II, CP, a cinco anos e quatro meses de recluso e 26 dias-multa, no valor unitrio de 1/30 do salrio mnimo. Inconformada, apelou a defesa (fl. 160). Em suas razes recursais, alega, em sntese, que a sentena ultra petita, uma vez que condenou os rus por roubo consumado, enquanto o titular da opinio delicti os havia denunciado pelo crime em sua forma tentada. Assim, requer a nulidade da sentena, por desobedincia ao art. 384, CPP. No mrito, bate-se pela configurao da tentativa. Em contra-razes, o Parquet rechaa a preliminar, mas concorda com o mrito do recurso defensivo. A douta Procuradoria de Justia, em parecer da lavra do culto Dr. Eleazar Villaa, opina pelo provimento parcial do recurso. Eis, do que importa, o relatrio. Juzo de admissibilidade. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos para sua admisso. Preliminares. A defesa requer a nulidade da sentena, por entend-la ultra petita. A preliminar, evidncia, no procede. que, ao contrrio do que afirma a d. defesa dos apelantes, no se trata de mutatio libelli, prevista no art. 384, CPP, mas de emendatio libelli, a que se procede na forma do art. 383 da Lei de Ritos. A diferena entre elas que, na primeira, a nova definio jurdica dada pelo juiz em decorrncia de fatos novos (no descritos, ainda que implicitamente, na denncia), surgidos no decorrer da instruo, enquanto, na segunda, trata-se de mera redefinio da capitulao feita na denncia, dizer, d-se nova tipificao aos fatos dos quais o ru j se defendeu.
In casu, a instruo criminal no revelou provas novas, uma vez que a discrepncia de posicionamentos entre o promotor de justia e o magistrado diz respeito ao momento consumativo do crime de roubo: enquanto o Ministrio Pblico denunciara os rus por crime tentado, o sentenciante entende que, da forma como os fatos esto descritos na inicial, o crime se consumou. Sendo assim, no h falar em nulidade, porquanto o MM. Juiz agiu conforme as regras procedimentais. Dessarte, rejeito a preliminar. Mrito. No mrito, de ser negado provimento ao apelo. Acompanho, pois, o entendimento professado pelo culto sentenciante de que o crime de roubo se consuma com o mero apossamento da res, resultante da efetiva violncia (e/ou ameaa) empregada contra a vtima. esse, alis, o entendimento pacfico das duas Cmaras Mistas deste Sodalcio, das quais colaciono apenas alguns, dentre os muitos acrdos publicados:
Para a consumao do delito de roubo, h que se observar se houve, ainda que por breves instantes, a retirada do bem da esfera de proteo da vtima e a entrada do mesmo na esfera de disponibilidade do agente (2 Cmara Mista, Ap. Crim. n 421.167-8, Rel. Juiz Alexandre Victor de Carvalho, j. em 17.02.04).
In casu, conforme se extrai do caderno probatrio, a vtima foi imobilizada e desapossada de seus bens, tendo, em seguida, empreendido perseguio aos rus. Portanto, no h falar em roubo tentado. Ante o exposto, nego provimento ao recurso, para manter, tal como lanada, a r. sentena. Custas, ex lege. como voto. -:::-
REVISO CRIMINAL - ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR - NOVA PROVA DE INOCNCIA LAUDO PERICIAL - ATO LIBIDINOSO - VESTGIO - MATERIALIDADE - AUSNCIA DE PROVA ABSOLVIO - VOTO VENCIDO - O ato libidinoso consistente no coito anal, em tese praticado por adulto contra crianas com menos de 10 anos de idade, necessariamente deixaria vestgios, sendo imprescindvel o exame de corpo de delito para a comprovao da materialidade delitiva. Os laudos periciais, confeccionados poca dos fatos e que no foram juntados aos autos at ento, configuram prova nova, hbil a autorizar a reviso absolutria do julgado, uma vez que ditos exames atestam a inexistncia de leses nas supostas vtimas.
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Com a efetiva subtrao da coisa mediante emprego de violncia ou grave ameaa, consumado est o delito de roubo, ainda que o agente tenha sido perseguido e preso em flagrante e a res furtiva integralmente restituda, sendo suficiente to-s o desapossamento desta (1 Cmara Mista, Ap. Crim. n 409.004-2, Rel. Juiz Eduardo Brum, j. em 08.10.03). Constatando-se que o agente empreendeu a truculncia de maneira eficaz, adotando efetivamente a grave ameaa, reputa-se consumado o roubo, ainda que a posse da res se d por breve interstcio temporal (1 Cmara Mista, Ap. Crim. n 419.140-6, Rel. Juiz Ediwal Jos de Morais, j. em 15.10.03). O roubo consuma-se com o simples apossamento da coisa subtrada, mediante violncia e/ou grave ameaa, pouco importando que o agente tenha tido ou no a posse mansa e pacfica da res, bastando, apenas, que a vtima tenha sido privada do seu controle e disposio, ainda que por breve lapso temporal (2 Cmara Mista, Ap. Crim. n 399.427-0, Rel. Juiz Antnio Armando dos Anjos, j. em 05.08.03).
- VV.vv.: - Tratando-se de crime de atentado violento ao pudor, que nem sempre deixa vestgios, o exame pericial realizado mais de um ano aps a prtica do crime, bem como a declarao subscrita pelo mdico perito, em que afirma no haver vislumbrado nenhum sinal de violncia nas supostas vtimas, no podem ser considerados novas provas de inocncia do condenado, capazes de desconstituir a autoridade da coisa julgada que reveste a sentena condenatria. (Desembargadores Beatriz Pinheiro Caires, Armando Freire, Gudesteu Biber, Reynaldo Ximenes Carneiro, Herculano Rodrigues e Jos Antonino Baa Borges) REVISO CRIMINAL N 1.0000.04.408125-5/000 - Comarca de Espera Feliz - Relatora: Des. MRCIA MILANEZ Acrdo Vistos etc., acorda o Grupo de Cmaras Criminais do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DEFERIR O PEDIDO, VENCIDOS OS DESEMBARGADORES BEATRIZ PINHEIRO CAIRES, ARMANDO FREIRE, GUDESTEU BIBER, REYNALDO XIMENES CARNEIRO, HERCULANO RODRIGUES E JOS ANTONINO BAA BORGES, COM UMA RECOMENDAO. ABSTEVE-SE DE VOTAR O DES. KELSEN CARNEIRO. Belo Horizonte, 14 de fevereiro de 2005. - Mrcia Milanez - Relatora. Notas taquigrficas o relatrio, no essencial. A Sr. Des. Mrcia Milanez - Trata-se de reviso criminal interposta pelo peticionrio Delcemir Tavares Gregrio, j qualificado nos autos, o qual, aps regularmente processado, foi condenado pena de 14 anos e sete meses de recluso, em regime integralmente fechado, como incurso nas sanes do art. 214, c/c os arts. 226, III, e 71, todos do CP (fls. 116/125 dos autos originais). Inconformado com a sentena, interps recurso de apelao, pleiteando sua absolvio, sob o argumento de que inexistiria nos autos prova suficiente para o proferimento de decreto condenatrio, principalmente no que concerne ausncia de prova da materialidade delitiva (fls. 135/139). Esta Corte negou provimento ao recurso, mantida in totum a deciso de 1 grau, conforme 320
acrdo de fls. 173/177 dos autos originais. Referida deciso colegiada transitou livremente em julgado em 26.05.04 (fl. 180 dos autos originais). Ainda irresignado, maneja o presente pedido revisional, com fundamento nos arts. 621, I, e 626 do CPP, pretendendo, uma vez mais, seja decretada sua absolvio, alegando a reiterada negativa de autoria por parte do peticionrio, bem como pela inexistncia da materialidade do crime, porquanto no restaram apurados os vestgios que seriam deixados pelo delito (fls. 16/18 e 42/44). Solicitados, foram apensados os autos originais (fl. 73). A douta Procuradoria-Geral de Justia, s fls. 76/79, opina pelo deferimento do pedido.
Conheo do pedido revisional, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Argumenta o peticionrio, em sntese, que no ocorreu o delito que lhe foi imputado, sendo que os laudos periciais feitos com base no exame das supostas vtimas atestaram a no-ocorrncia de quaisquer leses, comprovando sua inocncia. Aduz que tais exames de corpo de delito, porquanto favorveis a Delcemir, estranhamente no foram juntados aos autos, prejudicando enormemente sua defesa e inviabilizando sua absolvio. Analisando detidamente os autos, sou levada a conjugar com o entendimento brilhantemente exposto pela ilustre Procuradoria de Justia, para entender que assiste total razo ao peticionrio. Vejamos.
Durante toda a tramitao do inqurito policial e da ao penal instaurada em desfavor de Delcemir, incursando-o no delito de atentado violento ao pudor em tese cometido contra quatro crianas, o acusado negou veementemente a autoria delitiva, afirmando que jamais praticou qualquer ato libidinoso. Sua condenao baseou-se principalmente na palavra das quatro vtimas, todas crianas entre quatro e 10 anos, que se disseram violentadas sexualmente pelo peticionrio. A combativa defesa de Delcemir bateuse sempre, alm da negativa de autoria, pela tese de inexistncia da prova da materialidade dos crimes narrados na exordial acusatria, sob o argumento de que os laudos periciais confeccionados pela expert haveriam misteriosamente desaparecido na delegacia de polcia, para onde foram remetidos, no tendo sido juntados aos autos. Somente nesta oportunidade os mencionados laudos vieram aos autos, em segunda via, fornecidos ao advogado do peticionrio pelo delegado de polcia civil da Comarca de Espera Feliz, constituindo, portanto, prova nova, hbil a lastrear a reviso do julgado, nos termos do art. 621, III, do CPP. Os laudos aduzem expressamente que nenhuma leso ou vestgio foi detectado no minucioso exame feito nos ofendidos A.S.O. (fls. 46/47), J.E.S. (fls. 48/50), C.M.N. (fls. 51/52) e W.S.F. (fls. 53/54), consignando que (...) o exame fsico do menor encontrava-se sem alteraes, portanto, sem sinais corporais de prtica de ato libidinoso (grifos nossos). Todos os exames foram feitos pela mdica perita Dr. Tnia Duarte Ferreira, que subscreveu os respectivos laudos juntamente com o delegado de polcia Waulio Mattos Oliveira. Certo que o delito de atentado violento ao pudor no deixa, necessariamente, vestgios, situao em que o exame de corpo de delito seria prescindvel para a prolao de decreto condenatrio, como enfatizou o douto Julgador monocrtico.
Contudo, como bem lembrou a ilustre Procuradoria de Justia, tal soluo no deve ser tomada indiscriminadamente para qualquer imputao referente ao crime previsto no art. 214 do CP, uma vez que esse tipo penal se refere a ato libidinoso diverso da conjuno carnal, o que, sem dvida, abrange significativa gama de possibilidades dos mais diversos atos. Cristalino, portanto, que apenas no caso concreto, analisando especificamente a ao do ru contra a vtima, que se poder saber se, naquele caso sob apurao, a conduta tida como criminosa deixaria vestgios. Assim, compulsando os autos, percebe-se que o peticionrio restou acusado pelos menores de com eles praticar to-somente sexo anal, no suscitando quaisquer outros tipos de violncia ofensora liberdade sexual destes. Ora, em se tratando de ru de quase 40 anos, penetrando seu rgo genital no nus de meninos de quatro a 10 anos de idade, aproximadamente, tendo em conta tratar-se de regio extremamente sensvel, resta absolutamente no crvel que nenhuma leso fosse minimamente detectada em qualquer um deles. A hiptese do coito anal, nas circunstncias narradas, necessariamente deixaria vestgios, ao contrrio de outros atos libidinosos. Assim, desponta a inviabilidade de uma condenao sem a prova da materialidade delitiva. Vejamos o entendimento de nosso Pretrio Excelso:
... O exame de corpo de delito dispensvel para a apurao do crime de atentado violento ao pudor, pois este delito no est sempre entre aqueles que exigem obrigatoriamente o exame pericial, quando a prtica de atos libidinosos, sem penetrao, no deixar vestgios (RT, 752/525).
Logo, a contrario sensu, o crime praticado com penetrao deixa vestgios e, conseqentemente, exige a realizao do exame pericial comprobatrio. Ademais, reforando a constatao da inexistncia dos crimes, a supracitada expert,
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Dr. Tnia, ainda prestou a seguinte declarao, diante da observncia da no-ocorrncia de leses, que lhe causaram perplexidade em razo de sua contrariedade quanto s acusaes contra o peticionrio:
Na oportunidade, perguntei a todos os menores na presena de seus responsveis legais, ora suas mes, e os mesmos confirmaram por unanimidade que no foram praticados [sic] nenhum ato libidinoso contra os mesmos pelo acusado, o sr. Delcemir Tavares Gregrio (fl. 64) (grifos nossos).
Com essas consideraes, em consonncia com o excelente parecer da douta Procuradoria de Justia, defiro o pedido revisional, absolvendo Delcemir Tavares Gregrio das imputaes que lhe foram feitas, com fulcro no art. 386, II, c/c os arts. 626 e 627, todos do CPP. Expea-se o imediato alvar de soltura, se por al no estiver preso. Extraia-se cpia reprogrfica desta deciso e dos documentos de fls. 14/20 e 42/44, com sua posterior remessa Corregedoria-Geral da Polcia Civil do Estado de Minas Gerais, para que sejam empreendidas as providncias que forem consideradas pertinentes para a apurao do desaparecimento dos laudos periciais atinentes ao presente feito. Custas, ex lege. Os Srs. Desembargadores Jane Silva, Antnio Carlos Cruvinel, Srgio Braga, Erony da Silva e Paulo Czar Dias - De acordo. A Sr. Des. Beatriz Pinheiro Caires Peo vista dos autos. O Sr. Des. Edelberto Santiago - Sr. Presidente, pela ordem. Gostaria de adiantar o meu voto.
In casu, no se discute o grande valor probatrio conferido s declaraes dos ofendidos, em delitos desse gnero, geralmente cometidos na clandestinidade; todavia, no se permite impor a quem quer que seja uma elevada reprimenda, sob os rigores da Lei de Crimes Hediondos, ante a ausncia completa de comprovao da materialidade delitiva. Tudo o que se observa, em termos de elementos de convico dos autos, , basicamente, a palavra de crianas contra a do acusado, sendo esta corroborada agora pelos laudos periciais e pelo documento de fl. 64, sendo que estes ltimos no permitem inferir dvida alguma quanto inocncia do peticionrio. Destaco, outrossim, as pertinentes indagaes levantadas pelo Parquet:
... se todos os menores afirmam que mantiveram relao anal com o peticionrio, por que os laudos, que foram feitos por uma mdica, no se encontram nos autos? Se todos eles afirmam que mantiveram, s, relao anal, por que no h prova material deste delito? E, o que pior: se no h prova da materialidade do delito, como poderia o peticionrio ser condenado? (grifos no original).
Acompanho a em. Relatora, que, inclusive, aps deferir o pedido revisional, faz uma recomendao, que a expedio de alvar de soltura. Smula - PEDIU VISTA A DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES, APS VOTAREM A RELATORA (DES. MRCIA MILANEZ), A REVISORA (DES. JANE SILVA), OS DESEMBARGADORES ANTNIO CARLOS CRUVINEL, SRGIO BRAGA, ERONY DA SILVA, PAULO CZAR DIAS E O DES. EDELBERTO SANTIAGO, ESTE, EM ADIANTAMENTO DE VOTO, QUE DEFERIAM O PEDIDO REVISIONAL. Notas taquigrficas O Sr. Des. Presidente - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia
Como se v, alm de tudo o j exposto, avulta demasiadamente estranho que os laudos, confeccionados poca dos fatos, tivessem desaparecido, possivelmente no interior da delegacia, onde supostamente foram entregues, e nem sequer juntados aos autos at ento. 322
13.12.04, a pedido da Des. Beatriz Pinheiro Caires, aps votarem a Relatora (Des. Mrcia Milanez), a Revisora (Des. Jane Silva), os Desembargadores Antnio Carlos Cruvinel, Srgio Braga, Erony da Silva, Paulo Czar Dias e Edelberto Santiago (este em adiantamento de voto), deferindo o pedido revisional. Com a palavra a Des. Beatriz Pinheiro Caires. A Sr. Des. Beatriz Pinheiro Caires Cuida-se de reviso criminal manejada por Delcemir Tavares Gregrio, alicerando-se no disposto nos incisos I e III do art. 621 do CPP, ao argumento de que a deciso que o condenou pena de 14 anos e sete meses de recluso, a ser cumprida em regime integralmente fechado, pela prtica do delito previsto no art. 214 c/c os arts. 226, III, e 71, todos do CP, contraria o conjunto probatrio coletado, mormente tendo em vista fato de no terem sido acostados aos autos da ao penal os laudos periciais pertinentes. Esclarece o peticionrio que os mencionados laudos mdicos, acostados s fls. 45/54-TJ, confeccionados pela perita Dr. Tnia Duarte Ferreira, e que se haviam extraviado na delegacia de polcia local, comprovam que as pretensas vtimas no sofreram qualquer leso, atestando inexistirem sinais corporais de prtica de ato libidinoso. Pleiteia a absolvio, anulao ou desclassificao, sustentando sua inocncia, informando ter sido vtima de uma armao, tendo a deciso condenatria se alicerado em falsos depoimentos. fl. 64, o sentenciado fez juntar uma declarao, firmada pela mdica que confeccionou os laudos periciais, ratificando o inteiro teor dos aludidos laudos e ainda esclarecendo terem os menores por ela examinados confirmado por unanimidade que no foram praticados (sic) nenhum ato libidinoso contra os mesmos pelo acusado, o sr. Delcemir Tavares Gregrio. a sntese do necessrio.
Aps detida anlise dos fundamentos invocados na exordial, luz dos documentos que a instruem, entendo, rogando respeitosa vnia ao entendimento esposado pela digna Desembargadora Relatora e aos que acompanharam o seu erudito voto, que a pretenso revisional no merece acolhida. Com efeito, constata-se da leitura da confusa pea de ingresso e das manifestaes do sentenciado postadas s fls. 14/15 e 42/44TJ, que Delcemir Tavares Gregrio alicera sua pretenso revisional em dplice fundamento: deciso proferida em contrariedade evidncia dos autos e existncia de prova nova em seu favor, consubstanciada nos laudos periciais acostados s fls. 46/49 e em uma declarao firmada pela mdica Tnia Duarte Ferreira, cujo contedo o inocentaria. Entretanto, no obstante seja louvvel o esforo de argumentao expendido na exordial, verifico que o peticionrio no logrou desincumbir-se do nus probatrio que lhe pertence, de molde a destruir a autoridade da coisa julgada que reveste a sentena condenatria, j confirmada nesta instncia, conforme v. acrdo da relatoria do em. Des. Herculano Rodrigues, cuja cpia se encontra acostada inicial (fls. 08/09-TJ). No que diz respeito primeira causa motivadora da reviso criminal invocada, prevista no inc. I do art. 621 do CPP, torna-se indispensvel, para a sua configurao, que a deciso condenatria proferida ofenda frontalmente as provas constantes dos autos, sob pena de desrespeito ao princpio do livre convencimento do juiz. certo que, inexistindo regras para interpretar o conceito abstrato que o legislador denomina evidncia dos autos, impe-se o exame das provas e elementos de convico coletados no feito originrio. No se pode olvidar, entretanto, ao examinar a configurao do mencionado pressuposto de reviso, a lcida advertncia feita por GUILHERME DE SOUZA NUCCI, ao comentar o dispositivo legal pertinente:
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Convm salientar os abusos que muitas vezes ocorrem no contexto da reviso criminal, quando o pedido fundado neste elemento. H julgados que aceitam a reviso criminal para o fim de reavaliar toda a prova, embora a deciso condenatria com trnsito em julgado tenha analisado a matria dentro de razovel interpretao da prova. O objetivo da reviso no permitir uma terceira instncia de julgamento, garantindo ao acusado mais uma oportunidade de ser absolvido ou ter reduzida sua pena, mas, sim, assegurar-lhe a correo de um erro judicirio. Ora, este no ocorre quando um juiz d a uma prova uma interpretao aceitvel e ponderada. Pode no ser a melhor tese ou no estar de acordo com a turma julgadora da reviso, mas da a aceitar a ao rescisria somente para que prevalea peculiar interpretao desvirtuar a natureza do instituto (Cdigo de Processo Penal Comentado, 3. ed., So Paulo:RT, 2004, p. 925).
tre Sentenciante, no que tange autoria, aps anlise criteriosa da prova coletada, que
no se pode crer que quatro crianas, de sete e 10 anos de idade, sendo que apenas duas delas tm relao entre si, sendo irmos, tenham falseado com a verdade por tantas vezes, tanto na Depol, quando em juzo, tendo elas narrado de forma absolutamente coerente as prticas libidinosas com o acusado, o que nos leva certeza de que as condutas imputadas ao acusado realmente aconteceram (fl. 120).
No voto condutor do v. acrdo que confirmou a deciso monocrtica, o digno Des. Herculano Rodrigues fez consignar, com propriedade, que
a materialidade, nos crimes contra os costumes, pode ser comprovada de forma indireta, j que nem sempre deixam resultado naturalstico capaz de ser detectado pela prova pericial, sendo despicienda sua realizao (fl. 175).
JOO MARTINS OLIVEIRA, por sua vez, afirma que

h evidncia nos autos quando os elementos reunidos facilmente trazem ao observador a certeza (apud Reviso Criminal, So Paulo: Sugestes Literrias, p. 247).
Atenta a tal orientao doutrinria, que, respaldada pela jurisprudncia, deixa claro que evidncia no sinnimo de prova, mas sim significa visibilidade, transparncia, dispensando nova valorao do conjunto probatrio, no me convenci do alegado equvoco da condenao ora questionada. Ocorre que, tanto a deciso monocrtica (fls. 116/125 da ao originria) quanto o v. acrdo, que, de forma unnime, a confirmou (fls. 173/177) reconheceram existirem elementos probatrios suficientes a embasar a condenao ora questionada, analisando cautelosamente a prova produzida e motivando seu convencimento. Ressalte-se que o Julgador a quo, ao examinar a materialidade delitiva, arrimando-se em orientao doutrinria e jurisprudencial, deixou consignado na fundamentao da sentena que o crime imputado ao peticionrio de mera conduta, sendo despicienda para o julgamento da causa a prova elaborada atravs de ACD. Concluiu o ilus324
Mesmo se assim no fosse, de se observar, ainda, que os fatos delituosos imputados ao ora peticionrio chegaram ao conhecimento da autoridade policial em abril de 2003, conforme boletim de ocorrncia postado s fls. 07/08, sendo que as vtimas somente foram examinadas em julho de 2004, conforme se depreende do exame dos laudos respectivos que aliceram o pedido revisional (fls. 45/54). Alm do mais, constata-se da leitura dos depoimentos prestados pelas vtimas, tanto na fase inquisitorial como em juzo, que elas relatam, com riqueza de detalhes, o modus operandi do ora peticionrio, que com elas praticava diversos atos libidinosos, no fazendo meno apenas a coito anal, que poderia acarretar leso passvel de ser constatada atravs de exame pericial realizado em tempo hbil. fl. 78, o policial militar Jos Maria Ramos Brum afirma ter confirmado com vrias crianas a prtica de atos libidinosos, esclarecendo ter conversado com
C. e dois meninos loirinhos, cujos nomes no se recorda, tendo todos os trs confirmado que o acusado praticava atos sexuais com eles.
Chama a ateno o fato de que os depoimentos prestados pelas vtimas e pela me de uma delas, W.S.M. (fl. 79), se mostram coerentes entre si, fato relevante em se tratando de delito com pluralidade de vtimas, todas menores de 10 anos de idade e que freqentavam a residncia do sentenciado com o objetivo de brincar com seus filhos. A peculiaridade ora ressaltada, analisada em conjunto com o teor dos firmes depoimentos prestados pelas pequenas vtimas, cujo valor probatrio em delitos como o que ora se analisa indiscutvel, resulta mais que suficiente para afastar a tese da existncia de contrariedade evidncia dos autos. Afigura-se aqui tambm oportuno o ensinamento de HlioTornaghi, citado por TOURINHO FILHO, ao tratar do pressuposto de reviso ora analisado:
... para a adequabilidade da reviso como instrumento de reexame da prova preciso que a condenao no se ampare em nenhuma prova. Se existem elementos probatrios pr e contra, e se a sentena, certa ou errada, se funda em alguns deles, no se pode afirmar que contra a evidncia dos autos (Curso de Processo Penal , v. 4, p. 347).
FILHO e ANTNIO SCARANCE FERNANDES, in Recursos no Processo Penal, 3. ed., So Paulo: RT, p. 320:
A prova nova poder ser produzida em justificao prvia ou no prprio curso da reviso. Segundo decidiu a 3 Seo do STJ na RC 177-DF, j. em 28.05.1997: Instrudo o pedido de reviso com declaraes particulares no produzidas mediante justificao judicial, com as cautelas legais, dele no se conhece por desatendido o pressuposto figurante do artigo 621, III, do CPP.
No mesmo diapaso a orientao jurisprudencial: RT, 684/325, 688/339 e 699/350. Sendo assim, sopesados os fundamentos alinhados na exordial, rogando respeitosa vnia ao entendimento esposado pela culta Relatora, Des. Mrcia Milanez, indefiro in totum a pretenso revisional. O Sr. Des. Armando Freire - Sr. Presidente. Fao registrar que, tendo conhecimento do teor do voto da em. Des. Beatriz Pinheiro Caires, com a vnia devida, assim como ela, tambm no estou convencido de que a condenao do autor tenha sido um equvoco de modo a autorizar a procedncia desta revisional. A par de no poder prevalecer por si s a declarao firmada pela mencionada Dr. Tnia Duarte Ferreira, bem se v que a srie de atos libidinosos creditados conduta criminosa do autor no esteve limitada apenas prtica de coito anal, visto que, como se infere, outros procedimentos igualmente libidinosos e abominveis foram atribudos a ele. Com essas breves consideraes e redobrada vnia ilustre e culta Relatora, bem como aos demais Colegas que votam no mesmo sentido de S. Ex., permito-me modestamente acompanhar a no menos culta e ilustre Des. Beatriz Pinheiro Caires, para, tambm, indeferir a presente reviso. O Sr. Des. Gudesteu Biber - Em se tratando de crimes contra os costumes, especialmente o atentado violento ao pudor, que
Da mesma forma, entendo no deva prosperar o outro fundamento da reviso - existncia de prova nova - que se encontra umbilicalmente interligado com o anterior, j que a ttulo de prova nova o peticionrio apresenta os laudos dos exames a que foram submetidas as vtimas, alm de uma inusitada declarao subscrita pela mdica perita (fl. 64). Atravs de tal declarao, sua signatria informa que os mencionados menores teriam afirmado, por ocasio dos exames, que no foram praticados (sic) nenhum ato libidinoso contra os mesmos pelo acusado, o sr. Delcemir Tavares Gregrio. Ora, tal documento extrajudicial no se enquadra no permissivo do inc. III do art. 621, j que produzido de forma unilateral, sem passar pelo crivo do contraditrio. Nesse sentido a orientao de ADA PELLEGRINI GRINOVER, ANTNIO M. GOMES
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nem sempre deixa vestgio, o laudo mdico formulado h um ano, ou apresentado um ano aps o evento dito criminoso, no pode ter a fora de desconstituir a coisa julgada. Ademais, ao admitir tal tipo de procedimento, abre-se um precedente em que o mdico vale muito mais do que um juiz, porque o juiz ouve todas as testemunhas, a vtima e o ru e, depois, mais de um ano, uma mdica d uma declarao de que ela no vislumbrou nenhum vestgio de violncia. Ora, o coito anal nem sempre deixa vestgio, mesmo em se tratando de uma criana, e, quando deixa, dez, quinze dias depois, os vestgios j desapareceram. No vejo, neste caso concreto, seno a dvida, porm em se tratando de reviso, no h que se beneficiar o ru. Data venia das ilustres e cultas Relatora e Revisora, tambm acompanho a Des. Beatriz Pinheiro Caires para indeferir o pedido. O Sr. Des. Kelsen Carneiro - Sr. Presidente. Neste processo, vou me permitir absteno, porque, primeiro, no estava presente quando do incio do julgamento, e, segundo, no recebi pea deste processo, no conheo o voto proferido pela em. Relatora, bem como os votos que a seguiram, apenas recebi, na semana passada, o voto com pedido de vista da Des. Beatriz Pinheiro Caires, razo pela qual me abstenho de votar. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Sr. Presidente. Embora a matria possa ensejar dvida, como V. Ex. ressaltou, examinei as peas processuais que me foram enviadas, e, atento ao voto minudente da Des. Beatriz Pinheiro Caires, chego concluso de que, realmente, no caso de procedncia do pedido revisional. Na verdade, V. Ex. acabou de ressaltar e a Des. Beatriz Pinheiro Caires no deixou de lado a questo de que a prova realizada seria at dispensvel, porque nem sempre se exige a prova pericial para a comprovao de atentado 326
violento ao pudor. No caso, no houve essa prova contempornea ao fato, porquanto a mdica no apresentou o seu laudo poca, s o fazendo um ano depois. Assim, ainda que houvesse meios de atravs do exame contemporneo verificar a existncia do coito anal, a demora com que se fez o exame, pela mdica, tornou o laudo imprestvel. Ademais, entendo como V. Ex. que, se formos desqualificar uma deciso judicial em razo de um laudo elaborado h mais de um ano pelo mdico, este profissional estaria acima da deciso judicial. Data venia, acompanho o voto da Des. Beatriz Pinheiro Caires e julgo improcedente o pedido revisional. O Sr. Des. Herculano Rodrigues - Sr. Presidente. As peas enviadas no incluram o acrdo do qual fui Relator, mas o voto da em. Des. Beatriz Pinheiro Caires, que pediu vista, com a devida vnia, examina a matria com profundidade. Como consta de seu voto, e da prpria sentena, os atos libidinosos no ficaram resumidos ao coito anal, e, ainda que o fosse, a prova agora apresentada torna-se imprestvel para sustentar a exculpao nuclearizada na negativa de autoria. que os laudos que teriam desaparecido na delegacia e que somente vieram superfcie para instruir a presente reviso foram realizados em julho/2004, quando os fatos, objeto da denncia, chegaram ao conhecimento da autoridade policial em abril em 2003. Ora, nenhum exame pericial pode registrar de forma peremptria a inexistncia de coito anal, quando realizado um ano depois de sua efetivao. Em termos mdicos, aqui, no h que se falar em nenhuma ruptura, como no caso do hmen vaginal, em que a comprovao se faz de forma permanente. O esfncter anal se recompe e se o exame no for realizado dias depois, no se tem como concluir pela existncia do coito anal. No mais, a gratuita declarao mdica de que os menores teriam negado a prtica do ato
de libidinagem, - essa negativa teria ocasionado a segunda declarao mdica quando foi feito esse exame um ano depois - no serve para amparar esta ao revisional, pois se trata de prova extrajudicial, produzida de forma escoteira, sem o crivo do contraditrio. Assim, com a devida vnia, no h que se falar em deciso agressiva prova dos autos, atentando-se pela imprestabilidade dos documentos apresentados para suportar o pedido revisional. Pelo exposto, indefiro o pedido e acompanho o voto da em. Des. Beatriz Pinheiro Caires. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges Sr. Presidente. Estive atento aos votos que foram proferidos e convenci-me da impossibilidade do deferimento do pedido, motivo por que endosso -:::-
os termos dos referidos votos. Peo vnia e licena eminente Desembargadora Relatora e acompanho a deciso capitaneada pelo voto da Des. Beatriz Pinheiro Caires. O Sr. Des. Hyparco Immesi - Sr. Presidente. Com a devida vnia aos dignos e cultos prolatores dos votos em contrrio e inspirado na prudncia, hei por bem acolher o pedido. Smula - DEFERIRAM O PEDIDO, VENCIDOS OS DESEMBARGADORES BEATRIZ PINHEIRO CAIRES, ARMANDO FREIRE, GUDESTEU BIBER, REYNALDO XIMENES CARNEIRO, HERCULANO RODRIGUES E JOS ANTONINO BAA BORGES, COM UMA RECOMENDAO. ABSTEVE-SE DE VOTAR O DES. KELSEN CARNEIRO.
EXECUO DA PENA - REMIO PELO ESTUDO - POSSIBILIDADE - ART. 126 DA LEI 7.210/84 - INTERPRETAO EXTENSIVA - Deve ser concedida ao aluno preso a remio pelo estudo, pois o art. 126 da Lei de Execuo Penal deve ser interpretado de maneira extensiva, e, quando alcanada sua finalidade, qual seja a ressocializao do preso, seja atravs do estudo, seja atravs do trabalho, tem o condenado direito de remir de sua pena o tempo estudado. RECURSO DE AGRAVO N 1.0000.04.409744-2/001 - Comarca de Governador Valadares Relator: Des. ANTNIO CARLOS CRUVINEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2005. - Antnio Carlos Cruvinel - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio Carlos Cruvinel Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Trata-se de recurso de agravo em execuo interposto por Luiz Feliciano Procpio, condenado pena 15 anos e 22 dias de recluso, estando atualmente em regime fechado, por infrao (trs vezes) ao art. 12 da Lei 6.368/76, contra a deciso que indeferiu seu pedido de remio da pena pelo estudo. Alega o recorrente, em sntese, que o fundamento, para a concesso desta, a aplicao, por analogia, in bonam partem, do reconhecimento da equivalncia do trabalho ao estudo oficial. A norma contida no art. 126 da Lei de Execuo Penal no deve ser interpretada de maneira literal, havendo a necessidade de uma
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interpretao extensiva, mais adequada com a realidade do Pas, bem como do objetivo da priso, que a ressocializao do preso. O legislador, quando da confeco do texto do art. 126 da LEP, no distinguiu a natureza do trabalho para o qual caberia a remio, e o estudo uma forma de trabalho, bem como de ressocializao, fim almejado pela lei. O preso/aluno, quando freqenta s aulas e dedica-se ao estudo, foge do cio que to comum nas prises do Brasil, exerce sua inteligncia, desenvolvendo-se intelectualmente, reintegra-se na sociedade, tornando-se at mesmo uma pessoa mais qualificada para o mercado de trabalho. Tudo isso acontece atravs do trabalho intelectual, restando observada a finalidade do referido dispositivo, cabendo remir a pena do preso pelo estudo e no s pelo trabalho. Outro no o entendimento deste Tribunal:
Remio pelo estudo. Trabalho intelectual que deve ser considerado para o fim de remio da pena.
O estudo trabalho intelectual e como tal deve ser considerado para a remio, sendo que tal interpretao est consoante as finalidades da Lei de Execuo Penal e o texto constitucional. Negado provimento (TJMG, 3 Cm. Criminal, Recurso de Agravo 349.508-2/000, Rel. Des. Jane Silva).
Pelo que se depreende da fl. 11 do processo, o recorrente freqentou s aulas durante 124 dias, obtendo bom aproveitamento escolar, conforme declarao da diretora da Escola Estadual Dnio Moreira de Carvalho. Por isso e com essas razes, d-se provimento ao recurso interposto pelo recorrente para remir sua pena em 41 dias, equivalente aos 124 dias estudados, conforme disposto na Lei de Execuo Penal. Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Erony da Silva - De acordo. O Sr. Des. Paulo Czar Dias - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-
HABEAS CORPUS - PRISO PREVENTIVA - FUNDAMENTOS - CARACTERIZAO INFRATOR COM PROPENSO DELINQNCIA - LIBERDADE PROVISRIA - INVIABILIDADE - DECISO - FUNDAMENTAO - PRINCPIOS DA AMPLA DEFESA E DA PRESUNO DE INOCNCIA - NO-INFRINGNCIA - DENEGAO DA ORDEM - desaconselhvel a soltura do infrator preventivamente preso, se posta mostra sua propenso em delinqir. No colide com o direito ampla defesa nem afronta o princpio da inocncia a norevogao da priso preventiva, cujo decreto foi suficientemente fundamentado, mostrando a convenincia da medida para a garantia da instruo criminal e para assegurar a ordem pblica, principalmente levando-se em conta a notcia da perpetrao, pelo menos em tese, de diversos ilcitos pelo paciente, inclusive com emprego de violncia e, portanto, atentatrios tranqilidade social. HABEAS CORPUS N 1.0000.04.413535-8/000 - Comarca de Rio Casca - Relator: Des. HYPARCO IMMESI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de 328
Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR A ORDEM.
Belo Horizonte, 04 de novembro de 2004. - Hyparco Immesi - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Hyparco Immesi - O advogado Andr Luiz Pinheiro impetrou habeas corpus em prol de Willians do Nascimento, que teve sua priso preventiva decretada em 23.09.04. Aduz o impetrante: a) que ... no o caso de se tolher a liberdade do indivduo, apenas por mera suspeita e indcios (fl. 02); b) que, ... apesar de estar indiciado em um TCO por leso corporal leve e num Boletim de Ocorrncia por roubo, o paciente no praticou tais delitos, negando com veemncia qualquer falsa imputao (fl. 02); c) que ... tem residncia fixa, pai de famlia (...), e tem profisso certa... (fl. 02). Almeja a concesso do writ, para que lhe seja concedida liberdade provisria. Pediu liminar, esta indeferida (fl. 08). Requisitados informes, foram eles prestados pela autoridade tida conta de coatora, o ilustre Juiz Dr. Flvio Umberto Moura Schmidt (fls. 11/12), com documentos (fls. 13/47). O Ministrio Pblico de 2 grau, em r. parecer da lavra do experiente Procurador de Justia, Dr. Luiz Antnio Sasdelli Prudente (fls. 49/53), recomenda a denegao da ordem. , em sntese, o relatrio. Passa-se deciso. Registre-se ter sido decretada a priso preventiva do paciente, a pedido do representante do Parquet em Rio Casca, considerao de que
... o representado vem praticando diversos crimes no Municpio de So Pedro dos Ferros (...) e que, somente no ms de agosto de 2004, o representado envolveu-se em duas ocorrncias policiais (793/04 e 780/04), sendo que os delitos so de natureza grave, pois se trata de crime de tentativa de estupro e roubo mo armada. De acordo com as certides
em anexo, o representado j cumpriu pena na cadeia pblica (...) e responde a outros processos, inclusive uma tentativa de homicdio que se encontra em instruo, sendo pessoa de pssimos antecedentes... (fl. 56).
admissvel a concesso de liberdade provisria quando se verifica a no-ocorrncia de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva (art. 310, pargrafo nico, do CPP), levando-se sempre em conta o princpio magno da presuno da inocncia. In haec specie, pela certido de fls. 85/86TJ, constata-se que o paciente reincidente e de pssimos antecedentes, alm de responder a processos pela infrao aos art. 129 e 121, 2, II e IV, c/c art. 14, II, todos do CP.
O eficiente Magistrado Flvio Umberto Moura Schmidt enfatiza, em seus informes, que o paciente
... vem cometendo vrios fatos imputados como crime e, embora estejam em fase, muitos deles, de investigao, a populao ferrense se encontra tolhida em face da garantia da ordem pblica (...). Os antecedentes criminais do acusado so vastos... (fls. 54/55).
Constata-se, portanto, que o paciente, mesmo tendo sido processado e condenado anteriormente, persiste em seu comportamento delituoso, configurando-se a reiterao da prtica criminosa. certo que a priso preventiva, em decorrncia da sua natureza excepcional, apenas deve ser decretada em situaes absolutamente necessrias, ou seja, caso se encontre provada a presena dos requisitos do art. 312 do CPP (riscos ordem pblica, econmica, convenincia da instruo criminal ou para assegurar o cumprimento da lei penal). Portanto, na espcie sub judice, tidas em conta as particularidades do caso, em especial o fato de ter o paciente propenso a delinqir, entende-se justificada a manuteno da medida cautelar, como forma de assegurar a ordem pblica.
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colao, coadunvel aresto:

Para garantia da ordem pblica, visar o magistrado, ao decretar a priso preventiva, evitar que o delinqente volte a cometer delitos, ou porque acentuadamente propenso s prticas delituosas, ou porque, em liberdade, encontraria os mesmos estmulos relacionados com a infrao cometida (TACRSP, JTACRESP, 42/58).
Estando o decreto de priso preventiva cuidadosamente justificado, diante de fatos objetivos, informados nos autos, demonstrativos de periculosidade do paciente, a custdia cautelar, ditada pelo interesse da ordem pblica, de ser mantida, no se caracterizando constrangimento ilegal. Habeas corpus indeferido (Supremo Tribunal Federal, RT, 656/374).
Portanto, plenamente atendido o disposto no art. 312 do CPP, in litteris:

Art. 312. CPP. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.
luz do exposto, denega-se a ordem impetrada. Custas, nihil. A Sr. Des. Beatriz Pinheiro Caires - De acordo. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro De acordo. Smula - DENEGARAM A ORDEM. -:::-
Ainda a propsito, outra mostra jurisprudencial:
CRIME HEDIONDO - HOMICDIO QUALIFICADO - REGIME INTEGRALMENTE FECHADO SENTENA - OMISSO - DIREITO PROGRESSO - POSSIBILIDADE - A regra segundo a qual no admissvel a progresso do regime prisional, quando se trata de cumprimento de pena por crime hediondo, no prevalece, se a sentena condenatria omissa quanto aplicao da Lei 8.072/90 e circunstncia de ser a pena cumprida em regime integralmente fechado. RECURSO DE AGRAVO N 1.0000.04.415152-0/001 - Comarca de Senador Firmino - Relator: Des. JOS ANTONINO BAA BORGES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de maro de 2005. Jos Antonino Baa Borges - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges Fbio Marciano Carneiro interps agravo em exe330
cuo contra a r. deciso cuja cpia se v s fls. 34/34-v., que indeferiu pedido de progresso de regime, alegando que o crime pelo qual o recorrente cumpre pena hediondo, motivo por que no cabe a pretendida progresso. Alega o recorrente, em suma, que a sentena condenatria transitada em julgado determinou o regime fechado de cumprimento de pena, e no o integralmente fechado, razo pela qual faz jus ao benefcio reclamado. Contra-razes foram apresentadas, pugnando pelo no-provimento do recurso (fls. 41/43).
No juzo de retratao, a r. deciso foi mantida (fl. 44). A d. Procuradoria opinou pelo provimento do recurso (fls. 48/51). Conheo do recurso. Ao exame dos autos, verifica-se que o recorrente foi condenado e est cumprindo pena pela prtica do crime do art. 121, 1 e 2, III e IV, do CP. Cuida-se de crime que a Lei 8.072/90 considera hediondo. Essa mesma lei dispe, em seu art. 2, 1, que, para os crimes de que cuida, o cumprimento da pena se dar em regime integralmente fechado. Diante disso, primeira vista, seria de se concluir que o recorrente realmente no tem mesmo direito pretendida progresso do regime prisional. Todavia, na r. sentena condenatria, a MM. Juza fixou o regime fechado para o cumprimento da pena, e no o integralmente fechado. Se assim , tem o recorrente, se preenchidos os requisitos legais para tanto, o direito progresso reclamada. na sentena penal condenatria que fixado o regime de cumprimento da pena e, se esta transitou em julgado, h que se aplicar o regime nela especificado, ainda que se verifique ter ocorrido um equvoco por parte do magistrado ao fix-lo. -:::-
Nesse sentido o Recurso de Agravo n 197.189-4, julgado por esta Segunda Cmara Cvel, cujo acrdo veio assim ementado:
Agravo. Progresso de regime prisional. Crime hediondo. Sentena irrecorrida estabelecendo o regime fechado. Imutabilidade. Direito progresso. Recurso improvido.
Do voto do em. Relator, o preclaro Des. Reynaldo Ximenes Carneiro, extrai-se o seguinte:
A questo no nova e, a respeito dela, tenho entendido que, fixando a sentena o regime fechado, sem que houvesse interposio de recurso, torna-se imutvel o seu comando, fazendo-se coisa julgada, no podendo ser alterado o regime prisional em prejuzo do condenado, por representar verdadeira reformatio in pejus (j. em 05.10.00, MG de 20.10.00).
Sendo assim, resta verificar se atendidos esto os requisitos objetivos e subjetivos para a concesso da progresso de regime reclamada, afastada a natureza hedionda dos crimes praticados pelo ru como bice para a concesso do benefcio. Do exposto, dou provimento ao recurso para o fim de que proceda o juzo da execuo aos procedimentos legais necessrios para o exame do pedido. Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Hyparco Immesi - De acordo. A Sr. Des. Beatriz Pinheiro Caires - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.
HABEAS CORPUS - TRANCAMENTO DA AO PENAL - ROUBO - EXTORSO MEDIANTE SEQESTRO - MATERIALIDADE - AUTORIA - DVIDA - EXAME DE PROVA IMPOSSIBILIDADE - DENEGAO DA ORDEM - Havendo indcios suficientes da autoria e prova da materialidade do delito imputado paciente, de regra o recebimento da denncia, sendo inadmissvel o trancamento da ao penal.
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- No h que se falar em constrangimento ilegal ou falta de justa causa para o prosseguimento da ao penal instaurada, se o fato narrado na denncia constitui crime em tese, sendo certo que a dvida acerca da autoria do fato delituoso impede a concesso da ordem para o trancamento da ao penal. Para essa hiptese, vigora o princpio in dubio pro societate. - Denega-se a ordem de habeas corpus para o trancamento da ao penal, se para tanto for exigido aprofundado exame da prova colhida. HABEAS CORPUS N 1.0000.05.417369-5/000 - Comarca de Montes Claros - Relatora: Des. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR A ORDEM. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Beatriz Pinheiro Caires - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Beatriz Pinheiro Caires - Cuidase de habeas corpus impetrado por Vicente de Paula Neres, em favor de Michele Aparecida Celeste dos Santos e Santos, objetivando o trancamento da ao penal a que responde a paciente, pela suposta prtica dos delitos descritos nos arts. 288, pargrafo nico, 157, 2, I e II, e 159 c/c o art. 14, II, na forma dos arts. 29 e 69, todos do CP, ao argumento de que a referida ao penal consiste em verdadeira coao ilegal reparvel pela via deste mandamus. Sustenta o impetrante faltar justa causa para a instaurao da aludida ao penal, j que inexiste suporte probatrio a sustentar a denncia ofertada em face da paciente, alegando que as declaraes prestadas pelas testemunhas que a reconheceram como uma das pessoas integrantes da quadrilha que tentou seqestrar o gerente da Caixa Econmica Federal de Montes Claros no podem prevalecer diante dos termos da declarao prestada pela Chefe Interina da Unidade Hospitalar Alpheu G. de Quadros, cuja cpia se encontra acostada fl. 35-TJ, da presente impetrao. 332
Foram solicitadas informaes ao douto Juzo da 1 Vara Criminal da Comarca de Montes Claros, prestadas s fls. 56/57-TJ, acompanhadas dos documentos de fls. 58/84-TJ. Manifestao da douta Procuradoria de Justia acostada fl. 86-TJ. o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade do pedido, dele conheo. Compulsando os autos, luz das informaes prestadas pela douta autoridade apontada coatora, constato que no h como prosperar a pretenso do impetrante em ver trancada a ao penal instaurada contra a paciente perante o Juzo da 1 Vara Criminal da Comarca de Montes Claros-MG. Como cedio, a avaliao do contedo dos depoimentos prestados pelas testemunhas na fase inquisitorial, que certamente sero ouvidas em juzo, pois arroladas na denncia, bem como o seu cotejo com a contraprova a ser realizada pela defesa so questes afetas ao desfecho da demanda criminal, que reclamam exame aprofundado do contexto probatrio, o que defeso na via estreita do remdio herico, que pressupe, como sabido, tratar-se de ofensa a direito indiscutvel de locomoo do cidado. Assim, somente se justifica a concesso do habeas corpus por falta de justa causa para a ao penal, na hiptese de ser ela evidente, ou seja, quando a ilegalidade evidenciada de plano, pela simples exposio dos fatos, com o
reconhecimento de existir imputao de fato atpico ou da ausncia de qualquer elemento indicirio a fundamentar a acusao. In casu, no restou evidenciada, de plano, a alegada inocncia da paciente, to-somente levando-se em considerao os documentos acostados s fls. 35/36, sendo certo que esta pode resplandecer da anlise valorativa das provas, o que, como j dito, invivel em sede de habeas corpus, sob pena de ocorrer supresso de instncia. Os fatos apurados e narrados na exordial acusatria configuram, em tese, ilcito penal. Destarte, ocorrendo a presena de indcios suficientes da autoria e prova da materialidade do delito imputado paciente, de regra o recebimento da denncia, sendo inadmissvel o trancamento da ao penal. Nesse sentido:
RHC. Ao penal. Trancamento. Justa causa. Existncia. Materialidade. Autoria. Inviabilidade. Habeas corpus. Exame de prova. Arma de fogo. Inexistncia. Munio. Irrelevncia. Lei 9.437/97. - Conforme luzidia corrente doutrinria e jurisprudencial, a justa causa apta a impor o trancamento da ao penal aquela perceptvel ictu oculi, sem a necessidade de exame do conjunto ftico-probatrio, onde a ilegalidade patente e evidenciada pela simples enunciao dos fatos a demonstrar a ausncia de qualquer elemento indicirio que d base acusao. No entanto, se h descrio pelo Ministrio Pblico de crime em tese, impe-se o prosseguimento da ao. - O habeas corpus, como de elementar cincia, no comporta dilao probatria tendente a excluir, sem qualquer dvida ou questionamento, a materialidade e autoria do crime. - A circunstncia de a arma de fogo estar desmuniciada irrelevante para a caracterizao do delito previsto no art. 10 da Lei 9.437/97 (STJ, RHC 12.592/MG, Rel. Min. Fernando Gonalves, j. em 11.11.02). Habeas corpus. Liminar. Trancamento da ao penal. Denncia. Instruo criminal. - Descrevendo a denncia fatos que, em tese, constituem crime e inexistindo motivos para sua
rejeio, inadmissvel o trancamento da ao penal por meio de habeas corpus, por ser invivel, no estreito mbito do writ, a valorao de provas visando ao julgamento antecipado de mrito (TAMG, 2 Cm. Crim., HC 278.696-3, Rel. Juiz Carlos Abud, DJMG 28.09.99). Habeas corpus. Trancamento da ao penal. Alegada ausncia de justa causa. Exame de prova. Inviabilidade de anlise do conjunto ftico-probatrio em habeas corpus. Ordem denegada. - Nas hipteses de pedido de trancamento de ao penal, os tribunais vm proclamando que a falta de justa causa para a ao penal s pode ser reconhecida quando resultar de pronto a atipicidade do fato, a ausncia de indcios a fundamentarem a acusao, ou, ainda, a extino da punibilidade. Se a conduta do paciente depender de exame do conjunto ftico-probatrio para evidenciar a existncia de ilcito penal, ou no, no writ no se encontra campo adequado para tal anlise (TAMG, 2 Cm. Crim., HC 347.851-3, Rio Pardo de Minas, Rel. Juza Maria Celeste Porto, j. em 04.09.01).
Portanto, no vislumbro o apontado constrangimento ilegal ou falta de justa causa para o prosseguimento da ao penal instaurada em face do paciente, pois o fato narrado na denncia oferecida perante o Juzo da 1 Vara Criminal da Comarca de Montes Claros-MG, em tese, constitui crime, sendo certo que a dvida acerca da autoria do fato delituoso impede a concesso da ordem para o trancamento da ao penal. Para essa hiptese, vigora o princpio in dubio pro societate. Por fim, h de se ressaltar, ainda, que, como informado pela douta autoridade apontada coatora, a instruo criminal na ao originria j se encontra bastante adiantada, j tendo sido realizada a audincia para a oitiva das testemunhas arroladas pelas partes, no sendo mesmo aconselhvel cogitar-se do trancamento da ao penal a essa altura. Se h ou no provas suficientes para a condenao da paciente, isso, de certo, ser bem analisado ao ser proferida a deciso de mrito. Ao impulso de tais razes, no vislumbrando coao ilegal a ser coibida, denego a ordem impetrada.
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Sem custas. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro De acordo. -:::-
O Sr. Des. Herculano Rodrigues - De acordo. Smula - DENEGARAM A ORDEM.
DANO QUALIFICADO - RESISTNCIA - DESACATO A POLICIAL - RESISTNCIA PRISO - DANO AO PATRIMNIO PBLICO - LAUDO PERICIAL - AUSNCIA DE IRREGULARIDADE - AUTORIA MATERIALIDADE - PROVA - CONDENAO - O ru que desacata policiais e resiste voz de priso pratica o crime de resistncia, sendo legal a ao policial. - O laudo pericial que comprova a ocorrncia de dano qualificado prescinde da participao da defesa, enquanto a autoria se depreende da prova, mantendo-se a condenao. APELAO CRIMINAL N 1.0024.02.702191-4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. HERCULANO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Herculano Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Herculano Rodrigues - Na 1 Vara Criminal da Capital, Taciano Tupi Sardinha Pinto, j qualificado, foi condenado incurso nas sanes dos arts. 163, pargrafo nico, e 329, ambos do CP, apenado, quanto ao primeiro, com um ano de deteno, em regime aberto, e 20 diasmulta, no valor unitrio mnimo, e, quanto ao segundo, com quatro meses de deteno, tambm em regime aberto, tendo a pena privativa de liberdade sido substituda por uma restritiva de direitos, consistente em prestao pecuniria, na forma especificada na sentena, tudo porque, em 1.09.01, no Supermercado Estrela DAlva, Bairro St. Tereza:
No se conformando com a metragem indicada na embalagem dos rolos de papel higinico Diante disso, os militares deram voz de priso ao denunciado, que reagiu agredindo as vtimas, desferindo um soco no policial Silvano e vrios arranhes na vtima Andr Cleber, sendo por isso necessrio o uso de fora fsica para conter o agressor. Ao ser colocado dentro da viatura, Taciano totalmente descontrolado passou a ameaar os policiais e a desferir vrios chutes no interior do veculo que resultaram no amassamento da porta e grade de proteo do compartimento de segurana (sic, denncia de fl. 02/03). adquiridos, Taciano comeou a destruir as mercadorias e procurou os policiais vtimas para cobrar deles uma atitude contra o estabelecimento, tendo os mesmos orientado o acusado a procurar ajuda junto aos rgos de defesa do consumidor, no caso os competentes para tanto. Inconformado com a resposta, Taciano passou a ofender os milicianos, chamando-os de bunda de peru, policiaizinhos de merda, bundo, e dizendo a eles para tomar no cu, entre outros despantrios (sic).
Irresignado, apela, pedindo sua absolvio, pela inexistncia de dolo na conduta praticada, alm da imprestabilidade do laudo pericial como prova da materialidade, bem como pela insuficincia do conjunto probatrio.
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As contra-razes e o parecer da douta Procuradoria de Justia abraam a concluso da sentena. No essencial, o relatrio. Presentes os pressupostos condicionantes de admissibilidade, conheo do recurso. Tanto em juzo como perante a autoridade policial o apelante negou os fatos, aduzindo que nunca desacatou os milicianos. Porm, as vtimas, ouvidas s fls. 93 e 94, confirmaram integralmente o teor da acusao. Dnis Rodrigues de Oliveira, s fls. 47 e 96, informou que o ru comeou a rasgar as embalagens de papel higinico no interior do supermercado, parecendo embriagado, tendo desacatado os policiais que o abordaram, os quais, entretanto, no ouviram as ofensas proferidas, o mesmo sendo dito por Josie Martins de Assis, fl. 48. Tm-se, assim, como verdadeiros os fatos narrados na exordial, sendo que a materialidade dos delitos restou positivada pelo auto de resistncia de fl. 13, ACDs de fls. 22 e 23 e laudo pericial de fls. 38/43. Ao contrrio do que sustenta o apelante, inexiste qualquer vcio a macular a percia realizada, que comprovou a materialidade do crime de dano, pois que o mesmo foi firmado por trs profissionais tcnicos, prescindindo a participao da parte e de seu defensor, no havendo falar em insignificncia do patrimnio pblico danificado, que no parmetro para tipificao do delito. J a autoria quanto ao dano qualificado se extrai das declaraes das vtimas, que se mostram verossmeis ante o cotejo com o restante da prova. A resistncia restou configurada, uma vez que, ao desacatar os policiais, estes deram voz de priso ao ru, que resistiu com o uso de violncia, o que foi comprovado pelos autos de corpo de deli-:::-
to mencionados, sendo legtima a ordem dada em virtude das ofensas proferidas, no havendo falar em ilegalidade da ao policial. O dolo especfico de resistir a ato de autoridade restou tambm configurado, uma vez que os policiais se encontravam no exerccio da funo, sendo certo, ainda, que a embriaguez do ru por ocasio dos fatos, que nem sequer restou demonstrada, mas apenas noticiada pela prova oral, no suficiente para concluir-se pela inexistncia do dolo, pois que no proveniente de caso fortuito ou fora maior, pelo que resta mantida a condenao. A pena restou concretizada acima do mnimo legal para ambos os crimes, o que se mostra correto, ante a anlise das circunstncias judiciais contida na sentena, pelo que se mantm a reprimenda imposta. Observo que foi o apelante indevidamente beneficiado com a substituio da pena privativa de liberdade por apenas uma restritiva de direitos, consistente em prestao pecuniria, primeiramente porque o crime de resistncia foi cometido mediante violncia, alm de no recomendarem as circunstncias judicias, e ainda, pelo quantum da reprimenda, j que seria cabvel a substituio por duas, e no por apenas uma pena restritiva. Porm, em se tratando de recurso exclusivo da defesa, sendo vedada a reformatio in pejus, fica mantida a substituio, tal como concedida. Assente o exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges De acordo. A Sr. Des. Beatriz Pinheiro Caires - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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CRIME CONTRA O MEIO AMBIENTE - ART. 45 DA LEI 9.605/98 - CORTE DE MADEIRA DE LEI IP AMARELO - TIPICIDADE - RVORE IMUNE AO CORTE - LEI ESTADUAL 9.743/88 - PENA PECUNIRIA - SUBSTITUIO - PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE - Para a configurao do crime previsto no art. 45 da Lei 9.605/98, no se exige que a madeira de lei esteja em rea de preservao, nem afasta a tipicidade o fato de as rvores serem velhas. Mesmo na zona rural, fato pblico e notrio a proibio da derrubada indiscriminada de rvores, estando evidente o dolo do agente quando pratica aquele ato. - O corte de ips amarelos, rvores protegidas por lei, sem prvia autorizao do Poder Pblico, configura crime definido no art. 45 da Lei 9.605/98. - Deve a pena pecuniria, fixada em valor que no pode ser suportado pelo ru, ser substituda por prestao de servios comunidade. APELAO CRIMINAL N 1.0143.02.000483-2/001 - Comarca de Carmo do Paranaba Relator: Des. PAULO CZAR DIAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 29 de maro de 2005. Paulo Czar Dias - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Paulo Czar Dias - Jos Humberto Gonalves foi condenado, como incurso nas penas do art. 45 da Lei Federal 9.605/98 (Lei Ambiental), a uma pena de um ano de recluso, e 60 dias-multa, em regime aberto, porque, em data no precisada, certo que, no incio do ms de agosto do ano de 1998, na fazenda denominada Paredo, situada na zona rural do Municpio de Carmo do Paranaba, utilizando de uma motosserra, cortou onze rvores de ip amarelo (Tabebuia senatifolia ou Tabebuia vellosoi), madeira de lei, assim classificada por ato do Poder Pblico, para retirada de estacas, pranchas e outros materiais para uso em sua propriedade, para a venda em madeireira, em desacordo com as determinaes legais. 336
Inconformado, o acusado interps recurso de apelao, pleiteando a absolvio ao argumento de que o fato no constitui crime, devido ausncia da materialidade delitiva, visto que restou positivado que o corte foi de troncos imprestveis, e, subsidiariamente, a substituio da pena por prestao de servios comunidade. Houve oferecimento de contra-razes, fls. 88/91, pugnando pela manuteno da condenao. A douta Procuradoria de Justia, atravs do parecer de fls. 97/100, opina seja dado parcial provimento ao recurso, para alterar a pena substitutiva para prestao de servios comunidade. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de sua admissibilidade. O crime em tela consiste em
cortar ou transformar em carvo madeira de lei, assim classificada por ato do Poder Pblico, para fins industriais, energticos ou para qualquer outra explorao, econmica ou no, em desacordo com as determinaes legais.
O apelante confessou a autoria do crime, alegando, contudo, que no h prova da materialidade, j que o corte foi de troncos imprestveis e desgastados pelo tempo, alm do que o desmata-
mento no ocorreu em rea de preservao ou de reserva, ou sob qualquer outra proteo legal. A materialidade, ao contrrio do que alega, restou comprovada pelo laudo pericial de fls. 22/24; o BO de fl. 07; e o auto de infrao de fls. 05/07. As testemunhas ouvidas, Jos Fernandes Vieira Filho e Lzaro Jos Fernandes (fls. 56/57, respectivamente), confirmaram o corte das rvores de ip amarelo, insistindo que tais rvores estavam velhas, constitudas de madeira ruim e com pouco aproveitamento. No caso, esto presentes todos os elementos do tipo penal: o ru cortou madeira de lei, ao todo onze rvores, para fazer estacas e cercas e para venda a madeireiras. Tais rvores so protegidas por lei, conforme dispe a Lei Estadual 9.743/88, anexada fl. 62. Mesmo na zona rural, fato pblico e notrio a proibio da derrubada indiscriminada de rvores, estando evidente o dolo do agente. O dispositivo legal em comento no exige, para a configurao do crime, que a madeira de lei esteja em rea de preservao, nem afasta a tipicidade o fato de as rvores serem velhas, imprestveis, como afirma a defesa, pois o correto, nessa hiptese, seria pleitear uma autorizao prvia do Poder Pblico para o corte. Alis, se tal fato fosse verdadeiro, os troncos de madeira no teriam sido vendidos ou utilizados para confeco de estacas e pranchas para serem empregadas na propriedade do ru. No h, portanto, que se falar em absolvio. Quanto pena substitutiva consistente em prestao pecuniria, fixada no valor de trs -:::-
salrios mnimos, tem razo a defesa em pugnar pela sua alterao para prestao de servios comunidade. Como preceitua Celso Delmanto, a pena pecuniria deve ser fixada de modo que no se torne exorbitante e impagvel para o pobre, nem irrisria e desprezvel para o rico. Na presente hiptese, como ressaltou o ilustre Promotor de Justia:
O ru est sob o plio da justia gratuita, com defensor dativo, e ficou consignado no depoimento de fl. 56 que o denunciado atualmente trabalha num aougue juntamente com sua esposa, ou seja, em regime de trabalho familiar. A prestao de trs salrios mnimos parece desarrazoada, muito alta. Ainda que compita ao juiz de primeiro grau promover a substituio da pena corporal pela restritiva de direitos, deve atentar para as circunstncias do fato. Como aduz a defesa, quem acabar sofrendo com o cumprimento da reprimenda a famlia do ru. E com grande probabilidade de o ru no conseguir cumpri-la, e ocorrer a converso para a privao da liberdade.
Assim sendo, dou parcial provimento ao recurso para substituir a pena pecuniria por prestao de servios comunidade, em entidade a ser indicada pelo juzo da execuo, mantidas as demais cominaes da r. sentena. Custas, a final. O Sr. Des. Kelsen Carneiro - De acordo. O Sr. Des. Antnio Carlos Cruvinel - De acordo. Smula PARCIAL. DERAM PROVIMENTO
PROCESSO PENAL - DEFENSOR CONSTITUDO - SUBSTITUIO - INTIMAO - AUSNCIA CERCEAMENTO DE DEFESA - NULIDADE
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- A no-intimao do defensor constitudo e sua substituio, sem prvio conhecimento do acusado, importa em grave cerceamento de defesa capaz de gerar a nulidade, por no ter sido o ru defendido por profissional de sua confiana, direito que representa um desdobramento da garantia da ampla defesa. APELAO CRIMINAL N 1.0407.03.000886-3/001 - Comarca de Mateus Leme - Relator: Des. KELSEN CARNEIRO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ANULAR O PROCESSO, EM PRELIMINAR A PARTIR DE FOLHAS 502, VERSO, INCLUSIVE. Belo Horizonte, 08 de maro de 2005. Kelsen Carneiro - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo primeiro apelante, o Dr. Carlos Alberto Azevedo. O Sr. Des. Kelsen Carneiro - Robson Aparecido de Oliveira, Dioran Douglas Pereira, Nelson Antnio Alves Netto e Siwllan do Carmo Santos, todos policiais, o primeiro delegado, j qualificados nos autos, foram denunciados como incursos nas iras do art. 1, I, 4, da Lei 9.455/97, e art. 4, letra a, da Lei 4.898/65, ambos c/c o art. 29, na forma do art. 69, estes dois ltimos dispositivos do Cdigo Penal. Segundo consta na inicial acusatria, no dia 12.03.98, os acusados, atuando com unidade de desgnios, para obter confisso, constrangeram Carlos Alberto da Cruz com emprego de violncia e grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico e mental. De acordo com a denncia, a vtima chegava ao seu local de trabalho, momento em que foi abordada pelos detetives Nelson e Siwllan do Carmo Santos, os quais, sem exibirem mandado judicial, algemaram-na, colocaram-na dentro de uma viatura policial, que seguiu para Juatuba. Chegando delegacia local, foi ela agredida fisicamente pelos rus Robson, Nelson e Dioran, este, militar fora de servio, com o fito de que confessasse a autoria do furto de uma espingarda. 338
Consta ainda da acusao que, na mesma tarde, na Avenida Francisco S, em Belo Horizonte, os acusados Nelson e Siwllan, com unidade de propsito, atentaram contra a integridade fsica de Carlos Alberto de Oliveira Santos, vulgo Bebeto, desferindo-lhe tapas no peito, apenas porque no quis este ajud-los a empurrar o estragado carro em que se encontravam. Por esse fato, foram estes dois rus tambm denunciados nas iras do art. 3, letra i, da Lei 4.898/65. O feito transcorreu regularmente. Atravs da sentena de fls. 530/542, o MM. Juiz a quo julgou parcialmente procedente a denncia para condenar Robson Aparecido de Oliveira, Dioran Douglas Pereira e Siwllan do Carmo Santos, os dois primeiros nas iras do art. 1, I, 4, da Lei 9.455/97, cada um deles pena de dois anos e quatro meses de recluso, a ser cumprida inicialmente em regime fechado, decretando, ainda, a perda do cargo pblico exercido por eles, e o ltimo nas sanes do art. 4, alnea a, da Lei 4.898/65, a uma pena de 60 dias-multa. Tendo o acusado Nelson Antnio Alves Netto falecido no curso da instruo processual, foi declarada extinta a sua punibilidade, nos termos do art. 107, I, do CP. Inconformados com o decreto condenatrio, a tempo e modo apelaram os sentenciados Robson e Dioran. O acusado Siwllan, embora regularmente intimado, deixou transcorrer in albis o prazo para a interposio de recurso. Em suas razes recursais, pleiteia o apelante Robson, delegado de polcia, em sede prefacial, a nulidade do processo por cerceamento de defesa, isso porque o advogado que constituiu, por no ter sido regularmente intimado, deixou de apresentar suas alegaes finais, nos termos do
art. 500 do CPP, e, diante disso, o digno Juiz, em vez de intim-lo para constituir novo defensor, preferiu antecipadamente nomear-lhe defensor dativo. No mrito, buscam os apelantes a absolvio, alegando inexistir prova suficiente e concreta para uma condenao, ou, quando menos, a desclassificao do delito para o previsto na Lei 4.898/65, ou para o crime de maus-tratos, cassando, em qualquer das hipteses, a pena de perda do cargo pblico. Contra-razes, s fls. 579/585. Em parecer de fls. 587/602, opinou a douta Procuradoria de Justia pela rejeio da preliminar argida pelo apelante Robson e, no mrito, pelo desprovimento de ambos os apelos. o relatrio. Conheo dos recursos, presentes os pressupostos legais de admissibilidade. Procede a preliminar argida pelo apelante Robson. Observa-se inicialmente que os advogados constitudos por ele e pelo tambm acusado Nelson Antnio Alves Netto (falecido pouco antes da prolao da sentena) no foram devidamente intimados para a fase do art. 500 do CPP. Com efeito, embora tenham comunicado fl. 288 mudana de endereo, a intimao foi enviada, por equvoco, para o antigo escritrio, razo pela qual dela no tomaram conhecimento, deixando com isso de apresentar as alegaes finais. O Juiz a quo, talvez por entender estarem os rus indefesos pelo no-atendimento intimao, de pronto nomeou-lhes defensor dativo, sem antes intim-los para, se assim entendessem, constituir outro advogado de sua confiana. Ora, a no-intimao do defensor constitudo e a sua substituio, sem prvio conhecimento do acusado, sem dvida importou em grave cerceamento de defesa, simplesmente porque o ru no foi defendido por profissional de sua confiana. Tal como j se decidiu:
a escolha, pelo ru, de defensor de sua confiana uma das mais vigorosas colunas do instituto da ampla defesa. No pode o magistrado, sem justo motivo, destituir o advogado constitudo pelo acusado e nomear-lhe outro (JTAERGS, 85/114).
Inclusive, da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal:

O direito de o acusado constituir defensor de sua confiana para atuar no processo-crime a que responde, ainda que nele seja revel, um desdobramento da garantia constitucional da ampla defesa - portanto, impostergvel (RT, 610/433).
Assim, a nulidade do processo medida que se impe, por ofensa aos princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, consagrados no art. 5, LV, da CF/88. Diante disso, deve o feito ser anulado para que os advogados constitudos pelos dois rus apelantes sejam intimados para apresentao das alegaes finais. Esclareo, por fim, que, considerando a ocorrncia de concurso de agentes, e que os fatos ocorreram dentro de um mesmo contexto e das mesmas circunstncias para os que se viram nele envolvidos, a nulidade do feito de ser decretada com relao a todos eles, inclusive Siwllan, no apelante, pois no h como examinar o mrito com relao a um sem implicar prejulgamento dos demais. Por tais fundamentos, acolho a preliminar suscitada pelo acusado Robson Aparecido de Oliveira e decreto a nulidade de todo o processo a partir do despacho de fl. 502-v., inclusive, para que as defesas dos rus sejam outra vez devidamente intimadas para alegaes finais, retomando-se os procedimentos processuais a partir de ento. Custas, a final.
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E, no bastasse isso, o defensor nomeado apresentou alegaes finais de cunho inexpressivo, pautadas em termos fixos e genricos, o que, sem dvida, causou mais prejuzo ao acusado.
A Sr. Des. Jane Silva - Sr. Presidente. A ampla defesa , sem dvida alguma, uma garantia do devido processo legal, e sabemos, hoje, que ela dividida em duas partes: a autodefesa, exercida pelo ru em todas as oportunidades, inclusive ele mesmo pode faz-lo; e a defesa tcnica, sendo que esta compreende alguns aspectos imprescindveis, dentre eles, em princpio, o de ser aquela de escolha do ru; em segundo lugar, ser a defesa tcnica efetiva. No caso em apreo, vemos que a defesa tcnica realizada no foi a escolhida pelos rus, -:::-
razo pela qual acompanho o em. Relator e, tambm, anulo o processo, a partir do momento em que a defesa foi oferecida por pessoa no indicada pelos rus, para que eles possam retom-la, cumprindo, assim, os preceitos constitucionais. O Sr. Des. Antnio Carlos Cruvinel - De acordo com os votos que me precederam. Smula - ANULARAM O PROCESSO, EM PRELIMINAR A PARTIR DE FOLHAS 502, VERSO, INCLUSIVE.
ATO INFRACIONAL - MEDIDA SOCIOEDUCATIVA - REMESSA DOS AUTOS - DESPACHO DE SUSTENTAO OU REFORMA DA DECISO - AUSNCIA - CONHECIMENTO DO RECURSO MENOR ENTRE 18 E 21 ANOS - PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE - CABIMENTO - A ausncia de despacho de sustentao ou reforma da deciso no impede o julgamento do recurso interposto contra sentena que imps ao menor medida socioeducativa pela prtica de ato infracional, pois se entende que a remessa dos autos implica entendimento de que o magistrado quis sustent-la e atende ao interesse do menor, possibilitando seu rpido julgamento. - Possuindo o menor mais de 18 anos e menos de 21, pode cumprir perfeitamente a medida que lhe foi imposta em razo de haver praticado o ato infracional quando tinha ainda 16 anos de idade. A prestao de servios comunidade possibilita ao menor a aquisio de novos valores, contribuindo para seu ajustamento social e psquico. APELAO CRIMINAL N 1.0414.03.001650-8/001 - Comarca de Medina - Relatora: Des. JANE SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 08 de maro de 2005. Jane Silva - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Jane Sllva - O menor E.S.R., devidamente qualificado nos autos, inconformado 340
com a deciso que o sujeitou medida socioeducativa de seis meses de prestao de servios comunidade, pela prtica de ato anlogo conduta infracional prevista no art. 155, caput, do CP, apela, pretendendo sua absolvio, ao argumento de que a referida conduta no estaria devidamente configurada na prova dos autos. Contra-razes em que se pugna pela manuteno da deciso hostilizada. Quanto aos fatos, narram os autos que, no dia 13.11.01, por volta das 14h, em frente Igreja Presbiteriana Renovada, situada na Rua Jonas Rodrigues, Centro da Cidade e Comarca de Medina, o representado subtraiu, para si, da
vtima Ailton Amaral Costa uma bicicleta marca Caloi, 21 marchas, de alumnio, no valor aproximado de R$ 70,00. No houve despacho de sustentao, mas, na esteira de decises anteriores desta Cmara, enviando o magistrado o recurso ao Tribunal, entende-se que ele quis sustentar sua deciso, no se justificando a devoluo dos autos, uma vez que o interesse do menor na rpida deciso do feito. A Procuradoria de Justia opina no sentido supracitado, assim como pelo conhecimento do recurso e para que a ele no se d provimento. Conheo do recurso, pois o entendo previsto em lei, sendo cabvel, adequado, assim como presente est o interesse recursal, alm de terem sido obedecidos os requisitos indispensveis admissibilidade e a seu processamento. No foram argidas nulidades, nem as encontramos quando do exame dos autos. Quanto ao mrito. Verifiquei com cuidado as razes recursais, comparando-as com a prova colhida, assim como com as contra-razes e a deciso hostilizada, e no vejo como dar guarida pretenso recursal. A existncia do fato encontra-se devidamente demonstrada pelo auto de apreenso e de restituio, que no foram impugnados pela defesa. A negativa da prtica infracional no encontra sequer amparo nas palavras do prprio menor, pois este a confessou tanto quando ouvido perante a autoridade policial, fl. 9, como em juzo, perante seu advogado, quando disse serem verdadeiros os fatos narrados na representao, dizendo realmente haver subtrado o veculo e o colocado na casa de Geraldo Lcio para que este o vendesse, o que -:::-
no ocorreu, pois, descoberto o ato infracional, foi apreendida a bicicleta. Relatou, na oportunidade, ter praticado outras condutas semelhantes naquela localidade. A confisso do representado foi corroborada por toda a prova colhida, principalmente atravs das informaes de Geraldo Lcio Nelson Pereira e pela vtima. A medida socioeducativa, que no visa punir o menor, mas proteg-lo e reeduc-lo para a vida em sociedade, deve levar em considerao, tambm, a capacidade do representado cumpri-la, assim como a gravidade e as circunstncias em que ocorreu o ato infracional. O recorrente, quando cometeu o ato descrito na representao, j tinha 16 anos e agora j tem 20, e, nos termos da vigente legislao, que ainda no foi alterada, pode e deve cumprir a medida que lhe foi imposta. A sentena foi cuidadosa, impondo medida capaz de proteger todo o interesse do menor, que j possui outros envolvimentos da mesma natureza, estando a necessitar de imediatas medidas capazes de orient-lo para seu devido ajustamento. No obstante louvemos o combativo esprito de seu defensor, nada existe para ser modificado na deciso guerreada, que deve ser mantida por seus prprios e jurdicos fundamentos. Ante tais fundamentos, nego provimento ao recurso, mantendo a cuidadosa sentena. Sem custas. O Sr. Des. Antnio Carlos Cruvinel - De acordo. O Sr. Des. Erony da Silva - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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LESO CORPORAL - LEGTIMA DEFESA - ELEMENTO SUBJETIVO - NECESSIDADE - USO DE BEBIDA ALCOLICA - MAJORAO DA PENA - INADMISSIBILIDADE - PRINCPIO DA LEGALIDADE - Para a caracterizao da legtima defesa, imprescindvel que haja o dolo de se defender. No age em legtima defesa aquele que aceita participar de briga com seu desafeto e o golpeia, no obstante a interveno de seguranas que tentavam apartar os contendores. - O uso de bebida alcolica, ainda que imoderado, no est tipificado na legislao penal brasileira, no se admitindo a majorao da pena por esse motivo, sob pena de ofender o princpio da legalidade. APELAO CRIMINAL N 1.0456.00.007035-3/001 - Comarca de Oliveira - Relator: Des. ERONY DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005. - Erony da Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Erony da Silva - O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais denunciou, na Comarca de Oliveira, Paulo Henrique Ribeiro Junqueira como incurso nas sanes do art. 121, caput, do CP, por ter, em 08.07.00, por volta das 3h, tentado matar a vtima Gustavo Resende Coelho. A sentena de pronncia, s fls. 177 e segs., desclassificou o delito para o previsto no art. 129, 1, do CP, e a sentena, s fl. 250 e segs., condenou o ru a quatro anos de recluso em regime semi-aberto. Inconformada, apelou a defesa, apresentando suas razes, s fls. 295 e segs., nas quais pugna pela absolvio ou, alternativamente, pela diminuio da pena, a substituio da pena por restritiva de direitos ou o incio do cumprimento da pena em regime aberto. As contra-razes ministeriais, s fls. 313 e segs., so pelo improvimento do recurso. 342
A douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer, s fls. 329 e segs., manifestou-se pelo desprovimento do recurso. Em sntese, o relatrio. Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de sua admissibilidade. A materialidade e a autoria delitiva esto sobejamente comprovadas e no foram objeto de questionamento por parte da defesa. A testemunha Arnoldo Assis Ribeiro Jnior esclarece que a rixa existente entre ru e vtima no era recente, e no se sabe, ao certo, quem comeou a briga:
... naquele dia, no interior do estabelecimento, ficaram o tempo todo se olhando, at que Paulo veio para o meio da pista ao encontro de sua namorada, que estava danando; que, em determinado momento, ambos faziam gestos tipo o que que foi? e comeou uma briga, sendo que foram jogados copo de cerveja e cigarros um contra o outro at que partiram realmente para a briga, tendo o depoente entrado para separar, tendo auxlio de seguranas do estabelecimento que ali chegaram segurando ambos.
Ocorre, porm, que os seguranas logo intervieram para tentar separar os contendores, s no obtendo xito porque o ru desferiu um golpe de canivete na vtima. Nas palavras do segurana Julimar Eustquio Pereira, fl. 19:
No h aqui legtima defesa, por um simples motivo: nem Paulo Henrique, nem Gustavo tinham dolo de se defender legitimamente. ZAFFARONI e PIERANGELI ensinam que:
No tipo permissivo da legtima defesa requer-se o conhecimento da situao de defesa, isto , o conhecimento da agresso, e a finalidade de defender-se.
De todo modo, a qualificadora do art. 129, 1, I, bastante objetiva e est comprovada pelo exame complementar, fl. 85-TJ, j que toda credibilidade deve ser dada palavra do perito que tem f pblica. Mantenho, pois, a condenao do delito na forma qualificada, decotando to-somente a qualificadora do perigo de vida. Quanto fixao da pena, procedeu com excesso de rigor o Magistrado monocrtico, razo pela qual passo a fixar-lhe nova pena. A culpabilidade do ru foi intensa, j que, mesmo com a interveno dos seguranas, persistiu no intuito de lesar sua vtima. O ru jamais foi condenado por agresses anteriores, razo pela qual, em respeito ao princpio constitucional de presuno da no-culpabilidade, no sero levadas em conta aqui. O uso de bebidas alcolicas, ainda que imoderado, no est tipificado na legislao penal brasileira, sendo impossvel majorar-lhe a pena por esse motivo sem ofender o princpio constitucional da legalidade.
Em um duelo, tal como o narrado, nenhuma das partes tem dolo de defesa, mas, sim, dolo de ataque. Se o ru, de fato, desejasse to-somente defender-se das agresses, dar-se-ia por satisfeito com a chegada dos seguranas e procuraria afastar-se de seu agressor e no continuar o tumulto. Por outro lado, o uso de um canivete, na situao narrada, seria absolutamente desnecessrio para uma simples defesa, principalmente havendo dois seguranas tentando separar a briga. A tese no encontra, pois, qualquer respaldo na prova dos autos, devendo, portanto, ser prontamente rechaada.
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... que, assim sendo, perceberam quando surgiu uma confuso envolvendo Gustavo e Paulo Henrique, tendo sido os mesmos abordados pelo depoente e por Edmar; que, mesmo com a presena do depoente e Edmar, Gustavo e Paulo Henrique no pararam de discutir, tendo o depoente ento pedido a Gustavo para deixar a boatinha, subindo para a parte de cima do prdio, evitando assim que a confuso tivesse prosseguimento; que Gustavo estava muito exaltado e disse que no sairia e no tinha homem para tirar o mesmo dali; que naquele momento Paulo Henrique partiu para cima de Gustavo, percebendo o depoente que o mesmo (Paulo) empunhava uma arma branca, ao ver do depoente, um canivete; que, ao golpear Gustavo, Paulo ainda atingiu uma das mos de Edmar, indo acertar em seguida o abdmen de Gustavo, tendo este, ao notar o ferimento, deixado o local, tendo Paulo Henrique feito o mesmo momentos depois.
No h falar, ainda, na aplicao da causa supralegal de excluso da culpabilidade da inexigibilidade de conduta diversa, pois notria a reprovabilidade social de quem se vale de arma branca em uma briga at ento restrita a socos e chutes. O uso de canivete foi no s desnecessrio, mas tambm desleal, pois, se resolveram acertar suas contas e defender seus brios por meio de uma briga de bar, era exigvel de ambos ao menos que usassem as mesmas armas. Mantenho, pois, a condenao. Quanto qualificadora do perigo de vida - que melhor seria denominada perigo de morte -, assiste inteira razo defesa, j que os laudos no descrevem pormenorizadamente as alteraes orgnicas e metablicas, capazes de causar a letalidade.
Seus antecedentes so presumivelmente bons, assim como sua conduta social e personalidade. A motivao do crime uma rixa anterior, o que demonstra um sentimento de vingana. As circunstncias do crime e suas conseqncias so comuns aos delitos da espcie. O comportamento da vtima, que aceitou as provocaes, contribuiu para o crime. Fixo-lhe, pois, a pena-base em um ano e seis meses de recluso em regime aberto, tornando-a definitiva nesse quantum na ausncia de -:::-
atenuantes, agravantes ou causas de aumento e diminuio de pena. Concedo ao ru o sursis pelo prazo de dois anos, cabendo ao Magistrado de 1 grau fixar as condies para o cumprimento da suspenso da pena (art. 77 do Cdigo Penal). como voto. O Sr. Des. Paulo Czar Dias - De acordo. A Sr. Des. Jane Silva - De acordo. Smula PARCIAL. DERAM PROVIMENTO
CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA - FALSIFICAO DE NOTA FISCAL - COMPRA E VENDA DE CAF - ICMS - DIFERIMENTO - INEXISTNCIA - SUPRESSO DO TRIBUTO PROVA - DESNECESSIDADE - PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE - SUBSTITUIO - PENA RESTRITIVA DE DIREITOS - PRESTAO PECUNIRIA - REPARAO DO DANO - POSSIBILIDADE ECONMICA DO AGENTE - A falsificao de notas fiscais para acobertar compra e venda de caf realizada sem documentao fiscal, na tentativa de ver aplicado em hiptese no prevista em lei o diferimento tributrio, que posterga o recolhimento do ICMS para uma etapa posterior, caracteriza crime contra a ordem tributria, definido no art. 1, III, da Lei 8.137/90. A comprovao da efetiva supresso do tributo no se faz necessria no caso, uma vez que o ICMS imposto instantneo e assim s cobrado se verificada a hiptese de incidncia tributria, como ocorre na espcie, em que impositivo o recolhimento daquele imposto. - A substituio da pena privativa de liberdade pela restritiva de direitos, consistente na prestao pecuniria do montante equivalente ao sonegado em crime contra a ordem tributria, deciso que se justifica quando pode o acusado quitar o valor fixado, sendo, ainda, uma oportunidade para reparar o dano fiscal causado. APELAO CRIMINAL N 1.0481.00.005966-9/001 - Comarca de Patrocnio - Relator: Des. EDELBERTO SANTIAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, UNANIMIDADE. 344
Belo Horizonte, 16 de novembro de 2004. - Edelberto Santiago - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edelberto Santiago - Silmar Diman, qualificado nos autos, foi denunciado, juntamente com Fabrcio Batista da Silva, Jair
Jos de Arajo e Elizabeth Alves Queiroz, como incurso nas sanes do art. 1, caput, incisos I e III, da Lei 8.137/90, em concurso formal com os arts. 298 e 171, caput, ambos do CP, porque, nos meses de junho e julho de 1998, com a ajuda de seu empregado, o co-denunciado Fabrcio, emitiu nota fiscal falsa em nome de Lauro Fenato, que ofereceu queixa-crime e de quem no havia comprado nada nem autorizado tal emisso, com o objetivo de regularizar a venda de 300 sacas de caf para a Cooperativa dos Agricultores da Regio de Gara, sacas estas anteriormente compradas sem a devida emisso de nota fiscal e o pagamento de impostos da fazendeira, a co-denunciada Elizabeth, que teria sido auxiliada na negociata pelo seu contador, o co-denunciado Jair Jos. O MM. Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca de Patrocnio, julgando parcialmente procedente o pedido contido na denncia, absolveu os trs demais co-denunciados e condenou Silmar Diman, to-s com base no art. 1, inciso III, da Lei n 8.137/90, a cumprir a pena de 2 (dois) anos de recluso, em regime aberto, mais o pagamento de 10 dias-multa. Ao final, substituiu-lhe a reprimenda corporal por prestao pecuniria equivalente ao montante do dbito devido ao Fisco estadual. Inconformado, recorreu, pugnando pela absolvio ou reduo da pena pecuniria. Contra-arrazoando o recurso, o representante ministerial local se bate pelo noprovimento. No mesmo sentido o entendimento da Procuradoria de Justia, atravs do parecer da lavra do ilustre Procurador Carlos Henrique Fleming Ceccon. o relatrio, em sntese. Preliminarmente, conheo do recurso, prprio, tempestivo e regularmente processado. No mrito, a meu sentir, merece subsistir o r. decisum hostilizado, cujos fundamentos fticos e jurdicos nem sequer foram abalados nas razes recursais.
A leitura atenta dos autos indica que Silmar, ora apelante, na condio de corretor de caf, com operaes nas cidades do Alto Paranaba, adquiriu, em meados do ano de 1998, de Elizabeth Alves Queiroz, produtora rural, 330 (trezentas e trinta) sacas de caf, sem que se emitisse a devida nota fiscal, no obstante a vendedora, em face do diferimento, no fosse obrigada a recolher, no ato, qualquer tributo estadual por conta da circulao da mercadoria vendida. Registre-se que a figura do diferimento tributrio, a par da controvrsia doutrinria, se postergao do pagamento, do lanamento ou da incidncia do imposto, retira do produtor rural, especialmente os de produtos agrcolas, a obrigao de recolher o imposto estadual (ICMS - Imposto Sobre Circulao de Mercadorias e Servios) na venda de seu produto, transferindo para uma etapa posterior tal obrigao, benefcio este, por sinal, extensivo s cooperativas de produtores rurais. Valendo-se das facilidades e liberalidades existentes entre cooperados e a Cooperativa dos Cafeicultores da Regio de Gara para a comercializao do caf por eles nela depositado, Silmar falsificou a assinatura de Lauro Fenato, scio da referida cooperativa, que tinha em depsito centenas de sacas de caf. No h qualquer dvida da autoria da falsificao atribuda ao apelante, em face da confisso de seu empregado, Fabrcio Batista da Silva (fls. 34/35). Em trs oportunidades, a cooperativa recebeu falsa autorizao de Lauro Fenato para venda de parte de seu caf ali depositado, conforme demonstram os documentos de fls. 17/25, autorizaes estas que eram encaminhadas para a Administrao Fazendria de Patrocnio para a obteno das respectivas notas fiscais. Este procedimento, como restou apurado, tinha por objetivo acobertar o caf que o acusado comprava desprovido de nota fiscal.
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A alegao inicial de que no se comprovou a efetiva supresso ou reduo do tributo, indispensvel por se tratar de crime material ou de resultado, embora tenha sido a tese defendida por este Relator em julgamentos anteriores, no se sustenta, in casu, vez que o ICMS imposto instantneo e assim s cobrado se verificada a hiptese de incidncia tributria. No presente caso, se a aquisio das 330 sacas fosse acompanhada da devida nota fiscal a qual teria de registrar como comprador o ru, que era um mero corretor (ou broker) de caf, ou at mesmo a empresa LM Armazns Gerais Ltda., supostamente pertencente ao mesmo, e, por conseguinte, no alcanados pelo diferimento -, o recolhimento do ICMS seria impositivo. Mas, utilizou-se do artifcio de falsificar a assinatura de um cooperado, para vender exatamente 330 sacas de caf, atravs da cooperativa, vendas sobre as quais se aplicava o diferimento tributrio, e, conseqentemente, se postergava o recolhimento do tributo para uma etapa posterior. E o pior, o valor das sacas vendidas em nome de Lauro Fenato era creditado atravs de DOC (documento de crdito bancrio), cujo favorecido era, por certo, Lauro Fenato, porm a conta (n 9.350-4 - Banco Ita, Ag. de Patrocnio) na qual foram creditadas as importncias respectivas era a conta corrente do ru, conforme se constata nas fls. 26/27. Das duas, uma. Ou a boa-f e a confiana da cooperativa eram tantas, diante da falta de controle, ou havia uma ilcita cumplicidade dos funcionrios da cooperativa. Seja por uma, seja por outra, a conduta dolosa do acusado ressai induvidosa. Superados os argumentos recursais relativos ao diferimento e necessidade de se comprovar a efetiva supresso do imposto, depara-se com a justificativa de que no se lavrou o auto de infrao, no se observou o prvio procedimento fiscal. Ora, a instaurao de procedimento administrativo-fiscal comu346
mente efetuada pelos agentes fazendrios junto s empresas, eventuais contribuintes do tributo estadual, isto , pessoas jurdicas, e no sobre pessoas fsicas como o ora apelante, que, nessa condio, interveio nas operaes de compra e venda de caf, e de forma delituosa, como se viu anteriormente. Do mesmo modo, improspervel a alegao de que a no-lavratura do auto de infrao impossibilitou ao acusado efetuar o recolhimento aos cofres pblicos do valor devido, nos termos do disposto no art. 34 da Lei n 9.249/95. Esse dispositivo, sabidamente mais fruto conjuntural de poltica fiscal governamental do que de lgica jurdica, extingue a punibilidade do agente que, antes do recebimento da denncia, devolver ao Fisco a quantia sonegada. Ressalte-se, inicialmente, que se v no argumento acima uma tcita confisso da conduta sonegadora empreendida pelo apelante. Contudo, mesmo sem o auto de infrao, o acusado, se realmente estivesse imbudo do propsito de regularizar o prejuzo por ele causado, teria oportunidade bastante para o recolhimento do tributo, porquanto, desde a instaurao do inqurito policial, em 19.08.99 at o recebimento da denncia, em 04.04.2001, quase dois anos se passaram. Quanto s provas, que a defesa sustenta inexistentes, esto robustamente demonstradas no inqurito policial (fls. 4/34), assim como na fase judicial, especialmente com os depoimentos de fls. 195/198. Por derradeiro, a substituio da pena corporal pela restritiva de direitos, consistente na prestao pecuniria do montante equivalente ao sonegado, mostrou-se uma sbia e justa deciso. Primeiro, porque uma oportunidade para o acusado reparar o dano fiscal causado. Segundo, porque a quitao da importncia fixada perfeitamente exeqvel para o ru, diante do padro social ostentado pelo mesmo, como bem noticiou o representante ministerial de primeiro grau.
Merc de tais consideraes, nego provimento ao recurso, para manter, na ntegra, a r. sentena. Custas, na forma da lei. -:::-
A Sr. Des. Mrcia Milanez - De acordo. O Sr. Des. Srgio Braga - De acordo. Smula - UNANIMIDADE, NEGARAM PROVIMENTO.
ROUBO QUALIFICADO - CONCURSO DE PESSOAS - PROVA - CONFISSO - USO DE ENTORPECENTE - AUSNCIA DE LAUDO PERICIAL - EXCLUDENTE DE CULPABILIDADE NO-CONFIGURAO - CAUSA DE DIMINUIO DE PENA - INAPLICABILIDADE - PENA DE MULTA - ISENO - IMPOSSIBILIDADE - Confessando os agentes a prtica conjunta do roubo, em depoimentos independentes, no cabe o questionamento da majorante do concurso de pessoas, porquanto demonstrado que cada um deles contribuiu, de algum modo, para a consumao do delito. - A alegao de que os agentes cometeram o delito sob o efeito de substncia txica no tem o condo de excluir ou atenuar a culpabilidade, quando nenhuma prova tcnica vier aos autos para sustentar a afirmao. - Por no possuir o poder de legislar, no admitido ao Judicirio isentar o ru do pagamento da pena de multa, mesmo sendo ele pobre. APELAO CRIMINAL N 465.597-4 - Comarca de Itabira - Relator: Juiz ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Criminal n 465.597-4, da Comarca de Itabira, sendo apelantes 1) Diego Felipe dos Santos Silva, 2) Marcos Barcelos Barbieri e apelado Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, acorda, em Turma, a Segunda Cmara Mista do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Presidiu o julgamento o Juiz Antnio Armando dos Anjos (Vogal), e dele participaram os Juzes Alexandre Victor de Carvalho (Relator) e Maria Celeste Porto (Revisora). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005. - Alexandre Victor de Carvalho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Alexandre Victor de Carvalho 1 - Relatrio. Trata-se de recursos de apelao ajuizados por Diego Felipe dos Santos Silva e Marcos Barcelos Barbieri, qualificados nos autos, contra a r. sentena originria da Vara Criminal da Comarca de Itabira, que os condenou s penas de cinco anos e quatro meses de recluso, em regime semi-aberto, e ao pagamento de 13 dias-multa, razo unitria de 1/30 do salrio mnimo vigente poca dos fatos, por infrao ao art. 157, 2, II, do CP. Narram os autos que, em data de 18.06.03, por volta das 5h, os apelantes, agindo em concurso e com unidade de propsitos, dirigiram-se ao estabelecimento comercial denominado Posto de Gasolina Central, situado na Rua Nova Era, n 5, no centro de Itabira, de propriedade de Jos Thomas Alves da Silva, e, mediante grave ameaa, consistente em apontar
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algo que se assemelhava a uma arma de fogo, renderam o frentista Wanderson Alex da Mata e subtraram importncia estimada em R$ 140,00. Das imputaes iniciais feitas pelo Ministrio Pblico, Wemerson de Paula Madeira e Roberto Maia da Silva foram absolvidos. Percorridos os trmites processuais, os rus foram interrogados e apresentaram defesas prvias. Testemunhas foram ouvidas, e, no momento prprio, entraram os apelantes com suas razes finais. A r. deciso guerreada foi condenatria para os apelantes, que recorreram a tempo e modo. Diego pleiteia a absolvio, baseado na argumentao de existncia de dvida e insuficincia probatria, alm de pugnar, alternativamente, pela desclassificao para o roubo simples, com iseno do pagamento de multa. Marcos tenciona, tambm, a absolvio, buscando o instituto da inimputabilidade, pois declarou que teria praticado o delito mediante efeito de droga, no podendo, dessarte, naquele momento, avaliar a ilicitude do fato, asseverando, ainda, que no foi apanhado com ele o produto do crime. O douto promotor de justia refutou as teses defensivas e pediu a manuteno do decisum. Por seu turno, a douta Procuradoria-Geral de Justia, acolhendo o posicionamento do digno promotor, manifestou-se pelo desprovimento dos recursos. o relatrio. 2 - Conhecimento. Conheo de ambos os recursos, por preencherem os requisitos legais. 3 - Fundamentao. A autoria e a materialidade do delito, a meu juzo, esto demonstradas nos autos pelas confis348
ses de fls. 14/15, 16/17, 39/40, 75 e 76; auto de reconhecimento de fl. 59; boletim de ocorrncia de fls. 9/10; relatrio de fl. 11; e depoimentos de fls. 53, 57, 169/170, 172/173, 174/175. Na madrugada de 18.06.03, os apelantes, previamente ajustados para praticarem crime, estiveram no Posto de Gasolina Central e, mediante grave ameaa, renderam o frentista Wanderson Alex da Mata, subtraindo cerca de R$ 140,00. Ambos, como acima dito, confessaram a prtica do roubo, tendo, em juzo, o apelante Diego afirmado que os co-rus Wemerson de Paula e Roberto Maia no participaram da empreitada criminosa. Essa verso se alinha com o depoimento do frentista, que asseverou serem apenas dois os agentes, tendo, fl. 59, reconhecido os apelantes. Correta, pois, a absolvio dos co-rus Wemerson de Paula Madeira e Roberto Maia da Silva. No tocante aos apelantes, data venia das teses defensivas, no h como acolh-las, por absoluta ausncia de suporte ftico e argumentao jurdica convincente. A defesa de Diego aduziu que ele apenas confessou a prtica do roubo, porque estava com medo de represlias. Isso no verdade. O nobre Juiz sentenciante (fl. 224) bem aludiu que no poderia ter ele sofrido nenhum tipo de ameaa ou constrangimento em especial, diante de um juiz de direito, quando este lhe tomava a palavra como forma de ampla defesa, oferecendo-lhe as garantias constitucionais. certo que, se a prova confessional se mostrasse isolada e divorciada dos demais elementos existentes nos autos, poderia at haver dvida. Mas no o caso. A prova colhida harmnica e suporta perfeitamente a condenao imposta em primeiro grau. Tambm no se fala em repetio de interrogatrio quando no h a necessidade
real. S se repete um ato judicial quando ele se mostra insuficiente sua destinao, ou falho, ou omisso, ou no esclarecedor. A confisso de Diego, no interrogatrio, deu-se, por bvio, de forma natural, sem nenhuma perturbao psicolgica ou influncia que pudesse distorcer a verdade dos fatos. O roubo simples est afastado, em razo da ocorrncia da majorante do concurso de pessoas, e as penas foram dosadas adequadamente, no havendo nenhuma necessidade de reparos. A defesa de Diego, por fim, pugna pelo reconhecimento de uma possvel inimputabilidade, apontada tambm pela defesa de Marcos quando pleiteia a absolvio. Teriam ambos, segundo seus defensores, cometido o delito sob o efeito de drogas. A inimputabilidade, que um instituto penal que exclui a culpabilidade, vem estampada nos arts. 26 e seguintes do CP. A palavra dos apelantes, de que cometeram o delito sob o efeito de drogas, no suficiente para que a imputabilidade de cada um deles seja questionada. Houvesse prova concreta (mdico-pericial) de que a ao deles se moveu exclusivamente por uso de substncia txica ou outra anloga qualquer, de forma acidental ou mesmo por questes patolgicas, estariam os apelantes isentos de pena, mas sujeitos aplicao de medida de segurana para tratamento em hospital de custdia (arts. 96 e 97, CP). Nem mesmo ficou provada a inimputabilidade diminuda ou atenuada, que se prende reduo da capacidade de entendimento e autodeterminao. Assim, se, ao tempo do fato, no era o agente inteiramente capaz - art. 26, pargrafo nico, CP - de conhecer o carter ilcito de seu -:::-
comportamento, ou de determinar-se conforme esse entendimento, a responsabilidade penal deveria, obrigatoriamente, ser diminuda, como o caso, por exemplo, de oligofrenias, psicoses, psicopatias e algumas espcies de neurose. A inimputabilidade est, pois, descartada, como excludente da culpabilidade e como causa especial de diminuio. Sobre a iseno da pena de multa, vejome na impossibilidade de admitir esse requerimento, pois ao Judicirio no foi atribudo o poder constitucional de graa, no lhe sendo permitido isentar o condenado do pagamento da multa como sano. A jurisprudncia:
Iseno da pena de multa. O Estado, atravs do juiz, no pode isentar, na sentena, da condenao pena de multa, por ser ru pobre, a qual cominada cumulativamente com a pena de recluso no furto simples. O Judicirio no legisla e no pode invadir a esfera de outro poder, pois so independentes e harmnicos. O adimplemento ou inadimplemento matria de execuo de cujo despacho cabe agravo (art. 197, LEP) (TARS, AC, Rel. Juiz Nrio Letti, RTJE, 47/272).
A par disso, resta-me concluir que andou bem o Juzo de Itabira quando condenou os apelantes pelo delito de roubo consumado e majorado pelo concurso de pessoas. As penas foram aplicadas com ajuste e dentro dos parmetros legais. 4 - Concluso. Com essas consideraes, nego provimento aos recursos e mantenho inclume a r. deciso zurzida. Custas, ex lege. como voto.
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ROUBO QUALIFICADO - CONCURSO DE PESSOAS - ARMA DE FOGO - SIMULAO - CAUSA DE AUMENTO DE PENA - CARACTERIZAO - UNIDADE DE AO - PLURALIDADE DE VTIMAS - CONCURSO FORMAL - TENTATIVA - FIXAO DA PENA - CRITRIO TRIFSICO - A ao nica de roubo, desdobrada em atos diversos contra o patrimnio de vtimas diferentes, no constitui crime nico nem crime continuado, configurando-se o concurso formal. - Mesmo sendo de brinquedo, mas com simulao semelhante pea verdadeira, a arma possui carter intimidativo, qualificando a infrao. - Na dosimetria da pena, os motivos de exasperao devem preceder os de abrandamento, aplicando-se, como ltimo fator, a diminuio decorrente da tentativa. APELAO CRIMINAL N 467.011-7 - Comarca de Contagem - Relator: Juiz WILLIAM SILVESTRINI Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Criminal n 467.011-7, da Comarca de Contagem, sendo apelante 1) Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, 2) Alderico Aparecido dos Santos, 3) Claudiomar Fernandes Marques e outro, 4) Jlio Csar da Silva e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Primeira Cmara Mista do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO APELO E NEG-LO AOS DEMAIS. Presidiu o julgamento o Juiz Delmival de Almeida Campos (Revisor), e dele participaram os Juzes William Silvestrini (Relator) e Eli Lucas de Mendona (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 02 de maro de 2005. William Silvestrini - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz William Silvestrini - Apelaes interpostas pelo Ministrio Pblico e pelos acusados Alderico Aparecido dos Santos, Jlio Csar da Silva, Jorge Rosa da Silva e Claudiomar Fernandes Marques, todos inconformados com a r. sentena condenatria de fls. 295/298, que julgou parcialmente procedente a denncia, submetendo-os s sanes do art. 157, 2, I e II, c/c o 14, II, do CP, aplicando-lhes 350
as seguintes penas: a Jorge, sete anos de recluso, em regime fechado, e 90 dias-multa; a cada um dos demais, seis anos de recluso, tambm em regime fechado, e 60 dias-multa. O feito teve tramitao normal, e os sentenciados foram regularmente intimados da r. sentena (fls. 304 e 315). Narra a denncia que, no dia 03.11.03, aproximadamente s 15h30, na Av. Cardeal Eugnio Pacceli, n 735, Bairro Cidade Industrial, em Contagem, Jorge Rosa da Silva, Claudiomar Fernandes Marques, Jlio Csar da Silva e Alderico Aparecido dos Santos subtraram para si coisa alheia mvel, das vtimas Banco Ita e Naiara de Carvalho Nogueira mediante grave ameaa exercida com emprego de arma de fogo e concurso de agentes. Ademais, os denunciados tentaram subtrair os aparelhos celulares das vtimas Rosemary Aparecida de Souza, Maria das Dores de Carvalho Nogueira, Wellington Regino Pereira e Joo Vicente dos Santos, bem como dois revlveres, calibre 38, de propriedade da empresa de vigilncia bancria chamada Arizona, das vtimas Jos Eustquio Shneide e Rafael Gonalves do Prado, mediante grave ameaa, exercida com emprego de arma de fogo e concurso de agentes. Apurou-se que, na data e local supracitados, Jlio Csar, Alderico e Geraldo adentraram a agncia do Banco Ita portando simulacros
de arma de fogo, renderam os vigilantes Jos Eustquio Shneide e Rafael Gonalves do Prado, franqueando a entrada de outros dois meliantes, Jorge Rosa da Silva e Claudiomar Fernandes Marques, que estavam com uma bolsa contendo trs armas de fogo, alm de subtrarem as armas dos vigilantes. Aps renderem os vigilantes, os denunciados renderam os demais funcionrios e clientes da agncia e anunciaram o assalto, ordenando que todos se deitassem no cho. Posteriormente, os denunciados ordenaram que todas as pessoas fossem at uma sala anexa ao saguo do Banco e, novamente, se deitassem no cho, onde ficaram sob a mira de armas de fogo, sendo constantemente ameaados de morte. Jlio Csar entrou na rea das caixas e subtraiu certa importncia em dinheiro, enquanto Claudiomar ameaava os clientes e funcionrios com a arma em punho. Jos (o correto seria Jorge) Rosa da Silva ficou na porta de entrada aguardando a ao dos demais agentes e de sentinela, caso algum evento pudesse impedir o xito do crime. O vigilante Rafael Gonalves, por determinao dos agentes, ficou trabalhando normalmente prximo porta giratria, liberando a entrada de outros clientes, e, medida que estes entravam, eram rendidos e levados para a sala anexa, onde eram subtrados seus aparelhos celulares. Aps realizarem os delitos, os denunciados estavam saindo da agncia bancria quando foram surpreendidos pela Polcia Militar, retornando alguns increpados para o interior da agncia. Jorge Rosa da Silva, que estava fora da agncia, dispensou as armas debaixo de um carro no momento em que foi abordado pelos milicianos. A Polcia saiu ao encalo dos demais agentes, abordando dentro do estacionamento, que fica ao lado da agncia, o denunciado
Alderico, tendo este efetuado um disparo em direo guarnio, enquanto Jlio Csar, para tentar fugir, retornou ao interior da agncia, quebrou uma vidraa que dava acesso ao estacionamento, onde escalou o muro saindo em uma linha frrea, lugar em que dispensou a res furtiva, evadindo-se para a empresa GE (General Electric), onde foi capturado. J Claudiomar conseguiu evadir-se do local, sendo capturado em uma residncia da Vila Ita, aps o recebimento de uma denncia annima. Foi subtrada da agncia bancria a quantia de R$ 8.000,00, sendo recuperados aproximadamente R$ 2.700,00, bem como o aparelho celular da vtima Naiara de Carvalho Nogueira. A materialidade dos delitos verificada fl. 41 (auto de apreenso). Insta destacar que, durante a perseguio, um dos agentes, Jos Geraldo da Silva, foi alvejado por tiros disparados pela Polcia, falecendo, em razo das leses sofridas. Em suas razes recursais de fls. 322/329, o Ministrio Pblico, 1 apelante, no se conforma com a desclassificao delituosa para tentativa e com o no-reconhecimento do concurso formal, deixando de aplicar a causa de aumento respectiva. Alderico, 2 apelante, s fls. 408/413, discorda de sua condenao, dizendo que as provas colhidas no possuem fora suficiente para referendar qualquer veredicto condenatrio, fazendo comentrios sobre a prova testemunhal colhida. Jorge e Claudiomar, aqui 3os apelantes, s fls. 348/351, questionam a dosimetria das penas, comeando pelas bsicas, estipuladas acima do mnimo, dizendo que o concurso de agentes e o uso de armas de fogo j qualificam o delito. Criticam o critrio de fixao por tentativa, tendo sido desconsiderado que apenas iniciaram o iter criminis. Por ltimo, afirmam que a atenuante da confisso espontnea no foi considerada, tratando-se de circunstncia preponderante.
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Jlio Csar, o 4 apelante, s fls. 331/333, questiona a dosimetria das penas, taxando-a de excessiva, dizendo-se primrio, tendo confessado espontaneamente e relatado ter adentrado a agncia bancria, recebendo uma arma de brinquedo de Jos Geraldo, no utilizando uma verdadeira, descaracterizando a qualificadora do inciso I. Contrariedade regular, em bvia infirmao, indo os autos Procuradoria-Geral de Justia, que exarou o r. parecer de fls. 437/445, pelo desprovimento dos recursos dos condenados e provimento parcial do acusatrio. Esse, resumidamente, o relatrio. Conheo dos recursos, estando presentes os pressupostos de sua admissibilidade e processamento, inclusive quanto adequao e tempestividade, inexistindo preliminares e/ou nulidades apreciveis de ofcio. Conforme parecer da ilustre procuradora de justia (fl. 440), verdade que a r. sentena monocrtica falhou quando da dosimetria das penas, invertendo as duas ltimas fases do critrio trifsico, pois, sabidamente, a causa especial relativa tentativa deve ser a ltima. O correto, d.v., obedecer precedncia para os motivos de exasperao sobre os de abrandamento (TJSP, AC, Rel. Mendes Pereira, RT, 515/322) (Rui Stoco, Cdigo Penal e sua Interpretao Jurisprudencial, 7 ed. RT, 2001, v. 1, p. 1.248):
A diminuio decorrente da tentativa constitui o ltimo fator ou fase da dosagem da pena. Feita a diminuio decorrente da tentativa, nenhum outro acrscimo ou decrscimo h de ser feito, uma vez que, depois de sopesadas todas as circunstncias do delito, ela constitui a ltima fase da dosagem da pena, a ltima parcela entre todos os fatores que merecem ser considerados. Constitui o ltimo clculo, quer na hiptese em que existam outras causas de diminuio de pena (v.g., homicdio privilegiado - art. 121, 1, do CP), quer existam causas especiais de aumento de pena (qualificador de uso de arma; concurso formal contra a pluralidade de violaes possessrias etc.) (TACrimSP, AC, Rel.
Silva Pinto, BMJ, 77/10 e RJD, 4/120) (Rui Stocco, Cdigo Penal e sua Interpretao Jurisprudencial, 7. ed., 2001, RT, v. 1, p. 1.249).
Entretanto, in casu, no h falar em nulidade, dada a soluo de mrito aqui proposta, quando deveremos recalcular as penas de todos os quatro denunciados. Isso posto, passo ao questionamento absolutrio trazido to-somente por Alderico, 2 apelante, que deve preceder aos demais, verificando que a materialidade delituosa apresentase induvidosa ante o auto de priso em flagrante (fls. 6/20 e 97/111), termos de apreenso (fls. 44/45) e devoluo (fls. 48, 53, 61, 64, 69, 80), auto de reconhecimento e identificao do cadver de Jos Geraldo da Silva, um dos criminosos (fls. 86/87 e 155/156), relatrio de necropsia do mesmo delinqente (fls. 151/154, 157/158), laudo pericial de fls. 283/284, de responsabilidade do Instituto de Criminalstica da SSP/MG, aliados s demais provas colhidas, inclusive ao boletim de ocorrncia de fls. 32/43. Quanto autoria, todos os acusados confirmaram-na, espontnea e sinceramente, quer na fase extrajudicial, por ocasio de sua priso em flagrante (fls. 6/20 e 97/111), quer na fase judicial, quando do seu interrogatrio (fls. 139/146), garantindo a veracidade dos fatos constantes da pea vestibular, narrando o detalhamento da sua ousada ao criminosa. Em assim sendo, esta tem sido a melhor orientao:
A confisso judicial, por presumir-se livre dos vcios de inteligncia e vontade, tem valor absoluto e serve como base condenao, ainda que se constitua no nico elemento incriminador, pois s perder sua fora se desmentida por veemente prova em contrrio, como na hiptese de auto-acusao falsa (RT, 625/338). Sem margem para divagaes doutrinrias ou construes hermenuticas, a confisso judicial constitui elemento segurssimo de convico. Apenas especialssima e incomum circunstncia que lhe evidencie a insinceridade justifica sua recusa (JTACrimSP, Lex, 93/239, Des. Canguu de Almeida).
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No mesmo sentido a lio do Prof. Vicente Greco Filho, in Manual de Processo Penal, 1991, p. 203:
Na verdade a confisso no um meio de prova. a prpria prova, consistente no reconhecimento da autoria por parte do acusado.
Se os acusados no se desincumbiram a contento do referido nus, deve-se prestigiar a condenao imposta, afastada e arredada a tese defensiva de insuficincia e fragilidade probatria, oferecida nesta etapa da ao penal to-somente pelo ora 2 apelante. Em sede recursal, somente Alderico, aqui 2 apelante, discorda da sua condenao, mas, d.v., sem razo, pois, independentemente de sua confisso e da delao de seus companheiros, verifico que o contedo da prova testemunhal, colhida sob o crivo do contraditrio, com as garantias da defesa ampla e do devido processo legal, oferece-nos a indispensvel certeza probatria, para fins condenatrios. Joo Vicente, uma das vtimas, disse que, to logo adentrou a agncia bancria, um dos assaltantes apontou-lhe uma arma no pescoo, ameaando-o a todo momento, determinando que baixasse a cabea, retirando-lhe o celular e a carteira, levando-o para um cmodo nos fundos, onde j havia vrias pessoas deitadas ao cho (fl. 197). Naiara, outra vtima, disse que, juntamente com outras pessoas rendidas, vigiada pelo acusado reconhecido como sendo Alderico, 2 apelante, o qual permaneceu todo o tempo gritando com as vtimas, inclusive dizendo para que no olhassem para ele. O prprio Alderico revirou a bolsa da declarante (fl. 198). Maria das Dres, mais uma vtima presente naquele estabelecimento bancrio, fl. 199, disse terem-lhe sido subtrados um celular e uma bolsa, recuperando-os, dizendo-se sem condies de reconhecer os envolvidos porque foram mantidos com a cabea baixa e eram ameaados a todo momento, relatando que sua filha no recuperou o celular dela. Quanto a Alderico, a ofendida Maria das Dres confirmou t-lo apontado, na Delegacia, como sendo o encarregado de recolher os objetos pessoais das vtimas. A dramtica ao criminosa est tambm confirmada pelos bancrios Rogrio e Wellington, s fls. 200/201.
E mais: vige entre ns o brocardo jurdico segundo o qual Nulla est maior probatio quam propria ore confessio (No h prova maior do que a confisso de boca prpria). Como se no bastasse, registre-se que boa parte da res furtiva (numerrio, malote com o logotipo do Banco Ita e celulares, conforme termos de fls. 44/45) foi encontrada e apreendida numa linha frrea, por onde fugiu um dos bandidos, como relatou o sargento Amarildo (fl. 7). Tal fato relevante, fazendo presumir a responsabilidade dos denunciados, emergindo a inverso do nus probatrio, cabendo-lhes demonstrar a procedncia lcita dos bens apreendidos e que no foram autores da subtrao (TJSP, 5 C. Ap. 164.045-3/3, Rel. Des. Lustosa Goulart, RT, 712/392). Vejamos a recomendao jurisprudencial:
Em tema de furto, a apreenso da coisa subtrada em poder do acusado gera a presuno de sua responsabilidade e inverte o nus da prova, impondo-lhe justificao inequvoca (TACrimSP, AC, Rel. Oliveira Santos, RJD, 19/107). Em sede de delito de furto, irrelevante a circunstncia de ningum ter presenciado a subtrao e inexistir confisso, ainda que extrajudicial, por parte do agente, em cujo poder apreendida a res furtiva (TACrimSP, AC, Rel. Paulo Franco, RJD, 18/83). No mesmo sentido: RT, 656/303, 474/359, 475/359, 688/334; RJD, 18/74, 18/47. Em sede de delito patrimonial, a apreenso da coisa subtrada em poder do ru gera a presuno de sua responsabilidade e, invertendo o nus da prova, impe-lhe justificativa inequvoca. A justificativa dbia e inverossmil transmuda a presuno em certeza e autoriza, por isso mesmo, a condenao (TACrimSP, Rel. Passos de Freitas, RJD, 6/133 e 18/66 destaques nossos).
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Rosemary tambm confirma a atuao criminosa de Alderico, 2 apelante (fl. 202), esclarecendo que ele permaneceu todo o tempo com os clientes rendidos, pegando as bolsas e celulares, sendo que as bolsas ele deixou na prpria sala, e os celulares foram encontrados pela Polcia. O vigilante Jos Eustquio, na fase policial, reconheceu, sem qualquer dvida, a participao criminosa dos acusados Jorge, Claudiomar e Jlio. Um dos assaltantes o surpreendeu, agarrando-o e tomando sua arma, anunciando o assalto, sem que tivesse oportunidade de reagir (fl. 203). Rafael, outro vigilante, cuja arma de fogo tambm foi tomada pelos bandidos, reconheceu e identificou um dos criminosos como sendo Jlio Csar, ora 4 apelante, que o ameaou o tempo todo, dizendo que os assaltantes saram da agncia levando o dinheiro, os celulares e as armas, carregando-os em malotes do Banco (fl. 204). Um dos assaltantes tentou fugir pelo estacionamento, sendo identificado pelo sargento Amarildo (fl. 206) como Alderico, 2 apelante, que se rendeu, entregando a arma que portava, ao passo que outro, Claudiomar, aqui 3 apelante, somente foi preso 40 minutos ou 1 hora depois, graas a uma denncia annima. O numerrio retirado da instituio financeira encontra-se detalhado nos documentos de fls. 232/248. Os militares Davidson, Carlos Roberto, William, Gilmar e Robson, ouvidos a pedido das ilustradas defesas, bem como o Sargento Amarildo (fls. 206/207), arrolado pela acusao, oferecem detalhes da sua atuao naquela oportunidade, depois de informados da ocorrncia de assalto na agncia do Banco Ita (fls. 208/212 e 230). Alderico, o mais novo dos acusados, ora 2 apelante, o nico que discorda de sua condenao, disse, em Juzo, ter-se encontrado com os demais rus num bar e com eles passou a beber, ocasio em que o falecido Jos Geraldo disse que iria praticar um assalto a banco, convidando-o a participar, encarregando-o de recolher o dinheiro 354
que iria ser roubado, tendo sido aceito o convite, porque se encontrava desempregado. Prossegue Alderico, afirmando que o grupo dirigiu-se para Contagem, em uma Saveiro pertencente ao co-ru Jorge (um dos 3os apelantes), conhecido por Nego, bem como em uma moto, na qual estavam Claudiomar e Jlio Csar. Ditos veculos foram apreendidos. Na seqncia, Alderico oferece detalhes da ao criminosa, pormenorizando toda a sua estratgia. Indubitavelmente, os quatro denunciados, ao lado do falecido Jos Geraldo, foram os autores do assalto descrito na pea vestibular, previamente ajustado entre eles, com diviso de tarefas, e as suas confisses encontram-se plenamente harmnicas e sintonizadas com o conjunto probatrio, notadamente com o sumrio de fls. 197/212 e 230/231. A verdade que, perscrutando com acuidade o caderno probatrio, tenho como impressionantes as provas colhidas contra os denunciados e, a menos que seja provada uma maquinao infernal ou uma armao colossal contra eles, tudo leva a crer que as ditas provas, reunidas sob o crivo do contraditrio, em qualidade e quantidade, dificultam ou tornam praticamente impossvel a qualquer advogado provar a inocncia deles. devastador o peso das provas contra a tese de inocncia, invocada to-somente por Alderico, 2 apelante, verso inverossmil e graciosa, fazendo-se presente a necessria e indispensvel certeza probatria, para fins condenatrios. Ante tais circunstncias, incensurvel a punio, pois outra no poderia ser a concluso judicial. Portanto, a autoria, a materialidade e a culpabilidade so inegveis, encontrando-se estremes de dvidas, no sendo objeto do inconformismo recursal dos 3os e do 4 apelantes, inexistindo excludente de ilicitude ou culpabilidade. Rejeitada a proposio absolutria do 2 apelante e j adentrando o mrito da 1 apelao,
manejada pelo Ministrio Pblico, noto que o ilustre Magistrado sentenciante, equivocadamente, considerou tratar-se de crime nico, prejudicado e afastado o desejado concurso formal, embora reconhecendo tenham sido vrias as vtimas (fl. 297). Com certeza, divergindo de Sua Excelncia, a ao empreendida pelos marginais foi nica, mas, d.v., seus resultados foram diversos, cometendo-se vrios crimes, com ofensa a bens jurdicos distintos, restando plenamente caracterizado o concurso formal, que no deveria ter sido afastado. Apesar de a ao do roubo ter sido uma s, o crime foi cometido contra patrimnios diversos, envolvendo vrias vtimas, seis, no total, ante a prova colhida durante o sumrio de culpa, sendo que considerei as armas dos vigilantes como sendo do prprio Banco assaltado. Na esteira de copiosa jurisprudncia erigida espcie, encontramos os seguintes precedentes:
II - Crime de roubo, praticado no mesmo contexto ftico, contra vtimas diferentes, constitui concurso ideal e no crime continuado. Precedentes do STF e STJ (STJ, 5 T., HC 104.52/RJ, unnime, j. em 22.02.00, Rel. Min. Flix Fischer). Delito praticado com unidade de ao, mas contra mais de uma vtima, caracteriza a pluralidade de delitos, com a aplicao de somente uma pena, porm, exacerbada, nos termos do 1 do art. 51 (art. 70 vigente) do CP (JUTACrim, 61/57). Configura-se concurso formal de delitos e no crime continuado na conduta de quem subtrai vrios objetos pertencentes a pessoas diversas, de forma simultnea, eis que inexiste na espcie uma pluralidade de aes autnomas, mas sim de atos componentes de uma nica ao (JUTACrim, 36/232). Roubos. Concurso formal. - Se a ameaa armada dirigida contra todos os ocupantes do txi-lotao, que, depois de descerem do veiculo so despojados, um a um, de seus pertences, a ao do agente se constituiu em vrios roubos em concurso formal e no crime nico. Atravs de uma nica ao, desdobrada em atos distin-
tos, ofendeu-se o direito de varias pessoas. Foi o que ocorreu no caso em testilha (TJRS, 6 Cmara Criminal, ACR 0003913456, Rel. Des. Sylvio Baptista Neto, j. em 05.09.02 - grifei). Comete crime de roubo qualificado em concurso formal o agente que, atravs de uma nica ao delitiva, pratica o fato delituoso contra vtimas diferentes (STJ, 5 T. REsp 44.633, Rel. Cid Flaquer Scartezzini, j. em 03.06.97, DJU de 04.08.97, p. 34.792 - grifos nossos). Concurso formal: ao nica, ainda que desdobrada em atos diversos, da qual resultou a leso patrimonial de vtimas diferentes: jurisprudncia firmada do STF para elidir a tese do crime nico, mas que afasta tambm a existncia em tais hipteses do crime continuado, que reclama pluralidade de aes: conseqente descabimento da duplicao da pena-base, fundada no art. 71, p. nico, da qual, em se tratando de concurso formal, s poderia resultar da autonomia de desgnios (CP, art. 70, in fine), da qual no se cogitou na espcie (STF, HC 68.728-8, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJU de 12.06.92, p. 9.029, RT, 685/388 - destaques nossos).
Como disse, considero nica a infrao relacionada ao numerrio bancrio e s armas dos vigilantes da referida agncia (Rafael e Jos Eustquio), mas, na mesma oportunidade, outros roubos foram cometidos contra as vtimas Joo Vicente (celular e dinheiro, fls. 78 e 197), Naiara (telefone celular, fls. 56 e 198) e sua me Maria das Dres (bolsa e celular, fla. 58/59 e 199), alm de Rosemary (celular e bolsa, onde havia R$ 150,00 que acabara de sacar, fls. 50 e 202) e Wellington (celular, fls. 63). Por sorte e muita habilidade, a vtima Naiara no perdeu os R$ 10.000,00 que carregava consigo para depsito, conseguindo arremess-los numa lixeira prxima, to logo percebeu o assalto, sem que os bandidos percebessem, recuperando-os (fls. 55/56). Habilidosa e mentirosamente, para contar com a colaborao dos clientes presentes agncia, os assaltantes procuraram passar a impresso (falsa, evidentemente) de que somente desejavam o dinheiro da instituio financeira, mas certo que cometeram seis crimes, cinco deles
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contra as pessoas fsicas aqui identificadas, tratando-se de roubos duplamente qualificados pelo concurso de agentes e utilizao de armas de fogo, independentemente de uma delas ser de brinquedo, conforme laudo pericial de fls. 283/4, de responsabilidade do Instituto de Identificao. Verdadeiramente, ao contrrio do entendimento do ilustre Magistrado a quo, todos os roubos consumaram-se, pois, quando da chegada dos agentes militares, os criminosos j deixavam a agncia bancria, em fuga, cada um tomando uma direo, dois deles retornando para o interior do prdio, um dos quais quebrou uma vidraa e escalou um muro, saindo numa linha frrea, na divisa do estacionamento, evadindo-se na direo da empresa GE, tendo sido visto pelos seus funcionrios, que comunicaram o fato Polcia (fls. 6/8 e 206/7). Relatou o sargento condutor Amarildo que, durante o cerco policial, receberam a notcia, atravs de telefonema annimo, de que um dos assaltantes se encontrava numa residncia da Vila Ita, para onde se dirigiu a Rotam 6616, capturando-o cerca de 40 minutos a uma hora depois (fls. 8 e 206). O malote com o logotipo bancrio foi encontrado pela Rotam 3997, 30 metros depois do estacionamento, junto linha de trem (fl. 206). In casu, um dos assaltantes teve sucesso em sua fuga, refugiando-se num prdio residencial, e, no fosse a denncia annima, por certo no seria fcil localiz-lo. Como se no bastasse, a tese desclassificatria adotada pelo ilustre Julgador monocrtico no deve prevalecer, ainda mais, d.v., ante a consolidao jurisprudencial no sentido de que h roubo consumado com a efetiva subtrao da res, com o emprego de violncia ou grave ameaa contra pessoa, como aconteceu no caso em exame, pouco importando se o agente deteve ou no a posse pacfica da coisa. A propsito, citam-se julgados de nosso Tribunal de Alada: 356
Tendo o agente a livre disposio da res, mesmo que por breve perodo de tempo, fora da vigilncia da vtima, sendo preso por eficincia da ao policial, que saiu em rastreamento, com base nas caractersticas fornecidas pela vtima, temse que o crime foi consumado, mormente quando a totalidade da res furtiva no foi apreendida e restituda (2 Cmara Mista, Reviso Criminal 417.052-3, Rel. Juiz Sidney Alves Affonso). Com a efetiva subtrao da coisa mediante emprego de violncia ou grave ameaa, consumado est o delito de roubo, ainda que o agente tenha sido perseguido e preso em flagrante, e a res furtiva integralmente recuperada (RJTAMG, 42/258). Roubo. Perseguio. Tentativa. Inadmissibilidade. - No caso do crime de roubo, ao contrrio do crime de furto, a perseguio no muda a figura do crime consumado para tentado (RJTAMG, 47/349). A circunstncia de ter sido o agente preso imediatamente aps a subtrao da coisa no autoriza a desclassificao do delito de roubo para a forma tentada, por ser irrelevante a deteno da res (RJTAMG, 54-55/473).
O Supremo Tribunal Federal, em sesso plenria, firmou jurisprudncia no sentido de que o delito de roubo:
... j est consumado se o ladro preso em decorrncia de perseguio imediatamente aps a subtrao da coisa, no importando assim que tenha, ou no, posse tranqila desta (1 T., RE 108.479-STF, Rel. Min. Sydney Sanches, DJU de 27.08.93, p. 17.021). Esta Corte j firmou jurisprudncia, por ambas as suas turmas, no sentido de que, consumada a subtrao da coisa mvel alheia mediante violncia ou grave ameaa, a priso algum tempo aps, ainda que breve, no permitindo que o agente se locuplete com o objeto subtrado, no desclassifica o fato de crime consumado para o crime tentado. Nesse sentido, a ttulo de exemplo, os RE 90.426, 93.133 e 95.040 (RE, Min. Moreira Alves, RT, 599/449). O roubo se consuma imediatamente aps a subtrao da coisa, no importando a existncia ou no de posse tranqila (RTJ, 125/179).
Recentemente, o eg. Superior Tribunal de Justia (EREsp 235.205) consolidou entendimento no sentido de que a consumao do roubo no requer posse tranqila do bem pelo autor do crime, nem mesmo a sada desse bem da chamada esfera de vigilncia da vtima. A 3 Seo do STJ uniformizou a posio do Tribunal sobre o tema, ao decidir recurso de embargos de divergncia interpostos pelo Ministrio Pblico contra acrdo em sentido contrrio da 6 Turma. Em julgamento anterior, a 6 Turma do Superior Tribunal de Justia havia negado provimento a recurso especial, sob o entendimento de que o crime de roubo consumado somente no momento em que o bem roubado afastado do campo de vigilncia da vtima. No caso concreto, o assaltante no chegou a ter a posse tranqila do bem, pois foi preso em flagrante logo aps ter realizado o assalto. Em seu voto, a Relatora do caso, Min. Laurita Vaz, citou precedentes diversos do Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal, todos no sentido de que a consumao do roubo se d no momento em que o bem furtado retirado, mediante violncia ou grave ameaa, da posse da vtima. Assim, para a consumao desse tipo de crime, no necessrio que o bem roubado saia da esfera de vigilncia da vtima, nem que haja a sua posse tranqila pelo autor do crime. Segundo esse entendimento, a priso de assaltante imediatamente aps o roubo tambm no retira a consumao do crime. Entretanto, como os denunciados foram acusados de roubo consumado to-somente em relao ao Banco Ita e Naiara de Carvalho Nogueira (ver penltimo pargrafo de fl. 2), no h possibilidade de considerar consumados os quatro outros, sob pena de ofensa ao princpio ne reformatio in pejus. Corolrio, estamos diante de seis crimes de roubo, dois deles consumados, quatro outros tentados, praticados numa nica ao, em
concurso formal, duplamente qualificados, motivando-me a acolher o r. parecer da ilustre procuradora de justia, dando provimento 1 apelao, sujeitando os denunciados, ora 2, 3os e 4 apelantes, s sanes do art. 157, 2, I e II (duas vezes), c/c o mesmo art. 157, 2, I e II, c/c o 14, II (quatro vezes), c/c o art. 70, 1 parte, todos do Estatuto Repressivo. Quanto qualificadora do inc. I do art. 157 do CP, pouco importa se os delinqentes, inicial e estrategicamente, para driblar possvel detector de metais, utilizaram armas de brinquedo, quando dois deles adentraram a agncia, rendendo os vigilantes, lembrando que, ao fim da operao, foram empenhadas seis armas de fogo verdadeiras, cuja eficincia restou demonstrada pelo trabalho pericial de fls. 283/284.
Em relao arma de brinquedo, possua carter intimidador, dada a sua semelhana, pelo seu tamanho, formato e colorao, com armas de fogo do tipo pistola semiautomtica, significando verdadeiro simulacro, como declararam os experts (fl. 283). Lembro que, para a caracterizao da referida qualificadora, basta que o ofendido sintase intimidado e impossibilitado de reagir, vista da arma ameaadoramente apontada pelo agente, sendo desnecessrio, inclusive, que o instrumento utilizado seja submetido percia para a constatao de sua potencialidade lesiva. Em sede de crime de roubo, a ausncia de apreenso da arma e o exame de sua idoneidade so irrelevantes configurao da qualificadora, vez que mesmo de brinquedo, descarregado ou quebrado, o revlver qualifica o delito, valendo pelo seu poder intimidatrio e quebrantamento da resistncia da vtima, que o que importa para tornar mais temvel o agente e impor-lhe punio mais severa (RJD, 27/168 - grifei). Sem razo, portanto, o 4 apelante. Passo dosimetria das penas, aplicandoas separada e individualizadamente para cada denunciado e para cada infrao, na forma a seguir detalhada.
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I - Para Jorge Rosa da Silva, 2 apelante. Pela sua vida pregressa, o mais perigoso dentre os acusados, envolvendo-se anteriormente em vrias infraes, inclusive homicdio doloso e roubos qualificados, como pode ser verificado pela sua FAC de fls. 121/128. Ele prprio confirmou que responde a cinco processos por roubo a banco em Belo Horizonte, Betim e Itabirito, tendo cumprido pena carcerria de alguns anos em Cariacica/ES, pelo dito homicdio. Por isso, merecedor de penalidade bsica superior mnima:
O mtodo trifsico no impede que, na fixao da pena-base, seja ultrapassado o mnimo legal previsto, com base nos antecedentes do ru, demonstrativos de no ser o crime um fato episdico em sua vida (indiciamento em inquritos, denncia por infraes vrias, etc) (STJ, 6 T., HC 8.817, Rel. Fernando Gonalves, j. em 03.08.99, DJU de 20.09.99, p. 88). A condenao pena exacerbada de 2 anos de recluso pelo crime de furto, devidamente fundamentada na vida pregressa do paciente, no implica desobedincia ao critrio trifsico (CP, arts. 68 e 59) porque a reprimenda ficou restrita aplicao da pena-base (STF, 2 T., HC 75.724-3, Rel. Maurcio Corra, j. em 11.11.97, DJU de 06.02.98, p. 5).
O assalto ao Banco era o objetivo principal dos delinqentes e, por isso, planejaram-no cuidadosamente, recuperando-se somente parte do numerrio roubado (fl. 48), sendo que a cliente Naiara, por infeliz coincidncia, estava no lugar errado, na hora imprpria, ficando exposta a risco de vida, no recuperando o seu aparelho celular. Tudo isso considerado, entre quatro e 10 anos, para cada um dos dois roubos consumados, como forma de incentiv-lo sua plena ressocializao, sabedor de que as penas elevadas dificultam-na, fixo-lhe as bsicas bem abaixo de sua mdia aritmtica: cinco anos e 60 dias-multa. Na etapa seguinte, a 2 do critrio trifsico, sendo confesso e no havendo prova tcnica de reincidncia, inexistindo certido cartorria, como bem exps a ilustre procuradora de justia (fl. 444), diminuo-as de quatro meses e 4 dias-multa. Sendo duas as qualificadoras (concurso de agentes + emprego de armas de fogo), elevo-as de 3/8, alcanando os patamares de 77 meses, o equivalente a 6 anos e 5 meses de recluso, mantido o regime fechado, e 77 diasmulta, pelo mnimo legal, assim concretizandoas, lembrando que tais penas se referem a cada um dos roubos consumados. Sobre a elevao de 3/8, relativa s duas qualificadoras, esclareo que, com a incluso dos incisos IV e V pela Lei 9.426/96, as fraes de aumento devem ser remodeladas, pois um roubo cometido com uma qualificadora no igual a um perpetrado com duas ou mais, j que as hipteses revelam agentes com temibilidade e potencialidade crimingenas diferentes.
Quanto ao concurso de causas de aumento de pena, variando a fixao desde 1/3 at a metade, e havendo duas causas concorrentes, h, sem dvida, maior grau de reprovabilidade da conduta do agente, razo por que mais correta a corrente doutrinria que sustenta que, nesse caso, ambas devem ser consideradas para a fixao do aumento alm do limite mnimo (STF, HC 73.536-3, Rel. Min. Moreira Alves, DJU de 07.02.97).
Sua personalidade encontra-se desajustada, estando despreparado para o convvio social. O grau de culpa de sua atuao foi direto e intenso, prprio das seis infraes cometidas em circunstncias extremamente delicadas e arriscadas, chegando ao extremo de trocar tiros com a Polcia, pondo em risco vrias vidas, tanto dos servidores bancrios quanto da clientela, dos militares chamados a socorrer e dos prprios bandidos, tanto assim que um deles faleceu. Esta anlise das circunstncias judiciais do art. 59 do CP comum a todos os seis delitos, os quais passo a considerar separadamente, da seguinte forma: a) Quanto ao roubo consumado contra o Banco Ita (a incluindo a subtrao das armas de seus vigilantes) e contra a vtima Naiara. 358
Roubo qualificado. Lei 9.426/96 que introduziu duas novas causas de aumento de pena, atravs dos inc. IV e V ao art. 157 do CP. Fraes de aumento de pena que devem ser remodeladas, tendo em vista que o aumento de 1/3 at metade dever ser dividido por cinco, observado o critrio progressivo (TACrimSP 11 Cmara, Ap. 114.452, j. em 05.07.99, Rel. Juiz Xavier de Aquino, RT, 771/614). A pena para o delito de roubo bi-qualificado, com o advento da Lei 9.426/96, passou a ser majorada em trs oitavos (3/8), reservando-se a exasperao mnima para quando presente uma causa de aumento, a de cinco doze avos (5/12) se trs, de onze vinte e quatro avos (11/24) de quatro, e metade (1/2), se presentes todas as qualificadoras (Ap. 1.073.245/4, Rel. Juiz Hubice, j. em 22.01.98, Rolo/flash 11491/055-3).
quantitativo de crimes, concretizando-as em nove anos, sete meses e 15 dias de recluso, em regime fechado e 115 dias-multa. II - Para Alderico Aparecido dos Santos, 3 apelante. Tambm apresenta um flagrante policial que desabona os seus antecedentes, no ano de 2002, em Lagoa Santa (fl. 117), por ele confirmado (fl. 140), revelando desajuste de sua personalidade. O grau de culpa de sua atuao foi direto e intenso, prprio das 6 infraes, cometidas em circunstncias extremamente delicadas e arriscadas, chegando ao extremo de trocar tiros com a Polcia, pondo em risco vrias vidas, tanto dos servidores bancrios quanto da clientela, dos militares chamados a socorrer e dos prprios bandidos, tanto assim que um deles faleceu. Essa anlise das circunstncias judiciais do art. 59 do CP comum aos 6 delitos, os quais passo a considerar separadamente, da seguinte forma: a) Quanto ao roubo consumado contra o Banco Ita (a incluindo a subtrao das armas de seus vigilantes) e contra a vtima Naiara. O assalto ao Banco era o objetivo principal dos delinqentes e, por isso, planejaram-no cuidadosamente, recuperando-se somente parte do numerrio roubado (fl. 48), sendo que a cliente Naiara, por infeliz coincidncia, estava no lugar errado, na hora imprpria, ficando exposta a risco de vida, no recuperando o seu aparelho celular. Tudo isso considerado, entre quatro e 10 anos, para cada um dos dois roubos consumados, como forma de incentiv-lo sua plena ressocializao, sabedor de que as penas elevadas a dificultam, fixo-lhe penas-base bem abaixo de sua mdia aritmtica, ou seja, quatro anos e seis meses de recluso e 50 dias-multa. Na etapa seguinte, a 2 do critrio trifsico, sendo confesso, diminuo-a de quatro meses e 2 dias-multa.
b) Quanto s quatro tentativas de roubo contra as vtimas Rosemary, Maria das Dres, Wellington e Joo Vicente, sendo comuns as circunstncias judiciais de cada infrao, fixo para cada uma delas as penas-base nos mesmos cinco anos de recluso e 60 dias-multa, diminuindo-as de quatro meses e 4 dias-multa pela confisso espontnea, elevando-as de 3/8 pelas duas qualificadoras. Por ltimo, diminuo-as, como o fez a r. sentena de 1 instncia, pelo mnimo de 1/3, ante a causa especial do art. 14, II, do CP, dado o longo iter criminis, concretizando cada uma das quatro tentativas em quatro anos, trs meses e 10 dias de recluso, mais 52 diasmulta, cada um destes pelo mnimo legal. Finalizando, definidas as penas para cada um dos seis crimes, aplicando a regra do art. 70, 1 parte do CP, prevista pelo legislador ptrio como medida de poltica criminal, estabeleo uma s sano carcerria e uma s pecuniria, a mais grave (seis anos e cinco meses de recluso e 77 dias-multa), elevandoas no mximo, isto , pela metade (1/2), dado o
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Pelas duas qualificadoras, a r. sentena apelada elevou as reprimendas em 50%, sem que os sentenciados questionassem tal percentual. Portanto, a sua reduo a 3/8, beneficiando os infratores, realizada de ofcio.
Sendo duas as qualificadoras (concurso de agentes + emprego de armas de fogo), elevo-as de 3/8 (18 meses e 21 dias), alcanando os patamares de cinco anos, oito meses e 21 dias de recluso, mantido o regime fechado, e 66 diasmulta, pelo mnimo legal, assim concretizando-as, lembrando que tais penas se referem a cada um dos dois roubos consumados. b) Quanto s quatro tentativas de roubo contra as vtimas Rosemary, Maria das Dres, Wellington e Joo Vicente, sendo comuns as circunstncias judiciais de cada infrao, fixolhe, para cada uma delas, as penas-base nos mesmos quatro anos e seis meses de recluso e 50 dias-multa, diminuindo-as de quatro meses e 2 dias-multa pela confisso espontnea, elevando-as de 3/8 pelas duas qualificadoras, chegando aos patamares de cinco anos, oito meses e 21 dias de recluso e 66 dias-multa. Por ltimo, diminuo-as, como o fez a r. sentena de 1 instncia, pelo mnimo de 1/3, ante a causa especial do art. 14, II, do CP, dado o longo iter criminis, concretizando cada uma das tentativas em trs anos, nove meses e 24 dias de recluso e 44 dias-multa, cada um desses pelo mnimo legal. Finalizando, definidas as penas de cada um dos seis crimes, aplico a regra do art. 70, 1 parte do CP, prevista pelo legislador ptrio como medida de poltica criminal, aplico uma s pena carcerria e uma s pecuniria, as mais graves (cinco anos, oito meses e 21 dias de recluso, mantido o regime fechado e 66 dias-multa), elevando-as ao mximo, isto , metade (1/2), pela quantidade de crimes, concretizando-as em oito anos, sete meses e um dia de recluso, em regime fechado e 99 dias-multa. III - Para Claudiomar Marques, 3 apelante: Fernandes
Sua confisso espontnea no tem o condo de reduzir ainda mais as ditas reprimendas:
Smula 231 do STJ: A incidncia da circunstncia atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal. Smula 42 do TJMG: Nenhuma circunstncia atenuante pode reduzir a pena aqum do mnimo legal, como nenhuma agravante pode aument-la alm do mximo cominado (unanimidade).
As qualificadoras so comuns s seis infraes, elevando cada uma delas em 3/8, alcanando os patamares de cinco anos e seis meses de recluso e 13 dias-multa. Neste instante, cabe-nos separar as infraes consumadas das tentadas, concretizando suas reprimendas, pela prtica de cada um dos dois roubos consumados, em cinco anos e seis meses de recluso e 13 diasmulta, cada um destes pelo mnimo legal. Em relao s quatro tentativas, para cada uma delas fao incidir a causa especial diminutiva do art. 14, II, do Estatuto Repressivo, aplicando-a no seu percentual mnimo de 1/3, dado o largo caminho percorrido do iter criminis, concretizandoas, individualmente, em trs anos e oito meses de recluso e 9 dias-multa. Finalizando, definidas as penas de cada um dos seis crimes, fao incidir a regra do art. 70, 1 parte do CP, prevista pelo legislador ptrio como medida de poltica criminal, aplicando uma s pena carcerria e uma s pecuniria, as mais graves (cinco anos e seis meses de recluso e 66 dias-multa), elevando-as do mximo, isto , da metade (1/2), pelo quantitativo de crimes, concretizando-as em 8 (oito) anos e 3 (trs) meses de recluso, em regime fechado, e 99 dias-multa. IV - Para Jlio Csar da Silva, 4 apelante:
No possui maus antecedentes (fls. 116 e 132), merecendo penas-base mnimas, isto , quatro anos de recluso e 10 dias-multa, seja para cada um dos dois roubos consumados, seja para cada uma das quatro tentativas. 360
Envolveu-se anteriormente em contravenes penais e txicos, como est consignado em sua FAC de fls. 119/120, revelando desajuste de sua personalidade.
O grau de culpa de sua atuao foi direto e intenso, prprio das 6 infraes, cometidas em circunstncias extremamente delicadas e arriscadas, chegando ao extremo de trocar tiros com a Polcia, pondo em risco vrias vidas, tanto dos servidores bancrios quanto da clientela, dos militares chamados a socorrer e dos prprios bandidos, tanto assim que um deles faleceu. Essa anlise das circunstncias judiciais do art. 59 do CP comum aos seis delitos, os quais passo a considerar separadamente, da seguinte forma: a) Quanto ao roubo consumado contra o Banco Ita (a incluindo a subtrao das armas de seus vigilantes) e contra a vtima Naiara: O assalto ao Banco era o objetivo principal dos delinqentes e, por isso, planejaram-no cuidadosamente, recuperando-se somente parte do numerrio roubado (fl. 48), sendo que a cliente Naiara, por infeliz coincidncia, estava no lugar errado, na hora imprpria, ficando exposta a risco de vida, no recuperando o seu aparelho celular. Tudo isso considerado, entre quatro e 10 anos, para cada um dos dois roubos consumados, como forma de incentiv-lo sua plena ressocializao, sabedor de que as penas elevadas a dificultam, fixo-lhe as bsicas bem abaixo de sua mdia aritmtica, em quatro anos e seis meses e 50 dias-multa. Na etapa seguinte, a 2 do critrio trifsico, sendo confesso, diminuo-as de 4 meses e 2 diasmulta. Sendo duas as qualificadoras (concurso de agentes + emprego de armas de fogo), elevo-as de 3/8 (18 meses e 21 dias), alcanando os patamares de cinco anos, oito meses e 21 dias de recluso, mantido o regime fechado, e 66 diasmulta, pelo mnimo legal, assim concretizando-as, lembrando que tais penas se referem a cada um dos roubos consumados. -:::-
b) Quanto s 4 tentativas de roubo contra as vtimas Rosemary, Maria das Dres, Wellington e Joo Vicente, sendo comuns as circunstncias judiciais de cada infrao, fixo-lhe, para cada uma delas, as penas-base nos mesmos quatro anos e seis meses e 50 dias-multa, diminuindo-as de quatro meses e 2 dias-multa pela confisso espontnea, elevando-as de 3/8 pelas duas qualificadoras, chegando aos patamares de 5 anos, 8 meses e 21 dias de recluso e 66 dias-multa. Por ltimo, diminuo-as, como o fez a r. sentena de 1 Instncia, pelo mnimo de 1/3, ante a causa especial do art. 14, II, do CP, dado o longo iter criminis, concretizando cada uma das tentativas em trs anos, nove meses e 24 dias de recluso e 44 dias-multa, cada um destes pelo mnimo legal. Finalizando, definidas as penas pela prtica de cada um dos 6 crimes, aplico a regra do art. 70, 1 parte, do Cdigo Penal, prevista pelo legislador ptrio como medida de poltica criminal, aplico uma s reprimenda carcerria e uma s pecuniria, as mais graves (cinco anos, oito meses e 21 dias de recluso, mantido o regime fechado, e 66 dias-multa), elevando-as do mximo, isto , da metade (1/2), pelo quantitativo de crimes, concretizando-as em oito anos, sete meses e um dia de recluso, em regime fechado, e 99 dias-multa. Ante tais fundamentos, acolhendo o r. parecer da ilustre Procuradora de Justia, dou provimento 1 apelao (condenando os quatro denunciados por 6 crimes de roubo duplamente qualificados, dois deles consumados, quatro outros tentados, em concurso formal), negando provimento s demais, aplicando as penalidades acima detalhadas, mantendo as demais cominaes impostas pela r. sentena hostilizada. Custas recursais, ex lege: da 1 apelao, pelos quatro apelados; das demais apelaes, pelos respectivos apelantes.
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ROUBO QUALIFICADO PELO RESULTADO - LESO CORPORAL GRAVE - ELEMENTO SUBJETIVO - DESCLASSIFICAO DO CRIME - HOMICDIO - TENTATIVA - IMPOSSIBILIDADE MATERIALIDADE - DECLARAES DA VTIMA - VALORAO DA PROVA - CONDENAO - Nos crimes de roubo, geralmente cometidos na clandestinidade, a palavra da vtima assume especial importncia, sendo hbil configurao da autoria, mormente quando corroborada pelos demais elementos do processo. - A materialidade relativa subtrao de patrimnio pode, perfeitamente, ser provada pela palavra da vtima, se em consonncia com a dinmica dos fatos. - Constatado o fim patrimonial com que fora praticado o delito, deve persistir a condenao pelo crime de roubo seguido de leses corporais graves, descartando-se, de pronto, a tese de tentativa de homicdio. APELAO CRIMINAL N 442.357-2 - Comarca de Jaboticatubas - Relator: Juiz VIEIRA DE BRITO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Criminal n 442.357-2, da Comarca de Jaboticatubas, sendo apelante Hrcules Santos Moreira e apelado Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, acorda, em Turma, a Segunda Cmara Mista do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Antnio Armando dos Anjos, e dele participaram os Juzes Vieira de Brito (Relator), Hlcio Valentim (Revisor) e Alexandre Victor de Carvalho (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 1 de maro de 2005. Vieira de Brito - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Vieira de Brito - Trata-se de apelao criminal interposta por Hrcules Santos Moreira contra sentena prolatada pela MM. Juza de Direito da nica Vara da Comarca de Jaboticatubas que, julgando procedente a denncia oferecida pela ilustre promotora de justia, condenou o ora apelante pena de oito anos e seis meses de recluso, em regime ini362
cialmente fechado, e pagamento de 60 diasmulta, pela prtica do crime de roubo qualificado pelo resultado leso corporal grave (art. 157, 3, primeira parte, CP). Inconformado, apela o sentenciado, alegando, s fls. 248/250, que no existem provas hbeis a embasar uma condenao que foi lastreada unicamente na palavra da vtima, tendo o recorrente apresentado libi. Assevera que inexiste prova de que teria ocorrido subtrao de bens da vtima. Pugna pela absolvio ou desclassificao da conduta de roubo para tentativa de homicdio. Em suas contra-razes, s fls. 257/263, o Ministrio Pblico bate-se pela manuteno da r. sentena guerreada. A d. Procuradoria-Geral de Justia, em parecer da lavra do Dr. Mrio Drummond da Rocha, opina pelo improvimento do apelo. Eis o breve relatrio. Conheo do recurso, uma vez que presentes os pressupostos para a sua admissibilidade. No tendo sido suscitadas preliminares e no se vislumbrando qualquer nulidade ou irregularidade a se declarar de ofcio, passa-se ao exame do mrito recursal.
Busca a defesa a absolvio do apelante, sob o argumento de que o arcabouo probatrio frgil a embasar um dito condenatrio. Alternativamente, pugna pela desclassificao da conduta delitiva de roubo para homicdio tentado. Consta dos autos que, em 22.04.98, por volta das 3h, no Stio Capo das Pedras, zona rural da Comarca de Jaboticatubas, o ora apelante, em companhia de duas pessoas no identificadas, subtraiu para si, mediante violncia fsica, a quantia de R$ 110,00, de propriedade da vtima Clber Martins da Silva. Consta, ainda, que a dinmica dos fatos assim se deu: durante a madrugada, a vtima ouviu batidas em sua janela e, ao se aproximar, ouviu algum dizer que era o Nic, conhecido seu. Assim, abriu a janela e deparou com uma das pessoas que acompanhavam o denunciado. O comparsa, que portava uma arma de fogo, ordenou vtima que abrisse a porta, no que foi atendido. Ao entrarem na casa, o comparsa do recorrente perguntou onde se encontrava o dinheiro, tendo o apelante, usando os fios de um telefone, manietado a vtima, atirando-a ao cho, ocasio em que seu comparsa passou a vasculhar o local. Subtrada a quantia em dinheiro, o recorrente efetuou trs disparos contra a vtima, evadindo-se. Foi apurado que, da violncia praticada, resultou leso corporal de natureza grave (exame complementar de corpo de delito, fl. 109). A vtima do caso em exame foi categrica em reconhecer, tanto na fase policial como em Juzo, o apelante como uma das trs pessoas que adentraram sua residncia e praticaram o delito de roubo seguido de leses corporais. Eis a dinmica dos fatos, narrada pela vtima:
... que confirma integralmente o depoimento prestado em sede policial; que os fatos se passaram no dia 22 de abril de 1998 aproximadamente s 3h00 da madrugada; que na ocasio dos fatos o declarante estava dormindo em sua residncia quando ouviu batidas na janela
da sala e uma pessoa se identificar como Nic, que tal elemento pedia para o declarante abrir a porta; que o depoente pensou que realmente se tratava de seu conhecido Nic e que, naquela oportunidade, resolveu abrir a janela, que ao abrir a janela foi agredido e surpreendido por um elemento que estava de arma em punho; que o depoente ento foi obrigado a abrir a porta da residncia que ao abrir a porta ingressaram na sua residncia o referido elemento que estava armado e outros dois; que em um dos elementos que acompanhava a pessoa que estava armada era Hrcules, que Hrcules era motorista do depoente; que o lder do assalto era o elemento de cor mais escura e que comandava o assalto dando ordens a seus comparsas, que o lder do assalto ficava perguntando onde estava o dinheiro, sendo que naquela oportunidade Hrcules amarrou o declarante, utilizando-se de um fio de telefone, que aps amarrado com as mos para trs o declarante foi atirado ao cho sendo que o lder do assalto desferiu chutes contra a cabea do depoente e ento comearam a vasculhar a casa em busca de pertences de valor; que foi subtrado do depoente, naquela oportunidade, a importncia de cento e dez reais, mas esclarece que os bandidos exigiam mais dinheiro, que aps vasculhar a casa os assaltantes retornaram at a sala onde estava deitado o declarante; que o lder do assalto ento afirmou que contaria at trs e outra pessoa desferiria os tiros, que o depoente escutou a contagem e posteriormente recebeu os tiros pelas costas;... (sic) (fl. 129) - grifei.
O apelante nega, nas duas fases, a autoria, apresentando como libi a casa de sua me em Belo Horizonte, onde teria dormido na noite dos fatos, que se passaram na zona rural de Jaboticatubas. A me do recorrente no foi ouvida. Os depoimentos que se tm foram prestados na fase inquisitria to-somente, no sendo repetidos sob o crivo do contraditrio em Juzo. Mesmo assim, o que deles se extrai que o apelante foi visto em Belo Horizonte at as 19h do dia 21 de abril (Jailson da Silva Ribeiro) e depois apenas s 10h30 do dia 22 (Lcia Antnia dos Santos Lopes, fl. 44), sendo
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certo que a distncia entre Jaboticatubas e Belo Horizonte, como sabido por todos que conhecem a regio, de aproximadamente sessenta quilmetros, trajeto feito de carro em cerca de uma hora. Se a ltima notcia que se tem do recorrente, no dia 21 de abril, em Belo Horizonte, de 19h30 e, no dia 22 de abril, fora visto s 10h30, entre referidos horrios existiu tempo de sobra para que o trajeto Belo Horizonte-Jaboticatubas fosse realizado, haja vista que o crime ocorreu por volta das 3h da manh do dia 22. Assim, para o exato momento em que se dera o evento delituoso, deixou a defesa de comprovar o libi alegado. Acerca do libi malcomprovado, confirase a jurisprudncia, in verbis:
Para que um libi enseje dvida sobre a incriminao ou sua excluso mister reste robustamente comprovado (TACrimSP, Ap., Rel. Juiz Geraldo Gomes, JUTACrimSP, 33/237).
residncia - Nic - o de seu cunhado, conforme declaraes prestadas por ocasio de seu interrogatrio (fl. 119). O prprio Nic, quando ouvido na polcia, aos costumes disse ser cunhado de Hrcules Moreira (fl. 62). Na fase policial, a testemunha Francisco Rosa de Lima Filho, fl. 18, narrou que:
... ouviu da prpria vtima que narrava o fato para a polcia o seguinte: que a vtima tem um carro mas no habilitado para dirigir auto; que uns dias atrs a vtima pediu a Hrcules par ir com a vtima dirigindo o carro da vtima em Belo Horizonte, que a vtima iria retirar uma certa importncia no Banco e que o dinheiro retirado no Banco era para efetuar um pagamento a um tratorista que prestou servio vtima e que Hrcules chegou na casa da vtima gritando o mesmo pelo nome, isto ocorrendo por volta das 3h00 do dia 22/4/98; que a vtima abriu a porta de sua residncia, momento em que Hrcules entrou para a casa da vtima, juntamente com mais dois elementos desconhecidos, mandando a vtima deitar-se no cho, momento em que Hrcules efetuou dois disparos na vtima... (sic).
Restou soberana e ntegra a palavra da vtima, que descreveu com mincias os fatos ocorridos. Sobre o assunto, confira-se:
Cuidando-se de roubo em residncia, cuja ao delituosa foi praticada pelos ladres sem presena de testemunhas, em horrio propcio e oportuno, somente em presena das vtimas, as palavras destas assumem providencial importncia no relato do crime e no reconhecimento da autoria (TACrimSP, 14 C., Ap., Rel. Juiz Oldemar Azevedo, j. em 31.01.95, RT, 715/463).
Alm de tal prova, os indcios tambm exsurgem fortes no sentido da autoria pelo apelante: dois dias antes, Hrcules havia levado a vtima a Belo Horizonte para sacar dinheiro, e, na hora do crime, os agentes adentraram a residncia de Clber, perguntando onde estava o dinheiro, demonstrando saber, com segurana, que a vtima guardava valores em casa. O nome utilizado pelo recorrente para que a vtima abrisse a porta de sua 364
O fato de a vtima, poca dos fatos, contar 69 anos de idade em nada influi no presente caso, pois, pela prpria dinmica dos acontecimentos e dados de sua vida, percebe-se que pessoa de muito vigor e lucidez, afinal cuida de seus negcios sozinho, administrando as terras que tem, e mais: mesmo alvejado por balas na regio da clavcula, na axila direita e na coxa esquerda (histrico de fl. 24 - Fhemig), ainda foi capaz de se retirar de sua residncia e buscar socorro na casa de dois vizinhos, sendo que o primeiro no pde ajud-lo por se encontrar embriagado, encontrando auxlio junto ao Sr. Sinval Srgio da Costa (fl. 27), que lhe providenciou atendimento mdico. Portanto, o vigor fsico e mental da vtima inconteste, merecendo suas palavras atenciosa valorao. Diante de tantas constataes, a autoria ressai clara nos autos, no havendo que se falar em absolvio por falta de provas.
No que tange materialidade, apesar de no ter sido recuperada a quantia subtrada, a vtima foi incisiva ao relatar que lhe foram levados R$ 110,00. Acerca das leses sofridas, a materialidade estampa-se no exame de corpo de delito de fl. 92 e exame complementar de fl. 109. Mencione-se, ainda, a percia de fls. 33/41. Acerca da prova da materialidade pela palavra da vtima e de testemunhas, confira-se a jurisprudncia, in verbis:
Furto qualificado. Materialidade e autoria comprovadas. Res furtiva no apreendida. Depoimento de testemunha que presenciou o fato, aliado s demais provas dos autos, constitui elemento suficiente para a comprovao da materialidade e autoria do furto, mesmo que a res furtiva no tenha sido apreendida em poder do agente. A qualificadora do arrombamento resta caracterizada pelo efetivo dano integridade do obstculo que impedia o agente de atingir o objeto do furto, demonstrado atravs da prova testemunhal, servindo a percia como complemento dos dados j existentes. Apelo improvido (TJRS, Ap. Criminal n 70006670590, Rel. Des. Vanderlei Teresinha Tremia Kubiak, j. em 18.11.03) - destaquei. Materialidade. No-apreenso na posse do ru. A no-apreenso da res furtiva na posse do ru no obsta comprovao da materialidade do fato (TJRS, 8 Cm. Criminal, Ap. Criminal n 70007579337, Rel. Des. Roque Miguel Fank, j. em 3.3.04) - destaquei.
A respeito da tese de desclassificao do crime de roubo seguido de leso corporal para tentativa de homicdio, esta no pode ser acatada, haja vista que no restou comprovado o motivo que teria o apelante para o cometimento de tal delito - desafeto, vingana, etc. Alm do mais, os tiros no foram desferidos em regies letais, o que poderia perfeitamente ter ocorrido, uma vez que a vtima estava deitada no cho, amarrada, no mesmo cmodo que os seus agressores, possibilitando o xito do suposto assassinato. Enfim, no foi apresentado pela defesa qualquer elemento a sustentar que trata a espcie de homicdio tentado. A dinmica dos fatos aponta, sem dvida, para o fim patrimonial da empreitada criminosa: o apelante sabia que a vtima tinha retirado dinheiro dois dias antes do delito, e os agentes entraram na casa do ofendido perguntando por dinheiro, tendo-lhe subtrado R$ 110,00. Logo, provadas a autoria e a materialidade do crime de roubo seguido de leso corporal (art. 157, 3, primeira parte, CP), a condenao medida que se impe. Diante do exposto, nego provimento ao apelo, mantendo, in totum, a r. sentena de primeiro grau. como voto. -:::-
ESTELIONATO - COMPETNCIA PELO LUGAR DA INFRAO - NULIDADE RELATIVA PRECLUSO - AO PENAL PBLICA - DECADNCIA - RENNCIA TCITA INAPLICABILIDADE - DENNCIA - REQUISITOS - INPCIA - NO-CONFIGURAO - PROVA FOTOCPIA - MATERIALIDADE - FRAUDE PENAL - CHEQUE - ORIGEM ILCITA - TIPICIDADE - A incompetncia ratione loci gera nulidade apenas relativa do processo, e, no tendo sido argida oportunamente, nos termos do art. 108, caput, do CPP, resta sanada pela ocorrncia da precluso, presumindo-se ausncia de prejuzo quele que a suscita serodiamente. - O crime descrito no art. 171, caput, do CP de ao penal pblica incondicionada, no se aplicando, ante eventual requerimento do ofendido para incio das investigaes, as exigncias do art. 44 do CPP, sendo-lhe estranhos, outrossim, os institutos relativos decadncia ou renncia tcita.
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- No processo penal moderno, no h hierarquia entre as provas, pelo que a ausncia de originais de cheques empregados no cometimento de estelionato, alm de no prejudicar a defesa do acusado, tambm no compromete a caracterizao da materialidade da infrao quando esta possa ser comprovada por outros elementos idneos de convico. - No inepta a denncia que apresenta a narrativa detalhada de fato configurador de infrao penal, com todas as suas circunstncias, ainda consignando o vnculo subjetivo havido entre os agentes e que se baseia em lastro satisfatrio legitimao da causa, atendendo a contento s exigncias e aos requisitos previstos nos arts. 41 e 43 do Estatuto Processual. - Configura-se o crime de estelionato quando caracterizados o emprego do meio fraudulento, como aquisio de mercadorias atravs de cheque oriundo de conta bancria encerrada, o induzimento da vtima em erro, fazendo-a crer na procedncia idnea da crtula, a efetiva obteno de vantagem patrimonial indevida, pelo recebimento da coisa, o prejuzo do enganado e a disposio preconcebida em apoderar-se do benefcio ilcito. Assim, no configura confisso a ser premiada com a reduo das penas a negativa pelo agente da presena, em sua conduta, das elementares supra-referidas. APELAO CRIMINAL N 452.101-3 - Comarca de Luz - Relator: Juiz EDUARDO BRUM Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Criminal n 452.101-3, da Comarca de Luz, sendo apelante Edivaldo da Silva Pereira e apelado Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, acorda, em Turma, a Primeira Cmara Mista do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Delmival de Almeida Campos (Vogal), e dele participaram os Juzes Eduardo Brum (Relator) e William Silvestrini (Revisor). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 16 de maro de 2005. Eduardo Brum - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Eduardo Brum - Edivaldo da Silva Pereira e Renata Reis, qualificados, foram denunciados perante o Juzo da Comarca de Luz como incursos nas disposies do art. 171, caput, do CP, porquanto, nos meses de abril e 366
maio do ano 2000, o primeiro adquiriu do estabelecimento comercial denominado Bello Ton Confeces Ltda., situado na cidade de Divinpolis, o equivalente a R$ 1.000,00 em peas de vesturio, efetuando o pagamento com dois cheques, sacados contra o Banco do Brasil, cada qual no valor de R$ 500,00, de titularidade da segunda increpada, que adrede os emitira, sendo certo que, uma vez depositados, acabaram devolvidos pelo fato de originaremse de conta corrente desativada. O processo restou suspenso em relao acusada Renata (fl. 93), nos termos do art. 89 da Lei 9.099/95. Finda a instruo criminal e vindo luz a r. sentena de fls. 168/172, viu-se o ru Edivaldo condenado pela conduta descrita na denncia, art. 171, caput, do CP, sendo-lhe impingidas as penas de um ano e quatro meses de recluso, regime aberto, e 50 dias-multa, arbitrado o valor unitrio mnimo legal, substituindo-se a sano carcerria por restritiva de direitos, consistente em prestao pecuniria no importe de R$ 1.000,00 a serem recolhidos em benefcio da vtima. No se conformando, entretanto, apelou o sentenciado (fl. 185). Forte em suas razes
(fls. 186/191), comea por suscitar questes preliminares: incompetncia do Juzo de Luz, desde que a vantagem ilcita teria sido obtida na Comarca de Divinpolis; extino da punibilidade por decadncia ou renncia tcita, dado que a representao de fls. 8/9 foi encaminhada ao Ministrio Pblico pela empresa ofendida fora do prazo de lei, alm de ter sido confeccionada sem observncia do que determina o diploma legal; nulidade do feito por ausncia de juntada dos cheques originais; nulidade por inpcia da inicial. Em sede meritria, bate-se por sua absolvio, alegando atipicidade delitiva, por terem sido os quirgrafos dados como promessa de pagamento, ou, quando no, pela reduo das sanes a patamares inferiores aos mnimos legais, reconhecendo-se a confisso espontnea da autoria, atenuante desprezada pelo r. decisrio. O Ministrio Pblico, em ambas as instncias (fls. 193/196 e 201/218), manifestase pelo desprovimento do recurso. Intimaes regulares do imprecado e de seu digno defensor (fls. 183-v. e 222/225). Conheo do apelo, satisfeitos os pressupostos condicionantes de sua admissibilidade, principiando-se o reexame pelas questes preambulares, porque prejudiciais apreciao meritria. No h, inicialmente, que se falar em nulidade do processo por incompetncia ratione loci do Juzo sentenciante. A competncia territorial possui carter meramente relativo e, como tal, haveria de ser denunciada na primeira oportunidade que a defesa tivesse para manifestar-se nos autos, a teor do art. 108, caput, do CPP. No o fazendo, a matria torna-se preclusa, e a jurisdio se prorroga, impondo-se que a manifestao serdia do fenmeno esteja necessariamente acompanhada de prova do prejuzo dele decorrente, o que no se vislumbra. Nessa esteira:
J se firmou entendimento na Corte (HC 69.599, HC 65.229 e RECr 106.641) no sentido de que, no processo penal, a incompetncia acarreta apenas nulidade relativa, e, no tendo sido argi-
da oportunamente, ficou sanada pela ocorrncia da precluso (STF, JSTF, 200/351).
Assim, rejeito a prefacial de incompetncia do Juzo. O Sr. Juiz William Silvestrini - De acordo O Sr. Juiz Delmival de Almeida Campos De acordo. O Sr. Juiz Eduardo Brum - Improcedente, ainda, o argumentado vcio de representao tocante ao petitrio encartado s fls. 8/9 dos autos. Trata a espcie de ao penal pblica incondicionada (art. 171, caput, do CP), em que os rgos pblicos incumbidos da atividade persecutria (Polcia Judiciria e Ministrio Pblico) independem, para deflagr-la, de qualquer espcie de provocao por parte do ofendido. No caso sub examine, iniciou-se o procedimento inquisitivo, em verdade, por requisio do Parquet (art. 5, primeira parte, do CPP), resultando em que quela denominada representao no se impem as exigncias contidas no art. 44 do Estatuto Adjetivo, aplicveis somente delao postulatria, prpria dos crimes de ao penal privada e condicionada representao. Sabe-se, por conseqncia, que a decadncia e a renncia tcita constituem institutos estranhos ao penal de exclusiva iniciativa pblica, no sendo hiptese, outrossim, de aplicao espcie vertente do disposto no art. 103, segunda parte, em combinao com o art. 101, 3, ambos do CP (ao penal subsidiria da pblica). Afasto tambm essa preliminar. O Sr. Juiz William Silvestrini - De acordo. O Sr. Juiz Delmival de Almeida Campos De acordo. O Sr. Juiz Eduardo Brum - De outra face, tenho sustentado que, no processo penal moderno, no h hierarquia entre as provas. Em face dessa compreenso, a ausncia dos originais dos cheques utilizados no cometimento do delito de estelionato, alm de no prejudicar a defesa do ru, tambm no possui o condo de
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comprometer a aferio da materialidade criminosa quando possam ser empregados, em busca da verdade real, outros elementos presentes nos autos. Certo, enfim, que, se no demonstrada a existncia do fato, evidentemente o caminho natural poder ser o enfraquecimento dos dados tcnicos como meios de convico, ou ainda a absolvio do ru, em soluo mais extrema, e no a declarao de nulidade do processado. Rechao tal preliminar. O Sr. Juiz William Silvestrini - De acordo. O Sr. Juiz Delmival de Almeida Campos De acordo. O Sr. Juiz Eduardo Brum - Finalmente, simples leitura, verifica-se que a denncia individualizou corretamente cada participante e sua atuao na empreitada delituosa, valendo-se dos subsdios fornecidos pelo inqurito policial, narrando fato configurador de infrao penal, com todas as suas circunstncias relevantes, permitindo a ambos o conhecimento da imputao e o amplo exerccio do direito de defesa, preenchendo, dessarte, as exigncias e os requisitos dos art. 41 e 43 do CPP. Recusa-se guarida, pois, ltima prefacial. O Sr. Juiz William Silvestrini - De acordo. O Sr. Juiz Delmival de Almeida Campos De acordo. O Sr. Juiz Eduardo Brum - Analisando o mrito, diferentemente do que se alega, a materialidade delitiva est satisfatoriamente estampada no requisitrio de fls. 8/9, nas fotocpias dos cheques encartadas fl. 10, bem como pelas prprias declaraes dos envolvidos, em que a denunciada Renata Reis reconhece a titularidade e a assinatura aposta nas crtulas, e o apelante admite t-las utilizado no pagamento de mercadorias adquiridas junto empresa vitimada, culminando em que nenhum dos dois, por bvio, rejeita a circunstncia de 368
tais cpias constiturem reprodues fiis dos originais dos ttulos fraudulentamente emitidos. A autoria tambm aflora indene de dvidas. Inquirida no stio inquisitorial (fls. 18/18-v.), Renata afirmou ter advertido Edivaldo sobre o fato de que a conta corrente de que era titular se encontrava desativada, e que o ora suplicante, ainda assim, solicitou-lhe as duas folhas de cheques a pretexto de d-las como garantia de emprstimo a ser feito com um agiota. Maria Aparecida de Morais (fls. 43/43-v.), scia-gerente do estabelecimento comercial, no que acompanhada pelos testemunhos de Cludia Gomes Silva (fls. 44/44-v. e 141) e Maria Lcia de Oliveira (fls. 45 e 137), ratificou a alienao das mercadorias ao ru, bem como que os cheques dados a ttulo de pagamento efetivamente retornaram da instituio bancria sem compensao, devido conta corrente mantida por Renata estar encerrada, ainda esclarecendo que o indigitado, acostumado a comprar de suas mos, semanalmente, peas de vesturio para revenda, aps o ocorrido, desapareceu sem lhe prestar explicaes. Em Juzo (fl. 136), Maria Aparecida confirmou seu completo desconhecimento acerca da inidoneidade dos documentos, ainda informando que Edivaldo, quando encontrado, jamais demonstrou interesse em solver sua obrigao. A requerimento do dominus litis, enfim, comunicou ao Banco do Brasil, atravs de ofcio (fl. 155), que a conta corrente de Renata, de fato, estava encerrada desde o dia 14.02.00, portanto antes do lanamento das crtulas. O recorrente, como dito alhures, no nega a compra das mercadorias nem o repasse dos dois ttulos comerciante (fls. 69/69-v. e 107/108), no logrando, porm, comprovar que o no-cumprimento das obrigaes assumidas e os prejuzos causados a ela teriam sido involuntrios, contexto em que a presuno de m-f que decorria da inadimplncia transmuda-se em certeza da prtica delitiva. Dvida no h, portanto, de que o recorrente, mesmo ciente da origem inidnea do quirgrafo, ainda o repassou para a lesada, obtendo, desse modo, vantagem patrimonial ilcita em prejuzo alheio, tendo-a induzido em erro mediante artifcio fraudulento, ciente que estava de que os cheques certamente no seriam compensados, amoldando-se a conduta
Nenhuma circunstncia atenuante pode reduzir a pena aqum do mnimo legal, como nenhuma agravante pode aument-la alm do mximo cominado (unanimidade).
No vejo como agasalhar, portanto, a pretendida soluo absolutria, motivo por que mantenho a condenao. Tambm se mostra invivel a diminuio das penas do condenado na hiptese em que as sanes, como in casu, foram impostas correta e justificadamente, em consonncia com os critrios legais e atenta observncia do art. 59 do CP. Note-:::-
Merc dessas consideraes, acompanhando o parecer, nego provimento ao apelo. Custas, ex lege. O Sr. Juiz William Silvestrini - De acordo. O Sr. Juiz Delmival de Almeida Campos De acordo.
ROUBO - INQURITO POLICIAL - INTERROGATRIO - DIREITO DE PERMANECER CALADO AO PENAL - NULIDADE - NO-CONFIGURAO - ARMA DE FOGO - NO-APREENSO AUSNCIA DE LAUDO PERICIAL - CAUSA DE AUMENTO DE PENA - INAPLICABILIDADE - A Carta Magna, em seu art. 5, LXIII, garante ao indiciado e ao acusado o direito ao silncio. Contudo, ainda que no interrogatrio policial o indiciado no seja informado sobre sua faculdade de no responder s perguntas formuladas, quando se limita a negar a autoria dos fatos que lhe so imputados, no h que se falar em nulidade, em face da ausncia de prejuzo para a autodefesa e para a prpria defesa. - Sendo o inqurito policial mera pea informativa, destinada formao da opinio delicti do Parquet, eventuais irregularidades nele presentes no contaminam a ao penal.
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na tipificao do estelionato na sua forma fundamental. No demonstrando, ademais, o interesse em pagar a dvida nem se preocupando em comprovar a impossibilidade de faz-lo, deixou patente o intuito predisposto em no prestar o equivalente econmico no negcio, donde evidente o elemento subjetivo do injusto necessrio caracterizao da figura penal em testilha. Outra concluso no se admite, portanto, seno a de que o apelante solicitou as mercadorias j com a inteno preconcebida de ludibriar a vtima. Pediu e recebeu os objetos com a vontade preordenada de no dar a contraprestao devida, deixando em suas mos ttulos incobrveis e o dano patrimonial. Descortina-se incontestvel a inteno anterior e invarivel que movia seu comportamento, qual seja locupletar-se ilicitamente custa da boa-f de terceiros, configurando-se, pois, a conduta delitiva descrita no art. 171, caput, do CP, conforme acertadamente capitulou o ilustre Juiz singular. Irrelevante, assim, que tenha prdatado os quirgrafos, ficando escorreitamente demonstrada a eficcia do meio de que se valeu para induzi-la em erro.
se que o digno Sentenciante analisou cada uma das circunstncias judiciais, norteando a conseqente estipulao das reprimendas primrias em quantidade moderadamente superior mnima legal, especialmente nos fatores culpabilidade, personalidade, conseqncias do delito e comportamento da vtima, resultando em punio que entendeu mais condizente com as peculiaridades do caso e com as condies pessoais do ru, frisese, por meio de fundamentado raciocnio, ainda beneficiando-o com a substituio da reprimenda carcerria por restritiva de direitos. Ressalto que no se trata de ru confesso, porquanto, a todo tempo, negou de forma veemente a ocorrncia, em sua conduta, de qualquer dos elementos caracterizadores do estelionato, cabendo recordar, por fim, que, ainda fosse a hiptese de recuar as punies para os mnimos legais, jamais se poderia cogitar em reduzi-las aqum de tais patamares, a teor da Smula Criminal 42 do eg. Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, verbis:
- Embora o emprego de arma caracterize grave ameaa no roubo, se o instrumento no for apreendido e periciado, inexistindo nos autos outros meios para aferir sua real potencialidade ofensiva integridade fsica da vtima, no h como fazer incidir a majorante, por falta de comprovao de que era arma verdadeira. APELAO CRIMINAL n 472.122-8 - Comarca de Juiz de Fora - Relator: Juiz ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Criminal n 472.122-8, da Comarca de Juiz de Fora, sendo apelante Luiz Paulo dos Santos Alves e apelado Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, acorda, em Turma, a Segunda Cmara Mista do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E, NO MRITO, DAR PARCIAL PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Antnio Armando dos Anjos (Relator), e dele participaram os Juzes Vieira de Brito (Revisor) e Hlcio Valentim (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 1 de maro de 2005. Antnio Armando dos Anjos - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Antnio Armando dos Anjos Luiz Paulo dos Santos Alves, alhures qualificado, foi denunciado pelo rgo de Execuo Ministerial pela prtica do crime capitulado no art. 157, 2, I, do CP. Quanto aos fatos, narra a exordial acusatria de fls. 2/4 que, no dia 18.03.00, por volta das 20h30, o denunciado adentrou a Mercearia Minas Mercado, de onde subtraiu, em proveito prprio, mediante grave ameaa exercida com emprego de arma de fogo, a quantia de R$ 200,00, em espcie, e um cheque, no valor de R$ 5,00, da vtima Maria de Ftima Vieira Ladeira Bedendo, proprietria do estabelecimento. 370
Regularmente processado, sobreveio a r. sentena de fls. 99-105, condenando Luiz Paulo dos Santos Alves s penas concretas e definitivas de seis anos e oito meses de recluso, em regime fechado, e pagamento de 18 dias-multa, no valor de 1/30 do salrio mnimo vigente poca da conduta delituosa, como incurso nas sanes do art.157, 2, I, do CP. Inconformado com o desfecho condenatrio, a tempo e modo, interps o ru a presente apelao (fls. 109/115), suscitando preliminar de nulidade do inqurito policial, sob o argumento de que restou violado seu direito constitucional ao silncio naquela fase. No mrito, pretende o apelante sua absolvio, sob o fundamento de que, nos autos, no existem elementos convincentes acerca da autoria dos fatos narrados na pea acusatria. Em contra-razes (fls. 148/152), o rgo de Execuo Ministerial de Primeira Instncia bate-se pela rejeio da preliminar argida pela defesa e, no mrito, pela manuteno da r. sentena guerreada. Nesta Instncia, a douta ProcuradoriaGeral de Justia, instada a se manifestar, em parecer da lavra do Dr. Eleazar Villaa (fls. 158/162), opina pelo afastamento da preliminar e, no mrito, pelo desprovimento do recurso. Sob a inspirao do breve, o relatrio. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade e processamento, conheo do recurso interposto. Ab initio, por ser prejudicial, examino a prefacial de nulidade do inqurito policial, suscitada pelo apelante, ao argumento de que restou violado seu direito constitucional ao silncio
durante o inqurito policial, visto no ter sido informado de que poderia permanecer calado, no podendo, portanto, as declaraes prestadas por ele naquela fase fundamentar a autoria da infrao que lhe imputada. No obstante as doutas ponderaes do ilustrado defensor do apelante, ainda que a Carta Magna, em seu art. 5, LXIII, garanta ao indiciado o direito ao silncio, a meu sentir, data venia, no merece prosperar a preliminar eriada. que, a despeito de, no interrogatrio policial, no ter sido o indiciado informado sobre sua faculdade de no responder s perguntas formuladas, no se vislumbra qualquer prejuzo para a autodefesa e para a defesa, visto que, consoante os termos de fls. 16 e 40, naquela oportunidade, limitou-se a negar a autoria dos fatos que lhe eram imputados. Sobre o tema, leciona a sempre acatada ADA PELLEGRINI GRINOVER:
... possvel que, apesar da inexistncia de informao sobre o direito de calar, o acusado ou o ru no tenha respondido s perguntas, ou que, mesmo respondendo, tenha negado os fatos imputados. Neste caso, em que no emergiram do interrogatrio elementos contra o ru, no h por que declarar a nulidade, uma vez que a autodefesa no ficou prejudicada, nem a defesa afetada (As Nulidades no Processo Penal, 7. ed., rev. e atual., So Paulo: RT, 2001, p. 84).
desde que exista um acervo probatrio mnimo que possa fundamentar um libelo acusatrio, eventuais irregularidades ocorridas na fase inquisitorial no contaminam a ao penal. Nesse diapaso, a orientao jurisprudencial dos Tribunais Superiores:
Eventual nulidade ocorrida na fase inquisitorial no tem o condo de contaminar a instruo criminal, principalmente quando proferida sentena penal condenatria (STJ, 5. T., HC 32.708/RJ, Rel. Min. Laurita Vaz, v.u., j. em 1.06.04; DJU de 02.08.04, p. 448). Os vcios porventura existentes no inqurito no acarretam a nulidade da ao penal (Precedentes) (STJ, 5. T., HC 28.797/SP, Rel. Min. Jorge Scartezzini, v.u., j. em 06.11.03; DJU de19.12.03, p. 527).
Eventuais vcios no inqurito policial no contaminam a ao penal, tendo em vista tratarse o mesmo de pea meramente informativa, e no probatria (STJ, 5. T., HC 23.422/RJ, Rel. Min. Gilson Dipp, v.u., j. em 26.11.02; DJU de 03.02.03, p. 334).
Rejeito, pois, a prefacial eriada pela defesa. Mrito. Sem outras preliminares a enfrentar, e no vislumbrando nulidades ou irregularidades a serem declaradas de ofcio, passo ao exame do cerne meritrio. Tambm, aqui, data venia, melhor sorte no socorre o apelante. A meu sentir, no h como absolv-lo da imputao que lhe foi feita pelo crime de roubo, pois, ao contrrio do alegado, as provas amealhadas ao longo da instruo so mais do que suficientes para ensejar a condenao. A materialidade encontra-se sedimentada no boletim de ocorrncia de fls. 7/8. Por sua vez, a autoria, ainda que negada, certa e induvidosa, uma vez que foi expressamente reconhecido pela vtima Maria de Ftima Ladeira Bedendo, conforme auto de reconhecimento de fl. 12, na fase extrajudicial, oportunidade em que apontou o ora apelante como responsvel pela prtica dos fatos narrados na pea acusatria.
Ademais, sabido que o inqurito policial um procedimento administrativo, de natureza inquisitorial, de cunho informativo, destinado apurao de um mnimo de elementos que indiquem a ocorrncia de um fato criminoso e de sua autoria, a serem colocados disposio dos rgos que detm o jus persequendi e o jus puniendi estatal. Portanto, considerando que o inqurito policial simples pea informativa e que no fica o rgo de Execuo do Ministrio Pblico dominus litis da ao penal pblica - vinculado s concluses nele externadas pela autoridade policial, podendo decidir pelo seu arquivamento, requerer novas diligncias ou oferecer denncia,
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Ressalte-se que, no auto de reconhecimento de fl. 12, foram observadas todas as formalidades previstas no art. 226 do CPC, o que d manifesta credibilidade identificao feita naquela oportunidade. Portanto, mesmo que a vtima, na fase judicial (fls. 74-75), por medo, tenha titubeado no seu reconhecimento, foi firme em confirmar o teor do termo de reconhecimento de fl. 12, afirmando que:
... na poca dos fatos ou quando subscreveu o auto de reconhecimento de fl. 12, ela confirma que tinha convico da semelhana do tal indivduo reconhecido com aquele que foi autor da ao criminosa; (...) declara tambm que, quando veio prestar depoimento na justia, se disps a relatar a verso que est dando a esse caso movida por uma situao de medo...
no praticou o roubo, j que havia muitas pessoas dentro e fora do local; que chegou a comprar um bolo e foi-se embora; que, no dia seguinte ao assalto, se encontrou com seus dois companheiros e ficou sabendo que eles tinham metido a parada, ou seja, tinham roubado a mercearia; ...
Logo, no tendo o apelante desconstitudo as provas contra ele produzidas ao longo da instruo, impe-se a manuteno do dito condenatrio. Todavia, a meu sentir, com a devida vnia do ilustre sentenciante, a r. sentena condenatria merece um pequeno ajuste, na parte referente ao emprego de arma, pois esta no chegou a ser apreendida e periciada, restando, portanto, prejudicada a aferio de sua potencialidade lesiva integridade fsica da vtima. Em face da no-apreenso e no-realizao de percia da arma utilizada pelo apelante, inexistindo nos autos outros meios para aferir a sua potencialidade ofensiva, deve a majorante ser decotada. Sobre o assunto, mostra-se oportuna a lio do mestre HELENO CLUDIO FRAGOSO:
O fundamento da agravante reside no maior perigo que o emprego da arma envolve, motivo pelo qual indispensvel que o instrumento usado pelo agente (arma prpria ou imprpria) tenha idoneidade para ofender a incolumidade fsica. Arma fictcia (revlver de brinquedo), se meio idneo para a prtica de ameaa, no bastante para qualificar o roubo (Lies de Direito Penal, Rio de Janeiro: Forense, 1989, p. 350).
Sendo assim, ainda que, na fase judicial, a vtima, por receio, no tenha apresentado verso idntica da fase extrajudicial, esta, em seu ponto fulcral, mostra-se coincidente com aquela. Em situao anloga dos autos, decidiu o TACrimSP, verbis:
O reconhecimento pessoal feito na Polcia tem grande valor, sobrepondo-se s dvidas que os reconhecedores apresentam diante de um reconhecimento judicial, realizado anos mais tarde, mesmo porque poca do inqurito as imagens do evento esto mais frescas na mente do reconhecedor (TACrimSP, Ap., Rel. Almeida Braga, RJD, 9/138; Alberto Silva Franco e Rui Stoco (coord.). Cdigo de Processo Penal e sua Interpretao Jurisprudencial, 2. ed. rev., atual. e ampl., So Paulo: RT, 2004, v. 2, p. 2.026).
A tudo isso, acrescente-se que o prprio apelante, em ambas as fases da persecuo penal (fls. 16, 49/50), bem como quando prestou depoimento como testemunha de outro processo (fls. 66/68), confessa ter praticado vrios delitos dessa espcie em companhia de Daniel e Eldo, chegando mesmo a afirmar que pretendia assaltar a mercearia da vtima. Confira-se:
... que desceu do carro, j com a inteno de praticar um assalto, enquanto Daniel e Eldo ficaram no automotor, esperando; que entrou no estabelecimento em questo, entretanto
No mesmo sentido, manifestam-se nossos tribunais:

No roubo, a configurao de circunstncia de aumento de pena prevista no inc. I do 2 do art. 157 do CP, por seu carter objetivo, depende no s da apreenso da arma utilizada, mas tambm de sua submisso a exame que informe sua capacidade vulnerante, para que se estabelea, com a certeza necessria, se tinha aptido para submeter a vtima a perigo real no curso da execuo do crime (TACRimSP, RJTACrim, 46/225).
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Se a intimidao com arma de brinquedo no autoriza a majorao da pena do delito de roubo (Smula 174 do STJ cancelada), tambm no h de incidir a majorante se no houve comprovao suficiente de que a arma era verdadeira, uma vez que no foi apreendida (STJ, 3 Seo, HC 17030/SP, Rel. Min. Felix Fischer, j. em 28.11.01; DJU de 18.02.02, p. 00229).
De igual forma, ausentes os requisitos objetivos preconizados nos art. 44 e 77, ambos do CP, impossvel substituir a pena privativa de liberdade por restritiva de direitos ou conceder ao sentenciado o sursis. Fiel a essas consideraes e a tudo mais que dos autos consta, rejeito a preliminar de nulidade do inqurito policial, argida pela defesa, e, no mrito, dou parcial provimento ao apelo, apenas e to-somente para decotar a majorante do emprego de arma, desclassificando o delito para o art. 157, caput, do CP, e, por conseguinte, reduzir as reprimendas para cinco anos de recluso e 18 dias-multa, na frao mnima legal, mantendo, no mais, ntegra a r. sentena condenatria, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. como voto. -:::TJMG - Jurisprudncia Criminal
Desnecessrio fazer uma nova dosimetria das penas, uma vez que esta fora bem elaborada pelo ilustre juiz sentenciante, bastando, apenas, decotar o acrscimo derivado da causa especial do emprego de arma, concretizando as penas do apelante Luiz Paulo dos Santos Alves naquelas encontradas na segunda fase da dosimetria, ou seja, cinco anos de recluso e 18 dias-multa. Apesar de alterado o quantum de reprimenda, deve o regime fechado para o incio do cumprimento da pena privativa de liberdade ser mantido, j que, alm de reincidente, o apelante possui circunstncias judiciais inteiramente desfavorveis.
FURTO - PROVA - VALORAO - DEPOIMENTO DE POLICIAIS - PRIVILGIO - REQUISITOS PENA - ATENUANTE GENRICA - MENORIDADE - INCIDNCIA - A prova oral oriunda de testemunhas pertencentes aos quadros policiais eficaz e bastante condenao, pois no seria lgico que o Estado lhes desse a presuno de legitimidade para investigao e, ao mesmo tempo, lhes recusasse credibilidade quando viessem a juzo relatar o ocorrido - Para o reconhecimento do privilgio a que alude o 2 do art. 155 do CP, impe-se a concomitante incidncia da primariedade do agente e do pequeno valor da res. - A reduo da pena em decorrncia da atenuante da menoridade permanece intocada na legislao penal, no obstante o advento do novo Cdigo Civil, uma vez que a motivao da circunstncia prevista no art. 65, I, do CP no reside na capacidade para a prtica de atos da vida civil, mas no fato de que o agente maior de 18 e menor de 21 anos ainda no est com a personalidade completamente formada, atuando a circunstncia como coeficiente de menor culpabilidade. APELAO CRIMINAL N 477.419-6 - Comarca de Guaxup - Relator: Juiz ELI LUCAS DE MENDONA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Criminal n 477.419-6, da Comarca de Guaxup, sendo apelante Robson Martins Silva e apelado Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, acorda, em Turma, a Primeira Cmara Mista do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PARCIAL PROVIMENTO.
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Presidiu o julgamento o Juiz Delmival de Almeida Campos, e dele participaram os Juzes Eli Lucas de Mendona (Relator), Ediwal Jos de Morais (Revisor) e Eduardo Brum (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 23 de fevereiro de 2005. - Eli Lucas de Mendona - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Eli Lucas de Mendona Apelao interposta por Robson Martins Silva, inconformado com a r. sentena de fls. 68/74, que o condenou como incurso nas sanes do art. 155, caput, do CP, s penas de dois anos de recluso, regime fechado, e 20 dias-multa, no valor mnimo legal, negados quaisquer benefcios. Narra a denncia que, no dia 27.04.04, por volta de 11h30, no interior do estabelecimento comercial denominado Casas Pernambucanas, localizado na Av. Conde Ribeiro Vale, n 10, centro de Guaxup, o apelante subtraiu duas jaquetas de parka da marca Giardino. Consta ainda que, ao avistar policiais militares, empreendeu fuga, abandonando os objetos subtrados. Intimaes regulares, fl. 78-v. Pleiteia o apelante, fls. 80/86, a absolvio por ausncia de provas quanto autoria, pois negou a prtica do delito, e as declaraes dos policiais so parciais, no podendo ser consideradas. Apelo devidamente contrariado, fls. 88/93, oportunidade em que se pleiteia seu desprovimento, ao que aquiesce a d. Procuradoria-Geral de Justia, fls. 99/103. o relatrio. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. No h preliminares argidas ou apreciveis de ofcio. 374
A pretendida absolvio no merece acolhida, data venia. Materialidade exuberante, via auto de apreenso de fl. 13; laudo de avaliao, fl. 22; termo de restituio, fl. 18; boletim de ocorrncia, fls. 10/12; e depoimentos, tudo em sintonia com a prova colhida. A autoria igualmente certa, no obstante a recusa do apelante. Em sede penal, no impressiona a negativa do fato - este procedimento a regra entre os acusados - at porque prova confessional no exclusiva. Nesse ponto, vale observar que, se, por um lado, o juiz est obrigado a motivar seu convencimento, por outro, est livre na escolha, aceitao e valorao da prova. como diagnostica a Exposio de Motivos do Cdigo de Processo Penal - inc. VII:
Todas as provas so relativas: nenhuma delas ter, ex vi legis, valor decisivo, ou necessariamente maior prestgio que outra. Se certo que o juiz fica adstrito s provas constantes dos autos, no menos certo que no ficar subordinado a nenhum critrio apriorstico no apurar, atravs delas, a verdade material. O juiz criminal , assim, restitudo sua prpria conscincia.
Alexandre Ozanam de Souza, policial condutor do flagrante, relatou:

... estava em servio no dia dos fatos, quando passaram pelo acusado, que se encontrava em atitude suspeita e trazendo peas de vesturio debaixo do brao; que, como o mesmo conhecido nos meios policiais desta cidade como autor de diversos delitos contra o patrimnio, resolveu abord-lo, momento em que ele abandonou os pertences que trazia, saindo correndo; que seguiu no encalo do mesmo, logrando prend-lo, ocasio em que confessou ter furtado duas jaquetas que havia abandonado no cho das Casas Pernambucanas; que se dirigiu at referido estabelecimento comercial, onde foi confirmada a subtrao e reconhecidas as duas jaquetas apreendidas com o acusado, que, inclusive, estavam com a etiqueta da loja.
Esse depoimento foi confirmado pelo policial Mrcio Antnio da Silva, fl. 49, e pelo detetive Paulo Aparecido Pires, fl. 19. Ao contrrio do sustentado pela d. defesa, deve-se prestigiar as declaraes dos policiais, pois so indivduos credenciados a prevenir e reprimir a criminalidade, no tendo interesse em acusar inocentes, merecendo crdito at prova robusta em contrrio. De fato:
O depoimento de policiais constitui prova de valor a embasar decreto condenatrio, mormente quando corroborado pelos fatos colhidos por conjunto probatrio robusto e estreme de dvidas (RDJ, 16/306). Os testemunhos de policiais possuem validade jurdica e so equivalentes aos depoimentos de testemunhas civis, inexistindo qualquer vedao legal, sendo certo que a simples condio de policial no torna a testemunha impedida ou suspeita (RJTACRIM, 47/274). A palavra do miliciano no pode ser, aprioristicamente, considerada indigna de f, s porque ele ostenta essa qualidade, pois seria incurial, um verdadeiro contra-senso, o Estado credenciar algum como seu agente e, ao depois, quando este prestasse conta de suas diligncias, fosse taxado de suspeito (...) (Ap. n 1.052.599, j. em 28.04.97/SP, Rel. Xavier de Aquino).
Portanto, no prospera a pretendida absolvio. No tocante tipicidade, impossvel o reconhecimento do privilgio contido no 2 do art. 155 do CP. que, para sua incidncia, exige-se o preenchimento dos dois pressupostos ali estabelecidos: ser o criminoso primrio e de pequeno valor a coisa furtada. Infere-se do canon legal no bastar o preenchimento de um ou outro dos pressupostos ou condies. Impe a norma que ambos estejam presentes, sem o que o privilgio se torna inaplicvel. No caso, verifica-se a ausncia do segundo requisito, visto que o laudo pericial de fl. 22 avaliou a res furtiva em R$ 180,00, ficando logo afastada a possibilidade de concesso do privilgio. Lado outro, reconheo a atenuante da menoridade, pois o fundamento utilizado na r. sentena para rejeit-la - inaplicabilidade do benefcio ante a entrada em vigor do novo Cdigo Civil -, respeitosamente, tenho por equivocado. Justifico:
A motivao da atenuante da menoridade no reside na capacidade do agente para a prtica de atos da vida civil, mas sim no fato de que, aos 18 anos, o sujeito, embora responsvel criminalmente, ainda no est com sua personalidade completamente formada - est saindo da adolescncia e entrando na fase adulta. A atenuante atua como coeficiente de menor culpabilidade, reduzindo o juzo de censura em razo da falta de pleno amadurecimento da pessoa, o que pode conduzir prtica de atos impensados. Alm disso, a convivncia carcerria do menor de 21 anos com criminosos perigosos poder atrapalhar sua formao.
Ademais, a res furtiva foi encontrada em poder do apelante, vindo a talho o seguinte julgado:
Em sede de delito patrimonial, a apreenso da coisa subtrada em poder do ru gera a presuno de sua responsabilidade e, invertendo o nus da prova, impe-se-lhe a justificativa inequvoca. A justificativa dbia e inverossmil transmuda a presuno em certeza e autoriza, por isso mesmo, a condenao (TACrimSP, Ap., Rel. Jos Habice, RJD, 06/133).
Desse modo, o apelante no esclareceu, de forma verossmil, a origem da res furtiva, nus que lhe cabia, nos termos do art. 156 do CPP. Sobra mesmo a nica concluso possvel - a posse s se justifica pela subtrao, conforme a ele atribuda.
Assim, entendeu o legislador, atento ao princpio constitucional da individualizao da pena, que o agente entre 18 e 21 anos deveria receber tratamento diferenciado daqueles que j tivessem alcanado a idade adulta, concedendo em seu favor o benefcio da reduo da pena, nos termos do art. 65 do CP.
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A diminuio da pena em favor do ru menor de 21 anos faz parte, portanto, do processo de individualizao da pena, exigido pela Constituio Federal (art. 5, inc. XLVI), que concebe que os menores de 21 anos devem ficar separados dos demais condenados, que sua pena deve ser menor, que sua influenciabilidade frente aos adultos mais intensa, que seu prazo prescricional deve ser menor etc. O centro dos dispositivos penais citados, assim, no reside na capacidade do ser humano praticar atos civis, seno na necessidade imperiosa de individualizar o mais possvel a aplicao e execuo da pena, sobretudo a de priso. Por essa razo o novo Cdigo Civil, neste ponto, nenhuma repercusso tem (Fernando da Costa Tourinho Filho, O problema da menoridade e do instituto da representao legal no Processo Penal, em face do novo Cdigo Civil).
Passo, pois, reestruturao das penas impostas: Adoto, porque correta, a anlise das circunstncias judiciais proferida em primeira instncia, e fixo as penas-base em um ano e seis meses de recluso e 15 dias-multa. Reconhecida a atenuante da menoridade, reduzo as ambulantes em seis meses e cinco dias-multa, passando-as para um ano de recluso e 10 dias-multa, no valor mnimo legal. Inexistem agravantes, causas de aumento ou diminuio, motivo pelo qual as torno definitivas nesse patamar. Fixo o regime semi-aberto (art. 33, 2, c, e 3, do CP), e mantenho a negativa de substituio da pena carcerria e do sursis (art. 44, III, e 77, II, do CP), tendo em vista os maus antecedentes do apelante. Nesse sentido a jurisprudncia:
Os maus antecedentes impedem a concesso do sursis ou de qualquer outro benefcio, no sendo socialmente recomendvel, inclusive, a substituio da pena privativa de liberdade, nos termos da Lei 9.714/98 (TACrimSP, Ap. 1.158.317/4, Rel. Moacir Peres, j. em 16.02.00).
Logo, a reduo da pena pela atenuante da menoridade aos acusados entre 18 e 21 anos permanece intocada na Legislao Penal. In casu, necessrio o reconhecimento da atenuante, porque o apelante era menor de 21 anos na data dos fatos. De ofcio, em face da devoluo plena a que se sujeitam as decises criminais, decoto a agravante da reincidncia debitada ao apelante, uma vez que, na certido de fl. 36, no consta a data do trnsito em julgado da sentena condenatria contra o recorrente, impossibilitando verificar se, ao tempo do fato que ora se examina, j havia ocorrido, o que impede o reconhecimento da reincidncia. -:::-
Ante o exposto, dou parcial provimento ao recurso, apenas para reconhecer a atenuante da menoridade e decotar a agravante da reincidncia, reestruturando as penas, passando-as para um ano de recluso, regime semi-aberto, e 10 dias-multa, no valor mnimo legal, mantendo, no mais, a r. sentena condenatria. Custas, ex lege.
CRIME DE TRNSITO - HOMICDIO CULPOSO - AUSNCIA DE LAUDO PERICIAL - TESTEMUNHA VALORAO DA PROVA - COMPENSAO DE CULPAS - INADMISSIBILIDADE - DEVER DE CUIDADO OBJETIVO - IMPRUDNCIA - NEGLIGNCIA - CONDENAO - Embora seja indispensvel o laudo pericial nos crimes que deixam vestgios, pode ser ele substitudo pela prova testemunhal, quando impossvel faz-lo, tendo em vista a remoo do veculo do local do acidente. - No h que se falar em absolvio se, pelas provas dos autos, verifica-se que o agente deu causa ao acidente, por imprudncia, ao sair dirigindo o veculo aps ingesto de bebida 376
alcolica e tambm por negligncia, uma vez que presenciou a vtima ultrapassando-o pela esquerda e no se pautou pelo dever de cuidado objetivo que lhe era exigido. - Mesmo havendo grande culpa da vtima pela ocorrncia do evento danoso, no Direito Penal no h compensao de culpas. APELAO CRIMINAL N 477.602-1 - Comarca de Contagem - Relatora: Juza MARIA CELESTE PORTO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Criminal n 477.602-1, da Comarca de Contagem, sendo apelante Dori Edson Santos Martins e apelado Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, acorda, em Turma, a Segunda Cmara Mista do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E, NO MRITO, DAR PARCIAL PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Antnio Armando dos Anjos (1 Vogal), e dele participaram os Juzes Maria Celeste Porto (Relatora) e Vieira de Brito (2 Vogal). O voto proferido pela Juza Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 15 de maro de 2005. Maria Celeste Porto - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Maria Celeste Porto - Trata-se de apelao interposta por Dori Edson Santos Martins contra r. sentena primeva que o condenou no art. 302, caput, da Lei 9.503/97, embora reconhecidas as causas de aumento por omisso de socorro e por dirigir sem habilitao, pena de quatro anos e trs meses de deteno e 42 diasmulta, fixada a unidade no patamar mnimo legal, impondo o regime semi-aberto para o cumprimento da pena, alm da proibio para obter permisso para dirigir veculo automotor pelo mesmo perodo da pena corporal. A sentena foi omissa em relao substituio da pena e ao sursis. Inconformado com o dito condenatrio, dele apelou o acusado, suscitando, em suas razes de fls. 169/172, preliminar de nulidade do processo por ausncia de laudo pericial e, no mrito, pela absolvio, por no haver provas de que tenha agido com culpa, no sendo suficiente para se impor um dito condenatrio o fato de no possuir carteira de habilitao e ter ingerido bebida alcolica. Alternativamente, requer a reduo da pena, que foi aplicada exacerbadamente. Em contra-razes, manifestou o Parquet de primeira instncia pela manuteno da sentena primeva (fls. 173/175). A d. Procuradoria-Geral de Justia, em seu parecer, opinou pelo improvimento do recurso (fls. 181/187). , em sntese, o relatrio. Conheo do recurso por preencher os requisitos de admissibilidade, sendo prprio, regular e tempestivo. A aguerrida defesa do apelante Dori Edson suscita preliminar de nulidade do processo, por no haver, nos autos, laudo pericial. Compulsando detidamente os autos, realmente se verifica que no foi realizado o laudo pericial no local do crime, para se aferir a dinmica do acidente envolvendo o ora apelante e a vtima Francisco Luiz. Muito embora o laudo seja um elemento de convico para o julgador, quando no se pode faz-lo, ou a prova pode ser obtida pela oitiva de testemunhas, ele dispensvel. Reza o art. 167 do CPP que, desaparecendo os vestgios, ou no se podendo realizar o laudo, pode ser ele substitudo pela prova testemunhal.
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O laudo tcnico realizado para facilitar a tarefa do julgador, quando necessrio conhecimento especfico sobre a matria. No presente caso, o laudo realmente de extrema utilidade para se averiguar como aconteceu o acidente e a quem pode ser imputada a culpa. Todavia, como ele no foi realizado, por ter o ora apelante retirado seu veculo do local dos fatos, modificando o cenrio do crime, e no havendo mais condies de realiz-lo, uma vez que o crime ocorreu em 27.2.03, no havendo mais vestgios, e, tendo em vista que a prova da materialidade restou evidenciada nos autos por outros elementos, inclusive pelas declaraes do acusado e de testemunhas, deixo de acolher a nulidade argida pela parte r. Rejeito a preliminar. Deixo consignado que, embora no tenha a sentena se manifestado sobre a possibilidade da substituio da pena corporal por restritiva de direitos, deixo de anul-la, por estar implicitamente ali contido que no se operou a substituio, tendo em vista as circunstncias judiciais desfavorveis. Ademais, tal pode ser examinado por este Tribunal, o que ser feito oportunamente. Passando ao mrito recursal, verifica-se que a materialidade restou evidenciada pelo boletim de ocorrncia (fls. 12/14), pelo auto de apreenso (fl. 17) e pelo exame de corpo de delito (fls. 146/147). A autoria estreme de dvidas, uma vez que o apelante Dori Edson, tanto na fase inquisitiva, como na judicial, confessou que dirigia o veculo Monza quando do acidente. Na fase policial, quando ouvido pelo delegado de polcia, aps ter sido preso em flagrante, j que estaria fugindo do local do crime sem prestar socorro vtima, declarou que trafegava pela Via Expressa, sentido Betim, a aproximadamente 80km/h, foi ultrapassado por um moto378
queiro e, a partir desse momento, no se lembra de mais nada, apenas tendo ouvido um barulho bem alto e forte, sendo que seu veculo parou aproximadamente uns 300m frente, sem que acionasse os freios. Nesse momento, um popular disse-lhe para aguardar a polcia, pois havia atropelado o motoqueiro. Esclareceu que havia ingerido duas cervejas e que no possua carteira de habilitao (fls. 7/8). Em juzo (fls. 74/75), prestou as mesmas declaraes da fase policial, salientando que, quando da ultrapassagem, o motociclista teria batido na lateral esquerda de seu veculo, sendo que este sofreu danos no pra-lama esquerdo dianteiro e no farol frontal esquerdo. No h testemunhas presenciais do fato, sendo que as ouvidas em juzo apenas chegaram ao local do crime aps o evento danoso. A testemunha Tiago, fl. 108, trafegava pela marginal da Via Expressa, viu um tumulto e resolveu parar, quando viu o ru empurrando o veculo Monza, um pouco frente do local onde se encontrava cado o motociclista e sua moto. Salientou que o acusado apresentava sintomas de embriaguez. Informou tambm que a pista estava em boas condies de trfego e visibilidade. Percebeu que o veculo dirigido pelo acusado apresentava avarias em sua parte frontal, mais para a esquerda. O policial militar Jaquison Batista, fls. 106/107, chegou ao local aps o ocorrido, tendo lavrado o boletim de ocorrncia. Afirmou que o acusado narrou que ele e a vtima trafegavam pela mesma pista, sendo que esta estava sua vanguarda. Notou sinais de embriaguez no acusado, tendo-o conduzido presena da autoridade policial. Narrou que o veculo apresentava avarias em sua parte frontal esquerda. Eis o que consta nos autos. No h laudo pericial, nem exame de bafmetro para se aferir se o acusado realmente estava bbado, e no houve testemunhas presenciais do fato. Os nicos elementos concretos que h, nos autos, que houve a morte da vtima, ainda no
local do acidente, que o veculo do acusado sofreu avarias em sua parte frontal esquerda, e, ainda, que a vtima Francisco se encontrava alcoolizada, tendo em vista o resultado do exame de sangue, contido no exame de corpo de delito (fl. 147), onde consta a dosagem de 15,16dg/litro. Pelo boletim de ocorrncia (fl. 13), verifica-se que o veculo Monza sofreu as seguintes danificaes: danos generalizados na parte frontal e pra-brisa dianteiro quebrado, muito embora o acusado, ao ser interrogado, negue que o pra-brisa tenha sido quebrado. De uma anlise minuciosa e atenta dos elementos contidos nos autos, podemos chegar seguinte concluso: a vtima trafegava com sua motocicleta na mesma pista e sentido do veculo do acusado. Em determinado momento, o motociclista tentou ultrapassar o veculo Monza pela esquerda e, quase ao final da ultrapassagem, veio a ser atingido pelo Monza, sendo o ponto de embate a parte da frente do veculo, do lado esquerdo, vindo o veculo a sofrer danos no pra-lama esquerdo. O acusado no soube narrar o que ocorreu no momento do acidente. Todavia, pelo exame dos autos, chegamos concluso acima. Tendo em vista que o acusado viu a motocicleta ultrapassando, deveria ter se precavido e tomado os cuidados para que no ocorresse o acidente, tentando evitar a coliso. Ntido est nos autos que a vtima tambm agira com imprudncia e desrespeito s regras de trnsito, uma vez que estava pilotando uma motocicleta em total estado de embriaguez, tendo como resultado do exame de sangue a quantidade de lcool de 15,16dg/litro. Entretanto, sabido que em matria de Direito Penal no existe compensao de culpas, devendo ambos responder por sua parte de imprudncia e negligncia, que ocasionaram o fatal acidente. A vtima Francisco j pagou, e bem caro, por sua total imprudncia, ou seja, com a sua prpria vida. J o acusado deve pagar por seu ato culposo, com as penas que a lei determina.
A meu ver o acusado agiu com imprudncia ao dirigir o veculo aps ingerir bebida alcolica e com negligncia ao no observar o dever objetivo de cuidados que so obrigatrios aos motoristas, uma vez que, ao ver a ultrapassagem do motociclista, deveria ter tomado as precaues para evitar a coliso. Ante o conjunto probatrio, restou evidenciada a culpa do apelante pelo acidente ocorrido na Via Expressa, no fatdico dia 27.02.03, por volta de 1h. As majorantes do pargrafo nico do art. 302 do CTB esto presentes, uma vez que o acusado dirigia veculo automotor sem possuir carteira de habilitao e, ainda, tentou evadir-se do local sem prestar socorro vtima.
No tocante aplicao da pena, entendo que total razo assiste ao apelante, uma vez que a pena foi aplicada exacerbadamente, devendo ser corrigida por esta Instncia Revisora. Tenho que a culpabilidade a normal dos delitos culposos, sendo, portanto, de grau mdio. Os antecedentes do acusado so imaculados. A conduta social favorvel, j que as testemunhas de defesa informaram o bom comportamento perante seus parentes, amigos e vizinhos. A personalidade deve ser tida como favorvel, ante a ausncia de elementos para aferi-la. As conseqncias do crime foram graves. As circunstncias devem ser favorveis, pois dirigia em velocidade compatvel com o local. O comportamento da vtima contribuiu, e muito, para a ocorrncia do acidente. Tendo as circunstncias como favorveis, fixo a pena-base no mnimo legal, ou seja, dois anos de deteno. Deixo de aplicar a pena de multa, pois inexistente para esse tipo de crime. Presente a atenuante da confisso; porm, a pena j foi fixada no mnimo legal, no podendo ser reduzida aqum do mnimo. No h agravantes. Pelas causas de aumento de pena por dirigir sem carteira de habilitao e deixar de
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prestar socorro vtima, majoro a reprimenda em 1/3, para concretiz-la em dois anos e oito meses de deteno, devendo a pena privativa de liberdade ser cumprida em regime aberto. A pena de proibio de se obter carteira de habilitao deve ser aplicada em proporcionalidade com a pena privativa de liberdade e, por tal fato, fixo essa penalidade em dois meses e 20 dias, a contar do trnsito em julgado desta deciso. Presentes se encontram as condies relacionadas no art. 44 do CP e, tambm, por entender que a substituio da pena corporal por restritiva de direitos atingir melhor os fins de preveno e reprovao do crime, opero a substituio e fixo as penas restritivas em prestao de servios comunidade, em entidade a ser designada pelo juzo da execuo, pelo mesmo -:::-
perodo da pena corporal, e prestao pecuniria no valor de cinco salrios mnimos, que dever ser destinado aos dependentes da vtima, podendo tal valor ser parcelado a critrio do juzo da execuo. Com essas consideraes, rejeito a preliminar de nulidade do processo e dou parcial provimento ao recurso, para reduzir a pena do apelante para dois anos e oito meses de deteno, a ser cumprida em regime aberto, reduzir o perodo de proibio para obter carteira de habilitao, operando a substituio da pena corporal por duas restritivas de direitos, nos moldes acima fixados, bem como decotando da reprimenda a pena de multa, por ser inexistente nesse tipo de crime. como voto. Custas, ex lege.
ROUBO IMPRPRIO - PROVA - MATERIALIDADE - NEGATIVA DE AUTORIA - INVERSO DO ONUS PROBANDI - VIOLNCIA - GRAVE AMEAA - POSSE DA RES - CRIME CONSUMADO - Induvidosas a materialidade e a autoria, no h que se falar em insuficincia de provas para expedio de um decreto condenatrio. - A negativa de autoria inverte o nus da prova, nos termos do art. 156, primeira parte, do CPP. - A violncia perpetrada para assegurar a impunidade do crime ou a deteno da res suficiente para caracterizar o crime de roubo consumado, no havendo que se falar em tentativa. APELAO CRIMINAL N 481.589-2 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz EDIWAL JOS DE MORAIS Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Criminal n 481.589-2, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Srgio Luiz Santos de Jesus e apelado Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, acorda, em Turma, a Primeira Cmara Mista do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Delmival de Almeida Campos, e dele participaram os Juzes 380
Ediwal Jos de Morais (Relator), Eduardo Brum (Revisor) e William Silvestrini (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 02 de maro de 2005. Ediwal Jos de Morais - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Ediwal Jos de Morais - Por denncia recebida em 25.05.04, iniciou-se
processo contra Srgio Luiz Santos de Jesus, como incurso nas sanes do art. 157, 1, do CP, pois, em 1.05.04, por volta das 14h25, na Av. Santos Dumont, n 521, Centro, nesta Capital, teria tentado subtrair para si a quantia de R$ 120,00, em dinheiro, de propriedade da vtima Geraldo de Ftima Magalhes, somente no logrando xito na empreitada por circunstncias alheias sua vontade. Segundo consta, a vtima passava pela Av. Santos Dumont quando o denunciado colocou a mo no bolso de sua camisa, chegando a pegar o dinheiro e documentos; no entanto, a vtima o segurou, momento em que o acusado lhe mordeu a mo, para garantir o sucesso do crime. A vtima e outros transeuntes perseguiram e alcanaram o autor at a chegada da Polcia Militar, que o prendeu em flagrante delito. A sentena recorrida julgou procedente a denncia, para condenar o acusado nas iras do art. 157, 1, c/c o art. 14, II, do CP, s penas definitivas de trs anos e quatro meses de recluso, em regime fechado, e 40 dias-multa, fixado o valor unitrio em seu grau mnimo. Inconformado, apelou o ru, pedindo a absolvio ou a desclassificao para furto tentado. Conheo do recurso, pois presentes os requisitos de admissibilidade e processamento. Analisei detidamente as razes de recurso, comparando-as com a r. deciso ora hostilizada, e no vejo como acolher a pretenso absolutria do apelante. A materialidade do delito est claramente comprovada atravs do boletim de ocorrncia de fls. 12/14, auto de restituio de fl. 25, alm dos depoimentos da vtima e das testemunhas. H, ainda, nos autos, prova suficiente de autoria. A seu modo, o acusado admitiu, na delegacia, a prtica da infrao penal a ele imputada
na denncia, negando apenas que tivesse conseguido pegar o dinheiro (fl. 09). Porm, em juzo, mudou sua verso para dizer que seria outro rapaz que colocara a mo no bolso da vtima, e que esta segurou o denunciado pela camisa, confundindo-o com o ladro, motivo pelo qual mordera o dedo da vtima (fls. 73/74). Ocorre que a negativa de autoria no subsiste, quando contrastada com o contexto probatrio dos autos. A vtima Geraldo de Ftima Magalhes, na fase policial, portanto no calor dos acontecimentos, esclareceu:
... nesta data, encontrava-se de passagem pela avenida Santos Dumont, quando o conduzido pulou no bolso de sua camisa para roubar seu dinheiro e que, na tentativa de impedir que o mesmo o roubasse, segurou o seu bolso e com a outra mo, empurrou o assaltante, que desferiu uma mordida em sua mo; que nisso populares partiram para cima do assaltante (fl. 23). ... que o declarante afirma que o assaltante chegou a roubar seu dinheiro e documentos, sendo arrecadado em poder do mesmo pelos militares (fl. 23).
cedio que, em crimes de roubo, que normalmente acontecem na clandestinidade, a palavra da vtima muito valiosa, mormente quando descreve, com firmeza, o modus operandi, e reconhece, do mesmo modo, a pessoa que praticou o delito, j que seu nico interesse identificar o culpado. A propsito:
A palavra da vtima, quando se trata de demonstrar a ocorrncia de subtrao e do reconhecimento da autoria em roubo, de suma valia. Ela a pessoa que possui contato direto com o roubador ou com os roubadores. Se o delito praticado na presena de outras pessoas, os depoimentos dessas so importantes para robustecer as declaraes da vtima. Se o delito praticado sem que outra pessoa o presencie, a palavra da vtima que prepondera. A preponderao resulta do fato de que uma pessoa nunca ir acusar
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desconhecidos da prtica de uma subtrao, quando esta no ocorreu. No se pode argumentar de acusao motivada por vingana ou qualquer outro motivo, quando os envolvidos no mantm qualquer vnculo de amizade ou inimizade, quando so desconhecidos entre si (TACrimSP, AC, Rel. Juiz Almeida Braga, JUTACrim, 100/250). Em delito de natureza patrimonial praticado na clandestinidade, a palavra da vtima idnea prevalece sobre a do ru, mormente quando em perfeita consonncia com o contexto probatrio dos autos (RJTAMG, 87/304).
ou a grave ameaa, mesmo que o sujeito no consiga atingir sua finalidade de garantir a impunidade ou assegurar a posse dos objetos subtrados. Sobre o tema, colacionamos:
Roubo imprprio. Acusado que emprega violncia aps a subtrao, sendo detido levando a res furtiva. Consumao. Ocorrncia. - Ocorre roubo imprprio consumado e no tentado na conduta do acusado que emprega violncia aps a subtrao, sendo detido quando afastado da cena do crime levando a res furtiva em seu poder (TACrimSP, 1 Cm., Ap. n 1.208.627/7, Rel. Juiz Pires Neto, j. em 25.09.00). (...) O emprego de violncia e a subtrao de objeto alheio so suficientes para caracterizar o roubo consumado, nada influindo o fato de ser o agente perseguido e preso logo aps os fatos (RJTAMG, 76-77/497). (...)
No bastasse o depoimento seguro da vtima, a prova oral produzida corrobora o entendimento j esposado em primeira instncia quanto condenao do apelante. De fato, as testemunhas ouvidas nas fases policial e judicial foram unnimes em apontar a autoria do delito ao acusado, conforme se extrai dos depoimentos exarados s fls. 6/8 e 84. Destaque-se o depoimento em juzo do policial Antnio Ricardo Caldas de Souza (fl. 84), que, aps confirmar suas declaraes prestadas no auto de priso em flagrante, afirmou:
... que a vtima asseverou que tinha sido subtrada em R$ 120,00, ou seja, o exato valor que foi encontrado no bolso do acusado (fl. 84). ... que pde ver que a vtima estava com a mo machucada como se tivesse levado uma mordida (fl. 84).
No h falar em desclassificao do delito de roubo para a forma tentada se a subtrao da res se deu mediante emprego de violncia ou grave ameaa contra pessoa, hiptese em que se caracteriza o roubo consumado, pouco importando tenha o agente detido ou no a posse pacfica da coisa (RJTAMG, 80/335). (...) O delito de roubo consuma-se no instante em que o agente se torna possuidor da coisa subtrada, no sendo necessrio que a mesma saia da esfera de vigilncia da vtima e que a posse seja tranqila, bastando, para tanto, a fuga do meliante (RJTAMG, 85/294).
Inequvocas, ento, a autoria, a materialidade e a prtica de violncia contra a pessoa, o caso se amolda perfeitamente ao tipo penal previsto no art. 157, 1, do CP, no podendo se cogitar da desclassificao para furto tentado. Alis, o crime efetivamente se consumou, pois conseguiu o acusado apoderar-se do produto do roubo, empreendida com sucesso a violncia contra a vtima (mordida), para assegurar a deteno da coisa e a impunidade do crime, sendo o delito de roubo imprprio, portanto, consumado. Ora, o roubo imprprio consuma-se no exato momento em que empregada a violncia 382
No entanto, no h como se modificar a sentena, pelo reconhecimento da tentativa, uma vez que no se irresignou o Ministrio Pblico. Quanto dosimetria das penas, infere-se dos autos que foram corretamente aplicadas na sentena, com obedincia ao critrio trifsico para sua fixao (arts. 59 e 68 do CP), sendo devidamente justificado o pequeno aumento das
reprimendas bsicas em face das circunstncias judiciais analisadas, e aplicado aumento justo pela agravante da reincidncia. Assim, no h que se fazer qualquer alterao. O regime inicial de cumprimento da reprimenda carcerria dever permanecer o fechado, -:::-
em face da reincidncia e maus antecedentes constatados. Diante de todo o exposto, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege.
CRIME DE TRNSITO - EMBRIAGUEZ AO VOLANTE - DANO POTENCIAL INCOLUMIDADE PBLICA - VELOCIDADE INCOMPATVEL COM A SEGURANA - PERIGO DE DANO RESISTNCIA - DESACATO A POLICIAIS MILITARES - DELITO ABSORVIDO - PENA - FIXAO - de se condenar, conforme as normas de trnsito, o motorista que, a teor das provas, dirigia embriagado - art. 306 da Lei 9.503/97 -, expondo a dano potencial a incolumidade de outrem e em velocidade incompatvel com a segurana - art. 311 do mesmo Diploma Legal -, gerando perigo de dano.
- Quando age com a conscincia plena de resistir execuo de ato legal de policiais militares, mediante violncia, o agente incide no crime de resistncia, a teor do art. 329 do CP. O delito de resistncia absorve o de desacato quando o agente se ope priso e apreenso do seu veculo mediante violncia contra os policiais militares, com emprego de fora fsica, e, no mesmo episdio, os ofende moralmente, com a inteno de desprestigiar o cargo ou a funo pblica por eles exercida, por estar exaltado e nervoso com a ordem que lhe foi dada. - Fixada a reprimenda em harmonia com os elementos probatrios contidos no processo, valendose o julgador de ponderao e razoabilidade, atento culpabilidade, conduta social e aos antecedentes do ru e s circunstncias do crime, no h como modificar a pena estipulada. APELAO CRIMINAL N 1.0182.04.911296-0/001 - Comarca de Conquista - Relator: Des. ARMANDO FREIRE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 22 de maro de 2005. Armando Freire - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Armando Freire - Vistos e examinados, reportando-me ao relatrio constante nos autos e inexistindo qualquer preliminar suscitada ou nulidade arguveis de ofcio, conheo da apelao interposta, eis que presentes os requisitos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade. Com a devida vnia, no assiste razo ao recorrente. Conforme indicou o ilustre Procurador de Justia Dr. Francisco Mrcio Martins M. Chaves, as prprias declaraes do acusado, transcritas no parecer de fls. 119/120, demonstram a autoria do delito. Tais declaraes foram prestadas autoridade policial, no dia seguinte aos fatos (fl. 10), e confirmam a histria narrada na exordial. Slvio Rodrigues da Silva, no dia 1 de janeiro de 2001, estava participando de um
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churrasco na residncia de Clvis Aparecido Santana, onde ingeriu bebida alcolica e ficou doido. noite, pegou seu Fusca e foi cidade, dirigindo perigosamente e dando cavalos-de-pau. Em um destes cavalos-depau, acabou por capotar o seu veculo. Clvis Aparecido Santana confirma que estava no carro do apelante, e eles foram at o bar do Rodrigo para comprar mais cervejas e lingia para tira-gosto. Depois, o apelante foi Praa Cel. Tancredo Frana e l deu um cavalode-pau com o veculo e desceram em seguida pela Av. Tonico Martins, onde o apelante voltou a dar vrios cavalos-de-pau com seu veculo, apesar da oposio feita por essa testemunha: o declarante insistiu com Silvio para o mesmo no fazer graas com o veculo, pois seno seriam at presos pela Polcia, o melhor seria irem embora.... Ento, quando estava insistindo em suas manobras arriscadas, o apelante avisou ao amigo que estava sem freio, e o veculo capotou. Essa testemunha sofreu leso corporal de natureza leve. Seu depoimento de fls. 30/31 foi ratificado em juzo, s fls. 69/70:
... que o denunciado, em razo da mistura de champagne e cerveja que ingeriu, estava profundamente embriagado, a ponto de no ter conscincia de sua conduta, sendo que, no instante do fato, o denunciado nem mesmo respondia ao depoente.
maram que o apelante apresentava fortes sintomas de embriaguez no momento da priso em flagrante delito. Fabrizio Andr Lorena foi um dos policiais militares acionados no momento em que o apelante estava dirigindo perigosamente. Disse que os populares que acionaram a Polcia Militar informaram que o apelante estava fazendo manobras que expuseram a risco os transeuntes. Localizou o veculo do apelante capotado. Disse que o apelante estava exaltado e profundamente embriagado (fls. 67/68). Nesse sentido, tambm foram os depoimentos de Joo Batista Fonseca (fl. 63) e de Luiz Antnio Alves (fls. 07/08 e fls. 65/66), policiais militares que foram acionados, juntamente com Fabrizio Andr Lorena. Indubitavelmente, o apelante colocou em risco a incolumidade pblica, na expresso do Cdigo (Parte Especial, Ttulo VIII). Embora no tenha ocorrido dano concreto, o que se pretende preservar a vida, a sade, a integridade fsica e o patrimnio de um nmero indefinido de membros da comunidade. O apelante criou perigo comum, definido como o perigo dirigido contra um crculo, previamente incalculvel na sua extenso, de pessoas ou coisas no individualmente determinadas (Nlson Hungria. In Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1958, v. 9, p. 9-10). Pelas circunstncias, o apelante foi indiferente s advertncias do seu passageiro e probabilidade de perigo e, enfim, promoveu risco de leso aos grupos sociais presentes nas vias pblicas por que passou com seu veculo, naquela ocasio (... no momento do fato havia muitas pessoas pelas ruas e caladas da Cidade - fls. 66 e 68). Essa indiferena caracteriza o dolo eventual de perigo a um nmero indefinido e generalizado de pessoas. Assumiu o risco de produzir o resultado de perigo em relao a qualquer pessoa que estivesse em seu caminho. Concretamente, o apelante causou leses ao seu passageiro (fls. 21, 30/31, 33/34, 35/36 e
O contundente depoimento de Wagner Rodrigues Machado deixa claro que o apelante dirigia seu Fusca em alta velocidade e dando cavalos-de-pau. Fez gracinhas por aproximadamente 40 (quarenta) minutos e, em determinado momento, precisou tirar uma criana que estava andando de bicicleta na rua, para que a mesma no fosse atropelada e tambm o depoente tirou seu veculo que estava estacionado naquela rua, pois seno o mesmo seria atingido pelo veculo conduzido por Silvio Rodrigues (fls. 08/09). O depoimento de Wander Rodrigues Machado (fl. 09) refora o depoimento do irmo Wagner, exposto no pargrafo anterior, com a ressalva de que ele se encontrava embriagado quando deps na Polcia (fl. 81). Ambos afir384
92 e 93) e, ainda, sua conduta trouxe perigo para outrem (pessoas indeterminadas que nem sequer, em geral, sero ouvidas, mas que passavam pelo local, estavam no local ou moravam no local) (CTB: Primeiras Notas Interpretativas, Boletim IBCCrim n 61, cit., p. 5). Suas aes causaram dano potencial incolumidade de outrem e perigo de dano. Portanto, cometeu as infraes de trnsito indicadas na exordial ao conduzir veculo automotor, na via pblica, sob a influncia de lcool ou substncia de efeitos anlogos, expondo a dano potencial a incolumidade de outrem (art. 306 da Lei 9.503/97) e trafegar em velocidade incompatvel com a segurana nas proximidades de (...) logradouros estreitos, ou onde haja grande movimentao ou concentrao de pessoas, gerando perigo de dano (art. 311 da mesma lei). Pela primeira infrao indicada (art. 306), o apelante se sujeita s penas de deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor; e, pela segunda infrao (art. 311), s penas de deteno, de 6 (seis) meses a 1 (um) ano, ou multa. Penso que o douto Juiz a quo foi ponderado na dosimetria da pena aplicvel ao apelante por dirigir embriagado (art. 306) e por direo perigosa (art. 311). Apreciou detidamente as circunstncias fticas e conseqncias dos crimes, atento intensa culpabilidade, aos maus antecedentes (fls. 44/46 e 49), boa conduta social, ausncia de ndole violenta, falta de justificao prtica dos crimes. Aplicou a pena relativa ao crime mais grave (art. 306 do CTB), conforme a regra do art. 70 do Cdigo Penal. E, reapreciando tais circunstncias, no vislumbro motivo para, em grau recursal, reduzir a pena estipulada. Da mesma forma, restou bvio que o apelante, com nimos exaltados, imps resistncia execuo de atos legais pelos policiais militares Luiz Antnio Alves e Fabrizio Lorena. Agrediu-os fisicamente, com chutes nos braos e nas pernas, a fim de evitar a apreenso de seu veculo. Causou-lhes leses corporais de
natureza leve (fls. 19 e 20). Depois, deu um soco na testa do Cabo Joo Batista. Tambm os desacatou ao cham-los de vagabundos e cachorros do governo. Inclusive, foi necessrio o uso de fora fsica moderada para conter o apelante, que resistia bravamente priso (fl. 27). As provas so contrrias pretenso recursal. Inclusive, nas fases inquisitria e judicial, o apelante confessa que estava dirigindo embriagado, realizando manobras perigosas, que, aps o acidente, conforme ficou sabendo; agrediu fsica e verbalmente os policiais que vieram atender a ocorrncia; que ofereceu resistncia priso; que no tem nada contra as testemunhas de acusao (fls. 51/52).
O apelante manteve a inteno firme e consciente de desprestigiar o cargo ou a funo pblica exercida pelas vtimas, bem como a conscincia plena de resistir ao ato legal de policiais militares. Presentes, portanto, a autoria e a materialidade dos crimes de resistncia e desacato. E considero que o Juiz agiu acertadamente ao concluir que o delito de resistncia absorveu, in casu, o de desacato. O apelante se ops priso e apreenso do seu veculo mediante violncia, com emprego de fora fsica, e, no mesmo episdio, ofendeu moralmente os policiais militares, por estar exaltado e nervoso com a ordem que lhe foi dada. Neste caso, razovel admitir a absoro. Vale anotar:
O delito de resistncia absorve os de desacato, desobedincia, injria, quando praticados em um mesmo episdio, pois, como natural, quem resiste voz de priso sempre o faz com violncia fsica e ofensas morais ao executor da ordem (TJMG - ACrim. 000.251.099-8/00 - 1 C. Crim. Rel. Des. Mrcia Milanez - j. em 19.02.2002).
A condenao do apelante deve ser mantida, nos moldes da sentena monocrtica, inclusive porque a pena foi fixada em harmonia com os elementos probatrios contidos no processo, valendo-se o douto Magistrado de ponderao e razoabilidade para punir o agente
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pena prevista no art. 329 do Cdigo Penal, atento culpabilidade, conduta social e antecedentes do apelante e s circunstncias e conseqncias do crime. Concluso. luz do exposto, nego provimento ao recurso e mantenho integralmente a r. sentena recorrida. -:::-
Custas, ex lege. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Gudesteu Biber e Edelberto Santiago. Smula - UNANIMIDADE, NEGARAM PROVIMENTO.
VIOLAO DE DIREITO AUTORAL - FITAS DE VIDEOCASSETE FALSIFICADAS - LOCAO ABSOLVIO - IMPOSSIBILIDADE - PRINCPIO DA INTERVENO MNIMA OU ULTIMA RATIO - INAPLICABILIDADE - SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO FASE RECURSAL - DESCABIMENTO - PRESTAO PECUNIRIA FIXAO - ART. 45, 1, DO CDIGO PENAL - A locao de fitas de videocassete, reproduzidas sem a necessria autorizao da entidade competente, caracteriza o delito de violao de direito autoral, enquadrvel na figura do 2 do artigo 184 do Cdigo Penal, no aproveitando ao agente a alegao de desconhecimento da falsificao, se atuava na condio de proprietrio de uma videolocadora, sendo, portanto, responsvel pela aquisio dos produtos comercializados pelo estabelecimento. - A pirataria prejudica no s os direitos dos artistas e autores, mas toda a indstria e o comrcio legal, aumentando ainda mais o desemprego, reduzindo o recolhimento de tributos, alm de macular a imagem do Brasil no exterior, em detrimento, pois, de toda a sociedade, devendo, ento, ser reprimida tambm penalmente. - Tendo sido criado para evitar transtornos de um processo criminal, j estando o processo findo e a sentena proferida, no h mais razo lgica ou jurdica para a aplicao do sursis processual. APELAO CRIMINAL N 1.0223.99.030270-3/001 - Comarca de Divinpolis - Relator: Des. GUDESTEU BIBER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 16 de agosto de 2005. Gudesteu Biber - Relator. 386 Notas taquigrficas O Sr. Des. Gudesteu Biber - Na Comarca de Divinpolis, Getlio Dornes Teixeira, j qualificado, foi condenado como incurso nas sanes do artigo 184, 2, do Cdigo Penal, reprimenda de 01 (um) ano de recluso, no regime aberto, que foi substituda por 10 (dez) dias-multa, no valor unitrio de um trigsimo do salrio mnimo, e prestao pecuniria no valor de mil e quarenta reais, a ser paga a entidade a ser definida na fase
de execuo, bem como pena de 10 (dez) diasmulta, porque, segundo consta da inicial, no dia 06 de janeiro de 1999, aproximadamente s 15 horas, policiais foram requisitados a comparecer no estabelecimento comercial Intervdeo Locadora, situado na Av. do Trabalho, Bairro Interlagos, de propriedade daquele, onde apreenderam 239 (duzentas e trinta e nove) fitas de vdeo, com violao de direito autoral. Narra ainda a exordial que:
... o fiscal Bruno Eduardo Horta Fagundes, agente da Unio Brasileira de Vdeo, compareceu Intervdeo Locadora, na companhia de policiais e testemunhas, onde constatou haver vrias fitas com o direito autoral violado. Apurou-se que o proprietrio da locadora, o Sr. Getlio, adquiriu as referidas fitas de ambulantes oriundos de So Paulo/SP, por quantias diversas.
para dois anos, inviabilizando a concesso do sursis processual, o que fere a individualizao da pena, criando aberraes como, por exemplo, a necessidade de o magistrado, quando da substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, aplicar duas, ou uma desta espcie mais uma de multa a uma pessoa que praticou o ilcito porque no dispe de verba para patrocinar sua prpria subsistncia, devendo, destarte, no caso concreto, ser aplicada como pena em abstrato aquela prevista pela Lei n 8.635/93 (recluso de 1 a 4 anos), dando-se oportunidade ao recorrente da suspenso condicional do processo, vez que preenchidos os pressupostos objetivos e subjetivos de tal instituto. Apresentadas as contra-razes (fls. 118/122), subiram os autos e, nesta instncia revisora, o parecer da douta Procuradoria de Justia, da lavra do Dr. Geraldo Flvio Vasques, pelo conhecimento e desprovimento do apelo (fls. 126/130). , em sntese, o relatrio. Conheo do recurso, porque presentes todos os requisitos do juzo de sua admissibilidade. Pretende o recorrente sua absolvio, aduzindo, inicialmente, ausncia de dolo, afirmando que s praticou a conduta delitiva por ignorar serem as fitas falsificadas. Contudo, no lhe assiste razo. Tratando-se de proprietrio de loja especializada em locao de fitas de vdeo, tinha ele a obrigao de saber que os videofonogramas so distribudos por empresas especializadas. Preferiu, no entanto, obt-los de maneira ilcita, desacobertados da respectiva nota fiscal, sabendo, com certeza, da inidoneidade deles, mormente tendo em vista que j foi condenado anteriormente pelo mesmo delito, como ele prprio confirma em seu interrogatrio judicial (fl. 59):
... adquiriu as referidas fitas de ambulantes de So Paulo e que estes levavam as fitas nas portas da videolocadora, e que no se lembra quanto pagou pelas fitas (...) ... que j foi processado
Inconformada com a condenao, recorreu a defesa. Nas razes de fls. 109/117, pleiteia a absolvio do apelante, fundando-se na ausncia de dolo, alegando que este s praticou a conduta delitiva por ignorar serem as fitas falsificadas. Diz, ainda, que a prestao pecuniria se mostrou astronmica, escudando-se o Sentenciante no grande nmero de fitas apreendidas, mas esquecendo-se de que o acusado presta alimentos aos filhos. Lado outro, afirma que as condutas previstas no 2 do art. 184 do Cdigo Penal no traduzem uma proteo propriedade imaterial, sendo uma norma inaplicvel, uma vez que no encontra respaldo nas disposies da legislao que a complementa, devendo, ademais, em homenagem ao princpio da dignidade da pessoa humana, que prepondera sobre a propriedade, e por questo de interpretao da Constituio Federal, ser restringido o mbito deste ltimo, para no alcanar hipteses como a dos autos, em que o apelante realizou a conduta descrita na denncia apenas para garantir a si e prpria famlia um mnimo de sobrevivncia. Por fim, assevera que a Lei n 10.695/03 inconstitucional, tendo em vista que elevou a pena mnima dos pargrafos do art. 184 de um
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pelo mesmo delito e foi condenado e est cumprindo a pena dizendo que obteve condenao com sursis junto a esta vara criminal(...).
Tambm no assiste razo ao apelante quando argumenta que as condutas previstas no 2 do artigo 184 do Cdigo Penal no traduzem uma proteo propriedade imaterial, sendo uma norma inaplicvel, uma vez que no encontra respaldo nas disposies da legislao que a complementa. Certo que o ru, voluntria e conscientemente, com o intuito de lucro, locava as fitas de videocassete reproduzidas sem a necessria autorizao da entidade competente, traduzindo conduta que se subsume perfeitamente ao tipo penal em questo ( 2 do artigo 184), cujo objeto a tutela dos direitos do autor e os que lhe so conexos. Inaplicvel, data venia, ao caso em testilha, o princpio da interveno mnima, como pretende a defesa, que considera o Direito Civil, atravs da Lei n 9.610/98, suficiente para reprimir a violao dos direitos autorais. Como bem ressaltou a douta Procuradoria de Justia (fl. 129):
O princpio da interveno mnima, ou ultima ratio, preconiza que o Direito Penal s deve intervir nos casos de ataques aos bens jurdicos mais importantes, entre os quais, no nosso entender, encontra-se o direito autoral. (...) esse crime, geralmente, conta com o envolvimento de quadrilhas de estrangeiros ou de imigrantes ilegais, que trazem mercadorias contrabandeadas. H de se assinalar ainda que, se insignificante fosse o bem jurdico tutelado, qual seja, o direito autoral, no estaria ele inserido na Carta Magna (art. 5, XXVII), no rol dos direitos e garantias fundamentais. Destarte, configurada a sua importncia, no pode o Estado abster-se da aplicao da lei, em virtude do princpio da interveno mnima. Sendo tpico o fato, deve haver a atuao estatal, para se punirem os seus autores.
nidade da pessoa humana, que prepondera sobre a propriedade, e por questo de interpretao da Constituio Federal, ser restringido o mbito deste ltimo, para no alcanar hipteses como a dos autos, igualmente no justificativa para a absolvio. A uma, porque no se ignora o problema social e econmico enfrentado pelo povo brasileiro, principalmente pelos mais carentes. Todavia, a pirataria prejudica no s os direitos dos artistas e autores, mas toda a indstria e o comrcio legal, aumentando ainda mais o desemprego, reduzindo o recolhimento de tributos, alm de macular a imagem do Brasil no exterior, em detrimento, pois, de toda a sociedade, devendo, ento, ser reprimida penalmente. A duas, porque no pode o sentenciado ser considerado miservel, at porque se trata de proprietrio de videolocadora. Lado outro, equivoca-se a douta defesa quando pede seja declarada inconstitucional a Lei n 10.695/03, que alterou a redao do artigo 184 e seus pargrafos, do Cdigo Penal, elevando a pena mnima de um para dois anos, inviabilizando a concesso do sursis processual, ferindo a individualizao da pena e criando aberraes como, por exemplo, a necessidade de o magistrado, quando da substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, aplicar duas, ou uma desta espcie mais uma de multa. V-se do processado e da prpria deciso hostilizada que o fato ocorreu anteriormente vigncia do mencionado diploma legal, isto , em 1999, tendo sido aplicada ao acusado a lei mais benfica (n 8.635/1993), que previa sano de 01 (um) a 04 (quatro) anos e multa, tanto que foi apenado com 01 (um) ano de recluso. Outrossim, impossvel falar-se, nesta fase, em oferta da suspenso condicional do processo, prevista no artigo 89 da Lei n 9.099/95. Aludido instituto, juntamente com o da transao penal, foi criado para evitar transtornos de um processo criminal.
A assertiva do recorrente de que agiu por questes de sobrevivncia dele e da famlia, devendo, em homenagem ao princpio da dig388
Ora, se o processo j se findou e a sentena j foi proferida, como in casu, no h mais razo lgica ou jurdica para a aplicao da norma especial. Nesse sentido, a doutrina vem-se posicionando:
No se pode suspender o que no mais existe e est se encerrando. Na sentena, o ru no mais chamado a uma transao, pois ficaria uma deciso condenatria ou absolutria descumprida. Isso a lei no autorizou (in DOORGAL GUSTAVO B. DE ANDRADE, A Suspenso Condicional do Processo Penal, 1996, Ed. Del Rey).
denao penal, ainda que recorrvel. Condenado o ru, ainda que em momento anterior ao da vigncia da Lei dos Juizados Especiais Criminais, torna-se invivel a incidncia do art. 89 da Lei n 9.099/1995, eis que, com o ato de condenao penal, ficou comprometido o fim precpuo para o qual o instituto do sursis processual foi concebido, vale dizer, o de evitar a imposio da pena privativa de liberdade. Precedente (STF - HC 74.463-SP - 1 T. Rel. Min. Celso de Mello - DJU de 07.03.1997).
Finalmente, descabida a alegao recursal de que a prestao pecuniria se mostrou astronmica. Escudou-se o Sentenciante no grande nmero de fitas apreendidas, num total de 239 (duzentas e trinta e nove), fixando a pena alternativa em R$1.040,00 (mil e quarenta reais), o que no demonstra demasia, porquanto tal valor equivale a mais ou menos trs salrios mnimos atuais, bem prximo do mnimo previsto para a espcie, nos termos do que dispe o 1 do art. 45 do Estatuto Repressivo Penal. Isso posto, e acolhendo o parecer da douta Procuradoria de Justia, nego provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Edelberto Santiago e Mrcia Milanez. Smula - UNANIMIDADE, NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
No mesmo diapaso, orientao do Supremo Tribunal Federal:

Habeas corpus - Suspenso condicional do processo penal (sursis processual) - Lei n 9.099/95 (art. 89) - Condenao penal j decretada - Impossibilidade de aplicao retroativa da lex mitior - Limites da retroatividade - Pedido indeferido. - A suspenso condicional do processo - que constitui medida despenalizadora acha-se consubstanciada em norma de carter hbrido. A regra inscrita no art. 89 da Lei n 9.099/1995 qualifica-se, em seus aspectos essenciais, como preceito de carter processual, revestindo-se, no entanto, quanto s suas conseqncias jurdicas no plano material, da natureza de uma tpica norma de direito penal, subsumvel noo da lex mitior. - A possibilidade de vlida aplicao da norma inscrita no art. 89 da Lei n 9.099/1995 - que dispe sobre a suspenso condicional do processo penal (sursis processual) - supe, mesmo tratando-se de fatos delituosos em momento anterior ao da vigncia desse diploma legislativo, a inexistncia de con-
FRAUDE LICITAO - ART. 90 DA LEI 8.666/93 - DOLO ESPECFICO AUSNCIA - ABSOLVIO - Ausente a conduta especfica de frustrar ou fraudar a competio mediante ajuste ou qualquer outro expediente, bem como inexistente vantagem pela adjudicao do objeto da licitao, no se configura a hiptese do art. 90 da Lei 8.666/93, restando a absolvio dos acusados. APELAO CRIMINAL N 1.0476.04.911273-5/001 - Comarca de Passa-Quatro - Relator: Des. SRGIO BRAGA
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 08 de maro de 2005. Srgio Braga - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelos apelantes, o Dr. Antnio Fernandes Dutra. O Sr. Des. Srgio Braga - Trata-se de apelao criminal (fl. 237-TJ, razes s fls. 246/257-TJ) interposta contra a r. sentena (fls. 223/228-TJ) proferida pelo MM. Juiz de Direito da nica Vara da Comarca de Passa-Quatro, nos autos da ao penal movida pelo Ministrio Pblico contra os apelantes, por infrao ao disposto no art. 90 da Lei n 8.666/93 (fraude licitao). Consta da denncia (fls. 02/03-TJ) que
(...) O Municpio de Passa-Quatro realizou a licitao n 28/00, sob a modalidade de convite, visando a aquisio de leite para a distribuio s crianas subnutridas da comunidade (29.8.2000). O edital convocatrio estabeleceu como critrio de julgamento das propostas o do menor preo e tcnica no regime de execuo total do objeto do certame. O 1, 2, 3, 4 e 5 denunciados, membros da comisso de licitao, remeteram cartas-convite ao Supermercado Caracol e aos 6, 7, 8 e 9 denunciados. Para a participao na concorrncia era obrigatria a apresentao de certido negativa de dbitos junto Fazenda Estadual, carto de produtor rural, CPF e RG. O 7 denunciado deixou de apresentar o documento CPF, mas, mesmo assim foi habilitado, tendo o 1, 2, 3, 4 e 5 denunciados violado deliberadamente o disposto no item 8.1 do edital convocatrio, in verbis: Constitui fato impeditivo de participao na presente Licitao a no-apresentao dos documentos solicitados no item 7.1. Abertos os envelopes das propostas, constatou-se que todos os licitantes (6, 7, 8 e 9 denunciados)
apresentaram preos idnticos, acima dos valores de mercado, para entrega em diferentes locais da cidade, de forma que a proposta de um em nenhum momento interferiu na proposta do outro. O 1, 2, 3, 4 e 5 denunciados, violando novamente a lei interna da licitao, desprezaram as normas cogentes do edital e cindiram o objeto do certame, entregando a todos os licitantes parcela da licitao. Desta forma, existem indcios suficientes de que os denunciados, consciente e voluntariamente, fraudaram o carter competitivo do procedimento licitatrio, tendo os denunciados licitantes, inclusive, combinado previamente os preos a serem apresentados e os locais a serem distribudos, saindo todos estes beneficiados. (...) (fls. 02/03-TJ).
Na ocasio do recebimento (fl. 92-TJ) da pea acusatria (fls. 02/03-TJ), acompanhada dos autos do inqurito (fls. 04/91-TJ), o MM. Juiz de primeiro grau passou fase instrutria, que culminou com a r. sentena condenatria dos acusados Aro Mendes de Andrade Filho, Braz Rodrigues Coura, Guilherme Fonseca de Luca e Joo Carneiro Ribeiro Filho, e a absolvio dos rus Silvana Fernandes de Oliveira Ribeiro, Gustavo Jos Pereira, Edson Rodrigues, Myrian da Silva e Jlio Ricardo de Faria Fiess. Portanto, fixou para cada um dos acusados condenados a pena de 02 (dois) anos de recluso e 10 (dez) dias-multa, razo de 1/30 do salrio mnimo, substituindo a pena privativa de liberdade por duas restritivas de direitos; a primeira consistente na prestao de servios comunidade, razo de uma hora de tarefa por dia de condenao, ou seja, 730 horas, a serem cumpridas junto Prefeitura Municipal; e a segunda consistente no pagamento de multa no valor correspondente a 30% do valor obtido na licitao, devendo este ser destinado reforma da cadeia pblica local. Recorrem da os apelantes (fl. 237-TJ, razes s fls. 246/257-TJ), argindo que no ficou provado nos autos que agiram com dolo especfico ou culpa, e, ainda, que no ficou comprovado o dano ao errio nem a pretensa ao fraudulenta, pelo que pleitearam a absolvio. Contra-razes ministeriais (fls. 260/264-TJ) pelo conhecimento e desprovimento do recurso.
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Em seu r. parecer (fls. 266/269-TJ), manifesta-se a douta Procuradoria-Geral de Justia pelo conhecimento do recurso e seu improvimento, mantendo a r. deciso hostilizada. O recurso, inicialmente encaminhado ao eg. Tribunal de Alada, para este colendo Tribunal de Justia foi remetido por deciso da i. 2 Cmara Mista (fls. 277/281-TJ), que declinou da competncia. Autos novamente remetidos d. PGJ (fl. 286-v.-TJ), que ratificou o r. parecer lanado s fls. 266/269-TJ. Reunidos os pressupostos de admissibilidade, conhece-se do recurso. Compulsando os autos, verifico que assiste razo aos acusados. Pedindo vnia aos entendimentos em contrrio, creio que no houve a ocorrncia do delito capitulado no art. 90 da Lei n 8.666/93, muito embora a grande coincidncia entre as propostas possa permitir ilaes desfavorveis aos apelantes. Contudo, tais conjecturas no chegaram a ganhar, nos autos, qualquer prova que permitisse que as mesmas fossem tomadas como certeza absoluta de uma pactuao ilcita. Dispe o artigo que lastreia a fundamentao condenatria questionada:
Art. 90. Frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinao ou qualquer outro expediente, o carter competitivo do procedimento licitatrio, com o intuito de obter, para si ou para outrem, vantagem decorrente da adjudicao do objeto da licitao: Pena - deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.
(...) As condutas definidas pela lei como crimes se resumem na prtica dos atos em desacordo com a legislao ou, ento, na daqueles que visam frustrar os objetivos da licitao. (...) frustrar ou fraudar a competio mediante ajuste ou qualquer outro expediente, visando a obteno de vantagem, para si ou para outrem. (...) (Curso Prtico de Direito Administrativo - Coordenador Carlos Pinto Coelho Motta - Autora do captulo: CLUDIA FERNANDES MANTOVANI, Ed. Del Rey, 2 ed., 2004, p. 419). (...) As diretrizes de criminalizao de condutas, na Lei de Licitaes, visam tutelar a Administrao, tipificando circunstncias em que concorrentes ou servidores tentem obter vantagens ilicitamente, lesando o patrimnio pblico. (...) (Eficcia nas Licitaes e Contratos - CARLOS PINTO COELHO MOTTA, Ed. Del Rey, 9 ed., 2002, p. 535). (...) Objetivo jurdico, como nas demais figuras, a moralidade e probidade administrativa,
A doutrina muito clara em estabelecer e conceituar os elementos caracterizadores do delito descrito no art. 90 da Lei de Licitaes. E ela nos mostra que indispensvel um comeo de prova seguro para que se desenhe a motivao subjetiva que permite uma condenao criminal. Vejamos alguns estudiosos:
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(...) Objetividade jurdica: a moralidade administrativa concernente regularidade do procedimento licitatrio. (...) Tipo objetivo: A conduta do concorrente descrita por dois verbos: frustrar ou fraudar. Frustrar tornar ineficiente, e fraudar enganar; portanto o elemento objetivo do tipo consiste em frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinao ou qualquer outro expediente, o carter competitivo do procedimento licitatrio. O tipo penal misto alternativo. As expresses: ajuste e combinao, ensejam o entendimento de que so necessrios pelo menos dois agentes, ambos concorrentes ou, um deles, funcionrio responsvel pela licitao. (...) Tipo subjetivo: o dolo, que consiste na vontade livre e consciente de frustrar ou fraudar o carter competitivo do procedimento licitatrio, mediante ajuste, combinao ou qualquer outro expediente. Exige ainda o tipo penal o elemento subjetivo especial do tipo, que o intuito de obter, para si ou para outrem, vantagem decorrente da adjudicao do objeto da licitao. Consumao: o delito se consuma com a efetiva frustrao ou fraude do carter competitivo do procedimento licitatrio. No necessrio que haja frustrao ou fraude de eficcia total da licitao. suficiente que alguns aspectos do certame sejam atingidos. (...) - grifos nossos (Leis Penais Especiais Anotadas - JOS GERALDO DA SILVA - Ed. Millennium, 5 ed., 2004, p. 450/451).
a correta gesto das finanas pblicas, mediante atuao escorreita da autoridade e dos agentes da Administrao, aos quais foram cometidas tarefas importantes e se imps atuao regrada e, ainda e principalmente, a manuteno do carter competitivo e igualitrio do procedimento licitatrio. Objeto material o processo de licitao em si e sua realizao escorreita e secundum ius. A ao fsica est expressa pelos verbos frustrar e fraudar. Frustrar significa iludir, decepcionar a expectativa de algum ou iludir. Fraudar o engodo, a m-f, engodo, perfdia, o falso. De Plcido e Silva mostra que entende-se a fraude geralmente como o engano malicioso ou a ao astuciosa, promovidos de m-f, para ocultao da verdade ou fuga ao cumprimento do dever (Vocabulrio Jurdico, Rio de Janeiro, Forense, 1982, v. II, p. 324). Duas as condutas previstas, com as quais o delito pode ser praticado. Alis, o prprio preceito resta por definir, embora exemplificativamente, o que seja frustrar ou fraudar ao complementar: mediante ajuste, combinao ou qualquer outro expediente. Ajuste o conceito prvio entre duas ou mais pessoas e combinao o acordo ou o trato feito tambm previamente. No h diferena ontolgica entre ajuste e combinao que, segundo parece, expressam a mesma coisa. O legislador, aqui, foi redundante ou agiu com excesso de zelo. Dando conforto a nosso entendimento, Paulo Jos da Costa Jnior observa que as expresses no deixam de ser sinnimas e que ambas pressupem ao menos dois agentes (ob. cit., p. 21). Mas, seja como for, o fim colimado ser sempre o de impedir ou descaracterizar o carter competitivo do procedimento mediante concerto prvio dos licitantes, o que vem se tornando muito comum atualmente. Esse conluio tanto pode se restringir ao acertamento dos litigantes, que combinam previamente quem deva ser o vencedor, de modo que os demais apresentem propostas inferiores (em preo ou tcnica) quele ungido para ser o ganhador ou contar com o concurso da prpria autoridade encarregada do certame e sua lisura. Mas neste caso a autoridade estar praticando outro delito, diverso deste previsto no art. 90. Segundo parece, o crime do agente pblico ser aquele do art. 91 da Lei de Licitaes. Portanto, so condutas impropriamente comissivas, pois o delito pode perfeccionar-se com uma omisso do agente, sonegando informao que poderia dilucidar o conluio. Para a realizao do tipo
penal impe-se um resultado. Da ao ou omisso deve decorrer a eliminao do carter competitivo do certame, beneficiando um dos autores da ao delituosa e contaminando o ato com a eiva da nulidade insanvel. O crime , pois, de dano e de resultado, na medida em que a cortina de fumaa lanada pelos supostos competidores para fraudar o certame causa srio dano ao Poder Pblico. (...) O delito em estudo no foi previsto na modalidade culposa, no havendo possibilidade de punio sem a identificao da vontade consciente e livre de praticar a ao prevista in abstracto na norma incriminadora. (...) - grifos nossos (Leis Penais Especiais e sua Interpretao Jurisprudencial, Rui Stoco, Ed. RT, 7 ed., 2002, v. 2, p. 2.563/2.564).
Da que, aplicando-se tais orientaes e conceitos no exame dos autos, observa-se bastante temerria a condenao dos acusados simplesmente por concluses sobre o resultado do processo licitatrio (fls. 07/77-TJ). Est visvel que, por mais que possamos estranhar a coincidncia dos valores finais, no h prova alguma de que o preo dos apelantes seria absurdo ou que acarretaria qualquer prejuzo para o bem pblico. Ressalte-se que nenhuma prova produzida, quais sejam, documental e testemunhal, foi capaz de apontar qualquer elemento, ou mesmo indcio, do cometimento do delito. E, salvo melhor juzo, at pelo contrrio, as provas colhidas trazem elementos suficientes para a absolvio dos apelantes, seno vejamos.
(...) que no participou da licitao, objeto dos autos; que, em agosto de 2000, poca da licitao, o depoente vendia o leite a R$0,60; que o preo de R$0,60 era cobrado por um leite de qualidade boa; que os clientes do depoente eram pessoas residentes no prprio bairro; que conhece os fornecedores de leite constantes de fls. 90, nunca tendo ouvido dizer que tenham fornecido leite de baixa qualidade. (...) que entre as cidades prximas pode at existir diferena quanto ao preo de leite, mas essa diferena gira em torno de cinco a dez centavos; que a mdia geralmente observada e comercializada. (...) - grifos nossos (testemunha Jos Ribeiro Neto - fl. 184).
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(...) que, em meados de 2000, o depoente comprava leite do Sr. Braz, residente no Distrito de Pinheirinhos, sendo que o adquiria pelo valor mdio de R$0,60. (...) - grifos nossos (testemunha Walter Johon Barbato Levar - fl. 185). (...) que, em meados de 2000, a depoente adquiria leite no Laticnio Frios Andrade, pelo preo de R$0,60, que era o comum de comercializao poca. (...) - grifos nossos (testemunha Regina Lcia Mota Souza - fl. 186). (...) que, em meados de 2000, a depoente adquiria leite na porta de casa, de diversas pessoas, pelo preo de R$0,60, que era o comum de comercializao poca. (...) grifos nossos (testemunha Maria Clara Courbassier Souza - fl. 187).
transporte do leite das fazendas at os destinos finais (casas das crianas subnutridas). E, pelo objeto da licitao, valores, destinao e tempo de fornecimento do produto, admitida a dispensa do certame (Lei 8.666/93, art. 24), muito provavelmente outro no teria sido o valor pago que no o de R$ 0,60 (sessenta centavos), inexistindo dano Administrao Pblica. Acrescente-se, ainda, que nenhum dos acusados, na fase extrajudicial, admitiu a conduta delitiva - ajuste, combinao ou qualquer outro expediente sobre o preo do leite (fls. 78/83-TJ) -, pelo que informaram que o valor oferecido no certame era o praticado poca para o produto entregue nas residncias, alm do fato de que os bairros indicados eram os mais prximos e que tinham condies de atender pela distncia e quantidade do fornecimento respectivo. J na fase judicial, a maioria dos rus (fls. 105/112-TJ) preferiu usar o direito de silncio no sendo demais lembrar que ningum est obrigado a fazer prova contra si e nenhum acusado obrigado a declarar aquilo que no deseja, pois o direito ao silncio uma das garantias constitucionais conquistadas ou nascidas do prprio conceito de humanidade. Por fim, os demais depoimentos testemunhais e documentos colacionados aos autos tambm no trazem qualquer indcio do cometimento do delito apontado, ou, ainda, que a Administrao Pblica tenha sofrido qualquer prejuzo com a compra do leite por tal valor no certame. Portanto, no comprovado o ajuste ou qualquer outro expediente ilcito por parte dos acusados no certame, bem como inexistindo vantagem pela adjudicao do objeto da licitao - uma vez que o preo pago era o praticado poca, no resultando, da, qualquer dano Administrao Pblica -, descabida apresenta-se a condenao dos apelantes, razo por que s resta a absolvio dos mesmos. Isso posto, com tais consideraes, dse provimento ao recurso dos apelantes, para
E ainda:
(...) que o preo do leite em meu estabelecimento no ano de 2000 era de R$0,50 (cinqenta centavos) o litro. Informo, ainda, que o referido produto comercializado na forma varejista, mediante pagamento vista ou a prazo, por trinta dias, no ponto comercial denominado Leiteria Taboo, localizado na Praa da Estao nesta cidade. (...) - grifos nossos (declarao do gerente da Leiteria Taboo - fl. 137-TJ). (...) que a Padaria So Judas Tadeu nunca entregou na casa de seus clientes. O leite vendido na padaria, no ano de 2000, tinha o preo de R$0,50 e, normalmente, era vendido vista, e s os clientes de caderneta que acertavam com prazo de trinta dias, pelos mesmos R$0,50. (...) - grifos nossos (declarao do gerente da padaria - fl. 169-TJ).
Depreende-se, da, que o preo de R$ 0,50 (cinqenta centavos) era praticado na venda do leite no prprio estabelecimento. Pode-se concluir, pois, que tal diferena de preo (R$ 0,10 - dez centavos) se encontra fundamentada no gasto dos acusados com o
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Tais depoimentos informam que o valor cobrado poca para o leite entregue nas residncias era de R$ 0,60 (sessenta centavos), ou seja, exatamente o valor dado no certame.
reformar a r. sentena e absolver os rus das imputaes que lhes foram feitas neste feito. Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Armando Freire - Acompanhei com ateno a sustentao oral do ilustre advogado e, atento a que o crime que estamos julgando no prescinde da demonstrao cabal de uma atuao dolosa dos agentes, e a que, na espcie, no se fez prova bastante de que os apelantes tivessem atuado com dolo, como est delineado no voto do eminente Relator, tambm estou dando provimento, para, com a vnia devida, absolver os rus ora recorrentes da imputao que lhes feita. Por sinal, querme parecer que, em julgamento com grande identificao com este, da 2 Cmara Criminal deste Tribunal, feito oriundo da mesma Comarca de Passa-Quatro, a deciso a que se chegou foi, tambm, no mesmo sentido, ou seja, de absolvio dos rus. O Sr. Des. Gudesteu Biber - Sr. Presidente. Tambm acompanho o Relator e absolvo o acusa-:::-
do, no s por falta de dolo especfico, como por falta de prejuzo ao errio. E deve-se acrescentar, em se tratando de Prefeitura Municipal, que, ainda que, no caso concreto, o leite custasse R$0,50, seria por demais arriscado vender tal leite para a Prefeitura por R$0,60, porque, como se sabe, as prefeituras, raramente, honram os compromissos que fazem, especialmente no fim de mandato. A maioria das prefeituras est nesse mesmo ciclo, nesse mesmo patamar, sem conseguirem crdito sequer para comprar leo diesel e gasolina, pois, simplesmente, os prefeitos no pagam. Como a lei altamente benfica com o Poder Pblico, e ele o pior pagador, deve-se sempre colocar um plus nas licitaes que se fazem com prefeituras, porque o risco maior do que quando se vende a particular. Acompanho o Relator. Smula - UNANIMIDADE, DERAM PROVIMENTO.
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SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - LOCUTOR/APRESENTADOR DE PROGRAMAS DIREITOS CONEXOS AO DIREITO AUTORAL - REEXIBIO/RETRANSMISSO DE DOCUMENTRIOS PELA FUNDAO-R - REMUNERAO DEVIDA AO ORA RECORRENTE, NO OBSTANTE TRATAR-SE DE OBRA COLETIVA - Direitos conexos reputam-se direitos vizinhos ou anlogos ao direito de autor que, tanto quanto este, recebem a proteo da lei. - No obstante tratar-se de obra coletiva, ao demandante, na qualidade de locutor/apresentador, assistem os direitos conexos, relativos a cada reexibio ou retransmisso de programas de que participou. - Recurso especial conhecido e parcialmente provido. RECURSO ESPECIAL N 152.231-SP - Relator: Ministro BARROS MONTEIRO Recorrente: Gualberto Mattucci. Advogados: Srgio Fama DAntino e outros. Recorrida: Fundao Padre Anchieta. Advogados: Fernando Jos da Silva Fortes e outro. Acrdo Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas. Decide a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe parcial provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator, na forma do relatrio e notas taquigrficas precedentes que integram o presente julgado. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Cesar Asfor Rocha, Fernando Gonalves e Aldir Passarinho Junior. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Jorge Scartezzini. Braslia-DF, 07 de abril de 2005 (data do julgamento). - Ministro Barros Monteiro Relator. Relatrio O Exmo. Sr. Ministro Barros Monteiro (Relator) - Gualberto Mattucci ajuizou ao indenizatria contra a Fundao Padre Anchieta Centro Paulista de Rdio e TV Educativas, sob a alegao de que atuou como locutor e apresentador da r no perodo de 1980 a 1990, prestando servios pelo regime trabalhista, sendo demitido, afinal, sem justa causa. Esclareceu que, nesse perodo, trabalhou em vrios programas, mas foi remunerado to-somente na primeira exibio. Acrescentou que esses trabalhos artsticos vm sendo reexibidos no apenas pela r, como tambm por outras TVs educativas, sem a sua autorizao e sem que ele - o autor - aufira qualquer quantia pelos direitos conexos a que faz jus, conforme previsto nas Leis 5.988/73 e 6.533/78. A sentena julgou improcedente o pedido inicial, considerao de que os direitos morais e patrimoniais das obras, por configurarem programas com produo coletiva, pertencem r, no lhe sendo exigvel o dever de, na hiptese de venda ou reexibio, solicitar autorizao dos artistas. O Tribunal de Justia de So Paulo, unanimidade de votos, negou provimento ao apelo do autor, em acrdo que porta a seguinte ementa:
Indenizao. Improcedncia. Direito do autor. Trabalho em equipe. Autoria que pertence a empresa empregadora. Inexistncia de ato ilc-
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Superior Tribunal de Justia
ito. Inteligncia do art. 15 da Lei 5.988/73. Recurso improvido (fl. 602).
Inconformado, o autor manifestou recurso especial com arrimo nas alneas a e c do admissor constitucional, apontando negativa de vigncia aos arts. 13, caput e pargrafo nico, da Lei 6.533/78; 4, 94 e seguintes da Lei 5.988/73, alm de dissenso jurisprudencial. Asseverou que na obra coletiva se inserem os direitos autorais e os conexos, sendo aqueles pertencentes a quem tem a titularidade da obra, in casu, a recorrida, enquanto os conexos pertencem aos artistas, intrpretes e executantes. Aduziu que o acrdo recorrido
... reconheceu a atribuio de artista do recorrente, mas confundiu-se ao julgar a pretenso como sendo um pedido de indenizao de direitos autorais e no de direitos conexos.
pessoas e organizada por empresa, em cujo nome veiculada. Acentuaram as decises objurgadas que o autor fazia parte de uma equipe, no se tratando, pois, de um trabalho isolado. Em suma, consideraram, com fincas no art. 15 da Lei 5.988, de 14 de dezembro de 1973, que o autor no titular de direitos morais e que fundao-r no era exigvel a sua prvia autorizao para a reexibio ou cesso daqueles programas. Assim o fazendo, o Tribunal de origem contrariou as normas dos arts. 4, XII, 94 e 95 da citada Lei 5.988/73. Inegvel que a fundao ora recorrida a titular dos direitos autorais relativos aos documentrios que concebeu e estruturou, com o emprego de seus recursos materiais e humanos, dos quais o demandante participava como locutor e apresentador. Entretanto, distintos dos direitos autorais so os direitos que lhe so conexos, previstos nos arts. 94 e 95 do diploma legal acima mencionado. Direitos conexos reputam-se como direitos vizinhos ou anlogos ao direito de autor que, tanto quanto este, recebem a proteo da lei. Destarte, no obstante cuidar-se no caso de uma obra coletiva, ao autor, na qualidade de locutor/apresentador, assistem os direitos conexos, isto , aqueles devidos em cada reexibio ou retransmisso do programa de que participou. a tutela que lhe defere o legislador pelo componente artstico que carreou com a sua imagem e, sobretudo, com a sua voz. O acrdo recorrido no deixa de reconhecer o cunho artstico do trabalho prestado pelo ora recorrente, o que, de resto, deflui da regra inscrita no art. 4, XII, da Lei 5.988, de 1973. Esta Corte j teve ocasio de reconhecer os direitos conexos - de que so titulares os artistas, intrpretes e executantes - como direito autnomo, independente dos direitos autorais de que desfruta a empresa organizadora do programa. Refiro-me ao REsp n 148.781-SP, de minha relatoria, de cuja ementa se colhe:
Acentuou que, apesar de se tratar de uma obra coletiva sobre a qual incidem os direitos autorais da recorrida, no se pode negar a existncia dos direitos conexos do recorrente, que teve a sua voz utilizada sem autorizao e sem remunerao, em diversas reexibies dos programas. Acrescentou que o fato de o autor ter sido empregado da fundao-r no serve para elidir o pagamento dos direitos conexos a que tem direito, pois eles no esto jungidos aos efeitos da relao empregatcia. Oferecidas as contra-razes, o apelo extremo foi admitido na origem. Parecer do Ministrio Pblico Federal pelo improvimento do recurso especial. o relatrio. Voto O Exmo. Sr. Ministro Barros Monteiro (Relator) - A sentena e o acrdo recorrido negaram ao autor o direito de haver a indenizao pelo uso de sua voz e imagem em reexibies de programas nos quais figurara ele como locutor/apresentador. Assim decidiram as instncias ordinrias, ao fundamento de se cuidar, na espcie, de obra coletiva realizada por diversas 396
Os direitos de autor, reconhecidos em lei, no so excludentes dos direitos conexos de que so titulares os artistas, intrpretes e executantes, partcipes da obra cinematogrfica. Antes, estes so por ela tambm protegidos.
Pela primeira exibio das produes coletivas o autor nada postula. O seu reclamo situa-se precisamente nos denominados direitos conexos que lhe so devidos pelas reexibies e retransmisses por outras emissoras educativas. Ao versar sobre os indigitados direitos conexos, CARLOS FERNANDO MATHIAS DE SOUZA inclui entre os seus titulares todos os atores, cantores, msicos, bailarinos ou outras pessoas que representem um papel, cantem, recitem, declamem, interpretem ou executem em qualquer forma obras literrias ou artsticas ou expresses de folclore. E conclui:
como se v, o conceito de artista em direito autoral no rigorosamente o mesmo que est na Lei 6.533/78. Na Lei dos Direitos Autorais, de forma mais ampla, esto sob o manto de artistas tambm os radialistas e os grupos folclricos (Direito Autoral - Legislao Bsica, 1988, p. 45).
em outras emissoras educativas, resulta claro que o autor faz jus indenizao pelos direitos conexos previstos na lei, cujo montante dever ser apurado em liquidao por artigos (art. 608 do CPC). Era exigvel, sim, da fundao-r obter previamente a autorizao do autor (arts. 94 e 95 da Lei 5.988/73). A cada reexibio ou retransmisso, ainda que por outra emissora educativa, faz jus o ora recorrente a uma remunerao, a ser fixada, na oportunidade, em liquidao, com a necessria moderao e com apoio nos valores vigentes do mercado, considerada ainda a circunstncia de tratar-se de mera reapresentao. Eventuais futuras veiculaes no podem ser objeto de condenao, visto que implicaria a prolao de um decisrio condicional. Assim, caso se reproduzam no vindouro, novo pedido dever ser formulado. Ainda que espcie dos autos no se apliquem os cnones insertos na Lei 6.533, de 24.5.78, so pertinentes no caso e reforam o direito do recursante as normas do art. 17, caput e pargrafo nico, da Lei 6.615, de 16.12.78, que veio dispor sobre a regulamentao da profisso de radialista. Reza o aludido preceito:
Art. 17. No ser permitida a cesso ou promessa de cesso dos direitos de autor e dos que lhes so conexos, de que trata a Lei n 5.988, de 14 de dezembro de 1973, decorrentes da prestao de servios profissionais. Pargrafo nico. Os direitos autorais e conexos dos profissionais sero devidos em decorrncia de cada exibio da obra.
ELIANE Y. ABRO, em seu trabalho intitulado Direitos de Autor e Direitos Conexos, leciona a propsito:
Com efeito, a obra do artista intrprete uma criao original do esprito, devendo ser protegida parte do esforo fsico e pessoal do trabalhador intelectual. Pode represent-lo ao vivo, e a criao renova-se e esgota-se em cada representao. E podem fix-la num suporte mecnico para exibies posteriores. A partir da fixao, uma obra autnoma que, em funo de sua utilizao, e da possibilidade de multiplicao, confere direitos patrimoniais ao seu titular, que o artista intrprete (p. 196).
Nesses termos, constatado mediante as provas pericial e testemunhal que os programas Universo Mecnico, Cultura Documento - Anos 30, Viajantes do Tempo - 1990 e Fim do Imprio foram pela r reexibidos, havendo notcia ainda de que vrios deles foram apresentados
No importa, para a soluo da lide, a circunstncia de haver sido o autor empregado vinculado fundao-r pelo regime da Consolidao das Leis do Trabalho. Trata-se aqui, como dito, de direitos conexos ao direito autoral, reconhecidos em prol do demandante na condio de locutor e apresentador de programas. A relao empregatcia no exclui o direito do litigante (REsp n 7.757-0/SP, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha; REsp n 57.449/RJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira).
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Tampouco releva o fato de a fundao-r no comercializar os programas em questo, dado que, no obstante a sua finalidade educativa, o que a lei resguarda o direito do intrprete ou executante da obra. A ningum lcito tirar proveito em detrimento de outrem. Apenas no se aperfeioa, in casu, o dissdio de julgados, uma vez que o apelo especial nesse ponto colaciona um aresto emanado do prprio Colegiado prolator da deciso recorrida (Smula 13-STJ), enquanto, com relao ao outro decisum paradigmtico, no procedeu ele ao confronto analtico, tal como impem os pressupostos dos arts. 541, pargrafo nico, do CPC e 255, 2, do RISTJ. Isso posto, conheo do recurso pela alnea a do admissor constitucional e dou-lhe parcial provimento para julgar procedente, em parte, a ao e condenar a fundao-r a pagar ao autor os direitos conexos pela reexibio/retransmisso dos programas de que participou como locutor/apresentador, a serem apurados oportunamente em liquidao por artigos. Ao principal acrescentar-se-o os juros de mora, a contar de cada uma das reexibies (Smula 54-STJ), as custas processuais em proporo (3/4) e os honorrios advocatcios, fixados em 15% sobre o montante final da con-:::-
denao. O autor arcar, por sua vez, com 1/4 das custas e despesas processuais. como voto. Certido Certifico que a egrgia Quarta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso e deu-lhe parcial provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Cesar Asfor Rocha, Fernando Gonalves e Aldir Passarinho Junior votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Jorge Scartezzini. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Fernando Gonalves. O referido verdade. Dou f. Braslia-DF, 07 de abril de 2005. - Claudia Austregsilo de Athayde Beck - Secretria. (Publicado no DJU de 30.05.2005.)
ADMINISTRATIVO - SFH - CONTRATO DE MTUO - REAJUSTE DE PRESTAES - APLICABILIDADE DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - NUS SUCUMBENCIAIS - 1. Aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor ao contrato de mtuo do Sistema Financeiro Habitacional para aquisio de imvel, eis que retrata uma relao de consumo existente entre os muturios e o agente financeiro do SFH. Precedentes. - 2. Para verificar se os autores decaram de parte mnima ou se houve sucumbncia recproca, seria necessrio o reexame de matria ftica. Incidncia da Smula 07/STJ. - 3. Recurso especial improvido. RECURSO ESPECIAL N 688.397-PR - Relator: Ministro CASTRO MEIRA 398
Recorrente: Caixa Econmica Federal CEF. Advogados: Elza Oliveira dos Santos e outros. Recorrido: Regis Eduardo Romanzini. Advogado: Felix Sady Romanzini. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Francisco Peanha Martins, Eliana Calmon e Joo Otvio de Noronha votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Franciulli Netto. Braslia-DF, 05 de abril de 2005 (data do julgamento). Ministro Castro Meira - Relator. Relatrio O Exmo. Sr. Ministro Castro Meira (Relator): Cuida-se de recurso especial interposto, com fulcro na alnea a do permissivo constitucional, contra o acrdo proferido pelo Tribunal a quo, assim ementado:
SFH. Contrato de mtuo hipotecrio. Critrio de reajuste das prestaes. PES. Prova pericial. Descumprimento. CES. URV. Manuteno dos ndices de reajuste. Sistema de amortizao. Regularidade. Devoluo em dobro dos valores cobrados a maior. CDC. - I. A prova pericial comprova que o agente financeiro desrespeitou a clusula PES, devendo ser revisados os encargos mensais durante toda a contratualidade. - II. Os ndices de reajuste repassados s prestaes nos meses que antecederam a implementao do Plano Real no caracterizam violao da regra da equivalncia salarial. Precedentes deste Tribunal. - III. A cobrana do CES est amparada pela legislao pertinente ao SFH e pelas clusulas contratuais, devendo ser mantida na alquota ajustada. - IV. A correo monetria do saldo devedor deve ocorrer antes da amortizao das
prestaes, a fim de que seja mantido o valor real do dinheiro emprestado, no caracterizando violao da legislao do SFH. - V. Nos contratos que possuem cobertura do FCVS para quitao do saldo devedor residual, os valores cobrados a maior pelo agente financeiro devero ser devolvidos, em dobro, parte autora, nos moldes do art. 42 do Cdigo de Defesa do Consumidor, uma vez que as regras do CDC incidem nos contratos bancrios. - VI. Em face da sucumbncia recproca, compensados os honorrios advocatcios, nos moldes do art. 21, caput, do CPC. Custas processuais pro rata (fl. 285).
Os embargos de declarao opostos foram acolhidos para sanar contradio entre o voto e a ementa no tocante aos nus sucumbenciais. O item 6 da ementa passou a apresentar a seguinte redao:
(...) - 6. Tendo a parte autora decado da parte mnima do pedido, deve a CEF arcar com o pagamento integral das custas processuais, restituindo os valores adiantados pela parte autora, bem como dos honorrios advocatcios, estes fixados em 10% do valor da causa, nos termos do art. 21, pargrafo nico, do CPC.
Tempestivamente, a Caixa Econmica Federal-CEF ratificou o recurso especial interposto antes dos embargos apresentados pelos autores, salientando que, uma vez provido este recurso, os honorrios devero ser invertidos, e argumentando que, caso seja improvido o recurso, o aresto regional dever ser modificado para que se reconhea a sucumbncia recproca. No apelo raro, aponta violao aos arts. 2, pargrafo nico, e 3, 2, da Lei 8.078/90, por entender que as disposies constantes do Cdigo de Defesa do Consumidor no se aplicam aos contratos de financiamento de mtuo habitacional. Sustenta, ainda, que o acrdo hostilizado teria negado vigncia ao art. 21, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, por no ter reconhecido a sucumbncia recproca na espcie. Transcorreu o prazo legal sem que fossem apresentadas contra-razes.
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Admitido o recurso especial, subiram os autos a esta Corte. o relatrio. Voto O Exmo. Sr. Ministro Castro Meira (Relator) - Presentes os requisitos de admissibilidade, conheo do apelo extremo e passo a analis-lo. A questo atinente aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor aos casos relativos a contrato de mtuo do Sistema Financeiro Habitacional para aquisio de imvel no nova. Os precedentes deste Tribunal espelham o entendimento de que a relao existente entre os muturios e o agente financeiro do SFH em tais hipteses de consumo, devendo ser observado o diploma legal em comento, como se verifica a seguir:
Recurso especial. Sistema Financeiro da Habitao. SFH. Casa prpria. Contrato de mtuo. Aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor-CDC aos contratos do SFH. Possibilidade de uso da TR como fator de atualizao do saldo devedor. - Segundo o STF, legtima a incidncia da TR, uma vez que no excluiu a taxa referencial do universo jurdico, explicitando apenas a impossibilidade de sua incidncia em substituio a outros ndices estipulados em contratos firmados anteriormente Lei 8.177/91. - No configura capitalizao dos juros a utilizao do sistema de amortizao introduzido pela Tabela Price nos contratos de financiamento habitacional, que prev a deduo mensal de parcela de amortizao e juros, a partir do fracionamento mensal da taxa convencionada, desde que observados os limites legais, conforme autorizam as Leis 4.380/64 e 8.692/93, que definem a atualizao dos encargos mensais e dos saldos devedores dos contratos vinculados ao SFH. - Segundo a orientao desta Corte, h relao de consumo entre o agente financeiro do SFH, que concede emprstimo para aquisio de casa prpria, e o muturio, razo pela qual se aplica o Cdigo de Defesa do Consumidor.
- Recurso especial parcialmente provido, para consignar que se aplica o Cdigo de Defesa do Consumidor nos contratos de financiamento para aquisio de casa prpria firmados sob as regras do SFH (REsp 587.639/SC, Rel. Min. Franciulli Netto, DJU de 18.10.04).
No mesmo diapaso, confiram-se ainda: REsp 615.553/BA, Rel. Min. Luiz Fux, DJU de 28.02.05; REsp 678.431/MG, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJU de 28.02.05. Por ltimo, quanto matria alusiva ao nus da sucumbncia, o aresto recorrido condenou a recorrente ao pagamento de honorrios advocatcios, porquanto os autores teriam decado de parte mnima do pedido, do que decorreu a aplicao do pargrafo nico do art. 21 do Cdigo de Ritos. No obstante, a CEF alega ter havido sucumbncia parcial, apontando violao ao caput do dispositivo em aluso. A reviso do entendimento do Tribunal de origem a respeito importaria no reexame ftico-probatrio, o que vedado em sede de recurso especial, conforme explicita a Smula 7/STJ: A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial (Smula 7/STJ). Nesse sentido o julgado:
Processual Civil. Precatrio complementar. Expurgo inflacionrio. Incluso. Impossibilidade. Sentena homologatria transitada em julgado. Honorrios advocatcios. Sucumbncia em parte mnima. - 1. Transitada em julgado a sentena homologatria dos clculos de liquidao, torna-se indevida a posterior incluso de ndices relativos a expurgo inflacionrio. Precedentes. - 2. Importa em reexame de matria ftica, a atrair o comando obstativo da Smula n 7 da Corte, verificar se o recorrente decaiu ou no de parte mnima do pedido. - 3. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, desprovido (REsp 645.148/RS, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJU de 06.12.04).
Ante o exposto, nego provimento ao recurso especial. como voto.
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Certido Certifico que a egrgia Segunda turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. -:::-
Os Srs. Ministros Francisco Peanha Martins, Eliana Calmon e Joo Otvio de Noronha votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Franciulli Netto. Braslia-DF, 05 de abril Valria Alvim Dusi - Secretria. de 2005. -
(Publicado no DJU de 23.05.03.)
RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS - HOMICDIO SIMPLES - RU QUE PERMANECEU SOLTO DURANTE A INSTRUO CRIMINAL - SENTENA CONDENATRIA DETERMINAO DE RECOLHIMENTO AO CRCERE PARA APELAR POR SER O RU POSSUIDOR DE MAUS ANTECEDENTES - AUSNCIA DE INDICAO DA NECESSIDADE DA CUSTDIA CAUTELAR - REFORMULAO DE ENTENDIMENTO - CONSIDERAO DE PROCESSO EM ANDAMENTO PARA CARACTERIZAO DE MAUS ANTECEDENTES - ILEGALIDADE - PRINCPIO DA NO-CULPABILIDADE - 1. Prevalecendo a interpretao mais substancial do princpio constitucional da presuno de inocncia, tem-se que a regra o direito de o ru apelar da sentena penal condenatria em liberdade; a exceo, recolher-se priso. A custdia cautelar somente ser decretada quando presentes seus pressupostos (art. 312, CPP), os quais devero ser declinados pelo juiz sentenciante, fundamentando a medida extrema, no sendo bastante a mera referncia a maus antecedentes ou a reincidncia (art. 594, CPP). - 2. Entendimento reformulado, em consonncia com precedentes mais antigos deste Superior Tribunal de Justia, hoje corroborados com os do Supremo Tribunal Federal com a composio renovada. - 3. Segundo entendimento pacificado desta Corte, inquritos e processos criminais em andamento, em observncia ao princpio do estado presumido de inocncia, no podem ser levados em considerao como maus antecedentes. - 4. Na presente hiptese, portanto, ainda que se mantivesse o entendimento anteriormente adotado, de qualquer forma, o paciente - que permaneceu solto durante todo o processo criminal - no poderia ter negado o seu direito de apelar em liberdade, j que os maus antecedentes ressaltados na sentena se deram em virtude da existncia de outro processo em andamento, violando, pois, o princpio da no-culpabilidade. - 5. Recurso ordinrio provido para revogar a ordem de priso expedida em desfavor do ora recorrente, sem prejuzo de novo decreto prisional por fatos supervenientes, devidamente motivado. Outrossim, de ofcio, concedo a ordem para, mantida a condenao, determinar ao juzo de 1 grau que exclua da pena-base o acrscimo decorrente dos maus antecedentes, considerados em face da existncia de processo criminal pendente de julgamento, em respeito ao princpio da no-culpabilidade, conforme o entendimento do STJ e do Pretrio Excelso. RECURSO EM HABEAS CORPUS N 17.371-PE - Relatora: Ministra LAURITA VAZ
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Recorrente: Romrio Luiz de Santana (Preso). Advogado: Jos Alberico Baptista . Recorrido: Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, dar provimento ao recurso, concedendo habeas corpus de ofcio, nos termos do voto da Sr. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Jos Arnaldo da Fonseca, Felix Fischer e Gilson Dipp votaram com a Sr. Ministra Relatora. Braslia-DF, 17 de maio de 2005 (data do julgamento). - Ministra Laurita Vaz. - Relatora. Relatrio Exma. Sr. Ministra Laurita Vaz (Relatora) Trata-se de recurso ordinrio em habeas corpus interposto em favor de Romrio Luiz de Santana em face de acrdo do Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco. O ora recorrente restou condenado pelo Juzo da Vara nica da Comarca de Ipojuca-PE pena de 11 anos e seis meses de recluso, como incurso no art. 121, caput, c/c art. 29, ambos do Cdigo Penal, sendo-lhe negado o direito de recorrer em liberdade, consoante sentena de fls. 27/31. Inconformado com a determinao de recolher-se ao crcere, impetrou habeas corpus perante a Corte Estadual, que denegou a ordem nos termos do acrdo de fls. 56/58. No presente recurso ordinrio, argi o recorrente, em suma, a ilegalidade da custdia cautelar decretada, porquanto, alm de ter permanecido solto durante toda a instruo criminal, o seu direito de apelar em liberdade no pode ser amparado apenas na existncia de maus antecedentes, devendo, pois, ser demon402
strados os requisitos previstos no art. 312 do Cdigo de Processo Penal. Aduz, ainda, ser tecnicamente primrio, uma vez que o processo, no qual restou amparada a sentena para configurar os maus antecedentes e vedar o seu direito de permanecer em liberdade, ainda se encontra em andamento, no podendo, desta forma, ser considerado para tanto, em razo da ausncia da coisa julgada. Foram oferecidas contra-razes s fls. 74/83. O Ministrio Pblico Federal manifestouse s fls. 94/97, opinando pela denegao da ordem, em parecer que guarda a seguinte ementa:
Recurso em habeas corpus. Penal. Homicdio. Aguardar julgamento do recurso em liberdade. Ru solto durante a instruo criminal. Presena dos requisitos do art. 312. Necessidade de custdia demonstrada no dito condenatrio. No-provimento. - Uma vez demonstrada a necessidade da custdia pelo magistrado de primeiro grau, no h qualquer ilegalidade na sentena condenatria que determina o recolhimento do ru priso. - Parecer pelo no-provimento do recurso (fl. 94).
o relatrio. Voto Exma. Sr. Ministra Laurita Vaz (Relatora) - A sentena penal condenatria negou ao ru, que respondeu solto ao processo, o direito de apelar em liberdade, porquanto possuidor de antecedentes criminais. O acrdo recorrido, por seu turno, ratificou a deciso do Juzo de primeiro grau, consoante os seguintes fundamentos, litteris:
O paciente foi condenado a 11 (onze) anos e 06 (seis) meses de recluso por infrao ao art. 121, caput, c/c o art. 29 do CP, por haver praticado o homicdio que teve como vtima Mrcio Leite de Santana.
De fato, a orientao jurisprudencial majoritria deste Superior Tribunal de Justia, e em harmonia com a do Supremo Tribunal Federal, inclinou-se no mesmo sentido do que restou decidido no acrdo da Corte Estadual. Ilustrativamente, colaciono os seguintes precedentes desta Corte e do Excelso Pretrio:
Criminal. RHC. Falsificao de documento pblico. Direito de apelar em liberdade. Impossibilidade. Art. 594 do CPP. Maus antecedentes reconhecidos na sentena condenatria. Regime prisional semi-aberto. Circunstncias judiciais desfavorveis. Ausncia de constrangimento ilegal. Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. Ausncia de requisitos do art. 44, III, do CP. Recurso desprovido.
Recurso ordinrio. Direito de apelar em liberdade. Falta de fundamentao. Ru que respondeu solto ao processo criminal. Reincidncia reconhecida pela sentena. Ordem denegada.
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Como visto no relatrio, o presente mandamus trata de pedido de expedio de alvar de soltura com base na assertiva de que ao paciente deve ser assegurado o direito de recorrer da sentena condenatria em liberdade. Pronunciando-se sobre as alegaes constantes na inicial, afirma a Magistrada sentenciante, tanto na sentena condenatria (fls. 27/31) quanto nas informaes prestadas neste feito (44/45), que o ora paciente no possui bons antecedentes criminais, em razo de ter sido pronunciado no Processo n 58/99, que tem como vtima Luiz Lopes da Silva, o que demonstra uma personalidade voltada para o envolvimento de crimes de mesma natureza. Diante de tais informaes, no vislumbro a possibilidade de concesso da liberdade ao paciente, como bem decidiu a Juza da Vara nica de Ipojuca. Ora, como cedio, so pressupostos impostos pelo Cdigo de Ritos, para que o ru condenado apele da sentena solto, a primariedade e os bons antecedentes. Ocorre que no caso em tela a Magistrada consignou expressamente ser o acusado portador de maus antecedentes, negando-lhe a possibilidade de apelar em liberdade. Verifico, pois, que, apesar de o paciente ser tecnicamente primrio, portador de maus antecedentes, de sorte que no preenche os requisitos exigidos pela legislao processual penal ptria para que possa apelar em liberdade (fl. 57).
- I. O benefcio do art. 594 do Cdigo de Processo Penal no acolhe o recorrente, tendo em vista ser o mesmo possuidor de maus antecedentes, os quais foram reconhecidos na prpria sentena condenatria. Precedente. - II. A exigncia da priso provisria, para apelar, no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia, nos termos da Smula n 09/STJ. [...] - VII. Recurso desprovido (5 Turma, RHC n 16.706/MG, Rel. Min. Gilson Dipp, DJ de 09.02.05). Recurso ordinrio em habeas corpus. Processual penal. Crime de falsificao de documento pblico. Condenao. Pena cominada inferior a quatro anos. Fixao do regime prisional fechado. Possibilidade. R, reconhecidamente na sentena, reincidente e portadora de maus antecedentes. Negativa do direito de apelar em liberdade. Art. 594 do CPP. Constrangimento ilegal no evidenciado. Precedentes do STF e STJ. - 1. O juzo sentenciante, ao individualizar a dosimetria da pena, respeitou de forma escorreita o disposto nos artigos 33, 3, e 59, ambos do Cdigo Penal, com o devido exame das circunstncias judiciais aplicveis ao caso e consideradas desfavorveis paciente. - 2. No h, portanto, que se falar em desrespeito norma contida no art. 33, 3, do Cdigo Penal, porquanto o Superior Tribunal de Justia tem aplicado o entendimento de que possvel a fixao do regime inicial fechado ao ru reincidente cuja pena cominada tenha sido inferior a quatro anos. Precedentes do STJ. - 4. A exigncia da priso provisria para apelar no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia. Aplicao, in casu, do enunciado da Smula 9 do STJ. - 5. No possvel conceder o benefcio do apelo em liberdade paciente reincidente e portadora de maus antecedentes, circunstncias categoricamente reconhecidas na sentena penal condenatria, no obstante tenha respondido o processo em liberdade, a teor do disposto no art. 594 do Cdigo de Processo Penal. Precedentes do STF e do STJ. - 6. Recurso desprovido (5 Turma, RHC n 15.759, Rel. Min. Laurita Vaz, DJ de 20.09.04).
- O benefcio de que trata o art. 594 do CPP no alcana o paciente reincidente, assim proclamado no decreto condenatrio, devendo recolher-se priso para recorrer, ainda que tenha aguardado o julgamento da ao penal em liberdade. - Precedentes. - Recurso desprovido (5 Turma, RHC n 13.692/SP, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, DJ de 13.10.03). Habeas corpus. Crime de roubo qualificado, praticado por paciente que cumpria pena pelo mesmo delito em regime semi-aberto. Recebimento da apelao condicionado ao recolhimento priso. Pretenso de recorrer em liberdade. Impugnao do decreto de priso expedido antes do trnsito em julgado da condenao. - 1. A priso do ru mero efeito da sentena condenatria recorrvel - salvo se for prestada fiana, quando cabvel (CPP, art. 393, I) - e a apelao no tem efeito suspensivo (CPP, art. 597, primeira parte). - 2. Para ser admitida a apelao, a regra que o condenado seja recolhido priso, e a exceo que recorra em liberdade, o que s pode ocorrer em trs hipteses: a) que preste fiana, quando for o caso; b) que seja ao mesmo tempo primrio e de bons antecedentes, assim reconhecido na sentena condenatria; ou c) que tenha sido condenado por crime de que se livre solto (CPP, art. 594). - 3. A jurisprudncia desta Corte est orientada no sentido de que o princpio constitucional da no-culpabilidade impede que se lance o nome do ru no rol dos culpados enquanto no tiver transitado em julgado a deciso condenatria, mas no impede que se inicie a execuo provisria, desde que a apelao no tenha efeito suspensivo. Precedente: HC n 72.610-MG, Min. Celso de Mello, in DJU de 06.09.96, p. 31.850. - 4. Habeas corpus conhecido, mas indeferido (Segunda Turma, HC n 80.174/SP, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ de 12.04.02). Recurso em habeas corpus - Aplicao, no caso, do art. 594 do Cdigo de Processo Penal, que, conforme o entendimento de ambas as Turmas desta Corte, no foi revogado pelo princpio constitucional da presuno de inocncia. Precedentes do STF. Recurso a que se nega provimento (Primeira Turma, RHC n 81.946/SP, Rel. Min. Moreira Alves, DJ de 16.08.02).
Todavia, a questo, que sempre suscitou acirrados debates tanto na doutrina quanto nos tribunais, est sendo objeto de reapreciao pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal, com sua composio renovada, nos autos da Reclamao n 2.391. A discusso, ao que consta, ganhou larga abrangncia, de modo a justificar o reexame dos pressupostos das prises provisrias, que, de carter cautelar, por definio, so determinadas antes do trnsito em julgado da condenao. Embora ainda no se tenha ultimado o referido julgamento, verifica-se que a tese defendida na impetrao conta com diversos votos favorveis naquela Corte Suprema, o que tem ensejado, inclusive, a concesso de vrios habeas corpus, at mesmo em sede liminar, evidenciando a clara mudana de entendimento no que diz respeito necessidade da fundamentao do decreto prisional, ainda que o ru condenado ostente maus antecedentes ou seja reincidente. Nesse diapaso:
Habeas corpus. Processo penal. Apelao em liberdade. Inocorrncia de trnsito em julgado. Ordem concedida - 1. O art. 594 do Cdigo de Processo Penal no estabelece hiptese de priso compulsria ou de execuo provisria da sano imposta, mas sim de priso preventiva. - 2. Antes do trnsito em julgado da sentena condenatria, a custdia do paciente somente pode ser decretada quando tiver ndole cautelar, ou seja, quando presentes os requisitos e pressupostos previstos no art. 312 do Cdigo de Processo Penal. - 3. Ordem concedida, para garantir que o paciente apele em liberdade, porque inexiste fundamentao cautelar para sua priso (Primeira Turma, HC n 83.592/RJ, Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJ de 23.04.04). Pena. Execuo. Pendncia de recurso. Matria em exame no plenrio. Habeas corpus. Processo Sobrestamento e Liminar. - O fato de o imediato cumprimento de pena, independentemente do trnsito em julgado da deciso condenatria, encontrar-se sob exame do Pleno do Supremo Tribunal Federal - Reclamao n 2.391 - direciona suspenso dos processos em curso sobre idntica matria e o deferimen-
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to de liminar para soltura do ru (Primeira Turma, HC n 83.415 MC/SP, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ de 27.08.04).
Fazendo-se um apanhado dos precedentes sobre o tema nesta Corte, percebe-se que a jurisprudncia sempre foi oscilante. Confiram-se, a propsito, os seguintes julgados em contraponto aos anteriormente referidos:
Processo penal. Habeas corpus. Art. 594 do CPP. Rus que permaneceram soltos durante todo o transcorrer da ao penal. Sentena condenatria. Recurso de apelao condicionado ao recolhimento priso em virtude de antecedentes tidos como negativos. Impossibilidade. No-demonstrao da necessidade da medida. - 1. Em princpio, o ru que esteve em liberdade durante o transcorrer da ao penal tem o direito de aguardar solto o julgamento do recurso que interponha contra a sentena que o condenou. - 2. A priso cautelar, de natureza processual, s pode ser decretada em se mostrando a absoluta necessidade de sua adoo. - 3. Ordem de habeas corpus concedida (HC n 17.208/CE, Corte Especial, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, Rel. p/ acrdo Min. Paulo Gallotti, DJ de 18.02.02). Processual Penal. Sentena condenatria. Apelao em liberdade. Negativa desmotivada. Princpio da inocncia presumida. Constrangimento ilegal. Habeas corpus. - Sob o imprio da nova ordem constitucional, que proclamou o princpio da inocncia presumida, a regra do art. 594 do CPP deve ser concebida com cautela, sendo cabvel tosomente quando objetivamente indicada na sentena condenatria a necessidade da priso provisria. - Se o ru permaneceu em liberdade durante o longo curso da instruo criminal, e no se demonstrou no dispositivo da sentena a presena de alguma das circunstncias inscritas no art. 312 do CPP, a exigncia de recolhimento priso para apelar descabida, passvel de desconstituio por via de habeas corpus, sendo irrelevante mera referncia gravidade do delito ou a revelia do ru. - Recurso ordinrio provido. Habeas corpus concedido (6 Turma, RHC 9.745/PR, Rel. Min. Fernando Gonalves, Rel. p/ acrdo Min. Vicente Leal, DJ de 26.06.00).
Refletindo, mais uma vez, sobre a questo, acabei por ceder aos percucientes argumentos esposados pelos precedentes mais antigos deste Superior Tribunal de Justia, hoje corroborados com os da Suprema Corte renovada. Na doutrina, vale destacar o sempre valoroso esclio do eminente Professor FERNANDO DA COSTA TOURINHO FILHO sobre o tema:
Com a reforma penal operada em julho de 1984, e elaborada a Lei das Execues Penais, que revogou o captulo da execuo prevista no CPP, deslocando-o para constituir diploma extravagante, o art. 105 deste no mais tolerou a provisria execuo da pena. Assim, revogados ficaram no s o art. 669, I, do CPP como, inclusive, o seu art. 393, I. Alis o 449 da StPO proclama: Vollstreckbarkeit Strafurtelle sind nicht vollstreckbar, bevor sie rechtskraftig geworden sind (As sentenas penais no so executveis enquanto no transitarem em julgado).
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Constitucional e penal. Apelar solto. Paciente condenado a um ano de recluso pela prtica do crime de estelionato. Princpios constitucionais da presuno de inocncia e da liberdade provisria. Interpretao da lei ordinria (CPP, art. 594) de acordo com a Constituio, e no viceversa. Necessidade de fundamentao do recolhimento priso ante tempus. Ordem de habeas corpus concedida. - I - Ao paciente que estava prestando servio comunidade por condenao penal anterior, foi negado o direito de apelar em liberdade, por deciso que no fundamentou a necessidade de sua priso antes do trnsito em julgado da sentena.. - II - Cabe ao juiz, em qualquer circunstncia, mesmo em se tratando de ru com maus antecedentes e at reincidente, fundamentar (CF, art. 93, IX) a razo de ter de recolher-se preso para poder apelar. A regra geral recorrer em liberdade (CF, art. 5, LXVI); a excepcional, recorrer preso. Por outro lado, trata-se de condenado pena de um ano de recluso. O CP, com a reforma de 1984, a par da nossa realidade carcerria, procura evitar que condenado com pena pequena se misture com outros presos. - III - Ordem concedida (6 Turma, RHC 4.624/SP, Rel. Min. Adhemar Maciel, DJ de 1.04.96).
E, comentando tal disposio, o mais eminente processualista portenho, Julio B. J. Maier, observa: En materia penal la condena, para ser ejecutable, debe haber quedado firme ( 449), lo que implica rechazar toda ejecucin o ttulo ejecutivo provisional (La ordenanza procesal penal alemana, Buenos Aires, 1978, v. 2, p. 375). Assim, a exigncia de recolhimento do ru priso, nas hipteses indicadas no art. 594, para ter acesso via impugnativa do apelo, como conseqncia do art. 393, I, do CPP, perdeu sua razo de ser como efeito automtico da sentena condenatria, posto no ser possvel executar a priso antes do trnsito em julgado. Todavia, se a priso para poder apelar perdeu a sua natureza de execuo provisria, nem por isso desapareceu do nosso ordenamento. Ela transmudou-se em priso cautelar ou de natureza processual, colocando-se na mesma linha da priso preventiva. Nada impede, pois, possa o Juiz, na sentena condenatria, decretar a priso do ru. O que lhe defeso decretar a medida odiosa apenas porque o crime inafianvel e o condenado no primrio ou no tem bons antecedentes. Isso implicaria verdadeira priso automtica. Se a priso cautelar exige, como um dos seus pressupostos, o periculum libertatis, sem a presena deste, no pode haver aquela. Vlez Mariconde, com a segurana da boa doutrina, observa: Si el imputado, segn ya vimos, es inocente hasta que una sentencia firme declare su culpabilidad; si el acto jurisdiccional que pone fin al proceso es la nica fuente legtima para restringir la libertad personal a ttulo de pena, como y hasta que punto se pueden autorizar medios coercitivos que afectan a una persona no declarada culpable sino, solamente, sospechada de criminalidad? Como justificar la detencin (lato sensu) del imputado desde un punto de vista dogmtico, sin caer en el pecado de buscar su fundamento en la simple conveniencia de la sociedad, con criterio meramente utilitario, para terminar proclamando que salus pubblica suprema lex est? En un Estado democrtico, donde la libertad individual est en la misma base del ordenamiento jurdico, parece urgente superar toda concepcin que signifique un estado de inferioridad con respecto al ideal jurdico, para recordar que el proceso penal es un instrumento de hacer efectiva la defensa del derecho, aunque tutele simultaneamente el inters
represivo de la sociedad y el inters individual (tambin social) por la libertad (Derecho procesal penal, cit., v. 2, p. 477). Anota Jorge de Figueiredo Dias: as medidas coactivas s devem ser utilizadas quando absolutamente necessrias (princpio da necessidade) (Direito processual penal, cit., v. 1, p. 453). Antnio Magalhes Gomes Filho observa: Essencialmente, em face dessas garantias, no legtima a priso anterior condenao transitada em julgado, seno por exigncias cautelares indeclinveis de natureza instrumental ou final e depois de efetiva apreciao judicial que deve vir expressa atravs de deciso motivada (Presuno de inocncia e priso cautelar, So Paulo: Saraiva, 1991, p. 86). No mesmo sentido (Justitia, 158/88) parecer da lavra do eminente Procurador de Justia do Estado de So Paulo Luiz Carlos Galvo de Barros, pronunciando-se pela concesso da ordem de habeas corpus, porque faltara fundamentao ordem de priso expedida, o que est em dissonncia com os princpios previstos nos incisos LXI e LXVI do art. 52 da Constituio da Repblica. Veja-se, tambm, RBCCrim, Revista dos Tribunais, 4/165, Ano I. Ora, o fato de o ru ser reincidente ou no ter bons antecedentes implica periculum libertatis? Quem responder afirmativamente, por certo, partir do pressuposto de que o fato de ser reincidente ou de possuir maus antecedentes indicativo de que tentar escapar ao da Justia. Mas, nesse caso, no haveria uma presuno contrria ao ru? Estar-se-ia presumindo a sua fuga... Se a Constituio estabelece, como dogma de f, que o homem no pode ser considerado culpado enquanto no transitar em julgado a sentena penal condenatria, como pode lei infraconstitucional estabelecer-lhe presuno contrria prevista na Lei Maior? No sentido de que a priso deve ser decretada, desde que reincidente ou de maus antecedentes: RT, 561/432, 640/301, 644/285, 647/299, 650/288, 667/296, 691/278, 694/383, 676/304, 677/348, 686/391, 704/340, 707/364. [...] Nada impede, repita-se, possa o Juiz, na sentena condenatria, decretar a priso. O fato de a Lei Maior estabelecer o princpio da presuno de inocncia no cria nenhum obstculo, como bem enunciado na Smula 9 do STJ: a exigncia de priso provisria para apelar no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia.
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Contudo, haver ofensa ao preceito constitucional se a priso deve ser decretada pelo simples fato de ser o condenado reincidente ou de maus antecedentes. Alis, as decises do STJ (RT, 707/369, 727/609) mostram que a necessidade do recolhimento prvio priso para poder apelar, nas hipteses previstas em lei (arts. 594 do CPP, 22 da Lei n 8.072/90 e pargrafo nico do art. 35 da Lei n 6.368/76), no constitui condio especial de admissibilidade do apelo, pois a priso, nesses casos, somente poder ser exigida como medida cautelar. O art. 594 do CPP no pode ser aplicado com abstrao daqueloutro princpio, tambm de ordem constitucional, que exige, exceo do flagrante, fundamentao de todo e qualquer decreto prisional. Cabe, ento, ao Juiz, na hiptese do art. 594, fundamentar a decretao da priso. Deve dizer, embasado em elementos dos autos, o porqu da priso, o porqu da sua necessidade. Da mesma forma que se exige fundamentao para a priso preventiva, cumprir ao Juiz dizer se ela necessria para assegurar a aplicao da lei penal. Deve dizer, comprovando com as provas de que dispuser. Mas se o ru, ainda que primrio e de bons antecedentes, quando da condenao, j se encontrava preso (preventivamente ou em razo de flagrante), o entendimento de que deve continuar preso, aguardando o desfecho do recurso. Nesse sentido: RTJ, 88/69, 96/1.053, 122/101, 126/149 e 127/947; RT, 500/318, 568/320, 579/318, 588/394, 590/361, 605/303, 639/379, 648/296, 664/326, 665/284, 671/335. [...] E, coroando todos esses pronunciamentos, o venerando acrdo da Colenda 6 Turma do STJ, Relator o preclaro Ministro Vicente Cernicchiaro: A atual redao do art. 594, CPP, aproximouo das mais recentes recomendaes da doutrina penal e da criminologia. A orientao inicial era de a restrio ao exerccio do direito de liberdade decorrer do simples reconhecimento do crime; depois, se no demonstrados a primariedade e os bons antecedentes; hoje, por imperativo da Constituio da Repblica, diferente. A proibio de recorrer em liberdade excepcional. Urge, alm disso, de a deciso ser motivada e evidenciar a necessidade do recolhimento (DJU, 12.12.1994; RT, 713/408). [...]
Desse modo, cabe ao Juiz, em qualquer circunstncia, fundamentar, mesmo em se tratando de crime hediondo (Lei n 8.072/90, art. 2), a razo de o condenado ter de ficar preso para poder apelar (art. 93, IX, da CF). A regra geral apelar em liberdade (CF, art. 5, LXVI), a excepcional, recorrer preso. Recurso ordinrio provido (RT, 707/369). Em situao similar, assim tambm decidiu o STJ, Relator o eminente Ministro Assis Toledo (RT, 726/609). Julgando o Habeas Corpus n 6.110 (96/0078027-7), em 18.2.1997, a 6 Turma do STJ, Relator o eminente Ministro Vicente Cernicchiaro, assim se pronunciou: RHC. Processual Penal. Sentena condenatria. Ru foragido. Apelao. Processamento. Devido processo legal. Presuno de inocncia. Cautelas processuais penais. - O princpio da presuno de inocncia, hoje, est literalmente consagrado na Constituio da Repblica (art. 5, LVII). No pode haver, assim, antes desse termo final, cumprimento da sano penal. As cautelas processuais penais buscam, no correr do processo, prevenir o interesse pblico. A Carta Poltica, outrossim, registra o devido processo legal; compreende o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. No se pode condicionar o exerccio do direito constitucional - ampla defesa e duplo grau de jurisdio - ao cumprimento de cautela processual. Impossibilidade de no receber a apelao, ou declar-la deserta porque o ru est foragido. Releitura do art. 594, do CPP, face Constituio. Processe-se o recurso, sem sacrifcio do mandado de priso. Os arts. 594 e 595, assim, tomam novo valor. A lei ordinria no pode criar obstculo ao direito ao duplo grau de jurisdio. Nada impede que o Juiz decrete e determine o recolhimento do acusado, se necessrio. Todavia, no pode impedir o processamento do apelo interposto. Do contrrio aquela ampla defesa no passaria de uma promessa v e platnica. A deciso do STJ, pela voz autorizada daquele eminente Professor e Ministro, histrica. Por outro lado, no se deve deslembrar que pelo Decreto n 678, de 6.11.1992, o Brasil depositou a Carta de Adeso Conveno Americana sobre Direitos Humanos, conhecida, tambm, por Pacto de San Jos da Costa Rica. Assim, naquela data entraram em vigor para o Brasil, como declarado nos consideranda do aludido Decreto, os termos daquele Pacto, e, como o n 2 do seu art. 8 dispe que
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toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua inocncia enquanto no se comprove legalmente sua culpa e que, durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas: [...] h) direito de recorrer da sentena para juiz ou tribunal superior, induvidoso que a regra do art. 594 perdeu sua importncia, uma vez que o art. 8 do citado Pacto, vista do 2 do art. 5 da Constituio da Repblica, insere-se entre os direitos e garantias fundamentais do homem, s encontrando restrio no art. 5, LXI, da CF, porque esta pode excepcionar a si prpria. Vejam-se, a propsito, as magnficas observaes feitas por Luiz Flvio Gomes (Direito de apelar em liberdade, ob. cit., p. 62 e s.). Alis, melhor considerando, a pedra de toque de toda e qualquer priso cautelar a necessidade. De fato, semelhana da Smula 9 do STJ, pode-se afirmar que o princpio da presuno de inocncia no obstculo a que se efetive um ato constritivo da liberdade antes de a sentena condenatria transitar em julgado. Na verdade o art. 9 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 27.8.1789 assim dispunha: Tout homme tant prsum innocent jusqu ce quil ait t declar coupable, sil est jug indispensable de larrter, toute rigueur, qui ne serait pas ncessaire pour sassurer de sa personne, doit tre svrement rprime par la loi. Procedendo a uma anlise desse princpio, observa, com muita propriedade, um dos mais festejados processualistas argentinos: a afirmao de que o imputado no pode ser submetido a uma pena e, portanto, no pode ser tratado como culpado at que se profira uma sentena condenatria com trnsito em julgado, constitui o princpio diretor para expressar os limites da coero processual contra ele (J. B. J. Maier, Derecho procesal penal argentino, ob. cit., v. 1, p. 277). Arremata Maier: esse princpio diretor pode ser assim sintetizado: repugna al Estado de Derecho, previsto en nuestro estatuto fundamental, anticipar una pena al imputado durante el procedimiento de persecucin penal (Derecho procesal penal argentino, ob. cit., p. 277). E a pena ser antecipada se a priso, no curso do processo, no tiver um contedo de absoluta cautelaridade, o que se manifesta em duas hipteses: para a preservao da instruo criminal e para o asseguramento da aplicao da lei penal. Logo, no havendo perigo de fuga e tampouco atos que possam
criar obstculos averiguao da verdade, a priso no curso do processo medida afrontosa da nossa Carta Poltica. Da a lio de Maier: la decisin de encarcelar preventivamente debe fundar, por una parte, la probabilidad de que el imputado haya cometido un hecho punible, y, por la otra, la existencia o bien del peligro de fuga, o bien del peligro de entorpecimiento para la actividad probatoria. Tan slo en esos casos se justifica la privacin de libertad del imputado (Derecho procesal penal argentino, ob. cit., p. 289). No mesmo sentido: Emest Beling, Derecho procesal penal, ob. cit., p. 379; Vlez Mariconde, Derecho procesal penal, cit, t. 2, p. 475; Carlos J. Rubianes, La excarcelacin, Buenos Aires, Depalma, 1964, p. 103 e s.; Antnio Magalhes Gomes Filho, Presuno de inocncia e priso cautelar, ob. cit., p. 65 e s., dentre outros. [...] (In Cdigo de Processo Penal Comentado, 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2004; vol. 2, p. 343/351).
Deve-se, portanto, tornar mais substancial o princpio constitucional da presuno de inocncia, passando a exigir-se fundamentao explcita para a priso processual, nos termos do art. 312 do Cdigo de Processo Penal, afastando-se a idia de priso provisria obrigatria, assim entendida aquela decorrente do regramento disposto no art. 594 do mesmo diploma legal. Assim, a regra o direito de o ru apelar da sentena penal condenatria em liberdade; a exceo, recolher-se priso, sendo esta determinada apenas quando presentes os requisitos para a custdia cautelar (art. 312, CPP), que devero ser declinados pelo juiz sentenciante, fundamentando a medida extrema, no sendo bastante a mera referncia a maus antecedentes ou reincidncia. Acresce-se a tudo isso o fato de ter o juiz do feito, na hiptese, reconhecido como maus antecedentes do ru a existncia de outro processo, no qual restou pronunciado por crime da mesma natureza. Ocorre que, segundo entendimento pacificado desta Corte, inquritos e processos criminais em andamento, em observncia ao princpio do estado presumido
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de inocncia, no podem ser levados em considerao como maus antecedentes. Sobre o assunto:
Recurso especial. Penal e processual penal. Maus antecedentes. Inquritos e processos sem o trnsito em julgado. Exasperao da pena-base. Impossibilidade. Princpio da noculpabilidade. Contrariedade ao art. 68 do CP evidenciada. Dissdio jurisprudencial no demonstrado. - 1. Na fixao da pena-base e do regime prisional, inquritos e processos em andamento no podem ser levados em considerao como maus antecedentes, em respeito ao princpio da no-culpabilidade. Precedentes do STJ e do STF. - 2. Divergncia jurisprudencial no demonstrada, diante da ausncia do cotejo analtico necessrio para evidenciar similitude ftica entre o aresto vergastado e os acrdos paradigmas. - 3. Recurso parcialmente conhecido e, nessa parte, parcialmente provido (REsp n 304.521/SP, Rel. Min. Laurita Vaz, DJ de 02.08.04). Penal. Habeas corpus. Extorso. Exacerbao da pena-base. Ao penal em andamento. Considerao como maus antecedentes. Impossibilidade. Diminuio do quantum da pena-base. O fato de o ru apenas responder a outro processo criminal na mesma Comarca no tem o condo de caracterizar a circunstncia judicial relativa aos antecedentes do sentenciado como desfavorvel. Ordem parcialmente concedida para que a eg. Corte a quo, apenas, reduza do quantum da pena-base o aumento advindo da circunstncia judicial relativa aos antecedentes do ru (HC n 29.953/MS, Rel. Min. Felix Fischer, DJ de 01.12.03). Criminal. REsp. Porte ilegal de arma. Pena fixada no mnimo legal. Impropriamente majorada em face da existncia de inquritos criminais e outro processo em andamento, considerados como maus antecedentes. Impossibilidade. Recurso conhecido e provido. O envolvimento em inquritos diversos e em processo ainda em curso no pode servir como indicativo de maus antecedentes, para o aumento da pena-base. Precedentes.
Hiptese em que deve ser afastada a exacerbao pena, mantendo-a mnimo legal. Recurso conhecido e provido, nos termos do voto do Relator (REsp n 443.779/SP, Rel. Min. Gilson Dipp, DJ de 09.06.03).
Nesse contexto, ainda que se mantivesse o entendimento anteriormente adotado, de qualquer forma, o paciente - que permaneceu solto a todo o processo - no poderia ver negado o seu direito em apelar em liberdade, j que os maus antecedentes ressaltados na sentena se deram em virtude da existncia de outro processo em andamento, o que, como visto, no pode ser levado em considerao, em respeito ao princpio da no-culpabilidade. Pelos mesmos motivos, h de ser reconhecida ainda, de ofcio, ilegalidade existente na fixao da pena-base do paciente, porquanto restou exasperada com base, alm de outras circunstncias desfavorveis, no indevido reconhecimento de seus maus antecedentes. Ante o exposto, refazendo meu convencimento anterior, dou provimento ao recurso para revogar a ordem de priso expedida em desfavor do ora recorrente, sem prejuzo de novo decreto prisional por fatos supervenientes, devidamente motivado, e, de ofcio, concedo a ordem para, mantida a condenao, determinar ao juzo de 1 grau que exclua da pena-base o acrscimo decorrente dos maus antecedentes, considerados em face da existncia de processo criminal pendente de julgamento, conforme o entendimento acima esposado. como voto. Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso, concedendo habeas corpus de ofcio, nos termos do voto da Sr. Ministra Relatora.
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Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Jos Arnaldo da Fonseca, Felix Fischer e Gilson Dipp votaram com a Sr. Ministra Relatora. Presidiu o julgamento a Sr. Ministra Laurita Vaz. -:::-
Braslia-DF, 17 de maio de 2005. - Lauro Rocha Reis. - Secretrio.
PROCESSUAL PENAL - HABEAS CORPUS - HOMICDIO QUALIFICADO - PRISO PREVENTIVA - PEDIDO DE REVOGAO - FUNDAMENTOS - INSTRUO CRIMINAL - APLICAO DA LEI PENAL - FATOS RELEVANTES - CONSTRANGIMENTO ILEGAL NO CONFIGURADO ORDEM DENEGADA - A priso preventiva deve ser revogada sempre que se verifique irregularidade na sua decretao, por ausncia dos pressupostos da materialidade e indcios da autoria ou pela no-ocorrncia de qualquer das circunstncias motivadoras descritas no art. 312 do CPP. - Impe-se a custdia cautelar quando apresentados fundamentos de fato que se subsumem ao preceito normativo constante do art. 312 do CPP, como o voluntrio abandono do ru do distrito da culpa e a apresentao controvertida de endereos no curso do processo, permanecendo foragido por tempo considervel e indicando sua disposio para a clandestinidade, aliado ao fato de se tratar de imputao de crime hediondo (art. 121, 2, II e IV, do CP). - A mera alegao do paciente de possuir residncia fixa e ocupao lcita no tem o condo de afastar a regularidade da priso preventiva, que se perfaz pela verificao de situaes fticas configuradoras de alguma das hipteses motivadoras constantes do art. 312 do CPP. - Ordem denegada. HABEAS CORPUS N 37.681-SP - Relator: Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA Impetrantes: Mrcio Shigueyuki Nakano e outro. Impetrado: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Paciente: Ricardo Bernardes de Freitas (preso). Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, denegar a ordem. Os Srs. Ministros Felix Fischer, Gilson Dipp e Laurita Vaz votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Jos Arnaldo da Fonseca. Braslia-DF, 19 de abril de 2005 (data do julgamento). - Ministro Arnaldo Esteves Lima Relator. 410
Relatrio O Sr. Ministro Arnaldo Esteves Lima - Tratase de habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio, impetrado em favor de Ricardo Bernardes de Freitas, em que impugna deciso exarada pela Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, que denegou a pretenso de ver revogada sua priso preventiva, cujos fundamentos de direito para a decretao foram a convenincia da instruo criminal e a necessidade de assegurar a aplicao da lei penal. Consta dos autos, s fls. 46/47, que o paciente foi declarado revel e teve sua priso preventiva decretada, calcada na convenincia da instruo criminal e para assegurar a aplicao da lei penal, com o apontamento de fatos com o objetivo de embasar a deciso.
s fls. 91/92, o paciente pleiteou a revogao da priso preventiva perante o Juzo singular, sob o argumento de que possui residncia fixa e ocupao lcita, sendo o pedido indeferido. Dessa deciso, impetrou ordem de habeas corpus perante o Tribunal a quo, objetivando sua soltura, a qual restou denegada, conforme consta das fls. 176/178. Neste writ, insurge-se o paciente contra a referida deciso, alegando que desconhecia totalmente o Processo n 262/97, tanto que, inocentemente, foi at o Poupatempo de Itaquera para tirar sua Certido de Antecedentes, e acrescentando que, se soubesse que era procurado pela Justia, jamais iria de livre e espontnea vontade at o Poupatempo para requerer, exatamente, sua Certido de Antecedentes (fl. 3). Alega, ainda, que, em virtude da representao e condenao de seu irmo Evangelista pelo crime praticado, o paciente jamais poderia saber que tambm estava sendo processado pelo mesmo fato (fl. 4), sendo este, na poca, menor de idade. Concluindo, embora afirme estarem presentes os requisitos da prova da materialidade e os indcios da autoria, sustenta no estarem presentes qualquer dos fundamentos da priso preventiva (fl. 4). O Ministrio Pblico Federal, em parecer da lavra da Subprocuradora-Geral da Repblica Zlia Oliveira Gomes, entendendo estar a deciso a quo amparada pela garantia de futura aplicao da lei penal, opinou pela denegao da ordem (fls. 185/188). o relatrio. Voto O Sr. Ministro Arnaldo Esteves Lima (Relator) - A priso preventiva deve ser revogada sempre que se verifique irregularidade na sua decretao, por ausncia dos pressupostos da materialidade e indcios da autoria ou pela no-ocorrncia de qualquer das circunstncias motivadoras descritas no art. 312 do CPP, in verbis:
A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.
Embora admitindo a presena dos pressupostos para a decretao da priso cautelar, insurge-se o impetrante contra os fundamentos apresentados pelo juzo de 1 grau e corroborados pelo Tribunal a quo, nos termos seguintes:
Ademais, no caso em tela a priso cautelar preventiva no possui justificativa concreta, pois, embora presentes os requisitos da prova da materialidade do crime e indcios suficientes de autoria, ausentes esto os chamados fundamentos da priso preventiva.
Os judiciosos argumentos alinhados pelo competente signatrio da inicial no abalam os pressupostos da priso levada a efeito. que emprego lcito no tem o condo de se sobrepor ao que se afigura como providncia instrumentalmente necessria certeza da aplicao da lei penal. E, nesse particular, veja-se que o voluntrio abandono do ru do distrito da culpa e o longo perodo que permaneceu desaparecido repercutem indiscutivelmente no risco de sua postura para o desfecho dos autos, sendo suficiente para controverter a confiabilidade que alega deter. Por sinal, depreende-se dos autos que o acusado no conseguiu sequer afastar a dvida sobre o local de sua residncia (a propsito, confira-se o que consta da inicial, o que est lanado fl. 6 e o endereo declinado no boletim de ocorrncia de fl. 10).
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Entretanto, no caso dos autos, tem-se que o indeferimento do pedido de revogao da priso preventiva se fundamentou em fatos concretos que indicam sua convenincia para a instruo criminal e sua necessidade para a garantia da aplicao da lei penal, conforme segue (fls. 91/92):
Indcios que tais denunciam a disposio do acusado para a clandestinidade, isto , sua vocao para fazer o que lhe estiver ao alcance, procurando evitar a marcha deste processo, o que revitaliza e deixa evidente a necessidade de sua segregao cautelar, objetivando assegurar a realizao da justia. E, no mesmo sentido, a deciso proferida pelo Tribunal a quo (fls. 177/178):
Fez-se o paciente foragido logo aps haver perpetrado os crimes hediondos que lhe so imputados, procurando, dessa forma, obstar a apurao dos fatos e a aplicao da lei penal. Justificada a custdia cautelar do paciente e sua fuga do distrito da culpa, autoriza a ordem de sua custdia cautelar para assegurar a aplicao da lei penal, havendo, claro, prova da existncia do crime e indcios de autoria.
Ressalte-se que a mera alegao do paciente de possuir residncia fixa e ocupao lcita no tem o condo de afastar a regularidade da priso preventiva, que se perfaz pela verificao de situaes fticas configuradoras de alguma das hipteses motivadoras constantes do art. 312 do CPP. Nesse sentido: RHC n 16.236/SP, Rel. Min. Felix Fischer, DJ de 17.12.04, p. 582; RHC n 16.357/PR, Rel. Min. Gilson Dipp, DJ de 09.02.05, p. 204; e RHC n 16.718/MT, desta relatoria, DJ de 1.02.05, p. 582. No obstante, na realidade, no possui o paciente emprego fixo, bem como sua real residncia, se fixa for, no se encontra esclarecida nos autos, tendo o Magistrado de 1 grau ressaltado, nos fundamentos apresentados para a segregao cautelar, com expressa meno a passagens do processo em curso perante ele, que os endereos informados pelo paciente, a cada momento, so diversos. Ante o exposto, denego a ordem impetrada. como voto. Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, denegou a ordem. Os Srs. Ministros Felix Fischer, Gilson Dipp e Laurita Vaz votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Jos Arnaldo da Fonseca. Braslia, 19 de abril de 2005. - Lauro Rocha Reis - Secretrio. (Publicado no DJU de 06.06.2005.) -:::-
Ressalte-se que o paciente praticou crime grave e hediondo, insuscetvel de liberdade provisria. A fuga do paciente do distrito da culpa logo aps a prtica dos fatos delituosos legitima sua priso preventiva, no havendo ofensas ao princpio da presuno de inocncia. Saliente-se que o paciente ficou foragido do distrito da culpa de 1997 at o ano de 2003 e somente foi preso preventivamente. Dessa forma, tem-se que a deciso que indeferiu o pedido de revogao da priso preventiva do paciente, ratificada pelo Tribunal a quo, se encontra devidamente fundamentada, com dados objetivos do processo. Com efeito, foram apresentados fundamentos, de fato, que se subsumem ao preceito normativo constante do art. 312 do CPP, como o voluntrio abandono do ru do distrito da culpa e a apresentao controvertida de endereos no curso do processo, permanecendo foragido por tempo considervel e indicando sua disposio para a clandestinidade, aliado ao fato de se tratar de imputao de crime hediondo (art. 121, 2, II e IV, do CP). Isso posto, presente hiptese autorizadora da priso preventiva, imperativa a manuteno da custdia cautelar.
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PROCESSUAL PENAL - RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA - PENAL E LEI N 9.099/95 - TRANSAO PENAL - PROPOSTA - TITULARIDADE - MINISTRIO PBLICO - I - cabvel, in casu, o manejo de mandado de segurana contra ato de juiz que, a despeito de manifestao expressa do membro do Ministrio Pblico, de ofcio, concedeu o benefcio previsto no art. 76 da Lei n 9.099/95, por ter violado direito lquido e certo do Parquet em efetuar a proposio de transao, eis que o dominus litis da ao penal. - II - No cabe ao juiz, que no titular da ao penal, substituir-se ao Parquet para formular proposta de transao penal. (Precedentes.) - III - A eventual divergncia sobre o no-oferecimento da proposta resolve-se, por analogia, luz do mecanismo estabelecido no art. 28 c/c o art. 3 do CPP. (Precedentes.) - Recurso provido. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA N 18.413-SP - Relator: Ministro FELIX FISCHER Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de So Paulo. Procuradores: Irineu Penteado Neto e outros. T. origem: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Impetrado: Juiz de Direito da 4 Vara Criminal de Guarulhos-SP. Recorrido: Jeylson Rodrigues de Souza. Advogado: Otoniel Katumi Kikuti - Procuradoria da Assistncia Judiciria. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, dar provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Gilson Dipp, Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima e Jos Arnaldo da Fonseca votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia-DF, 3 de fevereiro de 2005 (data do julgamento). - Ministro Felix Fischer - Relator. Relatrio O Exmo. Sr. Ministro Felix Fischer - Tratase de recurso ordinrio em mandado de segurana interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, contra v. acrdo do eg. Tribunal de Justia local, que julgou extinto o processo sem julgamento do mrito, com base no art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil, por entender, in casu, incabvel o manejo do mandado de segurana contra ato de Juiz que, de ofcio, props o benefcio previsto no art. 76 da Lei n 9.099/95, a despeito da recusa expressa do rgo do Parquet. Retratam os autos que o recorrido foi denunciado como incurso no art. 16 da Lei n 6.368/76, tendo o Ministrio Pblico estadual entendido prejudicado o oferecimento de proposta de transao penal, ante a existncia de outro processo criminal em curso contra o recorrido. A despeito dessa manifestao, foi proposto o benefcio previsto no art. 76 da Lei n 9.099/95 pelo Magistrado, de ofcio. Irresignado, impetrou o Parquet mandado de segurana contra o ato do juzo de primeira instncia, tendo o v. acrdo julgado extinto o processo, sem julgamento do mrito, com base no art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil. Da o presente recurso ordinrio em mandado de segurana, em que se sustenta, em sntese, que o Juiz, ao oferecer a proposta de transao ex officio, feriu direito lquido e certo do representante do Parquet, j que este, por ser dominus litis, o nico legitimado a prop-la. Contra-razes s fls. 117/119. A douta Subprocuradoria-Geral da Repblica se manifestou pelo provimento do recurso.
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o relatrio. Voto O Exmo. Sr. Ministro Felix Fischer - A irresignao merece ser acolhida. que o v. acrdo recorrido julgou extinto o writ impetrado no e. Tribunal a quo, por entender no ser o mandado de segurana meio hbil a atacar ato de Juiz, que, de ofcio, props o benefcio previsto no art. 76 da Lei n 9.099/95, haja vista a possibilidade de manejo de recurso prprio. Ocorre que no h previso legal de recurso prprio espcie, de modo que o mandado de segurana, in casu, mostra-se apropriado a combater o ato judicial apontado. Neste sentido, adoto o bem delineado parecer proferido pelo eminente SubprocuradorGeral da Repblica, Francisco Dias Teixeira, s fls. 128/129:
Ao contrrio do que decidiu o eg. Tribunal local, este membro do Ministrio Pblico Federal entende, com a devida vnia, ser perfeitamente adequada a via do mandado de segurana para definio da questo em debate. No se encontra, na legislao processual, recurso especfico ao presente caso. Com efeito, a deciso impugnada consiste na iniciativa do MM. Juiz em propor transao penal ao acusado, e no na deciso homologatria da transao. Pelo que no se trata de deciso definitiva e, conseqentemente, no se adequa s hipteses do recurso de apelao (art. 593, incisos I e II, do CPP). Por outro lado, ainda que se tenha o recurso em sentido estrito como meio hbil para a soluo da controvrsia, de se observar que, alm de a hiptese no estar prevista no art. 581 do CPP, ela no se adequa a nenhuma daquelas ali indicadas. certo que se verifica rejeio da denncia (inciso I); no entanto, alm do no-recebimento da denncia, conforme j dito, o MM. Juiz praticou ato que, segundo o recorrente, privativo do Ministrio Pblico, qual seja, a proposta de transao penal. Assim, parece adequado abordar-se a questo sob o enfoque do abuso de poder (inciso LXIX do art. 5 da CF), lesivo de direito lquido e certo do Ministrio Pblico em propor a transao
penal, direito esse que corolrio da titularidade da ao penal (inciso I do art. 129 da CF).
Quanto ao mrito do recurso, assiste razo ao recorrente, uma vez que a proposta de transao penal de iniciativa do Ministrio Pblico, no podendo o Juiz determin-la de ofcio, porquanto o Ministrio Pblico o titular da ao penal, devendo eventual divergncia entre o Juiz e o Promotor de Justia resolver-se aplicando-se analogicamente o art. 28 do Cdigo de Processo Penal. Nesse sentido, o seguinte precedente do Pretrio Excelso:
Ementa: - 1. Recurso extraordinrio. - 2. Transao criminal proposta e ratificada em audincia a que no compareceu o Ministrio Pblico, embora previamente houvesse pedido transferncia do ato, o que foi indeferido. 3. Ofensa ao art. 129, I, da CF/88. - 4. Parecer da PGR pelo provimento do recurso. - 5. O MP o titular da ao penal pblica incondicionada. A lei reserva ao MP a iniciativa de propor a transao com a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multa a ser especificada na proposta. Se aceita pelo autor da infrao e seu defensor, ser submetida apreciao do juiz, a teor do art. 76 e seu 3 da Lei n 9.099/95. Acolhendo a proposta do MP, aceita pelo autor da infrao, o juiz aplicar a pena restritiva de direitos ou multa, consoante o 4 do mesmo art. 76. - 6. Recurso extraordinrio conhecido e provido para anular a audincia em que proposta e ratificada pelo juiz a transao, sem participao do MP, bem como o processo, a partir desse ato, sem prejuzo de sua renovao, se ainda no extinta a punibilidade, o que ser verificado no juzo de origem (RE 296.185/RS, 2 Turma, Rel. Min. Nri da Silveira, DJU de 22.02.2002).
E desta Corte:
Processual penal - Lei 9.099/95 - Transao penal - Proposta de ofcio pelo magistrado Impossibilidade - Titularidade do Ministrio Pblico. - Em eventual divergncia sobre o no-oferecimento da proposta de transao penal, resolvese luz do mecanismo estabelecido pelo art. 28, c/c art. 3 do CPP (encaminhar os autos ao Procurador-Geral).
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- Precedentes. - Recurso provido para que sejam encaminhados os autos ao Procurador-Geral de Justia (REsp 261.570/SP, 5 Turma, Rel. Min. Jorge Scartezzini, DJU de 20.02.2001). Criminal. ROMS. Lei n 9.099/95. Proposta de transao penal. Titularidade do Ministrio Pblico. Divergncia. Art. 28 do CPP. Recurso conhecido e provido. - I. prerrogativa exclusiva do Ministrio Pblico a iniciativa para a proposta de transao penal, sendo descabida, em tese, a sua realizao pelo julgador. - II. Divergindo o juiz e o representante do Parquet quanto proposio da benesse legal, os autos devem ser encaminhados ao Procurador-Geral de Justia, por aplicao analgica do art. 28 do Diploma Processual Penal. - III. Recurso conhecido e provido para anular a deciso monocrtica que concedeu a transao penal, a fim de que seja adotado o procedimento do art. 28 do CPP (RMS 9009/MG, 5 Turma, Rel. Min. Gilson Dipp, DJU de 03.06.2002).
ca, que props e homologou a transao penal, a fim de que seja adotado o procedimento previsto no art. 28 do CPP. o voto. Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Gilson Dipp, Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima e Jos Arnaldo da Fonseca votaram com o Sr. Ministro Relator.
Braslia-DF, 03 de fevereiro de 2005. Lauro Rocha Reis - Secretrio.

vista de todo o exposto, dou provimento ao recurso para anular a deciso monocrti-:::-
HABEAS CORPUS - PROCESSUAL PENAL - CRIME DE ROUBO DUPLAMENTE QUALIFICADO - INPCIA DA DENNCIA - PRECLUSO - PROLAO DE SENTENA CONDENATRIA MATRIA SUSCITADA SOMENTE EM SEDE DE RECURSO DE APELAO - FATO DELITUOSO INDIVIDUALIZADO E SATISFATORIAMENTE DESCRITO - VIOLAO AO ART. 499 DO CPP INOCORRNCIA - IRREGULARIDADES EVENTUALMENTE OCORRIDAS NA FASE INQUISITORIAL NO TM O CONDO DE CONTAMINAR A AO PENAL - PROVAS DEFENSIVAS INSUFICIENTEMENTE OBSERVADAS - IMPOSSIBILIDADE DE EXAME NA CLERE VIA DO WRIT - MATRIA RESERVADA APRECIAO EM SEDE DE REVISO CRIMINAL - 1. Aps a prolao da sentena condenatria, tem-se operada a precluso relativamente aos supostos vcios da inicial acusatria. - 2. A denncia, in casu, ofertada pelo Ministrio Pblico estadual, no descreve, ao contrrio do alegado, uma imputao genrica e tampouco abstrata. imputado ao paciente fato concreto e individualizado, a teor do disposto no art. 41 do Cdigo de Processo Penal, o que possibilitou ao acusado, ao longo da instruo criminal, defender-se plenamente, em atendimento aos corolrios da ampla defesa e do acusatrio. - 3. A falta de realizao de uma diligncia requerida pela defesa, no intuito de invalidar a confisso extrajudicial do paciente, ao argumento de que teria sido torturado por policiais, foi devidamente esclarecida pelo julgador, que, ao prolatar o dito condenatrio, asseverou que
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eventuais irregularidades dos mtodos adotados pelos agentes policiais para a colheita de depoimentos no poderiam ser estendidas fase judicial, pois o paciente, em juzo, na presena de seu patrono constitudo, presente ao ato, reiterou sua confisso. - 4. Eventuais irregularidades ocorridas na fase inquisitorial no tm o condo de contaminar a instruo criminal. - 5. Na clere via do mandamus, no possvel proceder a ampla rediscusso das provas processuais para dirimir mencionadas dvidas quanto ao juzo de condenao. Tal pedido, acrescente-se, deve ser reservado ao ajuizamento de reviso criminal perante o Tribunal a quo. - 6. Ordem denegada. HABEAS CORPUS N 20.729-SP - Relatora: Ministra LAURITA VAZ Impetrante: Otvio Jos Afonso. Advogado: Jaques de Camargo Penteado. Impetrado: Primeira Cmara Criminal Extraordinria do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Paciente: Otvio Jos Afonso (Preso). Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, denegar a ordem. Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Jos Arnaldo da Fonseca, Felix Fischer e Gilson Dipp votaram com a Sr. Ministra Relatora. Braslia-DF, 03 de fevereiro de 2005 (data do julgamento). - Ministra Laurita Vaz - Relatora. Relatrio Exma. Sr. Ministra Laurita Vaz - Trata-se de habeas corpus, sem pedido liminar, impetrado por Jaques de Camargo Penteado, em favor de Otvio Jos Afonso, preso e condenado pela prtica do crime de roubo duplamente qualificado, contra acrdo proferido pelo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo que, ao dar parcial provimento ao recurso defensivo de apelao criminal, absolveu o paciente da prtica do delito previsto no art. 250 do Cdigo Penal e modificou o regime prisional de fechado para semi-aberto. 416
Infere-se dos autos que o Ministrio Pblico estadual ofereceu denncia contra o ora paciente, imputando-lhe a prtica dos crimes tipificados nos arts. 157, 2, incs. I e II, e 250, em concurso material, todos do Cdigo Penal, por ter, em concurso de agentes, subtrado, mediante grave ameaa exercida com arma de fogo, pertences das vtimas e, aps 02 (dois) dias do ocorrido, ateado fogo no veculo de propriedade de uma das vtimas, com a exposio a perigo de vida e do patrimnio de outras pessoas. Posteriormente, encerrada a instruo criminal, o Juzo de Direito da 5 Vara da Comarca de Santo Andr, no Estado de So Paulo, julgou procedente a pretenso acusatria e condenou o paciente pena de 09 (nove) anos, 02 (dois) meses e 20 (vinte) dias de recluso. Inconformada, a defesa interps recurso de apelao criminal, o qual, ao final, foi parcialmente provido para absolver o condenado da prtica do crime de incndio e modificar o regime prisional para inicialmente semi-aberto. Na presente oportunidade, o impetrante alega, em suma, a inpcia da inicial acusatria, porquanto foi articulada de forma vaga e genrica. Afirma, outrossim, que a defesa processual do paciente foi comprometida, pois, no obstante a imputao dos fatos delituosos ao ru, no foi juntado o respectivo laudo pericial. Aduz, ainda, que o processo criminal nulo, ante a violao do disposto no art. 499 do Cdigo
de Processo Penal, pois no foi apreciado pelo julgador o pedido de diligncias formulado pela defesa, no intuito de comprovar a prtica de tortura policial no andamento da instruo criminal. Sustenta a nulidade dos reconhecimentos pessoais realizados nas fases inquisitorial e judicial. Por fim, postula a declarao da absolvio do paciente, porquanto as provas produzidas pela defesa no foram devidamente sopesadas pelos rgos judiciais ordinrios. As informaes foram devidamente prestadas pela autoridade impetrada (fls. 262/320). A douta Subprocuradoria-Geral da Repblica opinou pela denegao da ordem nos seguintes termos:
Habeas corpus. Crime de roubo. Condenao confirmada em segundo grau de jurisdio. Alegao de inpcia da denncia. Descabimento. Vestibular que descreve fatos passveis de enquadramento penal e contm elementos indicativos de autoria no tocante ao acusado, havendo permitido o exerccio da ampla defesa. Tema que se encontra acobertado pela precluso. Improcedncia da alegao de cerceamento de defesa decorrente de suposta violao do art. 499 do CPP. Argio de insuficincia de provas, cujo exame demanda aprofundada anlise de matria ftico-probatria. Inadmissibilidade na estreita via eleita. Pedido revisional. Incompetncia. Constrangimento ilegal no caracterizado. Parecer pelo conhecimento e denegao da ordem (fls. 322/329).
a precluso relativamente aos supostos vcios da inicial acusatria. Com efeito, segundo o disposto no art. 569 do Cdigo de Processo Penal, eventuais omisses ou imperfeies da denncia devem ser suscitadas at a sentena final, no se admitindo a discusso quando, como no caso em anlise, sequer foi debatida tal matria ao longo do processo de conhecimento, tendo sido, to-somente, argida em sede de recurso de apelao. Nesse sentido, confira-se:
Ementa: Habeas corpus. Argio de inpcia da denncia. Sentena condenatria j prolatada. Questo no suscitada no curso do processo de conhecimento. Precluso. - incabvel a argio da inpcia da denncia aps a prolao da sentena condenatria, mormente quando no suscitada a questo no curso do processo penal de conhecimento, operando-se a precluso. - Ordem denegada (HC n 27.848/RS, Rel. Min. Paulo Medina, DJ de 25.08.2003)
Posicionamento igualmente adotado pelo Pretrio Excelso:

Ementa: Penal. Processual penal. Habeas corpus. Alegao de nulidade do processo. Inpcia da denncia. Alegao imprpria. - I. Sentena motivada. No tocante fixao da pena que a sentena deve ser corrigida, o que ocorreu no habeas corpus julgado pelo STJ. - II. - A alegao de inpcia da denncia deve ser feita no momento processual adequado, vale dizer, antes de proferida a sentena condenatria. - III. - HC indeferido (HC n 81.790/RS, Rel. Min. Carlos Veloso, DJ de 30.4.2002).
Aps, foram-me redistribudos os presentes autos em razo da aposentadoria do ento Rel. Min. Fontes de Alencar. o relatrio. Voto Exma. Sr. Ministra Laurita Vaz (Relatora) A impetrao no merece acolhida. Inicialmente, quanto alegao de inpcia da denncia, impende dizer que, aps a prolao da sentena condenatria, tem-se operada
Ademais, guisa de complementao, tem-se que o Ministrio Pblico Estadual, ao ofertar a pea inicial acusatria, demonstrou faticamente a existncia de crime, em tese, qual seja, a subtrao de coisas alheias mediante o emprego de violncia e grave ameaa, in verbis:
(...) 1. Consta do incluso Inqurito Policial que, no dia 10 de janeiro de 2000, por volta das
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14h40min, na Rua Sudmenucci n 1.030, Camilpolis, nesta cidade e Comarca, Otvio Jos Afonso e Marcelo de Andrade Souza, agindo previamente ajustados, com identidade de propsitos e desgnios, empregando arma de fogo (no apreendida), subtraram para si, a caminhonete GM/C20, placa KBI - 2740/Santo Andr, avaliada em R$18.000,00, bem como aproximadamente R$650,00 em cheques e dinheiro, relgios, chaves de outros veculos e documentos, bens da empresa Eletrosud Materiais Eltricos Ltda., isso fazendo mediante grave ameaa s vtimas Vanderlino Alberto de Souza, Francisco Assis de Souza, Nlio Linares da Mota e Jefferson Figueiredo de Lima, que foram impedidas de oferecer resistncia. 2. Consta outrossim que, no dia 12 de janeiro de 2000, na Rua Solar dos Pinheiros, altura do nmero 500, Vila Rosa, So Paulo, Otvio Jos Afonso e Marcelo Teixeira de Souza, agindo previamente ajustados, com identidade de propsitos e desgnios, causaram incndio, expondo a perigo a vida e o patrimnio de outrem. Segundo consta, no dia 10 de janeiro, os indiciados Otvio e Marcelo de Andrade adentraram na empresa e anunciaram o roubo. Otvio, portando arma de fogo, ameaava as vtimas, enquanto Marcelo subtraa os bens j descritos. Em seguida, subtraram a caminhonete e fugiram. No dia 12, todavia, policiais civis receberam informaes sobre a localizao da caminhonete e se dirigiram rua Solar dos Pinheiros. No local, avistaram o veculo, que se encontrava com manchas de sangue e marcas de tiros. Contudo, os indiciados Otvio e Marcelo Teixeira, ao perceberem a aproximao da Polcia, com emprego de substncia inflamvel ainda no identificada, atearam fogo na cabina do automvel, incendiando-o e empreenderam fuga. Aps perseguio foram detidos e confessaram o delito. Otvio, outrossim, confessou o roubo e delatou o comparsa Marcelo de Andrade. Posteriormente, com a ajuda de terceiros, os policiais conseguiram controlar o fogo que destrua a caminhonete. No Distrito Policial, Otvio e Marcelo Andrade foram formalmente reconhecidos pelas vtimas como autores do roubo. Os laudos periciais j requisitados sero encartados oportunamente. Posto isso, denuncio a Vossa Excelncia Otvio Jos Afonso e Marcelo de Andrade Souza como incursos nos artigos 157, 2, incisos I e Il, c/c 70, ambos do Cdigo Penal e Otvio Jos Afonso e Marcelo Teixeira de
Souza como incursos nos artigos 250, caput, c/c 29, ambos do Cdigo Penal. Requeiro que R. e A. e esta, sejam os mesmos citados para interrogatrios, processados nos termos dos artigos 394/405 e 498/502 do Cdigo de Processo Penal, ouvindo-se na instruo as pessoas abaixo arroladas, seguindo-se at final julgamento e condenao (fls. 264/266).
No narrada, portanto, uma imputao genrica e tampouco abstrata. Ao contrrio, o Parquet imputa ao paciente fato concreto e individualizado, a teor do disposto no art. 41 do Cdigo de Processo Penal, do qual o acusado pde, ao longo da instruo criminal, defenderse plenamente, em atendimento aos corolrios da ampla defesa e do acusatrio. No tocante violao do disposto no art. 499 do Cdigo de Processo Penal, observo que melhor sorte no assiste ao impetrante. Com efeito, como bem asseverou o acrdo ora atacado, as diligncias requeridas pelo patrono do ru limitaram-se ao pedido de juntada de laudos periciais faltantes e expedio de ofcio repartio policial, para efeito de identificar os policiais que teriam trabalhado nas investigaes e, supostamente, torturado o ora paciente. Sobrevindo aos autos os laudos tcnicos, foi facultado ao defensor, na fase de alegaes finais, manifestar-se sobre aquelas peas, momento em que juntou novos documentos no intuito de atestar a idoneidade dos policiais. Tais diligncias, como visto, foram produzidas para invalidar a confisso extrajudicial do paciente, ao argumento de que ele teria sido torturado pelos milicianos. Todavia, a controvrsia foi devidamente esclarecida pelo Julgador, que, ao prolatar o dito condenatrio, asseverou que eventuais irregularidades dos mtodos adotados pelos agentes policiais para a colheita de depoimentos no poderiam ser estendidas fase judicial, pois o paciente, em juzo, na presena de seu patrono constitudo, presente ao ato, reiterou sua confisso. Deste modo, a falta de expedio de ofcio ao rgo policial, nos termos em que foi requerido
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pela defesa, em nada prejudicou a instruo, pois a prova determinante no juzo de condenao foi regularmente produzida na presena do magistrado e do defensor, ausente, portanto, qualquer indcio de constrangimento ao acusado. Quanto nulidade dos reconhecimentos pessoais realizados no inqurito policial, cumpre ressaltar que, consoante entendimento aplicado pelo Superior Tribunal de Justia, eventuais irregularidades ocorridas na fase inquisitorial no tm o condo de contaminar a instruo criminal. Nesse diapaso:
Ementa: Processual penal. Habeas corpus. Nulidade no inqurito policial no vicia ao penal. Priso em flagrante. Paciente julgado e condenado pelo Tribunal do Jri. Perda de objeto. - I - Os vcios porventura existentes no inqurito no acarretam a nulidade da ao penal. (Precedentes.) - II - Ocorrendo o julgamento e condenao pelo Tribunal do Jri, verifica-se a perda do objeto concernente priso em flagrante. - Habeas corpus denegado em parte e na outra prejudicado (HC n 17.740/MG, Rel. Min. Felix Fischer, DJ de 18.03.2002).
da pretenso exigiria aprofundado exame do conjunto probatrio colhido nos autos, o que, como sabido, refoge aos limites do habeas corpus. Assim, pela clere via do mandamus no possvel proceder ampla rediscusso das provas processuais para dirimir mencionadas dvidas. Tal pedido, acrescente-se, deve ser reservado ao ajuizamento de reviso criminal perante o Tribunal a quo. Ante o exposto, denego a ordem ora postulada. como voto. Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, denegou a ordem. Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Jos Arnaldo da Fonseca, Felix Fischer e Gilson Dipp votaram com a Sr. Ministra Relatora. Braslia-DF, 03 de fevereiro de 2005. Lauro Rocha Reis - Secretrio. (Publicado no DJU de 07.03.2005.) -:::-
Por fim, em relao alegao defensiva de que as provas produzidas pela defesa no foram devidamente sopesadas pelos rgos judiciais ordinrios, cumpre ressaltar que a anlise
PROCESSUAL CIVIL - EMBARGOS DE DECLARAO ENVIADOS POR MEIO DE CORREIO ELETRNICO (E-MAIL) - RECURSO SEM ASSINATURA - ORIGINAL INTEMPESTIVO - NO-CONHECIMENTO - I - No se conhece dos embargos de declarao interpostos intempestivamente. - II - O correio eletrnico no pode ser considerado sistema de transmisso de dados e imagens similar ao fac-smile, para fins da Lei 9.800/99 (3 Turma, AgR-REsp n 594.352-SP, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, por maioria, DJU de 22.03.2004). - III - Embargos de declarao no conhecidos. EMBARGOS DE DECLARAO NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N 607.227-RJ - Relator: Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR
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Embargante: Jorge Daniel Roitman. Advogados: Alejandro Augusto L. de Albuquerque e outros. Embargado: Banco de Crdito Nacional S.A. Advogados: Amrico Barbosa de Paula Chaves e outros. Acrdo Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima indicadas, decide a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, unanimidade, no conhecer dos embargos de declarao, na forma do relatrio e notas taquigrficas constantes dos autos, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Jorge Scartezzini, Barros Monteiro, Cesar Asfor Rocha e Fernando Gonalves. Custas, como de lei. Braslia-DF, 04 de novembro de 2004 (data do julgamento). - Aldir Passarinho Junior - Relator. Relatrio Exmo. Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior - s fls. 64/66, Jorge Daniel Roitman interpe embargos de declarao da seguinte deciso (fl. 61):
Trata-se de agravo de instrumento manifestado por Jorge Daniel Roitman contra deciso que inadmitiu recurso especial. Est correta a deciso agravada. O recurso especial manifestamente incabvel, vez que foi interposto de deciso monocrtica, a qual no se enquadra no permissivo constitucional, que tem como um dos pressupostos para a sua utilizao o exaurimento das vias ordinrias. Nesse sentido, os seguintes precedentes desta Corte: AgR-AG n 177.954/RN, Rel. Min. Waldemar Zveiter, 3 Turma, DJU de 08.03.2000; REsp n 90.499/PE, Rel. Min. Vicente Leal, 6 Turma, DJU de 09.12.1997; AgR-AG n 168.017/RS, Rel. Min. Fernando Gonalves, 6 Turma, DJU de 06.04.1998; e AgR-AG n 403.944/RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, 3 Turma, DJU de 29.10.2001. Diante do exposto, no conheo do agravo.
Voto Exmo. Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior (Relator) - Os presentes embargos foram interpostos no ltimo dia do prazo recursal (11.10.2004), por meio de e-mail endereado ao protocolo deste Tribunal, estando o mesmo sem assinatura do patrono do agravante (fls. 65/66). O respectivo original, por sua vez, foi intempestivamente protocolado no dia 18.10.2004, devidamente assinado (fls. 75/76). A Terceira e a Quarta Turmas do STJ j se manifestaram no sentido de no se admitir a interposio de recurso por meio de correio eletrnico, o qual no pode ser considerado similar ao facsmile para efeito de incidncia do disposto no art. 1 da Lei n 9.800/99. Ademais, no h regulamentao desta Corte quanto ao recebimento e protocolo de recurso via correio eletrnico. Nesse sentido, so os seguintes precedentes:
Processual civil. Recurso especial. Envio da petio por correio eletrnico. Impossibilidade. Lei 9.800/99. - I - O correio eletrnico no pode ser considerado sistema de transmisso de dados e imagens similar ao fac-smile, para os efeitos da Lei 9.800/99. - II - Agravo desprovido (3 Turma, AgR-REsp n 594.352/SP, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, por maioria, DJU de 22.03.2004). Agravo regimental. Recurso especial no admitido. Recurso por e-mail. Inadmissibilidade. Original intempestivo. - 1. O agravo regimental intempestivo j que protocolada a pea assinada fora do prazo legal, no surtindo qualquer efeito petio sem assinatura e sem comprovao adequada de que recebida nesta Corte por e-mail, mediante assinatura eletrnica, ausente, ainda, regulamentao interna a respeito desta forma de protocolar recursos, no sendo suficiente a Lei n 9.800/99, que disciplina a utilizao do facsmile, no similar ao correio eletrnico. Precedentes da Terceira Turma. - 2. Agravo regimental no conhecido (3 Turma, AgR-AG n 500.044/RS, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, unnime, DJU de 15.09.2003).
o relatrio. 420
Agravo regimental. Agravo de instrumento. Intempestividade. Interposio via correio eletrnico. Inadmissibilidade. - 1 - inadmissvel a interposio de recurso por correio eletrnico (e-mail), porquanto no considerado similar ao fac-smile para efeito de incidncia da Lei 9.800/99. Precedentes. - 2 - Agravo regimental improvido (4 Turma, AgR-AgR-AG n 504.012/RJ, Rel. Min. Fernando Gonalves, unnime, DJU de 28.06.2004).
Certido Certifico que a egrgia Quarta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, no conheceu dos embargos de declarao, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Jorge Scartezzini, Barros Monteiro, Cesar Asfor Rocha e Fernando Gonalves votaram com o Sr. Ministro Relator. O referido verdade. Dou f. Braslia-DF, 04 de novembro de 2004. Claudia Austregsilo de Athayde Beck - Secretria. (Publicado no DJU de 07.03.2005.) -:::-
No fora isso, como ressaltado inicialmente, a petio enviada por e-mail carece de assinatura do patrono do agravante, o que tambm inviabiliza o conhecimento do recurso interposto, vez que, neste Tribunal, considera-se inexistente o recurso interposto sem assinatura. Pelo exposto, no conheo dos embargos. como voto.
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SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

ACIDENTE DO TRABALHO - INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E/OU MORAIS - AO AJUIZADA EM FACE DO EMPREGADOR, COM FUNDAMENTO NO DIREITO COMUM MATRIA QUE, NO OBSTANTE A SUPERVENINCIA DA EC 45/2004, AINDA PERMANECE NA ESFERA DE COMPETNCIA DO PODER JUDICIRIO LOCAL - RECURSO IMPROVIDO - Compete Justia dos Estados-membros e do Distrito Federal, e no Justia do Trabalho, o julgamento das aes de indenizao por danos materiais e/ou morais resultantes de acidente do trabalho, ainda que fundadas no direito comum e ajuizadas em face do empregador. - No obstante a supervenincia da EC 45/2004, subsiste ntegra, na esfera de competncia material do Poder Judicirio local, a atribuio para processar e julgar as causas acidentrias, qualquer que seja a condio ostentada pela parte passiva (INSS ou empregador), mesmo que a pretenso jurdica nelas deduzida encontre fundamento no direito comum. Inaplicabilidade da Smula 736/STF. Precedente: RE 438.639/MG, Rel. p/ o acrdo Min. Cezar Peluso (Pleno). AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO N 441.038-9-MG - Relator: Ministro CELSO DE MELLO Agravante: Martins Comrcio e Servios de Distribuio S.A. Advogados: Mrlen Pereira de Oliveira e outro. Agravado: Flvio Carlos da Silva. Advogados: Valdemar Alves Esteves e outro. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, na conformidade da ata de julgamentos e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em negar provimento ao recurso de agravo, nos termos do voto do Relator. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Sr. Ministro Joaquim Barbosa. Braslia-DF, 22 de maro de 2005 (data do julgamento). - Ministro Celso de Mello - Relator. Relatrio O Sr. Ministro Celso de Mello (Relator) - A deciso objeto do presente recurso de agravo, proferida com apoio na jurisprudncia firmada pelo Supremo Tribunal Federal, reconheceu a competncia do Poder Judicirio local, e no da Justia do Trabalho, para o julgamento de causas acidentrias instauradas contra o empregador, ainda que fundadas no direito comum. Inconformada com esse ato decisrio, a parte ora agravante interpe o presente recurso, com o objetivo de ver reconhecida a competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar a ao de indenizao acidentria ajuizada com fundamento no direito comum. Por no me convencer das razes expostas, submeto apreciao desta colenda Turma o presente recurso de agravo. o relatrio. Voto O Sr. Ministro Celso de Mello (Relator) No assiste razo parte ora recorrente, visto que a deciso questionada nesta sede recursal se ajusta, com absoluta fidelidade, orientao jurisprudencial prevalecente no mbito desta Suprema Corte.
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Supremo Tribunal Federal
Compete Justia dos Estados-membros e do Distrito Federal, e no Justia do Trabalho, o julgamento das aes de indenizao por danos materiais e/ou morais resultantes de acidente do trabalho, ainda que fundadas no direito comum e ajuizadas em face do empregador. Cumpre assinalar que tem sido tradicional, no sistema jurdico brasileiro, o reconhecimento, em sede constitucional (CF/46, art. 123, 1 CF/67, art. 134, 2 - CF/69, art. 142, 2, e CF/88, art. 109, I, in fine), da competncia da Justia comum dos Estados-membros e do Distrito Federal para o processo e julgamento das causas de ndole acidentria. Da a orientao sumular firmada pelo Supremo Tribunal Federal, que, na matria em questo, deixou registrada a seguinte diretriz:
Compete Justia ordinria estadual o processo e o julgamento, em ambas as instncias, das causas de acidente do trabalho, ainda que promovidas contra a Unio, suas autarquias, empresas pblicas ou sociedades de economia mista (Smula 501 - grifei).
Jobim - RE 351.528/SP, Rel. Min. Moreira Alves - RE 388.304/SP, Rel. Min. Carlos Velloso - RE 444.302/MG, Rel. Min. Celso de Mello, v.g.):
Competncia: Justia comum: ao de indenizao fundada em acidente do trabalho, ainda quando movida contra o empregador. - 1. da jurisprudncia do STF que, em geral, compete Justia do Trabalho conhecer de ao indenizatria por danos decorrentes da relao de emprego, no importando deva a controvrsia ser dirimida luz do direito comum, e no do Direito do Trabalho. - 2. Da regra geral so de se exclurem porm, por fora do art. 109, I, da Constituio, as aes fundadas em acidente do trabalho, sejam as movidas contra a autarquia seguradora, sejam as propostas contra o empregador (RTJ, 188/740, Rel. Min. Seplveda Pertence). Recurso extraordinrio. Processo Civil. Demanda sobre acidente de trabalho. Competncia. Art. 109, I da Constituio. - 1. Esta Suprema Corte tem assentado no importar, para a fixao da competncia da Justia do Trabalho, que o deslinde da controvrsia dependa de questes de direito civil, bastando que o pedido esteja lastreado na relao de emprego (CJ 6.959, Rel. Min. Seplveda Pertence, RTJ 134/96). - 2. Constatada, no obstante, a hiptese de acidente de trabalho, atrai-se a regra do art. 109, I, da Carta Federal, que retira da Justia Federal e passa para a Justia dos Estados e do Distrito Federal a competncia para o julgamento das aes sobre esse tema, independentemente de terem no plo passivo o Instituto Nacional do Seguro Social-INSS ou o empregador. (...) (RE 345.486/SP, Rel. Min. Ellen Gracie).
Os litgios relativos a acidentes do trabalho expresso esta que designa, consoante acentua PONTES DE MIRANDA (Comentrios Constituio de 1967 com a Emenda n 1 de 1969, 2. ed., So Paulo: RT, 1974, t. 4, p. 275), quaisquer questes ou composies (...), ainda quando se incluam em regramento de contratos coletivos de trabalho - no se expem, por isso mesmo, competncia da Justia do Trabalho. Esse entendimento - que se aplica s aes de indenizao por acidente do trabalho, quer as ajuizadas contra o INSS, quer as promovidas contra o empregador (ainda que fundadas no direito comum) - vem sendo observado pela jurisprudncia desta Corte, tanto em acrdos emanados de seu eg. Plenrio e de suas colendas Turmas quanto em decises monocrticas proferidas por seus eminentes Juzes (AI 218.380-AgR/SP, Rel. Min. Nri da Silveira - AI 344.192/MG, Rel. Min. Nri da Silveira - AI 524.411/MG, Rel. Min. Eros Grau AI 526.410/SP, Rel. Min. Gilmar Mendes - AI 527.105/SP, Rel. Min. Cezar Peluso - RE 176.532/SC, Rel. p/ o acrdo Min. Nelson 424
No foi por outra razo que o Supremo Tribunal Federal advertiu, no tema ora em anlise, que no se revela suficiente, para reconhecer-se a competncia da Justia do Trabalho, que a controvrsia entre o trabalhador e o empregador se origine da relao de trabalho, impondo-se identificar, para efeito de incidncia do art. 114 da Constituio, se se trata, ou no, de litgio decorrente de acidente do trabalho, pois, nesta especfica hiptese, instaurar-se- a competncia da Justia estadual:
Na espcie, no obstante cuidar-se de dissdio entre trabalhador e empregador, decorrente da
relao de trabalho - o que bastaria, conforme o art. 114 da Constituio, a firmar a competncia da Justia do Trabalho -, h um outro elemento a considerar: pleiteia-se no qualquer indenizao por ato ilcito, mas indenizao por acidente do trabalho, caracterizado por doena permanente adquirida em decorrncia dessa relao de trabalho (...), o que, por si s, afasta a incidncia do art. 114, atraindo a competncia da Justia comum, por fora do disposto no art. 109, I, da Constituio (RE 403.832/MG, Rel. Min. Seplveda Pertence).
significa, portanto, que ainda remanesce, na esfera de competncia da Justia estadual, o poder de processar e julgar as aes de indenizao por danos morais ou materiais resultantes de acidentes do trabalho, mesmo que a pretenso jurdica nelas deduzida encontre fundamento no direito comum. Cumpre destacar, ainda, na matria em exame, ante a sua inquestionvel procedncia, a observao do eminente Ministro Cezar Peluso, consignada em deciso que proferiu no AI 527.105/SP - e reiterada no julgamento plenrio do mencionado RE 438.639/MG -, de que a definio da competncia da Justia estadual, para processar e julgar as causas acidentrias, repousa em um princpio - o da unidade de convico -, que constitui, segundo enfatizou, a razo ltima de todas as causas de fixao e prorrogao de competncia, de reunio de processos para desenvolvimento e julgamento conjuntos ou pelo mesmo juzo, verbis:
que, na segunda hiptese, em que se excepciona a competncia da Justia do Trabalho, as causas se fundam num mesmo fato ou fatos considerados do ponto de vista histrico, como suporte de qualificaes normativas diversas e pretenses distintas. Mas o reconhecimento dessas qualificaes jurdicas, ainda que classificadas em ramos normativos diferentes, deve ser dado por um mesmo rgo jurisdicional. Isto , aquele que julga o fato ou fatos qualificados como acidente ou doena do trabalho deve ter competncia para, apreciando-os, qualific-los, ou no, ainda como ilcito aquiliano tpico, para que no haja risco de estimas contraditrias do mesmo fato. E exatamente esse o motivo pelo qual no interessa, na interpretao do caput do art. 114, qual a taxinomia da norma jurdica aplicvel ao fato ou fatos. Importa, sim, tratar-se de fato ou fatos que caracterizem acidente do trabalho. Ora, a cognio desse mesmo fato ou fatos, quer exija, num caso, aplicao de norma trabalhista, quer exija, noutro, aplicao de norma de Direito Civil, deve ser exclusiva da Justia comum, competente para ambos. O caso em nada se entende com a Smula 736 (AI 527.105/SP, Rel. Min. Cezar Peluso).
Cabe registrar, por extremamente relevante, que o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, em deciso proferida no julgamento do RE 438.639/MG, Rel. p/ o acrdo Min. Cezar Peluso, reafirmou esse entendimento, no obstante a promulgao da EC 45/2004, enfatizando assistir ao Poder Judicirio do Estadomembro, e no Justia do Trabalho, a competncia para processar e julgar as causas acidentrias, ainda que tenham sido instauradas contra o empregador, com fundamento no direito comum, tal como sucede na espcie ora em exame. Esta Suprema Corte, no mencionado julgamento plenrio, proclamou no se revelar aplicvel o inc. VI do art. 114 da Constituio, na redao dada pela EC 45/2004, quando se tratar de aes de indenizao por danos morais e/ou patrimoniais decorrentes de acidentes do trabalho, mesmo que ajuizadas com suporte no direito comum em face do empregador, afastando, por isso mesmo, por igualmente inaplicvel, a incidncia da Smula 736/STF. Impende salientar, portanto, que, tratando-se de matria acidentria, qualquer que seja a condio ostentada pela parte que figura no plo passivo da relao processual (INSS ou empregador), h, no que se refere a tais causas, expressa reserva de competncia instituda, ope constitutionis, em favor da Justia comum dos Estados-membros. Essa reserva de competncia, que tem sido tradicional em nosso sistema de direito constitucional positivo, permanece ntegra, no obstante a supervenincia da EC 45/2004. Isso
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Sendo assim, em face das razes expostas, e considerando, especialmente, o recentssimo julgamento plenrio do RE 438.639/MG, Rel. p/ o acrdo Min. Cezar Peluso, nego provimento a este recurso de agravo, para reafirmar a competncia da Justia comum do Estado-membro para o julgamento da causa acidentria a que se referem os presentes autos. o meu voto. Extrato de ata Deciso: A Turma, por votao unnime, negou provimento ao recurso de agravo, nos termos do voto do Relator. Ausente, justifica-:::-
damente, neste julgamento, o Senhor Ministro Joaquim Barbosa. 2 Turma, 22.03.2005. Presidncia do Senhor Ministro Celso de Mello. Presentes sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Ellen Gracie e Gilmar Mendes. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Joaquim Barbosa. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Haroldo Ferraz da Nbrega. Carlos Alberto Cantanhede - Coordenador. (Publicado no DJU de 08.04.2005.)
Habeas corpus. - 2. Homicdio culposo agravado pela omisso de socorro. - 3. Pedido de desconsiderao da causa de aumento de pena prevista no art. 121, 4, do Cdigo Penal, para que se opere a extino da punibilidade, em face da conseqente prescrio da pretenso punitiva, contada pela pena concreta. - 4. Alegao de que, diante da morte imediata da vtima, no seria cabvel a incidncia da causa de aumento da pena, em razo de o agente no ter prestado socorro. Alegao improcedente. - 5. Ao paciente no cabe proceder avaliao quanto eventual ausncia de utilidade de socorro. - 6. Habeas corpus indeferido. HABEAS CORPUS N 84.380-8-MG - Relator: Ministro GILMAR MENDES Paciente: Marco Aurlio Ferreira dos Anjos. Impetrantes: Maurcio de Oliveira Campos Jnior e outro. Coator: Superior Tribunal de Justia. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, sob a Presidncia do Senhor Ministro Celso de Mello, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por maioria de votos, indeferir o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Braslia-DF, 05 de abril de 2005. - Gilmar Mendes - Relator. Relatrio O Senhor Ministro Gilmar Mendes (Relator) - O parecer elaborado pela eminente 426
Dr. Delza Curvello Rocha, SubprocuradoraGeral da Repblica, assim relata o caso:

Cuida-se de habeas corpus impetrado com pedido de concesso de liminar, para o fim de obstar o incio de cumprimento da pena (...) determinando-se o recolhimento de mandado de priso porventura expedido, ou que se pretenda expedir... (fl. 16), em favor de Marco Aurlio Ferreira dos Anjos, condenado pelo juzo monocrtico pena de 03 (trs) anos e 04 (quatro) meses de deteno, como incurso nas sanes do art. 121, 3 e 4, do Cdigo Penal, tendo em grau de apelao sido promovida a diminuio da pena-base, restando caracterizada em 02 (dois) anos e 04 (quatro) meses de deteno, contra o v. acrdo da Quinta Turma do colendo Superior Tribunal de Justia que, por maioria, conheceu e negou provimento ao recurso especial sob alegao de divergncia jurisprudencial, no sentido de ser desconsiderada a causa de aumento de pena, eis que entende o ora impetrante que a morte
Indeferi a liminar (fl. 212). O parecer do Ministrio Pblico no sentido do indeferimento da ordem de habeas corpus (fls. 215 a 218). o relatrio. Voto O Senhor Ministro Gilmar Mendes (Relator) - Em seu parecer, a ilustre Subpro-
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imediata da vtima descaracteriza a omisso de socorro, conforme deciso abaixo ementada: Criminal. Recurso especial. Homicdio culposo. Agravado pela omisso de socorro. Desconsiderao da causa de aumento. Suposies acerca das condies fsicas da vtima. Competncia do especialista legalmente habilitado, e no do agressor. Impossibilidade. Recurso desprovido. - I - invivel a desconsiderao do aumento de pena pela omisso de socorro, se verificado que o ru estava apto a acudir a vtima, no existindo nenhuma ameaa a sua vida nem a sua integridade fsica. - II - A prestao de socorro dever do agressor, no cabendo ao mesmo levantar suposies acerca das condies fsicas da vtima, medindo a gravidade das leses que causou e as conseqncias de sua conduta, sendo que a determinao do momento e causa da morte compete, em tais circunstncias, ao especialista legalmente habilitado. - III - Recurso desprovido. 2. Colhe-se dos autos que dessa deciso foi interposto o AI 498.277-6, perante esse colendo Supremo Tribunal Federal, tendo sido negado seguimento, conforme o r. despacho de fls. 210. 3. Insiste o impetrante nos mesmos argumentos do recurso improvido, ou seja, que o paciente sofre constrangimento ilegal decorrente da aplicao do aumento de pena pela omisso de socorro, previsto no 4 do art. 121 do Cdigo Penal, alegando que entendendo ser impossvel a majorao da pena, tendo em vista a morte imediata da vtima, e, por isso, a pena deva restar concretizada em 01 ano e 09 meses de deteno, o que impunha o reconhecimento da declarao da extino da punibilidade do paciente, em virtude da prescrio da pretenso punitiva contada pela pena concreta, nos termos do art. 107, IV, c/c os arts. 110 e 109, V, todos do Cdigo Penal.
curadora-Geral da Repblica, Dr. Delza Curvelo, anota:

6. Conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal: No homicdio culposo a ausncia de imediato socorro vtima causa de aumento de pena (HC 68.894/RS, Rel. Min. Marco Aurlio). 7. E nesse sentido foi a fundamentao do aresto vergastado: da deciso recorrida se constata que nenhuma circunstncia exculpante socorre o recorrente. A alegao de que as leses causaram morte imediata tambm no se presta excluso da circunstncia especial do aumento de pena, pois ao agressor no cabe, no momento do fato, presumir as condies fsicas da vtima, mediando a gravidade das leses que causou e as conseqncias de sua conduta. Tal responsabilidade do especialista mdico, autoridade cientfica e legalmente habilitada para, em tais circunstncias, estabelecer o momento e a causa da morte (fl. 137). 8. Verifica-se, ainda, do acrdo proferido no recurso de apelao a seguinte fundamentao a respeito da exasperao da reprimenda da omisso de socorro: (...) Colheu a vtima, sem tentar controlar o movimento do automvel, no se detectando sinais de frenagem na pista. Permaneceu indiferente aglomerao normal de pessoas frente da boate, sem se importar com a situao de perigo que causava aos transeuntes, quando no cuidou de reduzir a marcha, conforme lhe ordenava o bom-senso. Indisfarvel sua negligncia e imprudncia, dando causa ao acidente que vitimou a jovem Fernanda, no se admitindo sequer cogitar-se de culpa da vtima, diante da inquestionvel prevalncia de culpa do ru. Por outro lado, a exasperao da reprimenda, derivada da omisso de socorro deve ser mantida. O agente tinha condies fsicas de faz-lo, tanto que, aps o sinistro, ainda conversou com uma testemunha (fls. 17 e 86). Nenhum indcio de situaes de risco sua pessoa, desautorizando-o a clamar por temor de represlia por parte das pessoas que estavam no local. A presena de terceiros no local e o estado da ofendida aps o acidente, se ferida ou morta, no o eximem da obrigao de diligenciar para prestar socorro. No tinha ele condies de proceder a tal avaliao, no lhe competindo, pois, detectar o real estado da vtima, para concluir se merecia ou no o socorro.
A condenao pelo homicdio culposo deve ser mantida, da mesma forma que se impe a permanncia da qualificadora, traduzida na omisso de socorro. (...) O ru primrio, de bons antecedentes. Sua conduta e personalidade no se contaminaram de forma irremedivel pelo evento culposo. Sem dvida, intensa a culpabilidade de suas condutas e graves as conseqncias, com a morte de uma jovem. Contudo, no so de todo desfavorveis as circunstncias do art. 59 do Cdigo Penal, em que pesem a dor e o sentimento de revolta causado pelo evento funesto, razo pela qual no de aplicar-se hiptese a jurisprudncia citada. Assim, a pena deve se ater s diretrizes legais, e - pelos motivos acima - no poderia mesmo aproximar-se do limite mximo cominado. Deste modo, fica alterada a pena-base para um ano e nove meses de deteno. Diante da qualificadora da omisso de socorro, acrescento um tero, concretizando-a em dois anos e quatro meses de deteno. De acordo com o disposto no art. 33, 2, alnea c, do CP - tendo em vista as circunstncias judiciais, conforme acentuei -, ser aberto o regime para o cumprimento da condenao... (fls. 88/89 - grifos do original).
oral produzida pelo ilustre advogado, dos maiores criminalistas mineiros, apenas aduzo duas palavras. A razo para a causa de aumento de pena - no prestar socorro - est no exigir daquele que pratique um atropelamento um ato de solidariedade, no sentido de que faa algo em favor da vtima, para que ela possa eventualmente ser salva em razo dos ferimentos. No me parece razovel, pois, excluir essa causa de aumento de pena sob a alegao de que a morte teria sido instantnea. Pergunto: ser que o paciente teve notcia imediatamente aps o acidente de que a vtima j estava morta? Quer dizer, deveria ele, pelo menos, cuidar de verificar se isso ocorrera e desenvolver esforos no sentido de transport-la ao hospital, ou prestar-lhe, enfim, socorro, o que infelizmente no aconteceu. Faltou, pois, o ato de solidariedade humana. Com essas brevssimas consideraes, acompanho o voto do Sr. Ministro-Relator, no sem antes ressaltar a excelente sustentao oral produzida pelo eminente advogado do paciente, dos maiores criminalistas do meu Estado natal. Voto O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - A situao referida na impetrao ocorrida em momento anterior ao da edio do Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei n 9.503/97) - incontroversa, uma vez que o impetrante comprovou, com apoio na prpria denncia oferecida pelo Ministrio Pblico (que reconhece tal fato), que o atropelamento provocado pelo ora paciente causou a morte imediata da vtima. O Cdigo Penal, aplicvel ao caso ora em exame, dispe, em seu art. 121, 4, que, No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero) (...), se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima (...) (grifei). A razo subjacente mencionada causa especial de aumento de pena tem a justific-la, basicamente, uma exigncia de carter ticosocial, eis que se impe a quem provoca o atro-
No vislumbro razo para a reforma das decises atacadas. E no vejo, no caso, como acolher a alegao do ru, no sentido de se excluir a aplicao do disposto no 4 do art. 121 do Cdigo Penal, tendo em vista a morte instantnea da vtima. O paciente tinha condies de promover ou auxiliar no socorro de sua vtima, o que no fez. E no cabia ao paciente proceder avaliao quanto eventual ausncia de utilidade do socorro, tendo em vista a morte instantnea da vtima, conforme concluram o Tribunal de Justia de Minas Gerais e o Superior Tribunal de Justia. Tal interpretao acabaria por esvaziar o sentido da regra do 4 do art. 121, no que toca reprovao da omisso do agente. Meu voto, portanto, no sentido do indeferimento da ordem. Voto O Sr. Ministro Carlos Velloso - Sr. Presidente, em homenagem excelente sustentao 428
pelamento o dever de prestar efetivo socorro vtima, em ordem a minorar e atenuar as graves conseqncias resultantes do evento lesivo. Tenho para mim, no entanto, atendo-me espcie ora em exame, que a causa especial de aumento de pena, prevista em nossa legislao, somente incidir, como assinala DAMSIO E. DE JESUS (Cdigo Penal Anotado, 11. ed., So Paulo: Saraiva, 2001, p. 400), quando a prestao do auxlio revestir-se de eficcia, pois - acentua esse eminente penalista - se a vtima falecer no momento do fato ( o que sucedeu no caso), tornar-se- impossvel aplicar ao agente, por absoluta inutilidade da providncia reclamada (prestao de socorro), o mencionado fator de exasperao da pena. Esse entendimento - que sustenta a excluso da causa especial de aumento de pena no homicdio culposo, quando ocorrer a morte instantnea da vtima - encontra apoio no magistrio doutrinrio de eminentes autores, tais como CEZAR ROBERTO BITENCOURT (Cdigo Penal Comentado, 2 ed., 2004, So Paulo: Saraiva, p. 401) e LUIZ REGIS PRADO (Comentrios ao Cdigo Penal, So Paulo: RT, 2002, p. 423), inter alia. Cabe assinalar, neste ponto, por relevante, presentes as razes expostas, que h, na jurisprudncia ptria, expressivos acrdos que consagram essa orientao:
O valor resguardado pela norma do art. 121, 4, do CP o que diz com a solidariedade humana em procedimento de mnima caridade de dar socorro vtima de acidente. Demonstrando o laudo de exame cadavrico que a vtima sofreu morte instantnea, no se justifica esse plus da omisso de socorro, j que o acusado nada poderia fazer a esse ttulo (RT, 671/343, Rel. Juiz Marrey Neto - grifei). Tendo a vtima morte instantnea, impossvel se torna a prestao de qualquer socorro (Julgados do TACrim/SP, vol. 39/315, Rel. Juiz Machado de Arajo - grifei) Em tema de delito culposo de trnsito, falecendo a vtima de imediato, no h falar em omisso de socorro em relao a ela (Julgados
do TACrim/SP, vol. 51/410, Rel. Juiz Camargo Aranha - grifei). A circunstncia de ter se afastado do local no pode ser considerada agravante, vez que a menor teve morte instantnea e o ru nada poderia fazer para socorr-la, representando seu gesto mais uma manifestao de desespero do que a atribuda omisso de socorro (Julgados do TACrim/SP, vol. 70/386, Rel. Juiz Rocha Lima - grifei).
Diverso seria o meu entendimento, no entanto, se a vtima, atropelada pelo ora paciente, no tivesse tido morte instantnea e, sobrevivendo, ainda que por pouco tempo, ao acidente automobilstico, houvesse sido abandonada, injustamente, pelo autor do fato lesivo, sem qualquer atendimento por parte deste, vindo a falecer em momento posterior. Em tal situao, porque ainda eficaz o socorro, no teria qualquer dvida em acompanhar o voto do eminente Relator. Ocorre, porm, que tal no se registrou no caso ora em exame. Por isso, e considerando a singularidade da espcie em julgamento, peo vnia para deferir o pedido de habeas corpus, nos termos em que formulado, pois, afastada a causa especial de aumento de pena (que reputo inaplicvel ao caso), resta caracterizada a consumao da prescrio penal, impondo-se, em conseqncia, a declarao da extino de punibilidade do ora paciente. O Senhor Ministro Gilmar Mendes (Relator) - Aqui, s para argumentar, fiquei impressionado com o caso. Agora, parece-me, mas V. Ex., tambm, ressalta a singularidade, a devolver esse tipo de juzo ao prprio paciente, no caso o agressor, corremos o risco de talvez tornar plenamente ineficaz o 4, porque em todas as hipteses no haveria sequer o atendimento desse primeiro objeto mencionado por V. Ex., que um dever elementar de solidariedade social e que, aqui, pelo relato, no se tem um gesto sequer de aproximao, de tentativa de verificao, comum dentro dos padres normais da civilidade. De modo que o mesmo constrangimento que V. Ex. enfrenta, tamJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 423-453, jan./mar. 2005
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bm enfrento neste caso, mas vamos trilhar caminhos diversos. Entendo que, nesta hiptese, de se manter, para que se tenha algum efeito til, a causa de aumento do 4. Extrato de ata Deciso: A Turma, por votao majoritria, indeferiu o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator, vencido o Presidente, que o deferia. Falou, pelo paciente, o Dr. Maurcio de Oliveira Campos Jnior. Ausente, justificadamente, neste julgamento, a Senhora Ministra Ellen Gracie. 2 Turma, 05.04.2005. -:::-
Presidncia do Senhor Ministro Celso de Mello. Presentes sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Gilmar Mendes e Joaquim Barbosa. Ausente, justificadamente, a Senhora Ministra Ellen Gracie. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Paulo da Rocha Campos. Carlos Alberto Cantanhede - Coordenador. (Publicado no DJU de 3.6.05)
HABEAS CORPUS - PACIENTE CONDENADO POR INFRAO AO ART. 157, 2, INCISOS I E II, DO CP, COM IMPOSIO DE REGIME FECHADO PARA O CUMPRIMENTO DA PENA - ALEGADO CONSTRANGIMENTO CONSISTENTE NA NO-CONCESSO DO REGIME SEMI-ABERTO, POR SEREM FAVORVEIS AS DIRETRIZES DO ART. 59 DO CP E A CONDENAO TER SIDO IMPOSTA NO MNIMO LEGAL PREVISTO PARA O DELITO PRATICADO - O Supremo Tribunal Federal, a partir do julgamento do HC 77.682, assentou que a gravidade abstrata do chamado roubo qualificado no suficiente, por si s, para a imposio obrigatria do regime fechado, mormente quando favorveis as circuntncias judiciais. - Caso em que a Corte estadual, aps mencionar a gravidade em abstrato do delito, acrescentou um segundo fundamento, suficiente para a fixao do regime imposto, apontando circunstncias concretas, prprias do evento criminoso em exame, a demostrar que a espcie, de fato, no se enquadra naquelas em que a jurisprudncia desta colenda Corte restringe a imposio de regime fechado. - H contradio em acrdo que, atestando a primariedade do ru, fixa a pena no mnimo possvel - considerando o acrscimo das causas especiais de aumento -, e, logo em seguida, vale-se de condies judiciais defavorveis ao acusado para impor regime de pena mais gravoso do que o teoricamente cabvel. Contradio que, todavia, no favorece ao paciente, porquanto as circunstncias relacionadas pelo Tribunal estadual para fixar o regime fechado seriam suficientes para aumentar a pena imposta. Assim, em ltima anlise, o equvoco do acrdo estadual, ao no apontar tais circustncias na aplicao da pena, veio a beneficiar o acusado, que no pode se prevalecer do erro para pleitear o cumprimento da condenao em regime mais favorvel. Precedentes. - Habeas corpus indeferido. HABEAS CORPUS 83.523-6-SP - Relator: Ministro CARLOS BRITTO Paciente: Richard Rodrigues. Impetrante: PGE-SP - Waldir Francisco Honorato 430
Jnior (Defensor Pblico). Tribunal de Justia.
Coator: Superior
Acordo Vistos, relatados e discutidos este autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Ministro Seplveda Pertence, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por maioria de votos, em negar indeferir o pedido de habeas corpus. Vencido o Ministro Marco Aurlio, que o deferia para restabelecer a sentena do Juiz. Braslia, 04 de novembro de 2003. Carlos Ayres Britto - Relator. Relatrio O Senhor Ministro Carlos Ayres Britto (Relator) - Trata-se de habeas corpus impretrado por Waldir Francisco Honorato Jnior, Procurador do Estado de So Paulo em exerccio na Assistncia Judiciria, contra acrdo do Superior Tribunal de Justia, que manteve o regime prisional imposto ao assistido pelo Tribunal de Alada Criminal de So Paulo. 2. Consta da impetrao que o paciente foi condenado a 5 (cinco) anos e 4 (quatro) meses de recluso pela prtica de roubo, com as causas especiais de aumento da pena, consistentes no uso de arma de fogo e concurso de pessoas (art. 157, 2, incs. I e II, do CP), havendo sido fixado o regime semi-aberto para o cumprimento da reprimenda. 3. Ao julgar apelao interposta pelo Ministrio Pblico, o Tribunal de Alada Criminal de So Paulo acolheu parcialmente o recurso, aumentando a pena aplicada para 5 (cinco) anos e 6 (seis) meses de recluso, j que, das cinco causas possveis de aumento da pena, duas estavam comprovadas, devendo ser adotada a majorao de 3/8 da pena-base, e no os 2/5 aplicados pela sentena. Quanto ao sistema prisional, alterou-se para o regime fechado, aduzindo que este o que vem sendo entendido por corrente jurisprudencial majoritria como adequado para o incio de cumprimento de pena em crimes graves, como o roubo, que traz insegurana populao,
citando jurisprudncia do STF no sentido desta orientaa (HCs 74.301 e 76.405). 4. Neste writ, aduz o impetrante que as instncias ordinrias afirmaram serem as diretrizes do art. 59 do CP inteiramente favorveis ao paciente, tanto que a pena-base foi aplicada no mnimo legal. Nesse contexto, no havendo a condenao superado o limite de 8 (oito) anos de recluso e sendo as circunstncias judiciais propcias ao acusado, a no-concesso do regime semi-aberto implicaria afronta garantia constitucional de individualizao da pena, regulamentada pelos arts. 59 e 33, 3, ambos de CP. 5. O impetrante pede a concesso da ordem para que seja restaurado o regime semiaberto para o incio da execuo da pena, citando precedentes desta colenda Corte que amparariam sua pretenso. 6. A douta Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer do Dr. Edson Oliveira de Almeida, opinou pelo indeferindo da ordem. o relatrio. Voto O Senhor Ministro Carlos Ayres Britto (Relator) - Conquanto houvesse decises do Supremo Tribunal Federal em consonncia com o acrdo de Corte estadual, ou seja, de que a gravidade do chamado roubo qualificado bastaria para justificar a fixao do regime fechado (cf. HCs 76.405, 74.301, 70.557, entre outros), verifica-se que esse entendimento restou definitivamente superado no mbito desta colenda Corte a partir do julgamento do HC n 77.682, em que o Plenrio assentou, unanimidade, que a mencionada gravidade do delito no suficiente, por si s, para a imposio obrigatria do regime fechado, mormente quando favorveis as circunstncias judiciais. 2. O referido julgado est assim ementado:
Habeas corpus. - 2. Regime inicial de cumprimento da pena, em se tratando de crime de roubo qualificado (Cdigo Penal, art. 157, 2, incisos I e II. - 3. Hiptese em que o ru, ora paciente, foi
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condenado pena de seis anos, dois meses e vinte dias de recluso, por infringir o art. 157, 2, incisos I e II, do Cdigo Penal. A sentena considerou o ru como primrio e de bons antecedentes. - 4. De acordo com 2 do art. 33 do Cdigo Penal, a determinao do regime inicial de cumprimento da pena far-se- com observncia dos critrios previstos no art. 59 do mesmo diploma legal, ou seja, com verificao das circunstncias judiciais. - 5. Embora o roubo qualificado, por sua natureza, constitua efetivamente delito, grave, essa circunstncia, por si s, no suficiente para, em todos os casos, estabelecerse o regime inicial fechado para o cumprimento da pena, se esta fixada em menos de oito anos de recluso e as circustncias judiciais (Cdigo Penal, art. 59) no so desfavraveis ao ru. - 6. Habeas corpus deferido para que, na espcie em exame, o regime inicial de cumprimento de pena seja o semi-aberto.
raram que sim, concluido pela necessidade da manuteno do regime imposto. A propsito, destaco o seguinte trecho do parecer exarado pelo ilustre SubProcurador-Geral da Repblica, Edson Oliveira de Almeida, que, aps transcrever a deciso do Superior Tribunal de Justia, consignou (fl. 125):
(...) Penso que no assiste razo impetrao. Como demostrado pelo acrdo impugnado, a fixao da pena no mnimo legal no afasta a opo pelo regime fechado, tido, segundo as circunstncias avaliadas em concreto, com o necessrio e suficiente reprovao e preveno do crime: o direito positivo brasileiro permite ao juiz impor ao sentenciado regime penal mais severo, desde que o faa em deciso suficientemente motivada (HC 70.650-ES, Rel. Min. Celso de Mello, DJU de 11.01.94), donde se tem que o cumprimento em regime mais brando que o fechado no decorrncia automtica da durao da pena (HC 66.950-RO, Rel. Min. Octavio Gallotti, DJU de 10.02.89). De qualquer forma, conforme j decidido no HC 76.480-SP, se, no obstante fixada a pena no mnimo, a sentena denegou o regime de cumprimento menos severo com adequada fundamentao nas circunstncias do fato, ainda que fossem elas aptas tambm exacerbao da pena, da contradio no se pode queixar o acusado, beneficirio dela (Rel. Min. Seplveda Pertence, DJU de 20.03.98).
3. Acaso se restringisse o presente habeas corpus a esse ponto, seria manifesta a necessidade de concesso da ordem. 4. No caso, contudo, h uma particularidade que exige um exame mais minuncioso da questo. que o Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, aps fazer meno gravidade em abstrato do delito, acrescentou um outro fundamento para a aplicao do regime prisional mais gravoso, consoante se depreende do seguinte trecho do acrdo, in verbis (fl. 67):
(...) Ademais no caso vertente, o acusado demonstrou periculosidade latente, ao agrupar-se com razovel nmero de parceiros, no se pejando de comparecer em local pblico de grande fluxo de pessoas, adentrando local administrativo de um dos maiores aeroportos do Pas - se no o maior -, portando armas, subjugando diversos funcionrios e evadindo-se com rompimento de cancelas do estacionamento. (...)
Isso posto, no vislumbrando constrangimento ilegal, opino pelo indeferimento da ordem. 7. Correto o pronuciamento, ao considerar suficiente o segundo fundamento para a fixao do regime imposto. que, bem vistas as coisas, o acrdo aponta circunstncias concretas, prprias do caso, a demonstrar que a espcie, de fato, no se enquadra nas hipteses de imposio de regime fechado meramente em face da gravidade em abstrato do delito. 8. Ao apreciar questo semelhante, trazida no HC n 77.160, esta egrgia Turma acompanhou unanimidade o voto do Relator, em. Min. Seplveda Pertence, quando afirmou a possibilidade de uma deciso devidamente fundamentada demostrar no ser recomendvel a concesso do regime prisional menos gravoso. Na oportunidade, asseverou:
5. Ao meu sentir, essa a questo que deve ser apreciada nesta oportunidade. Com efeito, preciso analisar se possvel levar em conta esse adendo como fundamento bastante para justificar, no caso, a imposio do regime fechado. 6. O aresto impugnado e o parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica conside432
Mais de uma vez me tenho aliado orientao de que, cabvel - segundo o quantum da pena aplicada - regime mais brando, de cumprimento, no pode o juiz, para impor o mais severo, fundar-se na sua prpria avaliao sobre a gravidade em abstrato do crime praticado (v.g., HC 74.891, Gallotti, 27.5.97; HC 75.241, Galvo, 9.9.97; HC 75.726, Galvo, 11.11.97; HC 75.695, Pertence, 17.2.98, Informativo 103). Mas o caso no se enquadra nesses precedentes: o acrdo aponta circunstncias concretas, peculiares, do fato, que revelam personalidade e grau de culpabilidade que, com razoabilidade, se consideraram no merecedoras de regime aberto menos ainda de sursis. (...)
lecer do erro para pleitear o cumprimento da condenao em regime mais favorvel. 12. Com esses fundamentos, indefiro o habeas corpus. Voto O Senhor Ministro Marco Aurlio Senhor Presidente, uso da palavra apenas para documentao quanto concluso a que vou chegar em meu voto. Prolatada a sentena, foi o paciente apenado, considerada a gradao mnima prevista para o tipo. E, a, o Magistrado sentenciante atentou para a existncia de duas causas de aumento e majorou os quatro anos, sendo alcanada a pena final de cinco anos e quatro meses de recluso. Imps a primeira instncia - aludindo a precedente do Superior Tribunal de Justia da lavra do Ministro Gilson Dipp, no Habeas Corpus n 10.115, So Paulo, 5 Turma - o regime semiaberto e fez referncia a outras decises, tambm do Superior Tribunal de Justia, quanto adequao desse regime. Houve a interposio de recurso pelo Estado-acusador e pela defesa; a defesa buscando, em um primeiro passo, a absolvio, j que no teria, segundo a ptica exteriorizada, ficado demonstrada a participao do paciente no roubo ocorrido. A sentena contm o relato dessa participao como cavalo - no conhecia o significado dessa expresso no mundo do crime -, ou seja, ele apenas deu apoio logstico, locomoo queles que adentraram o local em que efetuado o roubo. Possua um carro turbinado, e este foi justamente o cavalo que serviu fuga. Indaga-se: a interposio de recurso pelo Estado-acusador buscou a majorao da penabase, tendo em conta as circunstncias judiciais do artigo 59 do Cgido Penal? No. Contentou-se o Ministrio Pblico com a pena-base fixada e com a concluso do Juzo sobre a inexistncia do concurso de circunstncias judiciais contrrias ao
9. Consignada a suficincia do fundamento lanado para a manuteno do regime fechado, resta, ainda, uma indagao: no seria contraditria a concluso do acrdo que, atestando a primariedade do ru, fixa a pena no mnimo possvel - considerando o acrscimo das causas especiais de aumento -, e, logo em seguida, valese de condies judiciais desfavorveis ao acusado para impor regime de pena mais gravoso do que o teoricamente cabvel? 10. Para responder a essa pergunta, sirvome ainda mais um vez da lio do em. Min. Pertence, acolhida unanimidade pela Primeira Turma, HC n 76.480, cuja ementa registra:
(...) - II. Individualizao da pena e da execuo: se, no obstante fixada a pena no mnimo, sentena denegou o sursis e o regime de cumprimento menos severo com adequada fundamentao nas circunstncias do fato, ainda que fossem elas aptas tambm exacerbao da pena, da contradio no se pode queixar o acusado, beneficirio dela.
11. De fato a contradio existe, mas sua ocorrncia no favorece ao paciente. Como no caso mencionado, as circunstncias relacionadas pela Corte estadual para fixar o regime fechado seriam suficientes para aumentar a pena imposta. Assim, em ltima anlise, o equvoco do acrdo estadual ao no apontar tais circunstncias na aplicao da pena, veio a beneficiar o acusado, que no pode se preva-
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acusado. Buscou o Ministrio Pblico a majorao da pena, consideradas as causas de aumento: concurso de agentes e a utilizao de arma de fogo. Em passo seguinte, tambm buscou o Ministrio Pblico a exacerbao do regime - a modificao, de semi-aberto para o fechado -, tendo em conta a natureza do crime. A sociedade estaria de joelhos, considerado o roubo. Digo que no bem assim, estando-se a dar combate, mediante a atuao dos setores competentes, ao roubo -, e o Tribunal majorou o acrscimo decorrente das causas de aumento: concurso de agentes e utilizao de arma de fogo. Em passo seguinte, sufragou o entendimento de que, nesse caso, s o regime fechado pode apresentar resultados positivos - como se nossas penitencirias, considerado o regime fechado, recuperassem o preso, o ressocializassem! Senhor Presidente, no fica - como nada fica - ao arbtrio, livre discrio do magistrado fixar, conforme o humor de planto, este ou aquele regime. H um balizamento rgido para a fixao do regime de cumprimento da pena, previsto no artigo 33 do Cgido Penal:
Art. 33 (...) 1 (...) 2 (...) a) o condenado a pena superior a 8 (oito) anos - no o caso - dever comear a cumpri-la em regime fechado; b) o condenado no reincidente, - no reincidente - cuja pena seja superior a 4 (quatro) anos e no exceda a 8 (oito), poder, desde o princpio, cumpri-la em regime semi-aberto; - veremos, dentro em pouco, o sentido de poder -; c) o condenado no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 4 (quatro) anos, poder, desde o incio, cumpri-la em regime aberto.
hiptese de condenao a pena superior a oito anos - far-se- com observncia dos critrios previstos no art. 59 deste Cdigo.
Pois bem, Senhor Presidente, se as circunstncias judiciais se mostraram favorveis tanto assim que a pena-base permaneceu no mnimo legal - ao condenado, possvel, no tendo sido ele condenado pena superior a oito anos, no sendo reincidente, impor-se o regime fechado? No. Mas, a, cogitou-se da periculosidade - a meu ver, inerente quele que se arma para subtrair, mediante violncia, bem de terceiro -: a periculosidade decorrente da parceria, de ter agido com outros agentes e a periculosidade revelada pelo local e pelo uso das armas. Podemos placitar o paradoxo, permanecendo a pena-base no mnimo e tendo-se o regime fechado? No tenho qualquer premissa lanada no acrdo do Tribunal de Alada Criminal que se faa compreendida pela norma do artigo 59 do Cdigo Penal. O que aludido no acrdo no diz respeito s cirucustncias judiciais; j est contemplado no prprio tipo penal, ou seja, referiuse a elementos que, no caso, consubstanciam a prtica delituosa - considerada a tipologia do artigo 157 - e as causas de aumento. Peo vnia para manter-me fiel jurisprudncia da Casa, que refuta ser regime fechado o nico suficiente ao combate ao crime de roubo. Portanto, concluo pela concesso da ordem para restabelecer a sentena do Juzo. Explicao O Senhor Ministro Joaquim Barbosa - Sr. Presidente, tenho dois processos nos quais essa mesma questo - so habeas corpus, e devo traz-los nos prximo dias - objeto de discusso. Gostaria de reformular o meu voto; portanto, peo vista para faz-lo. Voto Explicao O Senhor Ministro Seplveda Pertence (Presidente) - Tenho um caso que, em tese -
Ai vem a definio do regime no 3 do artigo 33:

Art. 33 (...) 1 (...) 2 (...) 3 A determinao do regime inicial de cumprimento da pena... - considerados aqueles fatores objetivos das alneas a, b e c, excluda a
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mostrou o eminente Ministro Relator -, se ajustaria a este. A jurisprudncia do Tribunal se firmou no sentido de que no basta essa considerao, muito comum no Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo, de que o roubo est atormentando a sociedade e que, portanto, s cabe impor o regime inicial fechado. Realmente, isso o Supremo Tribunal no aceitou, a partir de um dado elementar do princnpio da legalidade, ou seja, que a gravidade em abstrato de cada crime dada por sua escala penal, fixada em lei. Essa orientao, depois de assentada em ambas as Turmas, foi unanimimente consagrada pelo Plenrio, no HC 77.682, de 22.10.98, Relator o em. Ministro Nri da Silveira (RTJ, 168/280). Agora, no caso a que V. Ex. se referiu - o HC 76.480 -, convenci-me de que havia circunstncias que deveriam ter exacerbado a pena mnima. O Tribunal, a, no fica vinculado, pelo fato de o Ministrio Pblico ter apelado s para pedir a agravao do regime, e no a da pena. Isso limita a atuao do Tribunal de Justia questo do regime da execuo, que decidir como entender devido, no obstante a contradio lgica do recurso. Mas, j que o Ministro Joaquim Barbosa pede vista, reexaminaremos o caso em toda a sua amplitude. Extrato de ata Deciso: Aps os votos dos Ministros Carlos Britto, Relator, Joaquim Barbosa e Cezar Peluso indeferindo o pedido de habeas corpus e do voto do Ministro Marco Aurlio, que o deferia para restabelecer a sentena do Juiz, retificou o seu voto e pediu vista dos autos o Ministro Joaquim Barbosa. 1 Turma, 30.09.2003. Presidncia do Ministro Seplveda Pertence. Presentes sesso os Ministros Marco Aurlio, Cezar Peluso, Carlos Britto e Joaquim Barbosa. Compareceu a Ministra Ellen Gracie a fim de julgar processo a ela vinculado. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Edson Oliveira de Almeida.
Ricardo Dias Duarte - p/ Coordenador. Voto-vista O Senhor Ministro Joaquim Barbosa - Sr. Presidente, a presente impetrao traz discusso duas questes. Uma diz respeito fixao do regime prisional, em face das circustncias judiciais favorveis reconhecidas pela sentena. J a outra se refere gravidade abstrata do crime como motivao para o regime fechado. Na hiptese dos autos, o paciente foi condenado pena de 5 anos e 6 meses de recluso pela prtica de roubo, mediante uso de arma de fogo e em concurso de agentes (art. 157, 2, incisos I e II, do Cdigo Penal). Ficou determinado pelo acrdo condenatrio que, embora o paciente fosse primrio e sem antecedentes criminais, a pena privativa de liberdade seria cumprida, inicialmente, em regime fechado. Apenas para situar o julgamento da questo, o Ministro Carlos Britto, Relator deste habeas corpus, entendeu que, no caso em anlise, havia motivao suficiente para a imposia do regime fechado ao paciente. No teramos, portanto, a hiptese da motivao pela meno gravidade abstrata do crime de roubo, j entendida como inadmissvel por esta Corte. Posteriormente, o Ministro Marco Aurlio votou em sentido contrrio, ou seja, de que o presente habeas corpus se situa na hiptese prevista pela recm-aprovada Smula 718.
718 - A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime no constitui motivao idnea para a imposio de regime mais severo do que o permitido segundo a pena aplicada.
Diante desse quadro, pedi vista dos autos, para melhor analisar a matria. Como afirmei na sesso em que pedi vista, pretendia trazer o voto conjuntamente com dois outros habeas corpus que versam sobre a mesma matria de que trata a presente impetrao.
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Porm, apenas um desses processos a que me refiro, de minha relatoria, retornou a meu gabinete. Trago-o, portanto, conjuntamente com o presente habeas corpus, para no retardar a finalizao do julgamento deste por esta Colegiado. Como j se ressaltou no comeo deste julgamento, o Supremo Tribunal Federal rejeita a sumria fixao de regime fechado para cumprimento inicial de pena quando a condenao estabeleceu pena determinada com base no mnimo legal, supostamente ao fundamento da gravidade presumida e da repulsa social a determinada forma de crime (no caso, o roubo praticado com a utilizao de arma e em concurso de agentes). A hiptese que o eminente Ministro Carlos Britto trouxe a exame , a rigor, diversa. No caso, o Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo, quantificando a condenao com base no mnimo legal, fixou o regime fechado e, ao que indica o acrdo ora atacado, o fez examinando as circunstncias concretas do fato. Tal aspecto no passou despercebido pelo Ministro Carlos Britto, que, inclusive, transcreveu em seu voto o pargrafo-chave da motivao do acrdo condenatrio. A dvida que surge se refere possibilidade de o Juiz valorar, em momentos separados, determinadas circunstncias para a fixao da pena-base e para a determinao do regime de cumprimento. Penso que, dentro da sistemtica do art. 33 do Cdigo Penal, para os rus primrios condenados a pena de recluso superior a 4 anos, mas inferior a 8 anos, deu-se certa discricionariedade ao juiz. No h, nesta hiptese, nem regime fechado obrigatrio, nem direito subjetivo ao semi-aberto. O que deve haver a compatibilizao das circunstncias previstas no art. 59 do Cdigo Penal, devidamente motivadas na sentena, com as finalidades da pena. 436
No caso em exame, existe, efetivamente, fundamentao para a fixao do regime fechado para cumprimento inicial da pena, como bem observado pelo Ministro Relator. Observo, Sr. Presidente, que no rejeito a tese dominante nesta Corte de que, em determinadas circunstncias, a melhor forma de oferecer ao paciente maior tutela de seu direitos fundamentais seja garantir-lhe o reconhecimento de efetivo direito fixao de regime mais brando como medida de coerncia com a fixao da pena. No caso, porm, verifico que, em face da fundamentao devida, de se reconhecer a juridicidade da fixao do regime pela deciso ora atacada. Nesse sentido, voto com o Relator, para indeferir o habeas corpus. Voto O Senhor Ministro Seplveda Pertence (Presidente) - O acrdo, alm da constumeira execrao do crime de roubo armado, enfatizou circunstncias do caso concreto, tais como o nmero de agentes, a invaso de setor do Aeroporto de Guarulhos, a gravidade da ameaa de morte e outras que, a exemplo do acrdo referido no parecer da Procuradoria, de que fui Relator - HC n 76.480 - na verdade, seriam mais que bastantes para exacerbar a fixao da penabase. Se, apesar disso, foi ela fixada no mnimo, a generosidade, no ponto, da deciso no precisa estender-se necessariamente determinao do regime inicial de execuo. Por isso, nessas circunstncias, na linha desse precedente e dos argumentos expendidos pelo eminente Ministro Carlos Britto, tambm acompanho o voto de S. Ex. para denegar a ordem. Extrato de ata Deciso: Aps os votos dos Ministros Carlos Britto, Relator, Joaquim Barbosa e Cezar Peluso indeferindo o pedido de habeas corpus e do voto do Ministro Marcos Aurlio, que o deferia
para restabelecer a sentena do Juiz, retificou o seu voto e pediu vista dos autos o Ministro Joaquim Barbosa. 1 Turma, 30.09.2003. Deciso: Por maioria de votos, a Turma indeferiu o pedido de habeas corpus. Vencido o Ministro Marco Aurlio, que o deferia para restabelecer a sentena do Juiz. 1 Turma, 04.11.2003. Presidncia do Ministro Seplveda Pertence. Presentes sesso os Ministros -:::-
Marco Aurlio, Cezar Peluso, Carlos Britto e Joaquim Barbosa. Compareceu sesso a Ministra Ellen Gracie para julgamento de processo a ela vinculado. Subprocurador-Geral da Repblica - Dr. Edson Oliveira de Almeida. Ricardo Dias Duarte - p/ Coordenador. (Publicado no DJU de 11.02.2005.)
INQURITO POLICIAL - ARQUIVAMENTO ORDENADO POR MAGISTRADO COMPETENTE, A PEDIDO DO MINISTRIO PBLICO, POR AUSNCIA DE TIPICIDADE PENAL DO FATO SOB APURAO - REABERTURA DA INVESTIGAO POLICIAL - IMPOSSIBILIDADE EM TAL HIPTESE - EFICCIA PRECLUSIVA DA DECISO JUDICIAL QUE DETERMINA O ARQUIVAMENTO DO INQURITO POLICIAL, POR ATIPICIDADE DO FATO - PEDIDO DE HABEAS CORPUS DEFERIDO - No se revela cabvel a reabertura das investigaes penais, quando o arquivamento do respectivo inqurito policial tenha sido determinado por magistrado competente, a pedido do Ministrio Pblico, em virtude da atipicidade penal do fato sob apurao, hiptese em que a deciso judicial - porque definitiva - revestir-sede eficcia preclusiva e obstativa de ulterior instaurao da persecutio criminis, mesmo que a pea acusatria busque apoiar-se em novos elementos probatrios. Inaplicabilidade, em tal situao, do art. 18 do CPP e da Smula 524/STF. Doutrina. Precedentes. HABEAS CORPUS N 84.156-2-MT - Relator: Ministro CELSO DE MELLO
Paciente: Alrio Pereira da Silva. Impetrantes: Stalyn Paniago Pereira e outro (a/s). Coator: Superior Tribunal de Justia. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, na conformidade da ata de julgamentos e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em deferir o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Falou, pelo paciente, o Dr. Stalyn Paniago Pereira. No votou a Senhora Ministra Ellen Gracie por no ter assistido ao relatrio. Braslia-DF, 26 de outubro de 2004. Celso de Mello - Presidente e Relator.
Relatrio O Senhor Ministro Celso de Mello (Relator) - O Ministrio Pblico Federal, em parecer da lavra da ilustre SubprocuradoraGeral da Repblica, Dr. Delza Curvello Rocha, assim sumariou e apreciou a presente impetrao (fls. 400/418):
Versam os autos sobre habeas corpus substitutivo, com pedido liminar, impetrado em favor de Alrio Pereira da Silva, garimpeiro, residente e domiciliado na Cidade de Jaciara/MT, ao argumento de estar ele padecendo do constrangimento ilegal em razo de deciso da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, que denegou writ objetivando o arquivamento do Inqurito Policial n 029/1999, em trmite no Juzo da Comarca de Itiquira/MT. Expressa a inicial, historiando os fatos que:
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- pela morte do Sr. Osvaldo Fraga de Melo, na data de 25.08.1999, iniciou-se o Inqurito Policial n 029/99; - entendendo pudessem existir resqucios do delito de homicdio, cogitou-se a autoria de Manoel Belarmino da Silva, Regis Feitosa dos Santos e Joaquim Cesarino de Freitas, alm do paciente, sendo acolhido pedido de priso preventiva pelo Juzo da Vara Criminal da Comarca de Itiquira/MT; - Foram submetidos os indiciados a interrogatrio, colheram-se os depoimentos das testemunhas e procedeu-se a exame em instrumento de macerao (mo de pilo) encontrado no imvel de propriedade da vtima que possua resqucios de material semelhante a sangue em sua extremidade; - exumou-se o cadver, nos termos e pedido ministerial; - concedeu-se liberdade provisria aos indiciados; - concluiu-se o inqurito, expressando a autoridade policial que: Diante do fato e do mais que nos autos consta, s.m.j., conclui-se que no caso ora investigado no ficou provada a ocorrncia de qualquer tipo crime, e sim provada est a ocorrncia de acidente, e, por assim esta convencido, dou o presente por concludo (fls. 5); - o inqurito foi submetido ao Ministrio Pblico, que entendeu estar correta a anlise do Delegado de Polcia, requerendo seu conseqente arquivamento; - o Juzo da Comarca de Itiquira adotou as razes do rgo Ministerial e determinou o arquivamento do inqurito em decorrncia da inexistncia de fato tpico e antijurdico a permitir a propositura da ao penal; - parentes da vtima requereram por duas vezes o desarquivamento do inqurito, ao argumento de que haveria detalhes no esclarecidos, sendo os pedidos indeferidos pelo Juzo; - interposto recurso de apelao, no foi o mesmo recebido pelo Juzo, fato que ensejou a interposio de recurso em sentido estrito, que tambm no foi recebido; - foi interposta, ento, carta testemunhvel, processada pelo Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso, sendo provida, por deciso assim ementada: Carta testemunhvel - Crime de homicdio Desarquivamento do inqurito policial Indeferimento - Apelao - No-recebimento Recurso em sentido estrito - Provimento da carta. - admissvel recurso em sentido estrito
para subida de apelao contra despacho que indefere desarquivamento de inqurito policial para apurar crime de homicdio (fls. 07); - prosseguiu, assim, o recurso de apelao que, julgado, determinou o desarquivamento do inqurito; - impetrou-se, ante o desarquivamento do inqurito policial, habeas corpus perante o Superior Tribunal de Justia (HC 28.668/MT), sendo o mesmo denegado. Busca-se, assim, pelo presente, liminarmente, a suspenso dos efeitos do recurso de Apelao Criminal n 4.214/2002, que tramitou perante a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso, a fim de que seja impedido o seguimento do inqurito policial que apura a morte de Osvaldo Fraga de Melo, e, no mrito, a reforma da deciso proferida no HC n 28.668/MT-STJ, determinando-se, conseqentemente, o arquivamento do referido inqurito, que tramita perante a Comarca de Itiquira/MT, com supedneo na impossibilidade de desarquivamento de inqurito policial findo com esteio na atipicidade do fato, aliado inexistncia de fato substancialmente novo a permitir a reabertura de procedimento policial, impedindo a propositura de ao penal, estendendo os efeitos do arquivamento a eventuais conseqncias posteriores sua reabertura (fls. 28/29). Argumentam os impetrantes que, in casu, a nfase deve ser dada determinao de arquivamento de inqurito policial, expurgando a ocorrncia de fato tpico e relatando a ocorrncia de um acidente. Entendem, assim, que o inqurito policial tem como destinatrio o Ministrio Pblico para as providncias que lhe so pertinentes, sendo que, no caso, no vislumbrou o Parquet a existncia de elementos suficientes promoo da ao penal, pelo que requereu o arquivamento do inqurito ante a inexistncia de crime, considerando o acidente um fato atpico. Aduzindo que novas provas so aquelas ainda no apreciadas nos autos, o que no o caso, pois ... a mo de pilo, que oriundou laudo pericial da UNICAMP (doc. 43) a confirmar sangue do Sr. Osvaldo Fraga de Melo em uma de suas extremidades, foi expressamente abordada pelo MP e em deciso de arquivamento que utilizou os termos de pronunciamento ministerial como fundamento (docs. 32/33)... (fls. 18), requerem os impetrantes, no mrito, a concesso da ordem para cassar a deciso recorrida, determinando-se, conseqentemente, o arquivamento
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do Inqurito n 029/1999, que tramita perante a Comarca de Itiquira/MT. O pedido liminar foi indeferido pelo r. despacho de fls. 376, vindo aos autos os documentos de fls. 381/397 a ttulo de informaes. Em sntese, o relato. Compulsando-se os autos, verifica-se que: - Foi instaurado inqurito policial para apurar a morte de Osvaldo Fraga de Melo, supostamente resultante de um coice de animal (fls. 39/40), sendo anexados portaria o boletim de ocorrncia (fls. 41) e o laudo de exame de necropsia (fls. 42/44) (...) - s fls. 277/285, consta a deciso do Tribunal de Justia que determinou o desarquivamento do inqurito policial, expressando a ementa: Apelao criminal - Desarquivamento de inqurito policial - Fato novo relevante no apreciado por ocasio do arquivamento Incidncia do artigo 18 do CPP, afastando-se a Smula 524 do STF - Busca da verdade real Possibilidade - Inqurito desarquivado Deciso de 1 grau anulada - Recurso provido. - Surgindo nova prova capaz de permitir alterao na valorao jurdica do fato, legtima a deciso que determina o desarquivamento do inqurito policial. Inteligncia da parte final da Smula 524 do STF e art. 18 do CPP. Assim, certo que foi instaurado inqurito policial para apurar a morte de suposta vtima, tendo em vista as declaraes de uma terceira pessoa - Regis - o qual, detido por estar tentado negociar a venda de vrias cabeas de gado e, posteriormente, indentificado como o autor do furto de duas armas de fogo, procurou esquivar-se do crime de furto que havia cometido (furto na fazenda da suposta vtima), denunciando que o Dr. Osvaldo no havia morrido de acidente, e sim tinha sido vtima de homicdio praticado pelos funcionrios da fazenda. Foram interrogadas todas as testemunhas, conforme depoimentos j enumerados nesta manifestao, e colhidas as provas consideradas necessrias pela autoridade policial, que, a final, concluiu no ter ficado provada a ocorrncia de qualquer tipo de crime, mas, sim, acidente. Considerou, ainda, o Delegado que o interrogatrio do denunciante Regis seria uma pea isolada no conjunto das provas, carecedora de qualquer crdito, visto que ele teria omitido a verdade at em sua identificao. Esclareceu, tambm, aquela
autoridade, que a morte no foi imediata, pois houve tempo para formao de hematoma subdural, e, segundo opinio reinante entre os especialistas em medicina, a formao de hematoma subdural ocorre em alguns casos aps horas de o corpo ter sofrido a contuso, demonstrando claramente, a ocorrncia de um acidente, e no de homicdio. Encaminhado o procedimento ao Ministrio Pblico, examinou o Parquet os fatos, mencionando, s fls. 158/166, que: - no dia do sinistro, estavam na sede da fazenda quatro pessoas: o falecido (Osvaldo), sua esposa, Joaquim e Alrio, sendo que Manuel se encontrava em um bananal a aproximadamente sete quilmetros da sede; - os depoimentos de todos foram convergentes nos pontos essenciais, no existindo contradies; - e, com relao ao ponto central que permitiu o desarquivamento do inqurito - sangue encontrado na mo de pilo -, expressou: Discute-se sobre a no-existncia de sangue no local do acidente, esquecendo-se que, conforme consta no laudo, o solo arenoso, local de passagem de animais, sendo impossvel que as manchas de sangue permaneam na superfcie, ainda mais que a primeira pessoa que foi ao local apareceu no sbado, trs dias aps o ocorrido. A mencionada mo de pilo jamais poderia ser o instrumento do crime, tanto que foi deixada prximo ao local, no existindo qualquer preocupao em escond-la, sendo que o filho da vtima a utilizou aps o sinistro. No se pode afirmar sequer que a mesma contivesse o sangue do falecido e, ainda, se contivesse, poderia ser produto de uma armao, a qual plenamente possvel, considerando o modo parcial com que foi conduzida a primeira parte das investigaes. O doutor Marcelo (fls. 196/199) traz um importante esclarecimento: Quanto ao pilo, acho que a nica possibilidade de conter sangue do sogro seria uma prova forjada, ou seja, que tivessem esfregado o pilo no sangue derramado, pois o seu cunhado utilizou o pilo, para segurar couro, duas semanas aps a morte e nada constatou no mesmo, e o local em que havida a substncia hematide (que no necessariamente sangue, mas semelhante a) era na ponta da haste, ou seja, o pilo teria que ter sido utilizado na forma de uma lana, o que causaria afundamento de crnio e rompimento do tecido, fato que ao tocar em seu sogro percebeu no existir.
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Veja, como bem frisou o doutor delegado que concluiu o inqurito, que tudo se resume em uma das declaraes de Regis, pessoa de qualificao ignorada e que no estava presente no local, sendo que pretendia ocultar seu crime (furto de armas). De igual forma, a declarao foi desmentida posteriormente e no h qualquer possibilidade de Manoel ter lhe confidenciado qualquer fato, j que um estava preso na DERF e outro na Delegacia de Trnsito... (fls. 162/163). Posteriormente o Juzo da Comarca de Itiquira arquivou o inqurito, com base no parecer do Ministrio Pblico, ao fundamento de atipicidade do fato (fls. 167). Ora, a jurisprudncia dessa colenda Corte de Justia farta no sentido de que o arquivamento fundado na atipicidade do fato, se requerido pelo rgo Ministerial e deferido pelo Juzo, impede a instaurao de nova ao penal. Nesse sentido, alis, merece destaque o brilhante voto exarado pelo Ministro Seplveda Pertence, nos autos do HC 80.560/GO, anexado s fls. 311/316 dos presentes autos, verbis: (...) A afirmao corrente de que o arquivamento do inqurito ou de diferentes modalidades de peas informativas do delito no faz coisa julgada h de ser sempre recebida cum grano salis, para evitar generalizaes indevidas. A eficcia preclusiva da deciso que defere o arquivamento similar daquela que rejeita a denncia e, como a ltima, se determina em funo dos seus motivos determinantes. Jos Frederico Marques retomou e desenvolveu observaes de Bento Faria (Cdigo de Processo Penal, 1942, I/77), em pgina do clssico Elementos de Direito Processual Penal, (v. II/173, n 353), que merece ser recordada. O arquivamento no impede a propositura ulterior da ao penal, e tampouco que se reabram as investigaes sobre o fato delituoso. , alis, o que se infere claramente do disposto no art. 18. Faz Bento de Faria, no entanto, seguras e interessantes observaes sobe o assunto, registrando, em primeiro lugar, que cumpre no confundir o arquivamento, no impediente da questionada reabertura, com a recusa de promover a ao. Neste caso, no se justificaria a reabertura de um procedimento policial, pelo mesmo fato contra o mesmo acusado, quando o pro-
cedimento da Justia foi recusado pelo juiz por no ter sido considerado crime o fato argido. Ao depois, ensina o sentido da expresso novas provas - do art. 18 - para dizer por ela se entendem as que no foram apreciadas, mas no a nova conceituao das que foram produzidas. E reproduz o ensinamento de Marconi Marongiu, nos termos seguintes: Nuove prove, nun diversa volutazione dei fatti gi accertati. Esclarece, por fim, que essas novas provas podem ser constitudas pelos novos depoimentos das testemunhas j ouvidas, ou novas declaraes do praticante do crime ou exames ou documentos ainda no submetidos ao conhecimento do juiz. Se o pedido de arquivamento tiver por base o que dispe o art. 43, n III, do Cdigo de Processo Penal, aplica-se tambm o disposto no pargrafo nico do mencionado texto legal, no que diz respeito eficcia do arquivamento. Cuidando-se de arquivamento derivado de falta de base para a denncia, diz o art. 18 que a Polcia pode proceder a novas pesquisas, ou investigaes no formais. Somente com o resultado desses atos de investigao prvia que a autoridade policial pode reabrir o inqurito. de aplicar-se, por fim, o que dispe o art. 409, pargrafo nico, visto que, extinta a punibilidade, impedida est a autoridade de abrir novas pesquisas ou investigaes sobre o fato delituoso. O juiz, ao receber a denncia, ou despachar o pedido de arquivamento, tem a obrigao de velar pela indivisibilidade desta, ou seja, pela reunio inicial, em simultaneus processus, dos processos unidos pela continncia de causa: o que se chama a indivisibilidade da ao penal, princpio que norteia, em muitos passos, a questo da cumulao processual (infra, 82). Verificando ter mais de um ru, e no entanto s sobre um ou alguns recaiu a denncia, o juiz poder enviar os autos do inqurito ao Procurador-Geral, ou determinar o retorno deles ao Promotor para adiamento da denncia. que a excluso de algum ru da acusao, na hiptese de co-autoria, importa sempre em pedido implcito de arquivamento. Claro que o Promotor no est obrigado, quando lhe retornam os autos, a oferecer o aditamento; mas, a, o pedido de arquivamento ficar expresso e o juiz, se com ele no concordar, enviar os autos ao Procurador. O mesmo deve ser dito quando houver concurso de crimes e algum delito no for mencionado na denncia.
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A jurisprudncia do Tribunal tem seguido no ponto o ensinamento da melhor doutrina. Certo, da interpretao a contrario sensu do art. 18 do Cdigo de Processo Penal, resultou a Smula 524: Arquivado o inqurito policial por despacho do juiz, a requerimento do Promotor de Justia, no pode a ao penal ser iniciada sem novas provas. Tanto nos acrdos que lastrearam o enunciado, quanto nos que tm aplicado a Smula 524, o Tribunal, na linha dos doutores mencionados, no s tem adotado o conceito substancial, e no formal, do que sejam novas provas para o fim previsto no art. 118 do Cdigo de Processo Penal (v.g., RE 70.721, Adaucto, 3.12.70, RTJ, 57/881 e RT, 431/420; HC 57.191, Dcio, 28.8.79, RTJ, 91/831 e RT, 540/393; HC 67.325, 9.5.89, Borja, RTJ, 129/249 e RT, 674/356) mas tambm que a nova classificao legal do mesmo fato no autoriza a denncia, depois de arquivado o inqurito (RHC 59.764, Muoz, 18.5.82, RTJ, 103/590) e, finalmente, que o arquivamento requerido pelo Ministrio Pblico e deferido pelo Juzo, com fundamento na atipicidade do fato, impede a instaurao de uma ao penal (HC 66.625, Gallotti, 23.9.88, RTJ, 127/193 e RT, 670/357). Esse ltimo - HC 66.625 cit. - o precedente de relevo decisivo no caso. Depois de recordar - na linha do parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, de lavra do saudoso A. G. Valim Teixeira - o entendimento de Bento de Faria, prestigiado por Frederico Marques, seguiu, com a elegante preciso do estilo, o voto condutor de em. Ministro Octvio Gallotti: O arquivamento, por no impedir pesquisas supervenientes (art. 18 do CPP), no produz coisa julgada material. deciso tomada rebus sic stantibus, no dizer de Hlio Tornaghi (Processo Penal, ed. 1953, p. 293). Por isso mesmo, no se lhe pode negar um efeito assemelhado precluso ou coisa julgada formal, porque o levantamento das suas conseqncias est necessariamente a depender de ocorrncia da modificao de um estado de fato, ou seja, do surgimento de novas provas. Assim, a possibilidade da superao do efeito do despacho determinante do arquivamento est subordinada transitoriedade da motivao da promoo do Ministrio Pblico e da deciso judicial que a acolheu.
Na espcie dos autos - onde no se ps em dvida a prova do fato mas o seu relevo penal - esse fundamento no passageiro, mas essencial e permanente, bastando para pr o paciente a salvo de responder a nova ao penal pela mesma conduta anteriormente considerada. De sua vez, S. Ex., Ministro Moreira Alves, frisou: Estou de acordo com o eminente Min. Relator, tendo em vista a circunstncia de que, em hiptese dessa natureza, h a impossibilidade de apresentao de novas provas para que seja possvel nova denncia. Assentou-se, pois, como adiantei no incio deste voto, a vinculao da eficcia preclusiva da deciso de arquivamento do inqurito aos motivos em que se tenha ela fundado, de modo a no admitir o desarquivamento e a pesquisa de novos elementos de informao se afirmada a no-criminalidade do fato. A autoridade inquestionvel dos dois eminentes Pares, somada parcimnia de ambos na concesso de habeas corpus, seria bastante a seguir-lhes a orientao. No tendo, porm, participado dos precedentes, explicito minha plena adeso doutrina nele firmada. Segue-se, no caso presente, a irrelevncia da indagao da existncia de provas novas rectius, de novos elementos de informao que acaso alterassem a verso do fato a partir da qual o Ministrio Pblico e o juzo acordaram na inexistncia de crime. Recebido o inqurito - ou, na espcie, o termo circunstanciado de ocorrncia -, tem sempre o Promotor a alternativa de requisitar o prosseguimento das investigaes, se entende que delas possa resultar a apurao de elementos que dem configurao tpica ao fato (Cdigo de Processo Penal, art. 16; Lei 9.099/95, art. 77, 2). Mas, ainda que os entenda insuficientes para a denncia e opte pelo pedido de arquivamento, acolhido pelo Juiz, o desarquivamento ser possvel nos termos do art. 18 da lei processual. O contrrio sucede se o Promotor e o Juiz conspiram em que o fato est suficientemente apurado, mas no constitui crime. A - a exemplo do que sucede com a rejeio da denncia, na hiptese do art. 43, I, Cdigo de Processo Penal -, a deciso de arquivamento do inqurito definitiva e inibe que sobre o mesmo episdio se venha a instaurar
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ao penal, no importa que outros elementos de prova venham a servir posteriormente ou que erros de fato ou de direito hajam induzido ao juzo de atipicidade. Na espcie, como visto da ata da primeira audincia preliminar (ap., fl. 19), induvidoso que tanto o Ministrio Pblico quanto o Magistrado reputaram atpica a conduta do paciente. Tollitur quaestio: nem as dvidas que se possam suscitar a respeito da apreciao das evidncias j ento acolhidas, nem as objees amplitude conferida aos poderes ad judicia do advogado, nem, por fim, elementos de prova nova, que informem a verso ali colhida podem servir reverso do juzo definitivamente acertado sobre a ausncia de criminalidade do fato concreto objeto da investigao arquivada. (...). Ante o exposto, adotados os fundamentos ministeriais transcritos, opina o Ministrio Pblico Federal pelo conhecimento da presente ordem de habeas corpus, e, no mrito, pela sua concesso, nos termos do pedido (grifei).
do inqurito policial instaurado contra Alrio Pereira da Silva, proferindo, ento, acrdo que restou consubstanciado na seguinte ementa (fls. 284):
Apelao criminal - Desarquivamento de inqurito policial - Fato novo relevante no apreciado por ocasio do arquivamento - Incidncia do artigo 18 do CPP, afastando-se a Smula 524 do STF - Busca da verdade real - Possibilidade Inqurito desarquivado - Deciso de 1 grau anulada - Recurso provido. - Surgindo nova prova capaz de permitir alterao na valorao jurdica do fato, legtima a deciso que determina o desarquivamento do inqurito policial. Inteligncia da parte final da Smula 524 do STF e art. 18 do CPP (grifei).
Sustentam os ora impetrantes a impossibilidade de reabertura de inqurito policial que foi arquivado, com base na atipicidade do fato (fls. 27), afirmando, ainda, que, mesmo que o motivo determinante do arquivamento do inqurito policial no fosse a inexistncia de crime, o mesmo no poderia ser desarquivado (fls. 20), ante a inexistncia de provas substancialmente nova (fls. 27). Apia-se, portanto, a presente impetrao, (1) alegada impossibilidade de desarquivamento de inqurito policial, quando este tiver sido arquivado, como no caso, com fundamento na inexistncia de crime ou na atipicidade da conduta e (2) na inexistncia, na espcie, de prova substancialmente nova, o que, por igual, corrobora, o arquivamento citado (fls. 27). Postula-se, pois, na presente sede processual, seja deferida a ordem de habeas corpus, determinando-se, por conseguinte, o arquivamento do inqurito policial que apura a morte do Dr. Osvaldo Fraga de Melo (n 029/1999 - ou eventual nmero que porventura possa ter recebido) (fls. 28). Com efeito, a portaria expedida pela autoridade policial, que determinou a abertura de inqurito contra o ora paciente, assim descreveu os fatos subjacentes ao incio das investigaes (fls. 39):
Tendo esta Autoridade tomado conhecimento por meio do Boletim de Ocorrncia da Polcia
o relatrio. Voto O Senhor Ministro Celso de Mello (Relator) - Trata-se de habeas corpus impetrado contra acrdo emanado do e. Superior Tribunal de Justia, que, em sede de idntico processo, denegou o writ ao ora paciente, em deciso assim ementada (fls. 389):
Processo penal - Desarquivamento de inqurito policial - Surgimento de novas provas - Inteligncia do art. 18 do CPP - Possibilidade. - Com o surgimento de novas provas acerca da prtica de enventual delito, nada impede que o inqurito policial, j arquivado, seja desarquivado (art. 18 do CPP). - Ordem denegada (grifei).
O e. Superior Tribunal de Justia, ao denegar a ordem de habeas corpus impetrada em favor do ora paciente, manteve deciso proferida pelo e. Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso, que, ao dar provimento a recurso de apelao criminal, determinou o desarquivamento 442
Militar, que, no dia 25.08.99, por volta das 18h30m, na Fazenda So Benedito, Municpio de Itiquira, o Sr. Osvaldo Fraga de Melo, foi lesionado na testa, resultante supostamente de um coice de animal, no momento em que estava cuidando da lida do gado, e posteriormente a caminho do socorro, chegou nesta cidade de Rondonoplis, sem vida. Diante dos fatos, instauro o presente inqurito policial para a devida apurao dos fatos... (grifei).
Realizadas inmeras diligncias investigatrias - interrogatrios (fls. 49/51, 52/54, 55/58 e 59/63), tomada de declaraes, quer pela Polcia Judiciria (fls. 64/66, 67/70, 71/73, 86/89 e 92/93), quer, ainda, pelo Ministrio Pblico estadual (fls. 74/75,76/85 e 90/91), reconstituio dos fatos apurados (fls. 94/123), exame pericial em objeto (mo de pilo - fls. 124) encontrado no local do fato (fls. 124/126) e exumao, para exame necroscpico, do corpo da vtima (fls. 140/153) -, concluiu, a autoridade policial, pela ocorrncia, na espcie, de mero acidente (fls. 157 - grifei), afirmando, em sntese, que (fls. 155/157):
Compulsando minuciosamente os autos, h de constatar-se que realmente no existe nos mesmos qualquer prova ou indcio de crime, j que toda a polmica em torno do fato teve sua origem nas declaraes do elemento que se diz chamar-se Regis, seno vejamos: Ao ser detido por estar tentando negociar a venda de vrias cabeas de gado e, depois de ter sido identificado como autor do furto de duas armas de fogo da residncia da fazenda da vtima, Regis, procurando esquivar-se do crime de furto que havia cometido, procurou amenizar seu ato, denunciando publicamente que o Dr. Osvaldo no havia morrido de acidente, e sim tinha sido vtima de homicdio praticado pelos funcionrios da fazenda. Dado o impacto das declaraes de Regis feitas aos microfones e cmara da imprensa falada, escrita e televisionada da cidade de Rondonpolis, houve uma comoo geral da famlia da vtima, que, com a ressonncia das declaraes de Regis, aliado ao fato de a viva da vtima j no gozar de bom prestgio junto famlia, passaram a acreditar cegamente nas palavras de Regis, sem entretanto se acautelarem e atentarem para vrios fatos importantes, tais como: primeiramente procurar saber quem era o elemento Regis, porque
fazia gratuitamente tal declarao, porque somente resolveu fazer tal declarao aps vrios dias de priso quando ento j se tinha certeza de haver sido o mesmo quem adentrou na casa da fazenda, furtou armas e as vendeu a preo de banana nas proximidades. Esqueceu-se tambm a famlia da vtima de inicialmente, quando da notcia veiculada pela imprensa atravs das palavras de Regis, consultar o irmo da vtima, o tambm mdico, Dr. Joo, que foi o primeiro a examinar o corpo do irmo aps a morte e, na qualidade e condio de mdico tinha por obrigao observar no corpo se as feridas, hematomas, escoriaes e fraturas existentes poderiam ou no ser provenientes de acidente (queda e coice de animal) conforme dizia a viva ou se tratava de homicdio praticado com instrumento contundente, ato importantssimo, pois que, se um leigo em medicina consegue em exame superficial distinguir a marca do coice de um animal de uma patada produzida com um objeto qualquer, o mdico Dr. Joo no perceberia, e, em caso de qualquer dvida ou suspeita, poderia o mesmo ter imediatamente encaminhado o corpo de seu irmo para um exame, radiografia, e at mesmo ao IML para uma necropsia mais acurada, j que o mesmo foi quem teve o primeiro contato com a viva a qual lhe narrou o acidente ocorrido. Faltou cautela de todas as partes, tanto da famlia da vtima quanto da prpria Autoridade Policial encarregada de apurar os fatos, prenderam-se exclusivamente s informaes prestadas por um elemento que sequer possui um documento a identificar-se, que em trs depoimentos prestados na Polcia e um na presena do Ministrio Pblico, todos foram divergentes, o que prova desconhecimento de qualquer fato, mas sim a inveno de sua existncia. O interrogatrio de Regis pea isolada e no merece crdito algum, j que o mesmo omite a verdade, at quando cita sua identificao. H nos autos um laudo de exame de necropsia realizado apenas externamente, j que com a interdio do IML da cidade de Rondonpolis no foi possvel fazer-se o exame interno, que atesta como causa da morte traumatismo cranioenceflico alm de apontar a presena de hematomas, escoriaes e fraturas. O laudo de exumao e exame necroscpico veio a confirmar o exame feito anteriormente, ou seja, revelou a mesma causa morte, as mesmas fraturas, hematomas, escoriaes. Esclareceu que a morte no foi imediata, pois que houve tempo para formao de hematoma
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subdural, e, segundo opinio reinante entre os especialistas em medicina, a formao de hematoma subdural ocorre em alguns casos aps horas de o corpo ter sofrido a contuso e, em outros casos aps dias ou mesmo semanas de ter sofrido a contuso, demonstrando claramente, a ocorrncia de um acidente, e no de homicdio. Tambm pela concluso do exame necroscpico embora os senhores peritos no tenham afirmado, pela existncia de ferimentos em apenas uma regio do corpo, h de concluir-se que houve apenas uma ao e considerandose a forma da leso sem afundamento de crnio e tambm sem rompimento de tecido externo evidencia claramente a ocorrncia de acidente, e no homicdio. Diante do fato, e do mais que nos autos consta, s.m.j., concluiu-se que, no caso ora investigado, no ficou provada a ocorrncia de qualque tipo de crime, e,sim, provado estar a ocorrncia de acidente, e, por assim estar convencido, dou o presente por concludo (grifei).
O ilustre Promotor de Justia da Comarca de Itiquira/MT, ao acolher as razes constantes do relatrio oferecido pela autoridade policial, tambm entendeu inexistir, na espcie, qualquer fato delituoso, assim justificando seu pedido de arquivamento do inqurito policial (fls. 158/159 e 161/165), que foi integralmente acolhido pelo Juzo processuante (fls. 167):
O presente inqurito, iniciado pela portaria de fl. 02, investigou as circunstncias que envolveram o bito do Dr. Osvaldo Fraga de Melo, ocorrido em 25 de agosto de 1999, por volta das 19 horas, prximo Fazenda So Benedito, em Itiquira/MT. Desde ento, criou-se muitas especulaes sobre o evento, sendo levantadas diversas hipteses, a maioria fruto da imaginao fantasiosa de algumas pessoas, as quais aproveitam um momento de dor para satisfazer seus interesses obscuros. Ouviu-se diversas pessoas, algumas integrantes da famlia do falecido; realizou-se provas periciais; houve a exumao do cadver; sendo que todo o celeuma proporcionado no alterou a realidade inicial: A morte foi acidental. No dia do sinistro, estavam na sede da fazenda quatro pessoas: Dr. Osvaldo (falecido), sua esposa, Sr. Joaquim e Sr. Alrio. O Sr. Manoel
encontrava-se em um bananal a aproximadamente sete quilmetros da sede. Ento, dentre as testemunhas principais, temos a Sr. Ambrosina, o Sr. Joaquim e o Sr. Alrio, tendo todos prestado depoimentos nos autos, os quais convergem nos pontos essenciais, no existindo qualquer contradio entre os mesmos. Ressalto que as pessoas podem ter formas diferentes de contar o mesmo fato, principalmente pela imperfeio do ser humano e pelo jeito de cada um, mas inegvel a clareza e a univocidade dos depoimentos acima mencionados, os quais, de plano, seriam suficientes para eliminar quaisquer dvidas. O prprio laudo pericial, juntado fl. 96, ressalta que a reconstituio foram feitas a partir de etapas consideradas fundamentais e que os depoimentos no se contradizem. Pelos depoimentos, evidencia-se que, desde o incio, o falecido tinha conhecimento que as conseqncias do incidente poderiam ser graves, tanto que se recusou a montar novamente e disse a Joaquim que iria a Rondonpolis/MT. (...) No obstante todo o empenho de alguns familiares em transformar o caso em homicdio, h vrias contradies entre seus depoimentos, sendo que uns desmentem outros sobre certos pontos de vista, como por exemplo, Jos Teodoro disse que a camisa foi queimada a mando de Ambrosina, enquanto Maria Helena assume que queimou a camisa; alguns aventam a respeito de amantes e nenhum sabe declarar qualquer nome; o nico fato comprovado que todos inventaram, uns mais e outros menos. V-se que os depoimentos de alguns deles foram desmentidos pelos filhos, pelo sobrinho Paulo Henrique (filho de Maria Helena) e por outras testemunhas, as quais no pertenciam a famlia. (...) Ento, os depoimento prestados pelos irmos da vtima so tendenciosos e direcionados, tanto que, segundo circula nos jornais, j esto sendo orientados por um advogado. Discute-se sobre a no existncia de sangue no local do acidente, esquecendo-se que, conforme consta no laudo, o solo arenoso, local de passagem de animais, sendo impossvel que as manchas de sangue permaneam na superfcie, ainda mais que a primeira pessoa que foi ao local apareceu no sbado, trs dias aps o ocorrido. A mencionada mo de pilo jamais poderia ser o instrumento do crime, tanto que foi deixada
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prximo ao local, no existindo qualquer preocupao em escond-la, tendo o filho da vtima utilizou-se aps o sinistro. No se pode afirmar sequer que a mesma contivesse o sangue do falecido e, ainda se contivesse, poderia ser produto de uma armao, a qual plenamente possvel, considerando o modo parcial que foi conduzida a primeira parte das investigaes. O Doutor Marcelo (fls. 196/199) traz um importante esclarecimento: Quanto ao pilo, acha que a nica possibilidade de conter sangue de sogro seria uma prova forjada, ou seja, que tivesse esfregado o pilo no sangue derramado, pois o seu cunhado utilizou o pilo, para segurar um couro, duas semanas aps a morte e nada constatou no mesmo, e o local em que havia a susbstncia hematide (que no necessariamente sangue, mas semelhante a) era na ponta da haste, ou seja, o pilo teria que ter sido utilizado na forma de uma lana, o que causaria afundamento de crnio e rompimento do tecido, fato que ao tocar em seu sogro percebeu que no existiu. Veja, como bem frisou o doutor delegado que concluiu o inqurito, que tudo se resume em uma das declaraes de Regis, pessoa de qualificao ignorada e que no estava presente no local, sendo que pretendia ocultar seu crime (furto de armas). De igual forma, a declarao foi desmentida posteriormente e no h qualquer possibilidade de Manoel ter lhe confidenciado qualquer fato, j que um estava preso no DERF e outro na delegacia de Trnsito. Diversos fatos comprovam a boa-f das pessoas presentes na fazenda: - O corpo foi levado diretamente ao Dr. Joo, irmo da vtima, que como mdico suspeitaria de imediato caso se tratasse de um homicdio. - quando retornou ao local do acidente, a viva levou junto os familiares de seu marido, no tendo qualquer preocupao em limpar o local ou desaparecer com os vestgios. - a sra. Ambrosina e o sr. Joaquim foram os primeiros a perceber o furto das armas e, de imediato, a primeira determinou que seu filho deslocasse para elaborar uma ocorrncia, atitude incompatvel com quem pretendia esconder fatos ou ocultar comparsas. Aliados a todos estes fatos, a prova pericial indicativa de morte acidental, demonstrando a inexistncia de sinais de defesa no corpo da vtima (fl. 06), sendo as leses localizadas na mesma regio, presumindo-se golpe nico. O doutor Clio declara: no viram outras leses tanto na cabea quanto no corpo. No mesmo sentido, o doutor Valdir contempla:
no viu ferimento em nenhuma outra parte do corpo, nem havia qualquer marca de defesa ou outras leses. Realizada a exumao, elimina-se qualquer dvida a respeito do fato, pois, embora seja vedado ao perito mdico legista tecer consideraes conclusivas sobre a existncia ou no de um delito, o resultado da mesma, associado a verso dos presentes, d-nos a certeza da inexistcia de delito. Alm de confirmar a ausncia de fraturas nas costelas e na caixa torcica do cadver, concluiu-se que a morte no foi imediata, pois houve tempo da formao do hematoma subdural, corroborando a verso dos presentes de que o falecido teria andado e encontrado um veculo com vida. Sobre o assunto, o doutor Clio j tinha se manifestado que possvel diante do quadro de leso que o Dr. Osvaldo sofreu, ter conscincia e ainda andar 1.500 metros, sem culos e a noite. Quanto mais que o documento de fl. 63 mostra que o problema de viso do falecido era singelo, ao contrrio do falsamente alardeado pelos irmos. No precisa de elevado esforo mental para concluir que, se a inteno fosse ceifar a vida do falecido, executaria a tarefa at o final, jamais o deixaria com vida aps a ao. Os argumentos supra mencionados so suficientes para demonstrar a ocorrncia de uma morte acidental, sendo desnecessrio qualquer outra diligncia ou a realizao de exame pericial na mo de pilo. Tambm, no h necessidade de aguardar o retorno da carta precatria enviada a Rondonpolis, j que as peas principais j esto anexadas, inclusive, por cautela, dirigime a terceira vara criminal de Rondonpolis e li a mesma, nada havendo que pudese alterar as concluses mencionadas. Assim, somos pelo arquivamento dos autos com as anotaes e comunicaes de praxe, sob o seguinte fundamento: est provada a inexistncia de crime, sendo o acidente um fato atpico. Deixo de fazer ressalva quanto a um eventual desarquivamento, considerando que o arquivamento, se acolhido, far coisa julgada material, face s razes em que ele se baseia, constituindo exceo a Smula 524 do STF. Nesse sentido, RT, 670/357 (grifei).
V-se, portanto, que o pedido de arquivamento do inqurito policial, formulado pelo

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Ministrio Pblico local e acolhido pela autoridade judiciria (fls. 167), teve por fundamento a inexistncia de crime, sendo o acidente um fato atpico (fls. 165). Na realidade, tanto o Promotor de Justia local quanto o Magistrado estadual, para reconhecerem a ausncia de tipicidade penal na conduta atribuda ao ora paciente, apoiaram-se, em seus pronunciamentos, na convergncia dos depoimentos prestados (fls. 159), no laudo de reconstituio dos fatos narrados (fls. 159) e, tambm, na impossibilidade de o objeto encontrado nas proximidade do local do evento (mo de pilo - fls. 162) constituir-se no instrumento do crime (fls. 162). No obstante o Juzo local houvesse acolhido a promoo oferecida pelo Ministrio Pblico, determinando, em conseqncia, o arquivamento do inqurito policial (...), com fundamento na atipiciade do fato (fls. 167), alguns parentes da vtima, por duas vezes, pleitearam o desarquivamento daquele procedimento investigatrio, o que lhes foi negado, em ambas as oportunidades (fls. 183/184 e 187), por se ter entendido incabvel a reabertura de inqurito, quando arquivado, como na espcie, em razo da atipiciade penal da conduta. Ocorre, no entanto, que o e. Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso - ao proferir, em sede recursal (fls. 277/285), a deciso que restou mantida pelo e. Superior Tribunal de Justia - reconheceu a possibilidade da reabertura do mencionado procedimento investigatrio, por entender que a questo se resolve pela busca da verdade real e conseqente desarquivamento (fls. 287). Da a presente impetrao, na qual se postula seja definitivamente arquivado o inqurito penal instaurado contra o ora paciente. Sendo esse o contexto ora delineado na presente causa, entendo assistir plena razo aos impetrantes. Com efeito, no custa enfatizar, neste ponto, que o arquivamento do inqurito ou das 446
peas que consubstancia a notitia criminis, quando requerido pelo Ministrio Pblico, por ausncia ou insuficincia de elementos informativos, no afasta a possibilidade de aplicao, ao caso, do que dispe o art. 18 do CPP, hiptese em que, havendo notcia de provas substancialmente novas (Smula 524/STF - RTJ, 91/831), legitimarse- a reabertura das investigaes penais (RTJ, 106/1.108 - RTJ, 134/720 - RT, 570/429 - Inq 1.947/SP, Rel. Min. Celo de Melo, v.g.). O ato judicial que ordena o arquivamento do inqurito ou de peas de informao, a pedido do Ministrio Pblico, motivado pela ausncia de opinio delicti derivada da impossibilidade de o representante do Parquet indentificar a existncia de elementos que lhe permitam reconhecer a ocorrncia de prtica delituosa, insuscetvel de recurso (RT, 422/316), embora essa deciso - por no se revestir da autoridade da coisa julgada (RT, 559/299-300 - RT, 621/357 - RT, 733/676) no impea a reabertura da investigaes penais, desde que (a) haja provas substancialmente novas (RTJ, 91/831 - RT, 540/393 - RT, 674/356 - RT, 710/353 - RT, 760/654) e (b) no se tenha consumado, ainda, a prescrio penal. Se certo, portanto, que, nas circunstncias previstas no art. 18 do CPP, a deciso no faz coisa julgada, no menos exato, no entanto, que tal ato decisrio obstar novas investigaes penais, se e quando o arquivamento houver sido determinado com apoio na extino da punibilidade do agente ou, como ocorre na espcie, com fundamento na ausncia de tipiciade penal da conduta apurada, configurando-se, nestas duas ltimas hipteses - extino da punibilidade e inexistncia de adequao tpica do fato sob investigao -, o carter definitivo e irreversvel da eficcia preclusiva inerente coisa julgada em sentido material. Cabe rememorar, neste ponto, por necessrio, que o Supremo Tribunal Federal, por mais de uma vez, j reconheceu a inviabilidade jurdica da reabertura de inqurito policial, quando este houver sido arquivado, a pedido do Ministrio Pblico e mediante deciso judicial, com apoio na extino da punibilidade do indiciado ou, como
sucede na espcie, com suporte na atipicidade penal do fato sob apurao:

Inqurito policial: deciso que defere o arquivamento: quando faz coisa julgada. A eficcia preclusiva da deciso que defere o arquivamento do inqurito policial, a pedido do Ministrio Pblico, similar daquela que rejeita a denncia e, como a ltima, se determina em funo dos seus motivos determinantes, impedindo - se fundada na atipicidade do fato - a propositura ulterior da ao penal, ainda quando a denncia se pretenda alicerada em novos elementos novos. Recebido o inqurito - ou, na espcie, o termo circunstanciado de ocorrncia - tem sempre o Promotor a alternativa de requisitar o prosseguimento das investigaes, se entende que delas possa resultar a apurao de elementos que dem configurao tpica ao fato (Cdigo de Processo Penal, art. 16; Lei 9.099/95, art. 77, 2). Mas, ainda que os entenda insuficientes para a denncia e opte pelo pedido de arquivamento, acolhido pelo Juiz, o desarquivamento ser possvel nos termos do art. 18 da lei processual. O contrrio sucede se o Promotor e o Juiz acordam em que o fato est suficientemente apurado, mas no constitui crime. A - a exemplo do que sucede com a rejeio da denncia, na hiptese do art. 43, I, Cdigo de Processo Penal - a deciso e arquivamento do inqurito definitiva e inibe que sobre o mesmo episdio se venha a instaurar ao penal, no importa que outros elementos de prova venham a surgir posteriormente ou que erros de fato ou de direito hajam induzido ao juzo de atipicidade (RTJ, 179/755, Rel. Min. Seplveda Pertence - grifei). O arquivamento requerido pelo Ministrio Pblico e deferido pelo Juzo, com fundamento na atipicidade do fato, impede a instaurao de nova ao penal (RTJ, 127/193, Rel. Min. Octavio Gallotti - grifei). (...) se o pedido de arquivamento - conforme a arguta distino de Bento Faria, acolhida por Frederico Marques -, traduz, na verdade, recusa de promover a ao penal, por entender que o fato, embora apurado, no constitui crime, h de o Juiz decidir a respeito e, se acolhe o fundamento do pedido, a deciso tem a mesma eficcia de coisa julgada da rejeio da denncia por motivo idntico (Cdigo de Processo Penal, art. 43, I), impedindo denncia
posterior com base na imputao que se reputou no criminosa (RTJ, 184/467, Rel. Min. Seplveda Pertence - grifei).
Esse entendimento jurisprudencial - que pe em destaque a eficcia preclusiva inerente coisa julgada em sentido material, peculiar s decises judiciais que acolhem o pedido de arquivamento da informatio delicti, com apoio na extino da punibilidade ou na atipicidade penal do fato - reflete-se, por igual, no magistrio de JULIO FABBRINI MIRABETE (Cdigo de Processo Penal Interpretado, p. 118, item n 18.1, 7 ed., 2000, Atlas), cuja lio, a propsito do tema, adverte sobre a impossibilidade de reabertura da investigao criminal ou do ulterior ajuizamento da ao penal:
No h essa possibilidade quando o arquivamento do inqurito policial foi determinado em decorrncia da atipicidade do fato imputado ao indiciado, fundamento essencial e permanente, e no passageiro, da deciso (grifei).
Cabe assinalar, neste ponto, que essa orientao tem o beneplcito do mais autorizado magistrio doutrinrio, como resulta claro da lio de SRGIO MARCOS DE MORAES PITOMBO (Inqurito Policial: Novas Tendncias, p. 25/27 e 33/34, itens nos 7 e 10, 1986, IASP/CEJUP):
Em outras palavras, o arquivamento, como ato decisrio, consiste em sentena defitiniva ou terminativa, consoante atinja ou no o mrito, a qual extingue a fase procedimental da persecutio criminis. As sentenas terminativas, como se h de perceber, apenas operam a coisa julgada formal, coibindo o procedimento em curso. Nada obsta, por conseguinte, que, em base de novas provas, ocorra o desarquivamento (art. 18, do Cdigo de Processo Penal e Smula n 524, do Supremo Tribunal Federal). O ato decisrio anterior, sem fora, portanto, material de coisa julgada. J as definitivas, chegando ao mrito da causa penal, fazem coisa julgada formal e material, ganhando autoridade absoluta, frente inexistncia de reviso, ou resciso pro societate. Mostram-se, quando o juzo penal, ao arquivar, declara que o fato no existiu; reconhece que o evento no infrao penal; afirma a ocorrncia de causa de excluso da antijuridicidade; ou
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revela a incidncia de causa de extino da punibilidade. (...) No poderia o Ministrio Pblico, por isso a pretexto de corrigir pretensos erros, exumar inquritos policiais arquivados, mediante sentena, que decidiu pelo mrito. No lhe permitido cassar ato decisrio judicial definitivo e firme. O desarquivamento, em si mesmo, na hiptese, surgiria ilegal e abusivo. Feriria, de rijo e at, as normas constitucionais (...). A fora e o efeito do ato decisrio de arquivamento de inqurito policial, consoante o apresentado, encaminham para a concluso de que: a) no instante em que o juiz penal, a pedido fundamentado do Ministrio Pblico, decide por arquivar, ele se faz sumariamente, proferindo sentena; b) se a sentena diz com o mrito da causa penal, definitiva, operando coisa julgada formal e material, arredando qualquer desarquivamento; c) a sentena, entretanto, se no alcana o mrito da demanda, consiste em ato decisrio terminativo e somente produz coisa julgada formal; d) na derradeira hiptese (c), a sentena vale, to-s, rebus sic stantibus e emergindo outros, bem como relevantes meios de prova do fato e/ou da autoria, deve o inqurito ser desarquivado, podendo propiciar denncia. Em contrrio, exsurge violao liberdade individual, nascente em mero arbtrio acusatrio (grifei).
atipicidade dos fatos (o que se alega apenas para argumentar), mesmo assim haveria de ser acolhida a pretenso material ora deduzida pelos impetrantes. que o pedido de reabertura das investigaes penais no est, na espcie, lastreado em provas substancialmente novas. Com efeito, o e. Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso, ao determinar o desarquivamento do inqurito policial instaurado contra o ora paciente, apoiou-se, para tanto, nas seguintes razes (fls. 281/282):
A meu sentir a questo se resolve pela busca da verdade real e conseqente desarquivamento. Com fundamento na Smula 524 do STF: arquivado o inqurito policial, por despacho do juiz, a requerimento do Promotor de Justia, no pode a ao penal ser iniciada sem novas provas, o MP de primeiro grau e o Juiz da instncia singela so contrrios ao arquivamento do inqurito policial destinado ao prosseguimento das invetigaes sobre a causa da morte de Osvaldo Fraga de Melo, ocorrida em 25.08.1999, na fazenda So Benedito, Municpio e Comarca de Itiquira, dada como acidental. Razo no lhes assiste. A deciso do Juiz de primeiro grau que determina o arquivamento do inqurito policial no tem carter definitivo, ela se atm s circunstncias momentneas dos autos. Havendo alteraes como no presente caso, o exame de DNA, fato novo que surgiu e, portanto, a deciso poder e dever ser modificada. (...) De outro lado, o pedido de desarquivamento visa to-somente diligncias investigatrias. O eventual oferecimento de denncia e deflagrao de ao penal depender da colheita e exame das novas provas apresentadas. Para melhor entendimento dos fatos, relato sucintamente o ocorrido aos eminentes Pares: A vtima, que era mdico e proprietrio de uma fazenda no Municpio de Itiquira, teve como causa da morte (laudo de exame de necropsia e certido de bito fls. 05/07, vol. 1) traumatismo cranioenceflico conseqente de ao por instrumento contundente. Consta que teria sofrido um acidente ao cair da gua em que cavalgava e levado um coice no rosto. Tal fato teria ocorrido no campo cerca de 1.500 metros
Tratando-se, portanto, como sucede na espcie, de arquivamento de inqurito policial motivado pela atipicidade do fato, no h que se falar em posterior reabertura do procedimento investigatrio, visto que, em tal hiptese, o ato judicial que acolhe o pleito de arquivamento impede a instaurao de ulterior persecuo penal. Irretocvel, sob tal aspecto, o parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica, que, ao opinar pela concesso da presente ordem de habeas corpus, enfatizou que o arquivamento fundado na atipicidade do fato, se requerido pelo rgo ministerial e deferido pelo juzo, impede a instaurao de nova ao penal (fls. 414). Cumpre enfatizar, finalmente, que, ainda que se admitisse a possibilidade de reabrir-se inqurito policial arquivado com fundamento na 448
da sede da fazenda, trajeto que a vtima, percorreu a p aps ter sofrido os ferimentos. Ocorre que foi encontrada uma mo de pilo impregnada de sangue, prxima da sede da fazenda, e desse sangue em confronto com material colhido do fmur e dos dentes da vtima, submetidos a exame de DNA, pela UNICAMP, comprovou-se que o sangue identificado na mo de pilo pertecente vtima. Tal exame no foi apreciado por ocasio da deciso que determinou o arquivamento do inqurito policial, portanto, consiste em fato novo que pode resultar em exame e valorao jurdica diversas com alterao do panorama probatrio. Havendo novo documento que no instrua o inqurito antes de seu arquivamento de aplicar-se a norma insculpida no artigo 18 do Cdigo de Processo Penal: Art. 18 do CPP: Depois de ordenado o arquivamento do inqurito policial pela autoridade judiciria, por falta de base para a denncia, a autoridade policial poder proceder s novas pesquisas se, de outras provas tiver notcia. Dessarte, o resultado positivo do exame de DNA realizado na mo de pilo, no obstante tenho sido o arquivamento do inqurito embasado na atipicidade do fato, afasta a incidncia da Smula 524 do STF e justifica o desarquivamento do inqurito para que se apure a circunstncia em que o sangue da vtima foi manchar aquele instrumento (grifei).
que foi ao local apareceu no sbado, trs dias aps o ocorrido. A mencionada mo de pilo jamais poderia ser o instrumento do crime, tanto que foi deixada prximo ao local, no existindo qualquer preocupao em escond-la, tendo o filho da vtima a utilizando aps o sinistro. No se pode afirmar sequer que a mesma contivesse o sangue do falecido e, ainda que contivesse, poderia ser produto de uma armao, a qual plenamente possvel, considerando o modo parcial com que foi conduzida a primeira parte das investigaes. O Doutor Marcelo (fls.196/199) traz um importante esclarecimento: Quanto ao pilo, acha que a nica possibilidade de conter sangue de sogro seria uma prova forjada, ou seja, que tivessem esfregado o pilo no sangue derramado, pois o seu cunhado utilizou o pilo, para segurar o couro, duas semanas aps a morte e nada constatou no mesmo, e o local em que havia a substncia hematide (que no necessariamente sangue, mas semelhante a) era na ponta da haste, ou seja, o pilo teria que ter sido utilizado na forma de uma lana, o que causaria afundamento de crnio e rompimento do tecido, fato que ao tocar em seu sogro percebeu que no existiu.
Verifico, no entanto, que, ao contrrio do que afirmado pelo Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso - e, tambm, pelo Superior Tribunal de Justia -, o objeto encontrado no local do evento (mo de pilo) j havia sido expressamente analisado tanto pela autoridade policial como pelo Ministrio Pblico, cujas manifestaes rejeitaram a possibilidade de ser tal objeto o instrumento de eventual prtica criminosa, no obstante pudesse ele conter amostra do sangue da vtima. Eis o que consta, sobre esse especfico ponto, do pedido de arquivamento requerido pelo Ministrio Pblico (fls. 162/163):
Discute-se sobre a no-existncia de sangue no local do acidente, esquecendo-se que, conforme consta no laudo, o solo arenoso, local de passagem de animais, sendo impossvel que as manchas de sangue permaneam na superfcie, ainda mais que a primeira pessoa
A posterior apresentao de laudo fornecido pela UNICAMP - no qual se atesta a existncia, em objeto que fora encontrado no local dos fatos, de amostras de sangue da vtima no se revela apta, s por si, para permitir a reabertura das investigaes policiais, visto que, no obstante tal circunstncia, foi ela expressamente cogitada pelo representante do Ministrio Pblico e pelo Magistrado, os quais, ainda assim, persistiram no entendimento de ser atpico o fato sob apurao, por eles qualificado como mero acidente (fls. 157 e 165).
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V-se, pois, que o ilustre Promotor de Justia, apesar de no dispor, ento, de laudo de exame de DNA que pudesse indicar a presena de sangue da vtima na mencionada mo de pilo, expressamente considerou essa possibilidade, e, ainda assim, presentes os demais elementos produzidos nos autos (inclusive o laudo de exumao de cadver), concluiu pela absoluta inviabilidade de se reputar tal objeto como instrumento de eventual prtica delituosa.
Sendo assim, pelas razes expostas, e acolhendo, ainda, o parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica, defiro o pedido de habeas corpus, em ordem a invalidar a deciso proferida pelo Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso, nos autos da Apelao Criminal n 4.214/2002, de que foi Relatora a eminente Desembargadora Shelma Lombardi de Kato (fls. 277/285), determinando, em conseqncia, no que se refere ao ora paciente, o definitivo arquivamento do Inqurito Policial n 23/1999 ou, caso este tenha recebido nova numerao, a imediata extino do correspondente procedimento investigatrio ora em curso perante o Juzo de Direito da Comarca de Itiquira/MT, instaurado para apurar as circunstncias em que se deu o falecimento de Osvaldo Fraga de Melo. o meu voto. -:::-
Extrato de ata Deciso: A Turma, por votao unnime, deferiu o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Falou, pelo paciente, o Dr. Stalyn Paniago Pereira. No votou a Senhora Ministra Ellen Gracie por no ter assitido ao relatrio. 2 Turma, 26.10.2004. Presidncia do Senhor Ministro Celso de Mello. Presentes sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Ellen Gracie, Gilmar Mendes e Joaquim Barbosa. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Paulo da Rocha Campos. Carlos Alberto Cantanhede - Coordenador. (Publicado no DJU de 11.02.2005.)
SERVIDOR PBLICO - ACUMULAO DE PROVENTOS E VENCIMENTOS - Firme o entendimento do STF no sentido de que permitida a acumulao de proventos e vencimentos apenas quando se tratar de cargos, funes ou empregos acumulveis na atividade, na forma permitida pela Constituio Federal (RE 163.204, Carlos Velloso, Plenrio, DJ de de 31.3.1995). - No caso, assentou o acrdo recorrido serem incompatveis os horrios do cargo no qual a agravante se tinha aposentado e do cargo pelo qual tinha reingressado no servio pblico. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO 252.540-5-SP - Relator: Ministro SEPLVEDA PERTENCE Agravante: Maria Cleusa de Oliveira Martins. Advogados: Gabrieli Corcino Pires Ribeiro e outros. Agravado: Municpio de So Paulo. Advogada: Ligia Maria Torggler Silva. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Sr. Ministro Seplveda Pertence, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em negar provimento ao agravo regimental no recurso extraordinrio, nos termos do voto do Relator. 450
Braslia-DF, 1 de maro de 2005. Seplveda Pertence - Relator. Relatrio O Senhor Ministro Seplveda Pertence este o teor dadeciso agravada:
Deciso: RE, a, contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo que, ao analisar a natureza dos cargos aos quais se pretendia a cumulao de proventos e vencimentos, concluiu que os mesmos no seriam passveis de cumulao em atividade. invivel o RE. O acrdo recorrido est em consonncia com a jurisprudncia desta Corte
no sentido de que permitida a acumulao de proventos e vencimentos apenas quando se tratar de cargos, funes ou empregos acumulveis na atividade, na forma permitida pela CF/88 (RE 163.204, Carlos Velloso, Plenrio, DJ de 31.3.1995). Assim, na linha do precedente, nego seguimento ao recurso extraordinrio (artigo 557, caput, do Cdigo Processo Civil).
apenas quando se tratar de cargos, funes ou empregos acumulveis na atividade, na forma permitida pela CF/88. O Tribunal a quo, ao decidir pela inviabilidade da cumulao pretendida pela agravante, assentou serem incompatveis os horrios do cargo pelo qual se tinha aposentado e do cargo pelo qual tinha reingressado no servio pblico. Portanto, se estivesse a agravante em atividade nos dois cargos pelos quais pretende a cumulao, seu pleito seria invivel, motivo pelo qual, nos termos do entendimento firmado no referido precedente, seria tambm invivel a cumulao em se tratando de inatividade. Nego provimento ao agravo regimental: o meu voto. Extrato de ata Deciso: A Turma negou provimento ao agravo regimental no recurso extraordinrio, nos termos do voto do Relator. Unnime. 1 Turma, 1.03.2005. Presidncia do Ministro Seplveda Pertence. Presentes sesso os Ministros Marco Aurlio, Cezar Peluso, Carlos Britto e Eros Grau. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Paulo de Tarso Braz Lucas. Ricardo Dias Duarte - Coordenador. (Publicado no DJU de 18.03.2005.) -:::Supremo Tribunal Federal
Alega a agravante que no haveria que se falar em vedao de cumulao de proventos e vencimentos, haja vista que, no caso concreto, trata-se de pedido de cumulao envolvendo cargo de professor e cargo tcnico, o que, independentemente da incompatibilidade de horrios, seria admitido pela Constituio Federal. Por fim, aduz que o precedente invocado na deciso agravada - RE 163.604 - no seria aplicvel espcie, uma vez que se tratava de cargos cuja cumulatividade era expressamente vedada pela Constituio, diferentemente do que ocorre no caso em questo, no qual se inviabilizou a cumulao apenas pela incompatibilidade de horrios. o relatrio. Voto O Senhor Ministro Seplveda Pertence (Relator) - No tem razo a agravante. No julgamento do RE 163.204 (Carlos Velloso, Plenrio, DJ de 31.3.1995), esta Corte firmou entendimento no sentido de que permitida a acumulao de proventos e vencimentos
- 1. Penso por morte de servidor pblico: plena correspondncia de valores totalidade dos vencimentos ou proventos do servidor falecido, conforme entendimento do STF firmado a partir do julgamento do MI 211 (Marco Aurlio, RTJ, 157/411). - 2. Recurso extraordinrio: inadmissibilidade: questo relativa incorporao de Parcela Varivel de Remunerao - PVR aos proventos do servidor falecido decidida com base em interpretao de direito local, de reexame invivel no RE (Smula 280). AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO 482.563-6-PE - Relator: Ministro SEPLVEDA PERTENCE
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Agravante: Instituto de Recursos Humanos do Estado de Pernambuco-IRH/PE. Advogado: PGE-PE - Srgio Augusto Santana Silva. Agravada: Cira de Souza Cavalcanti. Advogados: Claudia Maria Domingues Alencar de Barros e outros. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Sr. Ministro Seplveda Pertence, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em negar provimento ao agravo regimental no agravo de instrumento. Braslia-DF, 1 de maro de 2005. Seplveda Pertence - Relator. Relatrio O Senhor Ministro Seplveda Pertence Este o teor da deciso agravada:
Agravo de instrumento contra deciso que indeferiu recurso extraordinrio, a, interposto contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco que, fundado no art. 40, 5 ( 7 na redao da EC 20/98), da Constituio, estabeleceu a equivalncia entre o valor da penso por morte recebida pela autora e o valor que o instituidor do benefcio receberia se estivesse em atividade e manteve a percepo de gratificao denominada Parcela Varivel de Remunerao - PVR, instituda pelas Leis Estaduais 11.333/96 e 12.582/96. Alega-se violao dos artigos 5, caput, 37, caput, 40, 4 e 5 (antes da EC 20/98), da Constituio Federal. No mrito, firmou-se a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, a partir do julgamento do MI 211 (Marco Aurlio, RTJ, 157/411), no sentido de que o 5 ( 7 na redao da EC 20/98) do art. 40 da Constituio assegura a plena correspondncia de valores entre a penso deixada por servidor pblico falecido e o que este servidor percebia quando em atividade. Essa orientao no foi afetada pelas alteraes trazidas ao art. 40 pela EC 20/98: o benefcio da penso dever sempre corresponder ao valor dos
proventos do servidor falecido ou ao valor dos proventos a que teria direito o servidor em atividade na data de seu falecimento (art. 40, 7), fixados estes na forma da lei (art. 40, 3). Aderindo ao pensamento da maioria do Tribunal, acentuei, na ocasio, a propsito do mencionado 5: para conciliar-se com a parte inicial do preceito - segundo a qual a penso por morte corresponder totalidade dos vencimentos ou proventos do servidor falecido - a melhor interpretao de sua parte final a que vincula o limite estabelecido em lei, que ali se prev, no ao valor da penso, mas ao da remunerao do morto, que lhe servir de paradigma integral. Esta a orientao que tem sido seguida desde ento (v.g., RE 208.851, Nri da Silveira; RE 208.826, Ilmar Galvo; RE 208.825, Sydney Sanches; RE 208.820, Octavio Gallotti; RE 207.660, Maurcio Corra; RE 203.266, Moreira Alves, todos publicados no DJ de 23.5.97). Quanto incorporao da Gratificao de Estmulo Produo Individual - GEPI aos proventos do instituidor do benefcio, a verificao in concreto da natureza da gratificao se geral ou pro labore faciendo - e da existncia ou no do direito da recorrida percepo da mesma, demandaria o reexame da legislao local que a instituiu, o que invivel no recurso extraordinrio (Sm. 280), v.g., AI 428.500, Carlos Velloso, DJ de 06.3.03. Ante o exposto, na linha dos precedentes, nego provimento ao agravo.
Insiste o agravante na alegao de violao dos dispositivos constitucionais apontados no recurso extraordinrio. o relatrio. Voto O Senhor Ministro Seplveda Pertence (Relator) - Como assinalou a deciso agravada, o acrdo recorrido harmoniza-se com a orientao firmada pelo Supremo Tribunal a partir do julgamento do MI 211 (Marco Aurlio, RTJ, 157/411), no sentido de que o 5 ( 7 na redao da EC 20/98) do art. 40 da Constituio assegura a plena correspondncia de valores
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entre a penso deixada por servidor pblico falecido e o que este percebia em atividade. Aderindo ao pensamento da maioria do Tribunal, acentuei, na ocasio, a propsito do mencionado 5:
para conciliar-se com a parte inicial do preceito - segundo a qual a penso por morte corresponder totalidade dos vencimentos ou proventos do servidor falecido - a melhor interpretao de sua parte final a que vincula o limite estabelecido em lei, que ali se prev, no ao valor da penso, mas ao da remunerao do morto, que lhe servir de paradigma integral.
Varivel de Remunerao - PVR foi incorporada aos proventos do servidor pblico falecido nos termos das Leis Estaduais 11.333/96 e 12.582/96, o reexame de tal fundamento penderia da interpretao da lei ordinria local, invivel no recurso extraordinrio (Smula 280). Nego provimento ao agravo regimental: o meu voto. Extrato de ata Deciso: A Turma negou provimento ao agravo regimental no agravo de instrumento, nos termos do voto do Relator. Unnime. 1 Turma, 1.03.2005. Presidncia do Ministro Seplveda Pertence. Presentes sesso os Ministros Marco Aurlio, Cezar Peluso, Carlos Britto e Eros Grau. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Paulo de Tarso Braz Lucas. Ricardo Dias Duarte - Coordenador.
Essa orientao vem sendo seguida pela Corte a partir de ento. certo que no ultrapassa os limites da cognio do RE a anlise, quando este permita faz-lo e a partir do acrdo recorrido, da natureza de determinada vantagem funcional, segundo a legislao ordinria ou local, para qualific-la como pessoal ou no (RE 262.746, 1 T, Ilmar Galvo, DJ de 18.8.2000). No entanto, este no o caso do acrdo recorrido, que decidiu que a Parcela -:::-

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NDICE NUMRICO
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
NMERO ESPCIE COMARCA RELATOR: DES. PG.
1.0000.00.351425-4/000 1.0000.03.400602-3/000 1.0000.04.408125-5/000 1.0000.04.409744-2/001 1.0000.04.411243-1/000 1.0000.04.411538-4/000 1.0000.04.413535-8/000 1.0000.04.415152-0/001 1.0000.05.417369-5/000 1.0000.05.417820-7/000 1.0024.00.055591-2/001 1.0024.01.038130-9/001 1.0024.01.597216-9/001 1.0024.02.677487-7/001 1.0024.02.702191-4/001 1.0024.02.803583-0/001 1.0024.02.853500-3/001 1.0024.02.869493-3/001 1.0024.03.024611-0/001 1.0024.03.132956-8/001 1.0024.03.147741-7/001 1.0024.04.216758-5/001 1.0024.04.221661-4/001 1.0024.04.289022-8/001 1.0024.04.298125-8/001 1.0024.04.332426-8/001 1.0024.04.353161-5/001 1.0045.96.001079-6/001 1.0073.04.014821-2/001 1.0105.03.086826-6/001 1.0143.02.000483-2/001 1.0148.02.005504-9/001 1.0182.04.911296-0/001 1.0223.02.094031-6/001 1.0223.99.030270-3/001 1.0313.02.046701-2/001 1.0313.03.117199-1/001 1.0313.04.136726-6/001 1.0325.04.911216-3/001 1.0342.02.027521-6/001 1.0382.04.039877-0/002 1.0407.03.000886-3/001
ApCvel MS RevCrim RecAg MS RevCrim HC RecAg HC HC ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCrim ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel Agravo ApCvel Agravo Agravo ApCvel ReexNec ApCvel Agravo ApCvel ApCvel ApCvel ApCrim ApCvel ApCrim ApCvel ApCrim ApCvel ApCvel Agravo ApCvel ApCvel ReexNec ApCrim
Belo Horizonte Belo Horizonte Espera Feliz Governador Valadares Belo Horizonte Pouso Alegre Rio Casca Senador Firmino Montes Claros Uberlndia Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Caet Bocaiva Governador Valadares Carmo do Paranaba Lagoa Santa Conquista Divinpolis Divinpolis Ipatinga Ipatinga Ipatinga Itamarandiba Ituiutaba Lavras Mateus Leme
Silas Vieira . . . . . . . . . . . . . . 275 Schalcher Ventura* . . . . . . . . . 43 Mrcia Milanez* . . . . . . . . . . 319 Antnio Carlos Cruvinel . . . . 327 Edgard Penna Amorim* . . . . . 49 Herculano Rodrigues* . . . . . . 311 Hyparco Immesi . . . . . . . . . . 328 Jos Antonino B. Borges . . . 330 Beatriz Pinheiro Caires . . . . . 331 Reynaldo X. Carneiro . . . . . . 312 Clio Csar Paduani . . . . . . . . 99 Nilson Reis . . . . . . . . . . . . . . . 72 Wander Marotta . . . . . . . . . . 279 Caetano Levi Lopes . . . . . . . . 61 Herculano Rodrigues . . . . . . 334 Roney Oliveira . . . . . . . . . . . 304 Fernando Brulio . . . . . . . . . 233 Vanessa Verdolim . . . . . . . . . . 90 Brando Teixeira . . . . . . . . . . . 63 Cludio Costa . . . . . . . . . . . . 253 Geraldo Augusto . . . . . . . . . . . 59 Manuel Saramago . . . . . . . . 294 Hugo Bengtsson . . . . . . . . . . . 58 Alvim Soares . . . . . . . . . . . . . 83 Batista Franco . . . . . . . . . . . . 254 Gouva iRios . . . . . . . . . . . . 300 Belizrio de Lacerda . . . . . . . . 70 Jos Francisco Bueno . . . . . 287 Maria Elza . . . . . . . . . . . . . . . 297 Carreira Machado . . . . . . . . . . 82 Paulo Czar Dias . . . . . . . . . 336 Francisco Figueiredo . . . . . . 295 Armando Freire . . . . . . . . . . 383 Lucas S. V. Gomes . . . . . . . . 232 Gudesteu Biber . . . . . . . . . . . 386 Schalcher Ventura . . . . . . . . . 88 Almeida Melo . . . . . . . . . . . . 308 Nepomuceno Silva . . . . . . . . 260 Ernane Fidlis . . . . . . . . . . . . 263 Maciel Pereira . . . . . . . . . . . . . 68 Kildare Carvalho . . . . . . . . . . . 77 Kelsen Carneiro . . . . . . . . . . 337 455
ndice Numrico
1.0407.03.001308-7/001 1.0414.03.001650-8/001 1.0433.04.127248-8/001 1.0439.02.012540-7/001 1.0439.03.021795-4/001 1.0456.00.007035-3/001 1.0461.04.016183-2/001 1.0476.04.911273-5/001 1.0480.04.053520-9/001 1.0481.00.005966-9/001 1.0487.03.004783-0/001 1.0559.04.910511-2/001 1.0582.03.900278-4/002 1.0629.01.000666-2/003 1.0702.02.001383-6/001 1.0702.02.016231-0/001 421.845-7 428.589-2 431.934-2 432.746-6 435.559-5 437.005-0 437.472-1 438.259-2 439.391-9 440.300-5 440.402-4 440.815-1 442.357-2 445.380-3 446.257-3 446.359-2 450.021-2 452.101-3 453.006-7 454.997-7 455.120-0 458.515-1 458.689-6 459.398-4 459.908-0 462.251-1 465.597-4 466.255-5 467.011-7 469.373-0 469.648-2 469.724-7 470.860-5 472.122-8 473.772-2 456
ApCvel ApCrim ApCvel ReexNec ApCvel ApCrim Agravo ApCrim ApCvel ApCrim ReexNec ApCvel ApCvel AgReg Agravo ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel AgravoInstr ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCrim ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCrim ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCrim ApCrim ApCrim ApCvel ApCvel AgravoInstr ApCvel ApCrim ApCvel
Mateus Leme Medina Montes Claros Muria Muria Oliveira Ouro Preto Passa-Quatro Patos de Minas Patrocnio Pedra Azul Rio Preto Santa Maria do Suau So J. Nepomuceno Uberlndia Uberlndia Cataguases Montes Claros Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Itana Arax Uberaba Governador Valadares Belo Horizonte Belo Horizonte Jaboticatubas Vrzea da Palma Belo Horizonte Belo Horizonte Camanducaia Luz Belo Horizonte Uberlndia Jacutinga Pirapora Passos Uberlndia Uberaba Belo Horizonte Itabira Belo Horizonte Contagem Uberlndia Montes Claros Diamantina Betim Juiz de Fora Caratinga
Edgard Penna Amorim . . . . . 242 Jane Silva . . . . . . . . . . . . . . 340 Moreira Diniz . . . . . . . . . . . . 100 Dorival G. Pereira . . . . . . . . . 290 Pinheiro Lago . . . . . . . . . . . . . 74 Erony da Silva . . . . . . . . . . . 342 Edivaldo George . . . . . . . . . . . 85 Srgio Braga . . . . . . . . . . . . 389 Edilson Fernandes . . . . . . . . 266 Edelberto Santiago . . . . . . . . 344 Jos D. F. Esteves . . . . . . . . 267 Duarte de Paula . . . . . . . . . . 235 Audebert Delage . . . . . . . . . . 80 Eduardo Andrade . . . . . . . . . . 54 Jarbas Ladeira . . . . . . . . . . . . 56 Lamberto SantAnna . . . . . . . . 97 Pereira da Silva . . . . . . . . . . 102 Unias Silva . . . . . . . . . . . . . . 154 Roberto Borges de Oliveira . .105 Jos A. C. Crtes . . . . . . . . . 156 Maurcio Barros . . . . . . . . . . 110 Tarcsio Martins Costa . . . . . 113 Jos Amancio . . . . . . . . . . . . 161 Valdez Leite Machado . . . . . .164 Osmando Almeida . . . . . . . . 117 Mauro Soares de Freitas . . . .166 Guilherme L. B. Nunes . . . . .169 Alberto A. P. Andrade . . . . . . 121 Vieira de Brito . . . . . . . . . . . 362 Batista de Abreu . . . . . . . . . . 174 Alberto Vilas Boas . . . . . . . . 124 Elias Camilo . . . . . . . . . . . . . 177 Pedro Bernardes . . . . . . . . . 129 Eduardo Brum . . . . . . . . . . . 365 Jos Flvio de Almeida . . . . .180 Sebastio P. Souza . . . . . . . 184 Saldanha da Fonseca . . . . . .187 Domingos Coelho . . . . . . . . . 190 Evangelina Castilho Duarte . .194 Helosa Combat . . . . . . . . . . 198 Eulina do Carmo Almeida . . . 201 Antnio Srvulo . . . . . . . . . . 203 Alexandre V. de Carvalho . . 347 Hlcio Valentim . . . . . . . . . . . 317 William Silvestrini . . . . . . . . . 350 Hilda Teixeira da Costa . . . . 131 Selma Marques . . . . . . . . . . 270 Ddimo Inocncio de Paula . . 206 Albergaria Costa . . . . . . . . . 238 Antnio A. dos Anjos . . . . . . 369 Fernando Caldeira Brant . . . 133
475.872-5 475.922-0 476.668-5 476.803-4 477.215-8 477.419-6 477.602-1 479.387-7 481.440-0 481.589-2 481.696-2 482.506-7 483.565-0 484.599-0 485.296-8 485.431-7 485.805-7 486.092-4 486.094-8 488.494-6 499.430-9 504.050-6
ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCrim ApCrim AgravoInstr AgravoInstr ApCrim ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel AgravoInstr ApCvel Agravo AgravoInstr ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel
Uberaba Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Guaxup Contagem Juiz de Fora Belo Horizonte Belo Horizonte Viosa Uberlndia Belo Horizonte Belo Horizonte Passos Belo Horizonte Belo Horizonte Juiz de Fora Belo Horizonte Uberlndia Belo Horizonte Belo Horizonte
Marin da Cunha . . . . . . . . . . Walter Pinto da Rocha . . . . . Mota e Silva . . . . . . . . . . . . . . Nilo Nivio Lacerda . . . . . . . . . Antnio de Pdua . . . . . . . . . Eli Lucas de Mendona . . . . Maria Celeste Porto ...... Elpdio Donizetti . . . . . . . . . . Teresa C. Cunha Peixoto . . . Ediwal Jos de Morais . . . . . Otvio de Abreu Portes . . . . . Francisco Kupidlowski . . . . . Luciano Pinto . . . . . . . . . . . . Irmar Ferreira Campos . . . . . Dom Vioso Rodrigues . . . . . Fbio Maia Viani . . . . . . . . . . Delmival A. Campos . . . . . . . Afrnio Vilela . . . . . . . . . . . . . Renato Martins Jacob . . . . . . Mrcia de Paoli Balbino . . . . Drcio Lopardi Mendes . . . . . Alvimar de vila . . . . . . . . . .
209 136 212 139 142 373 376 216 248 380 218 223 146 148 225 250 314 227 229 150 257 264
Obs.: Os acrdos assinalados com asterisco so originrios da Secretaria de Feitos Especiais - SEFES. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA NMERO-UF 17.371-PE 18.413-SP 20.729-SP 37.601-SP 152.231-SP 607.227-RJ 688.397-PR ESPCIE Rec no HC RO em MS HC HC REsp EDcl no AgravoInstr REsp RELATOR: MINISTRO PG.
Laurita Vaz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 401 Felix Fischer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 413 Laurita Vaz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415 Arnaldo Esteves Lima . . . . . . . . . . . . . . . . . . 410 Barros Monteiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 395 Aldir Passarinho Junior . . . . . . . . . . . . . . . . . 419 Castro Meira . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 398
ndice Numrico
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL NMERO-UF 83.523-6-SP 84.156-2-MT 84.380-8-MG 252.540-5-SP 441.038-9-MG 482.563-6-PE ESPCIE HC HC HC AgReg no RE AgReg no RE AgReg no AgravoInstr RELATOR: MINISTRO PG. 430 437 426 450 423 451
Carlos Britto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Celso de Mello . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Gilmar Mendes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Seplveda Pertence . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Celso de Mello . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Seplveda Pertence . . . . . . . . . . . . . . . . . . . -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 455-457, jan./mar. 2005
457
NDICE ALFABTICO E REMISSIVO

-A-
- Tutela antecipada - Suspenso do contrato Servio de telecomunicao . . . . . . . . . 260 AO DE COBRANA - Compra e venda - Inadimplemento - Pessoa jurdica - Foro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 - Previdncia privada - Abono salarial Extenso aos inativos . . . . . . . . . . . . . . 203 - Seguro - Acidente de trnsito - Embriaguez Agravamento do risco . . . . . . . . . . . . . . 136 - Seguro - Renovao anual - Nova modalidade - Declarao de sade - Seguradora - Noexigncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 - Seguro - Veculo - Arrendamento mercantil Arrendatrio - Legitimidade ativa . . . . . 264 - Seguro de vida - Indenizao - Unio estvel Companheira - Legitimidade ativa . . . . 133 - Seguro de vida - Segurado - Beneficirio - Morte - Comorincia - No-configurao . . . . . . 72 AO DE DESPEJO - Vide: Despejo AO DECLARATRIA - Companheira - Beneficiria - Penso por morte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 - Exonerao de fiana - Locao - Shopping center - Contrato por prazo determinado . . . 169 - Nulidade - Clusula contratual - Financiamento Imvel - Publicidade enganosa . . . . . . . 187 AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - STF - Liminar - Indeferimento - Poder vinculante - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85 AO PAULIANA - Vide: Ao revocatria AO PENAL - Nulidade - Ausncia - Inqurito policial - Direito de permanecer calado - Informao Omisso - Irregularidade . . . . . . . . . . . . 369
ABERTURA DE CRDITO - Ao anulatria - Conta corrente - Dispensa de depsito inicial - Ausncia de movimentao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .194 - Conta corrente - Contrato - Ttulo executivo extrajudicial - No-caracterizao - Requerimento de falncia - Utilizao indevida . . . . . . . . 82 ABONO SALARIAL - Previdncia privada - Complementao Trabalhador inativo . . . . . . . . . . . . . . . . 203 ABSOLVIO - Atentado violento ao pudor - Prova nova - Laudo pericial - Ato libidinoso - Materialidade Ausncia de prova - Voto vencido . . . . . . 319 - Fraude licitao - Dolo especfico - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 389 AO ANULATRIA - Abertura de crdito - Conta corrente - Dispensa de depsito inicial - Ausncia de movimentao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 - Compra e venda - Imvel de menor - Administrao dos pais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 - Dbito tributrio - ICMS - Computador - Violao de arquivo - Autorizao judicial Ausncia - Impossibilidade . . . . . . . . . . 279 - Partilha - Ausncia de nulidade - Revelia - Citao do cnjuge - Desnecessidade . . . . . . . . . 287 AO CIVIL PBLICA - Improbidade administrativa - Prefeito - Exprefeito - Competncia - Lei 10.628/2002 ADIn - STF . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85 AO COMINATRIA - Obrigao de no fazer - Direito de vizinhana Desvirtuamento da natureza do imvel . . 216
459
ndice Alfabtico e Remissivo
AO PENAL PBLICA - Estelionato - Decadncia - Renncia tcita Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365 AO POPULAR - Lei municipal - Efeitos concretos - Prova de ilegalidade e lesividade do ato . . . . . . . . . 80 AO REVISIONAL - Benefcio previdencirio - Aposentadoria por invalidez - Clculo do valor - Irregularidade . . 110 AO REVISIONAL DE CONTRATO - Compra e venda - Imvel - Preo - Abusividade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 - Financiamento - SFH - Clusula abusiva CDC - Aplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . 250 AO REVOCATRIA - Doao - Imvel - Fraude contra credores . 166 ACIDENTE DE TRNSITO - Danos morais e materiais - Indenizao Culpa exclusiva da vtima . . . . . . . . . . . 74 - Embriaguez - Agravamento do risco - Seguro Excluso de cobertura . . . . . . . . . . . . . 136 - Homicdio culposo - Omisso de socorro - Causa de aumento de pena - Desconsiderao Impossibilidade (STF) . . . . . . . . . . . . . . 426 - Indenizao - Seguro obrigatrio - DPVAT Complementao . . . . . . . . . . . . . . . . . 257 - Morte - Rodovia - Ausncia de sinalizao e aparatos de segurana . . . . . . . . . . . . 290 - Veculo segurado - Motorista - Culpa Indenizao - Ao regressiva - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . 229 ACIDENTE DO TRABALHO - Indenizao - Danos morais e materiais Competncia - Justia Comum (STF) . . 423 - Indenizao - Danos morais e materiais Reduo da capacidade auditiva . . . . . 174 460
- Servidor pblico - Desmaio - Seqelas - Invalidez permanente - Aposentadoria . . . . . 61 ACUMULAO REMUNERADA - Servidor pblico - Proventos - Vencimentos (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 450 ADCT - Art. 17 - Inaplicabilidade - Servidor pblico Teto remuneratrio - Proventos integrais Direito adquirido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 ADIN - Vide: Ao direta de inconstitucionalidade ADMINISTRAO PBLICA - Ausncia de prejuzo - Servidor estadual inativo Renncia aposentadoria - Recusa do Estado - Inexistncia de motivao - Mandado de segurana - Concesso - Voto vencido . . . 49 ADOLESCENTE - Vide: Medida socioeducativa ADVOGADO - Intimao - Dirio do Judicirio - Contagem do prazo recursal - Decretao de falncia . . 54 - Substituio - Ausncia de intimao Cerceamento de defesa - Processo penal Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 337 Vide tambm: Honorrios de advogado AGRAVAMENTO DO RISCO - Vide: Seguro AGRAVO DE INSTRUMENTO - Decretao de falncia - Contagem do prazo recursal - Intimao - Dirio do Judicirio . 54 ALIENAO FIDUCIRIA - Busca e apreenso - Mora - Notificao . . . 146 AMPLA DEFESA - Vide: Princpio da ampla defesa ANTECEDENTES CRIMINAIS - Maus antecedentes - Certido negativa Exigibilidade - Ao penal em andamento Permisso de servio de txi - Mandado de segurana - Denegao . . . . . . . . . . . . 63
- Maus antecedentes - No-caracterizao Inqurito policial - Processo penal em andamento - Princpio da presuno de inocncia (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 401 ANTECIPAO DA TUTELA - Vide: Tutela antecipada APLICE - Seguro contra roubo - Aquisio posterior de bem - Valor inferior ao contratado - Indenizao . 150 APOSENTADORIA - Complementao - Previdncia privada - Abono salarial - Extenso aos inativos . . . . . . . 203 - Renncia - Servidor estadual inativo - Recusa do Estado - Inexistncia de motivao Mandado de segurana - Concesso - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 APOSENTADORIA POR INVALIDEZ - Acidente do trabalho - Servidor pblico - Invalidez permanente - Proventos integrais . . . . . . . . 61 - Valor - Clculo - Irregularidade - Ao revisional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110 ARMA - Arma de fogo - Concurso de pessoas - Roubo qualificado - Circunstncias judiciais - Regime de cumprimento da pena (STF) . . . . . . . 430 - Arma de fogo - Concurso de pessoas - Roubo qualificado - Condenao - Inpcia da denncia - Precluso (STJ) . . . . . . . . . 415 - Arma de fogo - Disparo - Menor - Responsabilidade civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164 - Arma de fogo - Disparo - Perseguio policial - Erro evitvel - Indenizao - Danos morais e materiais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 304 - Arma de fogo - No-apreenso - Ausncia de laudo pericial - Roubo - Causa de aumento de pena - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . 369 - Arma de fogo - Simulao - Roubo qualificado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350
ARMA DE BRINQUEDO - Vide: Roubo qualificado ARMA DE FOGO - Vide: Arma ARQUIVAMENTO - Vide: Inqurito policial (STF) ARRENDAMENTO MERCANTIL - Veculo - Seguro - Ao de cobrana Arrendatrio - Legitimidade ativa . . . . . 264 ASSISTNCIA JUDICIRIA - Honorrios de advogado - Fixao - Art. 20, 3, do CPC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110 ASSOCIAO DE CLASSE - Sindicato de notrios e registradores - Devoluo de emolumentos - Deciso do Conselho de Magistratura - Desconstituio Mandado de segurana coletivo - Ilegitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR - Prova nova - Laudo pericial - Ato libidinoso Materialidade - Ausncia de prova - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 319 ATO DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS - Vide: ADCT ATO ILCITO - Indenizao - Dano moral - Injria - Vereador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 - Mdico - Indenizao - Dano moral . . . . 139 - Mdico - Omisso - Morte - Culpa - Hospital Responsabilidade objetiva . . . . . . . . . . 156 ATO INFRACIONAL - Adolescente - Medida socioeducativa - Reviso criminal - Falta de pressuposto - Noconhecimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311 - Medida socioeducativa - Menor entre 18 e 21 anos - Prestao de servios comunidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 340 ATO JURDICO PERFEITO - Casamento - CC/1916 - Regime de bens Modificao - Impossibilidade . . . . . . . . 300
461
- Direito adquirido - Servidor pblico - Proventos integrais - Teto remuneratrio - Art. 17 do ADCT - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . 83 ATO LIBIDINOSO - Atentado violento ao pudor - Prova nova Laudo pericial - Materialidade - Ausncia de prova - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . 319 AUTORIA - Dvida - Materialidade - Prova - Trancamento da ao penal - Impossibilidade . . . . . . 331 - Materialidade - Prova - Laudo pericial Ausncia de irregularidade - Dano ao patrimnio pblico . . . . . . . . . . . . . . . . . 334 - Negativa - Inverso do nus da prova Materialidade - Roubo imprprio . . . . . 380 AUTORIZAO JUDICIAL - Ausncia - Ao anulatria - Dbito tributrio Computador - Violao de arquivo Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279 - Ausncia - Compra e venda - Imvel de menor - Ao anulatria . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 AVAL - Renegociao de dvida - Avalista - Noanuncia - Exonerao . . . . . . . . . . . . . 161 AVALISTA - Vide: Aval
-B-
BEBIDA ALCOLICA - Ingesto - Homicdio culposo - Imprudncia . 376 - Leso corporal - Majorao da pena Inadmissibilidade - Princpio da legalidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342 BEM DE FAMLIA - Prova - Penhora - Imvel - Embargos do devedor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 BEM IMVEL - Aquisio antes do casamento - Recursos do cnjuge no proprietrio - Regime de separao de bens - Partilha - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295 - Bem de famlia - Prova - Embargos do devedor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 - Compra e venda - Preo - Abusividade - Ao revisional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 - Desincorporao - ITBI - Escritura pblica Exigibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263 - Doao - Fraude contra credores - Ao revocatria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166 - Execuo - Penhora - Substituio do bem Recusa pelo exeqente . . . . . . . . . . . . 248 - Financiamento - SFH - Propaganda enganosa - Clusula contratual - Nulidade . . . . . . 187 - Imvel de menor - Administrao dos pais Compra e venda - Ao anulatria . . . . 129 - Mtuo - SFH - Relao de consumo - CDC Aplicabilidade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . 398 - Penhora - Ausncia de registro - Alienao do bem - Cincia do adquirente - Prova . . 223 - Posse - Bem pblico - Regularizao fundiria - Vedao - Lei municipal . . . . . . . . . . . 308 - Compromisso de compra e venda - Inadimplemento - Resciso contratual - Manifestao judicial - Necessidade . . . . . . 198
BANCO - Conta corrente - Dispensa de depsito inicial Ausncia de movimentao - Saldo negativo inexistente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 - Informaes de operao bancria - Habeas data - Entidade privada - Legitimidade passiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 - Negligncia - Cheque sem fundos - Devoluo - Falsificao - Indenizao . . . . . . . . . 238 BASE DE CLCULO - ICMS - Valor da operao - Arbitramento Irregularidade - Prova . . . . . . . . . . . . . . 279 462
BEM PBLICO - Dano qualificado - Laudo pericial - Ausncia de irregularidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . 334 - Posse - Regularizao fundiria - Vedao Lei municipal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 308 BENEFICIRIO - Vide: Seguro de vida BENEFCIO PREVIDENCIRIO - Aposentadoria por invalidez - Clculo do valor - Irregularidade - Ao revisional - Via administrativa - Desnecessidade . . . . . 110 - Penso por morte - Companheiro - Unio estvel - Parcelas vencidas - Prescrio . . . . . . . . 97 BUSCA E APREENSO - Alienao fiduciria - Mora - Notificao . . . 146
-C-
- Regime de bens - Separao - Imvel adquirido antes do casamento - Recursos do cnjuge no proprietrio - Partilha . . . . . . . 295 CASO FORTUITO - Fora maior - Dano provocado por terceiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148 CAUSA DE AUMENTO DE PENA - Homicdio culposo - Acidente de trnsito Omisso de socorro - Desconsiderao Impossibilidade (STF) . . . . . . . . . . . . . . 426 - Inaplicabilidade - Roubo - Arma de fogo - Noapreenso - Ausncia de laudo pericial . . 369 CAUSA DE DIMINUIO DE PENA - Inaplicabilidade - Roubo qualificado - Uso de entorpecente - Ausncia de laudo pericial . 347 CDULA DE CRDITO INDUSTRIAL - Execuo - Embargos do devedor - Denunciao da lide - Inadmissibilidade . . . . . 253 - Ttulo executivo extrajudicial - Certeza e liquidez - Juros compostos - Excesso de execuo No-configurao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 270 CERCEAMENTO DE DEFESA - Defensor constitudo - Substituio - Ausncia de intimao - Processo penal - Nulidade . . . 337 - No-ocorrncia - Julgamento antecipado da lide - Despejo - Denncia vazia . . . . . . 218 - No-ocorrncia - Julgamento antecipado da lide - Embargos do devedor . . . . . . . . . 117 - No-ocorrncia - Produo de prova - Livre convencimento do juiz . . . . . . . . . . . . . 133 - No-ocorrncia - Vista dos autos - Ausncia Documentos em proveito da parte . . . . 194 - Percia - Indeferimento - Julgamento antecipado da lide . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 CERTIDO - Informaes de interesse particular - Habeas data - Extino do processo . . . . . . . . . 100
CADASTRO DE INADIMPLENTES - Inscrio de nome - Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131, 194 CARNCIA DA AO - No-configurao - Benefcio previdencirio Reviso - Via judicial - Via administrativa Desnecessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110 Vide tambm: Impossibilidade jurdica do pedido Interesse processual - Legitimatio ad causam CARTRIO DE REGISTRO DE IMVEIS - Emolumentos - Devoluo - Deciso do Conselho de Magistratura - Desconstituio - Mandado de segurana coletivo - Via imprpria - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . 43 CASA DE ALBERGADO - Vide: Priso albergue CASAMENTO - CC/1916 - Regime de bens - Modificao Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300 - Regime de bens - Comunho universal - Fruto civil do trabalho - Separao judicial Partilha . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
463
CERTIDO NEGATIVA - Exigibilidade - Antecedentes criminais - Ao penal em andamento - Permisso de servio de txi - Mandado de segurana - Denegao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63 CESSO - Contrato imobilirio - Anuncia expressa do credor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131 CESSO DE CRDITO - Execuo - Substituio processual Discordncia do executado - Cessionrio Ilegitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . 206 CHEQUE - Cheque sem fundos - Devoluo - Falsificao Banco - Negligncia - Indenizao . . . . . 238 - Origem ilcita - Fotocpia - Materialidade Estelionato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365 CIRCUNSTNCIA ATENUANTE - Menoridade - Art. 65, I, do CP - Furto privilegiado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373 CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS - Regime de cumprimento da pena - Roubo qualificado - Arma de fogo - Concurso de pessoas (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 430 CIRURGIA - Assistncia ps-operatria - Omisso - Morte de paciente - Mdico - Culpa - Hospital Plano de sade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 -Urgncia - Obesidade mrbida - Plano de sade - Perodo de carncia - Inexigibilidade . . 209 CITAO - Cnjuge do herdeiro - Desnecessidade Partilha - Ao anulatria - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287 CLUSULA ABUSIVA - Comisso de permanncia - ndice indeterminado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 - Locao - Inaplicabilidade - Relao de consumo - No-caracterizao . . . . . . . . . . 169 464
- Nulidade - Financiamento - SFH - Ao revisional de contrato . . . . . . . . . . . . . . . . . 250 - Plano de sade - Limitao de valor Urgncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212 - Preo - Imvel - Compra e venda - Ao revisional de contrato . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 CLUSULA CONTRATUAL - Nulidade - Financiamento - Imvel - Devoluo de prestaes . . . . . . . . . . . . . . . 187 - Plano de sade - Custeio de medicamento Negativa de cobertura - Falta de excluso expressa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180 - Reviso - Compra e venda - Imvel - Preo Abusividade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 - Reviso - Financiamento bancrio - Comisso de permanncia - ndice indeterminado Abusividade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 - Seguro - Embriaguez - Excluso de cobertura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136 - Vide tambm: Clusula abusiva - Clusula de inalienabilidade - Clusula potestativa CLUSULA DE INALIENABILIDADE - Legalidade - Aquiescncia dos donatrios Doao - Escritura pblica . . . . . . . . . . 232 CLUSULA POTESTATIVA - Comisso de permanncia - Taxa de mercado - Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 270 CLUSULA RESOLUTIVA - Compromisso de compra e venda - Inadimplemento - Resciso contratual - Manifestao judicial - Necessidade . . . . . . . . . 198 COBRANA - Vide: Ao de cobrana CDIGO CIVIL/1916 - Art. 159 - Responsabilidade civil - Indenizao Pressupostos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190
- Art. 159 - Responsabilidade civil - Marca de certificao - Uso indevido . . . . . . . . . . 201 - Art. 386 - Aplicabilidade - Princpio tempus regit actum - Ao anulatria - Compra e venda - Imvel de menor . . . . . . . . . . . 129 - Art. 1.503, I - Moratria - No-caracterizao Fiana - Locao no residencial . . . . . 169 - Art. 1.537 - Penso - Indenizao - Ato ilcito Morte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 - Casamento - Regime de bens - Modificao Impossibilidade - Art. 2.039 do CC/2002 . . 300 CDIGO CIVIL/2002 - Art. 186 - Responsabilidade civil - Indenizao - Pressupostos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 - Art. 186 - Responsabilidade civil - Marca de certificao - Uso indevido . . . . . . . . . . 201 - Art. 1.277 - Direito de vizinhana - Uso anormal da propriedade . . . . . . . . . . . . . . . . 216 - Art. 2.039 - Casamento - CC/1916 - Regime de bens - Modificao - Impossibilidade 300 - Menoridade - Art. 65, I, do CP - Aplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373 CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - Aplicabilidade - Contrato bancrio - Financiamento - SFH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250 - Aplicabilidade - Indenizao - Dano moral - Vo internacional - Atraso - Overbooking . . . . 124 - Aplicabilidade - Mtuo - SFH - Reajuste de prestaes (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 398 - Aplicabilidade - Plano de sade - Contrato de adeso - Cirurgia - Urgncia . . . . . . . . . 209 - Art. 14, caput e 4 - Responsabilidade objetiva - Hospital - Mdico - Culpa . . . . . . 156 - Art. 18 e 26 - Responsabilidade por vcio do produto - Veculo - Decadncia - No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
- Clusula abusiva - Plano de sade - Limitao de valor - Urgncia . . . . . . . . . . . . . . . . 212 - Clusula contratual - Compra e venda - Reviso - Preo - Abusividade - Prova . . . . . . . . . 184 - Contrato de adeso - Plano de sade Aplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180 - Decreto 22.626/33 - Inaplicabilidade - Cdula de crdito industrial - Execuo . . . . . . 270 CDIGO DE PROCESSO CIVIL - Art. 20 - Honorrios de advogado - Fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 - Art. 20, 3 - Honorrios de advogado Fixao - Assistncia judiciria . . . . . . . 110 Art. 21 - Sucumbncia recproca Compensao - No-cabimento . . . . . . 161
- Art. 42 - Cesso de crdito - Execuo Substituio processual - Impossibilidade Discordncia do cessionrio . . . . . . . . . 206 - Art. 94 e 100, IV, a - Competncia territorial Ao de cobrana - Compra e venda Inadimplemento - Pessoa jurdica . . . . 225 - Art. 250 e 737, I - Embargos do devedor Penhora - Ausncia - Suspenso do processo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275 - Art. 267, III - Inaplicabilidade - Extino do processo - Execuo fiscal . . . . . . . . . . . 99 - Art. 267, VI - Extino do processo Impossibilidade jurdica do pedido . . . . 198 - Art. 273 - Tutela antecipada - Requisitos Ao cominatria - Uso anormal da propriedade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 216 - Art. 273, 7 - Tutela antecipada - Medida cautelar - Requisitos - Concesso . . . . 113 - Art. 333, I - Prova - Culpa de terceiro Acidente de trnsito . . . . . . . . . . . . . . . 229
465
- Art. 740, pargrafo nico - Embargos do devedor - Julgamento antecipado da lide . . . 117 - Sistema recursal - Aplicabilidade - Medida socioeducativa - Ato infracional - Adolescente . . 311 CDIGO DE PROCESSO PENAL - Art. 18 - Inaplicabilidade - Inqurito policial Atipicidade - Arquivamento - Deciso judicial - Reabertura - Impossibilidade (STF) . . 437 - Art. 28 c/c 3 - Aplicao analgica - Promotor de justia - Magistrado - Divergncia Proposta - Transao penal (STJ) . . . . 413 - Art. 41 e 499 - Denncia - Requisitos Instruo criminal - Diligncias (STJ) . . 415 - Art. 108, caput - Incompetncia ratione loci Nulidade relativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365 - Art. 156, primeira parte - Inverso do nus da prova - Negativa de autoria - Roubo imprprio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 380 - Art. 312 - Priso preventiva - Ausncia de pressupostos - Habeas corpus - Concesso (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 401 - Art. 312 - Priso preventiva - Pressupostos Homicdio qualificado - Constrangimento ilegal - No-configurao (STJ) . . . . . . . . 410 - Art. 312 - Priso preventiva - Pressupostos Liberdade provisria - Inviabilidade . . . 328 CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO - Art. 306 e 311 - Embriaguez ao volante - Velocidade incompatvel com a segurana . . . 383 CDIGO PENAL - Art. 45, 1, e 184, 2 - Violao de direito autoral - Fitas de videocassete falsificadas - Locao - Prestao pecuniria - Fixao . . 386 - Art. 59 e 157, 2, I e II - Roubo qualificado Arma de fogo - Concurso de pessoas Circunstncias judiciais (STF) . . . . . . . 430 - Art. 65, I e 155, 2 - Circunstncia atenuante - Menoridade - Furto privilegiado . . . . . 373 466
- Art. 121, 2, II e IV - Homicdio qualificado Priso preventiva - Pressupostos (STJ) . 410 - Art. 121, 4 - Homicdio culposo - Acidente de trnsito - Causa de aumento de pena Desconsiderao - Impossibilidade (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 426 - Art. 157, 3, primeira parte - Roubo qualificado pelo resultado - Leso corporal grave . . . 362 - Art. 171, caput - Estelionato - Fraude - Cheque - Origem ilcita . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365 - Art. 329 - Resistncia - Desacato - Delito absorvido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 383 COMISSO DE PERMANNCIA - ndice indeterminado - Abusividade . . . . . 177 - Onerosidade excessiva - Clusula potestativa - Art. 122 do CC/2002 . . . . . . . . . . . . . . 270 COMORINCIA - No-configurao - Segurado - Beneficirio Morte - Herdeiros - Ao de cobrana Seguro de vida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72 COMPENSAO - No-cabimento - Honorrios de advogado Sucumbncia recproca . . . . . . . . . . . . 161 COMPETNCIA JURISDICIONAL - Juiz de 1 grau - Ao civil pblica - Improbidade administrativa - Prefeito - Ex-prefeito - Lei 10.628/2002 - ADIn - STF . . . . . . . . . . . . . 85 - Justia Comum - Indenizao - Danos morais e materiais - Acidente do trabalho (STF) . . 423 COMPETNCIA TERRITORIAL - Ao de cobrana - Compra e venda - Inadimplemento - Pessoa jurdica - Foro . . . . 225 COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA - Vide: Previdncia privada COMPRA E VENDA - Ao anulatria - Imvel de menor - Administrao dos pais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129
- Imvel - Preo - Abusividade - Ao revisional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 - Inadimplemento - Pessoa jurdica - Ao de cobrana - Foro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 Vide tambm: Compromisso de compra e venda COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA - Imvel - Inadimplemento - Resciso contratual Manifestao judicial - Necessidade . . . . 198 COMPUTADOR - Rompimento do lacre - Violao de arquivo Fisco - Autorizao judicial - Ausncia Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279 COMUNHO UNIVERSAL - Vide: Regime de bens CONCESSIONRIA DE VECULOS - Responsabilidade civil - Vcio do produto Responsabilidade objetiva . . . . . . . . . . 121 CONCURSO DE PESSOAS - Arma de fogo - Roubo qualificado Circunstncias judiciais - Regime de cumprimento da pena (STF) . . . . . . . . . . . . . . 430 - Arma de fogo - Roubo qualificado Condenao - Inpcia da denncia Precluso (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415 - Arma de fogo - Simulao - Roubo qualificado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350 - Prova - Roubo qualificado - Confisso . . 347 - Roubo qualificado - Tentativa - Posse da res Crime consumado . . . . . . . . . . . . . . . . . 317 CONCURSO FORMAL - Unidade de ao - Pluralidade de vtimas Roubo qualificado . . . . . . . . . . . . . . . . . 350 CONCURSO PBLICO - Curso de formao de oficiais da PMMG Requisito - Estado civil - Mandado de segurana - Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
- Curso tcnico em segurana pblica - PMMG Edital - Exame psicotcnico - Exigibilidade . 70 - Polcia Militar - Limite de idade - Mandado de segurana - Concesso da ordem . . . . 254 CONDIO DA AO - Vide: Interesse processual - Legitimatio ad causam Possibilidade jurdica do pedido CONDIO POTESTATIVA - Vide: Clusula potestativa CONFISSO - Confisso extrajudicial - Irregularidade Confisso judicial - Roubo qualificado Condenao (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . 415 - Prova - Roubo qualificado - Concurso de pessoas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 347 CONSELHO DE MAGISTRATURA - Deciso - Devoluo de emolumentos Cartrio de Registro de Imveis - Mandado de segurana coletivo - Via imprpria - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 CONSIGNAO EM PAGAMENTO - Valores incontroversos - Reviso contratual Cumulao de pedidos . . . . . . . . . . . . . 177 CONSTITUIO FEDERAL - Art. 5, XXXVI - Ato jurdico perfeito Casamento - CC/1916 - Regime de bens Modificao - Impossibilidade . . . . . . . . 300 - Art. 5, LVII - Princpio da presuno de inocncia - No-infringncia - Certido positiva - Maus antecedentes - Ao penal em andamento - Permisso de servio de txi Indeferimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63 - Art. 5, LXIII - Direito de permanecer calado Inqurito policial - Interrogatrio . . . . . . 369 - Art. 7, XXX, e 37, I - Princpio da igualdade Concurso pblico - Limite de idade Mandado de segurana - Concesso . . 254
467
- Art. 24, XII, c/c art. 30, II - Legislao supletiva do municpio - Penso - Restabelecimento - Lei Orgnica - Dispositivo revogado . . . . . . . . 242 - Art. 37, 6 - Responsabilidade objetiva Excludentes - Transporte coletivo - Dano provocado por terceiro . . . . . . . . . . . . . 148 - Art. 37, 6 - Responsabilidade objetiva Pessoa jurdica de direito pblico - Acidente de trnsito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74 - Art. 40, 7 - Servidor pblico - Morte Penso - Valor - Fixao (STF) . . . . . . 451 - Art. 150 - Criao de tributo - Decreto Inconstitucionalidade . . . . . . . . . . . . . . . . 59 CONSTRANGIMENTO ILEGAL - Habeas corpus - Concesso - Inqurito policial Atipicidade - Arquivamento - Deciso judicial Reabertura - Impossibilidade (STF) . . . . . 437 No-configurao - Habeas corpus Homicdio qualificado - Priso preventiva Pressupostos (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . 410
CONTRATO - Vide: Abertura de crdito Alienao fiduciria - Aplice - Arrendamento mercantil - Clusula abusiva Clusula contratual - Clusula de inalienabilidade - Clusula potestativa - Clusula resolutiva - Compra e venda - Contrato de adeso - Doao - Energia eltrica - Fiana - Financiamento bancrio - Mtuo - Plano de sade - Prestao de servio - Previdncia privada - Compromisso de compra e venda Resciso contratual - Responsabilidade solidria - Seguro - Seguro de vida - Seguro obrigatrio - Transporte areo CONTRATO BANCRIO - Vide: Financiamento bancrio CONTRATO DE ADESO - Plano de sade - Cirurgia - Urgncia - Cdigo de Defesa do Consumidor . . . . . . . . . . 209 - Plano de sade - Custeio de medicamento Negativa de cobertura - Falta de excluso expressa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180 CONTRATO DE GAVETA - Vide: Cesso CONTRATO DE LOCAO - Vide: Locao no residencial CONTRATO DE MTUO - Vide: Mtuo (STJ)
- No-configurao - Habeas corpus - Roubo qualificado - Regime de cumprimento da pena (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 430 CONSUMAO - Vide: Crime consumado CONSUMIDOR - Vide: Cdigo de Defesa do Consumidor CONSUNO - Resistncia - Desacato . . . . . . . . . . . . . . 383 CONTA CORRENTE - Abertura de crdito - Contrato - Ttulo executivo extrajudicial - No-caracterizao - Requerimento de falncia - Utilizao indevida . . . 82 - Banco - Dispensa de depsito inicial Ausncia de movimentao - Saldo negativo inexistente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 - Dinheiro - Penhora - Possibilidade - Quebra do sigilo bancrio - Execuo fiscal . . . . . . . 56 468
CONTRATO IMOBILIRIO - Vide: Cesso Financiamento bancrio CONVENO DE VARSVIA - Cdigo de Defesa do Consumidor Indenizao - Dano moral - Vo internacional - Atraso - Overbooking . . . . . . . . 124 CORREO MONETRIA - Juros de mora - Termo inicial - Benefcio previdencirio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110 CORREIO ELETRNICO - Embargos de declarao - Ausncia de assinatura - Original - Intempestividade (STJ) . . 419 CORTE DE RVORE - Vide: Crime contra o meio ambiente
CRIME CONSUMADO - Posse da res - Denncia - Tentativa - Mutatio libelli - Deciso ultra petita - No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317 - Roubo imprprio - Violncia - Grave ameaa Posse da res . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 380 CRIME CONTRA A HONRA - Vide: Injria CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA - Falsificao de nota fiscal - Compra e venda ICMS - Diferimento - Inexistncia . . . . . 344 CRIME CONTRA O MEIO AMBIENTE - Corte de madeira de lei - Ip amarelo Tipicidade - Art. 45 da Lei 9.605/98 . . . 336 CRIME CONTRA O PATRIMNIO - Vide: Estelionato - Extorso mediante seqestro Furto privilegiado - Roubo - Roubo imprprio - Roubo qualificado CRIME CULPOSO - Vide: Homicdio culposo CRIME DE TRNSITO - Embriaguez ao volante - Direo perigosa de veculo em via pblica - Dano potencial incolumidade pblica . . . . . . . . . . . . . . 383 - Homicdio culposo - Ausncia de laudo pericial - Testemunha - Valorao da prova . . . 376 - Homicdio culposo - Omisso de socorro Causa de aumento de pena - Desconsiderao - Impossibilidade (STF) . . . . 426 CRIME HEDIONDO - Extorso mediante seqestro - Materialidade Autoria - Dvida - Trancamento da ao penal - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . 331 - Homicdio qualificado - Priso preventiva Pressupostos - Constrangimento ilegal No-configurao (STJ) . . . . . . . . . . . . 410 - Homicdio qualificado - Regime integralmente fechado - Sentena - Omisso - Progresso - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 330 CRIME PRIVILEGIADO - Vide: Furto privilegiado
CRIME QUALIFICADO - Vide: Dano qualificado Homicdio qualificado - Roubo qualificado CRIME TENTADO - Vide: Tentativa CRITRIO TRIFSICO - Fixao da pena - Roubo qualificado Tentativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350 CULPA - Culpa exclusiva da vtima - Acidente de trnsito Pessoa jurdica de direito pblico - Excluso de responsabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . 74 - Empregador - Acidente do trabalho Responsabilidade civil . . . . . . . . . . . . . 174 - Erro evitvel - Perseguio policial - Disparo de arma - Indenizao - Danos morais e materiais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 304 - Mdico - Assistncia ps-operatria - Omisso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 - Motorista - Veculo segurado - Indenizao - Ao regressiva - Improcedncia do pedido . . . 229 Vide tambm: Culpa in vigilando - Imprudncia Negligncia CULPA IN VIGILANDO - Responsabilidade civil - Morte - Menor - Disparo de arma de fogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164 CULPABILIDADE - Excludente - No-configurao - Uso de entorpecente - Ausncia de laudo pericial . . . . . . 347 CUMULAO DE PEDIDOS - Ao anulatria - Abertura de crdito Indenizao - Danos morais e materiais . . 194 - Consignao em pagamento - Reviso contratual - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . 177
-D-
DANO - Dano provocado por terceiro - Caso fortuito Fora maior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148
469
DANO MATERIAL - Ausncia de prova - Dano moral - Indenizao - Cadastro de inadimplentes - Inscrio de nome . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 - Dano moral - Indenizao - Acidente de trnsito - Culpa exclusiva da vtima . . . . . . . 74 - Dano moral - Indenizao - Acidente de trnsito - Morte - Ausncia de sinalizao e aparatos de segurana . . . . . . . . . . . . . 290 - Dano moral - Indenizao - Acidente do trabalho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 - Dano moral - Indenizao - Acidente do trabalho - Competncia - Justia Comum (STF) . . 423 - Dano moral - Indenizao - Ato ilcito - Marca de certificao - Uso indevido . . . . . . . . 201 - Dano moral - Indenizao - Cirurgia - Omisso de assistncia mdica no ps-operatrio Morte - Penso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 - Dano moral - Morte - Menor - Disparo de arma de fogo - Negligncia do proprietrio . . 164 - Dano moral - Perseguio policial - Disparo de arma - Erro evitvel . . . . . . . . . . . . . . . 304 DANO MORAL - Cheque sem fundos - Devoluo - Falsificao - Banco - Negligncia . . . . . . . . . . . . . . 238 - Dano material - Indenizao - Acidente de trnsito - Culpa exclusiva da vtima . . . . 74 - Dano material - Indenizao - Acidente de trnsito - Morte - Ausncia de sinalizao e aparatos de segurana . . . . . . . . . . . . . 290 - Dano material - Indenizao - Acidente do trabalho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 - Dano material - Indenizao - Acidente do trabalho - Competncia - Justia Comum (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 423 - Dano material - Indenizao - Ato ilcito Marca de certificao - Uso indevido . . 201 470
- Dano material - Indenizao - Cirurgia Omisso de assistncia mdica no psoperatrio - Morte - Penso . . . . . . . . . 156 - Dano material - Morte - Menor - Disparo de arma de fogo - Negligncia do proprietrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164 - Dano material - Perseguio policial - Disparo de arma - Erro evitvel . . . . . . . . . . . . . 304 - Indenizao - Ato ilcito - Injria - Vereador . . 190 - Indenizao - Ato ilcito - Mdico . . . . . . . 139 - Indenizao - Cadastro de inadimplentes Inscrio de nome - Dano material Ausncia de prova . . . . . . . . . . . . . . . . 194 - Indenizao - Inscrio de nome - Cadastro de inadimplentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131 - Indenizao - Reteno de imposto de renda Fato gerador - Inexistncia . . . . . . . . . . 227 - Indenizao - Transporte areo - Vo internacional - Overbooking - Valor - Critrio de fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 - No-caracterizao - Plano de sade Custeio de medicamento - Negativa de cobertura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180 - No-configurao - Plano de sade - Limitao de valor - Urgncia - Mdico no credenciado - Reembolso de despesas . . . . . . . . . . . . 212 DANO QUALIFICADO - Patrimnio pblico - Laudo pericial - Ausncia de irregularidade - Autoria - Materialidade Prova . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 334 DBITO FISCAL - Vide: Dbito tributrio DBITO TRIBUTRIO - Ao anulatria - ICMS - Computador Violao de arquivo - Autorizao judicial Ausncia - Impossibilidade . . . . . . . . . . 279 DECADNCIA - No-ocorrncia - Veculo - Defeito de fabricao Art. 26 do CDC - Inaplicabilidade . . . . . . . 121
- Renncia tcita - Inaplicabilidade - Estelionato Ao penal pblica . . . . . . . . . . . . . . . . 365 DECISO EXTRA PETITA - No-caracterizao - Adequao do pedido . . 110 DECISO ULTRA PETITA - No-ocorrncia - Tentativa - Crime consumado Mutatio libelli . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317 DECLARAO DE SADE - Vide: Seguro DECLARAES DA VTIMA - Vide: Prova DECRETO - n. 22.626/33 - CDC - Inaplicabilidade - Execuo - Cdula de crdito industrial . . . 270 DECRETO-LEI - n. 201/67, art. 5, II - Procedimento - Processo poltico-administrativo - Ausncia de vcio . 267 - n. 413/69, art. 5 - Cdula de crdito industrial Juros compostos - Possibilidade . . . . . . . 270 - n. 911/69, art. 2, 2 - Mora - Notificao Alienao fiduciria . . . . . . . . . . . . . . . . 146 DEFEITO DE FABRICAO - Vide: Produto defeituoso DEFENSOR CONSTITUDO - Vide: Advogado DENNCIA - Inpcia - Precluso - Sentena condenatria Roubo qualificado (STJ) . . . . . . . . . . . . 415 - Mutatio libelli - Tentativa - Crime consumado Deciso ultra petita - No-ocorrncia . . 317 - Recebimento - Quorum - Prefeito - Cassao do mandato - Decreto-Lei 201/67 . . . . . 267 - Requisitos - Inpcia - No-configurao . 365 DENNCIA VAZIA - Despejo - Locao no-residencial - Prova do domnio - Desnecessidade . . . . . . . . . . 218 DENUNCIAO DA LIDE - Inadmissibilidade - Execuo - Cdula de crdito industrial - Embargos do devedor . . . . . . . 253
- Indeferimento - Honorrios de advogado . . . 90 DEPOIMENTO - Depoimento de policial - Valorao da prova Furto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373 DESACATO - Delito absorvido - Resistncia . . . . . . . . . 383 DESAPROPRIAO - Substituio processual - Imvel incorporado ao patrimnio do substitudo - Retrocesso Substituto processual - Ilegitimidade passiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90 DESCLASSIFICAO DO CRIME - Impossibilidade - Roubo qualificado pelo resultado - Leso corporal grave - Homicdio tentado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 362 DESINCORPORAO - Bens sociais - ITBI - Escritura pblica Exigibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263 DESPACHO - Ausncia - Sustentao ou reforma da deciso - Medida socioeducativa - Ato infracional Conhecimento do recurso . . . . . . . . . . . 340 DESPEJO - Denncia vazia - Locao no residencial Prova do domnio - Desnecessidade . . 218 DESPEJO IMOTIVADO - Vide: Denncia vazia DESPESAS MDICO-HOSPITALARES - Vide: Plano de sade DEVER DE CUIDADO OBJETIVO - Crime de trnsito - Homicdio culposo - Imprudncia - Negligncia . . . . . . . . . . . . . . . 376 DEVOLUO DE PRESTAES - Vide: Financiamento bancrio DIRIO DO JUDICIRIO - Intimao - Advogado - Contagem do prazo recursal - Decretao de falncia . . . . . . 54 DINHEIRO - Conta corrente - Penhora - Possibilidade - Quebra do sigilo bancrio - Execuo fiscal . . . . . . . 56
471
DIREO PERIGOSA DE VECULO EM VIA PBLICA - Velocidade incompatvel com a segurana Dano potencial incolumidade pblica . . 383 DIREITO ADQUIRIDO - Ato jurdico perfeito - Servidor pblico Proventos integrais - Teto remuneratrio Art. 17 do ADCT - Inaplicabilidade . . . . . 83 - Penso - Restabelecimento - Lei Orgnica Dispositivo revogado - Legislao supletiva do municpio - Possibilidade . . . . . . . . . 242 DIREITO AUTORAL - Direitos conexos - Obra coletiva - Locutor/apresentador de programa - Retransmisso de documentrio - Indenizao (STJ) . . . . . 395 - Violao - Fitas de videocassete falsificadas Locao - Art. 184, 2, do CP . . . . . . 386 DIREITO DE APELAR EM LIBERDADE - Vide: Princpio da presuno de inocncia (STJ) DIREITO DE VIZINHANA - Uso anormal da propriedade - Desvirtuamento da natureza do imvel . . . . . . . . . . . . . 216 DIREITO LQUIDO E CERTO - Ausncia - Permisso de servio de txi Condutor auxiliar - Cadastramento - Indeferimento - Certido positiva - Maus antecedentes - Mandado de segurana Denegao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63 - Mandado de segurana - Ministrio Pblico Transao penal - Proposta - Magistrado Concesso de ofcio (STJ) . . . . . . . . . . 413 - Mandado de segurana - Servidor estadual inativo - Renncia aposentadoria - Recusa do Estado - Inexistncia de motivao - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 DIREITOS CONEXOS - Vide: Direito autoral (STJ) DISSOLUO - Sociedade annima - Scio dissidente Possibilidade jurdica do pedido . . . . . . 154 472
DOAO - Escritura pblica - Clusula de inalienabilidade - Legalidade . . . . . . . . . . . . . . . . . 232 - Imvel - Fraude contra credores - Ao revocatria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166 DOENA PREEXISTENTE - Alegao - No-cabimento - Seguro Renovao anual - Declarao de sade Seguradora - No-exigncia . . . . . . . . . 142 DOLO - Leso corporal - Legtima defesa - Elemento subjetivo - Necessidade . . . . . . . . . . . . 342 DOLO ESPECFICO - Ausncia - Fraude licitao - Absolvio . 389 DOUTRINA - A Falncia: inovaes introduzidas pela Lei n 11.101/2005 - Dr. Moacyr Lobato de Campos Filho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 - O papel do magistrado na efetivao do princpio do contraditrio no processo penal - Dr. Felipe Martins Pinto . . . . . . . . . . . . . . . . 37 DUPLO GRAU DE JURISDIO - Recurso - Inovao do pedido - Vedao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238, 260
-E-
E-MAIL - Vide: Correio eletrnico (STJ) EDITAL - Concurso pblico - Curso tcnico em segurana pblica - PMMG - Edital - Exame psicotcnico - Exigibilidade . . . . . . . . . . . . . 70 ELEMENTO SUBJETIVO - Vide: Dolo - Dolo especfico EMBARGOS DE DECLARAO - Intempestividade - Original - Correio eletrnico - Ausncia de assinatura (STJ) . . . . . . . 419 EMBARGOS DE TERCEIRO - Penhora - Ausncia de registro - Alienao de imvel - Cincia do adquirente - Prova . . . 223
EMBARGOS DO DEVEDOR - Excesso de execuo - Juros compostos Cdula de crdito industrial . . . . . . . . . 270 - Execuo - Cdula de crdito industrial - Denunciao da lide - Inadmissibilidade . . . . . . 253 - Execuo fiscal - Ausncia de penhora - Suspenso do processo - Voto vencido . . . . . . . . 275 - Penhora - Imvel - Bem de famlia - Prova . 117 EMBRIAGUEZ AO VOLANTE - Seguro - Acidente de trnsito - Agravamento do risco . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136 - Velocidade incompatvel com a segurana - Dano potencial incolumidade pblica . . . . . . . . 383 EMENDA CONSTITUCIONAL - n. 41/203 - Poder constituinte derivado Servidor pblico - Proventos integrais Direito adquirido - Mandado de segurana Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 Vide tambm: Competncia jurisdicional (STF) EMERGNCIA - Vide: Plano de sade EMOLUMENTOS - Devoluo - Cartrio de Registro de Imveis Deciso do Conselho de Magistratura Mandado de segurana coletivo - Via imprpria - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . 43 EMPREGADOR - Vide: Responsabilidade civil ENERGIA ELTRICA - Inadimplemento do consumidor - Suspenso do fornecimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 ESBULHO - No-caracterizao - Compromisso de compra e venda - Imvel - Resciso contratual Manifestao judicial - Necessidade . . 198 ESCRITURA PBLICA - Doao - Clusula de inalienabilidade Legalidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232
- ITBI - Exigibilidade - Desincorporao - Imvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263 ESTABELECIMENTO DE SADE - Vide: Hospital ESTADO CIVIL - Requisito de inscrio - Concurso pblico Curso de formao de oficiais da PMMG Mandado de segurana - Concesso . . . 77 ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - Art. 198 - Sistema recursal - CPC - Medida socioeducativa - Ato infracional . . . . . . 311 ESTATUTO DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - Art. 23 - Honorrios de advogado - Sucumbncia recproca - Compensao - Nocabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 ESTELIONATO - Ao penal pblica - Decadncia - Renncia tcita - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . 365 EXAME PSICOTCNICO - Exigibilidade - Edital - Concurso pblico Curso tcnico em segurana pblica PMMG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70 EXCEO DE INCOMPETNCIA - Ao de cobrana - Compra e venda - Pessoa jurdica - Foro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE - No-cabimento - Indenizao - Dano moral Repetio do indbito . . . . . . . . . . . . . . 161 EXCLUDENTE DE RESPONSABILIDADE Vide: Caso fortuito - Fora maior
EXCLUSO DE COBERTURA - Vide: Plano de sade - Seguro EXECUO - Cesso de crdito - Substituio processual Discordncia do executado - Cessionrio Ilegitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . 206 - Penhora - Bem imvel - Substituio - Recusa pelo exeqente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248
473
EXECUO DA PENA - Preso - Freqncia a curso - Remio pelo estudo - Art. 126 da Lei 7.210/84 - Interpretao extensiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327 EXECUO FISCAL - Abandono da causa pelo credor - Extino do processo - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . 99 - Ausncia de penhora - Embargos do devedor Suspenso do processo - Voto vencido . . 275 - Penhora - Dinheiro em conta corrente Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56 - Penhora - Nomeao de bens - Gradao legal Relatividade - Art. 11 da Lei 6.830/80 . . . . . 58 - Penhora - Nomeao de bens - Ttulos de crdito - Depsito - Instituio financeira oficial - Imposio legal - Inexistncia . . . 294 EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL - Cdula de crdito industrial - Certeza e liquidez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 270 - Cdula de crdito industrial - Embargos do devedor - Denunciao da lide - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253 EXECUO POR TTULO JUDICIAL - Fazenda Pblica - Requisio - Pequeno valor Lei 10.259/2001 - Aplicabilidade . . . . . . . 297 EXTINO DO PROCESSO - Falta de interesse processual - Habeas data Certido relativa a precatrio . . . . . . . . 100 - Ilegitimidade ativa - Mandado de segurana Associao de classe - Devoluo de emolumentos - Deciso do Conselho de Magistratura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 - Inadmissibilidade - Abandono da causa pelo credor - Execuo fiscal . . . . . . . . . . . . . 99 - Reintegrao de posse - Compromisso de compra e venda - Inadimplemento - Resciso contratual - Manifestao judicial Necessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198 474
EXTORSO MEDIANTE SEQESTRO - Roubo - Materialidade - Autoria - Dvida Trancamento da ao penal - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331
-F-
FALNCIA - A Falncia: inovaes introduzidas pela Lei n 11.101/2005 - Dr. Moacyr Lobato de Campos Filho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 - Decretao - Agravo de instrumento Contagem do prazo - Intimao - Dirio do Judicirio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54 - Impontualidade - Contrato - Abertura de crdito - Ttulo executivo extrajudicial - No-caracterizao - Pedido falimentar - Utilizao indevida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82 FALSIFICAO - Cheque sem fundos - Devoluo - Banco Negligncia - Indenizao . . . . . . . . . . . 238 FALSIFICAO DE NOTA FISCAL - Vide: Crime contra a ordem tributria FAZENDA PBLICA - Execuo por ttulo judicial - Requisio Pequeno valor - Lei 10.259/2001 Aplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297 - Honorrios de advogado - Fixao - Art. 20, 4, do CPC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242 FGTS - Indenizao por acidente do trabalho - Aquisio de bens - Casamento - Comunho universal Separao judicial - Partilha . . . . . . . . . . . . 88 FIANA - Exonerao - Contrato por prazo determinado - Locao - Shopping center . . . . . . . . . 169 FINANCIAMENTO BANCRIO - Consignao em pagamento - Valores incontroversos - Reviso contratual - Cumulao de pedidos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
- Imvel - SFH - Nulidade - Clusula contratual - Devoluo de prestaes . . . . . . . . . . 187 - SFH - Clusula abusiva - Ao revisional de contrato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250 Vide tambm: Mtuo (STJ) FORA MAIOR - Caso fortuito - Dano provocado por terceiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148 FOTOCPIA - Cheques - Materialidade - Fraude penal Estelionato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365 FRAUDE - Estelionato - Cheque - Origem ilcita Tipicidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365 FRAUDE EXECUO - Penhora - Ausncia de registro - Alienao do imvel - Cincia do adquirente - Prova . . 223 FRAUDE LICITAO - Dolo especfico - Ausncia - Absolvio . 389 FRAUDE CONTRA CREDORES - Doao - Bem imvel - Ao revocatria . . 166 FREQNCIA A CURSO - Vide: Execuo da pena FUMUS BONI JURIS - Periculum in mora - Requisitos - Medida cautelar - Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 FUNGIBILIDADE - Vide: Princpio da fungibilidade FURTO PRIVILEGIADO - Requisito - Ru primrio - Pequeno valor da res . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373
-H-
- Concesso - Inqurito policial - Atipicidade Arquivamento - Deciso judicial - Reabertura - Impossibilidade (STF) . . . . . . . . . . . . . 437 - Denegao - Autoria - Dvida - Exame de prova - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . 331 - Denegao - Homicdio culposo - Omisso de socorro - Causa de aumento da pena - Desconsiderao - Impossibilidade (STF) . . . . . . . 426 - Denegao - Homicdio qualificado - Priso preventiva - Pressuspostos (STJ) . . . . . 410 - Denegao - Priso preventiva - Requisitos Infrator propenso delinqncia - Liberdade provisria - Inviabilidade . . . . . . . . . . . . 328 - Denegao - Rediscusso de provas Impossibilidade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . 415 - Denegao - Roubo qualificado - Regime de cumprimento da pena (STF) . . . . . . . . . 430 HABEAS DATA - Certido relativa a precatrio - Meio processual inadequado - Extino do processo . . . . 100 - Informaes de operao bancria - Prova pr-constituda . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 HERDEIRO - Beneficirio - Segurado - Morte - Comorincia - No-configurao - Ao de cobrana Seguro de vida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72 HOMICDIO - Instruo criminal - Ru solto - Direito de apelar em liberdade - Princpio da no-culpabilidade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 401 - Tentativa - Roubo qualificado - Desclassificao - Impossibilidade . . . . . . . . . . 362 HOMICDIO CULPOSO - Crime de trnsito - Ausncia de laudo pericial - Testemunha - Valorao da prova Compensao de culpas - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 376
HABEAS CORPUS - Concesso - Homicdio - Instruo criminal Ru solto - Direito de apelar em liberdade Princpio da no-culpabilidade (STJ) . . 401
475
- Crime de trnsito - Omisso de socorro Causa de aumento de pena - Desconsiderao - Impossibilidade (STF) . . . . . . 426 HOMICDIO QUALIFICADO - Priso preventiva - Pressupostos Constrangimento ilegal - No-configurao (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 410 - Regime integralmente fechado - Sentena Omisso - Progresso - Possibilidade . 330 HONORRIOS DE ADVOGADO - Critrio de fixao - Art. 20, 4, do CPC . . 166 - Denunciao da lide - Indeferimento . . . . . 90 - Fixao - Art. 20, 3, do CPC - Assistncia judiciria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110 - Fixao - Art. 20 do CPC . . . . . . . . . . . . . 177 - Indenizao - Ao regressiva - Acidente de trnsito - Culpa do motorista - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229 - nus sucumbenciais - Reexame da matria Smula 7 do STJ (STJ) . . . . . . . . . . . . 398 - Sucumbncia recproca - Compensao No-cabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 HOSPITAL - Hospital no credenciado - Plano de sade Urgncia - Reembolso de despesas . . . 212 - Morte de paciente - Responsabilidade objetiva - Assistncia ps-operatria - Mdico Omisso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 - Responsabilidade objetiva - Nexo causal Ausncia - Ato ilcito - Mdico . . . . . . . 139
-I-
- Diferimento - Inexistncia - Falsificao de nota fiscal - Crime contra a ordem tributria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 344 ILEGITIMIDADE ATIVA - Vide: Legitimatio ad causam ILEGITIMIDADE PASSIVA - Vide: Legitimatio ad causam IMVEL - Vide: Bem imvel IMPENHORABILIDADE - Imvel - Bem de famlia - Matria de ordem pblica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO - Casamento - Regime de bens - Modificao Ato jurdico perfeito . . . . . . . . . . . . . . . . 300 Reintegrao de posse - Imvel Compromisso de compra e venda Resciso contratual - Manifestao judicial Necessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198
IMPOSTO DE RENDA - Incidncia - Abono salarial - Trabalhador inativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 - Reteno - Indenizao - Dano moral - Fato gerador - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . 227 IMPRENSA - Publicao de matria jornalstica - Injria Vereador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA - Prefeito - Ex-prefeito - Ao civil pblica - Competncia - Lei 10.628/2002 - ADIn - STF . . . . . 85 IMPRUDNCIA - Dever de cuidado objetivo - Crime de trnsito - Homicdio culposo . . . . . . . . . . . . . . . 376 INADIMPLEMENTO - Compra e venda - Pessoa jurdica - Ao de cobrana - Foro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 - Negativa de pagamento - Energia eltrica Suspenso do fornecimento . . . . . . . . . 102
ICMS - Ao anulatria - Dbito tributrio Computador - Violao de arquivo Autorizao judicial - Ausncia - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279 476
- Compromisso de compra e venda - Imvel Resciso contratual - Manifestao judicial Necessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198 INCONSTITUCIONALIDADE - Criao de tributo - Decreto - Taxa de exame de projeto arquitetnico . . . . . . . . . . . . . 59 Vide tambm: Ao direta de inconstitucionalidade INDENIZAO - Acidente de trnsito - Seguro obrigatrio DPVAT - Complementao . . . . . . . . . . 257 - Acidente de trnsito - Veculo segurado Motorista - Culpa - Ao regressiva - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . 229 - Dano moral - Ato ilcito - Mdico . . . . . . . 139 - Dano moral - Cadastro de inadimplentes Inscrio de nome . . . . . . . . . . . . .131, 194 - Dano moral - Cheque sem fundos - Devoluo - Falsificao - Banco - Negligncia . . . 238 - Dano moral - No-configurao - Plano de sade - Limitao de valor - Urgncia Reembolso de despesas . . . . . . . . . . . 212 - Dano moral - Publicao de matria jornalstica Vereador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 - Dano moral - Repetio do indbito - Exceo de pr-executividade - No-cabimento . . . . . 161 - Dano moral - Reteno de imposto de renda Fato gerador - Inexistncia . . . . . . . . . . 227 - Dano moral - Transporte areo - Vo internacional - Atraso - Overbooking . . . . . . . . 124 - Danos morais e materiais - Acidente de trnsito - Ciclista - Culpa exclusiva da vtima . . . . 74 - Danos morais e materiais - Acidente de trnsito Morte - Ausncia de sinalizao e aparatos de segurana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 290
- Danos morais e materiais - Acidente do trabalho - Competncia - Justia Comum (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 423 - Danos morais e materiais - Acidente do trabalho Reduo da capacidade auditiva . . . . . . . 174 - Danos morais e materiais - Ato ilcito - Marca de certificao - Uso indevido . . . . . . . . 201 - Danos morais e materiais - Morte - Menor Disparo de arma de fogo - Negligncia do proprietrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164 - Danos morais e materiais - Penso - Morte Cirurgia - Omisso de assistncia mdica no ps-operatrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 - Danos morais e materiais - Perseguio policial - Disparo de arma - Erro evitvel Culpa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 304 - Direito autoral - Obra coletiva - Locutor/apresentador de programa - Retransmisso de documentrio (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . 395 - Seguro - Unio estvel - Companheira Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 - Seguro contra roubo - Vistoria prvia Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 - Transporte coletivo - Dano provocado por terceiro - Caso fortuito - Fora maior . . . . 148 NDICE - Comisso de permanncia - ndice indeterminado - Abusividade . . . . . . . . . . . . . . . . 177 INDIVIDUALIZAO DA PENA - Vide: Princpio da individualizao da pena INPCIA DA INICIAL - Vide: Denncia INIMPUTABILIDADE - Medida de segurana - Manicmio judicirio Falta de vaga - Internao domiciliar . . 312 - No-configurao - Uso de entorpecente Ausncia de laudo pericial . . . . . . . . . . 347
477
INJRIA - Vereador - Indenizao - Dano moral Publicao de matria jornalstica . . . . 190 INQURITO POLICIAL - Arquivamento - Atipicidade - Deciso judicial Reabertura - Impossibilidade (STF) . . . 437 - Interrogatrio policial - Direito de permanecer calado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 369 - Irregularidade - Confisso extrajudicial e judicial Roubo qualificado - Condenao (STJ) . . 415 INSCRIO DE NOME - Vide: Cadastro de inadimplentes INSTITUIO FINANCEIRA - Instituio financeira oficial - Execuo fiscal Penhora - Ttulo de crdito - Imposio legal Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 294 - Vide tambm: Banco INSTITUIO HOSPITALAR - Vide: Hospital INSTRUO CRIMINAL - Priso preventiva - Pressupostos - Homicdio qualificado - Constrangimento ilegal - Noconfigurao (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . 410 - Ru solto - Direito de apelar em liberdade Princpio da no-culpabilidade (STJ) . . 401 INTERESSE PROCESSUAL - Ausncia - Extino do processo - Habeas data - Certido relativa a precatrio . . . 100 - Scio dissidente - Sociedade annima Dissoluo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154 INTERNAO DOMICILIAR - Vide: Medida de segurana INTERROGATRIO - Inqurito policial - Direito de permanecer calado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 369 INTERVENO CIRRGICA - Vide: Cirurgia INTIMAO - Ausncia - Defensor constitudo - Substituio - Processo penal - Nulidade . . . . . . . . . 337 478
- Advogado - Dirio do Judicirio - Contagem do prazo recursal - Decretao de falncia . . . 54 INVERSO DO NUS DA PROVA - Vide: Prova IRRETROATIVIDADE - Lei municipal - Norma de natureza material
-J-
JORNAL - Vide: Imprensa JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE - Cerceamento de defesa - No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117, 218 - Percia - Indeferimento - Cerceamento de defesa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 JULGAMENTO EXTRA Deciso extra petita JULGAMENTO ULTRA Deciso ultra petita PETITA Vide:
PETITA
Vide:
JUROS COMPOSTOS - Cdula de crdito industrial - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 270 - Tabela price - Impossibilidade - Financiamento SFH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250 JUROS DE MORA - Correo monetria - Termo inicial - Benefcio previdencirio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110 - Termo inicial - Indenizao - Seguro obrigatrio - Complementao . . . . . . . . . . 257 JUSTIA COMUM - Competncia - Indenizao - Danos morais e materiais - Acidente do trabalho (STF) . . 423
-L-
LAUDO PERICIAL - Ausncia - Arma de fogo - No-apreenso Roubo - Causa de aumento de pena Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 369 - Ausncia - Testemunha - Valorao da prova Crime de trnsito - Homicdio culposo . . 376
- Ausncia - Uso de entorpecentes - Excludente de culpabilidade - No-configurao . . . . 347 - Ausncia de irregularidade - Autoria Materialidade - Prova - Dano ao patrimnio pblico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 334 - Prova nova - Atentado violento ao pudor - Ato libidinoso - Materialidade - Ausncia de prova - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . 319 LEASING - Vide: Arrendamento mercantil LEGALIDADE - Clusula de inalienabilidade - Doao Escritura pblica . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232 LEGTIMA DEFESA - No-configurao - Elemento subjetivo Necessidade - Leso corporal . . . . . . . 342 LEGITIMATIO AD CAUSAM - Ao de cobrana - Seguro de vida - Unio estvel - Companheira - Legitimidade ativa . . . 133 - Ao de cobrana - Seguro - Veculo Arrendamento mercantil - Arrendatrio Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . 264 - Associao de classe - Devoluo de emolumentos - Deciso do Conselho de Magistratura - Mandado de segurana coletivo Ilegitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 - Execuo - Cesso de crdito - Substituio processual - Discordncia do executado Cessionrio - Ilegitimidade ativa . . . . . . 206 - Execuo por ttulo judicial - Fazenda Pblica - Requisio - Pequeno valor - Ex-prefeito Ilegitimidade passiva . . . . . . . . . . . . . . . 297 - Habeas data - Entidade privada - Legitimidade passiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 - Retrocesso - Substituto processual - Ilegitimidade passiva - Desapropriao - Imvel incorporado ao patrimnio do substitudo . 90 LEGITIMIDADE ATIVA - Vide: Legitimatio ad causam
LEGITIMIDADE PASSIVA - Vide: Legitimatio ad causam LEI - n. 6.194/74 - Seguro obrigatrio - DPVAT Indenizao - Valor - Fixao . . . . . . . . 257 - n. 6.301/69 - Lei Complementar 50/98 Concurso pblico - Curso tcnico em segurana pblica - PMMG - Edital - Exame psicotcnico - Exigibilidade . . . . . . . . . . . . . 70 - n. 6.404/76, art. 206, II, b - Sociedade annima Dissoluo - Scio dissidente . . . . . . . . . 154 - n. 6.830/80, art. 11 - Penhora - Nomeao de bens - Gradao legal - Relatividade . . . 58 - n. 6.830/80, art. 16, 1, c/c art. 250 e 737, I, do CPC - Embargos do devedor - Penhora Ausncia - Suspenso do processo . . . 275 - n. 7.210, art. 126 - Interpretao extensiva Pena - Remio pelo estudo . . . . . . . . 327 - n. 8.072/90 - Crime hediondo - Regime integralmente fechado - Sentena - Omisso Progresso - Possibilidade . . . . . . . . . . 330 - n. 8.078/90, art. 6, V - Clusula contratual Reviso - Preo - Abusividade - Prova . . 184 - n. 8.078/90, art. 30 e 35 - Publicidade enganosa - Vinculao das informaes . . . . . . . . . 187 - n. 8.137/90, art. 1, III - Crime contra a ordem tributria - Falsificao de nota fiscal . . 344 - n. 8.213/91. art. 16, I - Benefcio previdencirio - Penso - Companheira . . . . . . . . . . . . . 97 - n. 8.245/91, art. 54 - Locao - Shopping center . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 - n. 8.541/92, art. 46 - Inaplicabilidade - Imposto de renda - Indenizao - Dano moral . . 227 - n. 8.666/93, art. 90 - Fraude licitao - Dolo especfico - Ausncia - Absolvio . . . . 389
479
- n. 8.906/94, art. 23 - Honorrios de advogado - Sucumbncia recproca - Compensao No-cabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 - n. 9.099/95, art. 76 - Transao penal Proposta - Ministrio Pblico - Titularidade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 413 - n. 9.279/96 - art. 123 e ss. - Marca de certificao - Uso indevido - Indenizao . . . 201 - n. 9.503/97, art. 306 e 311 - Embriaguez ao volante - Velocidade incompatvel com a segurana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 383 - n. 9.507/97, art. 8, pargrafo nico - Prova pr-constituda - Habeas data . . . . . . . 105 - n. 9.605/98, art. 45 - Corte de madeira de lei - Ip amarelo - Crime contra o meio ambiente . 336 - n. 10.259/2001 - Aplicabilidade - Execuo Pequeno valor - Fazenda pblica Requisio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297 - n. 10.628/2002 - ADIn - STF - Competncia Ao civil pblica - Improbidade administrativa - Lei 8.429/92 . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85 - n. 11.101/2005 - A Falncia: inovaes introduzidas pela Lei n 11.101/2005 - Dr. Moacyr Lobato de Campos Filho - Doutrina . . . . 19 LEI COMPLEMENTAR - n. 50/98 - Lei 6.301/69 - Concurso pblico Curso tcnico em segurana pblica PMMG - Edital - Exame psicotcnico Exigibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70 LEI DE EXECUO FISCAL - Art. 11 - Penhora - Nomeao de bens Gradao legal - Relatividade . . . . . . . . 58 - Art. 16, 1, c/c art. 250 e 737, I, do CPC Embargos do devedor - Penhora - Princpio da instrumentalidade das formas . . . . . 275 LEI DE EXECUO PENAL - Art. 126 - Interpretao extensiva - Pena Remio pelo estudo . . . . . . . . . . . . . . 327 480
LEI DE FALNCIAS - n. 11.101/2005 - A Falncia: inovaes introduzidas pela Lei n 11.101/2005 - Dr. Moacyr Lobato de Campos Filho - Doutrina . . . . 19 LEI ESTADUAL - n. 869/52, art. 108, 1 - Acidente do trabalho - Servidor pblico . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61 - n. 9.743/88 - rvore imune ao corte - Ip amarelo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 336 LEI MUNICIPAL - Efeitos concretos- Ao popular - Prova de ilegalidade e lesividade do ato . . . . . . . . . . 80 - Vedao - Regularizao fundiria - Bem pblico - Posse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 308 LEI ORGNICA - Dispositivo revogado - Penso Restabelecimento - Viva de ex-prefeito Direito adquirido . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242 LESO CORPORAL - Erro evitvel - Culpa - Perseguio policial Disparo de arma - Indenizao - Danos morais e materiais . . . . . . . . . . . . . . . . . 304 - Legtima defesa - Elemento subjetivo Necessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342 LESO CORPORAL GRAVE - Roubo qualificado pelo resultado Desclassificao do crime - Homicdio tentado - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . 362 LIBERDADE PROVISRIA - Inviabilidade - Infrator propenso delinqncia - Priso preventiva - Requisitos . . . 328 LICITAO - Fraude - Art. 90 da Lei 8.666/93 - Ausncia de dolo especfico - Absolvio . . . . . . . . . 389 LIMINAR - Indeferimento - ADIn - STF - Lei 10.628/2002 - Poder vinculante - Inexistncia . . . . . . . 85
LIMITE DE IDADE - Concurso pblico - Polcia Militar - Mandado de segurana - Concesso da ordem . . . . . 254 LITISCONSRCIO PASSIVO - Recurso - Inovao do pedido - Duplo grau de jurisdio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260 LIVRE CONVENCIMENTO DO JUIZ - Vide: Princpio do livre convencimento LOCAO - Fitas de videocassete falsificadas - Violao de direito autoral - Art. 184, 2 do CP . . . . 386 LOCAO NO RESIDENCIAL - Prazo indeterminado - Notificao - Despejo Prova do domnio - Desnecessidade . . . 218 - Shopping center - Contrato por prazo determinado - Sublocao . . . . . . . . . . . . . . . . 169
-M-
- Prefeito - Cassao do mandato - Processo poltico-administrativo - Ausncia de vcio Denegao da ordem . . . . . . . . . . . . . . 267 - Servidor estadual inativo - Renncia aposentadoria - Recusa do Estado - Inexistncia de motivao - Direito lquido e certo - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 - Servidor pblico - Teto remuneratrio - EC 41/2003 - Poder constituinte derivado Proventos integrais - Direito adquirido - Ato jurdico perfeito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 MANDADO DE SEGURANA COLETIVO - Deciso do Conselho de Magistratura - Cartrio de Registro de Imveis - Devoluo de emolumentos - Via imprpria - Voto vencido . . . . 43 MANDATO - Cassao - Prefeito - Processo poltico-administrativo - Ausncia de vcio - Mandado de segurana - Denegao . . . . . . . . . . . . 267 - Instrumento pblico - Permisso de servio de txi - Transferncia - Mandado de segurana - Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233 MANICMIO JUDICIRIO - Falta de vaga - Internao domiciliar Inimputvel - Medida de segurana . . . 312 MATERIALIDADE - Ausncia de prova - Laudo pericial - Ato libidinoso - Prova nova - Reviso criminal Atentado violento ao pudor - Absolvio Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 319 - Autoria - Prova - Laudo pericial - Ausncia de irregularidade - Dano ao patrimnio pblico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 334 - Declarao da vtima - Valorao da prova Roubo qualificado . . . . . . . . . . . . . . . . . 362 - Fotocpia - Cheques - Fraude penal Estelionato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365 - Prova - Autoria - Dvida - Trancamento da ao penal - Impossibilidade . . . . . . . . 331
MAGISTRADO - O papel do magistrado na efetivao do princpio do contraditrio no processo penal - Dr. Felipe Martins Pinto - Doutrina . . . . . . . . 37 MANDADO DE SEGURANA - Concurso pblico - Curso de formao de oficiais da PMMG - Requisito - Estado civil Ofensa ao princpio da razoabilidade . . . 77 - Concurso pblico - Polcia Militar - Limite de idade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254 - Ministrio Pblico - Titularidade - Transao penal - Proposta - Magistrado - Concesso de ofcio (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 413 - Permisso de servio de txi - Condutor auxiliar - Cadastramento - Indeferimento - Certido positiva - Maus antecedentes - Direito lquido e certo - Ausncia . . . . . . . . . . . . 63 - Permisso de servio de txi - Transferncia - Instrumento pblico de mandato - Validade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233
481
- Prova - Roubo imprprio - Negativa de autoria - Inverso do nus da prova . . . . . . . . . 380 MAUS ANTECEDENTES - Vide: Antecedentes criminais MEDICAMENTO - Vide: Plano de sade MDICO - Assistncia ps-operatria - Omisso - Morte Culpa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 - Ato ilcito - Indenizao - Dano moral . . . . 139 - Mdico no credenciado - Plano de sade Urgncia - Reembolso de despesas . . . 212 MEDIDA CAUTELAR - Medida cautelar inominada - Energia eltrica Inadimplemento - Suspenso do fornecimento - Improcedncia do pedido . . . . 102 - Sustao de protesto - Tutela antecipada Fungibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 MEDIDA DE SEGURANA - Inimputvel - Manicmio judicirio - Falta de vaga - Internao domiciliar . . . . . . . . . 312 MEDIDA SOCIOEDUCATIVA - Ato infracional - Adolescente - Reviso criminal - Falta de pressuposto - No-conhecimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311 - Ato infracional - Menor entre 18 e 21 anos Prestao de servios comunidade . . 340 MENOR - Ato infracional - Medida socioeducativa Prestao de servios comunidade . . 340 MORA - Notificao - Endereo do devedor - Alienao fiduciria - Busca e apreenso . . . . . . . 146 MORATRIA - No-caracterizao - Exonerao de fiana Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 MORTE - Acidente de trnsito - Rodovia - Ausncia de sinalizao e aparatos de segurana . . 290 482
- Companheiro - Penso - Parcelas vencidas Prescrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 - Menor - Disparo de arma de fogo - Proprietrio - Negligncia - Responsabilidade civil . 164 - Penso - Restabelecimento - Direito adquirido - Viva de ex-prefeito - Lei Orgnica Dispositivo revogado . . . . . . . . . . . . . . . 242 - Segurado - Beneficirio - Herdeiros Comorincia - No-configurao - Ao de cobrana - Seguro de vida . . . . . . . . . . . 72 - Segurado - Unio estvel - Companheira Indenizao securitria - Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 - Servidor pblico - Penso - Valor - Fixao (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 451 MULTA - Obrigao de fazer - Fixao - Termo inicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 MULTA COMINATRIA - Vide: Multa MUTATIO LIBELLI - Denncia - Tentativa - Crime consumado Deciso ultra petita - No-ocorrncia . . 317 MTUO - SFH - Reajuste de prestaes - CDC Aplicabilidade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . 398 - Vide tambm: Financiamento bancrio
-N-
NEGLIGNCIA - Banco - Cheque sem fundos - Devoluo Falsificao - Indenizao . . . . . . . . . . 238 - Municpio - Rodovia - Ausncia de sinalizao e aparatos de segurana - Indenizao 290 NEXO CAUSAL - Ausncia - Hospital - Ato ilcito - Mdico . 139 - Perseguio policial - Disparo de arma - Dano a veculo - Erro evitvel - Culpa . . . . . . 304
NOMEAO DE BENS - Vide: Penhora NOTA BIOGRFICA - Desembargador Jos Guido de Andrade Memria do Judicirio Mineiro . . . . . . . . 15 NOTA HISTRICA - Di Cavalcanti e o TJMG - Memria do Judicirio Mineiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 NOTA PROMISSRIA - Caractersticas - Protesto - No-obrigatoriedade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 NOTIFICAO - Mora - Alienao fiduciria - Endereo do devedor - Entrega a pessoa diversa Validade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146 - Notificao prvia - Despejo - Denncia vazia Locao no residencial - Prazo indeterminado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218 NOTIFICAO PRVIA - Vide: Notificao NOVAO - Renegociao de dvida - Avalista - Noanuncia - Exonerao . . . . . . . . . . . . . 161 NULIDADE - Ausncia - Ao penal - Inqurito policial Direito de permanecer calado - Informao Omisso - Irregularidade . . . . . . . . . . . 369 - Ausncia - Negativa de prestao jurisdicional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 - Ausncia - Partilha - Revelia - Citao do cnjuge - Desnecessidade - Ao anulatria Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . 287 - Ausncia - Sentena - Fundamentao . . 80, 110, 260 - Clusula abusiva - Financiamento - SFH Ao revisional de contrato . . . . . . . . . 250 - Clusula contratual - Financiamento - Imvel Devoluo de prestaes . . . . . . . . . . . 187
- Processo legislativo - Projeto de lei - Promulgao - Publicao - Ausncia . . . . . . . 235 - Processo penal - Defensor constitudo - Substituio - Ausncia de intimao - Cerceamento de defesa . . . . . . . . . . . . . . . . . . 337
-O-
OBRA COLETIVA - Vide: Direito autoral (STJ) OBRIGAO DE FAZER - Multa cominatria - Fixao - Termo inicial . 105 OBRIGAO DE NO FAZER - Direito de vizinhana - Desvirtuamento da natureza do imvel . . . . . . . . . . . . . . . . 216 OMISSO DE SOCORRO - Causa de aumento de pena - Desconsiderao - Impossibilidade - Homicdio culposo Acidente de trnsito (STF) . . . . . . . . . . . 426 NUS DA PROVA - Vide: Prova RGO OFICIAL - Vide: Dirio do Judicirio OVERBOOKING - Vo internacional - Atraso - Indenizao Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124
-P-
PALAVRA DA VTIMA - Vide: Prova PARTILHA - Ausncia de nulidade - Revelia - Citao do cnjuge - Desnecessidade - Ao anulatria - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . 287 - Possibilidade - Imvel adquirido antes do casamento - Recursos do cnjuge no proprietrio - Regime de separao de bens . . . . . . . 295 - Separao judicial - Casamento - Comunho universal - Fruto civil do trabalho - Aquisio de bens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88 PATRIMNIO PBLICO - Vide: Bem pblico
483
PATRONMICO - Incluso - Possibilidade - Registro pblico . 266 PENA - Ausncia - Medida socioeducativa - Ato infracional - Adolescente - Reviso criminal Falta de pressuposto . . . . . . . . . . . . . . . 311 - Crime hediondo - Regime integralmente fechado - Sentena - Omisso - Progresso - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 330 Fixao - Circunstncia atenuante Menoridade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373
- Imvel - Bem de famlia - Prova - Embargos do devedor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 - Imvel - Substituio - Recusa pelo exeqente - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248 - Nomeao de bens - Gradao legal Relatividade - Art. 11 da Lei de Execuo Fiscal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 PENSO - Cabimento - Morte - Menor . . . . . . . . . . . 164 - Morte - Cirurgia - Omisso de assistncia mdica no ps-operatrio - Indenizao Danos morais e materiais . . . . . . . . . . . 156 - Morte - Servidor pblico - Valor - Fixao (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 451 - Morte do companheiro - Unio estvel Parcelas vencidas - Prescrio . . . . . . . 97 - Restabelecimento - Direito adquirido - Viva de ex-prefeito - Lei Orgnica - Dispositivo revogado - Legislao supletiva do municpio . . 242 PERCIA - Indeferimento - Julgamento antecipado da lide - Cerceamento de defesa . . . . . . . . . . . 184 Vide tambm: Laudo pericial PERICULUM IN MORA - Fumus boni juris - Requisitos - Medida cautelar Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 PERMISSO DE SERVIO DE TXI - Vide: Txi PESSOA JURDICA - Inadimplemento - Compra e venda - Ao de cobrana - Foro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO - Responsabilidade objetiva - Acidente de trnsito - Culpa exclusiva da vtima - Prova Indenizao devida . . . . . . . . . . . . . . . . . 74 PLANO DE SADE - Cirurgia - Urgncia - Prazo de carncia Inexigibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209
- Fixao - Crime de trnsito - Resistncia Desacato - Delito absorvido . . . . . . . . . 383 - Pena privativa de liberdade - Substituio - Pena restritiva de direitos - Reparao do dano Crime contra a ordem tributria . . . . . . . . 344 PENA DE MULTA - Iseno - Impossibilidade - Roubo qualificado - Concurso de pessoas . . . . . . . . . . . . . 347 PENA PECUNIRIA - Ru - Capacidade econmica - Insuficincia Substituio da pena - Prestao de servios comunidade . . . . . . . . . . . . . 336 PENA RESTRITIVA DE DIREITOS - Prestao pecuniria - Art. 45, 1, do CP . 386 - Prestao pecuniria - Crime contra a ordem tributria - Reparao do dano . . . . . . . 344 PENHORA - Ausncia - Execuo fiscal - Embargos do devedor - Suspenso do processo - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275 - Ausncia de registro - Alienao do imvel Cincia do adquirente - Prova . . . . . . . 223 - Dinheiro em conta corrente - Possibilidade Execuo fiscal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56 - Execuo fiscal - Nomeao de bens - Ttulos de crdito - Depsito - Instituio financeira oficial - Imposio legal - Inexistncia . 294 484
- Custeio de medicamento - Negativa de cobertura - Clusula contratual - Falta de excluso expressa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180 - Hospital - Responsabilidade objetiva Assistncia ps-operatria - Omisso Morte de paciente . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 - Urgncia - Mdico no credenciado - Despesas mdico-hospitalares - Reembolso . . . . . . 212 PODERES ESPECIAIS - Instrumento pblico de mandato - Permisso de servio de txi - Transferncia - Mandado de segurana - Concesso . . . . . . . . . . 233 POLCIA MILITAR - Concurso pblico - Limite de idade - Mandado de segurana - Concesso da ordem . 254 POSSE - Bem pblico - Regularizao fundiria Vedao - Lei municipal . . . . . . . . . . . . 308 Vide tambm: Reintegrao de posse - Roubo imprprio - Roubo qualificado POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO - Dissoluo - Sociedade annima . . . . . . 154 PRAZO - Carncia - Inexigibilidade - Plano de sade Cirurgia - Urgncia . . . . . . . . . . . . . . . . 209 - Desocupao do imvel - Locao no residencial - Prazo indeterminado . . . . . . . 218 - Recurso - Agravo de instrumento - Decretao de falncia - Intimao - Dirio do Judicirio . . 54 PRAZO INDETERMINADO - Locao no residencial - Despejo imotivado Notificao prvia . . . . . . . . . . . . . . . . . 218 PRECLUSO - Denncia - Inpcia - Sentena condenatria Roubo qualificado (STJ) . . . . . . . . . . . . 415 PREFEITO - Cassao do mandato - Processo polticoadministrativo - Ausncia de vcio - Mandado de segurana - Denegao . . . . . . . . . 267
- Ex-prefeito - Improbidade administrativa Ao civil pblica - Competncia - Lei 10.628/2002 - ADIn - STF . . . . . . . . . . . . 85 PRESCRIO - Ao de cobrana - Previdncia privada Abono salarial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 - Parcelas vencidas - Penso por morte Companheiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 PRESO - Pena - Remio pelo estudo - Art. 126 da Lei 7.210/84 - Interpretao extensiva . . . . 327 PRESTAO DE SERVIO - Telecomunicao - Suspenso do contrato Tutela antecipada - Indeferimento . . . . 260 PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE - Ato infracional - Medida socioeducativa Menor entre 18 e 21 anos . . . . . . . . . . 340 - Pena pecuniria - Substituio - Ru Capacidade econmica - Insuficincia . 336 PRESTAO PECUNIRIA - Fixao - Art. 45, 1, do CP . . . . . . . . . 386 - Pena restritiva de direitos - Crime contra a ordem tributria - Reparao do dano . 344 PREVIDNCIA PRIVADA - Aposentadoria - Complementao - Abono salarial - Natureza remuneratria - Extenso aos inativos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 PRIMARIEDADE - Vide: Ru primrio PRINCPIO DA AMPLA DEFESA - No-infringncia - Priso preventiva Requisitos - Liberdade provisria Inviabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 328 PRINCPIO DA CONTINUIDADE DO REGISTRO DE IMVEIS - Escritura pblica - ITBI - Desincorporao Descrio do imvel - Alterao . . . . . . 263 PRINCPIO DA ECONOMIA PROCESSUAL - Princpio da instrumentalidade das formas Execuo fiscal - Ausncia de penhora Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 459-494, jan./mar. 2005
485
Embargos do devedor - Suspenso do processo - Voto vencido . . . . . . . . . . . . 275 PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE - Tutela antecipada - Medida cautelar Requisitos - Concesso . . . . . . . . . . . . 113 PRINCPIO DA IGUALDADE - Concurso pblico - Polcia Militar - Limite de idade - Mandado de segurana - Concesso . . . 254 PRINCPIO DA IMPESSOALIDADE - Princpio da moralidade - Penso Restabelecimento - Direito adquirido - Lei Orgnica - Dispositivo revogado . . . . . . 242 PRINCPIO DA INDIVIDUALIZAO DA PENA - Princpio da legalidade - Priso albergue Falta de vaga - Priso domiciliar . . . . . 314 PRINCPIO DA INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS - Princpio da economia processual - Execuo fiscal - Ausncia de penhora - Embargos do devedor - Suspenso do processo - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275 PRINCPIO DA ISONOMIA - Previdncia privada - Abono salarial Extenso aos inativos . . . . . . . . . . . . . . 203 PRINCPIO DA LEGALIDADE - Individualizao da pena - Priso albergue Falta de vaga - Priso domiciliar . . . . . 314 - Uso de bebida alcolica - Leso corporal Majorao da pena - Inadmissibilidade . . 342 PRINCPIO DA MORALIDADE - Princpio da impessoalidade - Penso Restabelecimento - Direito adquirido - Lei Orgnica - Dispositivo revogado . . . . . . 242 PRINCPIO DA NO-CULPABILIDADE - Vide: Princpio da presuno de inocncia (STJ) PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA - Instruo criminal - Ru solto - Direito de apelar em liberdade (STJ) . . . . . . . . . . 401 486
- No-infringncia - Certido positiva - Maus antecedentes - Ao penal em andamento Permisso de servio de txi . . . . . . . . . 63 - No-infringncia - Priso preventiva - Requisitos Liberdade provisria - Inviabilidade . . . . . 328 PRINCPIO DA RAZOABILIDADE - Danos morais e materiais - Indenizao - Valor Fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 290 - Ofensa - Concurso pblico - Curso de formao de oficiais da PMMG - Requisito Estado civil - Mandado de segurana Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77 PRINCPIO DO CONTRADITRIO - O papel do magistrado na efetivao do princpio do contraditrio no processo penal - Dr. Felipe Martins Pinto - Doutrina . . . . . . . . 37 PRINCPIO DO LIVRE CONVENCIMENTO - Produo de prova - Cerceamento de defesa No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 - Revelia - Presuno relativa de veracidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287 PRINCPIO TEMPUS REGIT ACTUM - Cdigo Civil/1916 - Aplicabilidade - Ao anulatria - Compra e venda - Imvel de menor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 PRISO ALBERGUE - Falta de vaga - Priso domiciliar - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 314 PRISO CAUTELAR - Vide: Priso preventiva PRISO DOMICILIAR - Casa de albergado - Falta de vaga - Princpios da individualizao da pena e da legalidade . 314 PRISO PREVENTIVA - Pressupostos - Ausncia - Maus antecedentes - No-caracterizao - Instruo criminal Ru solto - Direito de apelar em liberdade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 401
- Pressupostos - Homicdio qualificado Constrangimento ilegal - No-configurao (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 410 - Pressupostos - Infrator propenso delinqncia - Liberdade provisria - Inviabilidade Habeas corpus - Denegao . . . . . . . . 328 PROCEDIMENTO - Processo poltico-administrativo - Ausncia de vcio - Decreto-Lei 201/67 . . . . . . . . . . . 267 PROCESSO CIVIL - Vide: Extino do processo, Suspenso do processo PROCESSO LEGISLATIVO Nulidade - Projeto de lei - Promulgao Publicao - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . 235 PROCESSO PENAL - O papel do magistrado na efetivao do princpio do contraditrio no processo penal - Dr. Felipe Martins Pinto - Doutrina . . . . . . . . 37 - Nulidade - Defensor constitudo - Substituio - Ausncia de intimao . . . . . . . . . . . . 337 PROCURAO - Vide: Mandato PRODUTO DEFEITUOSO - Veculo - Devoluo do valor pago . . . . . 121 PROJETO DE LEI - Promulgao - Publicao - Ausncia Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 PROMESSA DE COMPRA E VENDA - Ver: Compromisso de compra e venda PROMULGAO - Vide: Processo legislativo PROPAGANDA - Vide: Publicidade enganosa PROPRIEDADE INDUSTRIAL - Marca de certificao - Selo de qualidade Uso indevido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 PROTESTO DE TTULO - No-obrigatoriedade - Nota promissria . . . 117 PROVA - Ausncia - Imvel - Bem de famlia . . . . . 117
- Ausncia - Seguro - Venda casada Financiamento - SFH . . . . . . . . . . . . . . 250 - Ausncia - Uso de entorpecente - Excludente de culpabilidade - No-configurao . . 347 - Autoria - Materialidade - Laudo pericial Ausncia de irregularidade - Dano ao patrimnio pblico . . . . . . . . . . . . . . . . . 334 - Cincia do adquirente - Imvel - Penhora Ausncia de registro . . . . . . . . . . . . . . . 223 - Culpa exclusiva da vtima - Acidente de trnsito - Indenizao indevida . . . . . . . . . . . . 74 - Esforo comum - Sociedade de fato - Unio estvel - Distino . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 - Exame - Autoria - Dvida - Trancamento da ao penal - Impossibilidade . . . . . . . . 331 - Fotocpia - Cheques - Fraude penal Estelionato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365 - Irregularidade - Arbitramento - Base de clculo ICMS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279 - Irregularidade - Valor do clculo - Aposentadoria por invalidez - Ao revisional . . . . . . . . . 110 - Legalidade e lesividade do ato - Ao popular Lei municipal - Efeitos concretos . . . . . . . 80 - Materialidade - Negativa de autoria - Inverso do nus da prova - Roubo imprprio . . 380 - nus da prova - Excesso de execuo - Juros compostos - Cdula de crdito industrial . 270
- Percia - Indeferimento - Julgamento antecipado da lide - Cerceamento de defesa . . 184 - Produo de prova - Livre convencimento do juiz - Cerceamento de defesa - No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 - Prova nova - Laudo pericial - Ato libidinoso Materialidade - Ausncia de prova - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 319
487
- Prova pr-constituda - Habeas data Informaes de operao bancria . . . 105 - Valorao - Declarao da vtima - Materialidade - Roubo qualificado . . . . . . . . . . 362 - Valorao - Depoimento de policial . . . . . 373 - Valorao - Testemunha - Ausncia de laudo pericial - Crime de trnsito - Homicdio culposo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 376 PROVA NOVA - Vide: Prova PROVA PR-CONSTITUDA - Vide: Prova PROVENTOS - Proventos integrais - Acidente do trabalho Servidor pblico - Invalidez permanente . . 61 - Servidor pblico - Direito adquirido - Art. 17 do ADCT - Inaplicabilidade - Mandado de segurana - Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 - Vencimentos - Acumulao - Servidor pblico (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 450 PUBLICIDADE ENGANOSA - Cdigo de Defesa do Consumidor - Vinculao das informaes . . . . . . . . . . . . . 187
-Q-
- Inovao do pedido - Vedao - Duplo grau de jurisdio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238, 260 - Recurso ordinrio - Habeas corpus - Instruo criminal - Ru solto - Direito de apelar em liberdade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 401 - Recurso ordinrio - Mandado de segurana Transao penal - Proposta - Ministrio Pblico - Titularidade (STJ) . . . . . . . . . 413 REGIME ABERTO - Casa de albergado - Falta de vaga - Priso domiciliar - Possibilidade . . . . . . . . . . . 314 REGIME DE BENS - Comunho universal - Fruto civil do trabalho Separao judicial - Partilha . . . . . . . . . . 88 - Modificao - Impossibilidade - Casamento realizado sob a gide do CC/1916 . . . . 300 - Separao - Imvel adquirido antes do casamento - Recursos do cnjuge no proprietrio - Partilha - Possibilidade . . . . . . . . 295 REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA - Priso albergue - Falta de vaga - Priso domiciliar - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . 314 - Regime fechado - Roubo qualificado Circunstncias judiciais (STF) . . . . . . . 430 - Regime integralmente fechado - Homicdio qualificado - Sentena - Omisso Progresso - Possibilidade . . . . . . . . . . 330 REGIME FECHADO - Vide: Regime de cumprimento da pena REGIME PENITENCIRIO - Vide: Regime de cumprimento da pena REGISTRO DE IMVEIS - Ausncia - Penhora - Alienao do imvel Cincia do adquirente - Prova . . . . . . . 223 - Escritura pblica - ITBI - Descrio do imvel - Alterao - Procedimento prprio . . . . 263
QUEBRA DE SIGILO BANCRIO - Vide: Sigilo bancrio

-R-
RECURSO - Agravo de instrumento - Decretao de falncia - Contagem do prazo - Intimao - Dirio do Judicirio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54 - Conhecimento - Medida socioeducativa - Ato infracional - Despacho de sustentao ou reforma da deciso - Ausncia . . . . . . . 340 - Embargos de declarao - Intempestividade Original - Correio eletrnico - Ausncia de assinatura (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 419 488
REGISTRO PBLICO - Patronmico - Incluso - Possibilidade . . 266 REINTEGRAO DE POSSE - Imvel - Compromisso de compra e venda Inadimplemento - Resciso contratual Manifestao judicial - Necessidade . . 198 RELAO DE CONSUMO - Vide: Cdigo de Defesa do Consumidor REMIO - Pena - Preso - Estudo - Art. 126 da Lei 7.210/84 - Interpretao extensiva . . . . 327 RENNCIA TCITA - Decadncia - Inaplicabilidade - Estelionato Ao penal pblica . . . . . . . . . . . . . . . . 365 REPARAO DO DANO - Prestao pecuniria - Condio econmica do agente - Crime contra a ordem tributria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 344 REPETIO DO INDBITO - Taxa de exame de projeto arquitetnico Criao por decreto - Impossibilidade . . 59 REQUISIO - Pequeno valor - Fazenda Pblica - Lei 10.259/2001 - Aplicabilidade . . . . . . . . . 297 RES FURTIVA - Pequeno valor - Ru primrio - Requisito Furto privilegiado . . . . . . . . . . . . . . . . . 373 RESCISO CONTRATUAL - Manifestao judicial - Necessidade Compromisso de compra e venda - Clusula resolutiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198 RESISTNCIA - Desacato a policiais militares - Delito absorvido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 383 - Desacato a policial - Dano qualificado - Autoria - Materialidade - Prova . . . . . . . . . . . . . 334 RESOLUO - n. 456/00, art. 91 - Agncia Nacional de Energia Eltrica - Inadimplemento - Suspenso do fornecimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102
RESPONSABILIDADE CIVIL - Empregador - Acidente do trabalho - Culpa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 - Indenizao - Ato ilcito - Mdico - Hospital Omisso - Morte - Culpa . . . . . . . . . . . . 156 - Indenizao - Danos morais e materiais Marca de certificao - Uso indevido - Ato ilcito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 - Indenizao - Danos morais e materiais Morte - Menor - Disparo de arma de fogo Proprietrio - Negligncia . . . . . . . . . . . 164 - Indenizao - Direito autoral - Obra coletiva Locutor/apresentador de programa - Retransmisso de documentrio (STJ) . . . . . . . 395 - Negligncia - Municpio - Acidente de trnsito - Rodovia - Ausncia de sinalizao e aparatos de segurana . . . . . . . . . . . . . 290 - Vcio do produto - Veculo - Defeito de fabricao - Concessionria - Responsabilidade objetiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121 RESPONSABILIDADE OBJETIVA - Concessionria de veculos - Defeito de fabricao - Fabricante - Solidariedade . . . . 121 - Excludentes - Caso fortuito - Fora maior Transporte coletivo - Dano provocado por terceiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148 - Hospital - Nexo causal - Ausncia - Ato ilcito Mdico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139 - Hospital - Plano de sade - Morte de paciente - Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 - Pessoa jurdica de direito pblico - Acidente de trnsito - Culpa exclusiva da vtima - Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74 RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO - Erro evitvel - Perseguio policial - Disparo de arma - Indenizao - Danos morais e materiais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 304
489
RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - Fabricante - Concessionria de veculos Defeito de fabricao . . . . . . . . . . . . . . 121 RETRANSMISSO DE DOCUMENTRIO Vide: Direito autoral (STJ) RETROCESSO - Substituto processual - Ilegitimidade passiva Desapropriao - Imvel incorporado ao patrimnio do substitudo . . . . . . . . . . . . . . . 90 RU PRIMRIO - Pequeno valor da res - Requisitos - Furto privilegiado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373 RU SOLTO - Vide: Instruo criminal (STJ) REVELIA - Presuno relativa de veracidade - Princpio do livre convencimento . . . . . . . . . . . . . 287 REVISO DE BENEFCIO - Vide: Benefcio previdencirio REVISO CRIMINAL - Atentado violento ao pudor - Prova nova Laudo pericial - Ato libidinoso - Materialidade - Ausncia de prova - Voto vencido . . . 319 - No-conhecimento - Falta de pressuposto Ato infracional - Adolescente - Medida socioeducativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311 ROUBO - Extorso mediante seqestro - Materialidade Autoria - Dvida - Trancamento da ao penal - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . 331 - Inqurito policial - Interrogatrio - Direito de permanecer calado . . . . . . . . . . . . . . . . 369 - Seguro - Vistoria prvia - Ausncia Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 ROUBO IMPRPRIO - Violncia - Grave ameaa - Posse da res Materialidade - Negativa de autoria Inverso do nus da prova . . . . . . . . . . 380 490
ROUBO QUALIFICADO - Arma de brinquedo - Concurso de pessoas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350 - Arma de fogo - Concurso de pessoas Condenao - Inpcia da denncia Precluso (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415 - Arma de fogo - Concurso de pessoas - Regime de cumprimento da pena (STF) . . . . . . 430 - Concurso de pessoas - Confisso . . . . . . 347 - Concurso de pessoas - Tentativa - Posse da res - Crime consumado . . . . . . . . . . . . 317 - Leso corporal grave - Elemento subjetivo Desclassificao do crime - Homicdio tentado - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . 362
-S-
SALRIO MNIMO - Indenizao - Seguro obrigatrio - Valor Fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257 SEGURADO - Vide: Seguro de vida SEGURADORA - Indenizao - Ao regressiva Improcedncia do pedido - Acidente de trnsito - Motorista - Culpa . . . . . . . . . . . . . 229 Vide tambm: Seguro SEGURO - Acidente de trnsito - Embriaguez - Agravamento do risco - Excluso de cobertura . . . . . . . 136 - Renovao anual - Nova modalidade Seguradora - No-exigncia - Alegao de doena preexistente - No-cabimento . 142 - Roubo - Vistoria prvia - Ausncia Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 - Veculo - Substituio do bem - Seguradora Ausncia de manifestao - Aceitao tcita . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264
- Venda casada - Ausncia de prova Financiamento - SFH . . . . . . . . . . . . . . 250 SEGURO DE VIDA - Ao de cobrana - Indenizao - Unio estvel - Companheira - Legitimidade ativa . . . . . 133 - Ao de cobrana - Segurado - Beneficirio Morte - Comorincia - No-configurao . . 72 SEGURO OBRIGATRIO - DPVAT - Pagamento parcial - Complementao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257 SEGURO-SADE - Vide: Plano de sade SENTENA - Condenao - Homicdio qualificado - Regime integralmente fechado - Omisso - Progresso - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . 330 - Despacho de sustentao ou reforma Ausncia - Medida socioeducativa - Ato infracional - Conhecimento do recurso . . . . . 340 - Fundamentao - Ausncia de nulidade . 110, 260 - Fundamentao sucinta - Ausncia de nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80 - Negativa de prestao jurisdicional - Noocorrncia - Ausncia de nulidade . . . . 177 SENTENA EXTRA PETITA - Vide: Deciso extra petita SENTENA ULTRA PETITA - Vide: Deciso ultra petita SEPARAO - Vide: Regime de bens SEPARAO JUDICIAL - Casamento - Regime de bens - Comunho universal - Fruto civil do trabalho - Aquisio de bens - Partilha . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88 - Regime de separao de bens - Imvel adquirido antes do casamento - Recursos do cnjuge no proprietrio - Partilha - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295
SERVIO DE TELECOMUNICAO - Vide: Prestao de servio SERVIO DEFEITUOSO - Vo internacional - Atraso - Overbooking Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . 124 SERVIDOR PBLICO - Acidente do trabalho - Desmaio - Seqelas Invalidez permanente - Aposentadoria . . 61 - Morte - Penso - Valor - Fixao (STF) . . 451 - Proventos - Vencimentos - Acumulao (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 450 - Servidor estadual inativo - Renncia aposentadoria - Recusa do Estado - Inexistncia de motivao - Mandado de segurana Concesso - Voto vencido . . . . . . . . . . . 49 - Teto remuneratrio - EC 41/2003 - Poder constituinte derivado - Proventos integrais Direito adquirido - Mandado de segurana Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 SFH - Ao revisional de contrato - Financiamento Clusula abusiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250 - Financiamento - Imvel - Propaganda enganosa - Clusula contratual - Nulidade . . . . . . . . 187 - Mtuo - Reajuste de prestaes - CDC Aplicabilidade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . 398 SHOPPING CENTER - Locao - Contrato por prazo determinado . 169
SIGILO BANCRIO - Quebra - Execuo fiscal - Penhora - Dinheiro em conta corrente - Possibilidade . . . . . 56 SINDICATO - Notrios e registradores - Associao de classe - Devoluo de emolumentos Deciso do Conselho de Magistratura Desconstituio - Mandado de segurana coletivo - Ilegitimidade ativa . . . . . . . . . . 43
491
SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO Vide: SFH SOCIEDADE ANNIMA - Dissoluo - Scio dissidente - Possibilidade jurdica do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . 154 SOCIEDADE DE FATO - Unio estvel - Distino - Efeitos Destinao de bens . . . . . . . . . . . . . . . . 68 SCIO - Vide: Sociedade SOLIDARIEDADE - Vide: Responsabilidade solidria SUBLOCAO - Vide: Locao no residencial SUBSTITUIO PROCESSUAL - Desapropriao - Imvel incorporado ao patrimnio do substitudo - Retrocesso Substituto processual - Ilegitimidade passiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90 - Impossibilidade - Execuo - Cesso de crdito - Discordncia do executado . . . . . . 206 SUCUMBNCIA - nus sucumbenciais - Reexame de matria ftica - Smula 7 do STJ (STJ) . . . . . . 398 Vide tambm: Honorrios de advogado SUCUMBNCIA RECPROCA - Indenizao - Dano moral - Valor inferior ao pedido - Irrelevncia . . . . . . . . . . . . . . . 304 SMULA - n. 7 do STJ - Reexame de prova - nus sucumbenciais (STJ) . . . . . . . . . . . . . . 398 - n. 85 do STJ - Prescrio - Parcelas vencidas - Benefcio previdencirio . . . . . . . . . . . . 97 - n. 93 do STJ - Cdula de crdito industrial Juros compostos - Admissibilidade . . . . 270 - n. 111 do STJ - Aes previdencirias e acidentrias - Honorrios de advogado Incidncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110 492
- n. 233 do STJ - Contrato - Abertura de crdito - Ttulo executivo extrajudicial - No-caracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82 - n. 280 do STF - Ofensa a direito local Recurso extraordinrio - Inadmissibilidade (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 451 - n. 524 do STF - Inaplicabilidade - Inqurito policial - Atipicidade - Arquivamento - Deciso judicial Reabertura - Impossibilidade (STF) . . . . . 437 - n. 736 do STF - Inaplicabilidade - Indenizao - Danos morais e materiais - Acidente do trabalho - Competncia - Justia Comum (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 423 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - Vide: Smula SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL - Servidor pblico - Proventos Vencimentos Acumulao (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . 450 - ADIN - Liminar - Indeferimento - Poder vinculante - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . 85 Vide tambm: Smula SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO - Fase recursal - Descabimento . . . . . . . . . 386 SUSPENSO DO PROCESSO - Embargos do devedor - Execuo fiscal Ausncia de penhora - Voto vencido . . 275 SUSTAO DE PROTESTO - Tutela antecipada - Medida cautelar Fungibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
-T-
TAXA - Taxa de exame de projeto arquitetnico Criao por decreto - Impossibilidade . . 59 TXI - Permisso de servio - Condutor auxiliar Cadastramento - Indeferimento - Certido positiva - Maus antecedentes - Direito lquido e certo - Ausncia - Mandado de segurana Denegao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
- Permisso de servio - Transferncia - Instrumento pblico de mandato - Validade . . 233 TELECOMUNICAO - Vide: Prestao de servio TEMPESTIVIDADE - Embargos de declarao - Correio eletrnico Ausncia de assinatura - Original - Intempestividade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 419 TENTATIVA - Denncia - Mutatio libelli - Crime consumado Deciso ultra petita - No-ocorrncia . . 317 - Roubo qualificado - Fixao da pena - Critrio trifsico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350 TERMO INICIAL - Correo monetria - Juros de mora Benefcio previdencirio . . . . . . . . . . . . 110 - Multa cominatria - Obrigao de fazer . 105 - Prazo recursal - Intimao - Dirio do Judicirio - Decretao de falncia . . . . . 54 TESTEMUNHA - Valorao da prova - Ausncia de laudo pericial Crime de trnsito - Homicdio culposo . . . 376 TETO REMUNERATRIO - Vide: Servidor pblico TIPICIDADE - Ausncia - Inqurito policial - Arquivamento Deciso judicial - Reabertura - Impossibilidade (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 437 - Crime contra o meio ambiente - Corte de madeira de lei - Ip amarelo - Art. 45 da Lei 9.605/98 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 336 - Estelionato - Cheque - Origem ilcita . . . . 365 TTULO DE CRDITO - Penhora - Execuo fiscal - Depsito Instituio financeira oficial - Imposio legal - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 294 TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL - Cdula de crdito industrial - Certeza e liquidez Juros compostos - Excesso de execuo No-configurao . . . . . . . . . . . . . . . . . . 270
- No-caracterizao - Contrato - Abertura de crdito - Smula 233 do STJ - Requerimento de falncia - Utilizao indevida . . . . . . . 82 - Vide tambm: Nota promissria TRANCAMENTO DA AO PENAL - Impossibilidade - Autoria - Dvida - Exame de prova - Habeas corpus - Denegao da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331 TRANSAO PENAL - Proposta - Ministrio Pblico - Titularidade Magistrado - Concesso de ofcio - Mandado de segurana (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . 413 TRANSPORTE AREO - Vo internacional - Atraso - Overbooking Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . 124 TRANSPORTE COLETIVO - Dano provocado por terceiro - Caso fortuito Fora maior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148 TRATAMENTO MDICO-HOSPITALAR - Vide: Plano de sade TRIBUTO - Vide: Taxa - ICMS - Imposto de renda TUTELA ANTECIPADA - Concesso - Direito de vizinhana - Desvirtuamento da natureza do imvel . . . . . . . . 216 - Impossibilidade - Concurso pblico - Curso tcnico em segurana pblica - PMMG - Edital Exame psicotcnico - Exigibilidade . . . . . . 70 - Suspenso de contrato - Servio de telecomunicao - Irreversibilidade de provimento Indeferimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260 - Sustao de protesto - Medida cautelar Fungibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
-Undice Alfabtico e Remissivo
UNIO ESTVEL - Ao de cobrana - Seguro de vida Companheira - Indenizao - Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
493
- Reconhecimento - Imprescritibilidade Penso por morte - Prescrio . . . . . . . . 97 - Sociedade de fato - Distino - Efeitos Destinao de bens . . . . . . . . . . . . . . . . 68 URGNCIA - Vide: Plano de sade USO ANORMAL DA PROPRIEDADE - Desvirtuamento da natureza do imvel - Ao cominatria - Obrigao de no fazer . . . 216 USO DE ENTORPECENTE - Ausncia de laudo pericial - Excludente de culpabilidade - No-configurao . . . . . . . 347
-V-
VENCIMENTOS Proventos - Acumulao - Servidor pblico (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 450 VEREADOR - Injria - Indenizao - Dano moral - Publicao de matria jornalstica . . . . . . . . . . . . . . 190 VIA ADMINISTRATIVA - Vide: Benefcio previdencirio VCIO DO PRODUTO - Vide: Produto defeituoso VIOLAO DE DIREITO AUTORAL - Fitas de videocassete falsificadas - Locao Art. 184, 2, do CP . . . . . . . . . . . . . . . 386 VISTORIA - Ausncia - Seguro contra roubo - Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .150 VO INTERNACIONAL - Atraso - Overbooking - Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 -:::-
VECULO - Defeito de fabricao - Vcio do produto Devoluo do valor pago . . . . . . . . . . . 121 - Seguro - Culpa do motorista - Indenizao Ao regressiva - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229 - Seguro - Substituio do bem - Seguradora - Ausncia de manifestao - Aceitao tcita . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264
494

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rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Desembargador MRCIO ANTNIO ABREU CORRA DE MARINS

Desembargador ORLANDO ADO DE CARVALHO

Desembargador SRGIO ANTNIO DE RESENDE

Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO

Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Sexta Cmara Cvel Segundas-feiras

Stima Cmara Cvel Segundas-feiras

Oitava Cmara Cvel Segundas-feiras

Nona Cmara Cvel Teras-feiras

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras

Teresa Cristina da Cunha Peixoto*

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas

Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins

Orlando Ado de Carvalho

Srgio Antnio de Resende

Mrio Lcio Carreira Machado

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins

Orlando Ado de Carvalho

Isalino Romualdo da Silva Lisba Armando Pinheiro Lago

Srgio Antnio de Resende

Mrio Lcio Carreira Machado

Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Superintendente Des. Srgio Antnio de Resende

Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva

Diretora Executiva Maria Ceclia Belo

Gerente de Documentao, Pesquisa e Informao Especializada Pedro Jorge Fonseca

Assessoria Jurdica Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte

Coordenadora de Comunicao Tcnica Eliana Whately Moreira

Coordenador de Pesquisa e Orientao Tcnica Bernardino Senna de Oliveira

Coordenadora de Documentao e Biblioteca Denise Maria Ribeiro Moreira

Comisso de Divulgao e Jurisprudncia

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Jos Guido de Andrade - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13

Di Cavalcanti e o TJMG - Nota histrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 395

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 423

NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 455

NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459

Desembargador JOS GUIDO DE ANDRADE

Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

Memria do Judicirio Mineiro