Jurisprudência Mineira - Ed.185

Jurisprudncia Mineira
rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte.
Jurisprudncia Mineira
Belo Horizonte
a. 59
v. 185
p. 1-390
abr./jun. 2008
Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Superintendente Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Superintendente Adjunto Des. Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Diretora Executiva de Desenvolvimento de Pessoas Mnica Alexandra de Mendona Terra e Almeida S Diretora Executiva de Gesto da Informao Documental Maria Cristina Monteiro Ribeiro Cheib Gerente de Jurisprudncia e Publicaes Tcnicas Rosane Brando Bastos Sales Coordenao de Publicao e Divulgao de Informao Tcnica Lcia Maria de Oliveira Mudrik - Coordenadora Alexandre Silva Habib Ceclia Maria Alves Costa Eliana Whately Moreira Joo Dias de vila Maria Clia da Silveira Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Marisa Martins Ferreira Mauro Teles Cardoso Myriam Goulart de Oliveira Rachel Ribeiro de Lima Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Wolney da Cunha Soares
Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes 8766 Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8 30180-1 100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.jus.br/ejef - codit@tjmg.jus.br Nota: Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da Revista.
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico e Diagramao: ASCOM/CECOV Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB
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JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2008 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)
ISSN 0447-1 1768
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Desembargador ORLANDO ADO CARVALHO
Primeiro Vice-Presidente Presidente
Desembargador CLUDIO RENATO DOS SANTOS COSTA

Segundo Vice-Presidente
Desembargador REYNALDO XIMENES CARNEIRO

Terceiro Vice-Presidente
Desembargador JARBAS DE CARVALHO LADEIRA FILHO

Corregedor-Geral de Justia
Desembargador JOS FRANCISCO BUENO Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade em 03.06.2008)
Edelberto Lellis Santiago Orlando Ado Carvalho Antnio H lio S ilva Cludio Renato dos Santos Costa Srgio Antnio de Resende Roney O liveira Reynaldo X imenes C arneiro Joaquim Herculano R odrigues Mrio Lcio Carreira M achado Jos Tarczio de Almeida M elo Jos A ntonino B aa B orges Jos Francisco B ueno Clio C sar P aduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson R eis Dorival G uimares P ereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando T eixeira Jos D omingues F erreira E steves Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim S oares Eduardo Guimares Andrade
Antnio C arlos C ruvinel Fernando B rulio Ribeiro Terra Edivaldo G eorge dos S antos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Maria E lza de Campos Zettel Geraldo A ugusto de Almeida Caetano L evi L opes Luiz Audebert D elage Filho Ernane F idlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes
Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Eulina do Carmo Santos Almeida Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Roberto Borges de Oliveira Eli Lucas de Mendona Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Unias Silva Eduardo Brum Vieira Chaves William Silvestrini Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos ........Costa Jos de Dom Vioso Rodrigues Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa
Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nivio Lacerda Walter Pinto da Rocha Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Judimar Martins Biber Sampaio Antnio Generoso Filho Fernando Alvarenga Starling lvares Cabral da Silva Fernando Neto Botelho Alberto Henrique Costa de Oliveira Marcos Lincoln dos Santos Rogrio Medeiros Garcia de Lima Carlos Augusto de Barros Levenhagen
Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso
Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Roney Oliveira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eduardo Guimares Andrade* Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire Alberto Vilas Boas
Roney Oliveira* Mrio Lcio Carreira Machado Nilson Reis Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes
Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Tarczio de Almeida Melo) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Kildare Gonalves Carvalho* Silas Rodrigues Vieira Manuel Bravo Saramago Ddimo Inocncio de Paula Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa
Jos Tarczio de Almeida Melo* Clio Csar Paduani Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes
Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Sexta Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Dorival Guimares Pereira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Antnio Hlio Silva Dorival Guimares Pereira* Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva Mauro Soares de Freitas
Jos Domingues Ferreira Esteves* Ernane Fidlis dos Santos Edilson Olmpio Fernandes Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos
Stima Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvim Soares) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Antnio Marcos Alvim Soares* Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda Helosa Helena de Ruiz Combat
Fernando Brulio Ribeiro Terra* Jos Edgard Penna Amorim Pereira Teresa Cristina da Cunha Peixoto Elias Camilo Sobrinho Fernando Neto Botelho
Nona Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Dcima Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Osmando Almeida) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Jos Antnio Braga Antnio Generoso Filho
Roberto Borges de Oliveira Alberto Aluzio Pacheco de Andrade* Paulo Roberto Pereira da Silva lvares Cabral da Silva Marcos Lincoln dos Santos
Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Duarte de Paula) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Geraldo Jos Duarte de Paula* Selma Maria Marques de Souza Fernando Caldeira Brant Jos Afrnio Vilela Marcelo Guimares Rodrigues
Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Jos Flvio de Almeida Nilo Nvio Lacerda*
Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eulina do Carmo Santos Almeida* Francisco Kupidlowski Cludia Regina Guedes Maia Alberto Henrique Costa de Oliveira Carlos Augusto de Barros Levenhagen
Valdez Leite Machado* Evangelina Castilho Duarte Antnio de Pdua Oliveira Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Rogrio Medeiros Garcia de Lima
Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Jos Affonso da Costa Crtes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes
Francisco Batista de Abreu* Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Jos Nicolau Masselli
Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eduardo Marin da Cunha* Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira
Guilherme Luciano Baeta Nunes* Unias Silva Jos de Dom Vioso Rodrigues Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani
Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Desembargadores
Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Edelberto Lellis Santiago Mrcia Maria Milanez Carneiro Eduardo Brum Vieira Chaves Judimar Martins Biber Sampaio* Fernando Alvarenga Starling
Joaquim Herculano Rodrigues* Jos Antonino Baa Borges Hyparco de Vasconcellos Immesi Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Antoninho Vieira de Brito
Srgio Antnio de Resende Jane Ribeiro Silva Antnio Carlos Cruvinel Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos*
* Presidente da Cmara
Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Edelberto Santiago
Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras

Desembargadores
Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Delmival de Almeida Campos Eli Lucas de Mendona* Ediwal Jos de Morais Walter P into d a R ocha Renato M artins J acob
* Presidente da Cmara
Alexandre Victor de Carvalho Maria Celeste Porto Teixeira Hlcio Valentim de Andrade Filho* Pedro Coelho Vergara Adilson Lamounier
Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Delmival de Almeida Campos
Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas
Desembargadores
Orlando Ado Carvalho

Presidente
Jarbas de Carvalho Ladeira

Terceiro Vice-Presidente
Cludio Renato dos Santos Costa

Primeiro Vice-Presidente
Edivaldo George dos Santos Silas Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Maria Elza de Campos Zettel Geraldo Augusto de Almeida Caetano Levi Lopes
Reynaldo Ximenes Carneiro

Jos Francisco Bueno

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)
Desembargadores
Edelberto Lellis Santiago Orlando Ado Carvalho

Presidente
Jos Francisco Bueno

Clio Csar Paduani

Vice-Corregedor-Geral de Justia
Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa

Primeiro Vice-Presidente
Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho
Terceira Vice-Presidente
Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira Reynaldo Ximenes Carneiro

Jos Altivo Brando T eixeira Jos D omingues F erreira E steves Antnio Marcos Alvim S oares Antnio C arlos C ruvinel Fernando B rulio Ribeiro Terra Edivaldo G eorge d os S antos Geraldo Jos Duarte d e P aula Alvimar d e vila
Joaquim Herculano Rodrigues

Presidente do TRE
Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo

Vice-Presidente e Corregedor do TRE
Jos Antonino Baa Borges
Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior
Comisso de Divulgao e Jurisprudncia

(em 21.05.2008) Desembargadores Reynaldo Ximenes Carneiro - Presidente Ddimo Inocncio de Paula - 1, 2 e 3 Cveis Jos Domingues Ferreira Esteves - 4, 5 e 6 Cveis Helosa Helena de Ruiz Combat - 7 e 8 Cveis Paulo Roberto Pereira da Silva - 9, 10 e 11 Cveis Antnio de Pdua Oliveira - 12, 13, 14 e 15 Cveis Sebastio Pereira de Souza - 16, 17 e 18 Cveis Beatriz Pinheiro Caires - 1, 2 e 3 Criminais Maria Celeste Porto Teixeira - 4 e 5 Criminais
SUMRIO
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Pedro de Lima - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 Iconologia da Justia - Nota histrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
DOUTRINA O impasse na nova Organizao Judiciria - Reynaldo Ximenes Carneiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 Direito Ambiental francs - Luiz Guilherme Marques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 O princpio da co-culpabilidade - Simone Matos Rios Pinto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 Responsabilidade civil extracontratual do Estado por acidentes de trnsito - Brbara Natlia Lages Lobo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31 Termo inicial de contagem do prazo para incidncia da multa pelo no-cumprimento voluntrio do comando sentencial - Rodrigo Martins Faria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 O consumidor por equiparao e o direito de ao em face de terceiros - Vtor Vilela Guglinski . . . . 45
TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 289 Superior Tribunal de Justia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 347 Supremo Tribunal Federal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 355 ndice Numrico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 363 ndice Alfabtico e Remissivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
DESEMBARGADOR PEDRO DE LIMA

Memria do Judicirio Mineiro
NOTA BIOGRFICA
Desembargador Pedro de Lima*

Pedro de Lima nasceu em 20 de maio de 1927, em Poo Fundo, sul de Minas Gerais. Foi casado com Claura Ramalho de Lima, com quem teve quatro filhos: Mrcio, Vander, Wagner e Xnia. Faleceu em 27 de fevereiro de 2004. Comeou sua vida pblica no Ministrio Pblico na Comarca de Bueno Brando. Logo aps, externando sua aptido Magistratura, fez concurso e logrou xito, sendo nomeado para o cargo de Juiz de Direito de Nova Resende, em 12 de dezembro de 1961, pelo Governador do Estado de Minas Gerais, tendo em vista indicao do Tribunal de Justia. Em 11 de setembro de 1963, foi removido, a pedido, para a Comarca de Botelhos. Por merecimento, foi promovido para a Comarca de Paraguau, de segunda entrncia, em 18 de novembro de 1965, permanecendo nessa Comarca at 1967, quando foi promovido, por antiguidade, para a Comarca de Machado, de terceira entrncia, assumindo o exerccio em 1 de junho. Nessa Comarca, permaneceu por um longo perodo, at o ano de 1979, quando decidiu se transferir para a Capital, disposto a suprir as necessidades de estudo de seus filhos, pois nessa ocasio foi promovido, por antiguidade, para o cargo de Juiz de Direito da 3 Vara Cvel de Belo Horizonte, de entrncia especial. Subseqentemente foi promovido, por merecimento, ao cargo de Juiz do extinto Tribunal de Alada, em 21 de novembro de 1986, designado para a Terceira Cmara Cvel. Em 17 de setembro de 1991, foi promovido, por merecimento, ao cargo de Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Aposentou-se, a pedido, em 3 de outubro de 1992. A Medalha de Honra da Inconfidncia foi-lhe conferida em 1992, ratificando o destaque que teve por sua capacidade e dedicao Magistratura. O Des. Roney Oliveira, em sua homenagem, declara-o um exemplo para todos e um juiz ntegro, objetivo, conciso, como convm aos tempos modernos, que sempre manteve seu servio rigorosamente em dia e sempre pautou a sua judicatura pelo respeito tica [...]. O Des. Francisco Figueiredo acrescenta, dizendo: Como julgador, foi um exemplo marcante para todos, principalmente para os juzes que iniciam agora na Magistratura. ______________________________________
Examinando minuciosamente as homenagens prestadas por todos que tiveram a oportunidade de com ele conviver, poderamos construir, a partir desses fragmentos ligados aos seus atos pblicos, traos de sua personalidade. Suas virtudes e seu carter pessoal o distinguem e lhe conferem destaque na sua vida no s privada, mas tambm pblica. Com o ttulo de um grande ser humano, o Dr. Dcio Fulgncio exprime sua firmeza moral caracterizando-o como um [...] homem que deixa o nome ilibado como ele deixou, servios de toda uma vida cansada na pesquisa do bom Direito e na afirmao do primado da Justia, que criou uma famlia e que tem, nos seus votos, lies de vida antes de lies de Direito [...]. As homenagens feitas pelos seus colegas, quando de seu falecimento, demonstram admirao e carinho e reavivam a memria de sua vida. O Des. Francisco Figueiredo se exprimiu exaltando suas qualidades de [...] colega singular, muito fidalgo, extremamente educado e muito competente. [...] Solcito e solidrio aos seus colegas. O Des. Schalcher Ventura acrescenta, dizendo: [...] era uma pessoa que transmitia serenidade e tranqilidade a todos que com ele conviviam. O Des. Luiz Carlos Biasutti em sua homenagem o retrata como [...] uma pessoa querida por todos ns; alm do mais, era um exemplo de cidado, e, na sua simplicidade, sempre foi amigo dos amigos. O Des. Reynaldo Ximenes Carneiro d o testemunho [...] de sua correo, de sua lealdade com os colegas e amigos, de sua dedicao permanente ao trabalho, de sua postura honrada, de sua firmeza, sem jactncia, de sua serenidade, enfim, de sua formao humanstica e religiosa que, efetivamente, o tornam figura emblemtica a ser seguida. REFERNCIAS TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Arquivo de Provimento de Comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Pasta Funcional. Belo Horizonte. 6 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Corte Superior. Homenagem memria do Des. Pedro de Lima: [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 10 mar. 2004. 4 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Memria do Judicirio Mineiro. Livro de Registro de
* Autoria: Andra Vanessa da Costa Val e Rosane Vianna Soares, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro, em 16/01/2009.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 185, p. 13-19, abr./jun. 2008
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MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO
Ttulos de Juzes e Funcionrios, Belo Horizonte, n. 4, 1958-1968. p. 127. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Oitava Cmara Cvel. Voto de pesar em memria do Des. Pedro de Lima: [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 4 mar. 2004. 1 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Primeira Cmara Mista. Voto de pesar proposto pelo Juiz Delmival de Almeida Campos: [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 3 mar. 2004. 1 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Primeiro Grupo de Cmaras Cveis. Homenagem memria do Des. Pedro de Lima: [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 3 mar. 2004. 2 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Segunda Cmara Cvel. Homenagem memria do Des. Pedro de Lima: [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 2 mar. 2004. 1 f.
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Segunda Cmara Criminal. Voto de pesar por ocasio do falecimento do Des. Pedro de Lima: [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 4 mar. 2004. 3 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Segundo Grupo de Cmaras Cveis. Homenagem memria do Des. Pedro de Lima: [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 3 mar. 2004. 2 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Stima Cmara Cvel. Homenagem memria do Des. Pedro de Lima: [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 2 mar. 2004. 1 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Terceira Cmara Criminal. Voto de pesar pelo falecimento do Des. Pedro de Lima: [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 2 mar. 2004. 2 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Voto de pesar proposto pelo Juiz Unias Silva: [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 4 mar. 2004. 1 f.
...
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NOTA HISTRICA
Iconologia da Justia1
Desde os primrdios, o homem sempre lanou mo de smbolos para se comunicar com o mundo exterior. As pinturas rupestres ou os hierglifos egpcios so alguns exemplos dessa manifestao. Para alm da forma representada, esses signos trazem, intrnsecos, sentidos prprios, que podem nos parecer visualmente estranhos, mas que, culturalmente, so perceptveis, uma vez que modificam completamente o significado da imagem. Embora a prtica de leitura das imagens seja bem antiga, somente no final do sculo XIX e incio do XX temse uma intensificao dos estudos de iconografia e iconologia2, quando um grupo de iconologistas de Hamburgo, a partir da tradio alem de interpretao de texto, criou um mtodo para a compreenso das imagens. Relatos mudos de uma poca, produtos de seu tempo, so objetos importantes para o estudo dos acontecimentos histricos. Assim tambm ocorre com o Direito. A balana nada mais do que um instrumento usado para a medio de massas dos corpos. J a espada uma arma branca constituda por uma lmina pontiaguda. Mas, ao visualizarmos a imagem de mulher portando em uma das mos uma espada e, na outra, uma balana, imediatamente fazemos a associao com as armas da Justia. Partindo da anlise histrica das imagens, busca-se identificar quais foram as representaes simblicas atribudas Justia ao longo do tempo e do espao. Alm disso, de suma importncia compreender como se deu a construo dessas significaes, identificando as mudanas e as continuidades ocorridas na concepo do Direito. Estudiosos da mitologia grega apontam para a existncia de uma entidade chamada Thmis, conhecida tambm como Deusa da Justia. Filha de Urano (Cu) e Gaia (Terra), figura como a segunda esposa de Zeus. Dessa unio nasceram as Horas - Eunmia, Dke e Irene (tambm conhecidas como as Estaes) e tambm a Mora, senhora do destino de cada um dos homens. Alguns autores identificam Thmis como sendo me de Astria, que viveu entre os homens na Idade do Ouro.
_________________________
Tmis ou Thmis, do verbo tithnai, estabelece como norma a lei divina, em oposio lei humana, Dik. Segundo Brando (2001), no sculo VIII a.C., os Euptridas3, alm de deterem o poder, manipulavam a Justia. O Direito grego, pautado pela oralidade, estava concentrado nas mos desses nobres, tidos como os representantes dos deuses na terra e, portanto, gozavam o privilgio da livre interpretao do Direito para aplicao da Justia.
[...] Ora, no precisamente a Dke, a justia dos homens, a projeo de todo o ideal de Hesodo? Seu desejo que a justia, a paz e a disciplina reinem para sempre e que a Mora no seja mais uma conseqncia do acaso, mas da vontade de Zeus (BRANDO, 2001, p. 161)4.
Nesse trecho, salientamos dois aspectos importantes concepo de Direito. Ao invocar Dke, Hesodo deseja minar a fonte do poder dos euptridas. Tendo por significado a maneira de ser ou de agir, o hbito e o costume, refere-se a uma noo de direito pautada na conduta dos homens; trata-se de uma justia consuetudinria, em oposio justia divina ou temstica. Com relao a Mora, fica implcito que a sorte dos homens estava para alm da vontade dos deuses. Sendo assim, subordinar o destino aos desgnios de Zeus uma tentativa de modificar a situao do homem que fica, agora, merc da vontade do deus supremo, posio bem mais confortvel se pensarmos que era comum o dilogo entre deuses e humanos na Antiguidade. No mundo helnico, encontramos representaes tanto de Thmis como de Dik com os olhos abertos, de p, segurando em uma das mos uma espada e, na outra, uma balana. Tambm aparece portando uma balana e uma cornucpia - espcie de vaso em forma de chifre. Ou ainda, no lugar da espada, est segurando um martelo. Mais tarde, no Imprio Romano, a figura de Justitia ou Iustitia, do latim lex ou ius, lei humana, ser considerada cone da Justia. Embora continue segurando uma espada, a mulher amide aparece sentada, de olhos vendados, e sua balana apresenta um fiel ao meio. s vezes, aparece trazendo nas mos as Tbuas da Lei, referindo-se s Doze Tbuas de Bronze, considerado o
1 Nota histrica elaborada por Andra Vanessa da Costa Val e Fabrcio Bruno Costa (Historiador, especialista em Histria da Arte e da Cultura/UFMG), sob
a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro.

2 Iconografia refere-se ao estudo dos conceitos associados s formas. Para tanto, ao analisarmos um objeto, recorremos literatura para identificarmos quais
os conceitos que uma sociedade atribuiu quele objeto, quais os significados que uma determinada forma assumiu num dado perodo da histria, formando a "Histria dos Tipos". Iconologia remete ao significado intrnseco, ou ao contedo de um smbolo, que apreendido pela determinao daqueles aspectos subjacentes que dizem respeito aos princpios de uma nao, aos valores defendidos por uma classe social, crena religiosa ou filosfica, ou que vigoraram num perodo histrico. Contrapondo-se ao estudo iconogrfico, a iconologia tem, por objeto, a interpretao dos valores simblicos, a gnese dos significados, a correlao entre os conceitos inteligveis e a forma visvel que estes assumem. Ver PANOFSKY, 1979, p. 47-64. 3 Designao dada aos membros das famlias nobres e de maior prestgio na polis grega. Classe social que exerceu grande influncia na Grcia durante o sculo VII a.C. Ver BRANDO, 2001, p. 157-153. 4 Comentrio alusivo obra Teogonia, do poeta grego Hesodo.
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primeiro cdigo romano. Tambm comum, no lugar da espada, aparecer um feixe de machados rodeados de varas, smbolo da autoridade romana, afirma Commelin (1997). Ou, ainda, repre-sentada com um cetro em uma das mos. Comparando as iconografias grega e romana, possvel identificarmos uma diferenciao quanto s formas de representao, que, propositalmente, reflete uma mudana no paradigma da Justia entre as duas civilizaes. Na Antiguidade Clssica, a deusa aparece com os olhos abertos. Tal fato remete-nos idia de um olhar atento que a tudo observa, sem deixar que nada lhe escape. A espada, smbolo da fora, tem duplo sentido: o negativo, que visa combater a injustia e a maldade (e, assim, torna-se construtiva); e o positivo, que garante a paz, a ordem e a justia (CHEVALIER, 1997). No Perodo Romano, ao ser representada com a venda nos olhos, no significa que Justitia cega. Alis, controversa a origem dessa representao. Damsio de Jesus (2001) atribui aos artistas alemes do sculo XVI a inveno da venda. Outros autores afirmam que esta seria uma distino entre as duas concepes de Justia. A presena da venda refere-se, antes, noo de eqidade e igualdade: uma Justia que no se deixa influenciar por aquilo que v - prende-se somente aos fatos. Tambm podemos pensar que a privao de um dos sentidos termina por aguar os demais: a ausncia da viso resulta em maior capacidade de ouvir e julgar a lide ora posta. A balana, comum aos dois perodos, pode ser entendida como o instrumento da justa medida. Ou, partindo para uma concepo mais atual do Direito, reporta-se importncia das provas processuais. A sentena dada em favor daquele que, apresentando as provas mais consistentes, move o prato da balana a seu favor. No obstante, de acordo com Franco Jr. (1989), encontramos nas representaes crists do juzo final uma balana que pesa, em cada um dos pratos, as aes boas e as ruins de cada um. O objetivo a deciso sobre o destino do indivduo. Da mesma forma, na Revoluo Francesa, a Igualdade ser identificada com a mulher que segura uma balana, em aluso Deusa da Justia. A introduo do fiel na balana, alusiva figura do pretor romano, responsvel pela aplicao das leis, pressupe maior rigor na ao de julgar. A habilidade no tratamento das leis e o estabelecimento de um Direito escrito marcam significativa mudana na concepo de Justia. A espada, outrora usada para punir, agora apenas acessria, devendo-se lanar mo do uso da fora somente quando necessrio.
Por isso a justia sustenta numa das mos a balana com que pesa o direito, enquanto na outra segura a espada por meio da qual o defende. A espada sem a balana a fora
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bruta; a balana sem a espada, a impotncia do direito. Uma completa a outra, e o verdadeiro estado de direito s pode existir quando a justia sabe brandir a espada com a mesma habilidade com que manipula a balana (IHERING, 2002, p. 27).
Entendida no incio como algo pertencente esfera do sagrado, identificada com a vontade divina, a Justia, ao longo do tempo, tornou-se secular, passando mais tarde a significar a aplicao justa e imparcial da lei dos homens. Do mesmo modo, sua iconografia acompanhou essa transio, incorporando novos smbolos e, at mesmo, modificando-os. A adio do fiel na balana, ou a retirada da venda dos olhos da deusa, mais do que uma variao meramente esttica so exemplos da quebra de um paradigma e marcam o nascimento de uma nova iconologia da Justia. Destarte, a Memria do Judicirio assume importncia capital para compreendermos como essas mudanas aconteceram. Ao visitarmos o Palcio da Justia Rodrigues Campos e o Museu da Memria do Judicirio Mineiro, tomamos contato com os vrios cones presentes em seu acervo, que, para alm do aspecto contemplativo, so registros do conceito de Justia defendido pela sociedade ao longo do tempo e do espao. Referncias BECKER, Udo. Dicionrio de smbolos. So Paulo: Paulus, 1999. BRANDO, Junito de Souza. Mitologia grega. 16. ed. Petrpolis: Vozes, 2001.v.1. BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Coordenadoria de Biblioteca. Smbolos da Justia. Braslia, 2008. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/principal/principal.asp>. Acesso em: nov. 2008. BURKE, Peter. Testemunha ocular: histria e imagem. Traduo: Vera Maria Xavier dos Santos. Bauru: Edusc. 2004. 264p. CHEVALIER, Jean; GUEERBRANT, Alain. Dicionrio de smbolos: mitos, sonhos, costumes, gestos, formas, figuras, cores, nmeros. 11. ed. Rio de Janeiro: Jose Olympio, 1997. DOTTI, Ren Ariel. O smbolo da justia. Curitiba, 2002. Disponvel em: <http://www.professordotti.com.br> Acesso em: dez. 2008. FRANCO JUNIOR, Hilrio. A idade mdia: nascimento do Ocidente. 3. ed. So Paulo: Brasiliense, 1989.
JHERING, Rudolf Von. A luta pelo direito. So Paulo: Martin Claret, 2002. MNARD, Ren. Mitologia greco-romana. Traduo: Aldo Della Nina. So Paulo: Opus, 1991.
PORTUGAL. Ministrio da Justia. Os smbolos da justia. Lisboa, 2007. Disponvel em: <http://www.mj.gov.pt>. Acesso em: nov. 2008.
2007. Disponvel em: <http://caduespi.wordpress.com/ 2007/07/05/122>. Acesso em: nov. 2008.
ROSA, Vnia de Almeida. O smbolo do direito. Teresina,
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JESUS, Damsio de. Os olhos abertos de Thmis, a deusa da Justia. So Paulo: Complexo Jurdico Damsio de Jesus, 2001. Disponvel em: <www.damasio.com.br>. Acesso em: dez. 2008.
PANOFSKY, Erwin. Significado nas artes visuais. Traduo: Maria Clara F. Kneese e J. Guinsburg. 2. ed. So Paulo: Perspectiva, 1979.
DOUTRINA
O impasse na nova Organizao Judiciria
Reynaldo Ximenes Carneiro* O Des. Edsio Fernandes, vinculado a Eli Mendes, onde foi Promotor de Justia, costumava falar que, quando o Tribunal de Justia tinha a competncia para legislar sobre a Organizao e a Diviso Judicirias, elaborou a Resoluo n 46/1970, que, dentre outras disposies, extinguiu comarcas e eliminou direitos de magistrados, para evitar que pudessem reduzir a sua produo jurisdicional. Afirmava que Eli Mendes estava entre as que seriam extintas, motivo que o levou e ao Desembargador Helvcio Rosenburg, que advogara na Comarca, a irem ao Presidente, Des. Gentil Guilherme de Faria e Sousa, a fim de solicitar a excluso da Comarca da relao das extintas, no que foram atendidos. Evitaram, assim, que, como acontecido com outras comunidades mineiras, se cometesse a inominvel agresso ao povo eloiense, cuja Comarca tinha bom movimento forense e se apresentava com economia em pleno desenvolvimento. Tomo o exemplo para salientar que a atividade legislativa sem compromisso com a sociedade, de cima para baixo, sem discusso e sem auscultar a fonte que legitima o Poder, pode produzir bonitos e pormenorizados ditos, como foi a Resoluo n 46/1970, mas no consegue alcanar as aspiraes e as necessidades da populao, tratada com distncia, apesar de ser a titular da soberania. por isso que surgiu da mente esclarecida de Montesquieu a tripartio de Poderes, para o governo da sociedade. Poderes que devem agir em harmonia: o Executivo administrando, o Judicirio julgando e o Legislativo legislando, um complementando o outro. Atendidas as regras bsicas da respeitosa convivncia, tudo flui normalmente, mas, quando um dos Poderes vai alm de suas atribuies e quer submeter o outro por inteiro, surgem as crises, como no raro tem acontecido, e, para evit-las, exigem-se daqueles que tm a misso de praticar os atos prprios do exerccio do poder, segundo o ordenamento constitucional, serenidade e clarividncia, nas oportunidades em que se entrelaam as funes inerentes a cada um. Penso que, no caso da Lei de Organizao e Diviso Judicirias, a iniciativa do Judicirio, mas a legitimidade para aprovar a lei, acatar o projeto e aperfeiolo, do Legislativo, com o veto reservado ao Executivo, ressalvada a derrubada com quorum qualificado pelo Parlamento. verdade que, alm da impossibilidade de iniciar o processo legislativo, no pode o Legislativo apresentar emendas fora da matria de que trata o projeto e nem as que impliquem aumento de despesas, sem apresentar, na ltima hiptese, alternativa de receitas para a cobertura dos gastos ampliados. Entretanto, em face do princpio regente da harmonia entre os Poderes, no se h de tolher ao Legislativo e ao Judicirio o ensejo de convergir seus interesses para aprimorar o projeto de lei durante a tramitao. Vale dizer, ainda que haja aumento de despesas, pode o Legislativo promover alteraes no Projeto de Lei de Organizao e Diviso Judicirias, sempre que houver tratativas entre os legtimos representantes dos Poderes a fim de sair do impasse que decorre da tentativa de o Judicirio impor sua soluo contrariamente posio do Parlamento, sensvel ao apelo do povo. Pois bem, alcanado o consenso entre os Chefes dos Poderes, com a aquiescncia de seus rgos de deliberao, qualquer eiva de inconstitucionalidade que existiria fica superada, em razo do princpio basilar da Constituio, que o da convivncia harmnica entre os Poderes. A Lei Complementar n 105/2008, que contm a Organizao e Diviso Judicirias, aprovada pela Assemblia Legislativa de Minas Gerais, com emendas ao projeto aceitas e negociadas com a Presidncia e o rgo Especial do egrgio Tribunal de Justia, alm de haver sido melhorada pelos deputados, no tem dispositivo inconstitucional, dentre os que importaram em aumento de despesa, porque todas as alteraes foram acordadas. O respeito harmonia entre os Poderes chegou ao paroxismo de o Executivo acatar as proposies de veto sugeridas pelo Judicirio. importante que do rgo Especial, que autorizou o Presidente a ajustar as mudanas com o Legislativo, no parta o confronto com o Parlamento, com a quebra do compromisso firmado para ultimar a elaborao da lei.
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* Desembargador do TJMG. Segundo Vice-Presidente e Superintendente da Escola Judicial Des. Edsio Fernandes.
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Doutrina
Direito Ambiental francs

Luiz Guilherme Marques* Sumrio: 1 Introduo. 2 O Direito Ambiental da Unio Europia. 3 Cdigo do Meio Ambiente. 4 Ministrio do Planejamento do Territrio e do Meio Ambiente. 5 Instituto Francs do Meio Ambiente. 6 Faculdade de Direito e de Cincias Econmicas de Limoges. 1 Introduo Soibelman1 conceitua Direito Ambiental (ou Direito do Meio Ambiente) como conjunto de normas para a proteo do meio ambiente e dos elementos da Natureza indispensveis vida. Desse conceito extraem-se duas expresses que merecem detalhamento para uma compreenso exata: meio ambiente e Natureza. Quanto ao que seja meio ambiente, tem-se que o conjunto de elementos naturais e artificiais que esto em torno de um indivduo humano, animal ou vegetal, ou uma espcie2. E Natureza o conjunto organizado segundo uma determinada ordem, de tudo o que existe, coisas e seres3. Meio ambiente expresso ligada Ecologia4, esta a cincia que estuda as condies de existncia dos seres vivos e as relaes que se estabelecem entre esses seres e seu meio ambiente5 fora de dvida que o Direito Ambiental est cada vez mais forte dentro da estrutura jurdica da Frana e principalmente da mentalidade dos franceses, haja vista a quantidade de sites franceses na Internet que tratam do assunto. O interesse por essa matria constante naquele pas. Tambm exemplo dessa assertiva o fato de a
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* Juiz de Direito da 2 Vara Cvel de Juiz de Fora - MG. 1 SOIBELMAN, Enciclopdia jurdica informatizada.
Escola Nacional da Magistratura ter realizado, de 23 a 27 de outubro de 2000, um seminrio para magistrados sobre Meio Ambiente e Sade Pblica, com o fito de conduzir uma reflexo a partir do estgio atual do Direito em matria de poluio da gua, do solo e do ar; poluio sonora; o papel dos juzes nesses assuntos e a integrao de noes novas na sua forma de pensar, tais como desenvolvimento sustentvel e princpio da precauo. Ali tambm se l que:
Apesar de as disposies legislativas em vigor permitirem sancionar a maior parte dos comportamentos que atentam gravemente contra o meio ambiente e a sade pblica, constata-se um nmero extremamente reduzido de processos ajuizados frente aos Tribunais Correcionais. O pequeno quantum das penas aplicadas tende a favorecer o desenvolvimento de um tipo novo de delinqncia, organizada. Ela diz respeito notadamente ao transporte de lixos atravs das fronteiras onde os interesses financeiros so considerveis (Programme de formation continue)6.
Tem-se por isso a noo clara de que no esto os franceses preocupados somente em editar normas jurdicas ou planos de ao na defesa do meio ambiente, mas tambm na punio dos que descumprem as normas, inclusive com penas criminais. 2 O Direito Ambiental da Unio Europia Como pas integrante da Unio Europia, natural que as regras comunitrias vigorem tambm na Frana. Por isso, importante conhecer algo desse Direito. Esclarece Cartou7que: A poltica do meio ambiente nasceu margem do Tratado de Roma, que no tinha previsto uma tal poltica. Mais adiante afirma que essa poltica foi ali introduzida pelo Ato nico Europeu, definida pelos arts. 130-R, S e T do Tratado CE (conforme a redao revisada pelo Tratado de Maastricht).
2 Le Petit Larousse illustr. 3 Dictionnaire Hachette multimdia encyclopdique. 4 O Almanaque Abril 97 (1997, p. 322-323), depois de esclarecer que o criador dessa cincia foi Ernst Haeckel, no sculo XIX, afirma textualmente: "Sua grande popularizao ocorre especialmente aps 1967, ano de um grande acidente com o petroleiro Torrey Canion, na Frana. Nesse perodo, alm do estudo do mundo natural, a ecologia incorpora sua reflexo a relao do homem com a natureza". Relaciona as Organizaes No-Governamentais (ONGs) mais importantes, que foram criadas a partir de 1940: Unio Internacional para a Conservao da Natureza (UICN), criada em 1948, com sede na Sua; Fundo Mundial para a Natureza (WWF), criado em 1961, com sede na Sua; Greenpeace (fundada no Canad, em 1971, tendo escritrio inclusive no Brasil) e Amigos da Terra Internacional (fundada nos Estados Unidos em 1971). Fala tambm no surgimento de Partidos Verdes, inclusive na Frana e no Brasil, e na Conferncia das Naes Unidas sobre o Ambiente Humano, em Estocolmo, em 1972, e da a 20 anos, em 1992, na ECO-92, no Rio de Janeiro. DUVERGER (1996, p. 490) informa sobre os ecologistas: "Os movimentos ecologistas se desenvolvem a partir dos anos 80 na maior parte das sociedades industriais modernas, sob a forma de associaes de defesa de stios ou paisagens ou sob a forma de organizaes polticas que questionam o progresso tcnico. Sua combatividade seletiva: por exemplo, elas visam as centrais nucleares mais que as centrais trmicas, mesmo sendo aquelas mais poluentes". E, tratando dos ecologistas na poltica partidria, diz: "Na Frana, os ecologistas so mais fracos que em outros pases da Europa. Eles aparecem nas eleies europias de 1979 com um resultado destacado de 4,4%, mas escondidos sob a sigla Europe-cologie. Em 1981, eles obtm 3,1% dos votos nas eleies presidenciais e somente conseguem 3,6% nas europias de 1984. Eles somente nas europias de 1989 chegaram a 10,6% no dia seguinte ao das eleies municipais, em que tinham obtido grande sucesso em determinadas cidades. Caem a quase 5% nas eleies europias de 1994. 5 Dictionnaire Hachette multimdia encyclopdique. 6 Programme de formation continue, p. 13. 7 CARTOU, p. 407. 22
So os seguintes os dispositivos legais do Tratado de Maastricht8 (no portugus de Portugal), que merecem transcrio, dispensados comentrios devido sua clareza:
TTULO XVI: O AMBIENTE ARTIGO 130-R 1. A poltica da Comunidade no domnio do ambiente contribuir para a prossecuo dos seguintes objectivos: - a preservao, a proteco e a melhoria da qualidade do ambiente; - a proteco da sade das pessoas; - a utilizao prudente e racional dos recursos naturais; - a promoo, no plano internacional, de medidas destinadas a enfrentar os problemas regionais ou mundiais do ambiente. 2. A poltica da Comunidade no domnio do ambiente visar a um nvel de proteco elevado, tendo em conta a diversidade das situaes existentes nas diferentes regies da Comunidade. Basear-se- nos princpios da precauo e da aco preventiva, da correco prioritariamente na fonte, dos danos causados ao ambiente, e do poluidor-pagador. As exigncias em matria de proteco do ambiente devem ser integradas na definio e aplicao das demais polticas comunitrias. Neste contexto, as medidas de harmonizao destinadas a satisfazer essas exigncias incluiro, nos casos adequados, uma clusula de salvaguarda autorizando os Estados-membros a tomar, por razes ambientais no econmicas, medidas provisrias sujeitas a um processo comunitrio de controlo. 3. Na elaborao da sua poltica no domnio do ambiente, a Comunidade ter em conta: - os dados cientficos e tcnicos disponveis; - as condies do ambiente nas diversas regies da Comunidade; - as vantagens e os encargos que podem resultar da actuao ou da ausncia de actuao; - o desenvolvimento econmico e social da Comunidade no seu conjunto e o desenvolvimento equilibrado das suas regies. 4. A Comunidade e os Estados-membros cooperaro, no mbito das respectivas atribuies, com os pases terceiros e as organizaes internacionais competentes. As formas de cooperao da Comunidade podem ser objecto de acordos entre esta e as partes terceiras interessadas, os quais sero negociados e celebrados nos termos do artigo 228. O disposto no pargrafo anterior no prejudica a capacidade dos Estados-membros para negociar nas instncias internacionais e celebrar acordos internacionais. ARTIGO 130-S 1. O Conselho, deliberando de acordo com o procedimento previsto no artigo 189-C, e aps consulta do Comit Econmico e Social, adoptar as aces a empreender pela Comunidade para realizar os objectivos previstos no artigo 130- R. 2. Em derrogao do procedimento decisrio previsto do nmero anterior e sem prejuzo do disposto no artigo 100A, o Conselho, deliberando por unanimidade, sob proposta da Comisso, e aps consulta do Parlamento Europeu e do Comit Econmico e Social, adoptar:
- disposies de natureza fundamentalmente fiscal; - as medidas relativas ao ordenamento do territrio, afectao dos solos, com excepo da gesto dos lixos e das medidas de carcter geral, e gesto dos recursos hdricos; - as medidas que afectem consideravelmente a escolha de um Estado-membro entre diferentes fontes de energia e a estrutura geral do seu aprovisionamento energtico. O Conselho, deliberando nas condies previstas no primeiro pargrafo, pode definir quais os domnios referidos no presente nmero que devem ser objecto de decises a tomar por maioria qualificada. 3. Noutros domnios, o Conselho, deliberando de acordo com o procedimento previsto no artigo 189-B, e aps consulta do Comit Econmio e Social, adoptar programas gerais de aco que fixaro os objectivos prioritrios a atingir. O Conselho, deliberando nas condies previstas no n 1 ou no n 2, consoante o caso, adoptar as medidas necessrias para a execuo desses programas. 4. Sem prejuzo de certas medidas de carcter comunitrio, os Estados-membros asseguraro o financiamento e a execuo da poltica em matria de ambiente. 5. Sem prejuzo do princpio do poluidor-pagador, nos casos em que uma medida adoptada nos termos do n 1 implique custos considerados desproporcionados para as autoridades pblicas de um Estado-membro, o Conselho, ao adoptar essa medida, tomar as disposies apropriadas sob a forma de: - derrogaes de carcter temporrio e/ou; - um apoio financeiro proveniente do Fundo de Coeso que ser criado at 31 de Dezembro de 1993 nos termos do artigo 130-D. ARTIGO 130-T As medidas de proteco adoptadas por fora do artigo 130-S no obstam a que cada Estado-membro mantenha ou introduza medidas de proteco reforadas. Essas medidas devem ser compatveis com o presente Tratado e sero notificadas Comisso.
A Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europia, no seu artigo 37, garante a proteo ao meio ambiente nestes termos: Proteo do ambiente: Todas as polticas da Unio devem integrar um elevado nvel de proteo do ambiente e a melhoria da sua qualidade, e assegur-los de acordo com o princpio do desenvolvimento sustentvel. No site da EUR-LEX9, exatamente no Glossrio, lse sobre a expresso environnement:
A poltica da Comunidade na rea do meio ambiente visa preservao, proteo e melhoria da qualidade do meio ambiente bem como a proteo da sade das pessoas. Ela se liga igualmente utilizao prudente e racional dos recursos naturais. Finalmente, ela contribui para a promoo, no plano internacional, de recursos destinados a fazer face aos problemas regionais e planetrios do meio ambiente (artigo 174, ex-artigo 130 R). Ao nvel de sua elaborao, ela se submete a vrios procedimentos decisrios segundo as reas a que dizem respeito
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8 http://www.dgep.pt/tratado-maastricht.html 9http://www.europa.eu.int/eur-lex/fr/index.html
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Doutrina
s disposies a tomar. Assim, com vista a realizar os objetivos enumerados no artigo 174, o Conselho: estatui conforme o procedimento de cooperao e aps consulta ao Comit Econmico e Social, para as disposies referentes s aes a tomar e aplicao dos programas; estatui por unanimidade e aps consulta (parecer simples) do Parlamento Europeu e do Comit Econmico e Social, quando a questo trata de disposies fiscais, planejamento do territrio, afetao dos solos ( exceo da gesto de lixos e medidas de carter geral) ou que afetem sensivelmente as escolhas de um Estado-membro em matria de energia (art. 175, ex-artigo 130 S, par. 2) (por esse procedimento, o Conselho pode igualmente definir as questes visadas no artigo 175, par. 2, assim decises sendo tomadas pela maioria qualificada); estatui conforme o procedimento de codeciso e aps consulta ao Comit Econmico e Social, no caso de adoo de programas de ao de carter geral que fixe os objetivos prioritrios a atingir. A noo de desenvolvimento sustentvel foi inscrita nos objetivos da Unio Europia pelo Tratado de Amsterdam e a integrao da proteo do meio ambiente foi reforada nas outras polticas comunitrias, notadamente no espao do mercado interno. A possibilidade para um Estado-membro de aplicar normas mais estritas que as harmonizadas foi facilitada e clarificada. Ela se estende nas condies restritivas s medidas novas que deseja adotar esse Estado, em funo de algum problema especfico de meio ambiente. A Comisso Europia controla essas normas mais estritas a fim de assegurar que no entravem o bom funcionamento do mercado interno. Por outro lado, quando ela apresente proposies suscetveis de incidir significativamente sobre o meio ambiente, a Comisso se encarrega de preparar estudos avaliativos do impacto ambiental. Enfim, a tomada de deciso foi simplificada e o procedimento de cooperao, previsto em determinados casos, foi substitudo pelo de codeciso.
3 Cdigo do Meio Ambiente O Cdigo do Meio Ambiente pode ser consultado na ntegra na Internet10. No entanto, aqui abordaremos apenas alguns pontos, que entendemos mais relevantes. O art. L110-1 afirma que fazem parte do patrimnio comum da nao: os espaos, recursos e meios naturais, stios e paisagens, qualidade do ar, espcies animais e vegetais, diversidade e equilbrio biolgico. Enuncia que a proteo, explorao, restaurao, recuperao e gesto dos bens acima enumerados so de interesse geral e concorrem para o objetivo do desenvolvimento sustentvel. Enumera os quatro princpios que regem o Direito Ambiental: 1) princpio de precauo (devem ser tomadas todas as providncias efetivas e proporcionais para prevenir riscos de danos graves e irreparveis ao meio ambiente a um custo economicamente aceitvel);
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10 http://www.europa.eu.int/eur-lex/fr/index.html 11 http://annuaire.oec.fr/ade00.html
2) princpio da ao preventiva e da correo (devem ser utilizadas as melhores tcnicas disponveis a um custo economicamente aceitvel); 3) princpio do poluidor-pagador (devem ser cobradas do prprio poluidor as despesas provenientes das medidas de preveno, reduo da poluio e luta contra ela); 4) princpio da participao (devem todos ter acesso s informaes relativas ao meio ambiente, inclusive s relativas s substncias e atividades perigosas). Trs normas desse Cdigo mostram o alto esprito democrtico que o inspiraram: a) o art. L121-1 abre espao para a participao popular na elaborao de diplomas legais ligados ao meio ambiente quando diz que um debate pblico pode ser organizado sobre os objetivos e as caractersticas principais dos projetos, durante a fase de sua elaborao; b) o art. L123-1 afirma que, quando a realizao de planejamentos, obras ou trabalhos executados por pessoas jurdicas de direito pblico ou de direito privado suscetvel de afetar o meio ambiente, deve ser precedida de pesquisa de opinio pblica; c) o art. L124-1 afirma, na sua parte inicial, que toda pessoa tem o direito de ser informada sobre os efeitos prejudiciais sade humana e ao meio ambiente - do recolhimento, transporte, tratamento, estocagem e depsito de lixos -, bem como sobre as medidas tomadas para prevenir ou compensar esses efeitos. Deve-se notar a interferncia da Justia Administrativa inclusive na fase das pesquisas de opinio pblica acima mencionadas, pois quem escolhe o comissrio pesquisador o presidente do Tribunal Administrativo competente ou juiz administrativo por ele designado, para os casos de operaes de natureza mais simples e de menor importncia, enquanto, nos casos de operaes mais importantes, nomeada uma comisso de pesquisa para o trabalho da enqute. O art. L131-1 criou um Conselho Departamental de Meio Ambiente para cada Departamento (como se sabe, a Frana dividida administrativamente em Departamentos), enquanto o art. L131-3 trata da Agncia do Meio Ambiente e do Controle da Energia com finalidades de orientao e incentivo pesquisa, prestao de servios, informao e desenvolvimento nos setores que enumera, dentre os quais a preveno e a luta contra a poluio do ar. O art. L132-1 enumera as entidades que podem ajuizar aes judiciais versando sobre questes ambientais que lhes dizem respeito. So essas entidades: a Agncia do Meio Ambiente e do Controle da Energia11, a Conservadoria do Espao Litoral e das Orlas Lacustres12, as
12 Data de criao: 1975; Efetivo: 46 postos; Sede: Rochefort-surMer. http://www.environnement.gouv.fr/ministere/rapportactivite/2000/Environnement/etab_env/cons_littoral.htm 24

4 Ministrio do Planejamento do Territrio e do Meio Ambiente O Ministrio do Planejamento do Territrio e do Meio Ambiente mantm um site na Internet14, no qual se verifica que foi criado em 1971 para se ocupar do patrimnio natural do pas, sendo os eventos mais importantes, ali relacionados, os seguintes: .1975: edio de leis: que criaram a Conservadoria do Espao Litoral e das Orlas Lacustres (10/julho) e sobre a eliminao de lixos e recuperao de materiais (15/julho); .1976: edio de leis: sobre a proteo da Natureza (extremamente importante) (10/julho) e sobre as instalaes classificadas para a proteo do meio ambiente (19/julho); edio dos Planos: de Ao no Mediterrneo e Salmo; assinatura da Conveno de Barcelona; edio de diretivas da Unio Europia: sobre a gua para beber (16/junho) e sobre a gua para banho (8/dezembro); .1978: edio de lei relativa proteo e melhoria de gua doce para a vida dos peixes; .1979: edio de diretiva da Unio Europia referente conservao dos pssaros selvagens; criao de taxa sobre leos comestveis; .1980: edio de diretiva da Unio Europia relativa qualidade da gua potvel; edio do primeiro plano de modernizao de anncios de enchentes; .1981: edio de lei relativa indenizao das vtimas de catstrofes naturais; colocao em prtica do plano Exposies aos Riscos; .1983: edio de leis: relativas democratizao das pesquisas de opinio pblica e proteo do
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13 Agence de lEau Rhne-Mditerrane-Corse: http://www.rdb.eaurmc.fr
Agence de lEau Adour Garonne : http://www.eau-adour-garonne.fr Agence de lEau Artois-Picardie : http://www.rdb.eaurmc.fr 14 http://www.environnement.gouv.fr 15 http://www.ifen.fr 16 O Almanaque Abril 97 (97:322/323), falando da ECO-92, informa que o documento mais importante do evento a Agenda 21, cujo 4 captulo afirma ser necessrio diminuir os padres de produo e consumo, especialmente nos pases industrializados, que so os maiores consumidores dos recursos naturais. E termina afirmando que os pases enfrentam enormes dificuldades polticas, econmicas e sociais para atingir essa meta. 17 http://www.rnde.tm.fr/rnde_fr_sa/pr/prpa0014.htm 18 Sobre essa empresa pode-se consultar o seguinte endereo na Internet: http://www.ecoemballages.fr, onde se l que: "A empresa Eco-Emballages foi criada pela iniciativa de industriais do grande consumo, dos produtos domsticos e da distribuio para colocar em prtica com o Estado e as Coletividades Locais solues concretas em matria de tratamento de lixos de embalagens. Sociedade privada agre pelos Poderes Pblicos, Eco-Emballages, tem por misso favorecer a transformao de 75% dos lixos de embalagens em matria-prima e energia de agora at 2002".
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Doutrina
Agncias de gua13, a Caixa Nacional dos Monumentos Histricos e dos Stios, as Cmaras de Agricultura, os Parques Nacionais e os Centros Regionais da Propriedade Florestal, prevendo os arts. L141-1 e l142-1 mais detalhes sobre o assunto, como sejam os requisitos para essas entidades serem reconhecidas como associaes agregadas de proteo do meio ambiente e sua legitimidade ativa para ajuizamento de aes frente Justia Administrativa.
meio ambiente e repressiva poluio do mar por hidrocarburetos; .1984: edio de lei sobre a pesca; .1985: edio de lei relativa ao desenvolvimento e proteo das reas de montanha; .1986: edio de lei relativa proteo, planejamento e explorao do litoral; .1987: assinatura do Protocolo de Montreal sobre a proteo da camada de oznio; edio de lei relativa proteo dos riscos maiores; .1990: criao do Instituto Nacional do Meio Ambiente Industrial e dos Riscos; .1991: criao de 22 Direes Regionais do Meio Ambiente e do Instituto Francs do Meio Ambiente15; edio de lei relativa circulao de veculos terrestres (chamada Lei 4x4); .1992: realizao da ECO-92 (Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente e Desenvolvimento), no Rio de Janeiro16; criao da Agncia do Meio Ambiente e do Controle da Energia; edio de leis: bsica sobre poluio sonora; sobre lixos (inclusive com proibio de enterrar-se lixo radiativo); sobre a gua (criao do Escritrio Internacional da gua)17 .1993: edio de lei relativa proteo e explorao das paisagens; assinatura de acordo sobre o programa de controle da poluio de origem agrcola; lanamento da empresa Eco-Emballages18 ; realizao do primeiro inventrio de stios poludos por radiao; .1994: elaborao do plano Riscos (primeiro inventrio dos stios poludos); edio de diretivas da Unio Europia fixando as quantidades-limite de emisso de fumaa por veculos particulares; .1995: edio de lei sobre reforo de proteo do meio ambiente; .1996: entrada em vigor do Cdigo do Meio Ambiente; criao de um observatrio sobre o preo da gua; realizao de Reunies Plenrias Regionais e Nacionais sobre Desenvolvimento Sustentvel; edio de lei sobre o ar; .1997: elaborao da estratgia nacional sobre o desenvolvimento sustentvel; participao na Assemblia Geral da ONU sobre o desenvolvimento sustentvel; o Ministrio do Meio Ambiente se transforma em Ministrio do Planejamento do Territrio e do Meio Ambiente.
5 Instituto Francs do Meio Ambiente O Instituto Francs do Meio Ambiente (IFEN), entidade pblica sediada em Orlans, subordinado ao Ministrio do Planejamento do Territrio e do Meio Ambiente, encarrega-se do servio estatstico do Ministrio, participa da definio e harmonizao das metodologias utilizadas para a coleta desses dados com vista a prestar informaes teis e utilizveis por todos; realiza estudos e snteses sobre meio ambiente e sua evoluo, dimenses econmicas e sociais e elabora baterias de indicadores para medidas estatais, presses ou performances de polticas colocadas em prtica; participa dos trabalhos da EUROSTAT19, da OCDE20, da ONU21e programas bilaterais de cooperao; contribui anualmente para a feitura do relatrio da Comisso de Contas da Economia do Meio Ambiente. Pode-se dizer que o IFEN concentra seus esforos sobre os seguintes pontos: ar (emisses e depsitos), guas continentais (quantidade, qualidade e purificao), guas martimas, solo, ocupao do territrio, fauna-flora (espaos protegidos e espcies), lixos (lixo domstico e das indstrias), riscos (riscos naturais e industriais), populao e meio ambiente, tendncias econmicas e presses sobre o meio ambiente (indstria, energia e transportes, construo e agricultura), emprego do meio ambiente e economia.
6 Faculdade de Direito e de Cincias Econmicas de Limoges A Faculdade de Direito e de Cincias Econmicas de Limoges22 um importante centro de estudos sobre Direito Ambiental, merecendo especial meno seu Centro Internacional de Direito Comparado do Meio Ambiente, que, dentre outros, realizou em dezembro/99 um estudo de alto gabarito, sempre lembrado, que se intitula Le contentieux des inondations: les responsabilits, que pode ser copiado23 e lido, em resumo24. Referncias ALMANAQUE ABRIL 97. So Paulo: Editora Abril, 1997. CARTOU, Louis. LUnion Europenne. Paris: Dalloz, 1996. DICTIONNAIRE HACHETTE MULTIMDIA ENCYCLOPDIQUE. Paris, 1997. DUVERGER, Maurice. Le systme politique franais. Paris: Presses Universitaires de France, 1996. LE PETIT LAROUSSE ILLUSTR. Paris: Larousse, 1997. PROGRAMME DE FORMATION CONTINUE. cole Nationale de la Magistrature. Paris: ENM, 2000. SOIBELMAN, Leib. Enciclopdia jurdica informatizada. Editora Elfez, 1998.
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19 http://europa.eu.int/eurostat.html 20 http://www.oecd.org/oecd/pages/home/displaygeneral/0,3380,FR-home-0-nodirectorate-no-no-no-0,000.html 21 http://www0.un.org/french/news/dpi1814.htm 22 http://www.unilim.fr/mstcf/MSTCF/Acces.htm 23 http://www.elunet.org/textof/jurisp/2000/200099.htm 24 http://www.environnement.gouv.fr/dossiers/eau/inondations/010104-contentieuxinondations-resume.htm
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O princpio da co-culpabilidade
Simone Matos Rios Pinto* Todos os homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos. Perdemos a conta de quantas vezes este comando citado nas doutrinas do mundo inteiro. Fruto da consolidao dos direitos humanos, pela Revoluo Francesa. Apesar das repetitivas citaes, cada vez mais distante est a concretizao de uma sociedade livre, igual, solidria, e que acolhe a todos os seus membros dignamente. H liberdade? Que reciprocidade de identificao de pessoas livres e iguais se pode esperar em uma sociedade demasiadamente fragmentada entre raros detentores e muitos despossudos de conhecimento e riqueza? At quando viveremos em apartheids que atravessam os destinos e o tempo na gerao de pobres mais pobres e ricos mais ricos? John Rawls demonstra que:
A assimetria fragiliza a estabilidade de compromissos constitucionais e impede a formao do consenso sobreposto falando ento da necessidade da atribuio de bens primrios para o desenvolvimento das capacidades morais dos indivduos. Parte do pressuposto de que, abaixo de certo nvel de bem-estar material e social, de educao, as pessoas simplesmente no podem participar da sociedade como cidados, e muito menos como cidados iguais (RAWLS, 1993, p. 213).
Nem todos os membros de uma sociedade podem usufruir da liberdade de escolher entre uma ao lcita e outra ilcita. E nem sempre os cdigos escritos compreendem que a vida muito mais multifacetada que os artigos, as alneas, os pargrafos (TRANJAN, 1994, p. 259). conhecendo a vida nas favelas, nos morros, nos bairros pobres que detectamos que a to proclamada liberdade, resultante da luta dos ideais da Revoluo Francesa, no se concretiza em face de carncias sociais no consolidadas pelo Estado Social. o caso do Brasil, que tem grande parte de sua populao vivendo numa sociedade ilegal, que sobre(vive) do crime como resultado de um processo que comea na infncia e se prolonga at a fase adulta. Sair desse mundo clandestino e sobreviver honestamente um passo que poucos conseguem dar durante a vida. O direito penal alcana fcil esta parcela da sociedade, alis, esta parcela tem no sistema penal seu maior inimigo. Fogem dos home e do camburo, constantemente, numa espcie de guerra entre mocinhos e bandidos, da qual no se sabe mais quem so os ban_______________________
didos. Num passe de mgica o desempregado transformado no bandido, o esteretipo do delinqente se fixa na figura do favelado, do desempregado, do pobre, etc. De certa forma, esta classe desprestigiada sente que no tem nada a perder, j que a sociedade no os insere, no tm patrimnio algum, podendo ser classificados como filhos do acaso. Sentem-se injustiados e ameaados, porque sabem que, se forem pegos, sero vtimas do sistema penal e de sua mo pesada. Chegam a preferir morrer a serem alcanados. Pouco importa que as mortes no trnsito sejam maiores que os homicdios e latrocnios, a figura do matador no um homem de classe mdia sentado no seu carro, e sim o assaltante armado. H muito que se avanar. A confiana no sistema penal como garantidor de princpios constitucionais, sobretudo o da dignidade da pessoa humana, confronta com a realidade do dia-a-dia, em que infratores so tratados no como pessoas, mas como um ser mau, um animal, causador de violncia e, portanto, merecedor do violento direito penal. Para que serve todo o discurso dogmtico se este no consegue se inserir nas prticas dirias do sistema penal? O direito penal sancionador deve ser ao mesmo tempo protetor, e isso deve ser revelado. Precisamos efetivar o discurso. No basta, por exemplo, conceituar o furto famlico luz do estado de necessidade. Um homem com fome no um homem livre. E, nesse sentido, o Princpio da Co-Culpabilidade proporciona ao juiz a possibilidade de declarar, na sentena, que o sistema penal reconhece a liberdade limitada desta parcela da sociedade e que a responsabilidade deve ser dividida entre os demais membros da sociedade em face das carncias sociais que imperam nesta sociedade. Dessa forma, h a possibilidade de revelar a conscincia de que o acusado, em determinados casos, no era livre para escolher entre o bem e o mal. E h situaes em que quase humanamente impossvel alcanar os comandos que a sociedade legal determina a cada um. Zaffaroni e Pierangeli esclarecem que:
Todo sujeito age numa circunstncia determinada e com um mbito de autodeterminao tambm determinado. Em sua prpria personalidade h uma contribuio para esse mbito de autodeterminao, posto que a sociedade por melhor organizada que seja nunca tem a possibilidade de brindar a todos os homens com as mesmas oportunidades (ZAFFARONI e PIERANGELI, 2007, p. 525).
O primeiro dos fundamentos do Princpio da CoCulpabilidade est em reconhecer que o indivduo no est totalmente livre para escolher seus caminhos. A liberdade de escolha, em muito, encontra-se comprometida com a possibilidade de gozar esta liberdade. E, no dizer de Leonardo Boff, A cabea pensa a partir de onde os ps pisam (BOFF, 2004, p. 9).
* Mestre em Direito Pblico pela PUC/Minas. Professora Universitria na Universidade do Vale do Rio Verde UNINCOR. Funcionria do Tribunal de Justia de Minas Gerais.
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Doutrina
H desigualdades. A igualdade de todos perante a lei uma falcia. O discurso da igualdade visa demonstrar que punir algo justo e racional, e no um exerccio de poder. A nica concluso a que se pode chegar diante da operacionalidade ftica do sistema penal a de que ele , sim, um instrumento de poder. As desigualdades sociais propiciam as desigualdades perante a lei. Recursos no trmite de processos, amicus curiae, prescrio, etc. acabam sendo instrumentalizados a favor de quem detm condies financeiras para contratar bons advogados, hbeis em manusear o sistema, em prol de penas mais brandas ou at mesmo de absolvies. Segundo Bobbio,
Em outras palavras, o princpio da igualdade das oportunidades, quando elevado a princpio geral, tem como objetivo colocar todos os membros daquela determinada sociedade na condio de participar da competio da vida, ou pela conquista do que vitalmente mais significativo, a partir de posies iguais. suprfluo aduzir que varia de sociedade para sociedade a definio de quais devem ser as posies de partida a serem consideradas como iguais, de quais devam ser as condies sociais e materiais que permitam considerar os concorrentes iguais. Basta formular perguntas do seguinte tipo: suficiente o livre acesso s escolas iguais? Mas a que escolas, de que nvel, at que ano de idade? J que se chega escola a partir da vida familiar, no ser preciso equalizar tambm as condies de famlia nas quais cada um vive desde o nascimento? Onde paramos? Mas no suficiente, ao contrrio, chamar a ateno para o fato de que, precisamente a fim de colocar os indivduos desiguais por nascimento nas mesmas condies de partida, pode ser necessrio favorecer os mais pobres e desfavorecer os mais ricos, isto , introduzir artificialmente, ou imperativamente, discriminaes que de outro modo no existiriam, como ocorre, de resto em certas competies esportivas nas quais se assegura aos concorrentes menos experientes uma certa vantagem em relao aos mais experientes. Desse modo, uma desigualdade torna-se um instrumento de igualdade pelo simples motivo de que corrigem uma desigualdade anterior: a nova igualdade o resultado da equiparao de duas desigualdades. (BOBBIO, 2000, p. 31-32)
Na doutrina de Juarez Cirino dos Santos, reafirmando a filosofia de Aristteles, de que: A regra da igualdade no consiste seno em aquinhoar desigualmente aos desiguais, na medida em que se desigualam (Aristteles, 2000, p.111), coadunamos com a concluso de que:
Reduzir a criminalizao de sujeitos penalizados permanentemente pelas condies de vida realizar de fato uma justia mais justa, porque considera desigualmente sujeitos concretamente desiguais: que o direito realmente iguale os que considere desigualmente indivduos concretamente desiguais. (SANTOS, 1985, p. 214)
Outro fundamento do Princpio da Co-Culpabilidade reconhecer a desigualdade entre os homens. Esta desigualdade deve ser descontada, na conta, na hora da reprovao. Se o cidado que comete um delito devedor do Estado, enquanto detentor do poder de punir, tambm credor ao mesmo tempo, deste mesmo Estado, enquanto responsvel pela criao de condies necessrias para o bem-estar dos cidados. Ento, devemos entender que o Estado deve descontar aquilo que no realizou enquanto devedor em face de no propiciar condies de vida digna a todos. Nesse sentido, a CoCulpabilidade representa uma co-responsabilidade do Estado, no cometimento de delitos por parte destes cidados credores do Estado.
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o momento de refletir sobre a situao social em que encontramos. Vrios crimes so praticados em conseqncia das desigualdades socioeconmicas que geram uma desestrutura na sociedade, desencadeando conflitos internos na instituio familiar, dando ensejo violncia domstica, maus-tratos a menores, crimes contra o patrimnio, delitos de txicos e at homicdios. Esta realidade obriga a sociedade em geral a refletir e admitir que tal situao o resultado de uma grave falta de ateno de ordem poltica, econmica, social e cultural. As sociedades no oferecem o mesmo espao social. Todos ns somos responsveis sobre o destino da humanidade, porque estamos inseridos nesta realidade. Entendemos que h tambm uma co-culpabilidade da sociedade. Reduzir as desigualdades um comando que se coaduna com o Estado Democrtico e Social de Direito, pleiteando a atuao do Direito Penal de mos dadas com os direitos humanos. A quantidade da pena deve ser balizada, no caso concreto, levando em conta a culpabilidade e a co-culpabilidade. A pretenso de igualdade e imutabilidade dos seres humanos importaria a um talio, no mais compatvel com o Estado Social e Constitucional de Direito. Assim, neste novo milnio, se pretendemos repensar o Direito Penal e seu papel, devemos partir da premissa bsica de que temos responsabilidades, enquanto homens, com esta gerao e tambm com a futura. Se a pena necessria, ento que seja aplicada de maneira justa, levando em conta os princpios constitucionais penais, sobretudo o da dignidade da pessoa humana, evitando que se propaguem movimentos oportunistas de poder, que utilizam o direito penal numa funo simblica e promocional de conter a violncia na sociedade. como um desenvolvimento sustentvel, necessitamos de atitudes, sobretudo, que reafirmem os direitos humanos, considerando tambm a prxima gerao. O excesso de leis penais enfraquece todo o sistema, levando a uma evoluo anacrnica, s servindo para a formao de mais delinqentes, distorcendo a conquista de que todos fazemos parte do contrato social. Quanto mais leis, mais infraes e menos garantias. Resultando em uma simples concluso matemtica: mais com mais igual a menos.
A violncia gerada por vrios motivos, um deles a percepo da ilegalidade e corrupo dos poderes pblicos. Quando cresce a misria, cresce a ilegalidade e conseqentemente a violncia tambm causada pela omisso do Estado. mister abranger no ensino jurdico penal o conhecimento dos protagonistas diretos do drama penal: acusado e vtima. O novo tempo anseia aparar os exageros do chamado positivismo cientfico e questionar o livre-arbtrio defendido pela escola clssica. inegvel que o sistema penal seletivo, obrigando a doutrina penal a aceitar mudanas efetivas no curso que o direito penal vem tomando, como instrumento de dominao baseado em uma tecnologia de deciso de casos e se coadunando com a tendncia autoritria de retirar do homem sua condio humana. Como ressalta Celso Lafer:
O homem, que na sociedade de massas, moderna e consumista, corre srio risco de perder sua condio humana, no sentindo o mundo como sua casa e estando prestes a se tornar um ser descartvel, que pode ser trocado por outro, substitudo ou igualado como coisa (LAFER, 1988, p. 81).
perguntar se num pas cuja administrao pblica tem uma histria que um hino esperteza, uma sucesso de negociatas, comisses, ganhos ilcitos, tudo tradicionalmente impune, o direito penal deve atuar somente em face dos pequenos delinqentes? Como discorrer sobre a culpabilidade dos pertencentes das camadas de menor poder aquisitivo equiparada culpabilidade daqueles infratores da legislao do rol dos colarinhos brancos? Qual dos desviados oferece maior prejuzo social? O dano econmico e social produzido por um s dos grandes crimes de colarinho branco (falncias fraudulentas, sonegaes fiscais, etc.) supera de mil vezes o somatrio de todos os roubos e furtos, isso levado em considerao? So indagaes que merecem ser discutidas em nvel penal, como ensina Ronald Dworkin, em face da coerncia interna ou da integridade do direito, numa reconstruo paradigmtica entre teoria e prtica. Portanto, no momento da individualizao da pena, necessrio que se reconhea a pessoa concreta qual a pena se destina. E, nesse momento, imprescindvel que se considerem todos os fundamentos do Princpio da CoCulpabilidade, como ressalta Nilo Batista:
Trata-se de considerar, no juzo de reprovabilidade, que a essncia da culpabilidade, a concreta experincia social dos rus, as oportunidades que se lhes depararam e a assistncia que lhes foi ministrada, correlacionando sua prpria responsabilidade a uma responsabilidade geral do Estado que vai impor-lhe a pena; em certa medida, a co-culpabilidade faz sentar no banco dos rus, ao lado dos mesmos rus, a sociedade que os produziu (BATISTA, 1990 p. 105).
Alerta Zaffaroni que:

O destino de um saber cujos dados da realidade so desvirtuados empiricamente no nada promissor. Negar dados da realidade e aceitar o direito penal a servio de um poder que s til ao prestgio do prprio poder inaceitvel. (ZAFFARONI, 1982, p. 70)
Hassemer tambm ressalta que: os juristas esto perdendo contato com a sociedade e com a realidade e para a dogmtica um insulto. A dogmtica jurdica pretende formular verdades absolutas com anlises simplesmente tericas (HASSEMER, 1984, p. 254). No podemos desconsiderar que cabe aos juristas uma parcela importante de transformao social. Em tempos em que se clamam pelos direitos de fraternidade e solidariedade, tambm denominados direitos da terceira gerao ou dimenso, juntamente com o processo histrico de universalizao concreta de direitos fundamentais, que, segundo Paulo Bonavides, compreendem os direitos de quarta dimenso, indagamos onde o direito penal concretiza tais fundamentos? Ser que os direitos constitucionais de primeira (individuais), segunda (sociais), terceira (coletivos) e quarta (difusos) dimenses so inerentes somente a uma classe privilegiada de pessoas? Existe fraternidade e solidariedade entre todos? Convm perguntar se uma sociedade que no exerce, a partir de sua prpria forma de organizao, a solidariedade e a fraternidade, ou cujas prticas polticas no conheam a experincia da tolerncia e da participao, em suma, uma sociedade organicamente violenta e produtora de violncia, pode pretender que o sistema penal feche os olhos a esta realidade? Convm igualmente
Em suma, o Princpio da Co-Culpabilidade o princpio do direito penal empregado juntamente com a culpabilidade, no momento da verificao da necessidade de se atribuir pena a um infrator. Princpio que reconhece a responsabilidade parcial do Estado e da sociedade na conduta delitiva. Visa equilibrar a sano penal, atribuindo pena atenuada, com base nas circunstncias genricas, com previso no art. 66 do Cdigo Penal, ou mesmo no aplicando a sano penal, por inexigibilidade de conduta diversa, a sujeitos que vivem em condies desfavorveis e que se tornam vulnerveis dentro da sociedade. reconhecer que a sociedade no atribui a todos as mesmas possibilidades de ao dentro da legalidade imposta, podendo no ser alcanada, devido s condies desumanas vividas por parte da sociedade. E aceitar tais circunstncias dever do direito como um todo, especialmente do direito penal, que lida diretamente com pessoas carentes de efetivas prestaes do Estado Social. Referncias bibliogrficas ARISTTELES. tica a Nicmaco. Traduo: Petro Nasseti. Ed. Martin Claret, 2000.
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Doutrina
BATISTA, Nilo. Introduo crtica ao direito penal brasileiro. Rio de Janeiro. Renavan, 1990. BOBBIO, Norberto. Igualdade e liberdade. 4. ed. Rio de Janeiro: Ediouro, 2000. BOFF, Leonardo. A guia e a galinha: uma metfora da condio humana. 41 ed. Petrpolis: Vozes, 2004. BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 1994. FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. Tradutores: Ana Paula Zomer Sica, Fauzi Hassan Choukr, Juarez Tavares, Luiz Flavio Gomes. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
HASSEMER, Winfried. Fundamentos del derecho penal. Tra-
RAWS, John. O direito dos povos. Traduo: Luiz Carlos Borges. So Paulo: Martins Fontes, 1967. RAWS, John. Teora de la justicia. Traduo: Maria Dolores Gonzlez. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1993. SANTOS, Juarez Cirino dos. Direito penal: a nova parte geral. Rio de Janeiro: Forense, 1985. TRANJAN, Alfredo. A beca surrada, meio sculo no foro criminal. Civilizao Brasileira, 1994. ZAFFARONI, Eugenio Raul. Politica criminal latinoamericana. Buenos Aires: Hammurabi, 1982. ZAFFARONI, Eugenio Raul e PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal brasileiro: parte geral. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007.
duccin: Francisco Muoz Conde.Barcelona: Ed. Bosch, 1984.
LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com Hannah Arendt. So Paulo: Cia. das Letras, 1988.
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Responsabilidade civil extracontratual do Estado por acidentes de trnsito

Brbara Natlia Lages Lobo* Resumo: Anlise do instituto da responsabilidade civil do Estado, reconhecidamente um direito fundamental no Estado Democrtico de Direito, o que nem sempre ocorreu, devido a perodos e teorias de irresponsabilidade do Estado. A aplicao do referido instituto nos acidentes de trnsito ser feita atravs do estudo da legislao especfica e da anlise da jurisprudncia brasileira sobre o tema. Palavras-chave: Responsabilidade civil do Estado; acidentes de trnsito. 1 Introduo O instituto da responsabilidade civil extracontratual do Estado fruto de evoluo do Direito Administrativo. O paradigma do Estado Democrtico de Direito, sustentado por seus pilares de justia, dignidade da pessoa humana, cidadania e segurana jurdica requer que todos que causem um dano a algum ou a uma coletividade sejam responsabilizados por seus atos. Nos dizeres do Professor argentino Agustn Gordillo (2007): No hay nada peor para uma democracia que la impunidad de los agentes pblicos. O tema deste trabalho Responsabilidade civil extracontratual do Estado por acidentes de trnsito foi escolhido em funo da constatao, por meio da mdia e de outros indicadores, de os acidentes de trnsito figurarem como principal causa de mortes em nosso pas. Segundo dados da pesquisa de mortalidade por acidentes de transporte terrestre, divulgada no dia 25 de abril de 2007, na Primeira Semana Mundial das Naes Unidas de Segurana no Trnsito promovida pela Organizao Mundial de Sade (OMS), 35 mil pessoas morreram em 2005 no Pas. Desse total, 81,5% so do sexo masculino e 18,5% do sexo feminino. De acordo com o levantamento, metade das vtimas fatais so jovens (Disponvel em: <http://www.agenciabrasil.gov.br/
noticias/2007/04/25/materia.2007-04- 25.4628403790/ view>. Acesso em 22 nov. 2007).
(Ipea), os acidentes do prejuzos altos aos cofres pblicos. Entre os anos de 2001 e 2003, os custos dos acidentes de trnsito por perdas anuais chegaram a R$ 5,3 milhes. Em 2006, os impactos sociais e econmicos dos acidentes de trnsito foram estimados em R$ 24,6 bilhes. (Disponvel em: <http://www.agenciabrasil. gov.br/noticias/2007/04/25/materia.2007-04-25. 4628403790/view>. Acesso em 22 nov. 2007). Estudos realizados pelo Denatran, juntamente com o Ipea (Disponvel em: http://www.ipea.gov.br/destaques/destaques2/apresentacoes_acidentedetransito/sequelas.ppt>), demonstram que os danos causados por um acidente de trnsito no atingem somente o envolvido no acidente, mas tambm os familiares, gerando transtornos sociais maiores, como, por exemplo, seqelas psicolgicas, com a possibilidade de desenvolvimento de doenas motivadas pelo trauma e estresse sofridos por parentes das vtimas. Quanto responsabilidade do Estado, em reportagem veiculada na Revista poca, utilizando-se de dados obtidos junto ao Departamento da Polcia Rodoviria Federal e ao Denatran, divulgou-se que, em 2004, 1,4% dos acidentes so causados por defeito na via; 2,1%, por buracos na via e 11,1%, por excesso de velocidade. Considerando tais informaes e que dever do Estado zelar pela vida dos cidados, bem como prestar servios pblicos de forma eficiente, o desenvolvimento deste trabalho um estudo sobre as possibilidades de se responsabilizar o Estado quando este o responsvel por danos em acidentes de trnsito, seja por ao, seja por omisso. 2 Conceito A responsabilidade do Estado reparar os cidados por danos por eles sofridos a que tenha dado causa. Vrios autores conceituam o presente instituto, aqui vamos citar alguns, com o objetivo de contextualizar o tema. Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2005) conceitua-o, levando em considerao que o Estado, e no a Administrao, visto que esta no possui personalidade jurdica, responsvel por danos aos quais tenha dado causa o Executivo, o Legislativo ou o Judicirio, sendo esta responsabilidade sempre civil, por tratar-se de ordem pecuniria. Celso Antnio Bandeira de Mello afirma:
Entende-se por responsabilidade patrimonial extracontratual do Estado a obrigao que lhe incumbe de reparar economicamente os danos lesivos esfera juridicamente garantida de outrem e que lhe sejam imputveis em decorrncia
O aumento da quantidade de veculos se apresenta como um problema a ser enfrentado pelo Pas, tendo em vista as conseqncias que acarreta: lentido do trnsito, aumento do nmero de acidentes, aumento da poluio. Importante ainda ressaltar que, em pesquisa realizada pelo Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada _____________________________
* Mestranda em Direito Pblico na PUC-MG. Linha de Pesquisa: Estado, Constituio e Sociedade no Paradigma do Estado Democrtico de Direito.
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Doutrina
de comportamentos unilaterais, lcitos ou ilcitos, comissivos ou omissivos, materiais ou jurdicos. (MELLO, 2007, p. 961)
Quanto ao dano, o Professor Maral Justen Filho (2006) define-o como a diminuio de patrimnio, suprimindo ou diminuindo o valor econmico dos bens ou dos direitos que algum possua ou viria a possuir. Caracterizando, ainda, o dano moral como a leso imaterial e psicolgica, restritiva dos processos psicolgicos de respeito, de dignidade e de autonomia. (JUSTEN FILHO, 2006, p. 809) 3 Evoluo histrica do instituto da responsabilidade civil do Estado Antes de estudarmos aspecto to restrito do instituto da responsabilidade civil, importante acompanhar o seu desenvolvimento histrico, tendo em vista a dinamicidade do Direito. Reconhece-se como marco da passagem da irresponsabilidade do Estado para sua responsabilizao o caso de Agns Blanco, menina atropelada por vagonete, em Bordeaux, em 1872, cujo pai processou os funcionrios que operavam tal vagonete e o Estado, pleiteando indenizao. As diversas concepes de Estado, bem como a evoluo dos paradigmas, transformam a responsabilidade civil em um direito fundamental do Estado Democrtico de Direito, apresentando-se como fundamento de segurana jurdica dos cidados perante as atuaes estatais ofensivas a seus direitos. 3.1 Teoria da irresponsabilidade A presente teoria, embora ao final da exposio e tendo em vista os princpios do Estado Democrtico de Direito possa parecer absurda, perdurou at o sculo XVIII. A irresponsabilidade do Estado j estava presente na Antigidade, mas atingiu seu auge no Absolutismo (the king can do no wrong e diante da teocracia - figura divina dos reis pela indissociao entre Estado e religio) e fundamentava-se na idia de soberania do Estado. O soberano ditava as leis, mas a elas no se vinculava. Aps as revolues, ainda no se imputava responsabilidade ao Estado, sob o temor de seu enfraquecimento, inicialmente, chancelada pela doutrina de separao dos Poderes. A doutrina classifica como atos principais para o fim da teoria da irresponsabilidade o Tort Claim Act (EUA - 1946) e o Crown Proceeding Act (Inglaterra - 1947), que possibilitaram a responsabilizao do Estado, quando de seus atos decorressem danos aos administrados. 3.2 Teorias civilistas Com a superao da teoria da irresponsabilidade no sculo XIX, tem-se o surgimento de uma teoria da responsabilidade do Estado embasada no Direito Civil.
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Sobre a fase civilista, ensina-nos o Professor Edimur Ferreira de Faria (2007) que, embora se admitisse a culpa do Estado e do agente, as vtimas deveriam comprovar a culpa dos mesmos, norteando-se, contudo, a jurisprudncia para a culpa objetiva. Ganha importncia a distino entre atos de imprio e atos de gesto. Atos de imprio so aqueles que a Administrao pratica em situao de supremacia aos administrados, enquanto os atos de gesto so praticados pela Administrao em situao igualitria dos particulares. Na fase civilista do instituto da responsabilidade, apenas os atos de gesto implicavam responsabilidade civil do Estado. 3.3 Teorias publicistas As teorias publicistas levam em considerao que o servidor pblico representante do Estado e, portanto, visto como se fosse o prprio Estado. Nos dizeres de Yussef Cahali (2007, p.34), o que caracteriza a teoria publicstica a despersonalizao da culpa, transformando-a, pelo anonimato do agente, em falha da mquina administrativa. O Direito francs foi pioneiro no desenvolvimento do instituto da responsabilidade civil embasado em princpios do Direito Pblico. A partir da, outras teorias foram desenvolvidas. Aqui trataremos das duas principais: a teoria da culpa administrativa e teoria do risco. 3.3.1 Teoria da culpa administrativa Para essa teoria, a culpa do servio pblico, e no do agente. Nos dizeres de Jlio Csar dos Santos Esteves: No se trata de culpa do funcionrio, mas da falta ou falha do servio pblico por si mesmo considerada. (ESTEVES, 2003, p. 53) Di Pietro discorre sobre essa teoria:
Essa culpa do servio pblico ocorre quando: o servio pblico no funcionou (omisso), funcionou atrasado ou funcionou mal. Em qualquer dessas trs hipteses, ocorre a culpa (faute) do servio ou acidente administrativo, incidindo a responsabilidade do Estado independentemente de qualquer apreciao da culpa do funcionrio. (DI PIETRO, 2005, p. 565)
3.3.2 Teoria do risco Essa teoria fundamenta a responsabilidade civil do Estado na medida em que no importante aqui a culpa do Estado (elementos subjetivos, como, por exemplo, se o servio pblico tenha funcionado bem ou mal, de forma regular ou irregular (DI PIETRO, 2005, p. 565), mas o nexo de causalidade entre a conduta estatal e o dano sofrido pelo administrado. Para essa teoria, o Estado assume o risco do dano pela sua atuao.
Por essa teoria, no se cogita da idia de falta, seno da existncia do dano e do nexo causal entre o prejuzo e a atuao do Estado. Trata-se de reconhecer que, sendo prprio do Estado garantir o bem-comum, no h como, sem ofensa aos princpios do Direito pblico, admitir-se que o lesado pelo Estado possa permanecer ao desamparo. Se assim , caber comunidade - destinatria do proveito resultante da atuao do Estado - assumir o nus de ressarcir o lesado, como forma de restabelecer o equilbrio nsito da idia de igualdade de todos em face do Estado [...]. (ESTEVES, 2003, p. 57).
Partindo do princpio da igualdade, na forma da definio acima, a presente teoria insere a responsabilidade objetiva do Estado. Decorrem da desdobramentos da teoria do risco: teoria do risco integral (no importando aqui o dolo ou a culpa da vtima); teoria do risco administrativo (que desonera o Estado de culpa em casos tais como fora maior, culpa da vtima, dentre outros). A doutrina passa ento a reconhecer como indissociveis a segurana jurdica e a responsabilidade civil do Estado. 3.4 Evoluo no Direito brasileiro Nesse ponto, faremos breve resumo da evoluo da responsabilidade do Estado no Direito brasileiro. Constituio do Imprio (1824): responsabilidade pessoal dos empregados pblicos, caso exercessem suas funes com abuso ou omisso; porm, na forma do Absolutismo, inadmitia-se que o monarca pudesse errar. Alguns autores, como, por exemplo, Celso Antnio Bandeira de Mello (2007), Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2005), Edimur Ferreira de Faria (2007) e Yussef Cahali (2007) afirmam que, no Brasil, nunca se aceitou a teoria da irresponsabilidade, tese da qual discorda o Professor Ronaldo Brtas (2004), fundamentando-se no art. 99 da Constituio imperial, cujo texto era o seguinte: A pessoa do Imperador inviolvel e sagrada: ele no est sujeito a responsabilidade alguma. Com o referido autor concordamos, tendo em vista que, se no era o patrimnio estatal (errio) atingido, considerando que quem tinha o dever de indenizar era o funcionrio causador do dano; logo, o Estado era irresponsvel. Constituio Republicana (1891): ainda vale a teoria subjetiva da culpa. Di Pietro (2005) cita a existncia de leis ordinrias nesse perodo que continham a possibilidade de responsabilizao solidria do Estado e do agente. Cdigo Civil (1916): trata da responsabilidade civil do Estado no seu art. 15:
As pessoas jurdicas de direito pblico so civilmente responsveis por atos dos seus representantes que nessa qualidade causem danos a terceiros, procedendo de modo contrrio ao direito ou faltando a dever prescrito por lei, salvo o direito regressivo contra os causadores do dano.
Segundo alguns autores, introduz-se a possibilidade de aplicao da responsabilidade objetiva. Constituio de 1934 e 1937: os funcionrios so solidariamente responsveis se omissos, negligentes ou praticam atos com abuso. Constituio de 1946: institui de forma definitiva a responsabilidade objetiva, com possibilidade de regresso do Estado contra o causador do dano, o que no foi recebido sem muita polmica. Constituio de 1967: mantida a disposio anterior, porm, condicionando o direito de regresso verificao de dolo ou culpa no ato do causador do dano. Constituio de 1988: Adoo da teoria da responsabilidade objetiva do Estado e subjetiva do agente.
Art. 37 [...] 6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Segundo Cahali (2007), qualquer legislao infraconstitucional que venha a diminuir a responsabilidade das pessoas jurdicas de direito pblico ou modificar as condies do direito de regresso contra seus agentes inadmissvel. Cdigo Civil (2002):
Art. 43. As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis por atos dos seus agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo contra os causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo.
O que se percebe atualmente, no Estado Democrtico de Direito, que, para a efetividade da segurana jurdica, necessrio o reconhecimento pleno da responsabilidade civil do Estado, entendido aqui no somente como a funo do Executivo, mas tambm do Judicirio e do Legislativo. 4 Responsabilidade subjetiva e objetiva do Estado Acompanhado o desenvolvimento histrico do instituto da responsabilidade civil do Estado, importa-nos estudar os dois tipos de responsabilizao possveis. Celso Antnio Bandeira de Mello (2007) conceitua a responsabilidade subjetiva como o dever de indenizao pertencente quele que, por agir contrariamente ao Direito, dolosa ou culposamente, causou dano a outrem ou no impediu que o mesmo ocorresse, quando no dever de faz-lo. A responsabilidade subjetiva difere da objetiva na medida em que, para esta se configurar, basta a relao de causalidade entre o comportamento e o dano, enquanto, para aquela, a licitude do comportamento do agente deve ser observada para sua configurao.
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Doutrina
Ao tratar da relao de causalidade, Maral Justen Filho enuncia:

evidente que, se o resultado danoso proveio de evento imputvel exclusivamente ao prprio lesado ou de fato pertinente ao mundo natural, no h responsabilidade do Estado. Mas se o evento foi propiciado pela atuao defeituosa do servio pblico ou dos rgos estatais, existe responsabilidade civil; assim, o caso sempre lembrado o do acidente de trnsito causado por ausncia de sinalizao apropriada e propcia ou o equvoco tcnico da implantao da rodovia, dando oportunidade ocorrncia de acidentes por ter sido mal concebida ou mal executada a obra pblica. (JUSTEN FILHO, 2006, p. 810)
comportamento/culpa da vtima, comportamento/culpa de terceiros, caso fortuito e fora maior. importante ressaltar que a referida doutrina no unnime quanto a uma ou a outra excludente, mas, de forma geral, assim que se apresentam. Ao Estado incumbe o dever de provar a incidncia de alguma excludente de responsabilidade. No pretendemos discutir aqui a natureza de cada excludente, visto que estenderia o trabalho em demasia, desvirtuando a tese central que propomos. Vistos os aspectos gerais da teoria da responsabilidade civil extracontratual do Estado e a supracitada responsabilidade civil do Estado por omisso, adentraremos no tema deste trabalho. 5 Responsabilidade civil extracontratual do Estado por acidentes de trnsito Cotidianamente os noticirios apresentam-nos um sem-nmero de acidentes nas estradas brasileiras, pelos mais variados motivos, e a imprudncia est entre as causas principais. Outros motivos aliam-se a esse para o aumento das drsticas estatsticas de mortes por acidentes de trnsito, dentre os quais a situao lamentvel das rodovias. O que se verifica que a omisso estatal, em muitos aspectos, ocasiona vrios acidentes de trnsito, valendo destacar algumas situaes: defeitos nas rodovias, como, por exemplo, a falta de sinalizao e a enorme quantidade de buracos; a ausncia de polticas de preveno, como a instalao de radares em trechos onde a maior causa dos acidentes o excesso de velocidade; a ausncia de fiscalizao das empresas de nibus e de transportes cujos motoristas trabalhem em regime de sobrejornada, levando-os a fazer uso dos chamados rebites, ou, trabalhando cansados, dirijam em excesso de velocidade para chegarem mais rpido ao destino, ou, ainda, em decorrncia do cansao, durmam no trnsito. Preocupa-se tambm com o tema Rui Stoco (2004), destacando a diferena entre as vias brasileiras, umas so conservadas, enquanto outras, intransitveis. A responsabilidade por acidentes de trnsito encontra fundamento na omisso do Estado, uma vez que este tem o dever de evitar danos, bem como de prestar servios com eficincia, o que, segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, enseja a responsabilidade subjetiva:
Quando o dano foi possvel em decorrncia de uma omisso do Estado (o servio no funcionou, funcionou tardia ou ineficientemente) de aplicar-se a teoria da responsabilidade subjetiva. Com efeito, se o Estado no agiu, no pode, logicamente, ser ele o autor do dano. E, se no foi o autor, s cabe responsabiliz-lo caso esteja obrigado a impedir o dano. (MELLO, 2007, p. 981)
Yussef Cahali afirma que nem sempre o nexo causal facilmente identificvel, principalmente nos:
[...] casos de atos omissivos da Administrao, substancialmente identificados como falha annima do servio, quando ento se examina se o ato omitido seria razoavelmente exigvel, para se deduzir da sua omisso ou falta a causa primria do prejuzo do reclamado. (CAHALI, 2007, p. 45)
O referido autor estabelece ento enunciados gerais na tentativa de solucionar tal problema, devendose observar se a causa do dano foi, exclusivamente, a deficincia ou falha do servio pblico (CAHALI, 2007, p. 46), bem como se o dano no decorreu de caso fortuito, fora maior ou culpa da vtima. Os atos omissivos tambm se apresentam complexos para Maral Justen Filho, pois podem se realizar de duas formas: 1 - Omisso prpria: casos em que o agente ao qual era incumbida a funo de agir de certa forma no o fez. 2 - Omisso imprpria:
aquela situao em que no h norma impondo explicitamente o dever de agir, mas em que o agir o meio para evitar a consumao de um resultado danoso e prejudicial, reputado antijurdico. Tal se passa, por exemplo, quando um servidor pblico deixa de sinalizar a existncia de um defeito na pavimentao rodoviria, dando oportunidade consumao de acidente de trnsito. No necessrio existir lei determinando o dever de agir. Ele se configura como inerente ao cumprimento diligente das funes pblicas exercidas (JUSTEN FILHO, 2006, p. 815) (grifos nossos).
E a ocasio acima o foco deste trabalho, ou seja, quando a causa de um acidente de trnsito a omisso estatal de um dever de agir, em inobservncia ao princpio constitucional de eficincia. De toda forma, a responsabilizao depender da anlise do caso concreto, para tanto, nos utilizaremos de jurisprudncias. 4.1 Excludentes de responsabilidade do Estado Os autores citados ao longo deste trabalho apontam como excludentes da responsabilidade do Estado: o
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O referido autor, nos casos de omisso do Estado, reconhece a conduta ilcita do mesmo por sua culpa (seja agindo com negligncia, imprudncia ou impercia), aplicando-se a ele a responsabilidade subjetiva. Analisadas as excludentes de responsabilidade do Estado, poderia ele se eximir da responsabilidade amparando-se na fora maior, em razo de a maioria dos acidentes de trnsito decorrerem desse fato. Porm, em grande parte dos casos de acidente de trnsito, tal fator no operar como excludente, conforme afirma o Professor Brtas:
[...] mesmo ocorrendo motivo de fora maior, despontaria a responsabilidade do Estado, se ficasse demonstrada sua omisso em realizar determinados servios que impedissem a ocorrncia dos danos verificados. Entretanto, mister observar, nesta hiptese considerada de ato ou comportamento omissivo do Estado, a responsabilidade no seria objetiva, seu fundamento seria outro, porque decorrente do mau funcionamento do servio pblico, isto , o servio pblico no teria funcionado ou, caso contrrio, funcionado, mas tardia ou ineficientemente, do que resultou o dano [...]. (BRTAS, 2004, p. 39)
Mesmo que a culpa seja de terceiro, hiptese referida acima como excludente de responsabilidade, no ensinamento do autor supracitado, o Estado no se exclui da responsabilidade se a ele incumbia um dever de diligncia especial, destinado a impedir a concretizao de danos. (JUSTEN FILHO, 2006, p. 818) Responsveis so tambm as concessionrias e permissionrias dos servios de explorao e conservao das rodovias que cobram pedgio, visto que prestam servio pblico. 5.1 Responsabilidade estatal prevista no Cdigo de Trnsito Brasileiro (CTB) - Lei n 9.503, de 23 de setem bro de 1997 Estudadas as posies doutrinrias acerca da responsabilidade civil do Estado e embasadas nas teorias acima citadas, importa-nos analisar a legislao sobre o tema. O CTB prev no art. 1, 2 e 3:
2 O trnsito, em condies seguras, um direito de todos e dever dos rgos e entidades componentes do Sistema Nacional de Trnsito, a estes cabendo, no mbito das respectivas competncias, adotar as medidas destinadas a assegurar esse direito. 3 Os rgos e entidades componentes do Sistema Nacional de Trnsito respondem, no mbito das respectivas competncias, objetivamente, por danos causados aos cidados em virtude de ao, omisso ou erro na execuo e manuteno de programas, projetos e servios que garantam o exerccio do direito do trnsito seguro.
Esses casos o autor enquadra na responsabilidade subjetiva, assim como Celso Antnio Bandeira de Mello (2007), admitindo ambos os autores que no Direito brasileiro a responsabilidade subjetiva (casos de omisso) convive com a responsabilidade objetiva (casos de comisso), no que tange ao Estado. O Professor Brtas afirma, ainda, que, caso o Estado no preste servios pblicos de boa qualidade (2004, p.57) e, em razo disso, ocorra prejuzos aos particulares, o mesmo atua de forma comissiva, configurando, assim, a responsabilidade subjetiva. importante ressaltar que o Estado tem o dever de prestar os servios pblicos com qualidade, em observncia ao princpio da eficincia, pilar da Administrao Pblica, conforme o art. 37 do Texto Constitucional. Segundo Maral Justen Filho (2006, p. 813), o Estado, por meio de seus agentes, tem o dever especfico de diligncia; dessa forma, precisa evitar que ocorram danos pela sua atuao ou omisso: Se o agente estatal infringir esse dever de diligncia, atuando de modo displicente, descuidado, inbil, estar configurada a conduta ilcita e surgir, se houver dano a terceiro, responsabilidade civil. Assim, em consonncia com a doutrina de Maral Justen Filho, pode-se afirmar que a existncia de norma, mesmo que seja tcnica, que determine o dever de atuao do Estado em dadas situaes, o obriga a atuar de forma a prevenir a ocorrncia de danos. No caso em que no houver regras, dever ser observada a possibilidade de previso do fato acarretador do dano e o dever de evitar tais fatos danosos, hipteses estas que acarretam a responsabilidade civil do Estado.
Acerca dos dispositivos acima, podemos concluir que o trnsito seguro um direito de todos os cidados e dever do Estado, por meio do Sistema Nacional de Trnsito, devendo o mesmo adotar medidas assecuratrias desse direito. Fazendo uma conexo com o que foi estudado, podemos afirmar que, nos casos em que o Estado se omite na prestao de medidas que proporcionem a seguridade do trnsito ou as preste de forma ineficaz, infringe o princpio da eficincia e, nos casos em que haja dano ao administrado, caber a responsabilizao estatal objetiva, na forma prevista no 3 do art. 1 do CTB. Nos dizeres de Paulo Alves Franco:
A omisso caracteriza a negligncia dos representantes dos rgos pblicos que no se prestam a reparar as estradas e que em virtude dessa negligncia ocorrem acidentes que deixam vtimas de leses corporais e fatais. Alm de responder pelos danos causados ao motorista que em virtude do acidente tiver seu veculo danificado, o omisso poder responder criminalmente, se for o caso. (FRANCO, 2004, p. 12)
A ttulo de exemplo, podemos citar a m conservao das estradas pelo DER, com a falta de sinalizao, buracos na pista e vrias outras causas de acidente com as quais nos deparamos, seja pessoalmente, seja por meio dos noticirios. A competncia pela manuteno,
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Doutrina
conservao e implantao de sinalizao das vias federais do DNER. Das vias estaduais, a competncia dos rgos estaduais. J dos municpios, as vias urbanas e recursais, desde que no sejam classificadas como rodovias. Assim, configurada a omisso desses rgos, podese responsabilizar o Estado pelos danos decorrentes dessa m atuao. O dever de preservao das estradas, rodovias, ruas etc. fundamental para que se evitem acidentes de trnsito e proteo vida. No referido Cdigo, tais direitos so almejados pelo art. 5, 5: Os rgos e entidades de trnsito pertencentes ao Sistema Nacional de Trnsito daro prioridade em suas aes defesa da vida, nela includa a preservao da sade e do meio ambiente. Consideramos, ainda, como dever do Estado, em razo do conhecimento deste dos trechos onde ocorrem mais acidentes por excesso de velocidade, a instalao de radares e redutores de velocidade como forma de preveno de acidentes nesses locais, caracterizando a sua omisso como ensejadora de responsabilidade, tendo em vista que a atuao estatal tambm preventiva. Importa destacar tambm a ausncia ou a pouca fiscalizao dos motoristas de nibus e caminhes, os quais trabalham em jornada excessiva, utilizando-se dos chamados rebites (substncias para se manterem acordados) ou entorpecentes. A fadiga de tais motoristas, aliada ao sono e ao desejo de chegar rapidamente ao destino, causa de grande parte dos acidentes. Considerando que o Estado tem conhecimento de tal fato, dever do mesmo fiscalizar, atravs do Ministrio do Trabalho, as empresas que adotam tal prtica. A ausncia dessa fiscalizao tambm omisso do Estado, que gera danos aos cidados. Portanto, caracterizada a omisso do Estado no seu dever de garantir o trnsito seguro aos cidados, caber a responsabilizao do mesmo e o dever de indenizar aquele que sofreu o dano. 5.2 Jurisprudncia Em virtude da necessidade de concretizao do dano para que haja a responsabilidade do Estado por omisso, vamos analisar alguns casos em que a responsabilidade estatal foi configurada, porm, no pretendemos esgotar o tema, tendo em vista a amplitude de possibilidades para que a mesma se configure. As jurisprudncias encontradas versam sobre a responsabilidade civil do Estado por acidentes de trnsito nos casos de veculos oficiais em mau estado de conservao; em coliso com viaturas em perseguio policial; pela falta ou incorreta sinalizao; por defeitos na pista; buracos e obstculos em via pblica; semforo com defeito etc. Buraco em rodovia:
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Processual civil. Recurso especial. Responsabilidade civil extracontratual do Estado. Acidente de trnsito provocado por falha na pavimentao (buraco) de rodovia federal. Indenizao por danos materiais. Rito sumrio. Alegada violao do art. 277, 5, do CPC. No-ocorrncia. Converso para o rito comum ordinrio. Desnecessidade. Desprovimento. 1. A ao de indenizao por danos materiais causados em acidente de veculo de via terrestre processar-se- pelo rito comum ordinrio, independentemente do valor da causa (CPC, art. 275, II, d). 2. O art. 277, 5, do CPC autoriza a converso do rito sumrio para o ordinrio quando houver necessidade de prova tcnica de maior complexidade. 3. O TRF da 1 Regio, com base nos fatos e provas, conclui que: (I) restou caracterizada a responsabilidade civil da recorrente; (II) foram comprovados o ato lesivo, os danos materiais, o nexo de causalidade e a omisso do Estado; (III) no houve culpa (negligncia) do motorista no acidente. 4. O conjunto de provas produzidas nos autos (documentos, testemunhas e percia tcnica) foi suficiente para julgar a lide. Portanto, revela-se completamente desnecessria a realizao de prova tcnica complexa e, assim, totalmente impertinente a converso do procedimento. 5. Recurso especial desprovido (REsp 647216/DF 2004/0037073-9 - Relatora: Ministra Denise Arruda - TRF 1 Regio - j. em 27.03.2007 - Data da publicao/fonte: DJ de 30.04.2007, p. 284).
Animais na pista cujo dever de guarda e sinalizao compete autarquia:

Civil e processual civil. Acidente de trnsito. Rodovia federal. Animal na pista. Coliso. Responsabilidade objetiva. Autarquia responsvel pela guarda e sinalizao das rodovias federais. Omisso. Danos permanentes. Seqelas. Indenizao por dano material e moral. Reduo do valor da indenizao por dano moral. Ausncia de culpa concorrente. Juros de mora aplicados com base no Cdigo Civil (Ap. Cvel 2003.38.03.006124-0/MG; Relatora: Desembargadora Federal Selene Maria de Almeida - TRF 1 Regio Quinta Turma - Publicao: DJ de 05.10.2007, p. 76 - Data da deciso: 26.09.2007).
Responsabilidade objetiva do DER:

Processual civil. Administrativo. Acidente de trnsito. Alegao de m conservao das estradas. No-comprovao. Responsabilidade civil objetiva do Estado. Danos materiais. Indenizao. 1. A responsabilidade objetiva da Administrao no Brasil segue a teoria do risco administrativo, e no a teoria do risco integral. Na primeira, aqui adotada, a responsabilidade demanda uma ao de agente da Administrao, um dano e um nexo de causa e efeito entre ambos, mas este liame pode ser afastado por culpa total ou parcial da vtima, de terceiro ou por caso fortuito/fora maior. 2. O Departamento de Estradas de Rodagem (DER), como rgo responsvel pela conservao das rodovias, responde objetivamente pelos danos causados a seus usurios, em decorrncia da falta de adequada manuteno das aludidas rodovias (CF, art. 37, 6). 3. Contudo, o dever de provar o dano causado, bem como a sua atribuio exclusiva ao Estado e o nexo causal entre ele e o ato estatal, passa a ser da prpria vtima.
Vrias outras jurisprudncias foram encontradas a respeito do tema, visto que muito amplo. Dessa forma, fica demonstrado de que forma os juzes tratam o tema. 6 Concluso Vimos neste trabalho algumas teorias acerca da responsabilidade civil extracontratual do Estado, bem como a evoluo das mesmas. De forma breve, estudamos a aplicao do referido instituto aos acidentes de trnsito de responsabilidade estatal. Considerando a matria estudada, permitimo-nos uma tentativa de ampliao do tema, em observncia ao princpio da eficincia da Administrao Pblica e o dever de proteo vida do Estado. Tendo em vista o previsto no art. 5, 2, do CTB, o trnsito seguro um direito do cidado e cabe ao Estado, atravs das entidades componentes do Sistema Nacional de Trnsito, adotar medidas que assegurem esse direito, devendo ser responsabilizado nas situaes em que for omisso. Inclui-se nessas medidas a fiscalizao das estradas, tendo em vista que a legislao de trnsito no abrange todas as situaes que possam ocasionar acidentes. Dessa forma, a fiscalizao das estradas tambm deve ser embasada por estudos estatsticos, anurios etc. No devem ser desconsideradas tambm as informaes trazidas pelos noticirios, muitas vezes, instrumento de denncia das omisses estatais. Com base nessas informaes, deve o Poder Pblico detectar trechos onde ocorre o maior nmero de acidentes e atuar de forma a preveni-los, com a utilizao de pessoal e de equipamentos eletrnicos (radares, redutores de velocidade etc.). Em Minas Gerais, de setembro de 2007 a maro de 2008, os radares fixos instalados nas rodovias federais que passam pelo Estado ficaram desativados, pois o contrato entre as empresas controladoras desses equipamentos e o Estado venceu e no foi renovado, ficando os aparelhos fora de uso at nova licitao. Enquanto isso, a vida de inmeros cidados que passaram por essas estradas ficou sem a devida proteo, em razo da burocracia. Na sociedade - plural - em que vivemos, no pode-mos esperar que todos sejam prudentes, mas podemos punir os que no forem e, dessa forma, prevenir que isso no ocorra.
Referncias
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PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE MINAS GERAIS.
Pr-Reitoria de Graduao. Sistema de Bibliotecas.

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Doutrina
4. Na hiptese dos autos, no restando demonstrado que o acidente que deu origem pretenso indenizatria foi causado por omisso da Administrao quanto sinalizao e conservao da pista, bem como no restando delimitados os danos sofridos pelo automvel, indevida a indenizao. 5. Remessa oficial desprovida (REO 1999.41.00.0033246/RO - Remessa ex-officio - Relator: Desembargador Federal Daniel Paes Ribeiro - TRF 1 Regio - Sexta Turma Publicao: DJ de 02.07.2007, p. 38).
O Estado Democrtico de Direito arma o cidado com a possibilidade de responsabilizao do Estado quando este for omisso, sendo o instituto da responsabilidade civil do Estado um direito fundamental, expresso de segurana jurdica para os indivduos. E, embora o mesmo deva ser responsabilizado em vrios casos de acidente, conforme demonstrado ao longo deste trabalho, no se pode nunca deixar de ter conscincia de que o trnsito responsvel dever de todos.
Padro PUC Minas de normalizao: normas da ABNT para apresentao de trabalhos cientficos, teses, dissertaes e monografias. Belo Horizonte, 2007. Disponvel em <http://www.pucminas.br/biblioteca/normalizacao_monografias.pdf>. Acesso em: 22 nov. 2007. RIZZARDO, Arnaldo. Comentrios ao Cdigo de Trnsito Brasileiro. 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003.
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Termo inicial de contagem do prazo para incidncia da multa pelo no-cumprimento voluntrio do comando sentencial
Rodrigo Martins Faria* Resumo: Consideraes sobre o termo inicial de contagem do prazo para incidncia da multa pelo nocumprimento voluntrio do comando decisrio. Palavras-chave: Cumprimento de sentena; multa; prazo; contagem; incio. Aps o reconhecimento da autonomia da relao jurdica processual em face da relao jurdica de direito material, a cincia do processo surge no cenrio jurdico como ramo autnomo de direito e, superando uma fase inicial essencialmente introspectiva, passa a se preocupar com a efetivao dos direitos materiais, projetando-se como instrumento de realizao dos valores humanos. Surge, ento, o paradigma da instrumentalidade do processo.1 Nessa fase evolutiva, a cincia do processo passa a se preocupar com a soluo das necessidades prticas da sociedade, identificando nos denominados pontos sensveis do processo os elementos necessrios para proporcionar ao jurisdicionado a entrega de uma prestao jurisdicional adequada. Supera-se, ento, o antigo paradigma do acesso justia enquanto simples ingresso em juzo, passando-se a uma concepo realista da necessidade social, no que se inclui o acesso a uma ordem jurdica justa, com destaque para a efetividade do processo. que o processo, muito mais do que simples instrumento de composio do litgio, firma-se como importante instrumento de realizao dos valores humanos, razo pela qual se lhe tornou inescapvel a necessidade de proporcionar a entrega de uma prestao jurisdicional clere e efetiva, atendendo-se, por conseguinte, s legtimas expectativas do jurisdicionado. A pacificao social, torna-se, assim, escopo magno da jurisdio.2 Nosso Cdigo de Processo Civil, num primeiro momento, concentrou suas preocupaes na segurana das relaes jurdicas, apegado a um formalismo procedimental que, de certa forma, mitigava a possibilidade de leso a direito das partes. Tal prioridade, todavia, mostrou-se intimamente relacionada morosidade na ________________________
prestao jurisdicional, o que, em tempos demandistas, fez inverter o foco do problema. A partir de ento, as reformas da legislao processual focaram-se na celeridade e efetividade da prestao jurisdicional, ao ponto de se explicitar, no Texto Constitucional, enquanto garantia de natureza fundamental, o princpio da razovel durao do processo, outrora com previso restrita aos documentos internacionais. Entre as reformas por que passou nosso Cdigo de Processo Civil, destacam-se as propostas do projeto de lei PLC 3.253/04, que culminou com a promulgao da Lei 11.232/05,3 instituindo a denominada reforma do processo de execuo dos ttulos executivos judiciais. Conforme ressaltado na Exposio de Motivos que acompanhou o anteprojeto de lei apresentado pelo Instituto Brasileiro de Direito Processual4, pelas mos de seu Secretrio Geral, o Sr. Procurador de Justia Petrnio Calmon Filho, e ainda, pelos eminentes Ministros do Superior Tribunal de Justia Athos Gusmo Carneiro, Slvio de Figueiredo Teixeira e Ftima Nancy Andrighi,
tempo, j agora, de passarmos do pensamento ao em tema de melhoria dos procedimentos executivos. A execuo permanece o calcanhar de Aquiles do processo. Nada mais difcil, com freqncia, do que impor no mundo dos fatos os preceitos abstratamente formulados no mundo do direito.
Assim que a reforma, dispensando a necessidade de instaurao de uma nova relao jurdica processual por meio do ajuizamento da ao de execuo por ttulo executivo judicial estabeleceu a fase de cumprimento de sentena enquanto mero desdobramento da relao jurdica de acertamento, com procedimento mais simplificado.5 Alm da simplificao do procedimento, a reforma trouxe, tambm, instrumentos coercitivos capazes de motivar o devedor a cumprir espontaneamente a sentena condenatria, dentre os quais se destaca a multa pelo no-cumprimento voluntrio do comando decisrio, prevista pelo artigo 475-J do Cdigo de Processo Civil. Inicialmente, a multa visa motivar o devedor a cumprir voluntariamente a obrigao em ateno aos princpios da celeridade e efetividade. Caso sua funo coercitiva inicial no se revele eficaz, a multa, dada sua natureza jurdica de pena civil, assume a tarefa de penalizar o devedor pela sua insubmisso, revelando funo preventiva geral (servindo de exemplo para toda sociedade) e preventiva especial (para que o devedor no volte a se omitir).
* Bacharel em Direito pela Fundao Mineira de Educao e Cultura. Assistente Judicirio do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. 1 THEODORO JR., A busca da tutela da efetividade jurisdicional, 2008, p. 19. 2 CINTRA, GRINOVER, DINAMARCO , 2008, p. 30-31. 3 BRASIL. Lei 11.232, de 22 de dezembro de 2005. 4 BRASIL. Exposio de Motivos 34-MJ, de 18 de maro de 2004. 5 THEODORO JR., 2008, p. 18-19
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Doutrina
Araken de Assis, em sua obra Cumprimento de sentena, esclarece-nos que O objetivo da multa pecuniria consiste em tornar vantajoso o cumprimento espontneo e, na contrapartida, onerosa a execuo para o devedor recalcitrante.6 No obstante, h que se ressaltar que a multa, por via reflexa, revela importante instrumento de compensao pelo dissabor da insatisfao da pretenso creditcia, assumindo, assim, funo reparadora, mesmo que esta no seja, tecnicamente, sua funo essencial. A, portanto, a ratio essendi em que se assenta e se justifica o novo instrumento coercitivo, ao estabelecer:
Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao.7
V-se que o prazo de quinze dias conta-se a partir da condenao. Todavia, houve severa falha do legislador ao no estabelecer o termo inicial de sua contagem, causando significativa ciso da doutrina e jurisprudncia, como constata Alexandre Freitas Cmara:8
Trata-se de dispositivo absolutamente indito no direito processual civil brasileiro, sem qualquer precedente na legislao anterior, por fora desse dispositivo, ter o devedor um prazo de quinze dias para efetuar o pagamento espontneo do valor da condenao [...] sob pena de ver incidir sobre sua dvida uma multa de dez por cento. [...] Uma srie de questes, porm, tm de ser examinadas, para que se compreenda o exato sentido da norma aqui veiculada. Em primeiro lugar, deve-se buscar estabelecer o termo a quo desse prazo quinzenal. Autores h que sustentam que o prazo corre automaticamente, a partir do momento em que a sentena condenatria (ou a deciso do incidente de liquidao) comea a produzir efeitos, o que se d quando o provimento jurisdicional transita em julgado ou quando se recebe recurso contra ele interposto que no tenha efeito suspensivo. H, tambm, quem considere que o prazo comea a correr de intimao, que deve ser dirigida ao advogado do devedor.
pessoalmente, por via postal ou atravs de mandado, conquanto se trate de comando jurisdicional determinando que a parte cumpra uma obrigao personalssima. A razo de ser desse entendimento essencialmente atrelada ao princpio da segurana jurdica, conquanto vise preservar os princpios constitucionais do contraditrio e ampla defesa (art. 5, LV, CR),9 pilares essenciais do princpio constitucional fundamental do devido processo legal (art. 5, LIV, CR).10 O contraditrio, princpio processual erigido estatura constitucional e, portanto, direito-garantia de natureza fundamental, assegura ao jurisdicionado o direito de ser informado sobre os termos e atos do processo, como elementar de seu direito de defesa. O princpio da ampla defesa, por sua vez, atua em conjunto com o princpio do contraditrio, mas em momento processual posterior, cientificando a parte da atuao da funo jurisdicional e oportunizando-a a adotar as medidas necessrias para a preservao de seus direitos. Nesse sentido so as consideraes de Luiz Guilherme Marinoni:11
[...] como a participao exige conhecimento, e para tanto imprescindvel adequada comunicao, necessrio que a parte seja devidamente comunicada dos atos processuais. Adverte Trocker, considerando a estreita relao entre notificazione e contraditrio, que necessrio garantir que a efetividade do segundo no seja prejudicada pela inadequao e ineficincia dos modos de execuo da primeira: trata-se, segundo o jurista italiano, de assegurar a concreta idoneidade do rito notificatrio a produzir o efeito conhecimento no sujeito interessado. A interpretao das normas relacionadas com o contraditrio tem exigido muito da Corte Constitucional italiana. Vincenzo Vigoriti lembra que a Corte, frisando que a finalidade da comunicao o conhecimento real, j deixou estabelecido que o princpio constitucional no respeitado quando, embora sendo possvel adotar uma forma de notificazione capaz de colocar o contedo do ato na efetiva esfera de conhecimento do destinatrio, feito recurso a uma forma de notificao da qual derive apenas uma presuno legal de conhecimento.
Com efeito, trs so as correntes que representam o entrave doutrinrio e jurisprudencial ocasionado pela omisso legislativa. Em primeiro lugar, encontram-se os defensores da tese segundo a qual a intimao do devedor dever se dar ________________________
6 ASSIS, 2007, p. 213. 7 BRASIL. Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973. 8 CMARA, 2007, p. 114. 9 BRASIL. Constituio (1988). 10 Op. cit. 11 MARINONI, 2006, p. 412. 12 CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2008, p. 63.
Em precisa sntese, o contraditrio constitudo por dois elementos: a) informao; b) reao.12 Assim, h de se entend-lo pelo conhecimento, pela cincia, que viabiliza a defesa; e por ampla defesa, a defesa efetiva, concreta, atravs de todos os meios colocados disposio dos litigantes. A ttulo de ilustrao, veja-se o caso em que, no raras vezes, as partes, domiciliadas em comarcas do interior, constituem novos advogados para acompanhamento
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de suas aes perante os rgos jurisdicionais de reviso, ordinrios e extraordinrios. Em razo da morosidade da prestao jurisdicional, a sentena condenatria, quando transita em julgado, j caiu na desateno daqueles que agora esto vinculados aos seus comandos, aps anos, seno dcadas em trmite pelas extensas vias processuais. Da por que alguns pretrios, em ateno aos princpios do contraditrio, da ampla defesa e da segurana jurdica, no descartaram a necessidade de intimao pessoal da parte, a quem toca cumprir o comando decisrio. O Tribunal de Justia do Distrito Federal decidiu:
Cumprimento de sentena - Multa - Art. 475-J, CPC - Intimao pessoal. 1 - a intimao do devedor para cumprimento da sentena, deve ser pessoal, no bastando a publicao, para cincia de seu advogado. 2 - quem realmente cumpre o julgado o devedor e no o seu patrono, sendo imprescindvel a cincia pessoal da obrigao imposta, para que se possa aplicar a multa prevista no artigo 475-j, do cdigo de processo civil. 3 - recurso conhecido e no provido. Deciso unnime.13
Essa corrente intermediria, como se observa, sem se afastar da proteo aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, procura atenuar a excessividade da burocratizao emprestada pelo primeiro entendimento. Nesse sentido decidiu o Tribunal de Justia do Distrito Federal decidiu:
Agravo de instrumento - Execuo - Discusso acerca da incidncia da multa prevista no art. 475-J do CPC Necessidade de intimao do devedor - Deciso reformada. - A obrigatoriedade da intimao decorre do fato de no ser crvel e razovel obrigar-se o devedor a ficar acompanhando a data do trnsito em julgado da sentena ou do acrdo, com o intuito de no se sujeitar multa estipulada pelo dispositivo legal em anlise, bem como de se dever considerar que, na maioria das vezes, os autos somente retornam vara de origem bem depois de transcorridos quinze dias do trnsito em julgado da deciso (reg. Ac. 291952). [...]16
Por derradeiro, h a corrente que defende a intimao do devedor atravs de simples publicao do trnsito em julgado da sentena condenatria no rgo oficial, como suficiente para deflagrar a contagem do prazo.
Um reforo aos meios coercitivos empregveis para abreviar o cumprimento da sentena referente s obrigaes por quantia certa, foi adotado por meio de uma pena pecuniria aplicvel ao devedor que se atrasa no pagamento da prestao que lhe foi imposta. Nesse sentido, o montante da condenao ser acrescido de multa de 10%, sempre que o devedor no proceder ao pagamento voluntrio nos quinze dias subseqentes condenatria lquida, ou a deciso de liquidao da condenao genrica. Havendo pagamento parcial no referido remanescente (art. 475-J, 4). Trata-se de multa nica, que no se amplia em razo do tempo de atraso, diversamente do que acontece com as astreintes. No tem cabimento a multa se o cumprimento da prestao se der dentro dos quinze dias estipulados pela lei. V-se, destarte, que o pagamento no estar na dependncia de requerimento do credor. Para evitar a multa, tem o devedor que tomar a iniciativa de cumprir a condenao no prazo legal, que flui a partir do momento em que a sentena se torna exeqvel.17
Num segundo plano, surgem os filiados corrente intermediria a propugnar pela necessidade de que o juzo da execuo, aps o retorno dos autos origem, determine a intimao do devedor para cumprimento do comando decisrio, que dever ser publicada no rgo oficial. Nesse caso, a intimao do devedor se d atravs de seu advogado, conforme nos esclarecem Nery Jnior & Nery:14
O devedor deve ser intimado para que, no prazo de quinze dias a contar da efetiva intimao, cumpra o julgado e efetue o pagamento da quantia devida. A intimao do devedor deve ser feita na pessoa de seu advogado, que o modo determinado pela Reforma da Lei 11.232/05 para a comunicao do devedor na liquidao de sentena e na execuo para cumprimento da sentena.
Ainda:
Se a sentena for lquida, o devedor dever cumpri-la no prazo de quinze dias , contado tambm da intimao da sentena ao seu advogado , e, caso no o faa, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento, podendo o credor, com o demonstrativo do dbito atualizado at a data da propositura da ao (rectius, requerimento executrio) requerer a expedio de mandado de penhora e avaliao.15
O Tribunal de Justia de Minas Gerais decidiu:

Agravo de instrumento. Cumprimento de sentena. Descumprimento. Multa. Intimao. - A multa pelo nocumprimento voluntrio da deciso exeqenda incide a partir da intimao de seu trnsito em julgado atravs do rgo oficial.18
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BRASIL. Tribunal de Justia do Distrito Federal. Ap. Cv. n 20020610063356. NERY JR., Nery, 2007, p. 733. ALVIM; CABRAL, 2006, p. 66. BRASIL. Tribunal de Justia do Distrito Federal. Agravo de instrumento n 2008.0020029409. SANTOS, 2006, p. 56. BRASIL. Tribunal de Justia de Minas Gerais. AI n 1.0024.06.050268-9/002.
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Doutrina
Colocadas essas questes, o fato que ao operador do Direito no resta outra alternativa seno a interpretao e aplicao da norma legal em consonncia com o ordenamento jurdico considerado em seu conjunto. Se, por um lado, a intimao pessoal do devedor, ou mesmo atravs de seu procurador, prestigia os princpios do contraditrio e da ampla defesa e, conseqentemente, o princpio da segurana jurdica; por outro, h de se reconhecer: tal interpretao apega-se de maneira excessiva a uma burocratizao repelida pela modernidade da cincia processual, inclusive com a violao do novel princpio constitucional da celeridade (art. 5, inciso LXXVIII, CR),19 intimamente relacionado com o princpio da efetividade do processo. Nesse ponto, h de se ressaltar que o hermeneuta, ao aplicar normas de status constitucional, deve obedincia ao princpio da unidade da constituio, harmonizando eventuais pontos de tenso, conquanto a elevada carga axiolgica de que so dotadas no admite a aplicao de uma em detrimento de outra.
Partindo da idia de unidade da Constituio, os bens jurdicos constitucionalizados devero coexistir de forma harmnica na hiptese de eventual conflito ou concorrncia entre eles, buscando-se, assim, evitar o sacrifcio (total) de um princpio em relao a outro em choque. O fundamento da idia de concordncia decorre da inexistncia de hierarquia entre os princpios. 20
se prevalncia ao novel princpio constitucional da razovel durao do processo, intimamente relacionado com o princpio da efetividade processual, harmonizando-se a aplicao das novas regras processuais com o ambiente jurdico surgido aps a reforma legislativa, e, notadamente, com a carga valorativa imprimida pelo Texto Constitucional, vetor de todo o sistema jurdico. Compartilham dessa tese, entre outros, nomes como Athos Gusmo Carneiro,22 Araken de Assis,23 Humberto Theodoro Jnior24 e Ernane Fidlis dos Santos.25 Nesse sentido, a propsito, posicionou-se o Superior Tribunal de Justia, corte mxima na interpretao da legislao infraconstitucional, ao julgar o Recurso Especial n 954.859/RS,26 solucionando divergncia jurisprudencial fundada por cortes estaduais:
Lei 11.232/2005. Artigo 475-J, CPC. Cumprimento da sentena. Multa. Termo inicial. Intimao da parte vencida. Desnecessidade. 1. A intimao da sentena que condena ao pagamento de quantia certa se consuma mediante publicao, pelos meios ordinrios, a fim de que tenha incio o prazo recursal. Desnecessria a intimao pessoal do devedor. 2. Transitada em julgado a sentena condenatria, no necessrio que a parte vencida, pessoalmente ou por seu advogado, seja intimada para cumpri-la. 3. Cabe ao vencido cumprir espontaneamente a obrigao, em quinze dias, sob pena de ver sua dvida automaticamente acrescida de 10%.
No obstante, h de se ter em vista, sob especial relevo, o carter normativo que os princpios jurdicos, especialmente os constitucionais, assumem aps a afirmao do ps-positivismo jurdico como paradigma reinante dos sistemas jurdicos.
[...] na soluo dos problemas jurdico-constitucionais deve dar-se prevalncia aos pontos de vista que, tendo em conta os pressupostos da constituio (normativa), contribuem para uma eficcia tima da lei fundamental. Conseqentemente, deve dar-se primazia s solues hermenuticas que, compreendendo a historicidade das estruturas constitucionais, possibilitam a actualizao normativa, garantido, do mesmo p, a sua eficcia e permanncia. 21
Com efeito, em ateno melhor tcnica de hermenutica jurdico-constitucional, entendemos que os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa devem ser relativizados na hiptese vertente, dando________________________
19 20 21 22 23 24 25 26 27 BRASIL. Constituio (1988). LENZA, 2008, p. 73. CANOTILHO, 1993, citado por LENZA, op. cit, p. 72. CARNEIRO, 2006, p. 102. ASSIS, p. 187/188. THEODORO JNIOR, 2006, p. 51. SANTOS, 2005, p. 56. BRASIL. Superior Tribunal de Justia. REsp n 954.859/RS (2007/0119225-2).
Hipteses excepcionais, todavia, devem ser ressaltadas. Uma delas seria a de cumprimento de sentena condenatria de obrigao de trato sucessivo, em que o cumprimento da deciso judicial se protrai no tempo, portanto passvel de inadimplemento a qualquer tempo. Nessa hiptese, sobrevindo a frustrao da pretenso creditcia, o credor deve pedir ao juzo a intimao do devedor para que cumpra o comando decisrio. Saliente-se, segundo nossa modesta opinio, que se mostra desnecessrio requerimento do credor para a incidncia da multa, que incide automaticamente, pelas menos razes supra-alinhavadas.27 Outra situao que deve ser colocada sob especial revelo a execuo provisria da sentena, possvel quando pendente julgamento de recurso no dotado de efeito suspensivo (art. 475-I, 1, CPC). Isso porque,
BRASIL. Tribunal de Justia de Minas Gerais. AI n 1.0702.03.092103-4/001.

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conforme salientado, a incidncia automtica da multa exige o trnsito em julgado da sentena exeqenda.
A multa do art. 475-J, porm, no se aplica execuo provisria, que s se d por iniciativa e por conta e risco do credor, no passando, portanto, de faculdade ou livre opo de sua parte. Acontecendo, todavia, de haver trnsito em julgado no correr da execuo provisria, inicia-se o prazo para pagamento voluntrio, sob pena de aplicao da multa.28
MJ, de 18 de maro de 2004. Disponvel em: <http:// www.planalto.gov.br> Acesso em: 03 de outu-bro de 2008.
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 954.859/RS (2007/0119225-2), 3 Turma, Relator Ministro Humberto Gomes de Barros, DJ de 27.08.2007. BRASIL. Tribunal de Justia do Distrito Federal. Apelao Cvel n 20020610063356, Relatora Desembargadora Haydevalda Sampaio, publicado em 13.12.2007. Disponvel em: <http://www.tjdf.gov.br> Acesso em: 17 de setembro de 2008. BRASIL. Tribunal de Justia do Distrito Federal. Agravo de instrumento n 2008.0020029409, Relator Desembargador Romeu Gonzaga Neiva, publicado em 28.05.2008. Disponvel em: <http://www.tjdf.gov.br> Acesso em: 17 de setembro de 2008. BRASIL. Tribunal de Justia de Minas Gerais. Agravo de Instrumento n 1.0024.06.050268-9/002, 12 Cmara Cvel, Relator Desembargador Jos Flvio de Almeida, publicado em 01.03.2008. Disponvel em: <http://www. tjmg.gov.br> Acesso em: 17 de setembro de 2008. BRASIL. Tribunal de Justia de Minas Gerais. Agravo de instrumento n 1.0702;03.094103-4/001, 12 Cmara Cvel, Relator Desembargador Jos Flvio de Almeida, publicado em 14.06.2008. Disponvel em <http://www. tjmg.gov.br> Acesso em: 02 de outubro de 2008. CMARA, Alexandre Freitas. A nova execuo de sentena. Rio de Janeiro: Lmen Iuris, 2006. 185p. CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do processo. 24. ed. So Paulo: Malheiros, 2008. 384p. CONGRESSO NACIONAL DE PROCESSO CIVIL, 2007, Belo Horizonte. Reflexes acerca do art. 475-J DO CPC: Ftima Nancy Andrighi, Ministra do Superior Tribunal de Justia. Notas taguigrficas. LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 12. ed. So Paulo: SARAIVA, 2008. 811p. MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria geral do processo. So Paulo: RT, v. 1, 2006. NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de p rocesso civil comentado e legislao extravagante. 10. ed. So Paulo: RT, 2007. Doutrina
Nesse sentido, considerando que a execuo provisria se far do mesmo modo que a definitiva (art. 475-O, CPC), cabendo ao exeqente a responsabilidade por eventuais danos decorrentes da reforma da sentena (art. 475-O, I, CPC), entendemos adequado o entendimento segundo o qual a intimao do devedor sobre a execuo provisria, informando-o de que o credor assumiu tal responsabilidade, deflagra a contagem do prazo para a incidncia da multa.29 Essas, portanto, as consideraes que entendemos pertinentes e adequadas interpretao da multa pelo no-cumprimento voluntrio da sentena, novo instituto processual que deve ser aplicado em consonncia com os novos valores e desafios do direito processual civil e, notadamente, em harmonia com carga valorativa dos princpios constitucionais de natureza fundamental, que assumem, no atualssimo paradigma de ps-positivismo jurdico, aplicabilidade e poder vinculante supremos. Referncias bibliogrficas: ALVIM, Carreira Jos Eduardo; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Cumprimento de sentena: comentrios nova execuo da sentena e outras alteraes introduzidas no Cdigo de Processo Civil. 2. ed. Curitiba: Juru, 2006. ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006. 406 p. ______. Manual de execuo. 10. ed. So Paulo: RT, 2006. 1.278 p. BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia. Disponvel em: <http://www. senado.gov.br> Acesso em: 17 de setembro de 2008. BRASIL. Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Institui o Cdigo de Processo Civil. Disponvel em: <http://www. senado.gov.br> Acesso em: 17 de setembro de 2008. BRASIL. Ministrio da Justia. Exposio de Motivos n 00034________________________
28 SANTOS, loc. cit. 30 CONGRESSO NACIONAL DE PROCESSO CIVIL. 2007.
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SANTOS, Ernane Fidelis dos. As reformas de 2005 do Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Saraiva, 2006.
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito proces-
sual civil. 48. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 1, 2008. ______. Curso de direito processual civil. 39. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 2, 2006.
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O consumidor por equiparao e o direito de ao em face de terceiros

Vtor Vilela Guglinski* A elaborao do presente artigo foi estimulada aps uma indagao feita recentemente a um amigo, docente de uma instituio privada de ensino superior, o qual leciona a disciplina intitulada Consumerismo. Um de seus alunos props a seguinte questo: possvel que os alunos acionem judicialmente um concessionrio de servios de fornecimento de energia eltrica caso haja um apago na universidade, o qual venha a prejudicar totalmente determinada atividade acadmica que aqueles estejam realizando no momento do fato danoso? Tomou-se como exemplo a situao ftica vivenciada pelo alunado, que, por sucessivos dias, ficou impossibilitado de assistir s aulas, em virtude de piques de luz ocorridos na universidade, vindo a prejudicar sobremaneira o normal andamento das atividades acadmicas. Diante de tal questionamento, passamos a analisar o direito de ao do consumidor em face do dano causado por terceiro, com o qual no guarda qualquer relao de direito material. Inicialmente, entendemos ser salutar uma recordao sumria da natureza jurdica do direito de ao do indivduo perante o Estado. Ada Pellegrini Grinover fornece-nos o seguinte conceito:
Caracteriza-se a ao, pois, como uma situao jurdica de que desfruta o autor perante o Estado, seja ela um direito (direito pblico subjetivo) ou um poder (GRINOVER, Ada Pellegrini; CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do processo. 16. ed. So Paulo: Malheiros, 2000).
nosso ordenamento jurdico, em homenagem vulnerabilidade do consumidor perante o fornecedor, a fim de facilitar sua defesa e seu acesso Justia para a satisfao efetiva de seus direitos. Aps analisar o problema proposto, entrevemos, todavia, no estarmos diante do consumidor padro (standard), assim definido no caput do art. 2 do CDC, mas do consumidor por equiparao (bystander), cuja definio se encontra no pargrafo nico do dispositivo retro, que diz:
Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Pargrafo nico. Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo.
De incio, a primeira concluso a que se chega, luz da Teoria Geral do Processo, de que tal possibilidade ento existe, no se levando em conta qualquer questo de mrito diante de tal direito. Ultrapassada essa questo, a legislao processual civil ptria dispe que, para propor ou contestar ao, necessrio ter interesse e legitimidade (art. 3 do CPC). Nesse ponto, algumas indagaes afetas ao direito material poderiam vir a lume, na medida em que no presente caso afirmamos mais uma vez que inexiste, aparentemente, relao de direito material entre as partes que eventualmente venham a integrar a relao jurdica processual, no caso os alunos prejudicados (que mantm contrato de prestao de servios com a instituio de ensino) e o concessionrio. O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90) inseriu inovaes de natureza processual em
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* Assessor jurdico da 2 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora.
Passemos, ento, a analisar a posio do consumidor perante o fornecedor com o qual guarda a relao de direito material, ou seja, a instituio de ensino qual est vinculado por fora de um contrato de prestao de servios educacionais. O CDC consagrou o instituto da responsabilidade objetiva do fornecedor, significando que este responde, independentemente da existncia de culpa, pelos danos causados ao consumidor, sendo verdadeiro corolrio da Teoria do Risco do Empreendimento, tendo em vista os riscos aos quais os fornecedores esto sujeitos na cadeia de produo e no fornecimento de servios. Assim, basta ao consumidor provar o dano e o nexo causal para que nasa o direito a reparao civil por ato ilcito. Visto que tratamos, aqui, de um prestador de servios, no seria, ento, o caso de o consumidor acionar o fornecedor com quem mantm o vnculo contratual, uma vez que, em princpio, seriam as partes legtimas a compor os plos ativo e passivo da lide? A resposta se encontra na dico do art. 14, 3, II, do CDC, in verbis:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. [...]. 3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: [...]; II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
A regra contida no artigo sob comento corrobora a idia supra. Todavia, a resposta que procuramos se encontra na exceo transcrita no 3, II, uma vez que quem causou o dano foi a empresa fornecedora de energia eltrica, e no a universidade.
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Doutrina
de bom alvitre frisar que, no caso em tela, o fornecedor (instituio de ensino) tambm foi vitimado pelo evento danoso, no concorrendo sequer culposamente para que o mesmo ocorresse, estando, assim, amparado pela regra supratranscrita, a fim de se desincumbir de qualquer responsabilidade pelos danos causados. Vejamos agora a regra contida no art. 17 do CDC: Para os efeitos desta Seo, equiparam-se a consumidores todas as vtimas do evento. Abstraindo-nos de qualquer discusso sobre a relao existente entre as duas pessoas jurdicas envolvidas no problema proposto, isto , se relao de consumo ou no, patente est, lado outro, que tal relao existe entre o alunado prejudicado e a empresa de fornecimento de energia eltrica, luz do artigo acima exposto.
Posto isso, comprovada a culpa exclusiva da empresa fornecedora de energia eltrica, presentes a legitimidade e o interesse de agir dos consumidores diante do dano sofrido, concluindo-se no sentido da plena possibilidade do exerccio do direito de ao daqueles em face de um terceiro, com o qual no mantenha relao estrita de direito material como requisito exigido pela legislao processual brasileira para que a relao jurdica processual se aperfeioe. Isso porque o Cdigo de Defesa do Consumidor constitui-se como disciplina jurdica autnoma, uma vez que encerra um conjunto sistematizado de princpios e regras que lhe conferem identidade prpria, elementos necessrios ao efetivo cumprimento de seu desiderato.
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TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS CORTE SUPERIOR

Ao direta de inconstitucionalidade Lei Orgnica Municipal - Prefeito - Julgamento Afastamento prvio - Procedimento Inconstitucionalidade - Decreto-Lei 201/67 Art. 170, pargrafo nico, da Constituio do Estado de Minas Gerais
Ementa: Ao direta de inconstitucionalidade. Lei Orgnica Municipal. Procedimento para julgamento de Prefeito, com o afastamento de suas funes. Falta de observncia da norma geral especfica (Decreto-Lei n 201/67). - Nas disposies do art. 170 da Constituio do Estado de Minas Gerais, que tratam da autonomia poltica, administrativa e financeira do Municpio, h previso expressa sobre a competncia privativa para elaborao e promulgao de sua Lei Orgnica, mediante a observao obrigatria da norma geral respectiva, federal ou estadual (pargrafo nico), preceito este reforado no art. 171, I, d, que, ao se reportar ao inciso I do art. 170, reserva Lei Orgnica dispor, principalmente, sobre assuntos de interesse local. - As inovaes do procedimento de apurao e responsabilizao de Prefeito Municipal, pela prtica de infrao poltico-administrativa e de crimes de responsabilidade, contidas nos 1 a 13 do art. 65 e no art. 66 da Lei Orgnica do Municpio de Estiva conflitam com a Constituio do Estado (art. 170, pargrafo nico), porque no observam as regras gerais especficas do Decreto-Lei n 201/67. - Acolhe-se parcialmente a representao e declaram-se inconstitucionais os 1 a 13 do art. 65 e o art. 66 da Lei Orgnica do Municpio de Estiva.
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N 1.0000. 07.450361-6 6/000 (2) - Comarca de Pouso Alegre - Reque-
Notas taquigrficas DES. ALMEIDA MELO - Esta representao foi proposta pelo Prefeito Municipal de Estiva, visando declarao de inconstitucionalidade dos arts. 65 e 66 da Lei Orgnica do Municpio de Estiva, que definem as infraes poltico-administrativas, dispem sobre o respectivo procedimento de julgamento do Prefeito pela Cmara Municipal e estabelecem a suspenso do agente poltico, de suas funes, quando recebida denncia ou queixa, pelo Tribunal de Justia, nos crimes comuns e de responsabilidade, ou admitida a acusao e instaurado o processo, pela Cmara Municipal, nas infraes polticoadministrativas. O representante alega que os dispositivos mencionados contrariam normas da Constituio Estadual (arts. 4, 4; 13; 165, 1; 170, pargrafo nico; 172 e 178). Indica, em abono de sua tese, precedentes da Corte Superior deste Tribunal de Justia. Diz que so evidentes os vcios materiais e formais que atingem os dispositivos impugnados, que dispem sobre matrias que no se inserem na competncia do Municpio. Deferi parcialmente a cautelar requerida para suspender a eficcia dos 1 a 13 do art. 65 e do art. 66 da Lei Orgnica do Municpio de Estiva, nos termos da deciso de f. 124/126-TJ, que foi ratificada no acrdo de f. 130/134-TJ. A Cmara Municipal de Estiva no apresentou informaes, a teor da certido de f. 144-TJ. Conforme salientei ao deferir, em parte, a medida cautelar suspensiva, nas disposies do art. 170 da Constituio Estadual, que tratam da autonomia poltica, administrativa e financeira do Municpio, h previso expressa sobre a competncia privativa para elaborao e promulgao de sua Lei Orgnica, mediante a observao obrigatria da norma geral respectiva, federal ou estadual (pargrafo nico), preceito este reforado no art. 171, I, d, da Constituio Estadual que, ao se reportar ao inciso I do art. 170, reserva Lei Orgnica dispor, principalmente, sobre assuntos de interesse local. De acordo com o quadro comparativo de f. 19/22TJ da petio inicial, o caput e os incisos I a X do art. 65 da Lei Orgnica do Municpio de Estiva apenas reproduzem o contedo do art. 4, I a X, do Decreto-Lei n 201/67. Entendo que, quando se trata de normas de mera repetio, a inconstitucionalidade no existe, pois natural que a Cmara Municipal, destinatria de competncia federal para processar e julgar infraes poltico-administrativas do Prefeito, insira na Lei Orgnica aqueles preceitos, at por motivo didtico e de consulta imediata para procedimentos que venha a adotar.
rente: Prefeito Municipal de Estiva - Requerida: Cmara Municipal de Estiva - Relator: DES. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos, etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR PROCEDENTE EM PARTE A REPRESENTAO. Belo Horizonte, 28 de maio de 2008 - Almeida Melo - Relator.
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TJMG - Corte Superior
Mas, quanto ao rito a ser observado no processo poltico e suspenso do Prefeito de suas funes, os 1 a 13 do art. 65 e o art. 66 da Lei Orgnica no encontram sustentculo na Constituio Estadual, por no observarem a norma geral especfica, ou seja, o DecretoLei n 201/67 que, por guardar harmonia com os princpios da Constituio Federal de 1988, continua, pela regra da recepo, a regular o processo por infraes poltico-administrativas dos Prefeitos e Vereadores. O Decreto-Lei n 201, de 1967, foi considerado recepcionado pela Constituio de 1988, conforme a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. Veja-se, a esse respeito, a deciso no acrdo do Habeas Corpus 69.850-RS, Relator o Ministro Francisco Rezek, publicado no DJ de 27 de maio de 1994, segundo o qual o Decreto-Lei n 201 teve sua subsistncia garantida pela Carta de 1967-69, e no incompatvel com a Constituio de 1988. Essa deciso foi confirmada nos julgamentos dos Habeas Corpus 70.671-PI e 71.669-PI, de que foi Relator o Ministro Carlos Velloso. O quadro comparativo de f. 19/22-TJ demonstra que os 1 a 13 do art. 65 da Lei Orgnica do Municpio de Estiva alteram, parcialmente, o rito do processo de cassao do mandato do Prefeito pela Cmara Municipal. O art. 66 prev a suspenso do cumprimento do mandato pelo acusado, nos casos de crimes comuns e de responsabilidade, se recebida a denncia ou queixa pelo Tribunal de Justia, ou de instaurao do processo poltico na Cmara, nos casos de infraes poltico-administrativas. Referida medida, quanto apurao de infraes polticoadministrativas, no est expressa no Decreto-Lei n 201/ 67 e, no processo por crimes de responsabilidade, durante a instruo criminal, no ocorre automaticamente, dependendo de pronunciamento do Juiz. Na Corte Superior deste Tribunal de Justia reiterado o entendimento pela inconstitucionalidade de dispositivos de Lei Orgnica Municipal que definem infraes poltico-administrativas e o respectivo procedimento para apurao de sua prtica e responsabilizao dos Prefeitos, Vice-Prefeitos e Vereadores, quando no se tratar de normas de mera repetio. Estando em vigor o Decreto-Lei n 201/67, no h espao para o Municpio, com base na competncia decorrente de matrias que envolvam o interesse local, inovar, em sua Lei Orgnica, o procedimento para cassao do mandato dos agentes polticos, principalmente com a previso do afastamento prvio do denunciado ou acusado. Portanto, os 1 a 13 do art. 65 e o art. 66 da Lei Orgnica do Municpio de Estiva no se compatibilizam com as normas gerais federais mencionadas, razo pela qual conflitam com o princpio do pargrafo nico do art. 170 da Constituio do Estado de Minas Gerais. Julgo procedente, em parte, a representao e declaro inconstitucionais os 1 a 13 do art. 65 e o art. 66 da Lei Orgnica do Municpio de Estiva.
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Faam-se as comunicaes previstas no art. 285 do Regimento Interno deste Tribunal de Justia. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTONINO BAA BORGES, CLIO CSAR PADUANI, HYPARCO IMMESI, KILDARE CARVALHO, DORIVAL GUIMARES PEREIRA, JARBAS LADEIRA, ALVIM SOARES, ANTNIO CARLOS CRUVINEL, EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, DUARTE DE PAULA, ALVIMAR DE VILA, EDELBERTO SANTIAGO, ANTNIO HLIO SILVA, CLUDIO COSTA, SRGIO RESENDE, RONEY OLIVEIRA, REYNALDO XIMENES CARNEIRO, HERCULANO RODRIGUES, CARREIRA MACHADO, JOS FRANCISCO BUENO, WANDER MAROTTA, AUDEBERT DELAGE e BITENCOURT MARCONDES. Smula - JULGARAM PROCEDENTE EM PARTE.
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Mandado de segurana - Concurso pblico Vaga reservada - Deficiente - Viso monocular Comprovao - Nomeao - Direito lquido e certo - Concesso da ordem
Ementa: Mandado de segurana. Concurso pblico. Vaga reservada para deficiente. Viso monocular. Deficincia visual. Comprovao. Concesso da segurana. - Consoante orientao jurisprudencial ptria, o candidato portador de viso monocular enquadra-se no conceito de deficincia, que o benefcio de reserva de vagas tenta compensar. Exegese do art. 3 c/c art. 4 do Decreto n 3.298/99, que dispe sobre a Poltica Nacional para a Integrao da Pessoa Portadora de Deficincia. Concede-se a ordem. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.08.4690783/000 - Comarca de Belo Horizonte - Impetrante: Leandro Filipe Silva Zolini - Autoridade coatora: Desembargador Segundo Vice-P Presidente do TJMG Relator: DES. CLIO CSAR PADUANI Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA, VENCIDO O DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL. Belo Horizonte, 11 de junho de 2008. - Clio Csar Paduani - Relator.
Notas taquigrficas DES. CLIO CSAR PADUANI - Leandro Filipe Silva Zolini apresenta este mandado de segurana, com pedido liminar, contra ato atribudo ao eminente Sr. Desembargador Segundo Vice-Presidente do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, considerao de que, no obstante tenha sido aprovado no Concurso Pblico n 01/2005, no qual concorreu a uma das vagas destinadas a portadores de deficincia fsica, foi surpreendido com a sua desclassificao pelo Corpo Clnico, uma vez que no preencheu os requisitos de deficiente visual. Afirma o impetrante que, ao contrrio do decidido, preenche os requisitos para o reconhecimento de sua deficincia; ressalta que a jurisprudncia tem se posicionado no sentido de que basta a simples viso monocular para o reconhecimento da limitao informada; aduz que tal limitao impe barreiras psicolgicas e laborais; colaciona arestos sobre o tema e, por fim, afirma que, ao prevalecer o ato de desclassificao impugnado, tal circunstncia trar srios prejuzos. Liminar indeferida, ut deciso de f. 135/136-TJ. Nas informaes prestadas s f. 149/150-TJ, o impetrado afirma que no restou comprovada a inaptido fsica do impetrante, conforme disposio contida no art. 4 do Decreto n 3.298/99, bem como alega que no houve violao a qualquer direito lquido e certo do postulante. A Procuradoria-Geral de Justia, em parecer de f. 196/200-TJ, opina pela denegao da segurana. Decido. Colhe-se dos autos que o autor impetrou mandado de segurana contra ato do Exmo. Sr. Segundo VicePresidente do Tribunal de Justia, porquanto, concorrendo s vagas destinadas a portadores de deficincia (visual), logrou aprovao, considerado inicialmente apto nomeao. Todavia, submetido aos exames admissionais junto Gerseq (Gerncia de Sade Ocupacional, Segurana do Trabalho e Qualidade de Vida) deste eg. Tribunal de Justia, com vistas avaliao mdica para constatao da deficincia informada e compatibilidade para o cargo pretendido, no restou ratificada a alegada deficincia visual, nos termos do art. 4 do Decreto n 3.298/99, com a redao dada pelo Decreto n 5.296/04, que dispe que:
Art. 4. considerada pessoa portadora de deficincia a que se enquadra nas seguintes categorias: [...] III - deficincia visual - cegueira, na qual a acuidade visual igual ou menor que 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; a baixa viso, que significa acuidade visual entre 0,3 e 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; os casos nos quais a somatria da medida do campo
visual em ambos os olhos for igual ou menor que 60; ou a ocorrncia simultnea de quaisquer das condies anteriores.
A Junta Mdica Oficial do TJMG, em resposta ao recurso interposto pelo impetrante, reiterou seu parecer no sentido de que o melhor olho do candidato apresenta viso 20/20, conforme atestado pelo seu prprio oftalmologista-assistente, no preenchendo os critrios para reconhecimento da deficincia alegada (f. 07/08-TJ). Assim, conforme entendido pela Gerseq, a viso do impetrante no atende aos ditames insertos na lei de regncia. O autor afirma que possui viso monocular, comprovando-se, dessa forma, a deficincia informada. Colhe-se do exame mdico admissional de f. 66-TJ que o ora impetrante apresenta quadro de retinoblastoma em olho E h 20 anos, em uso de prtese no mesmo olho. Controle oftalmolgico regular (f. 66-TJ), restando reconhecida a viso monocular. Ora, a jurisprudncia ptria tem admitido que o candidato portador de viso monocular enquadra-se no conceito de deficincia que o benefcio de reserva de vagas tenta compensar. No mesmo sentido:
Administrativo. Recurso ordinrio em mandado de segurana. Concurso pblico. Candidato com viso monocular. Portador de deficincia. Incluso no benefcio de reserva de vaga. 1. O candidato portador de viso monocular enquadra-se no conceito de deficincia que o benefcio de reserva de vagas tenta compensar. Exegese do art. 3 c/c art. 4 do Decreto n 3.298/99, que dispe sobre a Poltica Nacional para a Integrao da Pessoa Portadora de Deficincia. Precedentes desta Quinta Turma. 2. Recurso conhecido e provido. (STJ, RMS n 22489/DF, Relatora a Ministra Laurita Vaz, DJ de 18.12.2006, p. 414.) Recurso ordinrio em mandado de segurana. Deficiente visual. Viso monocular. Excluso do benefcio da reserva de vaga. Ilegalidade. Recurso provido. I - A deficincia visual, definida no art. 4, III, do Decreto n 3.298/99, no implica excluso do benefcio da reserva de vaga para candidato com viso monocular. II - A viso monocular cria barreiras fsicas e psicolgicas na disputa de oportunidades no mercado de trabalho, situao esta que o benefcio da reserva de vagas tem o objetivo de compensar. III - Recurso ordinrio provido. (STJ, RMS n19291/PA, Relator o Ministro Felix Fischer, DJ de 03.04.2006, p. 372.)
Isso posto, foroso concluir que o impetrante possui direito lquido e certo nomeao. Concedo a segurana. Custas, ex lege. Sem honorrios (STF, Smula n 512). como voto. DES. KILDARE CARVALHO - Sr. Presidente. Dei ateno sustentao oral proferida pelo ilustre Procurador do Estado e tenho voto escrito acompanhando
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o eminente Relator. Apenas esclareo que o impetrante portador de uma prtese em um dos olhos, olho de vidro, ento, este assunto, no meu modo de entender, dispensa qualquer dilao probatria. A questo posta em debate se restringe anlise da legalidade do ato que desclassificou o impetrante do Concurso Pblico n 01/2005, no qual concorreu e foi aprovado para uma das vagas de Oficial de Apoio Judicial, classe D, reservadas aos deficientes fsicos. De acordo com a avaliao realizada pelo Corpo Clnico deste Tribunal de Justia, o requerente no foi considerado portador de deficincia, por no preencher os critrios, de deficincia visual estabelecidos no Decreto n 3.298/99, com a redao dada pelo Decreto n 5.296/2004. De acordo com o edital do concurso, o conceito de deficincia capaz de habilitar o candidato s vagas para tal fim reservadas encontra-se definido no 2 do art. 1 da Lei Estadual n 11.867/95 e no Decreto Federal n 3.298/99, que assim dispem:
Art. 1 Fica a administrao pblica direta e indireta do Estado obrigada a reservar 10% (dez por cento) dos cargos ou empregos pblicos, em todos os nveis, para pessoas portadoras de deficincia. 1 [...]; 2 Para os fins do disposto no caput deste artigo, pessoa portadora de deficincia aquela que apresenta, em carter permanente, disfuno de natureza fsica, sensorial ou mental que gere incapacidade para o desempenho de atividade, dentro de um padro considerado normal para o ser humano.
Diante de tais informaes, fcil concluir que o candidato ora requerente portador de viso monocular, afigurando-se desnecessria a produo de qualquer prova tcnica para tal constatao. A propsito, sobre a interpretao do Decreto n 3.298/99, o Superior Tribunal de Justia manifestou-se nos seguintes termos:
Administrativo. Concurso pblico. Portador de viso monocular. Direito a concorrer s vagas destinadas aos portadores de deficincia fsica. Recurso ordinrio provido. 1. O art. 4, III, do Decreto 3.298/99, que define as hipteses de deficincia visual, deve ser interpretado em consonncia com o art. 3 do mesmo diploma legal, de modo a no excluir os portadores de viso monocular da disputa s vagas destinadas aos portadores de deficincia fsica. Precedentes. 2. Recurso ordinrio provido (RMS n 19.257/DF, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, j. em 10.10.2006, DJ de 30.10.2006, p. 333). Recurso ordinrio em mandado de segurana. Deficiente visual. Viso monocular. Excluso do benefcio da reserva de vaga. Ilegalidade. Recurso provido. 1 - A deficincia visual, definida no art. 4, III, do Decreto n 3.298/99, no implica excluso do benefcio da reserva de vaga para candidato com viso monocular. 2 - A viso monocular cria barreiras fsicas e psicolgicas na disputa de oportunidades no mercado de trabalho, situao esta que o benefcio da reserva de vagas tem o objetivo de compensar. 3 - Recurso ordinrio provido (RMS n 19.291/PA, Rel. Min. FELIX FISCHER, j. 16.02.2006, DJ 03.04.2006, p. 372).
Decreto n 3.298/99:
Art. 3 - Para os efeitos deste Decreto, considera-se: I - deficincia - toda perda ou anormalidade de uma estrutura ou funo psicolgica, fisiolgica ou anatmica que gere incapacidade para o desempenho de atividade, dentro do padro considerado normal para o ser humano. Art. 4 - considerada pessoa portadora de deficincia a que se enquadra nas seguintes categorias: [...] III - deficincia visual - cegueira, na qual a acuidade visual igual ou menor que 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; a baixa viso, que significa acuidade visual entre 0,3 e 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; os casos nos quais a somatria da medida do campo visual em ambos os olhos for igual ou menor que 60 ou a ocorrncia simultnea de quaisquer das condies anteriores;
Nesse sentido, tambm entendeu esta Corte Superior, quando do julgamento dos Mandados de Segurana nos 1.0000.07.458239-6/000, Relator Desembargador Almeida Melo e 1.0000.07.455619-2/000, Relator Desembargador Dorival Guimares Pereira. Diante do exposto, concedo a segurana rogada, para reconhecer a ilegalidade da excluso do impetrante do certame. DES. ALVIM SOARES - Acompanho o Relator. DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - Sr. Presidente. Com a vnia devida dos votos que me precederam, estou a denegar a segurana, porque estaramos, atravs do mandado de segurana, indo de encontro definio de deficincia da pessoa portadora de viso monocular, estabelecida no Decreto n 5.296/2004, que, realmente, no seu art. 4, item III, estabelece essa deficincia no melhor olho, quer dizer, no nico que o impetrante possui, uma vez que o outro ostenta uma prtese, que, no melhor olho ele teria que ter 0,05. O assistente oftalmologista da junta mdica oficial do Tribunal de Justia estabeleceu que, no melhor olho, ele realmente tem uma viso 20X20 e, por isso, ele no est enquadrado naquela deficincia da viso monocular, para se conceder, data venia, a segurana.
Em que pese a concluso da junta mdica, a desclassificao do impetrante se deu em inobservncia da legislao acima transcrita, segundo a qual considerada deficincia toda perda ou anormalidade de uma estrutura ou funo psicolgica, fisiolgica ou anatmica que gere incapacidade para o desempenho de atividade. que de acordo com as observaes constantes do exame mdico admissional de f. 66-TJ:
Quadro de retinoblastoma em olho E h 20 anos, em uso de prtese no mesmo olho. Controle oftalmolgico regular.
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Estou a denegar, justamente, porque no se enquadra a situao do impetrante no conceito de deficincia visual monocular estabelecida justamente no dispositivo legal, que venho de mencion-lo. DES. FERNANDO BRULIO - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, a sustentao oral feita pelo Dr. Jos Marcos Rodrigues Vieira, ilustre Procurador do Estado. Quanto ao voto, acompanho o eminente Relator, data venia. DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS - Com o Relator. DES. DUARTE DE PAULA - Com o Relator. DES. ALVIMAR DE VILA - Com o Relator, data venia. DES. EDELBERTO SANTIAGO - Com o Relator, data venia. DES. ANTNIO HLIO SILVA - Sr. Presidente. Encontro-me impedido de participar deste julgamento. DES. SRGIO RESENDE - Com o Relator. DES. RONEY OLIVEIRA - Com o Relator.
DES. HERCULANO RODRIGUES - Com o Relator. DES. CARREIRA MACHADO - Com o Relator. DES. CAETANO LEVI LOPES - Com o Relator. DES. AUDEBERT DELAGE - Com o Relator. DES. EDILSON FERNANDES - Sr. Presidente. Com a devida vnia, quando se estabelece o percentual mnimo da viso para o melhor olho, parece-me que o legislador quis dizer ao portador da viso bem rudimentar dos dois olhos. No caso especfico dos autos, no h nenhuma controvrsia de que o impetrante portador de uma prtese, de forma que, com respeitvel vnia, dispensa-se a dilao probatria, na medida em que o exame, embora com a presuno de veracidade, feito pela Administrao Pblica, no levou em considerao a viso bilateral. Com essa pequena considerao, acompanho o eminente Relator. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Com o Relator. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA, VENCIDO O DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL
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JURISPRUDNCIA CVEL
Ao ordinria - Produo de prova Requerimento feito na inicial - Admissibilidade Especificao de provas - Despacho Descumprimento - Precluso - Juiz Destinatrio da prova - Princpio da verdade real Aplicabilidade
Ementa: Ao ordinria. Produo de provas. Requerimento formulado na inicial. Despacho de especificao de provas. No-reiterao. Precluso. Juiz. Destinatrio da prova. Elemento fundamental para a composio da lide de forma justa. Princpio da verdade real. Sentena cassada para produo da prova. - Em face das tendncias atuais de flexibilizao do Direito Processual Civil, com a observncia constante do princpio da instrumentalidade das formas e, ainda, da ampliao do alcance do princpio da ampla defesa, vem-se admitindo o protesto genrico de provas na exordial e na contestao. Contudo, determinado pelo julgador que as partes especifiquem quais os meios probatrios sero efetivamente utilizados na demonstrao dos fatos alegados na fase postulatria, cabe a elas a exata indicao destes, sob pena de precluso. No caso dos autos, faltam elementos para se chegar verdade dos fatos. - de se considerar que o destinatrio da prova o juiz e que, se os elementos presentes nos autos no so suficientes para se desvendar a verdade dos fatos, deve ele determinar a produo da prova necessria. No se pode perder de vista que o processo civil contemporneo vem afirmando, cada vez com maior intensidade, o princpio da verdade real, pelo que o julgador no pode contentar-se com a mera verdade formal, cumprindo-lhe deferir e determinar a produo de quaisquer provas que possam contribuir para o esclarecimento dos fatos narrados na exordial. Sentena cassada, para determinar o retorno dos autos ao juzo primevo para a produo de prova necessria. APELAO CVEL N 1.0284.06.003763-7 7/001 - Comarca de Guarani - Apelante: Priscila Rodrigues Corra Nunes ME (microempresa) - Apelada: Telemig Celular S.A. - Relator: DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR ARGIDA NA APELAO E ACOLHER A PRELIMINAR, SUSCITADA DE OFCIO, PARA CASSAR A SENTENA E DETERMINAR A REALIZAO DE PROVA. Belo Horizonte, 29 de maio de 2008. - Eduardo Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA - Cuida-se de ao ordinria proposta por Priscila Rodrigues Corra Nunes - ME em face de Telemig Celular S.A., alegando ter assinado com a r um contrato de disponibilizao de linha telefnica, n (32) 9972-2310. Disse que, aps mais de um ano de utilizao da linha, solicitou o seu cancelamento. Afirmou que pagou regularmente a fatura emitida pela r, com vencimento em 31.10.2005, no valor de R$ 93,96 e que, posteriormente, recebeu mais uma fatura, com vencimento em 25.11.2005, no valor de R$ 425,00, sendo que, deste importe, R$ 400,00 referiam-se multa por infrao contratual e o restante, ao valor do aparelho telefnico. No concordando com a cobrana da multa, alegou que entrou em contato telefnico com a r, sendo informada que desconsiderasse a referida fatura. No obstante, foi posteriormente surpreendida com a negativao de seu nome no SPC e na Serasa em face do no-pagamento da fatura, no valor de R$ 425,90. Objetivando limpar o seu nome, disse que teve que pagar o valor cobrado indevidamente. Requereu a declarao da inexistncia da dvida, a excluso de seu nome dos cadastros de inadimplentes, a condenao da r ao pagamento de danos morais. Pediu, ainda, a exibio, pela requerida, da gravao da conversa telefnica, por meio da qual disse para que fosse desconsiderada a fatura cujo no-pagamento gerou o abalo de crdito. Regularmente citada, a r apresentou contestao, aduzindo ser devida a multa cobrada, tendo em vista a autora ter solicitado o cancelamento da linha durante o prazo de carncia pactuado entre as partes. Disse que a autora reconheceu como devida a multa gerada, tanto que realizou o seu pagamento. Afirmou que o nome da autora no permaneceu negativado aps o pagamento da fatura. Destacou ser devida a cobrana tanto da multa, no valor de R$ 400,00, quanto da parcela do valor do aparelho, no importe de R$ 25,92, ambas constantes da fatura cuja declarao de inexigibilidade pretende a autora. A contestao foi impugnada. Intimadas as partes para especificar provas, quedaram-se inertes.
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TJMG - Jurisprudncia Cvel
Foi prolatada sentena, que julgou improcedente o pedido. Inconformada, apelou a autora, alegando que, na inicial, requereu fosse a empresa r compelida a trazer aos autos a gravao da conversa telefnica travada entre as partes, bem como requereu a produo de prova testemunhal e depoimento pessoal da requerida, o que no foi examinado pelo d. Juiz a quo, caracterizando, assim, cerceamento de defesa. Disse que a r agiu de maneira maliciosa, informando que o problema estava resolvido e que a cobrana poderia ser desconsiderada para, dias depois, negativar o seu nome. Afirmou que a prova de que a r reconheceu que a dvida havia sido desconsiderada pode ser extrada da gravao da conversa telefnica travada entre as partes. Foram apresentadas contra-razes. Conheo da apelao, presentes que esto os seus pressupostos de admissibilidade. A apelante alega, primeiramente, cerceamento de defesa, tendo em vista o julgamento antecipado da lide, sem que lhe fosse oportunizada a produo das provas requeridas na inicial e sem que fosse apreciado o pedido de que a r exibisse a gravao telefnica mantida entre as partes, por meio da qual a requerida teria informado que a fatura que gerou a negativao do nome da requerente deveria ser desconsiderada. A princpio, deve-se esclarecer que, como a r requereu produo de provas com a inicial, era desnecessrio que novamente praticasse aquele ato processual, no havendo se falar em precluso. Contudo, analisando detidamente os autos, notase que houve a precluso temporal em relao s provas requeridas, visto que, no obstante a requerente tenha protestado pela sua produo na petio inicial, ao ser intimada para especificar quais meios probatrios pretendia produzir na instruo (f. 94), manteve-se silente. Em face das tendncias atuais de flexibilizao do Direito Processual Civil, com a observncia constante do princpio da instrumentalidade das formas e, ainda, da ampliao do alcance do princpio da ampla defesa, vem-se admitindo o protesto genrico de provas na exordial e na contestao. Contudo, determinado pelo julgador que as partes especifiquem quais meios probatrios sero efetivamente utilizados na demonstrao dos fatos alegados na fase instrutria, cabe as elas a exata indicao destes, sob pena de precluso. A propsito:
Processual civil - Prova - Momento de produo - Autor Petio inicial e especificao de provas - Precluso. - O requerimento de provas divide-se em duas fases: na primeira, vale o protesto genrico para futura especificao probatria (CPC, art. 282, VI); na segunda, aps a eventual contestao, o Juiz chama especificao das provas, que ser guiada pelos pontos controvertidos na defesa (CPC, art. 324).
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- O silncio da parte em responder ao despacho de especificao de provas faz precluir do direito produo probatria, implicando desistncia do pedido genrico formulado na inicial (STJ, REsp n. 329034/MG, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, Terceira Turma, j. em 14.2.2006, DJ de 20.03.2006, p. 263, LEXSTJ, v. 200, p. 143).
Percebe-se, portanto, que houve a precluso temporal para que a autora efetivamente produzisse as provas requeridas na inicial. Por via de conseqncia, no h se falar em cerceamento de defesa, como sustentou a requerente. De sorte que rejeito a preliminar de cerceamento de defesa. Todavia, no caso presente, preciso averiguar se a alegao da apelante de que a apelada lhe informou que desconsiderasse a cobrana promovida verdadeira. Havendo nos autos fatos controvertidos, deve-se oportunizar a realizao da prova para a elucidao da matria, o que pode ser determinado, de ofcio, nos termos do art. 130 do CPC. Importante registrar a lio de Barbosa Moreira acerca da possibilidade de o juiz ordenar a produo de provas de ofcio, a fim de compor o litgio de forma justa:
[...] Falta enfrentar esta questo: quid iuris, se no vem aos autos prova de algum fato relevante? Um modo de lidar com tal situao lanar as conseqncias desfavorveis da carncia probatria sobre o litigante a quem aproveitaria o fato no provado. Nessa perspectiva, as leis costumam estabelecer regras sobre o chamado onus probandi: v.g., no CPC brasileiro, o art. 333 distribui o nus entre o autor, para fato constitutivo do alegado direito, e o ru, para os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos dele. essa a nica possvel soluo? No poder o juiz, por sua prpria iniciativa, ordenar a realizao de prova destinada a suprir a lacuna? Sempre nos pareceu, e parece a muitos outros, que a semelhante pergunta se h de responder afirmativamente. Julgar segundo as regras de distribuio do nus no atitude que tranqilize de todo o juiz consciente de sua responsabilidade: ele atira no escuro; pode acertar o alvo, mas pode igualmente errar, e sua sentena, injusta, produzir na vida dos litigantes efeitos diversos dos queridos pelo ordenamento, quando no diametralmente opostos. No ser prefervel que ele procure fazer jorrar uma luz sobre os desvos escuros da causa - e, se possvel, baseie o julgamento numa cincia mais exata e completa do que realmente aconteceu? [...] Quem quer o fim quer os meios. Se a lei quer que o juiz julgue, no pode deixar de querer que ele julgue, tanto quanto possvel, bem informado; logo, no deve impedi-lo de informar-se pelos meios que tenha mo. Quando o juiz determina realizao de prova para melhor esclarecimento dos fatos relevantes, no est, em absoluto, usurpando funo da parte; no est agindo no lugar dela, fazendo algo que a ela, e s a ela, incumbia fazer. Sua iniciativa no , a rigor, um sucedneo da iniciativa da parte: qualquer coisa de inerente sua misso de julgador. Ele no atua como substituto da parte, atua como juiz - como juiz empenhado em julgar bem (O neoprivatismo no processo civil. Revista de Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, v. 122, p. 15-16, abr. 2005).
de se considerar que o destinatrio da prova o juiz e que, se os elementos presentes nos autos no so suficientes para desvendar a verdade dos fatos, deve ele determinar a produo da prova necessria, ou, como no caso presente, a sua complementao. Nesse sentido:
O Juiz o destinatrio das provas e cabe a ele avaliar a necessidade de ser produzido determinado meio de prova (TRF - 4 Regio, 4 Turma, Ap. cv. n. 970404639-1/SC, Rel. Juiz Jos Germano da Silva, j. em 12.05.98, DJU de 1.7.98, p. 801).
Execuo por ttulo extrajudicial - Pessoa fsica Executado - Firma individual - Penhora sobre o faturamento - Possibilidade - Limitao Percentual - Administrador - Nomeao
Ementa: Agravo de instrumento. Execuo por ttulo extrajudicial. Execuo da pessoa fsica. Penhora sobre o faturamento da firma individual do executado. Possibilidade. Limitao. Percentual. - A pessoa fsica do empresrio e a firma individual da qual titular se confundem por haver universalidade patrimonial, tornando-se possvel a penhora sobre o faturamento da empresa pelas dvidas contradas pela pessoa fsica do executado. - A penhora sobre o faturamento da empresa deve limitar-se a percentual suficiente para satisfazer o dbito, de modo que no obste o executado a continuar exercendo suas atividades. - A legislao processual exige que, em sendo deferida a penhora sobre o faturamento da empresa, deve-se nomear administrador com a atribuio de submeter aprovao judicial a forma de efetivao da constrio, bem como de prestar contas mensalmente, entregando ao exeqente as importncias recebidas. AGRAVO N 1.0024.01.004586-2 2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Jos Ramos de Oliveira Agravado: Flvio Roberto Pinto - Relator: DES. JOS AMANCIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 11 de junho de 2008. - Jos Amancio - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS AMANCIO - Jos Ramos de Oliveira agrava da r. deciso do MM. Juiz de Direito da 11 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte-MG, que, nos autos da ao de execuo por ttulo extrajudicial, ajuizada contra Flvio Roberto Pinto, indeferiu o pedido de penhora sobre o percentual do faturamento bruto da sociedade, da qual o executado possui cotas, sob o fundamento de no haverem sido esgotadas todas as tentativas de localizao dos bens do devedor, passveis de penhora.
No se pode perder de vista que o Processo Civil contemporneo vem afirmando, cada vez com maior intensidade, o princpio da verdade real, pelo que o julgador no pode se contentar com a mera verdade formal, cumprindo-lhe deferir e determinar a produo de quaisquer provas que possam contribuir para o esclarecimento dos fatos narrados na exordial. No caso presente, a apelante assegura que, por meio de contato telefnico mantido com a apelada, esta lhe assegurou que a cobrana da fatura com vencimento para novembro de 2005 poderia ser desconsiderada, razo pela qual o pagamento no foi efetuado. Considerando que por meio da gravao da conversa telefnica possvel comprovar se a r reconheceu no ser devido o pagamento da fatura com vencimento em novembro de 2005, tratando-se, pois, de prova im-prescindvel ao desate da lide, entendo ser necessria a intimao da requerida para exibir a fita contendo a gravao. Registre-se que a exibio de documento ou coisa se insere entre as provas em direito admitidas e encontra-se regulada pelo art. 355 e seguintes do CPC; e, tratando-se de prova imprescindvel para o desfecho a ser conferido demanda, deve ser determinada a exibio. Com tais razes de decidir, de ofcio, casso a sentena para determinar que a r proceda exibio da gravao telefnica requerida na inicial. Custas recursais, pela parte que sucumbir ao final da demanda. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES IRMAR FERREIRA CAMPOS e MRCIA DE PAOLI BALBINO. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR ARGIDA NA APELAO E ACOLHERAM A PRELIMINAR, SUSCITADA DE OFCIO, PARA CASSAR A SENTENA E DETERMINAR A REALIZAO DE PROVA.
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O agravante alega que, mesmo havendo encetado todas as diligncias para a satisfao do seu crdito, no vem obtendo xito na execuo. Pugna pela penhora de parte do faturamento da sociedade empresria, devendo ser nomeado um administrador judicial para entregar-lhe o valor da execuo. Recebi o recurso, f. 83, to-somente no efeito devolutivo. O MM. Togado singular prestou as informaes de f. 90, mantendo o seu posicionamento. Sem contra-razes. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Mrito. Os autos tratam de ao de execuo por ttulo extrajudicial, ajuizada por Jos Ramos de Souza contra Flvio Roberto Pinto, tendo o exeqente, ora agravante, recorrido da r. deciso que indeferiu o pedido de penhora sobre parte do faturamento do estabelecimento comercial de propriedade do executado. No h que se falar em nulidade da r. deciso, mas sim em sua reforma. O objetivo da penhora atender, de modo eficiente e rpido, ao processo de execuo, sendo certo que bens de difcil alienao judicial no atendem a esse propsito, ressalvando o art. 620 do Cdigo de Processo Civil apenas o direito do devedor para que a execuo no se torne gravosa ao ponto de empobrec-lo desnecessria e injustamente, sem que com isso pretenda frustrar o instituto da cobrana forada. O agravante tem diligenciado na tentativa de ver satisfeito o seu crdito, porm a penhora das cotas de participao da firma individual Drive in Sinal Verde, cujo titular o prprio agravado Flvio Roberto Pinto, tornou-se insuficiente satisfao da sua pretenso, porquanto, mesmo havendo o MM. Togado singular determinado a designao de nova data para a realizao do leilo, em 28 de agosto de 2006 (f. 43/44), as cotas ainda no foram arrematadas. Consoante auto de avaliao de f. 37, quando da avaliao das cotas do Drive in Sinal Verde, que foram penhoradas, o oficial de justia avaliador declarou ser o estabelecimento uma firma individual, o que viabiliza a penhora sobre o seu faturamento. A firma individual nada mais do que a denominao utilizada pela pessoa fsica, confundindo-se com o seu titular, o patrimnio comum respondendo pelas dvidas contradas por um ou por outro, no exerccio das atividades comerciais ou nas relaes pessoais. Apesar de a firma individual ser a expresso da personalidade do comerciante, dele no se distingue, por no ser o comerciante individual pessoa jurdica, inexistindo diferenciao entre o patrimnio pessoal do titular e o patrimnio da empresa. Nesse sentido, a doutrina consagra:
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O empresrio individual a prpria pessoa fsica ou natural, respondendo os seus bens pelas obrigaes que assumiu, quer sejam civis, quer comerciais. A transformao de firma individual em pessoa jurdica uma fico do direito tributrio, somente para o efeito do imposto de renda (REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva, v. 1, p. 76).
Este tambm o entendimento jurisprudencial:

Firma individual - Atos por ela praticados - Responsabilidade civil do comerciante - Inexistncia de distino entre pessoa fsica e comercial. - As obrigaes contradas sob o manto da firma comercial ligam a pessoa civil do comerciante e vice-versa. Utilizando uma firma para exercer o comrcio e mantendo o seu nome civil para atos civis, o comerciante pessoa fsica, natural - no fica investido de dupla personalidade, uma vez que no existem duas personalidades: uma civil e outra comercial (RT 687/135).
Ao agravante assiste razo ao pleitear a penhora sobre o faturamento do Drive in Sinal Verde, por no haver distino entre a personalidade da empresa e a do sujeito que lhe d o nome, devendo ambos responder s obrigaes com a totalidade do seu patrimnio, o que torna legtima a constrio e a penhora de dinheiro, preferencial na ordem elencada no art. 655 do Cdigo de Processo Civil. H ainda que se destacar haver o executado sido citado na ao de execuo, conforme certido de f. 27v., deixando transcorrer in albis o prazo para defenderse, no nomeando bens penhora, tendo o oficial de justia deixado de proceder a ela por no poderem os bens ser penhorados, por ser o executado solteiro e residir com seus pais, vindo a efetuar a penhora tosomente das cotas de participao da sociedade empresria Drive in Sinal Verde, conforme auto de penhora e depsito f. 28. A constrio sobre a renda da empresa deve ser limitada a percentual que no venha a inviabilizar o seu funcionamento, no podendo a medida recair sobre a totalidade do seu faturamento, devendo limitar-se a 30% (trinta por cento) do rendimento, tornando-se necessria a nomeao de um administrador de confiana do Juzo, conforme exigncia do 3 do art. 655-A do Cdigo de Processo Civil, que giza:
Na penhora de percentual do faturamento da empresa executada, ser nomeado depositrio, com a atribuio de submeter aprovao judicial a forma de efetivao da constrio, bem como de prestar contas mensalmente, entregando ao exeqente as quantias recebidas, a fim de serem imputadas no pagamento da dvida.
Ao administrador nomeado caber apresentar a forma de administrao e o cronograma dos pagamentos, apurada a renda lquida, devendo prestar contas ao Juzo mensalmente, tornando-se possvel com essa medida delimitar o faturamento da empresa, por dar
condies ao Magistrado de saber exatamente qual a renda lquida da empresa e se h algum comprometimento de seu funcionamento com a constrio. Concluso. Dou provimento ao recurso para determinar que a penhora incida sobre 30% (trinta por cento) do faturamento da firma individual Drive in Sinal Verde, devendo ser nomeado administrador de confiana do Juzo, nos termos do art. 655-A, 3, do Cdigo de Processo Civil, o qual dever prestar contas mensalmente. Custas do recurso, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES OTVIO PORTES e NICOLAU MASSELLI. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral pelo apelante a Dr. Maria Lcia de Freitas. DES. BATISTA DE ABREU - Ouvi com ateno a sustentao da tribuna pela apelante. Adolfo dos Reis props ao de manuteno de posse contra Rodrigo Figueiredo Miarelli e Fernanda Figueiredo Miarelli, afirmando ser senhor e legtimo possuidor de uma sorte de terras com rea de 41,52,00 ha, no lugar denominado Ona, com direito ao acesso de transporte pesado pela estrada; que os rus interromperam a sua passagem, colocando uma porteira com cadeado e desviaram o caminho existente e usado pelo autor desde a aquisio do imvel, prejudicando e dificultando seu acesso ao mesmo; que os requeridos, procurados pelo requerente, nada fizeram, deixando apenas o cadeado aberto durante o dia, trancando-o, contudo, aps as 18 horas. Concluindo ter sido molestada a sua posse, em razo da interrupo da servido de passagem, requereu a concesso de liminar, determinando-se a retirada da porteira, a ser confirmada ao final com a procedncia do pedido. Deciso concessiva da liminar s f. 25/26. Os rus contestaram s f. 29/33, alegando que o autor, na inicial, omitiu diversos fatos relevantes, pois que, na verdade, no fora surpreendido com o fechamento da estrada, tendo sido avisado que seria necessria a colocao de uma porteira na estrada, a qual ficaria aberta durante todo o dia e seria fechada ao anoitecer, para evitar furtos no perodo noturno, que acontecem com freqncia no perodo de colheita de caf, bem como para evitar que os semoventes de propriedade dos requeridos chegassem at a rodovia, o que poderia ocasionar acidentes trgicos; que, ademais, cientes de que o requerente possui uma servido de passagem, que no pretendem ver extinta, entregaram a ele uma cpia da chave do cadeado, para que pudesse utilizar a estrada sempre que entendesse necessrio; que o desvio do caminho utilizado pelo suplicante foi insignificante, no chegando nem mesmo a cinco metros, no tendo lhe causado qualquer prejuzo. Pugnaram pela improcedncia do pleito exordial. Oitiva de testemunhas s f. 76/81. A sentena, de f. 98/103, julgou improcedente o pedido inicial, condenando o autor ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em R$ 1.500,00. Segundo o Juiz sentenciante
a colocao da porteira com o cadeado no prejudicou o acesso propriedade do autor, seja porque existe outro caminho - que ele utiliza com habitualidade -, seja porque
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Servido de passagem - Exerccio - Art. 1.385 do Cdigo Civil - Colocao de porteira - Direito de trnsito resguardado - Turbao - Ausncia Manuteno de posse - Improcedncia do pedido
Ementa: Ao de manuteno de posse. Servido de passagem. Colocao de porteira. Chave entregue ao apelante. Turbao no evidenciada. Desprovimento da apelao. - O exerccio da servido no ilimitado, restringindose, nos termos do art. 1.385 do CC, s necessidades do prdio dominante, evitando-se, quanto possvel, agravar o encargo ao prdio serviente. - No se vislumbra qualquer turbao ao direito de passagem do apelante, decorrente da colocao de uma porteira pelos apelados, se a chave do respectivo cadeado foi por estes disponibilizada quele. APELAO CVEL N 1.0116.06.007134-1 1/002 - Comarca de Campos Gerais - Apelante: Adolfo dos Reis Apelados: Rodrigo Figueiredo Miarelli e outra - Relator: DES. BATISTA DE ABREU Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 28 de maio de 2008. - Batista de Abreu - Relator.
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os requeridos a deixam aberta durante o dia, trancando-a apenas noite, preservando-se a segurana do local, sendo que forneceram as chaves ao aludido, permitindolhe livre utilizao da passagem.
Adolfo dos Reis interpe apelao (f. 104/108), sustentando que restou comprovada nos autos a interrupo da servido de passagem, sendo certo que, a despeito de ter constado na sentena que os apelados lhe entregaram uma chave, a verdade que o cadeado foi trocado, dificultando seu acesso; que a servido sempre existiu por necessidade, e no por comodidade, no tendo os apelados demonstrado furto ou roubo em sua propriedade. Requer a reforma integral da sentena. Contra-razes s f. 111/116. Manifestao do apelante s f. 130/132-TJ, sobre a qual foram intimados os apelados (f. 134-TJ), que deixaram transcorrer in albis o prazo (f. 135-TJ). Primeiramente, registre-se que, embora no esteja o prdio do apelante encravado, contando ele com outros caminhos que levam sua propriedade, no h controvrsia quanto ao direito de utilizao da passagem existente no imvel dos apelados, que inclusive no se opem servido. O que se discute, portanto, se a colocao da porteira, assim como o seu fechamento com cadeado noite, a partir das 18 horas, obstrui ou molesta o direito de passagem do apelante. Data venia, entendo que no, devendo ser mantida a bem-lanada sentena. Com efeito, a prova testemunhal revelou que os apelados disponibilizaram chave do cadeado da porteira a todos os proprietrios de imveis confrontantes, conforme se extrai do depoimento de f. 77, sendo certo que o empregado do autor, que por ela passa diariamente, a encontrou fechada uma nica vez (f. 78/79). Ademais, no comprovou o requerente, como pretende fazer crer na petio de f. 130/132-TJ, que se viu compelido a ingressar com a presente demanda em razo de o cadeado da porteira ter sido trocado, recusando-se os apelados a fornecer-lhe a nova chave, no se prestando a tal mister aquela acostada f. 47, que se refere a cadeado novo, colocado aps a concesso da liminar (f. 46). Na verdade, o exerccio da servido no ilimitado, restringindo-se, nos termos do art. 1.385 do CC, s necessidades do prdio dominante, evitando-se, quanto possvel, agravar o encargo ao prdio serviente. Dessa forma, desde que resguardado o direito de trnsito do prdio dominante, o que, na espcie, ocorreu, por meio da disponibilizao da chave da porteira ao apelante, est o proprietrio do prdio serviente autorizado a gozar livremente do seu direito dominial. Alis, a meu ver, respeitadas as necessidades do titular da servido, no se pode nem mesmo exigir dos apelados que justifiquem a deciso de colocar a
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porteira, que dir que comprovem que, realmente, estavam sendo vtimas de furto ou que seus semoventes estavam se locomovendo em direo rodovia. Ora, garantida a passagem do apelante, pouco importa o motivo da colocao da porteira! Com tais fundamentos, no se vislumbrando qualquer turbao ao direito de passagem do apelante, nego provimento apelao. Custas recursais, pelo apelante. DES. JOS AMANCIO - De acordo. DES. OTVIO PORTES - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Ao civil pblica - Desmatamento Dano ambiental - Condenao - Obrigao de reflorestar - Indenizao em pecnia Cumulao - Inadmissibilidade
Ementa: Ao civil pblica. Desmatamento. Dano ambiental. Condenao na obrigao de reflorestar. Cumulao com indenizao em pecnia. Impossibilidade. - Consumado o dano ambiental em razo de desmatamento de floresta nativa, deve haver a condenao do poluidor/predador reparao especfica do bem ambiental, reconstituindo ou recuperando o meio ambiente agredido, cessando a atividade lesiva e revertendo-se a degradao ambiental. E, somente na ausncia ou na impossibilidade de recuperao da rea degradada, encontra-se aberta a hiptese de reparar via indenizao em dinheiro, uma vez que a simples condenao em quantum pecunirio, por mais vultosa que seja, no tem o condo de reparar o prejuzo causado em virtude da cessao de fruio de um meio ambiente sadio e ecologicamente equilibrado. APELAO CVEL N 1.0400.04.012316-0 0/001 - Comarca de Mariana - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Paulo Conceio Gonalves - Relator: DES. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO.
Belo Horizonte, 10 de junho de 2008 - Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO ANDRADE - Trata-se de ao civil pblica aforada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais em face de Paulo Conceio Gonalves, objetivando que o ru seja condenado a ressarcir os danos ambientais causados com o desmatamento em rea aproximada de 0,20 hectare de mata nativa em rea de preservao permanente, na localidade denominada Cedro, zona rural de Diogo de Vasconcelos, sem qualquer autorizao do rgo ambiental, a reflorestar a rea danificada com quantidades e espcies de mudas indicadas atravs de percia realizada pelo IEF e a no mais proceder a qualquer interferncia na rea. Adoto o relatrio da sentena de origem, acrescentando-lhe que o pedido foi julgado parcialmente procedente, para condenar o ru a efetuar a recuperao na rea danificada, com o plantio de espcies nativas da regio no espaamento mnimo de 8x8 metros na propriedade, medidas que devero ser acompanhadas por tcnico da rea, sendo que a aferio do adimplemento dessas obrigaes dever ser comprovada, aps doze meses, com laudo pericial do IEF, a expensas do ru, assim como a instalar cerca na sua propriedade, a fim de evitar a entrada de animais domsticos (f. 61/64). Inconformado, o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais interps o presente recurso, pretendendo que o ru seja condenado ao pagamento de indenizao em razo do dano ambiental causado com o desmatamento em rea aproximada de 0,20 hectare de mata nativa em rea de preservao permanente, na localidade denominada Cedro, zona rural de Diogo de Vasconcelos Gama, sem qualquer autorizao do rgo ambiental (f. 65/70). Regularmente intimado, o apelado apresentou contra-razes, pugnando pelo desprovimento do recurso (f. 72/75). Remetidos os autos d. Procuradoria-Geral de Justia, a ilustre representante do Ministrio Pblico, Dra. Gisela Potrio Santos Saldanha, opinou pela reforma parcial do decisum (f. 81/84). Presentes os requisitos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso. Infere-se do Boletim de Ocorrncia de f. 09/11 que Paulo Conceio Gonalves, ora apelado, foi flagrado, no dia 23/06/04, armazenando 15 (quinze) estreos de carvo vegetal nativo, oportunidade em que foi constatado pelas autoridades policiais o desmatamento em rea de preservao ambiental permanente (topo de morro), estimada em 0,20 hectare. Em razo desses fatos, o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais aforou a presente ao civil
pblica, objetivando que o apelado seja condenado a ressarcir os danos ambientais causados com o desmatamento na rea, a reflorestar a rea danificada com quantidades e espcies de mudas indicadas atravs de percia realizada pelo IEF e a no mais proceder a qualquer interferncia na rea. O ilustre Juiz a quo julgou o pedido parcialmente procedente, para condenar o ru a efetuar a recuperao na rea danificada, com o plantio de espcies nativas da regio no espaamento mnimo de 8x8 metros na propriedade, medidas que devero ser acompanhadas por tcnico da rea, sendo que a aferio do adimplemento dessas obrigaes dever ser comprovada aps doze meses, com laudo pericial do IEF , a expensas do ru, assim como a instalar cerca na sua propriedade, a fim de evitar a entrada de animais domsticos. J o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais interps o presente recurso, pretendendo que o apelado seja condenado, tambm, ao pagamento de indenizao em razo do dano ambiental causado com o desmatamento em rea aproximada de 0,20 hectare de mata nativa em rea de preservao permanente, na localidade denominada Cedro, zona rural de Diogo de Vasconcelos Gama, sem qualquer autorizao do rgo ambiental. A respeito do dever de indenizar pelas condutas lesivas ao meio ambiente, dispe o artigo 225, 3, da Constituio Federal de 1988:
3. As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, s sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.
J a Lei n 6.938/81, que traou a Poltica Nacional do Meio Ambiente, determina em seu art. 4 o dever de indenizar ao causador de danos ambientais, seno vejamos:
Art. 4 - A Poltica Nacional do Meio Ambiente visar: [...] VII - imposio, ao poluidor e ao predador, da obrigao de recuperar e/ou indenizar os danos causados e, ao usurio, da contribuio pela utilizao de recursos ambientais com fins econmicos.
Com efeito, uma vez consumado o dano ambiental, deve-se condenar o poluidor/predador a realizar a reparao especfica do bem ambiental, reconstituindo ou recuperando o meio ambiente agredido, cessando a atividade lesiva e revertendo-se a degradao ambiental. E, somente na ausncia ou na impossibilidade de recuperao da rea degradada, encontra-se aberta a hiptese de reparar via indenizao em dinheiro, uma vez que a simples condenao em quantum pecunirio, por mais vultosa que seja, no tem o condo de reparar o prejuzo causado em virtude da cessao de fruio de um meio ambiente sadio e ecologicamente equilibrado. No caso sub examine, se o prprio IEF - Instituto
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Estadual de Florestas concluiu, atravs de percia, que o dano ambiental causado pelo apelado pode ser recuperado se se cercar a rea para evitar a entrada de animais domsticos e se efetivar o plantio em toda a rea com espcies nativas da regio no espaamento mnimo de 8x8 metros (f. 56), dvida no h de que a condenao imposta na v. sentena recorrida suficiente para reparar o dano ao meio ambiente, no havendo falar-se em indenizao em pecnia. Insta consignar que esse foi o meu entendimento no julgamento da Apelao Cvel 1.0400.06.021845-2/001. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GERALDO AUGUSTO e VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Notas taquigrficas DES. GERALDO AUGUSTO - Conhece-se do recurso, presentes os requisitos sua admissibilidade. Agrava-se da deciso (f. 32-TJ), que, nos autos da ao de separao judicial promovida pela aqui agravante contra o agravado, determinou, antes de prosseguir o feito, que a parte interessada junte cpia aos autos da legislao estadunidense que rege o direito de famlia, notadamente os casos de separao judicial, conforme os arts. 7 da LICC e 337 do CPC. Inconformada, recorre a autora/agravante s f. 02/07-TJ, requerendo a reforma da deciso, ao argumento, em resumo, de que esta contraria o preceito legal contido no art. 88 do CPC e todo o acervo jurisprudencial atinente matria e de que o fato causador da separao judicial, qual seja o abandono da apelante pelo apelado, ocorreu em Itanhomi, onde esto localizados todos os imveis do casal a serem partilhados; alega, ainda, que uma das partes reside nos Estados Unidos da Amrica temporariamente, o que torna competente a Justia brasileira para examinar o pedido, observando apenas as normas nacionais. Intimado o agravado para resposta, decorrido o prazo legal, no apresentou ele contraminuta, conforme certido de f. 46. Manifestao da d. Procuradoria de Justia sobre deixar de apreciar o caso, uma vez que a discusso travada, na rea do Direito de Famlia, entre partes maiores e capazes, no havendo interesses de menores, incapazes, ou outros de cunho indisponvel que justifiquem a interveno do Ministrio Pblico (f. 48/49-TJ). Examina-se o recurso. De plano, verifica-se o que dispe o art. 88 do CPC:
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando: I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil; II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao; III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil.
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Separao judicial - Casamento realizado no Brasil - Separao de fato ocorrida no Brasil Cnjuge residente no exterior - Bens localizados no Brasil - Partilha - Competncia da Justia brasileira
Ementa: Separao judicial litigiosa. Casamento realizado no Brasil. Separao de fato ocorrida no Brasil. Cnjuge residente no exterior. Bens partilhados localizados no Brasil. Competncia da Justia brasileira. Legislao brasileira. - Compete ao Poder Judicirio brasileiro julgar aes originrias de fatos ocorridos no Brasil, nos termos do inciso III do art. 88 do CPC. Disposio do art. 7 da LICC, 4, o regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas em que tiveram os nubentes domiclio e, se esse for diverso, do primeiro domiclio conjugal. AGRAVO N 1.0332.06.012882-1 1/002 - Comarca de Itanhomi - Agravante: G.P.G.F. - Agravado: C.J.F. Relator: DES. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 20 de maio de 2008. - Geraldo Augusto - Relator.
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Diante disso, denota-se que compete ao Poder Judicirio brasileiro julgar aes originrias de fatos ocorridos no Brasil, nos termos do inciso III do art. 88 do CPC, conforme voto anterior proferido por este Relator na Apelao Cvel n 1.0332.06.012882-1/001. Na hiptese dos autos principais, apenas pretende a autora/agravante a decretao da separao judicial e a partilha dos bens do casal. Dessarte, a ao de separao em comento decorre de ato jurdico praticado no Brasil, qual seja o casamento que se pretende dissolver, bem como o fim da convivncia conjugal, sendo certo, ainda, que os bens imveis a serem partilhados esto localizados no Brasil.
Aduz a agravante que uma das partes reside nos Estados Unidos da Amrica temporariamente, conforme f. 04 e 21. Dispe o art. 337 da CPC:
Art. 337. A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim determinar o juiz.
Agravo de instrumento provido. AGRAVO N 1.0024.06.019543-5 5/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Lindomar de Jesus Oliveira Agravado: Municpio de Belo Horizonte - Relator: DES. NILSON REIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de abril de 2008. - Nilson Reis - Relator. Notas taquigrficas DES. NILSON REIS - Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto por Lindomar de Jesus Oliveira contra a deciso que, nos autos da ao ordinria c/c tutela antecipada ajuizada em face do Municpio de Belo Horizonte, determinou que a autora, que litiga amparada pela assistncia judiciria, indique perito que aceite realizar a percia gratuitamente ou aceite receber no final da demanda, a cargo do vencido. Em suas razes recursais, alega a agravante que, nos termos do art. 421 do CPC, incumbe ao juiz nomear o perito, competindo s partes indicar apenas o assistente tcnico, impondo-se a reforma do decisum. Deferido o postulado efeito suspensivo (f. 153-TJ), intimado, o agravado ofereceu as contra-razes de f. 159/160-TJ. A Procuradoria-Geral de Justia eximiu-se de exarar parecer (f. 164-TJ). Este o relatrio. Decido. Razo assiste agravante, pois, com efeito, "de acordo com o art. 3, V, da Lei 1.060/50, a assistncia judiciria abrange tambm os honorrios do perito" (STJ - RT 688/198). E, mais, pacfico o entendimento no colendo Superior Tribunal de Justia de que:
[...] a iseno legal dos honorrios h de compreender a das despesas, pessoais ou materiais, com a realizao da percia. Caso contrrio, a assistncia no ser integral. Assiste aos necessitados a proteo do Estado, que deve diligenciar meios para prov-los ou criar dotao oramentria para tal fim (RSTJ 96/257, 107, 157, 109/205).
Por derradeiro, verifica-se nos autos que no foi alegado pela autora/agravante direito estrangeiro, mas apenas a resoluo dos fatos ocorridos no Brasil. Fato que os desdobramentos dos atos, inerentes motivao da ao principal, se deram no Brasil e que os bens e direitos aduzidos pela autora/agravante se encontram exclusivamente no Brasil. Assim dispe o art. 7 da LICC:
Art. 7 A lei do pas em que for domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia. [...] 4 O regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas em que tiveram os nubentes domiclio, e, se este for diverso, do primeiro domiclio conjugal.
Observa-se que o direito material inerente ao caso dos autos no enseja a aplicao do art. 7 da LICC. Portanto, diante de todo o exposto, compete ao Poder Judicirio brasileiro aplicar o direito brasileiro e julgar o presente feito, sendo desnecessria a aplicao da legislao estrangeira, para tal. Com tais razes, d-se provimento ao agravo, determinando-se o regular prosseguimento do processo, decotando-se da deciso agravada a parte que determinou a juntada de legislao estrangeira. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE e ARMANDO FREIRE. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Honorrios de perito - Pagamento Responsabilidade - Assistncia judiciria Art. 3, inciso V, da Lei 1.060/50
Ementa: Agravo de instrumento. Prova pericial. Honorrios periciais. Pagamento. - A assistncia judiciria compreende honorrios de perito. Seu beneficirio no se acha obrigado a depositar quantia alguma, respondendo pela remunerao o nobeneficirio, se vencido, ou o Estado, ao qual incumbe a prestao desta.
Deferida, portanto, a assistncia judiciria, no se pode exigir do seu beneficirio, no decorrer da demanda, qualquer pagamento a ttulo de custas ou despesas processuais. E, nesse caso, ou se determina seja a percia feita por rgo pblico que preste tal servio, caso
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existente, ou se estabelece que o perito receba seus honorrios ao final da ao, a serem pagos pelo vencido, ou pelo Estado. J decidi nesse sentido, quando Relator do Agravo de Instrumento n 2.0000.03.311188-2/000, j. em 27.06.2000 e pub. em 12.08.2000:
Ementa: Agravo de instrumento. Assistncia judiciria. Percia. Deferimento. Honorrios periciais. Inteligncia do art. 3, inciso V, da Lei 1.060/50. - Requerida a realizao de prova pericial por beneficirio da assistncia judiciria, esta abrange tambm os honorrios periciais, luz do disposto no art. 3, inciso V, da Lei 1.060/50. A parte contrria, porm, no est obrigada a depositar, antecipadamente, os honorrios do perito, o que somente far ao final do processo, se vencida. Caso contrrio, arca o Estado com as despesas periciais. Agravo provido.
Falncia - Habilitao de crdito - Postulao dirigida ao Poder Judicirio - Lei 11.101/05 Admissibilidade
Ementa: Falncia. Habilitao de crdito dirigida perante o Poder Judicirio. Lei n 11.101/05. Admissibilidade. - Inexiste bice legal a que o pedido de habilitao de crdito em falncia seja postulado diretamente ao Poder Judicirio, mesmo havendo norma legal dispondo que o pedido deve ser feito ao administrador judicial (art. 7, 2, Lei n 11.101/05), uma vez verificada a ausncia de prejuzos aos litigantes/interessados, aliado ao fato de que, nos casos de credores retardatrios, admitida a impugnao judicialmente. APELAO CVEL N 1.0024.06.023747-6 6/002 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Brasil Transporte Intermodal Ltda. - Relator: DES. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 20 de maio de 2008 - Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas DES. EDILSON FERNANDES - Trata-se de recurso interposto contra a r. sentena de f. 100/105, proferida nos autos da habilitao de crdito apresentada por Brasil Transportes Intermodal Ltda. contra a massa falida de Vanaz Urbanizao e Construes Ltda., que julgou procedente o pedido para determinar seja includo no quadro geral de credores o crdito de R$ 123,53, na classe de credor quirografrio, a ser atualizado monetariamente. Em suas razes, sustenta o Ministrio Pblico que a falida teve a sua quebra decretada em 23.11.2005, sob a vigncia da nova Lei de Falncia (Lei n 11.101/05), que estabelece novas regras acerca da habilitao de crdito, no podendo, por isso, aplicar ao caso concreto o teor do Dec. n 7.661/45, expressamente revogado pela lei vigente (art. 192). Afirma que a nova ordem legal estabelece que a verificao dos crditos deve ser examinada pelo administrador e no pelo Judicirio, hiptese que, se convencendo dos argumentos e documentos juntados pelo credor, publica edital contendo a nova relao de credores; caso o administrador no inclua o
Nesse sentido tambm, colhe-se na jurisprudncia. Confira-se:

Apelao cvel. Embargos do devedor. Prova pericial. Gratuidade de justia. Honorrios de perito. Responsabilidade do Estado. ndice de correo monetria. Confirmao. Juros de mora. Termo inicial. Recurso parcialmente provido. - 1. A gratuidade de justia abrange a dispensa do pagamento de honorrio do perito oficial, pela parte beneficiada, quando necessria a prova tcnica. - 2. Ocorrendo a sucumbncia da parte beneficiria da gratuidade, responde o Estado pelo pagamento dos referidos honorrios. - 3. Confirma-se o ndice de correo monetria determinando quando correto. - 4. Os juros de mora, na execuo por ttulo extrajudicial, devem ser contados a partir da citao. - 5. Apelao cvel conhecida e parcialmente provida (Apelao Cvel n 1.0024.06.990772-3/001 - Rel. Des. Caetano Levi Lopes, j. em 17.10.06 e p. em 27.10.06). Processual civil - Assistncia judiciria gratuita - Indenizao - Prova pericial - Imprescindibilidade - Honorrios periciais Antecipao - Impossibilidade - Perito - rgo oficial Substituio. - Verificada a impossibilidade da realizao da percia em face da recusa do expert em aguardar a soluo final do litgio, cabe ao magistrado determinar o prosseguimento da causa com a efetivao da prova, nomeando perito, em substituio, um dos tcnicos de estabelecimento oficial especializado. Recurso especial conhecido e provido parcialmente (REsp n 220.229-0/MG, Rel. Ministro Barros Monteiro, 4 T., unnime, j. em 22.03.2001).
Assim sendo, dou provimento ao agravo de instrumento para, reformando a deciso agravada, determinar que o ilustre Juiz a quo determine as providncias necessrias realizao da percia, j deferida. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BRANDO TEIXEIRA e CAETANO LEVI LOPES. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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crdito ou faa a classificao diversa daquela que o credor entende de direito, que surge a possibilidade de atuao judicial. Requer a reforma do julgado (f. 106/128). Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. A controvrsia submetida apreciao diz respeito ao procedimento adotado pelo credor em pleitear a habilitao do crdito diretamente ao Poder Judicirio e no atravs de pedido formulado perante o administrador judicial, nega vigncia ao disposto no art. 7, 2, da Lei n 11.101/05. Segundo consta dos autos, Vanaz Urbanizao e Construes Ltda. teve a sua quebra decretada em 23.11.2005 (f. 86), vindo a empresa Brasil Transportes Intermodal Ltda. propor em juzo pedido de habilitao de crdito em face da falida, representada por uma duplicata de prestao de prestao de servio no valor de R$ 123,53, em 07.03.2007 (f. 86). A inovao na ordem jurdica trazida pela Lei n 11.101/05 estabeleceu como vacatio legis o perodo de 120 (cento e vinte) dias aps a sua publicao (art. 201), ou seja: publicada em 09.02.2005, a sua eficcia somente se daria aps 09.06.2005, hiptese em que no seria aplicada aos processos de falncia ou de concordata ajuizados anteriormente ao incio de sua vigncia, que deveriam ser concludos nos termos do Decretolei n 7.661/45 (art. 192). No especial caso em exame, inconteste que a regra a ser observada pela habilitanda aquela prevista no art. 7, 2, da Lei n 11.101/05, que estabelece um procedimento administrativo nos seguintes termos:
Art. 7 - A verificao dos crditos ser realizada pelo administrador judicial, com base nos livros contbeis e documentos comerciais e fiscais do devedor e nos documentos que lhe forem apresentados pelos credores, podendo contar com o auxlio de profissionais ou empresas especializadas. [...] 2 O administrador judicial, com base nas informaes e documentos colhidos na forma do caput e do 1 deste artigo, far publicar edital contendo a relao de credores no prazo de 45 (quarenta e cinco) dias, contado do fim do prazo do 1 deste artigo, devendo indicar o local, o horrio e o prazo comum em que as pessoas indicadas no art. 8 desta lei tero acesso aos documentos que fundamentaram a elaborao dessa relao.
do a efetivar o pedido de prestao jurisdicional requerido pelo interessado, visto que a indeclinabilidade da prestao judicial princpio bsico que rege a jurisdio. Como se v, o princpio da inafastabilidade da jurisdio previsto no art. 5, XXXV, da Constituio Federal obsta qualquer cerceio ou restrio do exerccio desse direito de ao, por parte do credor, no sentido de invocar a prestao da tutela jurisdicional com a finalidade de resguardar a satisfao de seu interesse. De acordo com a jurisprudncia majoritria e consoante a doutrina de vanguarda, vigora em nosso sistema processual o princpio da instrumentalidade das formas, devendo ser reputados vlidos os atos que cumpram a sua finalidade essencial, sem que acarretem prejuzos aos litigantes/interessados. Quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, lcito ao magistrado considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, alcanarlhe a finalidade. Ao serem intimadas da pretenso deduzida em juzo, tanto a scia da falida (f. 88) quanto a administradora judicial (f. 88-v.) no se opuseram presente habilitao. A propsito, o inconformismo ministerial j foi objeto de anlise por esta egrgia Cmara nos autos do Processo n 1.0024.06.021852-6/001, oportunidade em que participei como Vogal, cujo resultado de julgamento restou assim ementado:
Habilitao de crdito. Via judicial. Ministrio pblico. Extino do processo. - Apesar de a Lei 11.101/05 estabelecer que o crdito deve ser apresentado ao administrador judicial para ser habilitado extrajudicialmente, no h prejuzo, se for apresentado no juzo da falncia e atendida pelo MM. Juiz competente (Rel. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves, j. em 09.10.2007).
Ademais, o art. 10, 5, c/c art. 13 da Lei de Regncia, estabelece que as habilitaes de crdito retardatrias, se apresentadas antes da homologao do quadro-geral de credores, sero recebidas sob a forma de impugnao a ser dirigida ao juiz por meio de petio, instruda com os documentos que tiver o impugnante, o qual indicar as provas consideradas necessrias. Por ltimo, em caso absolutamente idntico ao que se examina, a eg. Stima Cmara Cvel assim j decidiu:
Habilitao de crdito feita, no ao administrador judicial, mas diretamente perante o Judicirio - Lei 11.101/05 Extino do processo sem julgamento de mrito Impossibilidade. - O formalismo jurdico no pode sobrepor-se a uma diretriz constitucional, sendo a Constituio expressa no sentido de que lei no pode excluir da apreciao do Judicirio leso ou ameaa a direito. - O sistema institudo pela nova lei de falncia no veda que a habilitao de crdito, em alguns casos, possa ser feita diretamente perante o Judicirio (arts. 10, 5, e 13 da Lei
Referida norma tem por objetivo possibilitar o controle da legitimidade do crdito habilitante e evitar possveis abusos e fraudes perpetradas entre o falido e terceiro, em verdadeiro conluio, sempre com o escopo de prejudicar a massa e os demais credores legtimos. Embora conste da lei de regncia um procedimento extrajudicial na verificao e habilitao do crdito falimentar, nada obsta a que o credor postule esse direito diretamente perante o Poder Judicirio, que, em havendo plausibilidade da ameaa ao direito, obriga-
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11.101, de 2005) (Processo n 1.0024.06.089209-8/001, Rel. Des. Wander Marotta, j. em 17.04.2007).
Apelado: Ecad - Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio - Relator: DES. OSMANDO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de abril de 2008. - Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao Hildebrando Pontes. pelo apelado o Dr.
Foroso concluir que inexiste bice legal a que o pedido de habilitao de crdito em falncia seja postulado diretamente ao Poder Judicirio, mesmo havendo norma legal dispondo que o pedido deve ser feito ao administrador judicial (art. 7, 2, Lei n 11.101/05), uma vez verificada a ausncia de prejuzos aos litigantes/interessados, aliado ao fato de que, nos casos de credores retardatrios, admitida a impugnao judicialmente. Nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante, isento na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURCIO BARROS e ANTNIO SRVULO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Medida cautelar inominada - Representao Defeito - Saneamento oportuno Acordo homologado e atos processuais Nulidade - Honorrios de advogado Impossibilidade de condenao Prestao jurisdicional - Continuidade
Ementa: Ao cautelar inominada. Defeito de representao. Oportuno saneamento. Sentena que declarou a nulidade do acordo homologado e todos os atos processuais a partir do mesmo. Impossibilidade de condenao em honorrios advocatcios. Continuidade da prestao jurisdicional. - O Cdigo de Processo Civil prestigia o sistema que se orienta no sentido de aproveitar ao mximo os atos processuais, regularizando sempre que possvel as nulidades sanveis. A irregularidade de representao no gera nulidade nem pode ensejar a extino do processo, se o defeito foi suprido a tempo, com ratificao dos atos praticados. - No cabvel a condenao da parte sucumbente ao pagamento de honorrios advocatcios em favor da parte que teve impugnao acolhida para declarar nulidade do acordo homologado e dos atos processuais que se seguiram ao mesmo, haja vista que referida sentena no ps fim ao processo, havendo a continuidade da prestao jurisdicional. APELAO CVEL N 1.0439.03.027177-9 9/001 - Comarca de Muria - Apelante: Colina Country Club 64
DES. OSMANDO ALMEIDA - Trata-se de apelao interposta por Colina Country Club, visando reforma da r. sentena de f. 140/141, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Muria nos autos da ao cautelar inominada movida em face do ora apelante pelo Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio - Ecad. Nas razes - f. 143/145 -, diz o apelante que no se houve com acerto o d. Julgador em acolher, em parte, a impugnao ao cumprimento da sentena e declarar a nulidade da deciso de f. 89/90, que homologou o acordo unilateral de f. 84/85, bem como os atos subseqentes determinados pela mesma, como tambm a execuo de f. 100/103 e penhora de f. 124, determinando o prosseguimento do feito a partir da f. 88. Afirma o recorrente que o processo padece de nulidade em razo da inexistncia de mandato outorgando poderes d. advogada que subscreveu a petio inicial, bem como a inexistncia de ratificao dos atos por ela praticados, haja vista que o apelado outorgou instrumento de mandato somente ao novo advogado constitudo nos autos na execuo da sentena. Asseverou, ainda, que o fato de o apelado ter ficado silente quanto ao cumprimento, ou no, do acordo homologado importaria em dizer que o mesmo fora cumprido e efetuado o pagamento, mormente porque a advogada fora intimada para manifestar-se a respeito e emudeceu-se. Finaliza, dizendo que, em razo de a r. sentena ora impugnada ter determinado a extino da execuo, importaria na fixao dos honorrios de sucumbncia. Intimado o apelado - f. 149 -, as contra-razes vieram s f. 150/154, em bvia infirmao. Conheo do recurso, por ser ele prprio, tempestivo e devidamente processado, estando regularmente preparado - f. 146. Passo ao exame da preliminar deduzida pelo apelante.
Preliminar: ausncia de representao - nulidade do processo. Pretende o apelante seja reconhecida a nulidade do processo, afirmando que o apelado no procedeu juntada de regular instrumento de mandato da advogada signatria da pea vestibular, cuidando apenas de juntar instrumento de mandato - f. 96 - dos novos patronos que passaram a conduzir o processo na execuo da sentena. Razo no lhe assiste, data venia. Entendo que no prevalece mais, com tanto rigor, o entendimento de que a ausncia de regular procurao implica considerar o ato praticado como inexistente, sem antes possibilitar seja sanada a falha existente no processo, em observncia ao princpio da instrumentalidade, at porque, no caso especfico, foi trazido aos autos o regular instrumento de mandato antes mesmo da subida dos autos - f. 96 - com expressa ratificao dos atos praticados, sendo que a aludida ratificao posterior no trouxe qualquer prejuzo ao apelante. Ainda que assim no fosse, entendo que no seria o caso de assumir postura demolidora dos preceitos e princpios que a lei dos ritos sabiamente instituiu ao determinar a regularizao, mas sim de prestigiar os instrumentos postos a servio do prprio jurisdicionado e que, ao contrrio do pensamento esposado pelo apelante, no compromete a inteireza do processo sempre meio; fim, jamais! O ato processual de direito pblico e, sobretudo, instrumental. No direito processual, o interesse predominante o interesse final da realizao dos fins de justia no processo. Humberto Theodoro Jnior, em substancial artigo doutrinrio "As nulidades no Cdigo de Processo Civil", publicado na Revista de Julgados deste eg. Tribunal, v. 16, p. 27/55, 1983, proclama p. 35:
O processo globalmente e cada ato que o integra, particularmente, revestem-se da tipicidade estatuda em funo de sua natureza instrumental. O descumprimento da forma, isto , da tipicidade do ato processual, contudo, nem sempre afeta sua finalidade instrumental. Da a necessidade, recomendada por Calmon de Passos, de apurar-se a cada caso se o defeito formal (atipicidade) relevante ou no relevante. Se o resultado do ato defeituoso ou atpico foi o mesmo que se esperava do ato perfeito ou tpico, a atipicidade irrelevante. Se, ao contrrio, o ato defeituoso no gerou o resultado almejado, ento a atipicidade relevante.
E complementam, f. 346 da obra citada, que:

Mais ainda, s vezes possvel repetir o ato declarado nulo ou suprir a falta de algum omitido no processo: uma vez feita a repetio ou o suprimento, convalescem todos os atos posteriores que, por fora do princpio da causalidade, estivessem contaminados pelo vcio.
Cada vez mais se entende que o processo mero instrumento atravs do qual se busca a finalidade especfica de uma prestao jurisdicional correta e justa. Da por que o mundialmente conhecido e respeitado Giuseppe Chiovenda (Instituies de direito processual civil. Bookseller Editora, l998, v. I, p. 80) j trazia que:
O dever fundamental, que forma como que a ossatura de toda relao processual, , como se viu, o dever do juiz ou outro rgo jurisdicional de pronunciar-se sobre os pedidos das partes. A isto corresponde o dever de empreender tudo quanto necessrio no caso concreto para pronunciar-se (ouvir as partes, presidir s provas), ou seja, para receber ou rejeitar, quanto ao mrito, os pedidos, tendo por fim a atuao da lei.
Lado outro, a posio pretoriana macia quanto necessidade de ser cumprido o comando do art. 13 do Cdigo de Processo Civil, quando ocorre uma das hipteses ali elencadas. A nulidade somente ser pronunciada pelo julgador se insanvel o defeito ou se no suprido ele no prazo assinado, frise-se, prazo este que nem sequer foi aberto parte autora no correr da lide. Aqui, a posio do eg. Superior Tribunal de Justia:
Em face da sistemtica vigente (CPC, art. l3), o juiz no deve extinguir o processo por defeito de representao antes de ensejar parte suprir a irregularidade (RT 659/183).
Quando do julgamento do REsp n 47.657, de So Paulo, relatado pelo eminente Min. Ari Pargendler, julgado em 5 de dezembro de 1996, em votao unnime da d. 2 Turma, aquele d. Colegiado foi ainda mais longe, ementando que:
Sem a marcao de prazo o processo no pode ser extinto, ainda que o despacho judicial seja desatendido (apud Theotonio Negro. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 30. ed. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 112).
Penso que todo processo deve dar a quem tem um direito tudo aquilo e precisamente aquilo que ele tem o direito de obter. Como bem exposto por Ada Pellegrini Grinover e outros (in Teoria geral do processo. 14. ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 35):
Essa mxima de nobre linguagem doutrinria constitui verdadeiro slogan dos modernos movimentos em prol da efetividade do processo e deve servir de alerta contra tomadas de posio que tornem acanhadas ou mesmo inteis as medidas judiciais, deixando resduos de injustia.
Ao que consta dos autos, o apelado sanou espontaneamente a irregularidade na representao, como visto alhures, juntando regular instrumento de mandato e ratificando expressamente os atos praticados, suprindo toda e qualquer irregularidade em sua representao. Rejeito a preliminar. Mrito. Quanto ao mrito, alega o apelante que o recorrido ficou silente quanto ao cumprimento, ou no, do acordo homologado, asseverando que tal silncio significou dizer que o mesmo fora cumprido e que, portanJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 185, p. 53-287, abr./jun. 2008
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to, nada mais devido. Continua dizendo que, pelo fato de a sentena de f. 140/141 ter colocado fim fase de liquidao, a mesma deveria ter condenado o apelado nos nus sucumbenciais, o que no ocorreu em virtude de o MM. Juiz a quo ter asseverado que a r. sentena no ps fim ao processo, razo pela qual no caberia impor os efeitos da sucumbncia. Ao meu sentir, ainda nesse aspecto, falece razo ao recorrente. O exame dos autos revela que, na verdade, no existe neles nenhuma intimao para que o autor/apelado manifestasse acerca do eventual cumprimento do acordo homologado pela deciso de f. 89/90, anulado pela deciso vergastada, muito menos houve a fixao de uma pena pelo no-fornecimento de tal informao. Lado outro, apesar de suas alegaes de que houve o cumprimento do acordo e de que, portanto, nada mais devido, o apelante no trouxe aos autos nenhuma comprovao de qualquer pagamento, ou seja, que o acordo foi cumprido, nus que lhe cabia. Importante ressaltar que, apesar de suas alegaes, o recorrente impugna, veementemente, a celebrao do acordo, afirmando que foi unilateral e que dele no participou, que o acordo foi somente informado, de cuja homologao "a requerida sequer tomou conhecimento j que no foi intimada para a audincia" - f. 128. Quid juris? No tocante ausncia de fixao dos nus sucumbenciais, depois de detido exame dos autos, pude verificar que se trata de apelao interposta contra deciso que acolheu impugnao ao cumprimento de sentena, declarou a nulidade do ttulo e anulou parcialmente o processo. Ora, em razo do sincretismo processual, que engloba o processo de conhecimento, a liquidao e o cumprimento da sentena, no h fixao de honorrios no ato que resolve o incidente da impugnao, ainda que ponha fim execuo. Preceitua o art. 20, caput, do Cdigo de Processo Civil que a sentena condenar o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorrios advocatcios. Entretanto, entendo que a sentena a que se refere o aludido artigo aquela que pe fim ao processo, com ou sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267 ou 269 do Cdigo de Processo Civil. Assim, tendo a sentena objeto do presente recurso acolhido impugnao do executado para declarar a nulidade do acordo homologado pela deciso de f. 89/90 e dos atos que se seguiram ao mesmo, extinguindo a execuo, sem, entretanto, colocar fim ao processo, pois haver a continuidade da prestao jurisdicional, incabvel a fixao de honorrios. Ademais, tendo o processo sido praticamente todo anulado, no h que se falar em vencedor ou vencido, nem em sucumbncia, pelo que somente ser possvel a imposio de nus sucumbenciais a alguma das partes quando houver a soluo da lide.
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Com essas consideraes, rejeito a preliminar e nego provimento apelao. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEDRO BERNARDES e TARCSIO MARTINS COSTA. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.
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Liminar - Improbidade administrativa Indisponibilidade dos bens - Presena de fumus boni iuris e periculum in mora - Sigilo bancrio Direito no absoluto - Quebra - Interesse pblico Possibilidade - Agente pblico - Afastamento prvio - Hiptese excepcional
Ementa: Agravo de instrumento. Liminar. Ao por improbidade administrativa. Indisponibilidade de bens. Presena de fumus boni iuris e periculum in mora. Sigilo bancrio e fiscal. Direito no absoluto. Quebra. Possibilidade em prol do interesse pblico. Afastamento do agente pblico. Comando excepcional. Recurso desprovido. - Os tipos qualificadores previstos nos arts. 10 e 11 da Lei de Improbidade exigem no s ao ou omisso dolosa ou culposa, mas tambm a presena do prejuzo, bem como prova material de que o ru tenha sido beneficiado com recursos pblicos, o que se aplica para o deferimento liminar de indisponibilidade de bens. - No sendo o sigilo bancrio um direito absoluto, cabvel se mostra a sua mitigao diante do interesse pblico, legitimando a sua quebra por determinao judicial. - O afastamento prvio do agente pblico do seu cargo no trmite de ao civil de improbidade administrativa perfaz-se em hiptese excepcional que deve ser aplicada quando existam elementos concretos a indicar a necessidade da medida instruo processual. Rejeitadas as preliminares, nega-se provimento ao recurso. AGRAVO N 1.0352.07.034075-2 2/001 - Comarca de Januria - Agravante: Joo Ferreira Lima - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. KILDARE CARVALHO
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de maio de 2008 - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo Interessado, o Dr. Jos Sad Jnior. DES. KILDARE CARVALHO - Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso proferida pelo MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Januria que, nos autos da ao civil pblica movida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais em desfavor de Joo Ferreira Lima e outros, deferiu liminar, determinando o afastamento do recorrente, a indisponibilidade de seus bens, bem como a quebra de seu sigilo fiscal e bancrio. Em suas razes recursais, alega o ru que o afastamento autorizado pela Lei n 8.429/92 no automtico nem ocorre em qualquer hiptese, mas somente naquelas em que se fizer necessrio instruo processual. Sustenta a impossibilidade de quebra de seu sigilo fiscal e bancrio sem que haja provas do enriquecimento ilcito e da ocorrncia de fatos gravssimos. Assevera a impossibilidade de bloqueio de bens adquiridos antes do ato sob exame e, ainda que se admita o arresto, que deve ser observada a medida do dano. Nesse particular, defende a desproporcionalidade da deciso impugnada. Assim, pugna pela concesso de efeito suspensivo para fins de paralisar e suspender o feito at julgamento final do recurso. Por fim, requer a reforma da deciso e a cassao da liminar deferida. Efeito indeferido f. 597-TJ. Contraminuta s f. 740/791-TJ, suscitando preliminar de impossibilidade de patrocnio da causa pelo advogado Jos Nilo de Castro, contratado para a defesa do Municpio. Registro inicialmente o recebimento de petio apresentada por Slvio Joaquim Aguiar, pugnando pela perda do objeto do recurso no que toca ao afastamento do agravante. Tenho, todavia, que a cassao decretada pela Cmara Municipal de Januria no possui o condo de obstar a anlise do afastamento determinado pelo MM. Juiz Singular. que tais procedimentos possuem efeitos distintos. Vale dizer, enquanto a cassao decretada possui cunho poltico-administrativo, o afastamento determinado em
sede de ao civil pblica por ato de improbidade administrativa tem carter administrativo e judicial. Portanto, rejeito a preliminar. Passo anlise do pedido de deferimento de assistncia de f. 887-TJ apresentado por Slvio Joaquim de Aguiar, Prefeito interino do Municpio de Januria. Nesse particular, tenho, contudo, que o referido pedido no pode ser apreciado por esta Turma Julgadora neste momento processual, por aplicao do princpio do duplo grau de jurisdio, uma vez que a matria se acha sub judice perante o Juzo da primeira instncia. Nessa linha de raciocnio, falece razo ao requerente quanto argio de no-conhecimento do recurso por ausncia de indicao do seu advogado na pea recursal, pois, na data da interposio deste recurso, no havia sido deferida a assistncia que, como dito, se encontra sub judice. Passo anlise da preliminar argida pelo agravado de impossibilidade de patrocnio da causa pelo Dr. Jos Nilo de Castro, visto que contratado para defesa dos interesses do Municpio at 19.05.2007, f. 776/791-TJ. A prefacial no merece acolhida. que, muito embora no tenha sido acostado aos autos o termo de resciso contratual celebrado entre o d. causdico e o ente pblico em questo, as declaraes constantes de f. 794/795-TJ evidenciam a resciso do pacto. Portanto, rejeito a prefacial e conheo do recurso, presentes os pressupostos para sua admisso. Quanto ao mrito, infere-se dos autos que o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais ajuizou ao civil pblica contra Joo Ferreira Lima e outros, pretendendo a condenao dos rus por prtica, em tese, de ato de improbidade administrativa ocorrido nas licitaes realizadas pela Administrao pblica municipal de Januria para fins de aquisio de ambulncias e equipamentos hospitalares a preos superfaturados. Sustenta o autor na exordial que os rus teriam participado de fraudes no referido procedimento administrativo consubstanciadas em superfaturamento dos bens mveis adquiridos pelo Municpio; pagamento de vantagens ilcitas aos integrantes da Administrao pblica e favorecimento de empresas. O MM. Juiz singular proferiu deciso, deferindo as liminares requeridas pelo Ministrio Pblico, determinando o afastamento do recorrente, a indisponibilidade de seus bens, bem como a quebra de seu sigilo fiscal e bancrio, ensejando a interposio do presente recurso. Aps anlise dos autos, muito embora j tenha me manifestado de forma diversa em outros autos, tenho que no presente caso a r. deciso deve ser confirmada ante a presena dos requisitos legais autorizadores do deferimento da liminar ora questionada. Como se sabe, a liminar
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medida de antecipao provisria de alguns dos efeitos da tutela pretendida de forma principal (principaliter), efeitos estes que repercutem no plano ftico. Pode ou no ter carter cautelar e tem previso legal para ser concedida em vrios tipos de ao, ao contrrio da medida cautelar, que s pode ser concedida em ao cautelar (NERY JNIOR, Nelson, Cdigo de processo civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 5. ed. rev. e amp. So Paulo: RT, 2001, p. 1.235).
Assim, para a concesso de tal medida, exige-se a presena de dois requisitos: o fumus boni iuris e o periculum in mora. No caso sob exame, tenho que o fumus boni iuris e o periculum in mora se fazem presentes, pois os elementos constantes dos autos, principalmente os depoimentos constantes de f. 443, 484/486-TJ, no deixam dvida acerca da participao do agravante na prtica dos alegados atos de improbidade administrativa. Nesse contexto, apesar da existncia de prova do enriquecimento ilcito do recorrente no valor de R$14.000,00, tenho que no se afigura desproporcional o bloqueio determinado, o qual poder ser adequado ao montante final, quando do julgamento da ao. bem verdade que, para a decretao de indisponibilidade ou seqestro de bens, deve ser especificada a quantificao do prejuzo alegado, sob pena de violao da ampla defesa e do devido processo legal, conforme j se manifestou o Superior Tribunal de Justia:
A decretao da indisponibilidade e o seqestro de bens, por ser medida extrema, h de ser devida e juridicamente fundamentada, com apoio nas regras impostas pelo devido processo legal, sob pena de se tornar nula. 6. Inocorrncia de verificao dos pressupostos materiais para decretao da medida, quais sejam, existncia de fundada caracterizao da fraude e o difcil ou impossvel ressarcimento do dano, caso comprovado (STJ - AGREsp 422583-PR - 1 Turma - Rel. Min. Jos Delgado - DJU de 09.09.2002).
dos bens pode recair sobre tantos bens quantos forem necessrios ao ressarcimento do dano, mesmo sobre aqueles adquiridos antes do ato de improbidade administrativa, independente de comprovao de que eles tenham sido adquiridos de forma ilcita (art. 7 da Lei n 8.429/92). 3. O Tribunal de origem reconheceu o periculum in mora e a necessidade em se assegurar integral ressarcimento dos bens diante da comprovao de atos de improbidade administrativa cometidos pelo recorrente, baseando-se em fatos e provas contidos nos autos, o que no pode ser afastado, uma vez que, para tanto, faz-se necessrio, obrigatoriamente, o reexame do conjunto probatrio, o que vedado ao Superior Tribunal de Justia, de acordo com a Smula n. 7/STJ. 4. Recurso especial improvido (REsp 886.524/SP , Rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, Segunda Turma, j. em 23.10.2007, DJ de13.11.2007, p. 524).
Todavia, na hiptese sub judice, a indisponibilidade foi limitada em R$ 318.300,00, a ser individualizada aps a quebra do sigilo fiscal e trmino da apurao dos fatos. Sobre o tema, o entendimento jurisprudencial:
Processual civil e administrativo. Ao civil pblica. Improbidade administrativa. Ausncia de citao do municpio. Litisconsrcio facultativo. Nulidade. No-ocorrncia. Indisponibilidade de bens. Leso ao errio. Aplicao da Lei n 8.429/92 a fatos ocorridos antes de sua vigncia. Smula 7/STJ. Recurso especial improvido. 1. Na ao civil pblica de improbidade administrativa proposta pelo Ministrio Pblico, a falta de citao do Municpio interessado, por se tratar de litisconsorte facultativo, a teor do disposto no art. 17, 3, da Lei n. 8.429/92, com a nova redao dada pelo art. 11 da Lei n 9.366, de 1996, no tem o condo de provocar a nulidade do processo. 2. Os preceitos da Lei n 8.429/92 podem ser aplicados a fatos ocorridos antes de sua vigncia. A indisponibilidade
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Ademais, a concesso de liminar faculdade cometida ao prudente arbtrio do Juiz ante a prova dos autos, que poder, a qualquer momento e desde que haja elementos suficientes, rever sua deciso. De igual forma, no assiste razo ao agravante ao insurgir-se contra a quebra de seu sigilo bancrio e fiscal sob o argumento de ausncia de prova de sua participao nos fatos alegados na exordial. certo que o desrespeito ao sigilo constitucionalmente protegido acarretaria violao a diversas garantias constitucionais. Todavia, em defesa da probidade administrativa, a inadmissibilidade das provas ilcitas, por ofensa s inviolabilidades constitucionais, deve ser compatibilizada com os demais princpios constitucionais, dentre eles o da moralidade e o da publicidade. Desse modo, exigido do administrador pblico, no exerccio de sua funo, o fiel cumprimento dos princpios da administrao, especialmente a legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia, com respeito aos princpios da razoabilidade e justia. O dever de honestidade est intimamente ligado ao princpio da publicidade, pelo qual todos os atos pblicos devem ser de conhecimento geral, para que a sociedade possa fiscaliz-los. Dessa forma, da interpretao conjunta dos princpios da moralidade e da publicidade, veda-se ao agente pblico valer-se da inviolabilidade da intimidade e da vida privada para a prtica de atividades ilcitas, visto que na interpretao das diversas normas constitucionais, deve ser adotado o sentido que assegure sua maior eficcia, vedada a interpretao que diminua sua finalidade e o seu alcance. Por sua vez, a quebra dos sigilos bancrio e fiscal se justifica em busca da verdade real, porque necessria para comprovar as condutas delitivas atribudas ao recorrente, caracterizadoras da improbidade administrativa. Alis, como se sabe, no existe direito absoluto. Assim, os direitos fundamentais no so absolutos nem ilimitados. Encontram limitaes na necessidade de asse-
gurar aos outros o exerccio desses direitos, como tm ainda limites externos, decorrentes da necessidade de sua conciliao com as exigncias da vida em sociedade, traduzidas na ordem pblica, tica social, autoridade do Estado etc., resultando da restries dos direitos fundamentais em funo dos valores aceitos pela sociedade. Esta, sem dvida, a hiptese dos autos. Por certo que a garantia constitucional do sigilo bancrio cede perante a supremacia do interesse pblico, como vm decidindo reiteradamente os Tribunais ptrios:
Processual civil. Recurso ordinrio em mandado de segurana. Quebra de sigilo. Irregularidades de pagamento. Desvio de recursos. Exame de contas do impetrante. Notitia criminis de fatos causadores de prejuzos unio. 1. A quebra de sigilo bancrio admitida, excepcionalmente, nas hipteses em que se denotem a existncia de interesse pblico superior, posto proteo no consubstanciadora de direito absoluto a sobrepor-se ao interesse coletivo. 2. O art. 38 da Lei 4.595/64 (Lei do Sistema Financeiro Nacional) previa a quebra de sigilo bancrio e fiscal, sendo certo que, com o advento da Lei Complementar 105, de 10.01.2001, culminou por ampliar as hipteses de exceo do sigilo ( 3 e 4 do art. 1), permitindo ao Poder Legislativo e CPI obter informaes das instituies financeiras, sem a interferncia do Poder Judicirio, revelando inequvoca inteno do legislador em tornar a quebra do sigilo bancrio instrumento eficiente e necessrio nas investigaes patrimoniais e financeiras tendentes apurao da autoria dos atos relacionados com a prtica contra o errio de condutas ilcitas, como soem ser a improbidade administrativa, o enriquecimento ilcito e os ilcitos fiscais. 3. Precedentes jurisprudenciais do STF: RE n 219780/PE, Relator Min. Carlos Velloso, DJ de 10.09.1999 e do STJ: RMS 15364/SP , Relator Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 10.10.2005; RHC 17353/SP , Relator Min. Flix Fischer, DJ de 29.08.2005; RMS 18445/PE, Relator Min. Castro Filho, DJ de 23.05.2005; MC 2981/PE, desta relatoria, DJ de 28.02.2005. 4. Deveras, in casu, descabida a insurreio contra deciso judicial, que determina a apresentao de documentos necessrios instruo de procedimento investigatrio engendrado pelo Ministrio Pblico Federal, notadamente porque o direito intimidade no se aplica hiptese vertente, na medida em que Administrao Pblica incumbe velar pela transparncia no trato do interesse coletivo. 5. Recurso ordinrio desprovido (RMS 20.350/MS, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, j. em 15.02.2007, DJ de 08.03.2007, p. 159). Processual civil. Recurso ordinrio em mandado de segurana. Efeito meramente devolutivo. Procedimento preparatrio para instaurao de inqurito civil. Quebra de sigilo bancrio. Possibilidade. Ausncia de notificao. Irrelevncia. Deciso devidamente fundamentada. Prevalncia do interesse pblico. 1. Mandado de segurana impetrado contra deciso de primeiro grau que, em procedimento preparatrio para instaurao de inqurito civil, deferiu a quebra do sigilo bancrio do impetrante. 2. A legislao constitucional e a infraconstitucional desejaram a concesso de efeito meramente devolutivo ao recurso ordinrio em mandado de segurana, assim como ao recurso especial. A aspirao de alcanar a eficcia suspensiva s deve ser atendida em casos excepcionalssimos, o que se efetiva nesta Corte por meio do procedimento acautelatrio (art. 288/RISTJ) diante da constatao de situao excepcional ou teratol-
gica. 3. Consoante posicionamento jurisprudencial desta Corte, a inexistncia de inqurito civil instaurado no bice concesso da medida impugnada. 4. A ausncia de notificao sobre a quebra do sigilo bancrio no ofende o princpio do contraditrio, visto que o mesmo no prevalece na fase inquisitorial. 5. Considera-se devidamente fundamentada a deciso que determina a quebra de sigilo bancrio do impetrante, quando sobre este pesa suspeita da prtica de atos mprobos, os quais no podero ser esclarecidos seno mediante o deferimento da medida extrema. 6. O direito privacidade constitucionalmente garantido. Todavia, no absoluto, devendo ceder em face do interesse pblico. 7. Se, de um lado, certo que todos tm direito ao sigilo bancrio como garantia privacidade individual, de outro, no menos certo que, havendo indcios de improbidade administrativa, impe-se a quebra dos dados bancrios do Administrador Pblico. Isso porque a proteo constitucional no deve servir para acobertar prtica de atos delituosos. 8. Recurso ordinrio desprovido (RMS 15.771/SP , Rel. Min. Jos Delgado, Primeira Turma, j. em 27.05.2003, DJ de 30.06.2003, p. 133). No que diz respeito ao afastamento do agravante, mais uma vez, falece-lhe razo. Isso porque no se desconhece que o art. 20 da Lei n 8.429/92 determina que a perda da funo s se efetivar com o trnsito em julgado da sentena condenatria. Esta , com efeito, a regra. Excepcionando-a, porm, o pargrafo nico do referido artigo dispe que o afastamento do agente pblico poder ocorrer se a medida se fizer necessria instruo processual. Tem-se, pois, uma exceo norma de inafastabilidade prvia do agente, a indicar uma interpretao restritiva do seu contedo. Ora, o que deve ser perquirido no momento da averiguao relativa ao afastamento prvio do agente pblico do exerccio do seu cargo se est ele obstaculizando a instruo processual. Vale dizer, preciso se aferir, objetiva e concretamente, a influncia negativa deste na coleta de provas.
No caso em comento, como bem observado pelo MM. Juiz singular, os elementos constantes dos autos do conta de que o recorrente exerceu presso sobre Roberto Lima Neves e Valdir Pimenta Ramos para que o ltimo mentisse durante as investigaes. o que se infere do depoimento de Valdir Pimenta Ramos constante de f. 484/486-TJ. Assim, no vejo qualquer irregularidade na deciso monocrtica que, de forma fundamentada, deferiu as liminares requeridas pelo autor. Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo recorrente. DES. SILAS VIEIRA - Sr. Presidente. Peo vista dos autos. Smula: PEDIU VISTA O PRIMEIRO VOGAL, APS VOTAR O RELATOR, QUE REJEITAVA PRELIMINARES E NEGAVA PROVIMENTO. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravante, a Dr. . Marcela Campos.
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DES. KILDARE CARVALHO (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 24.04.2008, a pedido do Primeiro Vogal, aps votar o Relator, rejeitando as preliminares e negando provimento ao recurso. Com a palavra o Des. Silas Vieira. DES. SILAS VIEIRA - Sr. Presidente. Pedi vista dos autos na sesso de julgamento prxima pretrita e, aps detida anlise dos autos, cheguei mesma concluso do eminente Relator, razo pela qual o acompanho para rejeitar preliminares e negar provimento ao recurso. DES. MANUEL SARAMAGO - De acordo. Smula: REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.
Belo Horizonte, 23 de abril de 2008. - Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral pelo apelado o Dr. Ivan Paulo Batista de Aredes. DES. SELMA MARQUES - Conheo do recurso, visto que presentes seus pressupostos de admissibilidade. Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 94/95, a qual julgou improcedente o pedido nos autos do incidente de impugnao assistncia judiciria ajuizado por Ricardo Manduca e outros contra Nomia Francisca de Almeida, confirmando a deciso anterior concessiva do benefcio impugnado. Irresignados, f. 97/100, buscam os apelantes a reforma da r. deciso, sustentando a necessidade do indeferimento dos benefcios da gratuidade judiciria, porquanto demonstrada a capacidade financeira da impugnada para arcar com as custas do processo. Com razo os recorrentes. Cumpre registrar, inicialmente, que, para a obteno da assistncia judiciria, deve o interessado firmar declarao de que no possui condies de arcar com os nus do processo, sem prejuzo prprio ou de sua famlia, no bastando a simples afirmao nos autos de sua miserabilidade. O benefcio da gratuidade da justia visa liberar aquele que dele dispe de realizar o pagamento das despesas dos atos processuais, bem como das custas e honorrios advocatcios. Tal afirmao constitui presuno juris tantum de que o interessado necessitado, a qual somente ser afastada mediante prova em contrrio produzida pelo impugnante, nus que lhe incumbe, luz do art. 7 da Lei 1.060/50, ou quando at mesmo o prprio juiz da causa, considerando outras provas e circunstncias dos autos, julga insubsistente a afirmao pura e simples do interessado e indefere o benefcio. Essa a posio por mim defendida e que tive oportunidade de manifestar no exerccio de minhas funes no primeiro grau de jurisdio, ressaltando que, em grande parte dos julgados, proporcionei ao impugnante a oportunidade de realizar provas e, em casos de dvida quanto afirmao de pobreza, determinava, de ofcio, outras diligncias. No caso em tela, a ilustre Juza de primeiro grau julgou improcedente o incidente de impugnao assistncia judiciria. Ao exame dos autos, entendo, entretanto, que o benefcio no deve ser concedido impugnada, uma vez que os elementos trazidos ao processo no me convencem da incapacidade alegada, pois, de acordo com o art. 5, LXXIV, da CF, deve haver a comprovao da
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Assistncia judiciria - Impugnao - Declarao de pobreza - Presuno juris tantum Impugnante - Prova em contrrio - Capacidade econmica - Indeferimento do benefcio
Ementa: Impugnao ao pedido de assistncia judiciria. Declarao de pobreza firmada pela parte. Lei 1.060/ 50. Presuno juris tantum de veracidade. Prova em contrrio dos impugnantes. Pedido procedente. Deciso reformada. - A declarao de pobreza firmada pelo requerente da assistncia judiciria goza de presuno juris tantum de veracidade, sendo da parte contrria o nus da prova para sua desconstituio, no sentido de que possui a impugnada condies de arcar com as custas do processo, o que, no caso, restou satisfatoriamente demonstrado atravs dos documentos trazidos aos autos pelos impugnantes. APELAO CVEL N 1.0209.04.039529-2 2/001 (em conexo com a APELAO CVEL N 6/001) - Comarca de Curvelo 1.0209.03.028600-6 Apelantes: Ricardo Manduca e outros - Apelada: Nomia Francisca de Almeida - Relatora: DES. SELMA MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO.
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insuficincia de recursos, como meio capaz de formar o convencimento do juiz acerca da concesso ou no do benefcio, o que no foi feito no presente caso. Ao lado disso, a impugnao ao pedido de assistncia judiciria interposta encontra-se lastreada nos documentos juntados pelos recorrentes, f. 05/38, que demonstram ter a apelada condies financeiras de arcar com as custas do processo. Ademais disso, os documentos trazidos pela prpria recorrida s f. 53/58 no se prestam como prova da alegada insuficincia de recursos. A respeito:
Ementa: Impugnao ao pedido de assistncia judiciria. Declarao de pobreza firmada pela parte. Atendimento ao estabelecido na Lei 1.060/50. - Para o deferimento da assistncia judiciria gratuita, suficiente que a parte declare nos autos, por si ou por seu procurador, em qualquer fase do processo, que no dispe de recursos necessrios para garantir o direito de promover ao, devendo lhe ser deferido o benefcio, com efeitos ex nunc, podendo, no entanto, ser revogado a qualquer momento, desde que a outra parte produza prova suficiente em contrrio (TAMG - 3 Cmara Cvel - Apelao Cvel 381.511-2, conexa com a Apelao Cvel 381.510-5 - Relatora Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - j. em 02.04.2003).
- A Fazenda Pblica no pode alegar a nulidade do procedimento por ausncia de intimao pessoal acerca da suspenso do processo, quando o referido provimento foi deferido em razo de requerimento expresso da exeqente, que deveria diligenciar para dar andamento ao feito aps o transcurso do prazo. Recurso conhecido, mas desprovido. APELAO CVEL N 1.0024.96.040191-7 7/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais - Apeladas: Gato Selvagem Indstria e Comrcio Ltda., Leila Aparecida Cirino Augusto - Relatora: DES. ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de junho de 2008. - Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. ALBERGARIA COSTA - Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena de f. 64/65, que, reconhecendo a prescrio intercorrente, julgou extinta a execuo fiscal ajuizada pela Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais contra Gato Selvagem Indstria e Comrcio Ltda. e outra. Em suas razes recursais, a apelante sustentou que o 1 do art. 40 da Lei n 6.830/80 ordena seja aberta vista ao representante judicial da Fazenda Pblica aps a suspenso do curso da execuo. Assinalou que o art. 25 impe a intimao pessoal do representante judicial da Fazenda, o que significa que s se poderia cogitar do incio da prescrio intercorrente aps 27.09.2005, no tendo sido consumado o prazo prescricional. Afirmou que o 4 do art. 40 da Lei de Execues Fiscais inconstitucional, j que a matria de prescrio deve ser regulamentada por lei complementar. Assinalou que a Smula 314 do Superior Tribunal de Justia no tem aplicao ao caso concreto. Pediu o provimento do recurso. Sem contra-razes, tal como certificado f. 75-v. Desnecessria a interveno do Ministrio Pblico, conforme orientao da Smula n 189 do Superior Tribunal de Justia. o relatrio. Conhecido o recurso, uma vez presentes os pressupostos de admissibilidade.
E, na hiptese em exame, os recorrentes produziram prova suficiente em contrrio alegao de pobreza firmada pela apelada, devendo a r. sentena ser reformada. Pelo exposto, dou provimento ao recurso, para reformar a sentena, julgando procedente a impugnao assistncia judiciria. Custas recursais, pela apelada. DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - De acordo. DES. AFRNIO VILELA - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Execuo fiscal - 4 do art. 40 da Lei de Execuo Fiscal - Constitucionalidade Suspenso do processo - Fazenda Pblica Requerimento - Intimao pessoal Desnecessidade
Ementa: Apelao cvel. Execuo fiscal. Constitucionalidade do 4 do art. 40 da LEF. Suspenso do processo. Requerimento da Fazenda Pblica. Desnecessidade de intimao. - O 4 do art. 40 da Lei n 6.830/80 no regula matria reservada lei complementar, j que define to-somente o procedimento para a decretao de prescrio intercorrente.
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Inicialmente, passa-se ao exame da constitucionalidade do 4 do art. 40 da Lei n 6.830/80. Como se sabe, o art. 146, III, b, da Constituio Federal reservou lei complementar a matria de prescrio e decadncia tributrias. No entanto, a norma cuja constitucionalidade discutida no estabelece critrios para interrupo e suspenso ou prazos prescricionais para os crditos tributrios. Ao contrrio, a regra tem ntido carter processual, definindo o procedimento que deve ser seguido para a declarao da prescrio intercorrente. Com efeito, a norma poderia ser instituda por meio de lei ordinria, visto que a Constituio Federal no reserva lei complementar as matrias relativas ao direito processual civil. Ultrapassada essa questo, verifica-se que o ncleo da controvrsia se refere ao exame da necessidade de intimao pessoal do representante judicial da Fazenda Pblica acerca da suspenso da execuo fiscal e do trmino do referido prazo, com o conseqente arquivamento dos autos. Compulsando os autos, verifica-se que a Fazenda Pblica, em 17.12.1997 (f. 56), requereu a suspenso do processo. Decorrido o prazo de suspenso, a deciso de f. 57 determinou o arquivamento dos autos. Transcorridos mais de cinco anos, a Fazenda Pblica foi intimada a se manifestar acerca do trmino do prazo de suspenso (f. 57-v.). Como se observa pelo exame dos autos, em nenhum momento o procurador da Fazenda Pblica foi intimado acerca da suspenso ou do arquivamento do feito. Contudo, o 1 do art. 40 da Lei n 6.830/80 s exige a intimao do representante da Fazenda Pblica na hiptese prevista no caput, ou seja, quando o prprio juiz ordena o arquivamento do feito. Veja-se a redao do dispositivo legal:
Art. 40 - O juiz suspender o curso da execuo, enquanto no for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de prescrio. 1 - Suspenso o curso da execuo, ser aberta vista dos autos ao representante judicial da Fazenda Pblica.
que a contagem do prazo flui independentemente de qualquer provimento judicial. Nesse sentido, mutatis mutandis a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Agravo regimental - Recurso especial - Processo civil - Falta de intimao pessoal da Fazenda Nacional - Aplicao do princpio da instrumentalidade - Ausncia de prejuzo Fazenda. - cedio o entendimento deste Sodalcio no sentido da indispensabilidade da intimao pessoal do representante da Fazenda Pblica nos autos da execuo fiscal. Entretanto, no caso especfico dos autos, andou bem o Tribunal de origem ao decidir que a ausncia de intimao da Fazenda Nacional acerca do arquivamento da execuo no importou em qualquer prejuzo para o ente pblico, uma vez que a prpria Unio requereu o referido arquivamento, o que foi deferido pelo Juzo de primeiro grau. - Necessria a observncia do princpio da instrumentalidade das formas, acolhido no ordenamento jurdico ptrio, nos termos do art. 244 do C-digo de Processo Civil. Agravo regimental improvido. (AgRg no REsp 495.904/ES, Rel. Ministro Franciulli Netto, Segunda Turma, julgado em 06.09.2005, DJ de 2006, p. 245.)
Decorrido o prazo de suspenso, a Lei n 6.830/ 80 autoriza o arquivamento do feito e no estabelece a necessidade de intimao da Fazenda Pblica sobre a prtica desse ato. E, com o advento da Lei n 11.280/2006 - que alterou a redao do art. 219, 5, do Cdigo de Processo Civil -, o juiz pode decretar, de ofcio, a prescrio, sendo desnecessria qualquer oitiva prvia do credor. De qualquer modo, a apelante foi pessoalmente intimada acerca do decurso do prazo de suspenso. Ressalte-se que dispensvel qualquer indagao acerca da aplicabilidade da Smula 314 do STJ ao caso concreto, uma vez que indiscutvel a ocorrncia da inrcia por mais de cinco anos e, por via de conseqncia, do transcurso do prazo prescricional. Ante o exposto, em face da inexistncia de qualquer irregularidade, nego provimento ao recurso e mantenho inalterada a sentena de primeiro grau. Custas, pela apelante. como voto. DES. KILDARE CARVALHO - A Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais apela da r. sentena que, de ofcio, reconheceu a ocorrncia da prescrio intercorrente, nos autos da execuo ajuizada contra os apelados. Alega, em sntese, que no foi intimada pessoalmente antes do decreto da prescrio intercorrente. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos para sua admisso. Tal como a eminente Desembargadora Relatora, nego provimento ao recurso, fazendo-o, todavia, aos seguintes fundamentos.
No caso em apreo, a suspenso foi requerida pela prpria Fazenda Pblica, que deveria adotar as diligncias cabveis para dar andamento ao feito aps o transcurso do prazo. No possvel alegar qualquer prejuzo quanto ausncia de intimao se a suspenso do processo foi conseqncia de um requerimento da apelante acolhido pelo Juzo. Pelo mesmo motivo, a apelante no precisava ser intimada acerca do trmino do prazo de suspenso, j
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Notas taquigrficas DES. SILAS VIEIRA - Cuida a espcie de recurso de apelao interposto em face da sentena de f. 430/436, proferida nos autos da ao declaratria c/c repetio de indbito ajuizada por Locbrs - Locadora de Ferramentas Eltricas Ltda. em face do Municpio de Belo Horizonte, por via da qual o MM. Juiz da causa julgou parcialmente procedente o pedido vertido na exordial a fim de:
a) Declarar no caso concreto inconstitucionais o item 79 das listas anexas ao Decreto-lei 406/68, enquanto o mesmo nesta parte ainda vigorava, e a Lei Municipal n 5.641/89, no que diz respeito locuo 'locao de bens mveis'; b) Declarar a inexigibilidade do ISS - Imposto Sobre Servios calculado exclusivamente sobre as operaes de locao de bens mveis realizadas pela autora a partir da data inserida na deciso que, nos autos da Ao n 03.894.656-2, acostada a este feito, concedeu mesma o direito de depositar em juzo os valores que seriam eventualmente devidos por conta desta exao; e, c) Condenar o municpio-ru a devolver mesma os valores que, a ttulo de Imposto Sobre Servios - ISS e exclusivamente em relao s operaes de bens mveis realizadas, tiver dela recebido durante o perodo de tempo compreendido entre o ms de agosto de 1998, isto , cinco anos a contar retroativamente do ajuizamento da presente ao, e o ms de abril de 2003, ou seja, data constante da deciso liminar de f. 60 dos autos da Cautelar n 03.894.656-2 em apenso. Em suas razes (f. 437/444), a Locbrs sustenta, em linhas gerais, que, segundo entendimento do Superior Tribunal de Justia, o lapso temporal para devoluo de tributos recolhidos indevidamente de dez anos, contados do fato gerador do tributo, ou seja, consagrou a tese dos cinco mais cinco, na hiptese de tributos lanados por homologao, como o caso do ISSQN.
DES. MANUEL SARAMAGO - De acordo com a Relatora. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Repetio de indbito - Locao - Bem mvel ISS - Item 79 do Decreto-lei 406/68 Inconstitucionalidade - Lei Complementar 56/87 Precedentes do STJ Prescrio decenal
Ementa: Repetio de indbito. Locao de bens mveis. ISSQN. Inconstitucionalidade do item 79 do Decreto-lei 406/68 com a redao dada pela Lei Complementar 56/87. Precedentes do STF. Prescrio decenal. - Na esteira de recentes julgados do Excelso Pretrio, padece de inconstitucionalidade o item 79 do Decretolei 406/68, que prev a incidncia do ISSQN sobre locao de bens mveis. - O prazo prescricional para a repetio/compensao dos tributos sujeitos a lanamento por homologao comea a fluir decorridos 5 (cinco) anos da ocorrncia do fato gerador, acrescidos de mais um qinqnio computado do termo final do prazo atribudo ao Fisco para realizar a homologao (REsp 905.536/DF, DJ de 26.06.2007, Rel. Des. Jos Delgado) APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024. 03.057300-0 0/001 em conexo com 1.0024.03. 2/001 - Comarca de Belo Horizonte 894656-2 Remetente: Juiz de Direito da 4 Vara da Fazenda da
O recurso no foi respondido. o relato. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade.
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Entendo que no se extingue processo de execuo nas hipteses previstas no 4 do art. 40 da Lei de Execues Fiscais, sem intimar, preliminarmente, a Fazenda Pblica. Todavia, na hiptese sob exame, no considero que houve negativa de vigncia ao referido dispositivo legal, j que, antes do decreto de prescrio, a Fazenda Pblica foi intimada, mediante vista dos autos, negando, inclusive, a ocorrncia de prescrio intercorrente. Por isso, no lhe cabe agora rediscutir nulidade processual a tal ttulo. Dessa forma, considero cumprida a exigncia do 4 do art. 40 da Lei 6.830/80, em face da clareza do que dispe o pargrafo nico do art. 25 da Lei 6.830/ 80, segundo o qual a intimao pessoal ao representante judicial da Fazenda Pblica "poder ser feita mediante vista dos autos, com imediata remessa ao representante judicial da Fazenda Pblica, pelo cartrio ou secretaria". Diante do exposto, nego provimento a o recurso.
Co m a rc a d e B e l o Ho ri zo n t e - A p e l a n t e : L o c b r s Locadora de Ferramentas Eltricas Ltda. - Apelado: Municpio de Belo Horizonte - Relator: DES. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, E DAR PROVIMENTO AO RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 26 de junho de 2008. - Silas Vieira - Relator.
mngua de preliminares, passo ao exame do mrito. Revelam os autos que Locbrs - Locadora de Ferramentas Eltricas Ltda. ajuizou ao declaratria c/c repetio de indbito em face do Municpio de Belo Horizonte, batendo-se contra a cobrana de ISS nas operaes de locao de bens mveis. O Magistrado da causa reconheceu a inconstitucionalidade da exao e condenou a Municipalidade repetio do indbito desde agosto de 1998 at abril de 2003. Pois bem. Enfrentando o cerne da controvrsia, relativamente incidncia de ISSQN sobre locao de bens mveis, reputava devido referenciado tributo, no vislumbrando eiva de inconstitucionalidade no item n 79 da Lista de Servios anexa ao Decreto-Lei n 406/68, com a redao dada pela Lei Complementar n 56/87. Com efeito, entendia que a locao de bens mveis implicava a venda de um bem imaterial, consistente justamente no servio, e como tal podia perfeitamente ser tributado pelo ISSQN sem qualquer violao ao art. 156, III, da CR. Isso porque, conforme sustentei em outros julgados, na locao de bens mveis prepondera a utilizao de um servio, e no o uso e gozo da coisa. Mutatis mutandis, a atividade econmica desenvolvida pela sociedade empresria, em casos tais, precipuamente a oferta do servio de locar bens mveis. Pois bem. O Supremo Tribunal Federal, em sua nova composio, vem reiteradamente decidindo pela impossibilidade de incidncia de ISSQN na locao de bens mveis (RE-AgR 446003/ PR, RE-AgR 464477/MG, AI-AgR 543317/RJ, AI-AgR 551336/RJ). Tais decises corroboram o entendimento j assentado no Recurso Extraordinrio n 116.121/SP , oportunidade em que foi declarada a inconstitucionalidade da expresso 'locao de bens mveis', constante do item 79 da Lista de Servios a que se refere o Decreto n 406/68, na redao dada pela Lei Complementar n 56/87. O argumento utilizado pelo Pretrio Excelso o de que a locao de bens mveis no se caracteriza como servio, e sim verdadeira obrigao de dar, o que impede a incidncia do ISSQN. A ttulo de ilustrao, trago baila excerto do voto proferido pelo em. Min. Celso de Mello no julgamento do RE-AgR 446003/PR (DJ de 04.08.2006), que bem elucida a controvrsia instaurada nestes autos:
[...] a locao de bens mveis no se identifica nem se qualifica, para efeitos constitucionais, como servio, pois esse negcio jurdico - considerados os elementos essenciais que lhe compem a estrutura material - no envolve a prtica de atos que consubstanciem um praestare ou um facere.
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Na realidade, a locao de bens mveis configura verdadeira obrigao de dar, como resulta claro do art. 565 do vigente Cdigo Civil (que reproduz idntica disposio contida no art. 1.188 do Cdigo Civil de 1916): Na locao de coisas, uma das partes se obriga a ceder outra, por tempo determinado ou no, o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante certa retribuio. Num cenrio como o que se apresenta, desde ento me ombreei s decises da Corte Suprema de modo a reconhecer a inconstitucionalidade da incidncia do ISSQN sobre locao de bens mveis. Assim sendo, entendo que merece confirmao a sentena na parte em que reconheceu a inconstitucionalidade da cobrana do ISSQN nas operaes de locao de bens mveis. Quanto ao percentual de juros e aos ndices de correo monetria bem como em relao aos termos iniciais de incidncia dos referidos encargos, o decisum tambm se encontra irretocvel. Lado outro, no corroboro a tese perfilhada pelo Municpio e acolhida pelo Julgador singular relativamente ao cmputo do prazo prescricional de cinco anos para o pleito de repetio de indbito em apreo. Explico. Como sabido, o ISS tributo apurado e recolhido pelo prprio sujeito passivo, sendo que a homologao, ato privativo da Administrao Fazendria, ocorre posteriormente, de forma expressa ou de forma tcita, em conformidade com o art. 150, caput e 4, do CTN, verbis:
Art. 150. O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa, opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa. [...] 4 Se a lei no fixar prazo homologao, ser ele de 5 (cinco) anos, a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado, considera-se homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao.
Na hiptese, como no houve pronunciamento expresso, aplica-se o art. 150, 4, do CTN, reputandose homologado, tacitamente, o crdito cinco anos aps a ocorrncia do fato gerador, quando se considera extinto o crdito tributrio. A partir de tal data, inicia-se novo prazo de cinco anos, ex vi do art. 168, I, do CTN, que assim pontifica:
Art. 168. O direito de pleitear a restituio extingue-se com o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contados: I - nas hipteses dos incisos I e II do art. 165, da data da extino do crdito tributrio;
Corroborando tal posicionamento, a doutrina de Hugo de Brito Machado, o qual adverte que a homolo-
gao que extingue o crdito tributrio, nos tributos sujeitos a tal tipo de lanamento, correndo, a partir da, o prazo a que alude o mencionado art. 168, I, do CTN, seno vejamos:
Relevante notar que o pagamento nem sempre extingue o crdito tributrio. Se o pagamento de tributo lanado, evidentemente esse pagamento extingue o crdito tributrio. Em se tratando, porm, de pagamento antecipado, que ocorre nos tributos sujeitos a lanamento por homologao, o que extingue o crdito tributrio no o pagamento, mas a homologao. [...] Realmente, tratando-se de tributo sujeito a lanamento por homologao, a extino do crdito tributrio efetivamente s se opera com a homologao, e como esta geralmente no se faz expressamente, o lanamento s se perfaz com a homologao tcita, vale dizer, aps cinco anos da data do pagamento (in Curso de direito tributrio, 22. ed., p. 179/180).
Assim sendo, chega-se inarredvel concluso de que o prazo prescricional, em casos tais, de 10 anos. Nesse sentido, trago colao excerto do voto proferido pelo em. Min. Jos Delgado, do colendo Superior Tribunal de Justia, no recente julgamento do REsp 905.536/DF, verbis:
O prazo prescricional para a repetio/compensao dos tributos sujeitos a lanamento por homologao comea a fluir decorridos cinco anos da ocorrncia do fato gerador, acrescidos de mais um qinqnio computado do termo final do prazo atribudo ao Fisco para realizar a homologao (DJ de 26.06.2007).
Pois bem. Transplantando esse entendimento para o caso dos autos e considerando que a ao cautelar em apenso foi ajuizada em abril de 2003, entendo que a autora faz jus repetio do indbito relativo ao perodo de agosto de 1993 a abril de 2003. De resto, devo esclarecer que, com o advento da LC 118/05, que promoveu diversas alteraes no Cdigo Tributrio Nacional, os Pretrios vm-se inclinando no sentido de que o prazo para o ajuizamento da ao de repetio de indbito, em se tratando de tributos sujeitos a lanamento por homologao, de cinco anos. Todavia, o Superior Tribunal de Justia, ao acolher a argio de inconstitucionalidade suscitada nos Embargos de Divergncia no Recurso Especial n. 644.736/PE (Rel. Min. Teori Albino Zavascki), deixou assentada a impossibilidade de aplicao retroativa da novel legislao. Confira-se a ementa:
Constitucional. Tributrio. Lei interpretativa. Prazo de prescrio para a repetio de indbito, nos tributos sujeitos a lanamento por homologao. LC 118/2005: natureza modificativa (e no simplesmente interpretativa) do seu art. 3. Inconstitucionalidade do seu art. 4, na parte que determina a aplicao retroativa. 1. Sobre o tema relacionado com a prescrio da ao de repetio de indbito tributrio, a jurisprudncia do STJ (1
Seo) no sentido de que, em se tratando de tributo sujeito a lanamento por homologao, o prazo de cinco anos, previsto no art. 168 do CTN, tem incio, no na data do recolhimento do tributo indevido, e sim na data da homologao expressa ou tcita - do lanamento. Segundo entende o Tribunal, para que o crdito se considere extinto, no basta o pagamento: indispensvel a homologao do lanamento, hiptese de extino albergada pelo art. 156, VII, do CTN. Assim, somente a partir dessa homologao que teria incio o prazo previsto no art. 168, I. E, no havendo homologao expressa, o prazo para a repetio do indbito acaba sendo, na verdade, de dez anos a contar do fato gerador. 2. Esse entendimento, embora no tenha a adeso uniforme da doutrina e nem de todos os juzes, o que legitimamente define o contedo e o sentido das normas que disciplinam a matria, j que se trata do entendimento emanado do rgo do Poder Judicirio que tem a atribuio constitucional de interpret-las. 3. O art. 3 da LC 118/2005, a pretexto de interpretar esses mesmos enunciados, conferiu-lhes, na verdade, um sentido e um alcance diferente daquele dado pelo Judicirio. Ainda que defensvel a 'interpretao' dada, no h como negar que a lei inovou no plano normativo, pois retirou das disposies interpretadas um dos seus sentidos possveis, justamente aquele tido como correto pelo STJ, intrprete e guardio da legislao federal. 4. Assim, tratando-se de preceito normativo modificativo, e no simplesmente interpretativo, o art. 3 da LC 118/2005 s pode ter eficcia prospectiva, incidindo apenas sobre situaes que venham a ocorrer a partir da sua vigncia. 5. O art. 4, segunda parte, da LC 118/2005, que determina a aplicao retroativa do seu art. 3, para alcanar inclusive fatos passados, ofende o princpio constitucional da autonomia e independncia dos Poderes (CF, art. 2) e o da garantia do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e da coisa julgada (CF, art. 5, XXXVI). Argio de inconstitucionalidade acolhida (DJ de 27.08.07).
Assim sendo, s aes ajuizadas antes da LC 118/05, como na espcie, aplica-se o lapso prescricional de 10 anos. Frente ao deduzido, em reexame necessrio, confirmo a sentena. Dou provimento ao recurso, a fim determinar que a repetio do indbito tributrio seja realizada no perodo de agosto de 1993 a abril de 2003. Considerando o resultado do julgamento, o Municpio de Belo Horizonte arcar com a integralidade das custas processuais. Arbitro os honorrios de sucumbncia em R$ 5.000,00 (cinco mil reais), nos termos do art. 20, 4, do CPC. Custas recursais, pelo apelado. como voto. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Acompanho o em. Relator, s lhe pedindo vnia para afirmar ser dispensvel, por irrelevante, a instaurao do incidente respectivo perante a eg. Corte Superior deste Sodalcio, a teor do disposto no pargrafo nico do art. 481 do CPC e no inc. I do 1 do art. 248 do RITJMG.
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Em face do exposto, em reexame necessrio, confirmo a sentena e dou provimento ao recurso nos termos do dispositivo do voto do em. Relator. Custas recursais, ex lege. DES. FERNANDO BRULIO - De acordo. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO VOLUNTRIO.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 13 de maio de 2008. - Armando Freire - Relator. Notas taquigrficas DES. ARMANDO FREIRE - Trata-se de apelao interposta por MGI - Minas Gerais Participaes S.A. contra sentena que, em ao monitria ajuizada em face de MP Meira Imobiliria e Advocacia Ltda., Manoel Pereira Meira e Mnica Barreto Meira, julgou extinto o processo sem julgamento de mrito, por fora do art. 267, inciso VI, do CPC, sob o fundamento de que os clculos apresentados, no obstante a elaborao de planilha, no caracterizam documento escrito hbil a possibilitar instaurao de procedimento monitrio, uma vez que no h indicao precisa dos clculos utilizados para se chegar ao valor buscado no feito. Inconformado, o autor aviou recurso de apelao s f. 201/207. Sustentou, em sntese, que:
- o documento escrito que embasa a ao monitria no a planilha de clculos e sim o contrato firmado pelas partes litigantes; - a planilha apenas atualiza a dvida nas condies preestabelecidas no contrato; - o contrato foi firmado pelas partes litigantes; logo, no foi unilateral; - apesar de regularmente intimado, no houve qualquer produo de prova em contrrio por parte do recorrido, militando em favor do credor a presuno da dvida.
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Ao monitria - Confisso de dvida Instrumento particular - Documento hbil Questo de direito - Art. 515, 3, do CPC Inadimplncia - Vencimento da dvida - Encargos moratrios - Comisso de permanncia Correo monetria - Juros e multa Cumulao - Impossibilidade
Ementa: Ao monitria. Instrumento particular de confisso de dvida. Documento hbil. Questo de direito. Art. 515, 3, do CPC. Inadimplncia. Vencimento da dvida. Encargos moratrios. Comisso de permanncia. Smula 294 do STJ. Encargo inacumulvel com a correo monetria, juros e multa. - O instrumento particular de confisso de dvida que instrui a inicial documento hbil propositura de ao monitria. - Conforme a inteligncia do art. 515, 3, do CPC, nos casos de extino do processo, sem julgamento de mrito, o Tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. - lcita, conforme orienta o STJ, a cobrana de comisso de permanncia aps o vencimento da dvida, quando observada a taxa mdia dos juros de mercado, apurada pelo Banco Central do Brasil, limitada taxa do contrato, desde que no cumulada com correo monetria, juros remuneratrios, juros moratrios ou multa contratual. No caso, tal encargo deve ser calculado a partir da data do vencimento antecipado da dvida at a data do ajuizamento da ao. A partir de ento, incidem juros e correo monetria. APELAO CVEL N 1.0024.98.062910-9 9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: MGI - Minas Gerais Participaes S.A. - Apelados: MP Meira Imobiliria e Advocacia Ltda., Manoel Pereira Meira, Mnica Barreto Meira - Relator: DES. ARMANDO FREIRE
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Por fim, requer a reforma da sentena e, com base no art. 515, 3, do CPC, o julgamento da lide pelo eg. Tribunal. A apelao foi recebida em ambos os efeitos, conforme despacho de f. 209. No houve contra-razes. Conheo do recurso, pois que presentes os pressupostos de admissibilidade. Pelo que se depreende dos autos, os rus figuram como devedores do crdito previsto no instrumento particular de confisso de dvida, datado de 08.12.1995, por meio do qual assumiram obrigao de pagar o valor de R$ 101.741,31 (cento e um mil setecentos e quarenta e um reais e trinta e um centavos), em 24 parcelas mensais e sucessivas, a partir de 8 de janeiro de 1996 (f. 16/18). Tal contrato foi firmado entre os rus e o Banco do Estado de Minas Gerais - Bemge, que cedeu os seus crditos MGI - Minas Gerais Participaes S.A., ora apelante, que, na qualidade de cessionria, sub-rogou-se em todos os direitos e garantias vinculados ao contrato.
A ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel.
O objetivo do procedimento monitrio tornar mais clere o recebimento de dvidas quele que no possui ttulo executivo, mas apresenta documento que possua os atributos da certeza e liquidez. A prova escrita hbil a dar ensejo ao procedimento deve conter os requisitos de certeza do devedor (an debeatur), trazendo inclusive o valor perseguido (quantum debeatur). Cumpre ressaltar que o nosso ordenamento jurdico exige a comprovao da probabilidade da existncia do direito alegado pelo autor. Dessa forma, a prova escrita que preencha os requisitos de liquidez e certeza apresenta-se como pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, e, por outro lado, sua ausncia acarreta a extino deste, sem julgamento de mrito, conforme a inteligncia do art. 267, IV, do CPC. A meu juzo, data venia, no vejo como concordar com a douta Juza, que extinguiu o processo, sem resoluo de mrito, ao argumento de que no havia documento hbil a possibilitar a instaurao de procedimento monitrio. Sobre o tema, preleciona Cndido Rangel Dinamarco:
Para tornar admissvel o processo monitrio, o documento h de ser tal que dele se possa razoavelmente inferir a existncia do crdito. A jurisprudncia italiana aceita 'qualquer documento merecedor de f quanto autenticidade e portador de uma eficcia probatria do direito em si mesmo'. A propsito, a mais autorizada entre as vozes que se fizeram ouvir sobre o instituto na Itlia (Eduardo Garbagnati) esclareceu que se consideram tais todos os documentos 'que tenham eficcia de prova plena em um processo ordinrio de conhecimento'. E, embora no caiba
- multa de 10% sobre o dbito em aberto; - juros de mora de 1% ao ms; - comisso de permanncia calculada de acordo com as normas do Banco Central do Brasil.
O embargante no nega a existncia da dvida. O caso exige, ento, uma reflexo acerca da validade das clusulas contratuais aplicveis. Consoante orientao do STJ:
No potestativa a clusula contratual que prev a comisso de permanncia, calculada pela taxa mdia de mercado apurada pelo Banco Central do Brasil, limitada taxa do contrato (Smula n 294). Os juros remuneratrios, no cumulveis com a comisso de permanncia, so devidos no perodo de inadimplncia, taxa mdia de mercado estipulada pelo Banco Central do Brasil, limitada ao percentual contratado (Smula n 296).
lcita, conforme conclui o STJ, a cobrana de comisso de permanncia aps o vencimento da dvida, quando observada a taxa mdia dos juros de mercado, apurada pelo Banco Central do Brasil, limitada taxa do contrato. Todavia, com apoio em respeitveis precedentes jurisprudenciais, pacificou entendimento segundo o qual no permitida sua cumulao com a correo monetria (Smula n 30/STJ), juros remuneratrios, juros moratrios ou multa contratual.
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Os devedores efetuaram o pagamento de apenas uma parcela contratada. Diante de sua posterior inadimplncia, a dvida restou vencida antecipadamente, em 6 de fevereiro de 1996, quando a obrigao correspondia ao valor de R$ 106.455,19 (cento e seis mil quatrocentos e cinqenta e cinco reais e dezenove centavos). Tais fatos so incontroversos. Em sede de embargos, os rus alegaram seu inconformismo frente aos clculos apresentados pelo autor, que no foram submetidos ao seu crivo e so totalmente aleatrios. Sustentam ser ilegtima a cumulao de comisso de permanncia, multa contratual e juros moratrios, que consiste em ofensa ao art. 5 do Decreto n 22.626/32 e retiraria do ttulo executivo sua liquidez. Assiste razo ao apelante quanto possibilidade de o contrato firmado pelas partes litigantes ser documento hbil propositura da ao monitria. Conforme preceitua o art. 1.102a do CPC:
ao juiz julgar o mrito nesse momento, para avaliar a idoneidade do documento (A reforma do Cdigo de Processo Civil. 3. ed. p. 234/235).
No caso dos autos, o apelante instruiu a inicial com instrumento particular de confisso de dvida. Teotnio Negro, em seu CPC, 30. ed., cita especificamente como exemplo de documento que pode embasar a monitria "o documento particular de reconhecimento de dvida no assinado por duas testemunhas" (p. 875). Portanto, fora de sintonia com tais orientaes a deciso proferida. A inicial veio instruda com documento hbil pretenso monitria, nos termos da legislao pertinente. Ultrapassada tal anlise, verifico que a causa versa sobre questo unicamente de direito, e, estando em totais condies de julgamento imediato, nos termos do art. 515, 3, do CPC, compete o julgamento da lide, nesta oportunidade. Cumpre esclarecer que, para solucionar tal questo, necessria a anlise do contrato celebrado pelas partes e o clculo da dvida executada, que, de acordo com o apelante, perfaz o total de R$ 334.542,98 (trezentos e trinta e quatro mil quinhentos e quarenta e dois reais e noventa e oito centavos). O contrato estabelece a incidncia de:
Vedada a cobrana cumulativa da comisso de permanncia com os juros remuneratrios, juros de mora e multa, j que estes se encontram, tambm, na composio daquela (Agravo Regimental no Agravo Regimental no Recurso Especial n 704649/MG (2004/0165634-6), 3 Turma do STJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 28.06.2005, unnime, DJ de 24.10.2005). (...) A comisso de permanncia no pode ser cumulada com correo monetria, multa e juros de mora. Agravo regimental no provido (...) (Agravo Regimental no Recurso Especial n 725390/RS (2005/0024988-8), 3 Turma do STJ, Rel. Min. Ari Pargendler, j. em 27.09.2005, unnime, DJ de 21.11.2005).
De modo idntico 3 Turma, a 4 Turma do STJ manifesta:

(...) Na linha da jurisprudncia do STJ, a comisso de permanncia devida no perodo de inadimplncia, sem cumulao com a correo monetria, com os juros remuneratrios stricto sensu, com os juros de mora e com a multa contratual, devendo o seu clculo considerar a variao da taxa de mercado, segundo a espcie de operao, apurada pelo Banco Central do Brasil, em conformidade com o previsto na Circular da Diretoria n 2.957/99, limitada, no entanto, taxa estipulada no contrato (...) (Agravo Regimental no Recurso Especial n 595447/RS (2003/0177633-1), 4 Turma do STJ, Rel. Min. Barros Monteiro, j. em 03.11.2005, unnime, DJ de 19.12.2005). (...) certo que a comisso de permanncia lcita quando observada a taxa mdia dos juros de mercado, apurada pelo Banco Central do Brasil, limitada taxa do contrato (Smula 294/STJ). Ocorre que tal encargo no pode ser cumulado com a correo monetria e com os juros remuneratrios (Smulas nos 30 e 296 do STJ), ou, ainda, com os juros moratrios e com a multa contratual. Precedente. (...) (Agravo Regimental no Recurso Especial n 570825/RS (2003/0131953-9), 4 Turma do STJ, Rel. Min. Jorge Scartezzini, j. em 02.08.2005, unnime, DJ de 22.08.2005).
impelir o devedor a cumprir sua obrigao, j que propicia um incremento da dvida, por incidir diariamente. Por seu turno, os juros moratrios so devidos pelo atraso no cumprimento de uma obrigao exigvel e, de igual forma, oneram a dvida. Por isso: aps o vencimento da dvida, a comisso de permanncia tambm desempenha a funo de juros moratrios, ou seja, remunera o credor pelo descumprimento de obrigao e cobe o devedor a no incidir ou permanecer em mora. Assim, permitir a incidncia cumulada desses encargos chancelar a ocorrncia do bis in idem condenvel, pois estar-se-ia pagando por dois encargos contratuais que possuem a mesma natureza jurdica e desempenham a mesma funo no contrato (trecho do voto da Min. Nancy Andrighi - Agravo no REsp 400.921-RS). Portanto, em havendo previso contratual de cobrana cumulada dos encargos em referncia, afastam-se os juros moratrios, permanecendo, apenas, a comisso de permanncia (...) (Apelao Cvel n 2.0000.00.4980507/000 - 28.03.2006. 10 Cmara Cvel do TJMG. Relator: Pereira da Silva. Data do acrdo: 28.03.2006. Data da publicao: 14.06.2006).
Por fim, conforme explica o citado desembargador, a comisso de permanncia desempenha a mesma funo da multa contratual:
(...) o clculo da taxa de comisso de permanncia se faz em considerao ao ndice de inadimplncia existente no mercado, com a prefixao das perdas e danos sofridas pelas instituies financeiras em razo da inadimplncia das obrigaes assumidas por seus devedores, como soa ocorrer com multa contratual, conclui-se que esses encargos desempenham a mesma funo (...).
E conclui:
Por essa razo, no se justifica a cobrana cumulada de comisso de permanncia com multa contratual, sob pena de ocorrncia de dupla incidncia de um mesmo encargo, como ocorre com os juros remuneratrios, a correo monetria e os juros moratrios.
Permite-se, pois, a incidncia da comisso de permanncia, calculada pela taxa mdia de mercado apurada pelo Banco Central do Brasil, limitada taxa do contrato, sendo vedada apenas sua cumulao com os referidos encargos moratrios. J me manifestei nesse sentido em situao semelhante, no julgamento do processo n 1.0629.04. 019326 -6, do qual fui Relator. A comisso de permanncia cobrada aps o vencimento da dvida contratual em hiptese de inadimplemento do devedor, tendo caracterstica dplice, abrangendo encargos destinados remunerao do capital e atualizao monetria. Alm disso, conforme registrou o Desembargador Alberto Vilas Boas:
(...) Outrossim, certo que guarda similitude, tambm, com os juros moratrios. Isso porque a comisso de permanncia somente incide aps vencida a dvida e tem por fundamento remunerar o credor pelo inadimplemento e
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Concluindo, no potestativa a clusula contratual que prev a comisso de permanncia, calculada pela taxa mdia de mercado, apurada pelo Banco Central do Brasil, limitada taxa do contrato (conforme Smula n 294 do STJ), sendo vedada, contudo, sua cumulatividade com taxas, juros remuneratrios/moratrios e multa contratual. Feitas tais consideraes, tem-se que, no caso em apreo, conforme exposto, o contrato prev a cobrana cumulada de multa, juros de mora e comisso de permanncia, para a hiptese de inadimplemento dos contratantes devedores. E, segundo o exposto, o recorrente pleiteia o reconhecimento de seu crdito conforme planilhas e clusulas contratadas, incidindo os encargos moratrios pactuados, ou seja, multa, juros de mora e comisso de permanncia, do momento da inadimplncia at o ajuizamento da ao e, a partir de ento, incidindo os juros e correo monetria pela tabela da CGJ.
Aqueles encargos contratuais destacados no podero coexistir, da forma pretendida. Mas, permite-se a incidncia da comisso de permanncia, prevista no contrato como sendo aquela "calculada de acordo com as normas do Banco Central do Brasil" (item 09 - f. 18). Tal previso contratual esclarece que as taxas praticadas equivalem quelas calculadas pela taxa mdia de mercado apurada pelo Banco Central do Brasil, tal como exige a Smula n 294 do STJ. Ento, aprofundando no tema, peo vnia para registrar o esclarecimento feito pelo eminente Ministro Ari Pargendler, do Superior Tribunal de Justia, em voto proferido no julgamento do REsp 271.214 - RS, citado pelo Desembargador Mota e Silva:
Data venia, h uma m compreenso do que seja a comisso de permanncia. No mundo atual, e fundamentalmente no nosso Pas, a taxa de juros constitui instrumento de poltica econmica, varivel segundo as circunstncias da conjuntura. Nada mais incompatvel, portanto, com a comisso de permanncia do que a exigncia de que seja contratada segundo ndices previamente conhecidos pelas partes. A taxa de mercado a nica referncia adequada a sua funo, vale dizer, a de que, findo o prazo contratual, sem o pagamento do dbito, o custo do dinheiro seja remunerado pelos padres da poca, mantendo a base econmica do negcio. O critrio tem mo dupla, aproveitando ao credor e ao devedor. Nessa linha, a egrgia 2 Seo, no REsp n 139. 343, RS, de que fui Relator, decidiu que o devedor no pode ficar preso a taxa de juros anormais, resultantes de momento transitrio e excepcional (sesso de 22.02.2001, ainda no publicado). A comisso de permanncia, cobrada aos juros de mercado, evita que o credor se enriquea exigindo juros contratuais superiores - e impede que o devedor se valha da prpria inadimplncia para reduzir seus encargos contratuais. Excluir os juros remuneratrios aps o vencimento do emprstimo constitui, do ponto de vista jurdico, um prmio para o inadimplente, que mereceria, ao contrrio, uma sano - e, do ponto de vista econmico, a transferncia dos custos do emprstimo para o credor, que, ao invs de lucro, suportar prejuzos, tanto maiores quanto for a durao da mora (trecho citado pelo Desembargador Mota e Silva no acrdo da Apelao Cvel n 1.0702.05. 262556-4/003 em conexo com a Apelao Cvel n 1. 0707.06.268987-3/001. Data do acrdo: 1.02.2007. Data da publicao: 06.03.2007).
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO VILAS BOAS e EDUARDO ANDRADE. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
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Execuo fiscal - Interesse de agir - Falta Extino da ao - Remisso do crdito Possibilidade - Decreto Estadual n 44.250/06 Requisitos - Preenchimento
Ementa: Direito tributrio. Apelao. Sentena que extinguiu execuo fiscal por falta de interesse de agir. Possibilidade de remisso do crdito. Decreto Estadual 44.205/2006. Preenchimento de requisitos. Requerimento de suspenso do feito, para verificao do preenchimento dos requisitos necessrios incidncia da remisso. - Em que pese seja recomendvel a verificao dos requisitos, antes do ajuizamento da execuo fiscal, a possibilidade de a remisso prevista pelo Decreto 44.250/ 2006 alcanar o crdito objeto da ao executiva no determina por si s a extino da execuo por falta de interesse de agir. Mormente em se atentando para o fato de que, conforme preceituam o art. 204 do Cdigo Tributrio Nacional e o art. 3 da Lei n 6.830/80, o crdito tributrio goza de presuno relativa de liquidez e certeza. APELAO CVEL N 1.0481.07.068828-0 0/001 - Comarca de Patrocnio - Apelante: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais - Apelado: Almir Rodrigues Frois - Relator: DES. JARBAS LADEIRA
Assim, lcita a incidncia da comisso de permanncia, se limitada taxa contratada para os juros remuneratrios ("Encargos Ps-Fixados: TBF + 1,0% AM", f. 16 do contrato). O encargo deve ser limitado taxa fixada pelas partes, de modo nunca superior taxa mdia de mercado apurada pelo Banco Central do Brasil. A comisso de permanncia deve incidir, nesses moldes, aps a mora dos devedores, quando houve o vencimento antecipado da dvida contratada, ou seja, aos 6 de fevereiro de 1996, sobre o valor da dvida pendente de pagamento naquele instante, R$ 106.455,19 (cento e seis mil quatrocentos e cinqenta e cinco reais e dezenove centavos).
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Tal encargo dever incidir da data do vencimento antecipado da dvida at a data do ajuizamento da ao. A partir de ento, incidem juros e correo monetria pela tabela da egrgia Corregedoria de Justia. Concluso. Por tais motivos, dou parcial provimento ao recurso, para reconhecer o instrumento particular de confisso de dvida como documento hbil a instruir a presente ao monitria. Acolho parcialmente os embargos, para afastar a incidncia de correo monetria, juros e multa, todavia mantendo a comisso de permanncia, nos moldes descritos. A comisso de permanncia dever incidir da data do vencimento antecipado da dvida at a data do ajuizamento da ao. A partir de ento, incidem juros e correo monetria pela tabela da egrgia Corregedoria de Justia. Inverto os nus sucumbenciais. o meu voto.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de abril de 2008. - Jarbas Ladeira - Relator. Notas taquigrficas DES. JARBAS LADEIRA - Cuida-se de apelao contra sentena que extinguiu execuo fiscal ajuizada pela Fazenda Pblica estadual contra Almir Rodrigues Frois, pelo valor de R$ 909,34, referente ao no-recolhimento de ICMS, conforme se verifica do exame das CDAs de f. 04/05. Logo aps a expedio do mandado de citao, avaliao e penhora, a exeqente pugnou pela suspenso do feito, para verificar se o executado foi agraciado com a remisso concedida atravs do Decreto Estadual 44.250/2006, emitido nos termos do art. 6 da Lei n 15.956/2005. O Juiz primevo extinguiu a ao, por falta de interesse de agir, fundamentando que a Fazenda estadual no pode ingressar condicionalmente com a ao de execuo fiscal, a fim de, no curso do processo, apurar o preenchimento das condies de que trata o aludido decreto. Inconformada, apela a exeqente, aduzindo que o procedimento de verificao requer uma margem de tempo para ser feito, no se tratando apenas de simples clculos aritmticos para saber se o crdito est perdoado, tudo na forma dos argumentos expendidos nas razes de f. 17/23. Subiram os autos em recurso voluntrio, deixando o Magistrado a quo de determinar reexame necessrio, pois o caso em tela se refere a valor inferior ao disposto no 2 do art. 475 do CPC. Conheo do recurso, porquanto presentes seus pressupostos de admissibilidade. A apelante argumenta que, apesar de o valor econmico ser pequeno e haver possibilidade de remisso, h interesse do Estado no prosseguimento da execuo fiscal em epgrafe. Sustenta que a falta da propositura tempestiva de execuo pode acarretar a prescrio do crdito, da o pedido de suspenso, para que a Fazenda possa prosseguir com a execuo ou pedir eventual extino, conforme as circunstncias de cada caso, sem que o direito de cobrana do crdito seja atingido pelo aludido instituto da prescrio. Compulsando atentamente os autos da ao em tela, tenho que no h falar em falta de interesse de agir da exeqente, com a devida vnia. dever da Fazenda Pblica promover a cobrana em juzo dos crditos tri80
butrios que uma vez recolhidos so revertidos em favor da populao. No tem como se identificar de imediato a incidncia da remisso do crdito em exame, porquanto so vrios os requisitos a serem preenchidos. De se transcrever trecho do referido Decreto 44.250/2006, estabelecendo os critrios para a aplicao do benefcio da remisso:
Art. 1 Fica remitido o crdito tributrio relativo ao ICMS vencido at 30 de setembro de 2005, inclusive multas e juros, formalizado ou no, inscrito ou no em dvida ativa, ajuizada ou no a sua cobrana, desde que seu valor apurado em 30 de dezembro de 2005 seja igual ou inferior a 1.500 UFEMG (mil e quinhentas Unidades Fiscais do Estado de Minas Gerais). Pargrafo nico. Para a remisso a que se refere o caput, ser considerada: I - a soma dos crditos tributrios de todos os estabelecimentos do mesmo contribuinte; II - as redues previstas nos 9 e 10 do art. 53 da Lei n 6.763, de 26 de dezembro de 1975; III - a UFEMG vigente em 30 de dezembro de 2005. Art. 2 No caso de a soma dos crditos tributrios apurada na forma do art. 1 ultrapassar o limite de 1.500 (mil e quinhentas) UFEMG, a concesso do benefcio fica condicionada ao pagamento integral, at 31 de maro de 2006, do dbito remanescente, com os acrscimos legais incidentes at a data do efetivo pagamento. (...) Art. 3 O benefcio de que trata este Decreto: I - no alcana importncia j recolhida at 29 de dezembro de 2005; II - no se aplica ao sujeito passivo identificado no Auto de Infrao como coobrigado; III - no se aplica ao crdito tributrio de contribuinte que se encontre na situao de omisso de entrega de DAPI 1, DAPI Simples ou GIA-ST, salvo se a regularizao relativa entrega das declaraes ocorrer at 17 de maro de 2006, devendo a obrigao tributria no paga constar do Termo de Autodenncia de que trata o art. 2; IV - no se aplica ao imposto vencido at 30 de setembro de 2005 e que no tenha sido declarado pelo contribuinte at 17 de maro de 2006; V - estende-se ao crdito tributrio constitudo somente de multa isolada; VI - aplica-se a dbito remanescente de parcelamento em curso, sem prejuzo das redues legais ou benefcios concedidos por ocasio de sua contratao.
Pela anlise do trecho supratranscrito, v-se que, por mais que o crdito exeqendo seja relativo a ICMS, e vencido em 30.08.2005 (doc. de f. 04), portanto at 30 de setembro de 2005, existem vrios outros requisitos a serem preenchidos para que o crdito seja contemplado com o benefcio da remisso. A extino da execuo, originada com base nica e exclusivamente num pedido de suspenso da exeqente, no devida, mormente em se atentando para o fato de que, conforme prelecionam o art. 204 do Cdigo Tributrio Nacional e o art. 3 da Lei n 6.830/80, o crdito tributrio goza de presuno relativa de liquidez e certeza.
Todavia, insta salientar que, por medida de economia de dinheiro pblico e de tempo dos servidores e magistrados, recomendvel que a Fazenda Pblica proceda verificao dos requisitos para a aplicao da remisso a determinado crdito fiscal, antes do ajuizamento do feito executivo. Nesse mesmo sentido, destaco ementa de decises proferidas por este Tribunal, em aes similares:
Processo civil. Execuo fiscal. Remisso de dvidas concedida pelo Estado. Possibilidade de incluso do crdito em cobrana. Extino prematura do processo. - O risco de a remisso concedida pelo Estado de Minas Gerais, nos termos do Decreto Estadual n 44.250/2006, alcanar a dvida de ICMS objeto da ao no determina, por si s, a falta de interesse processual para o prosseguimento da execuo fiscal nem autoriza a extino prematura do processo, de ofcio, antes da citao do executado. D-se provimento ao recurso (Apelao n 1.0481.07.066565-0/001(1), Rel. Des. Almeida Melo, pub. em 09.08.2007). Execuo fiscal - Remisso da dvida - No-comprovao do cumprimento de todos os requisitos exigidos para concesso do benefcio. - No se pode falar em extino da execuo com a aplicao do art. 26 da Lei 6.830/80, quando o decreto que dispe sobre a remisso condiciona a concesso do benefcio, bem como a extino do processo, comprovao do pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, e o executado no comprova o cumprimento de tais requisitos (Apelao n 1.0074.03.0178722/001, Rel. Des. Edilson Fernandes, pub. em 27.04.2007).
- No caso de empresa agenciadora de mo de obra o ISSQN incide apenas sobre a taxa de agenciamento, isto , o preo da intermediao da mo-de-obra. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0027. 06.079834-8 8/002 - Comarca de Betim - Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Betim Apelante: Municpio de Betim - Apelado: Gester - Gesto de Servios Terceirizados Ltda. - Autoridade Coatora: Secretrio Municipal da Fazenda de Betim - Relator: DES. ALVIM SOARES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 15 de abril de 2008. - Alvim Soares - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIM SOARES - Conheo do reexame necessrio e do recurso voluntrio, visto que presentes seus pressupostos de admissibilidade. Perante a Primeira Vara Cvel da Comarca de Betim, Gester - Gesto de Servios Terceirizados Ltda. impetrou mandado de segurana contra ato praticado pelo Secretrio Municipal da Fazenda, asseverando que exerce atividade de recrutamento, agenciamento, seleo e colocao, alm do fornecimento de locao de mo-de-obra temporria; que, atuando na atividade de agenciamento de mo-de-obra temporria, age como intermediria entre a tomadora do servio e o terceiro a ser contratado e, dessa forma, encontra-se compulsoriamente obrigada a recolher ISSQN; mais, afirmou que, nos contratos firmados sempre esto estipulados que os contratantes so obrigados a pagar uma parcela relativa taxa de administrao e outra parcela relativa aos salrios, mesmo aos empregos temporrios, includas as despesas com o INSS, FGTS e demais encargos trabalhistas; asseverou, ainda, que a municipalidade pretende cobrar o ISSQN sobre o valor total da nota fiscal emitida aos contratantes, de modo que faz incidir a exao sobre a folha de salrios, o que, ao seu talante, ilegal; aps discorrer longamente, requereu o deferimento de liminar e, ao final, a concesso da segurana, para que se reconhea o seu direito de considerar como base de clculo do ISSQN apenas a parcela relativa taxa de administrao; juntou documentos. f. 65-TJ o MM. Juiz de Direito a quo indeferiu a inicial, nos termos do art. 8 da Lei n 1.533/51.
Pelo exposto, e por tudo mais que dos autos consta, dou provimento ao apelo, para determinar a volta dos autos instncia primeva, para que seja dado prosseguimento ao feito. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BRANDO TEIXEIRA e CAETANO LEVI LOPES. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Mandado de segurana - ISS - Base de clculo Locao de mo-de-obra Taxa de agenciamento Incidncia apenas sobre a intermediao
Ementa: Mandado de segurana. ISSQN. Base de clculo. Incidncia sobre a locao de mo-de-obra. Taxa de agenciamento. Excludas as importncias voltadas para o pagamento de salrios e encargos sociais e previdencirios. Recurso improvido.
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Inconformada, a impetrante interps recurso de apelao s f. 66/74-TJ, buscando a reforma da deciso monocrtica. Neste Tribunal, esta Turma Julgadora deu provimento ao recurso, determinando, aps cassar a sentena, que o douto Juiz de primeiro grau prolatasse nova sentena, como se entende de direito. Aps a volta dos autos origem, o MM. Juiz prolatou a deciso de f. 142/151, concedendo a segurana, nos termos em que postulada na inicial. s f. 153/164-TJ, o Municpio de Betim interps recurso de apelao buscando a reforma do ato sentencial; contra-razes s f. 167/174-TJ. Aportaram neste Tribunal, novamente, atravs de reexame necessrio e recurso voluntrio, os autos presentes. A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestouse nos autos s f. 181/188-TJ, opinando, em reexame necessrio, pela confirmao da deciso, prejudicado o recurso voluntrio. Data venia, tenho que a deciso guerreada no merece reforma. A Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia, em deciso publicada em 16.12.2002, REsp 411.580SP , de relatoria do Ministro Luiz Fux, firmou o entendimento de que o ISSQN incide, apenas, sobre a taxa de agenciamento, que o preo do servio pago ao agenciador, sua comisso e sua receita, excludas as importncias voltadas para o pagamento dos salrios e encargos sociais dos trabalhadores. Como realado pelo julgador planicial,
A remunerao a ser considerada pelo servio prestado, a compreendida a taxa de agenciamento e comisses, nunca a remunerao dos trabalhadores, sob pena de se tributar o contribuinte por aquilo que no recebera, que no entrara em sua receita lquida (f. 146).
elevadores ou de qualquer objeto (exceto o fornecimento de peas e partes, que fica sujeito ao ICM). No caso de concesso de servio pblico, a parcela da remunerao paga pela concessionria concedente integra o preo do servio, estando sujeito exao pelo ISS (Apelao Cvel/Reexame Necessrio n 1.0024.01.078935-2/001 - Relator: Des. Wander Marotta). Ementa: ISS. Intermediao de mo-de-obra. Base de clculo. Remunerao da empresa. Ressai do Decreto n 406/68 que o fato gerador do ISS a prestao de servios; assim, o seu fato gerador incidir apenas na renda gerada, exclusivamente, pela mesma ao prestador de servios. Em decorrncia, verifica-se que as despesas operacionais do prestador de servios no podem servir de base de clculo do ISS. Sentena mantida, no seu reexame necessrio (Reexame Necessrio n 1.0525.03.036566-8/001 - Comarca de Pouso Alegre - Relator: Des. Lucas Svio V. Gomes - 3 Cmara Cvel - j. em 06.05.2004 - v.u.).
Em suma, o Municpio no pode tributar o salrio e os encargos sociais do trabalhador, mas apenas o servio que foi prestado pela empresa de trabalho temporrio que a intermediao de mo-de-obra. Assim, permissa venia, sendo esse o entendimento desta Corte e o da Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia, confirmo, em reexame necessrio, a respeitvel sentena singular, prejudicado o recurso voluntrio. Sem honorrios advocatcios, a teor do que dispem as Smulas 105 do Superior Tribunal de Justia e 512 do Supremo Tribunal Federal. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WANDER MAROTTA e BELIZRIO DE LACERDA. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
Nesse sentido, a jurisprudncia desta Corte:

Ementa: Execuo fiscal. ISSQN. Loterias. Base de clculo. O fato gerador do ISS, de acordo com o Dec. n 406/68, a prestao de servios efetivada por empresa ou profissional autnomo, de onde se conclui que o fato gerador do tributo dever incidir apenas sobre a renda gerada pela prpria prestao. No qualquer receita que enseja a tributao pelo ISS, mas apenas aquela decorrente da prestao de servios. Atividade tributria. A comisso paga aos revendedores pode ser caracterizada como despesa operacional da requerente - e no renda advinda da prestao de seus servios - no podendo, portanto, servir de base de clculo do ISS devido por ela. O fisco, se quiser, poder cobrar o tributo diretamente dos revendedores, mas no da empresa embargante. Ao contrrio do que afirma a embargante, os servios de manuteno no so prestados em carter eventual; a empresa tem a obrigao de prestlos, e esto sujeitos ao ISSQN, nos termos do item 69 da lista anexa ao Decreto 406/68, expresso no sentido de que o tributo incide sobre atividade de conserto, restaurao, manuteno e conservao de mquinas, veculos, motores,
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Adoo - Abandono material e afetivo - Visitas espordicas da me - Poder familiar Inrcia no exerccio - Delegao a terceiros Prorrogao da guarda de fato
Ementa: Apelao cvel. Ao de adoo. Abandono material e afetivo. Visitas espordicas da me. Inrcia no exerccio do poder familiar. Delegao a terceiros. Situao que se estabilizou no tempo. - Hiptese em que a me deixou a criana aos cuidados de terceiros por mais de trs anos, sem buscar retom-la sua companhia para exercer o poder/dever de sustento, criao e educao da menor.
- Prorrogando-se injustificadamente a guarda de fato por longo perodo, durante o qual a convivncia com a me biolgica se limitou a visitas espordicas, tendo os adotantes suprido todas as necessidades da menina e assumido as responsabilidades do poder familiar, configura-se o abandono material e afetivo. - Na adoo, deve ser buscado o melhor interesse do menor, sobretudo de crescer no seio de uma famlia que lhe proporcione condies favorveis de desenvolvimento sadio. APELAO CVEL N 1.0027.06.083447-3 3/001 - Comarca de Betim - Apelante: O.R.O. - Apelados: L.A.R. e sua mulher - Relatora: DES. HELOSA COMBAT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de junho de 2008. - Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas DES. HELOSA COMBAT - Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta por O.R.O. contra a r. sentena do douto Juiz da 2 Vara Criminal e de Menores da Comarca de Betim, que concedeu a adoo da menor T.R.P . aos autores L.A.R e M.C.S., destituindo a apelante bem como o pai da criana do poder familiar. A ao de adoo foi proposta pelo casal L.A.R e M.C.S. em fevereiro de 2006, relatando os demandantes que j cuidavam da menor h quatro anos e meio, desde quando ela contava com apenas quatro anos de idade, e que pretendiam obter a adoo, considerando que a criana se encontrava bem adaptada ao lar, onde recebia toda a condio necessria para o seu pleno desenvolvimento. Na contestao, a me biolgica noticiou que props ao cautelar de busca e apreenso com o objetivo de reaver a filha, processada sob o n 1.0024. 06.101951-2. Extrai-se do documento de f. 127 que aquela demanda foi proposta em outubro de 2006. A apelante alegou, naquela oportunidade, que deixou a criana aos cuidados da autora devido s agresses que sofria do seu companheiro e por temer pela sua segurana e bem-estar. Afirmou ter buscado apoio em instituies sociais e que em nenhum momento perdeu o contato com a filha,
a quem visitava constantemente. Disse, mais, que, desde que retornou a Betim, superando aquela situao de risco inicial, vem tentando reaver a criana, o que vem sendo obstado pelos demandantes. I - Da preliminar de inpcia da inicial. No recurso, a apelante suscita preliminar de inpcia da inicial, sustentando que o pedido de destituio do poder familiar carece de causa de pedir. Verifica-se que no houve na exordial apontamento expresso do enquadramento legal dos fatos no dispositivo do art. 1.638 do Cdigo Civil, que estabelece as hipteses em que o pai ou a me podero perder o poder familiar por ato judicial. No obstante, extrai-se do breve relato da inicial que os autores entendem que se configurou situao de abandono por j deterem a guarda efetiva da menor durante mais de quatro anos. Embora bastante sucinta a narrao traada, foi suficiente para possibilitar o exerccio da defesa e do contraditrio e por possibilitar a compreenso de que o fundamento do pedido o suposto abandono da criana, deixada aos cuidados dos postulantes. Denota-se que toda a discusso processual se desenvolveu em torno do suposto abandono da criana, o que se estabeleceu como ponto controvertido. Considerando, assim, que no houve qualquer prejuzo s partes pela falta de uma exposio mais minuciosa da causa de pedir, descabe reconhecer a inpcia da exordial, no podendo a formalidade superar o fim a que visa, conforme se extrai do disposto no art. 249, 1, do CPC. Por esses fundamentos, rejeito a preliminar. II - Do mrito. Conforme previsto no art. 1.621 do Cdigo Civil, a adoo depende do consentimento dos pais, salvo em relao ao menor cujos pais sejam desconhecidos ou tenham sido destitudos do poder familiar. O art. 1.638, II, do mesmo diploma estabelece que os genitores perdero o poder familiar por ato judicial se deixarem o filho em abandono. A soluo da controvrsia pressupe a compreenso do sentido da previso legal relativa ao ato de abandono e, em seguida, a verificao da ocorrncia ou no dessa situao nos autos. O poder familiar, antes de uma prerrogativa, constitui um dever dos pais, a quem incumbe dirigir a criao e educao dos filhos, mant-los em sua companhia e guarda, represent-los na vida civil e exigir que prestem obedincia, respeito e servios prprios da idade (art. 1.634 do Cdigo Civil). O abandono representa uma atitude omissiva que se configura quando os pais deixam de desempenhar as responsabilidades que lhes cabem em relao aos filhos. A distncia fsica indcio do abandono por dificultar a direo da criao do menor e o oferecimento
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dos cuidados necessrios para possibilitar o seu crescimento saudvel sob os aspectos fsico, afetivo, psicolgico e social. No obstante, pode acontecer que os pais fisicamente presentes se isentem de desempenhar o seu papel, deixando de prestar, efetivamente, a assistncia devida prole. Assinale-se, em contrapartida, que pode ocorrer de a assistncia material, moral ou educacional da criana ou adolescente ser conferida a terceiros, sem que isso implique a destituio do poder familiar, em hipteses excepcionais e em carter transitrio, tudo visando aos melhores interesses do menor. A esse respeito estabelece o art. 33 do Estatuto da Criana e do Adolescente:
Art. 33. A guarda obriga a prestao de assistncia material, moral e educacional criana ou adolescente, conferindo a seu detentor o direito de opor-se a terceiros, inclusive aos pais. [...] 2 Excepcionalmente, deferir-se- a guarda, fora dos casos de tutela e adoo, para atender a situaes peculiares ou suprir a falta eventual dos pais ou responsvel, podendo ser deferido o direito de representao para a prtica de atos determinados.
A situao da guarda provisria se distingue da do abandono justamente por seu carter transitrio, justificado por uma situao peculiar. Tambm se observam distines sobre o elemento subjetivo, pois na concesso da guarda provisria no se configura a inteno dos genitores de se retirarem da vida dos seus filhos, exonerando-se da titularidade da filiao, continuando a exercer a paternidade sob o aspecto afetivo e psicolgico. Essa diferena subjetiva se verifica, ainda, sob o ponto de vista da criana ou do adolescente que no confunde a figura do pai ou da me com a do guardio, este responsvel por sua criao, educao e sustento temporariamente, at que superada a situao peculiar que justificou a falta dos seus pais. O relato das partes coincide em relao ao incio da convivncia entre a criana e a adotante, que teve origem no posto de sade pblico onde a demandante trabalhava e a menina era levada pela me para cuidados mdicos. Verifica-se que a proximidade entre a criana e a autora comeou em 2002, quando a menina j era deixada aos seus cuidados, inclusive para passar alguns dias em sua casa. O documento de f. 26 registra, inclusive, que a demandante obteve autorizao da me da menor para lev-la em viagem de passeio ao final de 2002. Naquela poca, o ambiente familiar era bastante imprprio para o desenvolvimento sadio da criana, marcado pela insegurana e temor pelas atitudes agressivas do companheiro da apelante (f. 119/120).
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Essa situao levou a me biolgica a procurar ajuda no Setor de Apoio Mulher, para onde se encaminhou com os outros trs filhos e iniciou acompanhamento psicossocial e jurdico da famlia, sendo amparada por diversos abrigos, como medida de proteo. V-se que o acompanhamento psicossocial foi finalizado em 08.2003, quando a apelante retornou para Betim e foi constatada a superao da violncia e a ausncia de risco para a famlia (f. 115). O documento de f. 117 confirma esses registros, atestando que ela chegou Casa de Abrigo Sempre Viva em junho de 2003 com seus trs filhos, relatando que a caula morava com a madrinha, tendo-se desligado do programa em 29 de agosto de 2003, j possuindo um quadro mais participativo, conseguindo fazer tapetes e possuindo uma poupana para ajud-la a reiniciar a vida (f. 117). Durante esse perodo, a guardi de fato assumiu a responsabilidade pela criao da menina, prestando-lhe assistncia material e afetiva, matriculando-a em centro de educao infantil. No obstante, a prpria autora relata no estudo social que, a princpio, incentivava a criana a manter relacionamento com a me biolgica, embora esta no fizesse questo da convivncia (f. 83). Depois de a requerida ter retornado ao Municpio de Betim, logrou estabelecer-se num imvel a ttulo de locao, conforme contrato firmado em novembro de 2003 (f. 124). Naquela poca, a situao que levou a genitora a deixar a criana aos cuidados de outrem j no existia, ainda assim no h qualquer indcio de que tenha tentado reaver a criana. Concomitantemente, a relao entre a menina e a guardi se estreitava, e esta j passava a assumir a figura materna na vida da menor conforme se nota da atividade escolar juntada f. 27. A prpria me biolgica declarou em estudo social realizado no processo de busca e apreenso que, a partir do momento em que voltou para Betim, "os trs filhos continuaram em sua companhia, e T. permaneceu com a requerida, a criana passou a referenciar Sr. M. como me" (f. 160). A parte declarou na mesma oportunidade que, com o passar dos meses, o contato com a criana passou a ser espordico. Esclarea-se que no h bice a que o estudo social seja adotado como prova emprestada. Embora tenha sido realizado em outro processo, serve ao propsito de esclarecer as circunstncias fticas que envolvem o relacionamento entre os litigantes e a menor. O conjunto probatrio demonstra a calhar que o poder familiar foi desempenhado durante todo o interregno de 2003 a 2006 exclusivamente pelos autores, sem qualquer embargo da me biolgica. Assinale-se que demandante foi conferido, inclusive, o poder de deciso a respeito do convvio da criana com a famlia biolgica, conforme afirmado no estudo social (f. 161).
Essa circunstncia tem o condo de configurar o abandono, pois a me biolgica deixou de exercer suas responsabilidades em relao menina, nem sequer cuidando de manter com a criana um vnculo afetivo ou acompanhar o seu crescimento e participar dos momentos mais importantes da sua vida. No consta qualquer justificativa que a impossibilitasse de exercer o poder familiar a partir do momento em que voltou da instituio assistencial e se estabeleceu em Betim. Passaram-se mais de trs anos de inrcia em relao aos cuidados materiais, afetivos e psicolgicos devidos criana, que foram assumidos pela autora e seu esposo. Nesse perodo, a apelante apenas visitava sua filha esporadicamente, mas no desempenhava qualquer das responsabilidades afetas maternidade. A situao se tornou insuportvel no momento em que a adotante percebeu os malefcios suportados pela menor, que, ao retornar das visitas, se mostrava instvel e insegura. Aps um episdio em que a menor teria retornado com o brao quebrado de um dos encontros com a famlia de origem, passou a ser impedido o contato da criana com a me biolgica. Verifica-se, assim, que, alm de no prover as necessidades bsicas da criana durante mais de trs anos, sem tomar qualquer atitude para reaver a menina, a apelante tambm no se empenhou em participar efetiva e constantemente da sua vida. As fotografias que instruram a inicial demonstram a participao do casal na vida da criana, envolvendose nos eventos escolares, festas da famlia, formatura e outros, celebrando o seu aniversrio, acompanhando sua participao em coroaes religiosas e levando-a em viagens e passeios. A providncia prevista no art. 385, 1, do CPC, no sentido de que a fotografia seja acompanhada do negativo, no obrigatria e s se justifica quando existir motivo fundado para se impugnar a prova. A finalidade da norma de permitir a conferncia da veracidade do contedo da fotografia, descabendo a exigncia quando nenhum questionamento h nesse sentido. Pondere-se que os meios tecnolgicos atuais permitem que se extraiam negativos a partir das fotografias ou mesmo a obteno de fotografias por meios digitais, o que torna incua a previso. No caso, no foi apresentada qualquer razo para a impugnao, que se mostra infundada. Portanto, admite-se a veracidade das fotografias e seu valor probante. A documentao juntada demonstra, ademais, que os postulantes cuidavam da educao da criana, pagando mensalidades escolares e material, representando-a na instituio educacional (f. 34), bem como da sua sade, levando-a a consultas e adquirindo medicamentos, alm de se preocuparem com atividades extracurriculares, como aulas de ballet e ingls.
Portanto, no houve um mero auxlio material com a criao de menina, mas o efetivo exerccio da responsabilidade e do afeto paterno, a formao de um vnculo de carinho e confiana prprio da relao de filiao. Em contrapartida, no h qualquer registro de convivncia habitual com a famlia biolgica, nem mesmo de tentativas de manter um vnculo com a criana, de acompanhar o seu desenvolvimento ou de contribuir de qualquer forma para o seu sustento. Segundo consta, os encontros da apelante com a filha eram eventuais e foram se reduzindo com o tempo, at que cessaram definitivamente por impedimento oposto pela autora com vistas a resguardar a menor. A assistente social concluiu de entrevista feita apelante: TJMG - Jurisprudncia Cvel
A Sr. O. no demonstrou amor materno pela criana, mencionou apenas que se sentiu ofendida pela requerida ao procurar a filha a fim de visit-la. Aparentemente as motivaes que levaram a Sr. O. a impetrar ao de busca e apreenso da filha dizem respeito ao rompimento do acordo que vigia entre ela e a requerida, que permitia as visitas da requerente a T. a qualquer momento e inteno da Sr. M. de adotar T. A Sr. O. no conseguiu explicar as razes de ter permitido que sua filha fosse cuidada durante cinco anos pela Sr. M., delegando a esta todas as responsabilidades para com T. (f. 162).
Acrescente-se que a autora afirma que recebeu a criana por insistncia da me biolgica, que desejava entreg-la definitivamente. Relata que viajou com a criana e, ao retornar, a genitora no desejava receb-la, insistindo em que a menina continuasse aos seus cuidados. Continuava a visitar a criana, mas no desempenhava o papel de me. Essa alegao foi corroborada pelo depoimento de uma colega de trabalho da autora, que afirmou:
que a r chegou a querer dar a adotanda para a depoente, sem condies de retorno, mas a depoente no aceitou; que chegou a acolher a adotanda em sua casa algumas vezes; [...] que no incio M. teve uma resistncia muito grande em ficar com T., quando a r empurrava a filha, e a depoente at ficava com d da menina; que ficou surpresa ao saber que agora a r quer a filha de volta, porque, poca, questionou-a em vrias ocasies e ela com firmeza dizia que ia dar a filha (f. 170).
Verifico, dessarte, que se configurou o abandono da menor pela me biolgica, que a deixou aos cuidados de outrem, a quem conferiu todas as responsabilidades inerentes ao poder familiar. A inrcia em atuar no sentido de retomar a companhia da filha, ao superar as crises que, supostamente, teriam justificado a separao, demonstrou que no houve intuito de conferir mera guarda provisria autora. Em relao aos benefcios que a adoo acarretar para a menor, restaram fartamente comprovados nos autos, sendo incisivos os estudos sociais em apontar
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a adaptao da menor ao ncleo familiar dos adotantes e os cuidados que vem recebendo sob o aspecto no s material, mas tambm afetivo, social e psicolgico. A prpria menor se manifestou perante o Juzo, afirmando reconhecer nos autores as figuras de pai e me e que deseja ficar em sua companhia (f. 175). A adoo deve ter em vista, fundamentalmente, o atendimento aos interesses da menor, que consistem na efetivao de seu direito a estar inserida no seio de uma famlia, em que encontre afeto e segurana, um ambiente propcio ao seu desenvolvimento sadio, com o resguardo da sua integridade fsica, emocional e moral, e a ter acesso educao, ao lazer, ao esporte e cultura. A assistente social expressou que a adoo contempla os interesses da criana e representa reais vantagens para a mesma e que retirar a criana do convvio com os requerentes significaria srios prejuzos ao seu desenvolvimento e perspectivas de futuro (f. 84). Ademais, no se verificou a existncia de vnculo afetivo entre a apelante e a menor. Todo o conjunto probatrio est a demonstrar que a adoo vir ao encontro dos interesses da criana. Diante de todo o exposto e acolhendo o parecer ministerial, nego provimento ao recurso, mantendo a r. sentena que concedeu a adoo aos autores. Custas, pela apelante, suspensa a cobrana nos termos da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ALVIM SOARES e EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
- Os juros de mora incidem a partir da prolao da deciso judicial que fixou o quantum indenizatrio. A retroao data do evento danoso implicaria constituir em mora o devedor antes mesmo que fosse fixado o valor da reparao.
APELAO CVEL N 1.0027.06.105152-3 3/001 - Comarca
de Betim - Apelantes: 1) Joslia Aparecida Siqueira Silva, 2) Banco do Brasil S.A. - Relator: DES. BARROS LEVENHAGEN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Belo Horizonte, 8 de maio de 2008. - Barros Levenhagen - Relator. Notas taquigrficas DES. BARROS LEVENHAGEN - Trata-se de ao de indenizao por danos morais, com pedido de tutela antecipada, ajuizada por Joslia Aparecida Siqueira Silva contra o Banco do Brasil S.A., pretendendo a reparao pelos danos sofridos em virtude da incluso indevida do nome da autora no cadastro de inadimplentes dos rgos de proteo ao crdito. Foi deferida a antecipao de tutela requerida (f. 28/29). A sentena julgou procedente o pedido inicial para condenar o Banco do Brasil S.A. a indenizar a autora no montante de R$ 2.000,00 (dois mil reais), a ttulo de dano moral, corrigido monetariamente pelo ndice fornecido pela Corregedoria-Geral de Justia e acrescido de juros de mora de 1% ao ms, a partir da sentena. Condena, ainda, o ru no pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em 15% sobre o valor da condenao (f. 101/105). As partes, inconformadas, recorreram da sentena. Primeiramente, Joslia Aparecida Siqueira Silva, pela reforma da deciso, a fim de que seja majorado o quantum indenizatrio e, outrossim, para que a correo e os juros sejam devidos a partir da data do evento danoso (f. 107/114). Em segundo, o Banco do Brasil S.A., defendendo a inexistncia de ato ilcito ou irregular a ensejar o dever de indenizar, pelo que requer seja julgada improcedente a ao (f. 115/122). Contra-razes do Banco do Brasil S.A., s f. 125/132, e de Joslia Aparecida Siqueira Silva, s f. 136/139, ambas pelo desprovimento do recurso interposto pela parte contrria.
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Indenizao - Dano moral - Dvida quitada Manuteno do nome no SPC - Valor - Fixao Correo monetria - Juros de mora Termo inicial
Ementa: Apelao cvel. Dano moral. Servio de Proteo ao Crdito. Manuteno do nome da devedora aps a quitao da dvida. Dano moral. Configurao. Valor fixado com moderao. Juros de mora e correo monetria. Termo inicial. Data do arbitramento. - Compete ao credor providenciar a excluso do nome do devedor do cadastro do Servio de Proteo ao Crdito aps a comprovao do pagamento, sob pena de restar configurado o dano moral. - O termo inicial da correo monetria, nas aes reparatrias, do arbitramento da indenizao.
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o relatrio. Tendo em vista as alegaes e os pedidos formulados, examino, em primeiro plano, a apelao interposta pelo Banco do Brasil S.A. Da segunda apelao. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admisso. De todo o processado, infere-se que a apelada ajuizou a presente ao de indenizao pretendendo a reparao pelos danos morais suportados em decorrncia da incluso do seu nome nos cadastros de proteo ao crdito, por parcela de contrato de emprstimo bancrio, segundo a recorrida, devidamente quitada. Alega a autora, ora apelada, que, em 1.05.06, quando o Banco do Brasil S.A. enviou o seu nome para o SPC, a parcela em questo, referente ao ms de maro de 2005, j havia sido paga. O exame detalhado dos autos, contudo, revela que, ao contrrio do que afirma a apelada, a insero do seu nome no Servio de Proteo ao Crdito, ocorrida em 1.05.06, se refere ao atraso no pagamento da parcela n 14 (quatorze), vencida em 15.03.06, e no em 15.03.05, conforme afirma a recorrida (f. 21 e 33). O cronograma de operaes de f. 24 comprova que o pagamento da prestao vencida em 15.03.06 foi realizado com atraso, em 05.05.06. Portanto, quando o banco apelante enviou o nome da recorrida para o SPC, frise-se, em 1.05.06, a parcela ainda no havia sido quitada, no havendo que se falar em ilegalidade da conduta do recorrente, sob esse aspecto. Por outro lado, competia ao banco providenciar a excluso do nome da apelada do cadastro do Servio de Proteo ao Crdito, aps a comprovao do pagamento, o que, no caso, no ocorreu. Verifica-se pelo documento de f. 21 que, em outubro de 2006, cinco meses aps a quitao da referida parcela, o nome da apelada ainda permanecia no banco de dados do Servio de Proteo ao Crdito, ensejando a reparao por dano moral. Nesse sentido:
Civil. Ao de indenizao. Inscrio no SPC. Manuteno do nome da devedora por longo perodo aps a quitao da dvida. Dano moral caracterizado. Valor. Reduo. I. Cabe s entidades credoras que fazem uso dos servios de cadastro de proteo ao crdito mant-los atualizados, de sorte que, uma vez recebido o pagamento da dvida, devem providenciar, em breve espao de tempo, o cancelamento do registro negativo do devedor, sob pena de gerarem, por omisso, leso moral, passvel de indenizao. II. Ressarcimento, contudo, fixado em valor proporcional ao dano, a fim de evitar enriquecimento sem causa. III. Recurso especial conhecido e provido (REsp 994638/AM - STJ - Quarta Turma - Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior - DJ de 17.03.08, p.1).
O quantum indenizatrio, dessarte, foi fixado com moderao, atendendo aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, razo pela qual merece ser mantido. Com essas consideraes, nego provimento ao segundo apelo. Custas, pelo recorrente. Da primeira apelao. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Com o advento da Constituio Federal de 1988, a reparao pelo dano moral integrou-se definitivamente ao ordenamento jurdico, tornando-se princpio de natureza cogente, alado garantia constitucional. O critrio para sua fixao subjetivo, devendo ser fixado de forma a propiciar ao ofendido meio de compensar o sofrimento experimentado, sem que isso implique seu enriquecimento indevido. Atento gravidade do dano, condio socioeconmica da vtima e ao valor original da dvida, no caso vertente, tenho como justo o valor fixado pelo MM. Juiz a quo no importe de R$ 2.000,00 (dois mil reais). O STJ j firmou entendimento de que, nas aes reparatrias, o termo inicial da correo monetria do arbitramento da indenizao, no caso, a partir da sentena, pelo que no merece prosperar a irresignao da apelante. Nesse sentido:
Ao de indenizao. Danos morais. Correo monetria. Juros de mora. Termo inicial. Fixao pelo rgo jurisdicional. Recurso provido. 1. O Superior Tribunal de Justia sufragou entendimento de que o dies a quo de incidncia da correo monetria sobre o montante fixado a ttulo de indenizao por dano moral decorrente de ato ilcito o da prolao da deciso judicial que a quantifica. 2. Recurso especial conhecido e provido (REsp 862346/SP STJ - Terceira Turma - Rel. Min. Hlio Quaglia Barbosa - DJ de 23.04.07, p. 277).
Os juros de mora foram, da mesma forma, fixados corretamente. A retroao data do evento danoso, no caso, implicaria constituir em mora o apelante, quando nem sequer havia sido fixado o valor da indenizao, configurando enriquecimento ilcito. Posto isso, nego provimento primeira apelao, mantendo a d. sentena recorrida nos seus exatos termos. Sem custas, em face do benefcio da gratuidade judiciria. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EULINA DO CARMO ALMEIDA e FRANCISCO KUPIDLOWSKI. Smula - NEGARAM PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS.
Ressalte-se que a circunstncia de haver diferentes inscries do nome da apelada no cadastro de inadimplentes no elide o direito indenizao, influindo apenas no respectivo valor.
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Litisconsrcio necessrio - Alterao de pedido Conexo - Integrao de terceiro Impossibilidade

Ementa: Litisconsrcio necessrio. Mudana de pedido. Informaes sigilosas. Caracterizao. Impossibilidade de interveno de terceiro por ordem judicial em razo de conexo. - O requerimento de formao de litisconsrcio, posterior defesa, no importa em alterao de pedido e tampouco representa violao de sigilo documental se as peas j esto nos autos e o terceiro deva integrar o processo. - Litisconsrcio necessrio se d por disposio da lei e quando imprescindvel para a eficcia da sentena for a presena do litisconsorte. - Simples conexo no autoriza a formao de ofcio do litisconsrcio, podendo, neste caso, ocorrer pluralidade de partes, se os pedidos forem feitos especificamente, com a fundamentao que lhe prpria. AGRAVO N 1.0701.05.127642-9 9/002 - Comarca de Uberaba - Agravante: Oscar Jos de Castro Lacerda Agravada: Massa Falida Layff Kosmetic Ltda., representada pela sndica Isabela Costa Aguiar - Relator: DES. ERNANE FIDLIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de maio de 2008. - Ernane Fidlis - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento o Dr. Gustavo Capanema de Almeida pelo agravante e a Dr. Carolina Mundim Monteiro pelo agravado. DES. ERNANE FIDLIS - Deve-se, de incio, frisar que no houve qualquer informao documental das razes, encontradas pelo d. Juiz, do litisconsrcio necessrio, j que no se juntou cpia das f. 332/333, em que o provimento se fundamenta. Como, todavia, a agravada no se pronunciou e informaes foram prestadas no induvidoso parecer do Procurador de Justia, ali se encontra a justificativa. Segundo o parecer ministerial, justificar-se-ia a interveno pelo fato de uma das empresas ser detentora da marca e a outra cessionria.
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Duas partes do substancioso recurso devem ser, de antemo, rejeitadas. Em primeiro lugar, engana-se o agravante, ao falar em modificao tardia do pedido, quando, na realidade, nenhum pedido se alterou, havendo apenas a determinao de integrao de litisconsorte, sem qualquer toque na fundamentao e na splica formulada; em segundo lugar, irrelevantes, para a formao da relao processual, so peas, em princpio, sigilosas, constantes do processo, pois, se vieram aos autos, j no so sigilosas, e, se h, porventura, interesse na causa dos citandos, evidentemente que o interesse se torna comum. Por outro lado, discordo de S. Exa., o d. Procurador de Justia, quando contesta o interesse do agravante em impugnar o litisconsrcio, pois, na verdade, se a pluralidade de partes, principalmente quando se determina, aps a apresentao de defesa e aps o exaurimento da fase instrutria, traz, necessariamente, outra disposio procedimental do processo, de se presumir o interesse do impugnante, mormente quando no se acha justificao legal para a referida providncia. Em outras palavras, se a determinao de formao litisconsorcial, posterior, no atender indispensabilidade necessria da integrao do terceiro, qualquer das partes tem legitimidade de contest-la, desde que nela no se revele a legalidade que se faz necessria. Pelo que se observa no provimento de f. 26-TJ, pode-se concluir que, na verdade, no tem ele simples feio de sugesto, como alegou o agravante, mas de verdadeira deciso, apenas travestida de sugesto, ou opinio, pois, se o Juiz entende que estaria caracterizado o litisconsrcio necessrio, a recusa da agravada em dita formao importaria mesmo em no cumprimento de ato processual indispensvel, e, consequentemente, o nico caminho seria a extino do processo, mesmo porque, no conceito de necessidade, no cabvel qualquer condio. Os dois provimentos, pois, de f. 26 e f. 30, se integram, podendo ser considerados verdadeira determinao ex officio de litisconsrcio. O litisconsrcio, no sistema processual brasileiro, pode ser facultativo e necessrio. Este ltimo, que se caracteriza por sua indispensabilidade, pode ser simples ou unitrio. No litisconsrcio necessrio simples, embora no possa ser dispensado, a sentena, porventura proferida, tem eficcia, apenas no alcanando os que do processo no participaram, como se d na hiptese de usucapio, quando, por exemplo, um dos confrontantes no foi citado. No litisconsrcio necessrio unitrio, a falta de qualquer dos litisconsortes na relao processual provoca verdadeira ineficcia da sentena, pois a natureza da relao jurdica no tem como surtir efeitos sem a presena de ambos os litisconsortes. o caso, por exemplo, na clssica ao pauliana, onde credor, ou credores, do alienante pleiteia a nulidade da alienao, no se podendo entender, pela prpria natureza
O seu poder de interveno de ofcio para chamar ao processo o ru que falta no se restringe ao litisconsrcio necessrio. Apanha o litisconsrcio fundado na conexo de causas (Comentrios ao CPC/39, Forense, t. II, p. 174).
APELAO CVEL N 1.0024.06.130477-0 0/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Daniel Soares de Arajo e sua mulher - Relator: DES. FERNANDO BRULIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de abril de 2008. - Fernando Brulio - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO BRULIO - Trata- se de recurso de apelao interposto por Daniel Soares de Arajo e sua esposa Melissa Moraes Gonalves contra deciso do MM. Juiz de Direito da Comarca de Belo Horizonte, que, na ao de retificao de registro civil ajuizada pelos apelantes, indeferiu o pedido. Os requerentes so casados desde 12 de novembro de 2004. Entretanto, quando da apresentao dos documentos, a apelante, por no compreender as implicaes do ato, preferiu no acrescentar o sobrenome do marido ao seu nome de casada. Arrependida, a recorrente busca hoje a retificao para passar a se chamar Melissa Moraes Gonalves de Arajo. O MM. Juiz indeferiu o pedido sob a alegao de que a incluso do sobrenome uma faculdade disposio dos nubentes, ou seja, daquelas pessoas que iro se casar, devendo tal alterao ser exercida no momento do casamento. Parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia pela manuteno da sentena. sabido que questes relacionadas com nome e apelidos de famlia no mais so tratadas de forma
Neste caso, a conexo poderia se revelar apenas com o direito material, j que a determinao judicial de integrao, de ofcio, era de terceiro que no estava na causa (art. 91). Era a chamada interveno iussu iudicis que o Cdigo de 1973 no adotou, quando considerou a conexo causa de litisconsrcio facultativo (art. 46, III), permitindo a determinao de ofcio apenas para o litisconsrcio necessrio (art. 47 e pargrafo nico). No se nega que, a qualquer tempo, se outro processo for instaurado, com o mesmo fundamento, ou com o mesmo objeto material, possvel ser a reunio para julgamento conjunto, mas, evidentemente, no o caso dos autos, pois o pedido da agravada foi apenas no sentido de atender ordem de formao do litisconsrcio sem os fundamentos justificativos de pretenso e sem a informao de qualquer lide, com pedido individuado contra os terceiros. Conclui-se, pois, que completamente desarrazoada a integrao de terceiros ao processo, distanciada mesmo da forma e figura de direito, pelo que dou provimento ao recurso, cassando a deciso e determinando o prosseguimento do feito sem a interveno determinada. Custas, pela agravada. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDILSON FERNANDES e MAURCIO BARROS. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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da alienao, possa ela ser considerada vlida com relao a um e no com relao a outro. No caso dos autos, no h a figura do litisconsrcio simples, pois no h previso de nenhum dispositivo legal com a exigncia, mas tambm no h litisconsrcio necessrio unitrio, pois, embora possa at ter ocorrido alienao do direito pleiteado, no h, para o pronunciamento sobre o negcio rescindendo, necessidade da presena de posteriores cessionrios, mesmo porque pretensa causa de pedir relacionada com negcios que vieram a ocorrer depois inteiramente diversa da que est em julgamento. A hiptese, na verdade, de mera conexo. No sistema do CPC, de 1939, permitido era ao juiz determinar a formao de litisconsrcio tambm por conexo, conforme bem lembrado por Pontes de Miranda:
Registro civil - Retificao - Patronmico do marido - Acrscimo posterior ao casamento Possibilidade

Ementa: Retificao de registro civil. Acrscimo do nome do marido posterior ao casamento. Possibilidade. Direito personalssimo da apelante em ver acrescido ao seu nome o sobrenome do marido. Integrao a uma nova famlia. Orientao dada pelo princpio da razoabilidade e atendendo aos fins sociais do direito. - A alterao de preferncia deve ocorrer no momento da habilitao, mas no h bices legais para que ocorra posteriormente, ainda mais se no causar prejuzo personalidade da requerente nem de terceiros.
absoluta, imutvel, e que nosso ordenamento jurdico admite alteraes, segundo as peculiaridades de cada caso. Nada mais justo, pois, quando do casamento, homem e mulher assumem a condio de consortes, ambos responsveis pelos encargos da famlia. Por isso, o art. 1.565 do Cdigo Civil preceitua que qualquer dos nubentes poder acrescer ao seu o sobrenome do outro, caso queira. Tal opo deve ocorrer preferencialmente no memorial de habilitao do casamento, porm nada impede que seja realizada posteriormente. Essa faculdade de alterao do nome tem como justificativa a possibilidade de tornar notria a modificao do estado civil da pessoa e a integrao desta a uma nova famlia. Dessa forma, por ser faculdade legal decorrente do surgimento de uma nova famlia, nada mais razovel que esse sobrenome seja comum. No caso em tela, trata-se de direito personalssimo da apelante em ter acrescido ao seu nome de casada o sobrenome do marido, devendo ser analisado o princpio da razoabilidade e atendendo aos fins sociais do direito. Alm do que inexistem nos autos indcios de fraude ou de que a pretenso da requerente possa prejudicar terceiros. Com esses fundamentos, dou provimento ao recurso para, reformando a sentena de primeiro grau, reconhecer o direito da apelante em ter acrescido ao seu nome de casada o sobrenome do marido. DES. SILAS VIEIRA - De acordo. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Acompanho o em. Relator, reservando-me, porm, o eventual e oportuno aprofundamento do estudo da matria. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
qual no h se falar em impossibilidade jurdica do pedido, devendo ser demonstrada, porm, a unio com o objetivo de constituio de famlia, nos termos do art. 1.723 do Cdigo Civil. - Deve ser indeferida a petio inicial do procedimento de jurisdio voluntria, com fulcro no inciso V do art. 295 do Cdigo de Processo Civil, quando necessrio o procedimento de jurisdio contenciosa, com a devida dilao probatria, no correspondendo o procedimento escolhido pela requerente natureza da causa. APELAO CVEL N 1.0701.07.194911-2 2/001 Comarca de Uberaba - Apelante: Rosimara Andrade da Silva - Relatora: DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de abril de 2008. - Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Cuidam os autos de "alvar judicial" apresentado por Rosimara Andrade da Silva, afirmando que vivia em unio estvel com Antnio Clarete de Souza h mais de uma dcada e que o companheiro faleceu, sendo que "no conseguiu reunir, obter junto ao INSS a declarao de dependente, necessria para requerer o seguro DPVAT, visto o patro do segurado no ter assinado sua CTPS e nem efetuado recolhimento para INSS, razo pela qual a seguradora recusou a solicitao de pagamento do DPVAT", requerendo o provimento do recurso "expedindo-se o alvar solicitado, autorizando a requerente a postular, perante qualquer seguradora, o seguro DPVAT na qualidade de companheira do de cujus". O MM. Juiz de primeiro grau, f. 25, julgou extinto o feito, sem resoluo do mrito, com fulcro no art. 295, pargrafo nico, inciso III, do CPC, consignando que
Pleiteia a autora, pela via oblqua, o reconhecimento de sua unio estvel com Antnio Clarete de Souza, vtima de acidente automobilstico. A matria depende de dilao probatria e de competncia exclusiva da Vara de Famlia, sendo inadmissvel seu processamento atravs de alvar judicial.
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Alvar judicial - Companheira - Recebimento de DPVAT - Unio estvel - Procedimento de jurisdio contenciosa - Necessidade Petio inicial - Indeferimento Art. 295, inciso V, do CPC
Ementa: Alvar judicial. Recebimento de DPVAT por companheira. Unio estvel. Necessidade de procedimento de jurisdio contenciosa. Indeferimento da petio inicial. Art. 295, inciso V, do CPC. Recurso desprovido. - Pode a companheira de falecido pleitear a expedio de alvar para fins de recebimento de DPVAT, razo pela
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Inconformada, apelou a requerente (f. 28/31), alegando que, "em razo de a apelante no postular o reconhecimento da unio estvel, e sim o direito de postular junto seguradora o seguro DPVAT, na qualidade de companheira - qualidade j conhecida pelo INSS (doc. junto), uma vez que a negativa da penso apenas em relao falta de contribuio (doc. junto)" e que, "conforme a legislao que rege a espcie, a prova de companheiro para fins de receber o seguro feita por certido do INSS, se o falecido era segurado ou declarao junto Receita Federal de dependncia. No existindo nenhuma das duas, feita mediante alvar judicial", completando que "no h necessidade de reconhecimento de unio estvel para postular o DPVAT, ainda mais que a recorrente possui quatro filhos com o falecido e consta na prpria declarao de bito que era companheira do de cujus", requerendo o provimento do recurso. No foram apresentadas contra-razes de apelao (f. 34). Manifestao da d. Procuradoria-Geral de Justia (f. 43/46), que opinou pelo desprovimento do recurso. Revelam os autos que Rosimara Andrade da Silva apresentou "alvar judicial", requerendo sua expedio "autorizando a requerente a postular, perante qualquer seguradora, o seguro DPVAT na qualidade de companheira do de cujus", tendo o Magistrado singular extinguido o feito, sem apreciao de mrito, a teor do art. 295, pargrafo nico, inciso III, do CPC, que estabelece que a petio inicial ser indeferida quando inepta, considerando-se inepta a petio cujo pedido for juridicamente impossvel. Nesse diapaso, infere-se que a possibilidade jurdica do pedido consiste na permissibilidade de ser levado o requerimento do demandante a juzo com alegao de direito, desde que no haja qualquer regra legal que limite a incidncia do texto de que se irradiou a ao e desde que o ordenamento legal preveja a providncia que se formula no caso concreto. A propsito, dispe o art. 128 do Provimento n 161/CGJ/2006, que codifica os atos normativos da Corregedoria-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais, que "O pedido de alvar judicial que envolver matria de cunho sucessrio, sem que haja dependentes habilitados perante a Previdncia Social ou na forma da legislao especfica dos servidores civis e militares, dever ser distribudo ao Juzo do inventrio ou do arrolamento", tendo sido o presente procedimento distribudo inicialmente perante a 3 Vara de Famlia/Sucesses (f. 02-verso), no se olvidando da possibilidade do ajuizamento do pedido de alvar a favor de quem pretende proceder ao levantamento dos valores relativos ao seguro DPVAT. Nesse sentido, determina o art. 4 da Lei n 6.194/74 (redao dada pela Lei n 11.482/07), que trata do "Seguro Obrigatrio de Danos Pessoais causados por
veculos automotores de via terrestre, ou por sua carga, a pessoas transportadas ou no", que a indenizao no caso de morte ser paga de acordo com o disposto no art. 792 do Cdigo Civil/02, determinando esse dispositivo, por sua vez, que, "na falta de indicao da pessoa ou beneficirio, ou se por qualquer motivo no prevalecer a que for feita, o capital segurado ser pago por metade ao cnjuge no separado judicialmente, e o restante aos herdeiros do segurado, obedecida a ordem de vocao". Destaca-se que a Constituio da Repblica, em seu art. 226, 3, estabelece que a unio estvel entre o homem e a mulher ser reconhecida como entidade familiar, para efeito de proteo do Estado, devendo a lei facilitar a converso desta em casamento, reconhecendo-se ento o direito da companheira de pleitear o recebimento do seguro, uma vez demonstrada a unio com o objetivo de constituio de famlia, nos termos do art. 1.723 do Cdigo Civil. Verifico, portanto, a possibilidade jurdica do pedido da requerente de expedio de alvar, data venia do posicionamento do Sentenciante, mas, no obstante conste da "certido de bito" de f. 14 o falecimento de Antnio Clarete de Souza, que "vivia maritalmente com Rosimara Andrade da Silva, tendo deixado seis filhos", consoante corroboram os "registros de nascimento" de f. 07/12, tenho que, para o reconhecimento do direito alegado, imprescindvel a demonstrao daquela unio, necessrio, por conseguinte, o ajuizamento de procedimento de jurisdio contenciosa, com a devida dilao probatria, mormente em se considerando que foi negado o benefcio da penso por morte pelo Instituto Nacional do Seguro Social (f. 33). Impende trazer a lume a lio de Humberto Theodoro Jnior ao cuidar dos procedimentos de jurisdio contenciosa e jurisdio voluntria:
Jurisdio contenciosa a jurisdio propriamente dita, isto , aquela funo que o Estado desempenha na pacificao ou composio dos litgios. Pressupe a controvrsia entre as partes (lide), a ser solucionada pelo juiz. Mas ao Poder Judicirio so, tambm, atribudas certas funes em que predomina o carter administrativo e que so desempenhadas sem o pressuposto do litgio. Trata-se da chamada jurisdio voluntria, em que o juiz apenas realiza gesto pblica em torno de interesses privados, como se d nas nomeaes de tutores, nas alienaes de bens de incapazes, na extino do usufruto ou do fideicomisso etc. Aqui no h lide nem partes, mas apenas um negcio jurdico processual, envolvendo o juiz e os interessados (in Curso de direito processual civil. 34. ed., Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 34).
Ora, o procedimento escolhido pela ora apelante pressupe a inexistncia de litgio, denotando-se a inadequao da via eleita a ensejar, efetivamente, a aplicao do art. 295 do CPC, indeferindose a petio inicial, ainda que por outro fundamento,
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com fulcro no inciso V desse art. 295, decidindo nesse sentido esta egrgia Corte de Justia:
Alvar judicial - Companheira - Autorizao para liberao de seguro - DPVAT - Legalidade. - A postulao de alvar judicial destinado ao recebimento de indenizao relativa ao Seguro DPVAT depende do ajuizamento de procedimento de jurisdio contenciosa, com a devida dilao probatria para identificao dos beneficirios e aferio da regularidade do pedido (Processo n 1.0342.06.072231-7/001(1), Rel. Des. Francisco Figueiredo, j. em 15.05.2007).
Estipula o inciso V do art. 295 do Estatuto Processual que "a petio inicial ser indeferida quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal", lecionando os autores Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery em comentrio a este dispositivo:
Procedimento inadequado. Quando o autor escolher para a ao procedimento inadequado, vale dizer, em desconformidade com o que prescreve a lei para o caso, o juiz deve intim-lo para que emende a inicial (CPC 284). Somente depois dessa providncia, no havendo requerimento do autor para adaptar-se ao procedimento legal, o juiz indeferir a petio inicial (in Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 9. ed., So Paulo: Editora RT, p. 489).
cedimento especial de jurisdio voluntria - Necessidade de procedimento de jurisdio contenciosa - Inadequao do procedimento - Indeferimento da inicial - Art. 295, V, do CPC. - Em se tratando de expedio de alvar judicial destinado ao levantamento de valores relativos a eventuais resduos de benefcios previdencirios junto ao INSS, cuja existncia em nome da segurada falecida , inclusive, negada pela autarquia federal, faz-se necessria a instaurao de procedimento de jurisdio contenciosa, com a utilizao de um processo de conhecimento, pois, na realidade, existe uma lide, ou uma situao litigiosa entre as partes, onde a pretenso dos promoventes contestada pelo promovido, do que resulta a necessidade de definir a vontade concreta da lei por meio do ajuizamento de ao especfica contra o INSS (Processo n 2.0000.00.381906-1/000(1), Rel. Des. Mauro Soares de Freitas, j. em 22.05.2006).
Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo a deciso que indeferiu a petio inicial, ainda que por outros fundamentos. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Elias Camilo e Fernando Botelho. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Nesse mister, impe-se o indeferimento da petio inicial, no correspondendo o procedimento escolhido pela requerente natureza da causa, nos termos do inciso V do art. 295 do CPC, mostrando-se invivel a adaptao ao tipo de procedimento adequado na hiptese especfica dos autos. Confira-se:
Apelao cvel - Alvar judicial - Procedimento de jurisdio voluntria - Instaurao de litgio - Via incorreta - Necessidade de propositura de nova ao - Impossibilidade de adaptao - Alterao do pedido. - Em procedimento de jurisdio voluntria para expedio de alvar judicial, uma vez instaurado o litgio, necessria a propositura de ao pertinente, com os consectrios da contenciosidade, mxime quando se detecta a impossibilidade de adaptao ao novo procedimento, ante a imperiosa alterao do prprio pedido imediato, que, de simples expedio de alvar, passaria a condenatrio (Processo n 1.0231.98.006060-3/001(1), Rel. Des. Silas Vieira, j. em 09.12.2004). Alvar judicial. Pedido de natureza contenciosa. Impossibilidade pela via da jurisdio voluntria. Inpcia mantida. - Reveste-se de inpcia a inicial, quando o tipo de procedimento escolhido pelo autor no corresponde natureza da causa, sem possibilidade de poder adaptar-se ao tipo de procedimento legal (Processo n 1.0000.00.312539-0/000(1), Rel. Des. Corra de Marins, j. em 12.05.2003). Alvar judicial - Levantamento de resduos de benefcios previdencirios junto ao INSS - Pedido formulado em pro92
Mandado de segurana - Estabelecimento de ensino superior - Matrcula - Prazo - Turno diverso do contratado - Princpios de probidade e boa-f - Acesso educao Concesso da ordem
Ementa: Mandado de segurana. Instituio de ensino superior. Matrcula em turno diverso do contratado. Impossibilidade. - A estipulao de prazo pela instituio de ensino para realizao de matrcula pelos alunos no pode ser tratada de forma to rgida a ponto de prejudicar a concluso do prprio curso. - Com base nas clusulas gerais e na eqidade, deve o julgador perquirir as expectativas das partes contratantes com vistas a proporcionar autntica justia comutativa, no ficando adstrito simplesmente literalidade das disposies contratuais. REEXAME NECESSRIO N 1.0701.07.197128-0 0/001 Comarca de Uberaba - Remetente: Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Uberaba - Autor: Diego Josahkian - Ru: Reitor da Universidade de Uberaba Relatora: DES. CLUDIA MAIA
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, MANTER A SENTENA. Belo Horizonte, 29 de maio de 2008. - Cludia Maia - Relatora. Notas taquigrficas DES. CLUDIA MAIA - Trata-se de mandado de segurana impetrado por Diego Josahkian contra ato coator praticado pelo Reitor da Universidade de Uberaba, pugnando pela transferncia da disciplina Cincias Morfolgicas II do turno noturno para o turno multiperidico. Instruem a inicial os documentos de f. 05/12. O pleito liminar foi concedido f. 12. Nas informaes prestadas s f. 15/17, a autoridade coatora sustenta, em suma, que a matrcula no perodo noturno decorreu da perda do prazo da matrcula, ou seja, por culpa do prprio impetrante. O ilmo. Representante do Ministrio Pblico exarou parecer s f. 22/23, opinando pela concesso da segurana. Por sentena s f. 25/26, o d. Juiz singular concedeu a ordem, sob o fundamento de que o impetrado no comprovou a inexistncia de vagas no turno multiperidico. Os autos foram remetidos a este egrgio Tribunal de Justia para reexame necessrio, em atendimento ao disposto no art. 12, pargrafo nico, da Lei n 1.533/51. A d. Procuradoria de Justia opinou s f. 37/39 pela manuteno da sentena. o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da remessa necessria. A sentena no merece reparos. As justificativas apresentadas pela autoridade coatora no elidem o direito do impetrante de ter efetivada a sua matrcula no turno para o qual se disps a realizar o curso. Considerando que o impetrante visa, simplesmente, prosseguir o curso no turno que contratou originariamente, ou seja, busca a preservao das bases do contrato, no se afigura razovel a negativa de matrcula pela autoridade coatora com base em suposto atraso na sua realizao. Com base nas clusulas gerais e na eqidade, deve o julgador perquirir as expectativas das partes con-
tratantes com vistas a proporcionar autntica justia comutativa, no ficando adstrito simplesmente literalidade das disposies contratuais. Na lio de Robson Zanetti,
a evoluo do direito contratual se mostra preocupada com o equilbrio contratual, e a interveno do juiz se faz presente. 'Se desenha uma nova forma de considerar o contrato, como uma unio de interesses equilibrados, (...) sob a gide de um juiz que sabe ser, quando necessrio, juiz da eqidade (...)' (ZANETTI, Robson. A erradicao do binmio fornecedor-consumidor na busca do equilbrio contratual, texto extrado do Jus Navigandi, http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7543).
Dispe o art. 422 do Cdigo Civil: TJMG - Jurisprudncia Cvel

Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.
In casu, o contrato celebrado entre as partes constitui tpica avena bilateral, na qual se distribuem as obrigaes entre ambas as partes. Com efeito, o mnimo que se espera da instituio de ensino que, a partir do momento que celebra o contrato e passa a receber as mensalidades, tenha estrutura para cumpri-lo regularmente at o seu trmino, independentemente de meras formalidades, como o pequeno atraso da matrcula neste caso. A estipulao de prazo pela instituio de ensino para a realizao de matrcula pelos alunos no pode ser tratada de forma to rgida a ponto de prejudicar a concluso do curso pelo aluno. Por certo, em casos tais, cabe ao Judicirio expungir entraves administrativos a obstar o acesso educao. No bastassem tais circunstncias, cumpre, ainda, registrar que, muito embora tenha alegado a ausncia de vagas, a autoridade coatora nada trouxe aos autos para comprovar tal assertiva, tornando imperiosa, portanto, a concesso da segurana. Diante do exposto, com respaldo nos princpios do livre convencimento motivado e da fundamentao dos atos jurisdicionais, em reexame necessrio, mantenho, na ntegra, a sentena. Condeno o impetrado nas custas e despesas processuais. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ALBERTO HENRIQUE e BARROS LEVENHAGEN. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, MANTIVERAM A SENTENA.
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Separao judicial - Partilha de bens - Ao anulatria - Competncia - Vara de Famlia

Ementa: Agravo de instrumento. Nulidade de partilha. Competncia. Vara de Famlia. - Compete ao Juzo da Vara de Famlia que julgou a ao de separao judicial e homologou a respectiva partilha amigvel julgar a ao anulatria da mesma partilha. AGRAVO N 1.0701.07.207481-1 1/001 - Comarca de Uberaba - Agravante: L.S. - Agravado: W.B.R.S. Relator: DES. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DECLARAR, DE OFCIO, NOVA COMPETNCIA. Belo Horizonte, 10 de junho de 2008. - Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURCIO BARROS - Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso trasladada f. 89, proferida nos autos de uma ao declaratria de nulidade de partilha, movida por L.S. contra W.B.R.S., que indeferiu a liminar pleiteada pelo autor, visando suspenso de eventual ao de cumprimento da sentena homologatria do acordo celebrado entre as partes nos autos da separao consensual do casal. O agravante sustenta que o indeferimento do pedido de suspenso da ao de cumprimento de sentena lhe acarretar prejuzos irreparveis, em decorrncia da alegada nulidade da partilha dos bens do casal, a qual, segundo sustenta, no obedeceu lei. Afirma que a doao de cotas da empresa Uby Agroqumica Ltda. aos filhos do casal compromete o seu prprio sustento. Diz, ainda, que nula a clusula que prev a transferncia do usufruto de um imvel que lhe pertence, no caso de inadimplemento de obrigao assumida no referido pacto. O recurso foi recebido somente no efeito devolutivo, sendo indeferido o pedido de antecipao de tutela recursal (f. 96). O agravado apresentou contraminuta, pugnando pela manuteno da deciso objurgada. O parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia, s f. 122/126, pelo desprovimento do recurso.
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Conheo do agravo, por estarem presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminar, de ofcio, de incompetncia absoluta do Juzo Cvel. Verifica-se que o agravante pretende que seja declarada a nulidade da partilha feita nos autos da separao judicial consensual do casal, homologada pelo MM. Juiz de Direito da 2 Vara de Famlia e Sucesses da Comarca de Uberaba, conforme sentena, cuja cpia se v f. 77. Constata-se, tambm, que o agravante disse equivocadamente na inicial que estava propondo ao de nulidade de separao judicial, quando, na verdade, o que props foi ao anulatria da partilha. Feitas essas consideraes, imperioso reconhecer a incompetncia do Juzo Cvel para julgar a ao. Com efeito, tratando-se de ao em que se pretende a anulao da partilha feita nos autos da separao consensual, o feito deve ser processado perante o Juzo que homologou o ato jurdico que se pretende invalidar, isto , o prprio Juzo da 2 Vara de Famlia e Sucesses, pois este o competente para dirimir qualquer questo oriunda da separao judicial, inclusive os reflexos patrimoniais, por fora da disposio contida no art. 575 do CPC. Mister registrar que, como j afirmado, a pretenso do autor da ao anulatria de partilha, ora agravante, no sentido de ver reconhecida a nulidade apontada na referida partilha, no se tratando, portanto, de reconhecimento de nulidade de um simples negcio jurdico. A propsito, o seguinte julgado desta Cmara:
Pretenso que se busca declarar a incomunicabilidade de bens no levados partilha nos autos do divrcio consensual. Competncia. - O juzo que homologar o divrcio consensual o competente para apreciar e julgar pedido de declarao de incomunicabilidade de bem omitido quando da elaborao da proposta de partilha, podendo tal matria ser conhecida de ofcio pelo magistrado (6 Cmara Cvel Agravo n 1.0024.05.737116-3/001 - Rel. Des. Edilson Fernandes - j. em 13.12.2005).
Dessa forma, a competncia para processar e julgar o presente recurso do MM. Juiz da 2 Vara de Famlia da Comarca de Uberaba, sob pena de violar competncia rationae materiae, de natureza absoluta. Por derradeiro, se considerssemos a ao anulatria de partilha afeta ao Juzo Cvel, isto , relacionada apenas ao campo obrigacional, no havendo discusso de direito de famlia, ficaria evidente a competncia recursal de uma das Cmaras Cveis da Unidade Francisco Sales. Ante o exposto, em preliminar de ofcio, declaro a incompetncia do Juzo Cvel, especialmente do Juzo da 5 Vara Cvel da Comarca de Uberaba, e, em conse-
qncia, a nulidade da r. deciso agravada, nos termos do art. 113, 2, do Cdigo de Processo Civil, determinando a redistribuio do feito para o Juzo da 2 Vara de Famlia e Sucesses da mesma comarca. Custas recursais, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO SRVULO e ERNANE FIDLIS. Smula - DECLARARAM, DE OFCIO, NOVA COMPETNCIA.
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Despicienda a intimao da parte agravada, tendo em vista que a relao processual ainda no se completou. Presentes os pressupostos de admissibilidade recursais e ausentes preliminares a serem analisadas, passo ao exame do mrito. Da anlise das razes recursais e dos documentos juntados pela agravante, observa-se que f. 30-TJ h a determinao do Juiz para que a parte autora/agravante adequasse o seu pedido realidade ftica, sem indicar qual seria o vcio a ser sanado na petio inicial. De acordo com a lio de Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery,
o juiz, ao proferir despacho determinando a emenda da petio inicial, dever, em atendimento instrumentalidade do processo, indicar qual o vcio de que padece a exordial. Essa providncia no retira a imparcialidade do magistrado, pois constitui mecanismo de efetividade do processo e do dever de transparncia e de lealdade que todos tm de ter, reciprocamente, no processo (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 7. ed. Editora Revista dos Tribunais).
Ementa: Alienao judicial de coisa comum inidivisvel. Emenda da petio inicial. Necessidade de indicao do vcio de que padece a exordial. - Pautado pelos princpios da instrumentalidade das formas e da economia e celeridade processual, deve o juiz indicar quais os defeitos a serem sanados quando determina a emenda da petio inicial. AGRAVO N 1.0701.08.217993-1 1/001 - Comarca de Uberaba - Agravante: Raquel Alves de Souza - Relator: DES. DOMINGOS COELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de maio de 2008. - Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas DES. DOMINGOS COELHO - Trata a espcie sub examine de agravo de instrumento intentado por Raquel Alves de Souza em face da deciso de f. 30-TJ proferida pelo il. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Uberaba, que determinou autora a adequao de seu pedido realidade ftica, no prazo de cinco dias. Em suas razes de inconformismo, pugna a agravante pela modificao do decisum, por afirmar que o Juiz de primeiro grau no teria indicado de forma precisa qual seria o vcio de que padece a petio inicial. Afirma ainda que a deciso deveria ser anulada, por ausncia de fundamentao.
No mesmo sentido, a jurisprudncia:

Processual civil. Petio inicial. Emenda. Indicao do requisito ausente pelo magistrado. Princpios da instrumentalidade das formas e da economia e celeridade processuais. Ausncia do motivo ensejador do indeferimento da exordial. Prosseguimento do feito. - Embora no exista dispositivo legal impondo a indicao, quando intimada a parte autora para emendar a petio inicial, do requisito ausente na exordial, deve o magistrado, com os olhos nos modernos princpios da instrumentalidade das formas e da economia e celeridade processuais, especificar a falha contida na pea, sob pena de, por rigorismo processual, entravar o prosseguimento do feito e impedir a clere composio do litgio. (...) (STJ, REsp 86415/SP , Rel. Ministro Vicente Leal, DJ de 18.04.2002).
Pautado pelos princpios da instrumentalidade das formas e da economia e celeridade processual, deve o juiz indicar quais os defeitos a serem sanados quando determina a emenda da petio inicial. De outra forma, no estaria sendo garantida a efetividade processual, gerando atrasos indesejveis para a parte agravante. Ao impulso de tais consideraes, dou provimento ao recurso para anular a deciso de f. 30-TJ, concedendo ao agravante novo prazo para emendar a petio inicial, aps a indicao clara e precisa do Juiz de 1 grau sobre quais defeitos devero ser sanados. Custas recursais, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS FLVIO DE ALMEIDA e NILO LACERDA. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Petio inicial - Emenda - Vcio - Indicao pelo juiz - Necessidade - Princpios da instrumentalidade das formas e da economia e celeridade processual
Habilitao de crdito - Falncia - Falido Sucumbncia - Honorrios de advogado Assistente - Legislao falimentar Interpretao sistemtica
Ementa: Empresarial. Habilitao de crdito em falncia. Honorrios advocatcios de sucumbncia ao falido. Interpretao sistemtica da legislao falimentar. Assistente simples. - No so devidos honorrios de sucumbncia na habilitao de crdito em falncia, ainda que ocorra impugnao, mormente se a parte requerente for pessoa falida que atua no feito apenas como assistente. - Inteligncia do art. 32 do Cdigo de Processo Civil. AGRAVO N 1.0024.06.219441-0 0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Banco Hrcules S.A. - Agravado: Antnio Carlos Botelho Gonalves, em causa prpria - Relator: DES. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de abril de 2008. - Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravante, a Dr. Carolina Mendes e proferiu sustentao oral, pelo agravado, a Dr. ngela Olvia Bruno Loss. DES. BRANDO TEIXEIRA - Cuidam os autos de agravo de instrumento interposto pelo Banco Hrcules contra a deciso proferida pelo Juzo da 3 Vara Empresarial, que, nos autos do incidente de habilitao de crdito ajuizado por Antnio Carlos Botelho Gonalves, julgou improcedente a habilitao requerida, condenando o agravado em honorrios fixados em dois mil reais em favor do sndico da massa falida. No conformada com a deciso, alega a agravante que foi intimada para se manifestar no incidente, motivo pelo qual os procuradores da falida fariam jus aos honorrios sucumbenciais. Pugnou pelo provimento do recurso para reformar a deciso agravada, condenando o agravado a pagar honorrios advocatcios tambm aos procuradores da falida.
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O agravado apresentou contra-razes s f. 128/139 alegando, preliminarmente, a ilegitimidade ativa da agravante e, no mrito, a necessidade de manuteno da deciso recorrida. O Ministrio Pblico, em parecer de lavra do douto Procurador Antnio Csar Mendes Martins, opinou pelo no-conhecimento do recurso e, caso ultrapassadas as preliminares, pelo seu provimento. Conheo do recurso, pois prprio, tempestivo e regularmente processado. Inicialmente, conheo da questo de ordem pblica levantada pelo Ministrio Pblico. De acordo com o parecer ministerial (f. 151/153), por fora do disposto no art. 97 do Decreto-lei n 7.661/45, o recurso cabvel seria o de apelao, no sendo o caso de aplicao do princpio da fungibilidade "ante a clareza desse dispositivo" (f. 152). De fato, na sistemtica do Decreto-lei 7.661/45, aplicvel aos autos por fora do art. 192 da Lei 11.101/05, o recurso cabvel seria o de apelao (falncia decretada em 2004, certido de f. 66). Entretanto, para que no haja negativa na prestao jurisdicional, norteando-se pelo princpio da instrumentalidade das formas, tenho que o conhecimento do recurso a medida mais adequada. Em sede de preliminar, ventilou-se a ilegitimidade recursal da agravante por dois fundamentos: I) que o crdito pertence aos procuradores da agravante, por fora do Estatuto da Ordem dos Advogados, tendo apenas estes legitimidade para a questo suscitada no recurso; II) a impossibilidade de manejo de recurso pelo assistente. Tenho que a preliminar no merece ser acolhida. Consoante inteligncia dos arts. 23 e 24 da Lei 8.906/94, tanto a parte quanto o advogado tm legitimidade para executar os honorrios advocatcios. Portanto, se as partes possuem legitimidade concorrente para a satisfao de seu crdito, de igual forma possui a parte legitimidade para discutir a deciso que deixou de fix-lo. Demais disso, aps o julgamento da ADIN 1.194-4 pelo Supremo Tribunal Federal, julgou-se inconstitucional o 3 do art. 24 da Lei 8.906/94, sendo possvel que haja estipulao em contrrio, entre a parte e o seu patrono, quanto aos honorrios de sucumbncia. Disso decorre que essa verba no pertence obrigatoriamente ao advogado, j que pode haver estipulao em contrrio. Quanto ilegitimidade do assistente para interpor o recurso, a regra inserta no art. 52 do CPC expressa no sentido de que o assistente auxiliar da parte principal, possuindo os mesmos poderes e sujeitando-se aos mesmos nus processuais. Assim, segundo a melhor exegese deste preceito, pode o assistente interpor recurso, ainda que no o faa o assistido, desde que no haja por parte deste expressa manifestao em sentido contrrio.
Rejeito, portanto, a preliminar. Mrito. Trata-se de agravo de instrumento da deciso que julgou improcedentes os pedidos formulados no incidente de habilitao de crdito, condenando o agravado em honorrios fixados em dois mil reais em favor do sndico da massa falida. Desta deciso, interps recurso a prpria massa falida, alegando serem devidos os honorrios de sucumbncia tambm em seu favor. A questo a ser decidida nos autos, portanto, cinge-se necessidade de condenao da parte vencida em honorrios em favor do falido. Conforme j me manifestei anteriormente, no tenho como possvel, sequer, a condenao da massa em honorrios. Sob tal perspectiva, o art. 208, 2, do Dec.-lei n 7.761/45, aplicvel aos autos, dispunha, expressamente, que a massa no pagaria honorrios advocatcios aos credores e ao falido. Frise-se que no se desconhece o posicionamento jurisprudencial acerca da aplicabilidade das regras processuais de sucumbncia (art. 20 do CPC) habilitao de crdito em processo falimentar. Referido posicionamento fundamentado na incidncia subsidiria do Cdigo de Processo Civil legislao falimentar. Em que pesem os judiciosos fundamentos daqueles que admitem condenao de honorrios, roga-se vnia para aderir posio contrria, visto que a Lei de Falncia anterior adotava sistemtica prpria, que visava proteger e possibilitar a solvncia dos crditos a serem satisfeitos pela massa. Tais fundamentos, ao serem utilizados para obstar condenao da massa falida ao pagamento de honorrios advocatcios, devem ser aplicados hiptese em que o credor habilitante sucumbir na sua pretenso. Tratava-se de aplicar eqidade aos resultados advindos da habilitao de crdito. Em outras palavras, se a massa falida impugnava a habilitao de crdito e viesse a sucumbir, no poderia ser condenada ao pagamento de honorrios advocatcios, o mesmo deveria ocorrer quando o resultado da impugnao fosse desfavorvel ao credor habilitante, sob pena de afronta e discriminao ao sistema processual falimentar. No mesmo sentido, assinala o renomado Yussef Said Cahali:
Este, alis, o entendimento predominante do STF, que, em linha de princpio, considera que no pode o credor habilitante ser condenado ao pagamento de honorrios de advogado quando acolhida a impugnao de crdito, pois o procedimento de impugnao no gera sucumbncia, fonte de obrigao de pagar honorrios: no se trata de uma causa no sentido processual, mas de uma verificao contenciosa de crdito em concurso, no processo administrativo da concordata (in Honorrios advocatcios. 3. ed. Revista dos Tribunais, p. 1.224/1.225).
Prescreve o art. 32 que o assistente, quando o assistido seja vencido, ser condenado nas custas, sem mencionar a condenao em honorrios. Tambm neste dispositivo o Cdigo procura separar, como nos dispositivos anteriores, das 'despesas' processuais os honorrios de advogado. Devemos, portanto, interpretar o artigo como tendo excludo a condenao do assistente em honorrios do advogado do adversrio do assistido. As custas sero proporcionalizadas entre assistente e assistido, em razo da atividade exercida por este, mas os honorrios sero integralmente satisfeitos por aquele.
Nesse sentido, no h que se falar em condenao da parte vencida em honorrios a favor do assistente. Por todo o exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pela recorrente. DES. CAETANO LEVI LOPES - De acordo. DES. RONEY OLIVEIRA - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.
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Execuo fiscal - Embargos de terceiro Mulher casada - Meao - Excluso

Ementa: Execuo fiscal. Embargos de terceiro. Mulher casada. Defesa da meao. Procedncia. - Em execuo de dbito fiscal - e no de dvida contrada pelo marido - procedem os embargos opostos por sua mulher, para obter a excluso de sua meao atingida pela constrio judicial, no sendo razovel exigir-lhe
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Tal previso ocorria para, alm de assegurar maior amplitude e liquidez no rateio dos crditos habilitados, possibilitar que o sndico desempenhe a defesa da massa, promovendo impugnaes, requisitando diligncias, percias e etc., sem que isso, por si s, acarrete despesas e diminua o ativo a ser liquidado. Ainda que assim no fosse, no tenho dvidas acerca da natureza jurdica da interveno da agravante no processo, figurando como assistente do sndico da massa falida. Isso porque, como o falido representado em juzo pelo sndico, sua interveno no pode ser tida como outra que no a de assistente. Considerando a parte nesta qualificao, a doutrina de Ovdio A. Baptista da Silva (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil: do processo de conhecimento, arts. 1 a 100. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2000, v. 1, p. 159), leciona quanto distribuio dos honorrios:
a comprovao de que o no-atendimento da exigncia fiscal no tenha resultado em benefcio da famlia. APELAO CVEL N 1.0105.07.221435-3 3/001 - Comarca de Governador Valadares - Apelante: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais - Apelada: Eliane Maria Santos Palhares - Relator: DES. WANDER MAROTTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de abril de 2008 - Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas DES. WANDER MAROTTA - Em execuo fiscal ajuizada pela Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais contra Pilotagem Com. Moda Ltda., referente ao no-recolhimento do ICMS, sendo scio Antnio Olinto Palhares, Eliane Maria Santos Palhares ops embargos de terceiro alegando, em sntese, ser casada sob o regime de comunho parcial de bens com Antnio Olinto Palhares, executado, insurgindo-se contra a penhora efetivada sobre o automvel, modelo Ford Courier CLX, ano e modelo 1998, placa GSD-9945. Enfatiza que o veculo foi adquirido na constncia do matrimnio, fazendo parte do patrimnio do casal. Por tais motivos, pugna pelo acolhimento dos embargos, para excluir a penhora realizada nos autos da execuo. A sentena (f. 44/47) julgou procedente o pedido, determinando seja excluda da penhora a meao pertencente embargante. Inconformado, recorre o Estado de Minas Gerais (f. 48/55), sustentando que no h provas nos autos de que a dvida contrada pelo scio executado no se reverteu em beneficio do patrimnio do casal e que esse patrimnio no decorreu de atos ilegais. Requer seja determinada a excluso da sucumbncia por no ter dado causa aos embargos. Conheo do recurso. No h controvrsia nos autos sobre o fato de que os bens penhorados foram adquiridos quando a embargante j era casada pelo regime de comunho de bens, o que ocorreu em 18/09/1982 (f. 07) - e que responde por dbito tributrio da empresa da qual seu marido scio. A jurisprudncia consolidada no sentido de que a meao da mulher responde pelos dbitos do marido, exceto se provado que no foram assumidos em benefcio da famlia. Entretanto, tratando-se de execuo fiscal, em que o marido responde por dbito da empresa da qual scio, no da embargante o nus da prova,
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e sim da credora. No seria justo exigir da mulher casada a comprovao de que o no-pagamento do dbito fiscal no tenha resultado em benefcio da famlia para que possa obter a excluso da sua meao atingida pela constrio judicial. Neste sentido j decidiu o Superior Tribunal de Justia:
Processo civil. Embargos de terceiro. Penhora sobre bem de meao da mulher. Desconstituio da quota parte da mulher, determinada pela instncia de origem. Recurso especial. Pretendida reforma do julgado. - O posicionamento da Corte de origem se harmoniza com a jurisprudncia deste Sodalcio, no sentido de que a responsabilidade pessoal do scio-gerente da sociedade por quotas, decorrente da violao da lei ou de excesso de mandato, no atinge a meao da mulher (cf. AGA 183.444-SP , Rel. Min. Eliana Calmon, DJ de 4/10/99). Iterativos precedentes. - Na linha de raciocnio acima, veio a lume a Smula n. 251 deste colendo Superior Tribunal de Justia no sentido de que a meao s responde pelo ato ilcito quando o credor, na execuo fiscal, provar que o enriquecimento dele resultante aproveitou ao casal (REsp 260642 (2000/0052015-2 14/03/2005).
Assim, a meao da embargante somente poderia ser atingida, se demonstrado, pela credora, que o dbito fiscal trouxe benefcio ao casal, o que no ocorreu. Nos embargos de terceiro opostos em defesa da meao, no necessrio que o cnjuge embargante demonstre que a penhora atingiu mais da metade da totalidade do patrimnio do casal. O entendimento de que a meao no se mede em cada bem, mas na totalidade dos bens, no encontra amparo na doutrina e jurisprudncia. Na lio de Humberto Theodoro Jnior (in Processo de Execuo. 7. ed. Leud, p. 153):
[...] a meao deve ser protegida em cada bem do casal, que, sendo indivisvel, ser alienado em sua totalidade, entregando-se a metade do preo mulher, aps o praceamento.
Ensina Hamilton de Moraes Barros (apud Malachini, Edson Ribas, Questes sobre a execuo e os embargos do devedor, in RT 497/193):
A meao de ser considerada em cada bem individuado e no no conjunto do patrimnio. No possvel, em execuo, partilhar-se sempre o patrimnio do casal, de modo a atribuir por inteiro cada um dos bens a um s cnjuge. Execuo no inventrio e partilha, ou seja, no ao divisria.
A propsito, segundo o Superior Tribunal de Justia:

Processo civil. Execuo. Embargos de terceiro. Mulher casada. Lei 4.121/62, art. 3. Bens indivisveis. Hasta pblica. Possibilidade. Meao. Aferio no produto da alienao.
Recurso desacolhido. I - Os bens indivisveis, de propriedade comum decorrente do regime de comunho no casamento, na execuo podem ser levados hasta pblica por inteiro, reservando-se esposa a metade do preo alcanado. II - Tem-se entendido na Corte que a excluso da meao deve ser considerada em cada bem do casal e no na indiscriminada totalidade do patrimnio (REsp 200251/SP , Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 06/08/2001, DJ de 29/04/2002, p. 152 - RSTJ, v. 159, p. 19). Embargos de terceiro. Meao. Metade de cada bem. A meao do cnjuge conta-se pela metade de cada bem que constitui o acervo do patrimnio comum e no pela totalidade (TARGS - Ap. Cvel n. 197101801, de Feliz - Rel. Des. Rui Portanova - j. em 07.08.97).
Ao civil pblica - Poluio sonora - Tutela estatal - Igreja evanglica - Decibis Limite permitido - Multa - Aplicao
Ementa: Agravo de instrumento. Ao civil pblica. Poluio sonora. Igreja evanglica. Agravo a que se nega provimento. - A poluio em seus multifrios processos de exteriorizao h muito j vem sendo objeto de tutela estatal como arqueiro defensor do direito da coletividade. - Insere-se na tutela estatal a poluio sonora que, excedendo o limite de decibis permitidos, passa a ser alvo de censura judicial inclusive com aplicao de multa para coibir o respectivo direito tutelado. AGRAVO N 1.0105.07.238114-5 5/001 - Comarca de Governador Valadares - Agravante: Igreja Universal do Reino de Deus - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de junho de 2008. - Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. BELIZRIO DE LACERDA - Cuida-se de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo da deciso agravada de f. 26/29-TJ, a qual, nos autos da ao civil pblica com pedido de tutela antecipada, para que a agravante no proceda, realize ou permita que se faa qualquer ato ou atividade que provoque, a partir de seu estabelecimento, emisso ou propagao de sons ou rudos em nveis superiores aos estabelecidos nas normas federal, estadual e municipal, ou seja, no perturbe o sossego alheio com rudos ou sons excessivos que, independentemente do rudo de fundo, atinjam no ambiente externo do recinto da agravante nvel sonoro superior a 70 (setenta) decibis - dB (A) durante o dia e 60 (sessenta) decibis dB (A) durante a noite, explicitado o horrio noturno como aquele correspondido entre as 22 (vinte e duas) horas e as 6 (seis) horas, sob pena de multa de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) por cada descumprimento constatado, inclusive pelos descumprimentos reiterados, deferiu a medida, determinando oficiar ao Municpio de Governador Valadares para fiscalizar o cumprimento da deciso.
Deste tribunal:
Ementa: Embargos de terceiro - Mulher casada - Dvida decorrente de aval dado pelo marido em favor de sociedade da qual no scio - Excluso da meao da mulher Benefcio da famlia - nus da prova - Credor-embargado nus sucumbenciais - Responsabilidade. Embora seja a regra o fato de que da mulher, interessada em excluir sua meao da responsabilidade por dvida assumida pelo marido, o nus de provar que a dvida no resultou em benefcio da famlia, em se tratando de dvida oriunda da dao de aval (em favor de sociedade da qual o marido no participa), cabe ao credor-embargado demonstrar o fato impeditivo da iseno, isto , que a dvida assumida pelo marido resultou em benefcio da famlia. que o aval, sem nenhuma comprovao em contrrio, a cargo do exeqente, no deve ser considerado efetivado em benefcio da mulher. A meao apura-se em todos e em cada um dos bens do patrimnio do casal. A exeqente-embargada no fica isenta dos nus sucumbenciais, se a embargante de terceiro logra xito no pedido, que a prpria razo de ser dos embargos, ou seja, a defesa da sua meao da execuo por dvida assumida pelo marido, da qual no adveio qualquer benefcio famlia. A atribuio da responsabilidade pelos nus sucumbenciais exeqente-embargada mostra-se ainda mais acertada, quando se verifica que dela partiu a indicao do bem penhora, cuja meao reclamada nos embargos de terceiro (Apelao Cvel n 307.076-8, Rel. Des. Kildare Carvalho, j. em 07/06/2000, p. em 17/06/2000).
Est correta, pois, a deciso monocrtica ao determinar seja preservada a meao da embargante sobre os bens penhorados. Com respeito aos honorrios, so devidos como anotados na r. deciso, em virtude da sucumbncia e de sua mdica fixao. Ante o exposto, nego provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BELIZRIO DE LACERDA e HELOSA COMBAT. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Foi deferido parcialmente o pedido de efeito suspensivo da deciso agravada de f. 26/29-TJ, apenas para acompanhar o em. Des. Relator de planto Brando Teixeira na parte referente multa fixada quanto poluio sonora, quando s f. 136/137-TJ manifesta que:
[...] Entretanto, no item 3.c de suas razes (f. 12, dos originais) a prpria agravante, muito louvavelmente, d noticias de que ela mesma j alterou radicalmente sua forma de proceder e providenciou medies, segundo as quais, nos dias 8 e 9 de novembro p.p suas atividades estariam dentro dos padres legais. Nem a liberdade religiosa est sendo reprimida e, ao que parece, o sossego das pessoas no est sendo abalado. Mantendo-se a agravante dentro de tal padro de conduta, estar livre de quaisquer multas, por mais pesadas que possam ser.
Foram requisitadas informaes e intimado pessoalmente o agravado para resposta, tudo no prazo comum de 10 dias e em consonncia com a norma contida no art. 527 do CPC. Em seguida foi aberta vista douta ProcuradoriaGeral de Justia. Requisitadas informaes, o Magistrado a quo, f. 174-TJ, mantm a deciso agravada. Intimado para resposta, o agravado, s f. 181/195-TJ, apresenta manifestao, pugnando para que o recurso seja desprovido e mantida a deciso agravada. Aberta vista douta Procuradoria-Geral de Justia, esta s f. 197/203-TJ apresenta judicioso parecer, opinando pela rejeio da preliminar bem como pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, visto que satisfeitos seus requisitos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Da preliminar de carncia de ao por ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico. No comungo com a preliminar argida visto que, segundo o art. 129, III, da CR/88 e o art. 1, I, da Lei n. 7.347/85, o Ministrio Pblico tem legitimidade ativa para promover ao civil pblica para defesa do meio ambiente e que o art. 225 da CR/88 tambm assegura referido direito para defesa da qualidade de vida de todos os cidados. Portanto, rejeito a preliminar. Com o presente recurso, objetiva o agravante a reforma da deciso agravada de f. 26/29-TJ, a qual, nos autos da ao civil pblica com pedido de tutela antecipada para que a agravante no proceda, realize ou permita que se faa qualquer ato ou atividade que provoque a partir de seu estabelecimento emisso ou propagao de sons ou rudos em nveis superiores aos estabelecidos nas normas federal, estadual e municipal, ou seja, no perturbe o sossego alheio com rudos ou sons excessivos que, independentemente do rudo de fundo, atinjam no ambiente externo do recinto da Agravante nvel sonoro
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superior a 70 (setenta) decibis - dB (A) durante o dia e 60 (sessenta) decibis dB (A) durante a noite, explicitado o horrio noturno como aquele correspondido entre as 22 horas e as 6 horas, sob pena de multa de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) por cada descumprimento constatado, inclusive pelos descumprimentos reiterados, deferiu a medida, determinando oficiar ao Municpio de Governador Valadares para fiscalizar o cumprimento da deciso, objetivando ainda que a ao civil seja julgada extinta pela perda de seu objeto em face da ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico. No comungo com a pretenso argida, visto que a deciso agravada foi proferida dentro da legislao atinente espcie, mormente dentro do preceito constitucional, bem como que a Lei Federal n. 6.938/81, que fixa a competncia do Conama para estabelecer normas e padres compatveis com o meio ambiente ecologicamente equilibrado e essencial sadia qualidade de vida. Todavia, na parte referente multa aplicada no caso de descumprimento da deciso agravada, o em. Des. Relator de planto Brando Teixeira na parte referente multa fixada quanto poluio sonora manifesta que
[...] Entretanto, no item 3.c de suas razes (f. 12, dos originais), a prpria agravante, muito louvavelmente, d noticias de que ela mesma j alterou radicalmente sua forma de proceder e providenciou medies, segundo as quais, nos dias 8 e 9 de novembro p.p suas atividades estariam dentro dos padres legais. [...] Nem a liberdade religiosa est sendo reprimida e, ao que parece, o sossego das pessoas no est sendo abalado. Mantendo-se a agravante dentro de tal padro de conduta, estar livre de quaisquer multas, por mais pesadas que possam ser.
Ora, se a agravante j modificou a forma de proceder e no mais est causando poluio sonora ao meio ambiente no s em seu recinto bem como com relao paz e tranqilidade da vizinhana, mormente nos horrios incompatveis com o sossego e a tranqilidade, no h por que irresignar com a deciso agravada. Todavia, segundo preleciona Hely Lopes Meirelles:
Poluio toda alterao das propriedades naturais do meio ambiente, causada por agente de qualquer espcie prejudicial sade, segurana ou ao bem-estar da populao sujeita aos seus efeitos (Direito administrativo brasileiro. 27. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 553).
Contudo, em matria ambiental, a Unio pode legislar concorrentemente com os Estados e o Distrito Federal, e o art. 24, VI, da CR/88 lhe d competncia para editar normas gerais assim como permite a edio de legislao suplementar por parte desses sem contrariar lei federal, uma vez que, no mbito da competncia concorrente, deve-se observar o princpio da hierarquia
das normas, tendo a legislao federal primazia sobre a estadual e municipal e a estadual sobre a municipal. O Conama - Conselho Nacional do Meio Ambiente, no uso de suas atribuies conferidas pela Lei Federal n 6.938/81, com a redao dada pela Lei Federal n 7.804/89, mediante a Resoluo 01, de 08.03.90, estabeleceu que as medies devem ser efetuadas de acordo com a NBR 10.151- Avaliao do Rudo em reas Habitadas, da ABNT, visando ao conforto da comunidade, fixando os seguintes limites de rudo: Para rea mista, predominantemente residencial: Diurno; 55 dB (A); Noturno: 50 dB (A); Para rea mista, com vocao comercial e administrativa: Diurno: 60 dB (A); Noturno: 55 dB (A). Entretanto, se a agravante est promovendo a realizao de sons e rudos acima de 55 dB (A) no perodo diurno e 50 dB (A) no perodo noturno, estar ela provocando danos ao meio ambiente mediante a poluio sonora, porquanto estar produzindo rudos acima do limite legalmente estabelecido, uma vez que, observando o princpio da hierarquia das normas, em que a legislao federal tem primazia sobre a estadual, a Resoluo n 001/90, do Conama, tem primazia sobre a Lei Estadual n 10.100/90. Vejam-se as seguintes ementas de acrdo deste egrgio Tribunal de Justia.
Ao civil pblica - Poluio sonora - Igreja evanglica Comprovao por percia. - Julga-se procedente a ao civil pblica impetrada pelo Ministrio Pblico quando se comprova mediante percia a poluio sonora causada por igreja evanglica (Nmero do Processo: 1.0000.00.3270030/000(1) - Relator: Des. Edivaldo George dos Santos - j. em 05.08.2003 - p. em 1.10.2003). Ementa: Agravo de instrumento. Ao civil pblica. Igreja. Liberdade de culto. Limitao legal. Uso nocivo da propriedade. Poluio sonora. Inadmissibilidade. Recurso parcialmente provido. 1. A Constituio da Repblica assegura a liberdade de culto religioso nos limites da lei. 2. No pode uma igreja, sob o fundamento de liberdade religiosa, adotar uso nocivo da propriedade mediante produo de poluio sonora porque extrapola limite legal. 3. Entretanto, tem a igreja o direito de utilizar msica no interior do templo desde que os sons no atinjam o exterior, causando dano ao sossego dos vizinhos. 4. Agravo de instrumento conhecido e parcialmente provido (Nmero do Processo: 2.0000.00.279713-3/000(1) Relator: Caetano Levi Lopes - j. em 16.05.2000 - p. em 27.05.2000).
Por outro lado, v-se que o deferimento da liminar pelo eminente Juiz a quo na forma requerida foi em razo de que a inequivocidade da prova produzida o convencera da verossimilhana dos fatos articulados pelo Ministrio Pblico na ao civil pblica. Assim, no vejo razo plausvel para modificar a deciso agravada, razo pela qual rejeito a preliminar e ao agravo nego provimento. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HELOSA COMBAT e ALVIM SOARES. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. TJMG - Jurisprudncia Cvel
...
Indenizao - Tutela antecipada - Pedido Compra e venda pela internet - Prestao de servio - Falha - Dano material Dever de indenizar - Dano moral Comprovao - Inexistncia
Ementa: Processual civil. Legitimidade passiva. Anlise. Ao de indenizao. Compra e venda pela internet. Falha na prestao do servio. Prejuzo material. Dever de reparar. Dano moral. Demonstrao. Inocorrncia. - Verificando que a causa de pedir da presente ao se fundamenta na prestao de servio defeituosa por parte da empresa demandada, no pairam dvidas em relao sua legitimidade passiva. - Evidenciada a falha na prestao dos servios por parte da empresa r, que no detectou prontamente a fraude eletrnica, evidenciados, ademais, os prejuzos materiais da decorrentes, merece procedncia o pedido de indenizao. - A reparao por danos morais deve ser concedida somente nas hipteses em que o evento cause grande desconforto espiritual, sofrimento demasiado, no podendo ser confundido com os simples aborrecimentos usuais do cotidiano. APELAO CVEL N 1.0024.06.246090-2 2/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Mercado Livre.Com Atividades de Internet Ltda. - Apelante adesi va: Juliana Perazza de Ribeiro e Dias - Apelados: Juliana Perazza de Ribeiro e Dias, Mercado Livre.Com Atividades
de Internet Ltda. - Relator: DES. IRMAR FERREIRA CAMPOS
Assim, a poluio em seus multifrios processos de exteriorizao de h muito j vem sendo objeto de tutela estatal como arqueiro defensor do direito da coletividade. Insere-se na tutela estatal a poluio sonora que, excedendo do limite de decibis permitidos, passa a ser alvo de censura judicial inclusive com aplicao de multa para coibir o respectivo direito tutelado.
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR, DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO PRINCIPAL E JULGAR PREJUDICADA A APELAO ADESIVA. Belo Horizonte, 26 de junho de 2008. - Irmar Ferreira Campos - Relator. Notas taquigrficas DES. IRMAR FERREIRA CAMPOS - Cuidam os autos de ao de indenizao por danos morais e materiais com pedido de antecipao de tutela ajuizada por Juliana Perazza de Ribeiro e Dias em face de Mercado Livre.Com Atividades de Internet Ltda. Narra a autora, em sua exordial, que se cadastrou no site da empresa r, para poder utilizar de seus servios. Afirma que, no momento em que se cadastrou, disponibilizou, no site da requerida, dados de seu aparelho celular no intuito de vend-lo pela quantia de R$ 650,00 (seiscentos e cinquenta reais). Assevera que, aps ser avisada da venda do bem acima, recebeu da empresa r um e-mail comunicando o recebimento do valor e requerendo que a autora enviasse a mercadoria para o endereo do comprador. Contudo, alega a autora que, aps 15 dias da efetiva entrega do produto, no recebeu o valor pago pela mercadoria anunciada. Em face disso, entrou em contato com a empresa r por via de e-mail, a qual lhe disse que a operao efetuada foi irregular, solicitando que a autora procurasse a Justia para resolver seu problema com o comprador, que tambm era um usurio da empresa r. Aduz a autora que, "mesmo afirmando no ter relao com a venda efetuada, a r comeou a cobrar pelos servios prestados para a autora, ou seja, a venda do celular" (f. 04). Afirma a autora que a r lhe cobrou R$ 33,50 e ainda a excluiu dos cadastros do site, em virtude da inadimplncia do valor sobredito. Continua afirmando que a r lhe enviou e-mails de cobrana e comunicados de que enviaria o nome da autora para o cadastro dos inadimplentes. Diante das razes ora expostas, alega que so indiscutveis os danos moral e material sofridos, devendo a r ser condenada no pagamento das referidas indenizaes. Requer ainda que seja deferida a antecipao de tutela a fim de impedir que a empresa r inclua o nome da autora no cadastro dos rgos de proteo ao crdito. f. 59/60, foi deferida a antecipao de tutela.
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Devidamente citada, a empresa r Mercado Livre apresentou contestao s f. 74/92, sustentando como preliminar a sua ilegitimidade passiva. Alega que no h qualquer registro em nome da autora no servio de mercado pago e, por via de conseqncia, qualquer pagamento por parte do comprador atravs do sistema mercado pago. Afirma que o e-mail de f. 33 jamais foi remetido pela r e que a situao narrada pela autora foge completamente ao controle da empresa r, uma vez que o comprador forjou a mensagem para induzir a autora a postar o bem sem efetuar o pagamento a que estava obrigado. Com relao cobrana de comisso de venda correspondente a 4% sobre o valor da venda, afirma a r que tal valor j foi estornado. No que diz respeito sua responsabilidade pelo ocorrido, afirma a r que no funciona como garantidora ou fiadora da negociao, ficando totalmente impossibilitada de devolver algo que nunca teve em seu poder. Em face disso, afirma que "somente quem detm o produto poder devolv-lo, a saber, o comprador, o Sr. Pedro Jnior". Ainda sobre a responsabilidade, aduz a r que nos autos no existe qualquer documento que a vincule como responsvel e participante da leso aos direitos da autora. Aduz ainda que " medida bastante fcil remeter-se correios eletrnicos, fazendo-se passar por terceira parte", o difcil constatar referida fraude atravs de percia tcnica. Diante disso e para provar que a mensagem encaminhada autora no foi remetida pela requerida, pleiteia a produo de prova pericial no computador da autora. Com relao ao dano material, sustenta a r que inexistem nos autos documentos hbeis a sua comprovao, devendo a autora ter juntado a nota fiscal do produto que tentou vender. No que se refere aos danos morais, alega a r que a cobrana foi cancelada e que o nome da autora no foi includo em cadastros restritivos de crdito, no originando qualquer constrangimento. Requer seja acolhida a preliminar de ilegitimidade passiva ou, caso seja ultrapassada essa preliminar, seja no mrito julgada totalmente improcedente a presente ao. O MM. Juiz a quo proferiu sentena s f. 173/179, julgando procedente o pedido inicial condenando a empresa r a pagar autora indenizao por danos morais e materiais no importe de R$ 4.000,00 (quatro mil reais) e R$ 650,00 (seiscentos e cinqenta reais), respectivamente. Condenou ainda a requerida ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios da ordem de R$ 1.000,00 (mil reais). Contracitada deciso, o requerido Mercado Livre. com interps recurso de apelao s f. 173/179,
sustentando como preliminar a sua ilegitimidade para figurar no plo passivo da presente ao. No mrito, afirma que a atividade da recorrente no admite a sua responsabilizao pelos negcios firmados entre as pessoas que se cadastram em seu site e efetuam a compra e venda de mercadorias. Alega que:
sua atividade se assemelha desempenhada pelo corretor, que apenas apresenta vendedor a comprador, no se responsabilizando pela qualidade do que est sendo vendido nem se o negcio vai ou no se efetivar. O corretor tambm no d qualquer tipo de garantia quanto idoneidade de qualquer das partes (f. 185).
Em sntese: como as demais condies da ao, o conceito da legitimatio ad causam s deve ser procurado com relao ao prprio direito de ao, de sorte que 'a legitimidade no pode ser seno a titularidade da ao.' E, para chegar-se a ela, de um ponto de vista amplo e geral, no h um critrio nico, sendo necessrio pesquis-la diante da situao concreta em que se achar a parte em face da lide e do direito positivo. Outrossim, porque a ao s atua no conflito de partes antagnicas, tambm a legitimao passiva elemento ou aspecto da legitimao de agir. Por isso, s h legitimao para o autor quando realmente age diante ou contra aquele que na verdade dever operar efeito tutela jurisdicional, o que impregna a ao do feitio de direito bilateral (in Curso de direito processual civil. 18. ed., v. I, p. 58).
Com relao ao dano material, sustenta a apelante que a culpa pelo ocorrido exclusiva da autora, que ignorou os conselhos da recorrente para efetivar uma compra segura, uma vez que, caso a autora tivesse acessado a pgina "dinheiro pendente", disponibilizada pelo site, nada disso teria ocorrido. No que se refere ao dano moral, afirma a apelante que o mero inadimplemento contratual relativo verba no creditada em favor da apelada, no valor de R$ 650,00, em nada macula o rol dos direitos da personalidade da recorrida, ou seja, a frustrao no negcio jurdico em nada atingiu seu nome, sua honra e sua imagem, sendo, portanto, indevida a indenizao por danos morais. Requer seja acolhida a preliminar de ilegitimidade passiva ou, no mrito, seja dado provimento ao presente recurso para reformar a r. sentena proferida. Contra-razes s f. 194/204. Tambm inconformada com a r. sentena proferida, apela adesivamente a autora s f. 205/209, pleiteando to-somente a majorao dos danos morais fixados. Contra-razes s f. 212/222. Conheo dos recursos visto que presentes os pressupostos de admissibilidade. Tendo em vista a prejudicialidade existente em ambos os recursos, analisarei primeiro a apelao interposta por Mercado Livre.Com Atividades de Internet Ltda. Da apelao principal - Mercado Livre.Com. Preliminar de Ilegitimidade passiva. Sustenta o apelante no ser parte legtima para figurar no plo passivo da presente ao ao argumento de que no interveio na compra e venda realizada, agindo to-somente como anunciante do produto ofertado pela autora. A preliminar merece ser rejeitada. Como se sabe, a questo referente legitimidade passiva ad causam deve ser analisada com base nos elementos da lide, com relao ao prprio direito de ao, autnomo e abstrato, afastando-se do contedo da relao jurdica material deduzida em juzo. Sobre o tema, eis a lio do Prof. Humberto Theodoro Jnior, in verbis:
Por outras palavras, o autor dever ser titular do interesse que se contm na sua pretenso com relao ao ru. Assim, a legitimao para agir em relao ao ru dever corresponder legitimao para contradizer deste em relao quele. Ali, legitimao ativa. Aqui, legitimao passiva. (In Primeiras linhas de direito processual civil. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 171.)
In casu, verificando que a causa de pedir da presente ao se fundamenta na prestao de servio defeituosa por parte da empresa demandada, no pairam dvidas em relao sua legitimidade passiva, reservando-se qualquer discusso acerca da responsabilidade para o mrito. Lado outro, conforme brilhantemente decidiu o MM. Juiz a quo,
[...] mesmo no havendo uma relao de compra e venda entre a autora e a r, tem-se que foi esta que realizou as orientaes a serem seguidas pela autora, bem como foi ela quem cobrou indevidamente pelos servios prestados e foi ainda ela quem encaminhou e-mails, ameaando a requerente de se ver negativada no Serasa, sendo, portanto, parte legtima para figurar no plo passivo da ao (f. 175).
Dessa forma, sem mais delongas, rejeito a preliminar de ilegitimidade passiva. Mrito. No mrito, sustenta a apelante que a atividade por ela desempenhada no admite a sua responsabilizao pelos negcios firmados entre as pessoas que se cadastram em seu site e efetuam a compra e venda de mercadorias. Afirma ainda que a culpa pelo dano material ocorreu por culpa exclusiva da autora, que ignorou os conselhos da recorrente para efetivar uma compra segura. J com relao aos danos morais, sustenta a apelante que a frustrao no negcio jurdico em nada atingiu seu nome, sua honra e sua imagem, no havendo que se falar em indenizao por danos morais.
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Os legitimados ao processo so os sujeitos da lide, isto , os titulares dos interesses em conflito. Ainda, na opinio de Moacyr Amaral dos Santos:
No mrito, a irresignao do apelante merece prosperar parcialmente. No que se refere responsabilidade da empresa ora apelante para responder aos danos causados autora, tenho que restou esclarecida, quando da anlise da preliminar de ilegitimidade passiva, a sua obrigao em ressarcir autora os danos a ela causados. Inicialmente, ressalto que a presente demanda deve ser analisada sob a gide do Cdigo de Defesa do Consumidor, com respeito a suas normas e princpios. Nesse sentido, no pairam dvidas de que o princpio da boa-f objetiva deve nortear a contratao desde as tratativas iniciais, passando pela execuo contratual, e at mesmo aps a extino do contrato. Sobre o tema, a il. doutrinadora Cludia Lima Marques ensina:
Como novo paradigma para as relaes contratuais de consumo de nossa sociedade massificada, despersonalizada e cada vez mais complexa, prope a cincia do direito o renascimento ou a revitalizao de um dos princpios gerais do direito h muito conhecido e sempre presente desde o movimento do direito natural: o princpio geral da boa-f [...]. Inicialmente, necessrio afirmar que a boa-f objetiva um standard, um parmetro objetivo, genrico, que no est a depender da m-f subjetiva do fornecedor A ou B, mas de um patamar geral de atuao, do homem mdio, do bom pai de famlia que agiria de maneira normal e razovel naquela situao analisada (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. So Paulo: RT, 1995, p. 106).
de que seu produto foi vendido, de que o depsito foi feito, evitando dessa forma possveis fraudes. Contudo, sustenta a autora que, aps ser avisada por e-mail da venda do seu produto anunciado (f. 32), entrou em contado com o comprador (Pedro Jnior), conforme orientao passada pela empresa r, a fim de concretizar a venda. No mesmo dia, a empresa r enviou outro e-mail autora (f. 33), informado que recebeu R$ 670,00 (seiscentos e setenta reais) do comprador pela venda do celular anunciado. Antes mesmo de enviar o produto negociado ao suposto comprador, a autora enviou e-mail empresa r, solicitando informaes sobre a venda realizada nos seguintes termos (f. 36):
[...] fiz a venda de um aparelho de telefone o comprador me mandou o endereo para enviar o produto no nome do irmo dele, se eu fizer isso como poderei comprovar que entreguei o aparelho se ele alegar o contrrio?
Em resposta solicitao da autora, o Mercado Livre respondeu:

O envio do produto, o Mercado Livre, recomenda que seja enviado por sedex, para segurana das contrapartes. No h problema de que o envio seja feito no nome do irmo do comprador, guarde o e-mail enviado para sua segurana, para qualquer eventualidade.
E segue:
Como ensinam os doutrinares europeus, fides significa o hbito de firmeza e de coerncia de quem sabe honrar os compromissos assumidos, significa, mais alm do compromisso expresso, a fidelidade e coerncia no cumprimento da expectativa alheia independentemente da palavra que haja sido dada, ou do acordo que tenha sido concludo; representando, sob este aspecto, a atitude de lealdade, de fidelidade, de cuidado que se costuma observar e que legitimamente esperada nas relaes entre homens honrados, no respeitoso cumprimento das expectativas reciprocamente confiadas. o compromisso expresso ou implcito de fidelidade e cooperao nas relaes contratuais, uma viso mais ampla, menos textual do vnculo, a concepo leal do vnculo, das expectativas de despertar (confiana) (op. cit., p. 106).
E assim foi feito. A autora enviou o aparelho celular via sedex (f. 37), para o endereo informado pelo suposto comprador. Contudo, verificando que, 15 dias aps o envio, ainda no havia recebido o dinheiro da venda, enviou novamente um e-mail empresa, ora apelante, solicitando alguns esclarecimentos acerca do ocorrido e, para sua surpresa, essa foi a resposta da requerida (f. 38):
Verifiquei no sistema e no encontrei nenhuma transao para que pudesse enviar o produto, dessa forma, me envie o e-mail o qual o senhor recebeu para que o nosso departamento de polticas e regras analise os fatos.
Aps enviar os e-mails solicitados, mais uma vez a autora foi surpreendida com a seguinte informao (f. 40):
Peo por gentileza que a senhora contate os meios legais para que possa verificar as aes do usurio que enviou o email falso senhora. Como no h transaes no Mercado Pago, o Mercado Livre no tem como dar uma posio a qual seja possvel resgatar valores ou at mesmo o produto. Como se trata de uma negociao irregular, aconselho a senhora entrar com uma ao contra esse usurio.
In casu, sustenta a autora, na inicial, que, confiando no servio disponibilizado pela empresa demandada, qual seja transaes (compra e venda) realizadas mediante a rede mundial de computadores, disponibilizou, no site da mesma, os dados de seu aparelho celular (Simens SL 65), no valor de R$ 650,00 (seiscentos e cinqenta reais). Ressaltou a autora na inicial que, quando fez seu cadastro no site da r, optou pela modalidade Mercado Pago, o qual considerado mais seguro, haja vista que, na opo "Mercado Pago", o cliente avisado por e-mail
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Ora, diante da troca de e-mails realizada entre a autora e a empresa r, no me restam dvidas em afirmar que a requerida, ora apelante, foi negligente, ao
no verificar, desde o primeiro e-mail enviado no dia 10.04.2006 (f. 36), se existia realmente uma negociao entre as partes, vindo apenas a conferir a transao quando a autora questionou sobre o recebimento do valor supostamente pago pela mercadoria. Na hiptese dos autos, a empresa apelante, ao deixar que transao on line, ainda que fraudulenta, se efetivasse, criou na autora a expectativa legtima de que o valor dela decorrente estava disponvel em sua conta bancria. Dessa forma, no pode a requerida, sob o fundamento de que apenas atua como intermediadora nas compras e vendas dos produtos anunciados, querer excluir sua responsabilidade, uma vez que, repita-se, foi negligente ao no controlar as transaes feitas pela internet. Tambm no pode a apelante alegar que a autora ignorou os conselhos fornecidos por ela, para uma compra segura, haja vista que, conforme documentos juntados pela requerida s f. 15/40, a autora obedeceu a todas as instrues fornecidas, tendo inclusive cadastrado no "Mercado Pago", no intuito de obter mais segurana na venda realizada. Lado outro, a empresa r no cuidou, em momento algum, nos autos, de comprovar que a culpa pelo insucesso na transao foi exclusiva da autora, tambm no comprovou que os e-mails enviados, informando acerca da venda e do recebimento do valor, so falsos, o que apenas confirma a falha do Mercado Livre, ora apelante, na prestao do servio contratado pela autora. Assim, em se tratando de verdadeiro risco da atividade, a mesma acarreta responsabilidade objetiva da empresa, tudo nos moldes do art. 14 do CDC, in verbis:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
era inevitvel e imprevisvel (VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: responsabilidade civil. 4. ed. So Paulo, Atlas, 2004, p. 56).
No pairam dvidas de que, in casu, houve falha na prestao dos servios por parte da empresa, ora apelante, que no detectou prontamente a fraude eletrnica, levando a autora, ora apelante adesiva, a crer que seu produto anunciado foi de fato vendido e que o valor correspondente foi depositado e recebido pelo Mercado Livre, conforme e-mails enviados (f. 32/33). Nem se diga que aplicvel ao caso dos autos a excludente de antijuridicidade denominada fato de terceiro. Sobre o tema, o il. doutrinador Slvio Salvo Venosa tece:
No caso concreto, importa verificar se o terceiro foi o causador exclusivo do prejuzo ou se o agente indigitado tambm concorreu para o dano. Quando a culpa exclusiva de terceiro, em princpio no haver nexo causal. O fato de terceiro somente exclui a indenizao quando realmente se constituir em causa estranha conduta, que elimina o nexo causal. Cabe ao agente defender-se, provando que o fato
Isso porque o fato ocorrido com a autora, no obstante possa at ser previsvel, o mesmo somente poderia ser evitvel caso a empresa r fosse diligente e oferecesse mais segurana aos seus usurios, o que no ocorreu. Ora, certo que eventos danosos como o narrado pela apelante, com envio de e-mails falsos causados por hackers, j vitimaram inmeras pessoas, que, alm dos prejuzos como o sofrido pela autora, tiveram, por exemplo, clonado seu nmero de CPF, e conseqentemente compras foram realizadas pelo fraudadores, causando enormes prejuzos financeiros a essas pessoas. Ocorre que muitas das vezes difcil rastrear a fraude at o seu responsvel, sendo tal tarefa simplesmente impossvel para o simples cidado que se viu envolvido e prejudicado. Ora, tratando-se de negociao por via da internet, em que todas as informaes so trocadas por via de e-mail, deve-se levar em conta a Teoria da Aparncia, no se podendo, no presente caso, imputar autora a culpa pelo prejuzo sofrido, visto que ela acreditou fielmente que os e-mails enviados eram realmente da empresa r. Tanto verdade que pediu informaes se poderia enviar o produto ao irmo do comprador, sendo nus da empresa apelante, naquele momento, verificar se havia ou no transao entre as partes. Assim, em relao aos danos materiais, resta comprovado nos autos que a quantia objeto da transao on line tinha por escopo o pagamento de um aparelho celular anunciado atravs do site da apelante, entregue ao pretenso comprador to-logo informado autora o recebimento do valor da venda realizada. Assim, aps o envio do aparelho, a requerente se viu sem o telefone celular e sem o dinheiro da venda, evidenciando, pois, os prejuzos decorrentes de todo o lamentvel ocorrido. O fato que, diante da falha no servio, dos danos materiais experimentados pela consumidora e do nexo de causalidade existente, no pairam dvidas em relao ao dever de indenizar, como bem decidiu o Juiz sentenciante. Nesse sentido, a orientao jurisprudencial:
Ao de indenizao - Aquisio de produto via internet Falha na prestao do servio - Configurao - Dever de indenizar reconhecido - Dano moral - Quantum indenizatrio - Critrio - Moderao. - O fornecedor responde, independentemente da comprovao de culpa, pelos danos causados aos consumidores em razo dos defeitos relativos aos servios prestados. - O cancelamento prematuro do cadastro de consumidor pelo fornecedor de servios que intermedeia transao de compra e venda via internet bem como a ausncia de devoluo dos valores depositados por aquele configuram defeito na prestao do servio, sendo devida a indenizao por danos materiais e morais. - falta de
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critrios objetivos, deve o juiz agir com prudncia ao fixar o quantum indenizatrio, atendendo s peculiaridades do caso sob julgamento e repercusso econmica da indenizao, de modo que o valor no deve ser nem to grande que se converta em fonte de enriquecimento, nem to pequeno que se torne inexpressivo (Apelao n 1.0024.06.1992301/001 - Relator: Des. D. Vioso Rodrigues - p. em 15.09.2007). Processual civil. Legitimidade passiva. Anlise. Ao de indenizao. Estorno. Boa-f objetiva. Falha na prestao do servio. Prejuzo material. Dever de reparar. Dano moral. Demonstrao. Inocorrncia. - A legitimidade ad causam deve ser analisada a partir de um exame em abstrato da pretenso deduzida em juzo. A boaf objetiva princpio geral dos contratos, que deve nortear a contratao desde as tratativas iniciais, passando pela execuo contratual, e at mesmo aps a extino do contrato. Evidenciada a falha na prestao dos servios por parte da instituio financeira, que no detectou prontamente a fraude eletrnica, evidenciado, ademais, os prejuzos materiais da decorrentes, merece procedncia o pedido de indenizao. A reparao por danos morais deve ser concedida somente nas hipteses em que o evento cause grande desconforto espiritual, sofrimento demasiado, no podendo ser confundido com os simples aborrecimentos usuais do cotidiano (Apelao n 1.0024.06.221286-5/001 - Relator: Desembargador Irmar Ferreira Campos - p. em 27.07.2007).
guisa de arremate:
Apelao - Ao de indenizao - Dano material e moral nus probatrio - No-comprovao dos requisitos previstos no art. 159 do Cdigo Civil. - No logrando o autor comprovar a coexistncia dos pressupostos da responsabilidade civil elencados no art. 159 do CC, ofensa a uma norma preexistente ou erro de conduta, dano e nexo de causalidade, impe-se o reconhecimento da improcedncia da pretenso indenizatria. (Ap. 331.274-9 - TAMG - Rel. Juza Beatriz Pinheiro Cares - 6 Cmara Cvel - j. em 03.05.2001).
Diante das razes ora expostas, entendo acertada a deciso proferida pelo MM. Juiz monocrtico ao condenar a empresa r, ora apelante, na indenizao por danos materiais, relativos suposta venda do aparelho. Contudo, no que se refere aos danos morais, a meu ver, a r. deciso est a merecer reparos. Isso porque, com relao ao dano moral, entendo que, para que se possa falar em obrigao de indenizar, necessria se faz a comprovao dos requisitos da responsabilidade civil, os quais so: o ato ilcito, o dano e o nexo causal entre os dois anteriores elementos. Nesse sentido, a doutrina de Caio Mrio da Silva Pereira:
A teoria da responsabilidade civil assenta, em nosso direito codificado, em torno de que o dever de reparar uma decorrncia daqueles trs elementos: antijuridicidade da conduta do agente; dano pessoa ou coisa da vtima; relao de causalidade entre uma e outro (in Responsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 85).
Na hiptese especfica do dano moral, para que incida o dever de indenizar, no sofrimento fsico ou espiritual, deve comprovar-se que o dano decorrente de uma ao ilcita voluntria, comissiva ou omissiva, imputvel ao agente responsvel pelos danos causados vtima, visto que o dano moral constitui o prejuzo decorrente da dor imputada pessoa em razo de atos que, indevidamente, ofendem seus sentimentos de honra e dignidade, provocando mgoa e atribulaes na esfera interna pertinente sensibilidade moral. Em se tratando de indenizao por danos morais, a questo da prova se apresenta de forma simples, quando se trata de demonstrar o prejuzo, mas, ainda assim, ao prejudicado cumpre mostrar o dano. Na lio de Aguiar Dias:
O que o prejudicado deve provar, na ao, o dano, sem considerao ao seu quantum, que matria da liquidao. No basta, todavia, que o autor mostre que o fato de que se queixa na ao seja capaz de produzir dano, seja de natureza prejudicial. preciso que prove o dano concreto, assim entendida a realidade do dano que experimentou, relegando para a liquidao a avaliao do seu montante (in Da responsabilidade civil. 6. ed., 1979, v. I, p. 93/94).
Este o entendimento jurisprudencial:

Processual civil - Indenizao - Responsabilidade civil - Requisitos - Descaracterizao. - Para que se imponha o dever de indenizar, necessria a comprovao dos requisitos subjetivos da responsabilidade civil, quais sejam o dano, a ilicitude da conduta e o nexo causal entre ambos. - Ao autor cabe o nus da prova dos fatos constitutivos do seu direito. Recurso no provido (Ap. 337.291-4 - TAMG, Rel. Juiz Manuel Saramago, 2 Cmara Cvel, j. em 07.08.2001).
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No caso em espcie, no se vislumbra pelo contexto probatrio nenhum elemento que pudesse determinar a ocorrncia do dano moral, porquanto no demonstrou o apelante a ocorrncia de nenhum tipo de constrangimento, humilhao ou vexame que abalasse sua auto-estima ou dignidade. O simples fato de o servio prestado pela apelante ter sido insatisfatrio, por no ter sido a mesma diligente em verificar se existia ou no negociao entre as partes, no danoso suficientemente para provocar tamanha dor espiritual que enseje a reparao pecuniria. H sempre que distinguir entre os leves aborrecimentos do dia-a-dia e a dor moral propriamente dita. Aborrecimentos e fatos indesejveis acontecem a todo o tempo no cotidiano das pessoas, mas esses so absorvidos e superados. A conduta do Mercado Livre, embora possa ter causado autora aborrecimento, irritao e insegurana, no capaz de provocar ao homem mdio o sofrimento suficiente para tornar-se uma dor espiritual que merea reparao pecuniria.
Acrescente-se ainda que o nome da autora nem sequer foi inscrito nos cadastros dos rgos de proteo ao crdito, sendo certo que as ameaas de envio do nome Serasa no so suficientes para ensejar a indenizao por danos morais. Nesse sentido:
Ao de indenizao com pedido de desabilitao de linhas telefnicas - Cobrana indevida - Ameaa de inscrio de nome em cadastros de devedores inadimplentes e habilitao de nmeros sem autorizao da autora, em seu nome - Danos morais - No-configurao - Inexistncia de efetiva inscrio - Cobrana no vexatria - Ausncia de prova de necessidade de prestar esclarecimentos em inqurito policial - Manuteno da determinao de desabilitao das linhas no solicitadas pela requerente - Recurso parcialmente provido. [...] - A simples cobrana de valores que a r entendia como devidos e a ameaa de inscrio do nome da autora em cadastros restritivos de crdito no ensejam danos morais, sobretudo quando no houve qualquer demonstrao de que a cobrana tenha sido vexatria ou tenha exposto a requerente a qualquer dano extrapatrimonial (Apelao n 1.0363.05.020491-8/001 - TJMG - Relator: Des. Eduardo Marine da Cunha - p. em 05.06.2008).
Resciso contratual - Obrigao de fazer Repetio de indbito - Cumulao - Operadora de telefonia - Ttulo executivo extrajudicial Opo do credor - Interesse de agir - Mrito Apreciao pelo tribunal - Possibilidade Prestao de servio - Teoria objetiva Dano moral - Dano material - Configurao Honorrios de advogado
Ementa: Telefonia. Repetio do indbito. Ttulo executivo extrajudicial. Opo do credor. Interesse de agir. Apreciao do mrito pelo tribunal. Possibilidade. Prestao de servio. Teoria objetiva. Dano moral configurado. Danos materiais. Honorrios contratuais. - Impedimento legal no existe se, mesmo estando munido de ttulo executivo extrajudicial, optar o credor por ao de conhecimento, sendo que tal opo no traz qualquer prejuzo parte contrria, sendo a possibilidade de defesa da parte r inclusive mais ampla, no havendo falar em carncia de ao por falta de interesse de agir do autor. - Tendo o processo sido extinto sem julgamento de mrito, o tribunal, reformando a sentena, pode, desde logo, apreciar a lide, caso verse sobre matria de direito e esteja em condies de imediato deslinde. - Nas relaes de consumo, aplica-se a teoria objetiva, e esta exige to-somente que a vtima prove a ocorrncia de uma conduta antijurdica por parte do agente e o dano causado, cumprindo a este convencer o julgador acerca da existncia de causa legal de excluso da ilicitude ou de culpa da vtima, concorrente ou exclusiva, para eliminar ou atenuar a responsabilidade pela reparao civil. As concessionrias ou permissionrias de servios pblicos esto obrigadas a fornec-los de forma adequada, eficiente e segura, e respondem pelos danos causados aos consumidores se inobservadas aquelas obrigaes, conforme o art. 22 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - O arbitramento do montante indenizatrio por dano moral deve ter como parmetro, dentre outros aspectos, as condies da vtima e do ofensor, o grau da culpa, impondo-se ao julgador, segundo orientao consolidada na doutrina e jurisprudncia, ponderar as circunstncias de cada caso concreto, segundo os critrios de apreciao eqitativa, cuidando para que o valor estabelecido no seja to grande que se converta em fonte de enriquecimento imotivado, nem to pequeno que se torne inexpressivo, considerando especialmente a intensidade da culpa e o potencial econmico do ofensor.
Diante das razes ora expostas, entendo que a r. sentena deve ser parcialmente reformada apenas para excluir da condenao o pagamento de indenizao por danos morais. Apelao adesiva - Juliana Perazza de Ribeiro e Dias. Fica prejudicada a anlise do presente recurso, uma vez que a matria nele contida j foi analisada quando do julgamento da apelao principal, interposta pelo Mercado Livre. Por todo o exposto, dou parcial provimento apelao principal, apenas para excluir da r. sentena a condenao em danos morais, ficando prejudicada a anlise da apelao adesiva. Como consectrio, altero os nus sucumbenciais para condenar ambas as partes ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios fixados na r. sentena em R$ 1.000,00 (mil reais), na proporo de 50% (cinqenta por cento) para cada uma. Com relao autora, apelante adesiva, fica suspensa tal exigibilidade em virtude de a mesma estar litigando sob o plio da justia gratuita. Fica admitida a compensao das verbas honorrias nos termos da Smula 306 do STJ. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES LUCIANO PINTO e MRCIA DE PAOLI BALBINO. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR, DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO PRINCIPAL E JULGARAM PREJUDICADA A APELAO ADESIVA.
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- Se o autor contratou advogado particular para patrocinar sua causa, ainda que sabedor da possibilidade de utilizar-se da assistncia judiciria gratuita (art. 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal de 1988), obviamente se comprometeu a pagar honorrios ao causdico, no sendo possvel responsabilizar a parte contrria pelo pagamento dessa verba. APELAO CVEL N 1.0145.05.281445-9 9/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Marcelo Henrique de Arajo Almeida - Apelada: Vesper S/A - Relator: DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 19 de junho de 2008 - Jos Affonso da Costa Crtes - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Conheo do recurso de apelao porque presentes os requisitos de admissibilidade. Cuidam os autos de ao de resciso de contrato c/c obrigao de fazer, repetio do indbito e ainda indenizao pelos danos materiais e morais ajuizada por Marcelo Henrique de Arajo Almeida em desfavor de Vesper S.A., em sntese, mencionando que adquiriu um aparelho telefnico e a conseqente prestao de servios de linha telefnica da requerida em 20.10.2004. Ocorre que, recebido o produto na data de 22.04.2004, no fora prestado o servio adquirido, pelo que, no prazo legal estipulado pelo CDC, entrou em contato com o Procon e procedeu reclamao, requerendo a desistncia do contrato, bem como resciso do contrato, restituio das quantias pagas e conseqente repetio do indbito, dano moral e material. A requerida citada apresentou contestao, alegando preliminarmente a inexistncia de interesse de agir, uma vez que h ttulo executivo extrajudicial representado pelo acordo firmado no Procon, que, caso inadimplido, d ensejo propositura de ao de cunho executivo. Alegou ainda a inpcia da inicial, se contrapondo aos pontos alegados na exordial, pugnando pela improcedncia do pedido. O d. Juzo da Comarca de Juiz de Fora, s f. 99/100, entendendo pela falta de interesse de agir em se promover ao de conhecimento quando j existente ttulo executivo extrajudicial, julgou extinto o processo sem resoluo do mrito nos termos do art. 267, VI, do
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CPC. Condenou o autor ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios que fixou em 10% do valor da causa. Insiste o apelante, em suas razes recursais (f. 102/110), que a sentena merece ser reformada, preliminarmente porque o autor tem interesse de agir e por isso optou pela ao de conhecimento por questes que evidentemente no poderiam ser conhecidas pelo juzo caso proposta a execuo do ttulo extrajudicial. No mrito, requereu a condenao da requerida restituio do valor pago a ttulo de 4 parcelas, no montante de R$ 139,60, acrescida de juros legais e atualizao monetria a partir de cada efetivo desembolso. Tambm a repetio do indbito nos termos do art. 42 do CDC em relao s 6 parcelas vencidas aps o acordo, com juros de mora de 1% ao ms e reajuste monetrio pelo INPC, a partir de cada efetivo desembolso, de acordo com as smulas 43 e 54 do STJ. Requereu, por fim, danos morais e materiais, alm da condenao da requerida nos nus da sucumbncia. A apelada contra-arrazoou s f. 117/128, rebatendo as alegaes do apelante, pugnando pela manuteno da r. sentena. Interesse de agir. O MM. Juiz a quo julgou extinto o processo sem julgamento do mrito, ao entendimento de falta de interesse de agir do autor em promover ao de conhecimento quando j existente ttulo executivo extrajudicial. Deve-se reconhecer que a escolha do procedimento no faculdade da parte, pois, sendo cogente a norma do codex, deve a parte observ-la com rigor, sob pena de nulidade do processo. No entanto, no caso dos autos, a regra deve ser aplicada com certa mitigao e vista com prudncia e restrio, pois nenhum prejuzo vem acarretar r, que, pelo contrrio, a nica beneficiada, tendo em vista que o processo de conhecimento menos voraz e violento com relao pessoa do devedor, e porque, mesmo sendo o autor portador de um ttulo executivo, pode, como credor, se assim lhe aprouver, abrir mo da efetividade e rapidez do processo executivo e percorrer a via mais demorada da ao de conhecimento, inexistindo, a meu ver, qualquer obstculo de ordem legal, jurdica ou lgica que o impea de assim proceder. O extinto egrgio Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais j se pronunciou a respeito da questo:
Ao monitria. Contrato de renegociao de dvida. Ttulo executivo extrajudicial. Documento hbil ao ajuizamento da ao monitria. - O contrato de renegociao de dvida pode ser cobrado com a utilizao da via monitria, pois documento escrito de que trata o art. 1.102 do CPC. - Pode o credor, portador de um ttulo executivo, abrir mo da efetividade e rapidez do processo executivo e percorrer a via mais demorada da ao monitria, inexistindo qualquer
obstculo que o impea de assim proceder (Ap. Cvel 2.0000.00.507475-5/000 - Rel. Alvimar de vila - p. em 18.06.05).
integral o efeito devolutivo da apelao: no se cinge s questes efetivamente resolvidas na instncia inferior; abrange tambm as que deveriam t-lo sido (RSTJ 129/328).
E tambm este egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais:

Civil e comercial. Apelao. Ao de cobrana. Manejo da ao de conhecimento. Possibilidade. Princpio da instrumentalidade das formas. Nota promissria. Ausncia de indicao do nome do beneficirio. No-descaracterizao do ttulo. Indicao do lugar do pagamento. Desnecessidade. Pagamento parcial. Compensao na apurao do valor devido. Apelo provido. - O credor pode ajuizar a ao de cobrana no lugar da execuo, mesmo quando detm ttulo executivo extrajudicial, tendo em vista que a referida opo no acarreta prejuzo algum para a parte contrria. - Estando a nota promissria na posse do credor, no exigvel a sua indicao como beneficirio do crdito estampado no ttulo. - A falta de indicao do lugar do pagamento no descaracteriza a nota promissria, sendo possvel efetuar a cobrana na localidade que consta nos dados do subscritor/emitente. - Na apurao do valor devido, deve ser descontado o pagamento parcial efetuado pelo devedor e reconhecido pelo credor (Ap. Cvel 1.0024.04.349804-7/001 Rel. Des. Mrcia De Paoli Balbino - p. 28.09.06).
Assim que necessrio se faz afastar a falta de interesse de agir reconhecida em primeira instncia. Apreciao das questes pelo Tribunal. Observa-se que o MM. Juiz, ao decretar a falta de interesse de agir, extinguiu o processo sem resoluo do mrito, conforme estatudo no art. 267, VI, do CPC, deixando de apreciar o mrito do pedido exordial, pelo que no vejo sentido determinar a volta dos autos ao Juzo singular de origem, mesmo porque, de acordo com o art. 515, 1, do Cdigo de Processo Civil, o recurso de apelao devolve ao Tribunal todas as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro. A respeito de tal regra, o colendo Superior Tribunal de Justia, verbis:
O recurso de apelao dotado de efeito devolutivo amplo, no restrito s questes efetivamente resolvidas na sentena, podendo abranger tambm aquelas que poderiam t-lo sido, como no caso das questes que, no sendo examinveis de ofcio, deixaram de ser apreciadas, a despeito de haverem sido suscitadas pelas partes (REsp 237984/MG, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 16.12.99). A amplitude de devoluo do 1 do art. 515 do CPC limitada matria impugnada, ainda que, embora discutida na causa, no tenha sido objeto do julgamento da instncia monocrtica (REsp 5803-CE, Rel. Min. Dias Trindade, j. em 27.05.91).
Dessa forma, nos termos do 3 do art. 515 do Cdigo de Processo Civil, estando o processo maduro e devidamente instrudo e em condies de imediato julgamento, passa-se desde logo ao exame do pleito inicial. Restituio da quantia paga. Relata o autor que contratou com a requerida a compra de um aparelho telefnico (tipo celular), no valor total de R$ 349,00, e prestao de servios pela sua utilizao que no chegou a efetivar-se. Diz que fez vrios contatos com a r sem sucesso e ento recorreu ao Procon, o que culminou no acordo de f. 15. Resta incontroverso nos autos que o autor j havia quitado 4 parcelas por ocasio da reclamao no Procon, sendo certo que ali ficou acordado que a requerida procederia ao cancelamento das outras 6 parcelas, o que no ocorreu. Dessa forma, deve a requerida restituir o valor das 4 parcelas no total de R$ 139,60, acrescido de correo monetria a partir de cada desembolso e juros de mora de 1% ao ms a partir da citao. Repetio do indbito. A repetio do indbito decorre do princpio que veda o enriquecimento injustificado do credor. O art. 42, pargrafo nico, do CDC confere ao consumidor o direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, salvo na hiptese de engano justificvel. In casu, no houve qualquer engano justificvel, haja vista que a requerida ficou bem ciente - f. 15 - de que deveria proceder ao cancelamento das 6 parcelas restantes; e, se assim no fez, deve responder pela sua inrcia. Tal cobrana, portanto, d ensejo punio pretendida, devendo a requerida restituir em dobro o autor pelo pagamento (comprovado s f. 21/26) das 6 parcelas (que deveriam ter sido canceladas e no foram) no valor total de R$ 418,80 (34,90x6=209,40x2=418,80), acrescido de correo monetria a partir de cada desembolso e juros de mora de 1% ao ms a partir da citao. Correo monetria e juros de mora. Servindo, pois, a correo monetria como fator de adequao da moeda, e no sano, deve, portanto, incidir tal verba a partir do desembolso para quitao dos valores cobrados. J os juros moratrios, tratando de responsabilidade contratual devem incidir a partir da citao. Em recente deciso, assim se pronunciou o Superior Tribunal de Justia:
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Resciso contratual. Promessa de compra e venda de imvel. Devoluo de importncias pagas. Direito de reteno. Smula 7/STJ. Juros de mora. Data da citao. Art. 406 do Cdigo Civil de 2002. Aplicabilidade. [...] - Tratando-se de responsabilidade contratual, a mora constitui-se a partir da citao, e os juros respectivos devem ser regulados at a data da entrada em vigor do novo Cdigo, pelo art. 1.062 do diploma de 1916, e, depois dessa data, pelo art. 406 do atual Cdigo Civil. Recurso especial parcialmente provido (STJ. REsp 594486/MG. Terceira Turma. Rel. Min. Castro Filho. Julgamento em 19 de maio de 2005).
No caso, restou amplamente provado que houve falha na prestao do servio, j que o autor adquiriu aparelho telefnico, bem como a respectiva prestao de servios pela sua utilizao, contudo o servio nunca chegou a se iniciar. Logo, existindo falha na prestao do servio, deve o contratado indenizar os prejuzos padecidos pelo contratante. Dispe o art. 22 do Cdigo de Defesa do Consumidor:
Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos.
Por tais motivos, devem incidir juros moratrios de 1% (um por cento) ao ms sobre os valores a serem restitudos ao autor somente a partir da citao inicial. Danos morais. A detida anlise da prova documental no corrobora as assertivas da r. Ao contrrio, no resta qualquer dvida de que efetivamente no houve prestao adequada dos servios contratados pelo autor. De incio, observa-se que entre as partes existe genuna relao de consumo, pois a r prestadora de servio de telefonia e o ru consumidor final do servio, que dele se utilizou como cidado, estando ao menos equiparado nos termos do art. 29 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Assim, o entrave existente entre as partes deve ser analisado sob a tica da teoria objetiva, adotada excepcionalmente nos arts. 12, 13 e 14 da Lei n 8.078, de 1990. Sobre a mencionada teoria objetiva ensina Caio Mrio da Silva Pereira (em Responsabilidade civil. 8. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 269):
A doutrina objetiva, ao invs de exigir que a responsabilidade civil seja a resultante dos elementos tradicionais (culpa, dano, vnculo de causalidade entre uma e outro), assenta na equao binria cujos plos so o dano e a autoria do evento danoso. Sem cogitar da imputabilidade ou investigar a antijuridicidade do fato danoso, o que importa para assegurar o ressarcimento a verificao se ocorreu o evento e se dele emanou o prejuzo. Em tal ocorrendo, o autor do fato causador do dano o responsvel.
Nesse sentido decidiu este Tribunal:

Indenizao - Dano moral e material - Concessionria de servio pblico - Responsabilidade objetiva - Interrupo do servio - Usurio adimplente - Responsabilizao. 1 - Nos casos em que se encontrem envolvidas pessoas fsicas ou jurdicas prestadoras de servio pblico, prescinde a vtima do prejuzo da comprovao da culpa ou ilicitude da concessionria, cabendo ao demandante evidenciar simplesmente a coexistncia do dano e do nexo de causalidade. Inteligncia do art. 37, 6, da Constituio Federal de 1988. 2 - O entendimento constitucional da responsabilidade objetiva fora estendido aos prestadores de servios em geral, mesmo que no implementassem atividade pblica, desde que a relao por eles constituda pudesse ser considerada como de consumo, subsumindo-se as partes contraentes aos conceitos de consumidor e fornecedor constantes do Cdigo de Defesa do Consumidor - Lei 8.078/90. o que se v do art. 14 do Estatuto consumerista. 3 - O estatuto consumerista cristalino ao impor, relativamente s concessionrias de servio pblico, o fornecimento de servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos, acrescentando tambm que, nos casos de descumprimento total ou parcial das aludidas obrigaes, sero as pessoas jurdicas compelidas a cumpri-las e a reparar os danos causados, como dispe o art. 22 e seu pargrafo. 4 - Prescinde da comprovao do prejuzo a vtima do dano moral, por ser ilgico exigir a demonstrao de algo imaterial, daquilo que habita a alma da pessoa. [...] (Ap. Cv. 428.981-6/Montes Claros, 8 C.Cvel/TAMG, Rel. Juiz Sebastio Pereira de Souza, j. em 12.03.2004).
Logo, para obter o ressarcimento baseado na responsabilidade objetiva, prevista no art. 37, 6, da Constituio da Repblica, basta que o autor demonstre o nexo causal entre o fato lesivo - comissivo ou omissivo - e o dano, pois se presume a culpa do agente prestador do servio com a conseqente inverso do nus da prova. Em outras palavras, a teoria objetiva exige, tosomente, que a vtima prove a ocorrncia de uma conduta antijurdica por parte do agente e o dano causado, cumprindo a este convencer o julgador acerca da existncia de causa legal de excluso da ilicitude ou de culpa da vtima, concorrente ou exclusiva, para eliminar ou atenuar a responsabilidade pela reparao civil.
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No caso em exame, a r efetivamente no prestou o servio como contratado. Logo, deve responder pelo dano que causou. Nesse aspecto, seu inconformismo no tem pertinncia. Por fim, resta examinar se o dano moral est presente. Para o autor Caio Mrio da Silva Pereira, na obra citada, p. 53, o dano moral assim entendido:
Quando opto pela definio do dano como toda ofensa a um bem jurdico, tenho precisamente em vista fugir da
restrio patrimonialidade do prejuzo. No raro que uma definio de responsabilidade civil se restrinja reparabilidade de leso imposta ao patrimnio da vtima.
E prossegue:
O fundamento da reparabilidade pelo dano moral est em que, a par do patrimnio em sentido tcnico, o indivduo titular de direitos integrantes de sua personalidade, no podendo conformar-se ordem jurdica em que sejam impunemente atingidos. Colocando a questo em termos de maior amplitude, Savatier oferece uma definio de dano moral como 'qualquer sofrimento humano que no causado por uma perda pecuniria', e abrange todo atentado reputao da vtima, sua autoridade legtima, ao seu pudor, sua segurana e tranqilidade, ao seu amor-prprio esttico, integridade de sua inteligncia, s suas afeies etc.
do-se o enriquecimento sem causa para a vtima e a impunidade para aqueles que transgridem as regra de conduta, atendendo-se ainda s condies do ofensor, do ofendido e do bem jurdico lesado. Nesse sentido decidiu o egrgio Superior Tribunal de Justia no seguinte aresto:
Ementa: Indenizao. Danos morais. Critrios de fixao. No h critrios determinados e fixos para a quantificao do dano moral. Recomendvel que o arbitramento seja feito com moderao e atendendo s peculiaridades do caso concreto [...] (ApC no REsp n 213.731 - PR, 3 Turma, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, j. em 06.06.200, in RSTJ 140/371).
Aqui inquestionvel o prejuzo extrapatrimonial do autor, pois a r tem o dever de prestar o servio adequadamente e conforme contratado, sendo inegvel a frustrao do autor na contratao do servio, pois ningum adquire o direito de uso de linha telefnica para no ser usufrudo. importante a lio de Cludia Lima Marques (em Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 4. ed. So Paulo: RT, 2002, p. 998):
Enquanto o direito tradicional se concentra na ao do fornecedor do servio, no seu fazer, exigindo somente diligncia e cuidados ordinrios, o sistema do CDC, baseado na funo social do contrato, concentra-se no efeito do contrato. O efeito do contrato a prestao de uma obrigao de fazer, de meio ou de resultado. Este efeito, este servio prestado, que deve ser adequado para os fins que 'razoavelmente deles se esperam'; [...] Est claro que o fazer e seu resultado so inseparveis, conexos de qualquer maneira, mas o CDC como que presume o que o fazer foi falho, viciado, se o servio dele resultante no adequado ou no possui a prestabilidade regular.
A reparao moral deve sempre ser fixada de forma a atender dupla finalidade do instituto, qual seja desestimular, de forma pedaggica, o ofensor a condutas do mesmo gnero (teoria do desestmulo) e propiciar ao ofendido os meios de compensar os transtornos experimentados, sem que isso implique fonte de enriquecimento sem causa. No caso, considerando os parmetros acima enfocados, tenho que o quantum de R$ 4.000.00 (quatro mil reais) sem dvida razovel e proporcional ao dano causado. Danos materiais. Os gastos com honorrios convencionais decorrem da vontade exclusiva da parte que contrata advogados, razo pela qual no se pode atribuir aludido nus parte sucumbente. Neste sentido:
Ao de indenizao por danos morais e materiais. Honorrios contratuais do advogado. Acordo alheio relao jurdica versada nos autos. Justia do Trabalho. Jus postulandi. Inexistncia do dever de indenizar. - No caso dos autos, os honorrios contratuais decorrem de acordo celebrado livremente entre a apelante e seu patrono, totalmente alheio, portanto, relao de direito material que deu ensejo ao. - No tendo o autor exercido o seu direito garantido no art. 791 da CLT nem se utilizado dos servios oferecidos pelo sindicato para demandar na Justia do Trabalho, preferindo contratar advogado particular, no pode agora pretender que a r arque com os honorrios advocatcios contratados para se fazer representar naquela justia especializada. - No havendo prova de algum dos elementos essenciais configurao da responsabilidade civil, no h que se falar em obrigao de indenizar (TJMG, 13 Cmara Cvel, Ap. Cvel n 2.0000.00.509716-9/000, Rel. Des. Elpdio Donizetti, j. em 17.11.2005).
Logo, deve mesmo reconhecer a existncia do dano moral em razo do desgaste e incmodo que o autor padeceu ao ter que proceder a vrias reclamaes sem retorno, pagar as parcelas convencionadas, mas ficar impossibilitado de comunicar-se, e ainda no ter os servios disponibilizados na forma contratada. A prova carreada ao feito no deixa dvida de que as expectativas do contratante no foram atendidas e, portanto, deve a r, prestadora do servio, indenizar seu cliente. Quanto ao valor da indenizao, sabe-se que a quantificao do dano moral, na verdade, extremamente difcil, pois so imensurveis a dor, o incmodo, o constrangimento, a mgoa, a tristeza, enfim as dores tanto fsicas quanto espirituais. E justamente por isso que ainda se encontram dificuldades para a fixao dos seus parmetros. Mas os tribunais concluram que o dano moral h de ser fixado de forma proporcional e razovel, evitan-
Com efeito, se o autor contratou advogado particular para patrocinar sua causa, ainda que sabedor da possibilidade de utilizar-se da assistncia judiciria gratuita (art. 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal de 1988), obviamente se comprometeu a pagar honorrios ao causdico, no sendo possvel responsabilizar a parte contrria pelo pagamento dessa verba.
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Ademais, no se verifica qualquer conduta ilcita imputvel r que se relacione de forma direta e lgica contratao decorrente da vontade exclusiva de outrem. Vale destacar, ainda, que, se se entendesse pelo nexo entre os gastos tidos pelo apelante e a conduta da apelada, inviabilizar-se-ia o acesso ao Judicirio, na medida em que todo aquele que defendesse seus interesses em juzo e, posteriormente, viesse a perder a demanda ficaria obrigado, alm de arcar com os honorrios sucumbenciais, a pagar os honorrios contratuais da parte contrria, sem que tivesse qualquer participao nessa contratao - res inter alios acta. Acerca do prejuzo para o acesso ao Judicirio:
Ressalte-se, ainda, que a apelada apenas se defendeu de uma ao que foi ajuizada contra si, no se aceitando tal conduta como enquadrada na moldura de ato ilcito, sob pena de se ferir o princpio constitucional do contraditrio e da ampla defesa. Ademais, no se poderia prover o pedido da apelante, pois o acolhimento deste importaria na inviabilizao do direito postulatrio, j que, sempre que a parte sasse vencida, arcaria no s com os honorrios advocatcios judiciais, mas tambm com aqueles que a outra parte despendeu em contrato particular (TJMG, 16 Cmara Cvel, Ap. Cvel n 2.0000.00.503687-9/000, Rel. Des. Mauro Soares de Freitas, j. em 05.10.2005).
Multa de trnsito - Estado de necessidade Urgncia mdica - Auto de infrao - Nulidade

Ementa: Ao ordinria. Multa de trnsito. Auto de infrao. Invalidade. Estado de necessidade. Ocorrncia. Urgncia mdica configurada. - O Cdigo de Trnsito Brasileiro estabelece a necessidade de dupla notificao do infrator para legitimar a imposio de penalidade de trnsito. - O estado de necessidade uma causa de excluso da culpa pela inexigibilidade de conduta diversa. No caso, apesar de o instituto em questo se encontrar previsto, inicialmente, apenas na lei e na doutrina de Direito Penal, seus preceitos aplicam-se a qualquer outro ramo do Direito, por tratar-se de uma causa de excluso geral da culpabilidade. APELAO CVEL N 1.0079.06.283652-7 7/001 Comarca de Contagem - Apelante: Municpio de Contagem - Apelado: Rogrio Pereira da Silva - Relator: DES. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de junho de 2008. Des. Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO SRVULO - Conheo do recurso voluntrio, presentes seus pressupostos de admissibilidade. Trata-se de ao ordinria cumulada com antecipao de tutela proposta por Rogrio Pereira da Silva, em face do Municpio de Contagem e da Empresa de Transporte e Trnsito de Contagem, visando excluso do auto de infrao de trnsito e, conseqentemente, o cancelamento e o arquivamento, com baixa definitiva junto ao Detran e com excluso da averbao de pontuao no pronturio. Em sentena de f. 79/87, o pedido inicial foi julgado procedente, determinando que os rus cancelem a multa de trnsito aplicada originria dos Autos no 2342283, adotando, ainda, as providncias cabveis para a retirada dos pontos da Carteira Nacional de Habilitao do autor, porventura lanados em razo da penalidade.
A responsabilidade pelos honorrios convencionais, portanto, cabe parte que os contratou. Com tais razes de decidir, dou parcial provimento ao recurso, declarando rescindido o contrato entre as partes, referente linha telefnica (32) 3084-2457, com a restituio pelo apelante apelada do aparelho Nokia 2272, condenando a requerida devoluo simples no valor de R$ 139,60, mais devoluo em dobro no valor de R$ 418,80, tudo acrescido de correo monetria pelos ndices da CGJ/MG e juros de mora de 1% a partir da citao, apurvel em liquidao de sentena. Condeno, ainda, a requerida ao pagamento de R$ 4.000,00 (quatro mil reais) a ttulo de indenizao por dano moral, corrigidos a partir da publicao do acrdo. Por fim, tendo em vista que o autor decaiu de parte mnima de seu pedido, condeno a requerida ao pagamento das custas e despesas processuais e honorrios advocatcios em favor do patrono do apelante, que fixo em 15% sobre o valor total da condenao. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MOTA E SILVA e MAURLIO GABRIEL. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.
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Irresignados, os rus interpuseram recurso de apelao s f. 91/95, requerendo a reforma da sentena, sob a alegao de no ser vlida a aplicao do estado de necessidade ao caso em tela, bem como em anlise realizada pelos mesmos quanto ao estado de sade da filha do autor, esta no demandava maiores preocupaes a ponto de fazer com que o mesmo desrespeitasse as normas de circulao de trnsito. Presentes os pressupostos de admissibilidade da apelao, passo a analis-la. De acordo com o Cdigo de Trnsito Brasileiro, existe a necessidade de dupla notificao do infrator para legitimar a imposio de penalidade de trnsito: a primeira, por ocasio da lavratura do auto de infrao, nos termos do art. 280, VI, e a segunda, quando do julgamento da regularidade do auto de infrao e da imposio da penalidade. Dessa forma, a ausncia de qualquer uma dessas notificaes enseja a nulidade do auto de infrao, no podendo, assim, ser aplicada a multa. Observa-se que o autor tomou conhecimento da multa atravs do site do Detran/MG e foi devidamente notificado por edital (f. 61). Apresentou recurso junto Jari-Contagem em 03.11.04, este, por sua vez, indeferido, gerando, assim, o Auto de Infrao n 2342283, pauta de discusso da presente lide. Em deciso interlocutria de f. 35/38, a Juza singular deferiu o pedido de antecipao de tutela, suspendendo a exigibilidade do crdito fiscal, determinando Secretria de Trnsito de Contagem a imediata baixa dos registros de infraes junto ao Detran at deciso final, sob pena de multa diria no valor de R$ 100,00 (cem reais), em observncia ao estado de necessidade comprovado, pois o autor desenvolveu velocidade incompatvel com a do local, porque sua filha menor inspirava cuidados mdicos de urgncia. A infrao de trnsito foi flagrada em 07.06.04, s 08h54 (f. 28), na Rua Rio Comprido, n 888, local prximo sua residncia, quando o autor se deslocava para o Hospital de Urgncia de Contagem para prestar socorro mdico a sua filha, Marina Nascimento da Silva, com trs anos de idade, a qual apresentava diagnstico de convulso febril, conforme se pode verificar pelo pronturio de entrada (f. 25) na clnica peditrica da Fundao de Assistncia Mdica de Urgncia de Contagem. Ademais, conforme se constata dos documentos apresentados pelo autor (f. 25/28), a compatibilidade entre o horrio da aplicao da multa com o atendimento mdico da filha do autor, sendo uma diferena de seis minutos. Dessa forma, no h como subsistir a infrao de trnsito. Diante do exposto, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a sentena recorrida. Sem custas.
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES e ERNANE FIDLIS. Smula: NEGARAM PROVIMENTO.
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Alimentos - Conciliao - Vontade das partes Homologao pelo juiz - Nulidade - Argio pelo Ministrio Pblico - Prejuzo Ausncia - Manuteno
Ementa: Ao de alimentos. Conciliao homologada pelo juiz. Argio de nulidade suscitada pelo Ministrio Pblico. Ausncia de prejuzo. Recurso desprovido. - Embora o Ministrio Pblico tenha legitimidade para recorrer da sentena, no pode se sobrepor vontade das partes, manifestada em acordo homologado pelo juiz, especialmente quando no indica, no recurso, o efetivo prejuzo decorrente da transao. APELAO CVEL N 1.0079.07.344218-2 2/001 Comarca de Contagem - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelados: C.M.R.S. e outro Relator: DES. NEPOMUCENO SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de maio de 2008. Nepomuceno Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. NEPOMUCENO SILVA - Trata-se de recurso de apelao (f. 23/31), manejado pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, em face da sentena (f. 17/18), proferida pela MM. Juza de Direito da 2 Vara de Famlia e Sucesses, da Comarca de Contagem, nos autos da ao de divrcio direto c/c alimentos, ali proposta por C.M.R.S., em desfavor de R.F.S., a qual homologou o acordo (f. 02/04), extinguindo o processo, com resoluo de mrito, na forma do art. 269, III, do CPC. Erige-se o inconformismo do apelante sustentando, em sntese, que a vocao constitucional do Ministrio Pblico defender a ordem jurdica e interesses disponveis e que a Resoluo n 407/2003, da egrgia
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Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, publicada em 14.02.2003, altera e fere o devido processo legal, impondo-se a anulao do feito. Aduz que a competncia do "conciliador estagirio" para ouvir e conciliar as partes, bem como redigir termo de acordo, traduz atribuio judicial, no podendo, assim, ser delegada. Contra-razes (f. 33/35), em infirmao bvia. A douta Procuradoria-Geral de Justia oficiou no feito. o relatrio, no essencial. Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conheo do apelo. A matria no nova nesta Casa, tendo sido, nos ltimos tempos, objeto constante de recursos visando anulao de processos e decises designatrias de audincia de conciliao. O Ministrio Pblico diz que a Resoluo 407/2003 veicula matria de competncia legislativa, inclusive privativa da Unio, sendo manifesta a sua ilegalidade e inconstitucionalidade, e que a egrgia Corte Superior do Tribunal de Justia, embora inspirada no elogivel propsito de agilizar a prestao jurisdicional, editou a aludida resoluo revelia do Ministrio Pblico e da Procuradoria-Geral de Justia, sem prvia consulta e coordenao do Parquet. Argumenta que a referida resoluo incide sobre procedimentos que envolvem direitos indisponveis e que a agilidade da prestao jurisdicional h de ser conquistada, mas dentro da legalidade, em prestgio ao Estado de Direito, e que, concomitantemente agilidade da prestao jurisdicional, no menos importante a qualidade desta, principalmente em sede de direitos indisponveis. Sustenta que a competncia do conciliador-estagirio para, inclusive, ouvir e conciliar as partes, bem como redigir o termo de acordo, traduz atribuio judicial. Aduz que a pluralidade de conciliadores-estagirios, inclusive trabalhando simultaneamente, inviabiliza a efetiva atuao ministerial. Tambm diz que, no caso concreto (2 Vara de Famlia de Contagem), a atuao do Promotor de Justia, inclusive nas audincias inaugurais das aes de alimentos, separao e divrcio, tem contribudo para a correta prestao jurisdicional, favorecendo, significativamente, a proteo aos incapazes, inclusive atravs de contato e reflexo conjunta com as partes, freqentemente receptivas e sensveis ao papel ministerial, nas audincias inaugurais. Sustenta que o Magistrado no deve ser refm de nenhuma imposio, seno as da legalidade e justia, para exercer sua atividade com a mais plena independncia. Pugna, por fim, pelo provimento do recurso de apelao, anulando-se o processo a partir do r. despa114
cho (f. 14), que programou a "sesso de conciliao" entre as partes, determinando-se a observncia do devido processo legal, prevalecendo a seqncia procedimental nos termos da legislao vigente, negando-se aplicao Resoluo n 407/2003, com a programao de audincia inaugural a ser realizada e presidida pelo Juzo da 2 Vara de Famlia de Contagem. Passando ao desate, estou que no merece ser acolhida, data venia, a pretenso do ilustre Representante do Ministrio Pblico, pois a Resoluo n 407/2003 em nada contraria as normas do Direito Processual vigente, estabelecendo somente o procedimento a ser adotado nos processos judiciais que tramitam nas Varas Cveis e de Famlia, onde direitos sobre quais so as partes que podem, e como podem, transigir, tudo sob a tica de celeridade e eficcia. A Resoluo n 407/2003, da colenda Corte Superior deste egrgio Tribunal, foi editada com o objetivo de agilizar a fase de conciliao e de prestigiar sua realizao em processos judiciais. O procedimento conciliatrio, segundo a prescrio da supracitada resoluo, supervisionado pelos denominados juzesorientadores, nicos competentes para homologar os acordos eventualmente firmados entre as partes. A funo dos conciliadores-estagirios restringe-se a ouvir, conciliar os envolvidos e redigir o termo. Restando infrutfera a conciliao, o processo seguir seu curso regular, razo pela qual no h falar em ofensa ao devido processo legal. Ademais, no obstante a preocupao do Ministrio Pblico em relao regularidade procedimental, deve-se reconhecer que no houve qualquer prejuzo s partes, tendo o Representante do Ministrio Pblico sido devidamente intimado para a realizao dos atos (f. 14). Nesse sentido, confira-se a jurisprudncia deste Sodalcio, verbis:
Ao de alimentos. Audincia de conciliao. Acordo homologado por sentena. Resoluo 403/2003. Ilegalidade. Ausncia. Desprovimento (Ap. 1.0079.05.191483-0/001 (1), Rel. Des. Schalcher Ventura, acrdo de 15.12.2005, publ. em 27.01.2005). Processual civil. Ao revisional de alimentos. Acordo. Homologao. Argio de nulidade pelo Ministrio Pblico. Ausncia de prejuzo. Manuteno. Inteligncia do arts. 244 E 249, 1, ambos do CPC. - Em obsquio ao princpio da instrumentalidade das formas que caracteriza o processo civil moderno, no se deve declarar nulidade processual, quando inocorre prejuzo parte a quem aproveitaria a declarao de nulidade (Processo n 1.0079.03.088686-9/002, Rel. Des. Dorival Guimares Pereira, acrdo de 17.06.2004, publ. em 03.08.2004). Agravo de instrumento. Ao de divrcio. Designao de audincia prvia de conciliao, a ser realizada na Central de Conciliao da Comarca de Contagem. Inconformismo do rgo do Ministrio Pblico. Ato processual praticado
por juiz de direito legalmente investido no cargo. Projeto de conciliao institudo pelo Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, no mbito das Varas de Famlia das Comarcas do Estado. Portaria Conjunta n 004/2000. Resoluo n 407/2003, da egrgia Corte Superior do Tribunal de Justia. Obedincia aos termos dos instrumentos normativos. Regular intimao do Ministrio Pblico. Ofensa ao devido processo legal no demonstrada. Recurso desprovido (Ap. n 1.0079.03.065556-1/0001(1), Rel. Pinheiro Lago, j. em 02.04.2004, publ. em 29.06.2004).
de exames mdicos, vedado seguradora fundar a recusa de pagamento das prestaes vencidas a partir do sinistro na alegao de que o prestamista possua doena anteriormente assinatura da proposta. - Compete seguradora fazer prova da m-f do segurado, isto , de que no tenha cumprido intencionalmente as regras dispostas nos arts. 1.443 e 1.444 do Cdigo Civil de 1916, regente espcie, fornecendo elementos que caracterizem de forma insofismvel a existncia de dolo na realizao do contrato, visando nica e exclusivamente prematura quitao do bem consorciado, em razo de seu bito, visto que a m-f no se presume. - Meras presunes, per si, no so suficientes para liber-la do cumprimento da obrigao pactuada. APELAO CVEL N 1.0145.06.351218-3 3/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: 1) Consrcio Nacional Volkswagen Ltda., 2) Ita Seguros S.A. Apelados: Llian Pinho Dias e outros - Relator: DES. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGAR PROVIMENTO SEGUNDA. Belo Horizonte, 7 de maio de 2008. - Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas DES. AFRNIO VILELA - Cuida-se de recursos de apelaes interpostos contra a sentena de f. 174/177, que julgou procedente o pedido dos apelados, Llian Pinho Dias e outros, em face dos apelantes, Consrcio Nacional Volkswagen Ltda. e Ita Seguros S.A., para declarar a ineficcia da clusula 2.2, item III, do seguro de vida em grupo, incluindo-os novamente no grupo de consrcio n 902150, e condenar os apelantes, solidariamente, ao pagamento da importncia relativa ao saldo devedor apurado a partir do bito da segurada, continuando os apelados habilitados a concorrer contemplao do veculo. Condenando-os, ainda, ao pagamento das despesas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao, atualizado pela tabela da CGJMG e acrescido de juros de mora de 1% (um por cento) a partir da citao. Foram rejeitados os embargos de declarao aviados pelo apelante (f. 180/181 e 182-TJ).
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURO SOARES DE FREITAS e ANTNIO HLIO SILVA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Consrcio - Seguro - Acessrio - Contratao Estipulante - Parte ilegtima Doena preexistente - Exames mdicos No-realizao - Arts. 1.443 e 1.444 do Cdigo Civil de 1916 - Infringncia - M-f No-caracterizao - Cumprimento contratual Recusa - Sinistro - Valor pago posteriormente - Restituio devida
Ementa: Apelao. Consrcio. Seguro. Acessrio. Contratao. Estipulante. Parte ilegtima. M-f. Doena preexistente. Exames mdicos. No-realizao. Arts. 1.443 e 1.444, ambos do CC/1916. Infringncia. No-comprovao. Recusa de cumprimento contratual. Valores pagos aps o sinistro. Restituio devida. - A estipulante mera mandatria e no detm legitimidade para responder pela obrigao securitria, mormente quando no comprovada conduta excepcional que autorize sua responsabilizao pelo inadimplemento da indenizao. - Constatado que a contratao do seguro se deu de forma acessria e que sua aceitao no foi precedida
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Entendo, mesmo, que o Ministrio Pblico, embora tenha legitimidade para recorrer de sentena, no pode se sobrepor vontade das partes, manifestada em acordo, homologado pela MM. Juza, especialmente quando no indica, no recurso, o efetivo prejuzo decorrente da transao. Com tais expendimentos, rogando vnia, nego provimento ao recurso, para manter a r. sentena recorrida, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. como voto.
Na primeira apelao de f. 183/186, o Consrcio Nacional Volkswagen Ltda. argumenta que somente foi interveniente entre a consorciada e a Ita Seguros S.A., razo pela qual no pode ser responsabilizado pelo pagamento do dbito em discusso. Requer o provimento do recurso e a improcedncia do pedido. Na segunda apelao de f. 189/193, a seguradora Ita Seguros S.A. argumenta que fato incontroverso a omisso da segurada sobre o seu estado de sade poca da contratao do seguro, qual seja portadora de miastenia grave desde 1992, o que deu causa a sua aposentadoria junto ao INSS e aos demais problemas cardacos que a levaram morte. Ressalta que foi induzida a erro por desconhecer o risco e que a recusa ao pagamento da indenizao pleiteada se deu com base no art. 766 do CC c/c o art. 6, III, da Circular Susep n17/92, na clusula terceira, item I, da proposta de adeso e na clusula quarta, item 4.1. das Condies Gerais do Contrato de Seguro. Requer o provimento do recurso para reformar a sentena e julgar improcedentes os pedidos. Em contra-razes de f.197/227, os apelados ressaltam a boa-f da segurada, a informao sobre sua aposentadoria antes da assinatura do contrato de adeso e o fato de nunca ter sido inquirida sobre sua vida e sade; pugnam pela negativa de provimento aos recursos. Atravs do despacho de f. 235, foi convertido o julgamento em diligncia para que fosse sanada a omisso em relao ao credor do saldo devedor. Na deciso de f. 237, a MM. Juza sentenciante integrou a sentena no sentido de que as duas apelantes so responsveis solidariamente pelo pagamento do saldo devedor aos apelados e julgou improcedente o pedido no item a.3 da inicial, ao fundamento de ausncia de previso legal para o pagamento. f. 238v., foi certificado o decurso do prazo sem manifestao das partes. I - Da primeira apelao. Neste caso especfico, acolho as razes da apelante no tocante a sua condenao pelo pagamento do saldo devedor, solidariamente com a segunda apelante. Consoante o contexto probatrio, a genitora dos apelados, Elizabeth de Melo Pinho, aposentada por invalidez, aderiu cota 143-06, do grupo de consrcio n 80014, para a aquisio de um veculo VW, modelo Gol 1.0 City, mediante anuncia da administradora, Consrcio Nacional Volkswagen Ltda., primeira apelante. Ocorre que, aps quatro meses da assinatura do contrato, em 20.04.2004, a consorciada faleceu em decorrncia de infarto. Por conseguinte, contataram com a primeira apelante para informar o ocorrido e pedir o cumprimento do disposto na clusula 6.1, item III, do
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contrato de seguro de vida em grupo, acessrio ao contrato principal de adeso ao consrcio, que prev a quitao do saldo devedor pela segunda apelante, e a manuteno dos herdeiros da consorciada no sorteio do grupo, verbis:
6.1 Consorciado no contemplado. Ocorrendo o bito de Consorciado no contemplado, se a Seguradora houver indenizado o saldo devedor vincendo, o Beneficirio continuar habilitado a concorrer contemplao, no entanto, apenas por sorteio e desde que os eventuais dbitos anteriores data do bito estejam satisfeitos (f. 45).
Contudo, a Ita Seguros S.A. recusou-se a cumprir o contrato de seguro, ou seja, solver as contribuies e/ou prestaes em atraso, ao argumento de que a consorciada, poca da assinatura do contrato, era portadora de doena preexistente, o que levou excluso da consorciada do grupo de consrcio pela empresa administradora, primeira apelante. Resumidos os fatos em debate, inexistindo preliminares, passo ao exame da controvrsia. De acordo com o Decreto-lei 73/66, age a estipulante como mandatria dos segurados:
Art. 21. Nos casos de seguro legalmente obrigatrios, o estipulante equipara-se ao segurado para os efeitos de contratao e manuteno do seguro. [...]. 2 Nos seguros facultativos, o estipulante mandatrio dos segurados.
Depreende-se do dispositivo supramencionado que, nos contratos facultativos, ao estipulante incumbe to-somente receber as propostas de adeso e os prmios, repassando-os seguradora, no assumindo responsabilidade, em caso de sinistro, pelo pagamento da indenizao, que devida pela seguradora. Atua, pois, como mera mandatria dos segurados. Nesses casos, a estipulante-mandatria somente responderia juntamente com os seguradores nos casos excepcionais de falta grave, como, por exemplo, a ausncia de repasse do prmio pago pelos segurados ao segurador. Portanto, no h que se falar em responsabilidade solidria em relao ao pagamento do saldo devedor, cuja obrigao prevista no contrato de seguro celebrado com a segunda apelante. II - Da segunda apelao. No que toca seguradora, segunda apelante, verifico que a controvrsia se cinge negativa de quitar o saldo devedor referente ao contrato de consrcio firmado entre a primeira apelante e a me dos apelados, por alegar que o prestamista j estava doente quando da adeso ao consrcio. Com efeito, o pedido de reforma apresentado pela Ita Seguros funda-se nos seguintes preceitos do Cdigo Civil de 1916, regente da espcie:
Art. 1.443. O segurado e o segurador so obrigados a guardar no contrato a mais estrita boa-f e veracidade, assim a respeito do objeto, como das circunstncias e declaraes a ele concernentes. Art. 1.444. Se o segurado no fizer declaraes verdadeiras e completas, omitindo circunstncias que possam influir na aceitao da proposta ou na taxa do prmio, perder o direito ao valor do seguro e pagar o prmio ao vencido.
Carvalho Santos leciona que:

O segurado, em se tratando de seguro de vida, deve, regra geral, esclarecer a idade, a profisso, o estado de sade. Qualquer informao falsa ou errada, qualquer omisso ou reticncia, da parte do segurado, dar motivo nulidade do contrato, pelas razes j conhecidas. Mas, evidentemente, quando o segurador por esse fundamento recusa pagar o seguro, claro que lhe cabe provar: a) no s que o segurado no momento da celebrao do contrato j sofria da molstia de que veio a falecer; b) como ainda que ela a conhecia e que efetivamente a dissimulou (Cdigo Civil brasileiro interpretado. 8. ed. So Paulo: Freitas Bastos, v. 19, p. 300-301).
Assim, compete seguradora fazer prova da m-f do segurado, isto , de que no tenha cumprido intencionalmente as regras dispostas nos arts. 1.443 e 1.444 do Cdigo Civil de 1916, regente da espcie, fornecendo elementos que caracterizem de forma insofismvel a existncia de dolo na realizao do contrato, visando nica e exclusivamente prematura quitao pelo bem consorciado, em razo de seu bito, visto que a m-f no se presume. Meras presunes, per si, no so suficientes para liber-la do cumprimento da obrigao pactuada. Desse modo, para que se admita a m-f do segurado, deve-se aceitar o fato de que o mesmo, ciente de que seu estado de sade era precrio, teria procurado a seguradora com o escopo de obter a indevida vantagem, ou seja, a m-f residiria na comprovao de que o segurado, no momento da realizao dos contratos, arquitetava lesar a seguradora justamente em razo de seu estado de sade debilitado. No o caso dos autos, em que resta constatado que a contratao do seguro se deu de forma acessria e que sua aceitao no foi precedida de exames mdicos, sendo, por isso, vedado seguradora fundar a recusa de pagamento das prestaes vencidas a partir do sinistro na alegao de que a prestamista possua doena anteriormente assinatura da proposta. No fosse isso, na proposta de adeso ao grupo de consrcio, constou que a segurada era aposentada (f. 58). E, como a apelante no cuidou de se informar sobre a causa dessa aposentadoria, tampouco de providenciar a avaliao de seu estado de sade poca, assumiu o risco, porquanto, sem tomar qualquer cautela, incabvel, aps recebimento do prmio, tentar se eximir do adimplemento da obrigao resultante do pacto.
A responsabilidade exclusiva da seguradora, segunda apelante. Isso posto, dou provimento primeira apelao, reformo a sentena e julgo improcedente o pedido de condenao do saldo devedor em relao primeira apelante. Em decorrncia da sucumbncia recproca dos apelados Llian Pinho Dias e outros na primeira apelao, condeno-os ao pagamento de 70% (setenta por cento) das despesas processuais despendidas pelo Consrcio Nacional Volkswagen Ltda., bem como honorrios advocatcios arbitrados em R$ 700,00 (setecentos reais), alm da integralidade das custas recursais da primeira apelao. Por conseguinte, os apelados arcaro com 30% (trinta por cento) das despesas processuais remanescentes em relao a esta parte e honorrios advocatcios arbitrados em R$ 300,00 (trezentos reais), com fundamento no 4 do art. 20 do CPC, suspensa a exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Nego provimento segunda apelao. Devido manuteno da sentena em relao segunda apelao, a Ita Seguros S.A. arcar com a integralidade das despesas processuais em relao aos apelados, Llian Pinho Dias e outros, inclusive custas recursais, bem como com o pagamento do percentual dos honorrios advocatcios arbitrados na sentena. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARCELO RODRIGUES e DUARTE DE PAULA. Smula - DERAM PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGARAM PROVIMENTO SEGUNDA.
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Alimentos - Prescrio - Prazo - Suspenso ou interrupo - Inexistncia - Embargos execuo - Oposio independente de penhora - Possibilidade
Ementa: Alimentos. Execuo. Embargos. Prescrio. CC/2002. Aplicao. Maioridade. Inexistncia de causa suspensiva ou interruptiva de prescrio. - A prescrio da pretenso para haver prestaes alimentares de dois anos, contados a partir da data em que vencerem, nos exatos termos do art. 206, 2, do CC/2002. - O art. 198 do CC/2002 tem aplicao restrita aos incapazes, ausentes do pas em servio pblico dos entes de direito pblico interno ou, em tempo de guerra, queles que se encontrarem servindo nas Foras Armadas. Como dispe o art. 1.211 do CPC, ao
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entrarem em vigor, as disposies relativas ao processo civil aplicam-se, desde logo, aos processos pendentes. - Com a redao da Lei 11.382/06, os embargos de que trata o art. 736 do CPC devem ser recebidos e processados independentemente de penhora, depsito ou cauo. Apelo improvido. APELAO CVEL N 1.0024.07.386709-5 5/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: P.H.S.G. e outro - Apelado: S.G. - Relator: DES. CLUDIO COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de maio de 2008. - Cludio Costa - Relator. Notas taquigrficas DES. CLUDIO COSTA - Conheo do apelo, pois que prprio e tempestivo. Da deciso que, com base no art. 206 do CC/2002, julgou procedentes os embargos execuo, reconhecendo a prescrio do dbito alimentar exeqendo, alm de declarar insubsistente a penhora (f. 149/151) integrada pela sentena declaratria de f. 154, recorrem os vencidos (f. 159/165), ponderando que o Juzo teria desatendido o teor do acrdo proferido nos autos n 1.0024.06.078675-3/001, negando a aplicao imediata da norma processual e, de outro lado, o Juzo, a par da insuficincia de garantia, nem sequer poderia ter conhecido os embargos, a teor do art. 739, III, do CPC. Prossegue na ponderao quanto inexistncia de prescrio, j que aplicvel seria a do art. 178, 10, inciso I, do CC/1916 e, por fim, teria havido causa interruptiva da prescrio - art. 202, V, do CC/2002 (art. 172, IV, do CC/1916) diante do efeito devolutivo em que veio a ser recebido o recurso. Contra-razes (f. 169/179). Os autos foram a mim redistribudos - f. 198 e 213/226. Deferi o pedido estampado s f. 205/206 e reiterado s f. 239/240, tal como se v f. 242, determinando a juntada dos autos ali indicados (f. 246). Com efeito. Tenho, da anlise detida que fiz do tema, que no merece reforma a sentena, tornada pblica em maio de 2007 (f. 154-v.).
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E, assim, vejo que os embargos foram opostos em 08.01.2007 (f. 65), ao argumento de que as parcelas de alimentos relativas a junho de 2002 a fevereiro de 2004 foram solapadas em junho de 2004 a fevereiro de 2006, sendo que, j poca da publicao da sentena na ao revisional - junho/2002, os apelantes j haviam atingido a maioridade (f. 29/30). No se tratando, assim, de incapacidade, a prescrio da pretenso para haver prestaes alimentares de dois anos, contados a partir da data em que vencerem, nos exatos termos do art. 206 do CC/2002, aplicvel a rigor do comando do art. 2.028 do CC. Da que, conquanto tenha, na deciso proferida nos autos do anexo Agravo de Instrumento n 1.0024. 06.078675-3/001, fixado que execuo se deveria observar o teor do art. 475-J do CPC, considerao da eficcia imediata da lei processual - art. 1.211/CPC numa detida reanlise do tema, estou que, efetivamente, o legislador, com a edio da Lei 11.382, de 06.12.2006, alterou o rito da execuo de prestao alimentcia, tal como imposto no Captulo V do Ttulo III do CPC. E ali se extrai que os embargos do devedor - art. 736/CPC - podero ser opostos independentemente de penhora, depsito ou cauo, ao que se acresce que a pretenso exposta pelos apelantes quanto insuficincia constritiva se esvai no vazio, dada sua manifesta improcedncia. De fato, com a reforma do procedimento executrio - iniciada com o advento da Lei 11.232/2005 e ento concluda com a Lei 11.382/2006 -, a defesa do executado ficou dividida em duas: a impugnao, para o cumprimento das sentenas (art. 475-L do CPC), e os embargos do executado, no caso de execuo dos ttulos extrajudiciais (art. 736 do CPC) e das sentenas contra a Fazenda Pblica (CPC, art. 730) e contra o devedor de alimentos (CPC, arts. 732 e segs.), donde de se aplicar, assim, a lei vigente poca da prolao da sentena. Jos Rogrio Cruz e Tucci assim discorre sobre o tema:
Provendo ento somente para o futuro, decorrido o prazo de vacatio legis, as leis aqui comentadas, luz da mxima tempus regit actum, tm aplicao imediata. Estando em curso o processo, incidiro elas sobre o fluir do respectivo procedimento, atingindo apenas os atos que ainda no foram construdos (in Lineamentos da nova reforma do CPC - Lei n 10.352, de 26.12.2001 - Lei n 10.358, de 27.12.2001. RT, 2002, p. 97).
De outro lado, o art. 198 do CC/2002 tem aplicao restrita aos incapazes, ausentes do pas em servio pblico dos entes de direito pblico interno ou, em tempo de guerra, queles que se encontrarem servindo nas Foras Armadas, no se subsumindo hiptese em que se inserem os apelantes. Quanto carta de sentena, tal como fixou o eminente Des. Hugo Bengtsson, s poderia ser expedida
quando cumpridos os requisitos contidos no art. 357 do RITJMG, e, mesmo que no tenha obtido xito o ento recorrente, no se pode, mngua de amparo legal, estabelecer a aplicao do art. 199, I, do CC/2002. Em sntese, a prescrio da pretenso para haver prestaes alimentares de dois anos, contados a partir da data em que vencerem, nos exatos termos do art. 206 do CC/2002 e, por fim, pode ser decretada at de ofcio, na forma do art. 219, 5, do CPC, com a redao conferida pela Lei 11.280/06. Do exposto, nego provimento ao apelo. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DORIVAL GUIMARES PEREIRA e MAURO SOARES DE FREITAS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Embargos execuo - Denncia contratual Resilio unilateral - Dbitos pendentes Hipoteca - Extino - Impossibilidade
Ementa: Embargos execuo. Resilio unilateral de contrato. Hipoteca. Extino. Dbitos pendentes. Impossibilidade. - O simples fato de ser promovida denncia de contrato e, por conseqncia, ocorrer a resilio unilateral da avena no importa na extino da garantia hipotecria quanto s obrigaes anteriormente assumidas, prevalecendo tal nus at o devido adimplemento.
APELAO CVEL N 1.0024.04.437800-8 8/001 - Comar-
ca de Belo Horizonte - Apelante: Doralice Maciel Diniz Apelada: Shell Brasil Ltda. - RELATOR: DES. NILO LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de abril de 2008. - Nilo Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. NILO LACERDA - Trata-se de apelao interposta por Doralice Maciel Diniz contra a r. sentena de f. 78/81, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 10 Vara
Cvel de Belo Horizonte/MG, nos autos dos embargos execuo manejados em desfavor de Shell Brasil Ltda., que julgou improcedentes os embargos, por entender que, no obstante tenha havido a resciso contratual, a relao entre os contratantes no se extinguiu, permanecendo, portanto, a garantia hipotecria prestada. A r. sentena condenou, ainda, a embargante ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios de R$ 1.000,00 (mil reais). Contudo, suspendeu a sua exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. A apelante sustenta, em sntese, ser necessria a reforma da sentena hostilizada, sob o argumento de que no existe mais onerao do imvel dado em hipoteca, visto que a referida garantia real deixou de existir a partir do momento em que a prpria recorrida, em 02.10.2003, notificou a recorrente da resciso do contrato que havia entre as partes, para exercer as funes de posto revendedor exclusivo Shell. Aduz que o imvel descrito na escritura pblica de hipoteca foi objeto de arrematao em ao trabalhista, sem que a recorrida tenha adotado qualquer providncia. Contra-razes, s f. 88/91. Ausente o preparo, em razo de a apelante litigar sob os beneplcitos da justia gratuita. Em juzo de admissibilidade, conheo do recurso, visto que prprio, tempestivo e corretamente processado. O cerne do presente recurso circunda a anlise se houve ou no a extino da hipoteca prestada no contrato de operao de Posto Marca Shell. Colhe-se dos autos que, em 02.10.2003, a apelada notificou a apelante acerca da resciso incondicional do contrato firmado entre as partes, motivada pelo fechamento do posto, bem como pela falta de aquisio dos volumes mnimos de combustveis contratados. Com base nessa notificao, alega a apelante que ocorreu a desonerao do imvel dado em garantia hipotecria, visto que, conforme clusula terceira da escritura pblica de constituio da hipoteca, a referida garantia real vigoraria apenas enquanto existissem entre a sociedade Luar Comrcio Ltda. e a Shell relaes comerciais. preciso deixar claro, de plano, que a hipoteca constituda teve como finalidade, nica e exclusiva, a garantia do pagamento integral Shell dos dbitos existentes da sociedade, inclusive os seus acrscimos legais e convencionais, bem como de quaisquer prejuzos, faltas e indenizaes por perdas e danos provenientes de transaes comerciais entre as partes, conforme se infere da clusula segunda da escritura de constituio. Sendo assim, a aludida clusula terceira da escritura de constituio da hipoteca deve ser interpretada da seguinte maneira: o gravame existir para as obrigaes contratuais assumidas durante a vigncia da relao comercial, aps o trmino desta no mais subsistir o nus.
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Significa dizer que o fato de a apelada ter denunciado o contrato, provocando, por conseqncia, a resilio unilateral da avena, no implica a automtica desonerao do imvel, uma vez que a garantia hipotecria persiste sobre as obrigaes assumidas anteriormente, at o seu adimplemento, to-somente se torna inservvel para garantir a cobrana de dbitos posteriores resilio. Dessa forma, no h que se falar em extino da hipoteca, nos termos do art. 1.499, inciso I, do CC, enquanto a obrigao a que ela visava garantir no for solvida. Noutro giro, cumpre registrar que a prpria clusula quinta da j mencionada escritura de constituio da hipoteca prev o vencimento, de pleno direito, da garantia na seguinte hiptese, a saber:
b) no-cumprimento, pela sociedade Luar Comrcio Ltda., de qualquer obrigao assumida perante a Shell, representada por qualquer tipo de contrato, cheques, duplicatas, notas promissrias, ou qualquer outro ttulo representativo de crdito, j existentes ou que venham a existir no futuro, ou ficar sem comprar produtos da Shell por mais de 30 (trinta) dias, salvo motivo de fora maior, devidamente comprovado [...].
Resoluo 377/2001 da Corte Superior. Competncia do Juzo de Feitos Tributrios do Estado. - Nos lindes da Resoluo 377/200l, compete s Varas de Feitos Tributrios do Estado processar e julgar as aes que envolvam matria tributria do Estado de Minas Gerais, bem como as questes afetas s contribuies previdencirias estaduais. - O mandado de segurana impetrado com o escopo de fazer cessar a compulsoriedade do recolhimento da contribuio prevista no art. 85 da LC 64/2002 encerra discusso de natureza tributria, o que atrai a competncia das Varas de Feitos Tributrios do Estado. Conflito que se julga procedente para declarar a competncia do Juzo suscitado. Conflito Negativo de Competncia n 1.0000.07.4638180/000 - Comarca de Belo Horizonte - Suscitante: Juiz de Direito da 6 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Suscitado: Juiz de Direito da 4 Vara de Feitos Tributrios do Estado da Comarca de Belo Horizonte Relator: DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR COMPETENTE O JUZO SUSCITADO. Belo Horizonte, 12 de junho de 2008. - Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo ilustre Juiz de Direito da 6 Vara da Fazenda Pblica Estadual e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, em virtude da competncia declinada pelo MM. Juiz de Direito da 4 Vara de Feitos Tributrios do Estado da mesma comarca, nos autos do mandado de segurana impetrado por Antnio Cludio das Graas Guedes e outros em face do Presidente do Instituto de Previdncia dos Servidores do Estado de Minas Gerais - Ipsemg. Argumenta o Juzo suscitante, em resumo, que a deciso proferida no Incidente de Inconstitucionalidade 1.0000.05.426852-9/000 no tem o condo de alterar ou afastar a aplicao do sistema difuso do controle de constitucionalidade, os quais continuam a ser decididos pelos juzes de primeiro grau, responsveis pelo julgamento das demandas em que so discutidas e, diante disso, enquanto no afastada a compulsoriedade, por
Por derradeiro, no que diz respeito alegao de que o imvel objeto da hipoteca j foi arrematado em feito trabalhista, no houve qualquer comprovao nesse sentido, inexistindo, portanto, pertinncia. Alm disso, no se pode olvidar da norma disposta no art. 1.501 do CC, que dispe sobre a no-extino da hipoteca, devidamente registrada, pela arrematao ou adjudicao, sem que o credor hipotecrio, estranho execuo, seja devidamente notificado. Mediante tais consideraes, nego provimento apelao, mantendo hgida a r. sentena apelada. Custas recursais, pela apelante, suspensa a sua exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALVIMAR DE VILA e SALDANHA DA FONSECA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Conflito negativo de competncia - Contribuio previdenciria estadual - Lei Complementar 59/2001 - Resoluo 377/2001 da Corte Superior - Custeio da sade - Contribuio compulsria - Mandado de segurana Competncia - Vara de Feitos Tributrios
Ementa: Conflito negativo de competncia. Contribuio compulsria para o custeio de sade. LC 59/2001 e
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via do controle difuso, a contribuio em comento continua a apresentar o carter compulsrio, enquadrandose, pois, na definio de tributo. Por fim, invoca o art. 1 da Resoluo n 377/ 2001 e pugna, ao final, pela procedncia do conflito. O Juzo suscitado prestou suas informaes f. 18-TJ. Parecer da douta Procuradoria de Justia s f. 21/23-TJ, opinando pela competncia do douto Juzo da 6 Vara da Fazenda Pblica Estadual e Autarquias, ora suscitante. o relatrio. Conheo do conflito, porquanto presentes os seus pressupostos legais. Como se v, cuida-se de conflito negativo de competncia instaurado pelo Juzo da 6 Vara da Fazenda Pblica Estadual contra o Juzo da 4 Vara de Feitos Tributrios do Estado, cuja controvrsia se cinge a perquirir qual dos juzos o competente para processar e julgar o mandamus impetrado por Antnio Cludio das Graas Guedes e outros, com o qual visam extirpar de seus contracheques a cobrana de contribuio do custeio obrigatrio de assistncia sade. A meu juzo, a matria inserta no mandado de segurana afeta ao Direito Tributrio, porquanto a referida demanda restou ajuizada com a finalidade nica de fazer cessar a cobrana de contribuio obrigatria de assistncia sade prevista na LC 64/2002. Ora, a eventual declarao incidental de inconstitucionalidade do art. 85, 5, da LC 64/2002 matria afeta ao mrito do mandado de segurana, no podendo servir de escusa para se afastar a competncia do Juzo de Feitos Tributrios, sendo certo que a competncia determinada no momento em que a ao proposta, conforme disposto no art. 87 do CPC. Como se no bastasse, a LC 59/2001 foi clara ao definir a competncia das Varas de Fazenda Pblica em seu art. 59, cuja dico passo a transcrever:
Art. 59. Compete a Juiz de Vara de Fazenda Pblica e Autarquias processar e julgar causas cveis em que intervenham, como autor, ru, assistente ou opoente, o Estado, os Municpios, suas autarquias, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e as fundaes de direito pblico e, onde no houver vara da Justia Federal, as decorrentes do 3 do art. 100 da Constituio Federal, respeitada a competncia de foro estabelecida na lei processual.
Feitos Tributrios", tendo definido com preciso a competncia destas ltimas:

Art. 1. As 1, 2, 3 e 4 Varas de Execues Fiscais do Estado, da Comarca de Belo Horizonte, passam a denominar-se, respectivamente, 1, 2, 3 e 4 Varas de Feitos Tributrios do Estado, com competncia para julgar as aes envolvendo matria tributria do Estado de Minas Gerais. Pargrafo nico. Incluem-se na matria prevista neste artigo os feitos judiciais em que o debate se restrinja contribuio previdenciria estadual.
Neste tempo, e tendo-se em vista que a irresignao inserta no mandamus se cinge matria tributria afeta ao Estado de Minas Gerais e, ainda, contribuio compulsria, tem-se por competente o Juzo suscitado, conforme vem decidindo reiteradamente este Tribunal:
Conflito negativo de competncia - Ao ordinria Contribuio previdenciria - Contribuio para custeio de assistncia sade - Art. 85 da Lei Complementar Estadual n 64/2002 - Discusso sobre a compulsoriedade da cobrana - Matria de competncia das Varas de Feitos Tributrios - Exegese da Resoluo n 377/01 da Corte Superior do TJMG - Competncia do Juzo suscitado. - 1 H previso explcita na Resoluo n 377/01 da Corte Superior deste TJMG de que a competncia para julgar matria atinente a contribuio previdenciria das Varas de Feitos Tributrios. - 2 - A contribuio para custeio de sistema de sade instituda como tributo, cuja legalidade/constitucionalidade deve ser declarada no juzo especializado para tratar da matria, no caso a Vara de Feitos Tributrios do Estado, a que afeta toda e qualquer irresignao sobre a prpria natureza jurdica do desconto intitulado contribuio. - Conflito conhecido para declarar competente o Juzo suscitado (TJMG, CC 1.0000.06.443741-1/000, Rel. Des. Edgard Penna Amorim, DJ de 22.06.07). Conflito negativo de competncia suscitado pelo Juzo da Vara da Fazenda - Mandado de segurana contra o Estado e Ipsemg - Contribuio para o custeio da sade - Vara de Feitos Tributrios - Competncia - Resolues n 377/2001 e n 349/1999 do Tribunal de Justia de Minas Gerais. - A Vara de Feitos Tributrios competente para apreciar questo que envolva matria tributria, includo o debate que se restrinja contribuio previdenciria estadual, nos termos das Resolues n 377/2001 e n 349/1999 expedidas pela Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais, como no caso de mandado de segurana impetrado contra o Ipsemg e o Estado de Minas Gerais que objetiva a suspenso dos descontos realizados a ttulo de contribuio para custeio da sade, que se do de forma compulsria (TJMG, CC 1.0000.06.443863-3/000, Rel. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto, DJ de 1.06.07).
Assim, no h falar na competncia do Juzo suscitante no caso em tela, uma vez que se trata de causa tributria e, portanto, de competncia do Juzo da Vara de Feitos Tributrios para o qual o mandamus havia sido inicialmente distribudo. Vale gizar que a Corte Superior deste Tribunal editou a Resoluo 377/2001, que mudou a denominao das antigas "Varas de Execues Fiscais" para "Varas de
Por fim, registre-se que a deciso proferida no Incidente de Inconstitucionalidade n 1.0000.05.4268529/000 no possui efeitos erga omnes, sendo insuscetvel de suspender a compulsoriedade das cobranas e, tampouco, de modificar a natureza jurdica da aludida contribuio, cuja discusso afeta ao mrito do mandado de segurana.
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Com tais razes, julgo procedente o conflito para declarar a competncia do Juzo suscitado. como voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores ALBERGARIA COSTA e KILDARE CARVALHO. Smula - JULGARAM COMPETENTE O JUZO SUSCITADO.
Notas taquigrficas DES. ALMEIDA MELO - Brbara Suely Rosa Gomes impetrou este mandado de segurana contra ato da Juza de Direito da Comarca de Tombos, que, em processo administrativo disciplinar, no recebeu o recurso interposto pela requerente e dirigido ao Conselho da Magistratura (f. 489-TJ). A impetrante relata que contra ela foi instaurado processo administrativo disciplinar, por meio da Portaria n 03/2007, da Juza de Direito da Comarca de Tombos; que argiu a prescrio como matria de defesa, cuja tese foi acatada pela comisso processante e afastada pela autoridade coatora, a qual sugeriu a aplicao da pena de demisso e remeteu os autos ao Presidente deste Tribunal de Justia; que contra a deciso da autoridade coatora interps recurso inominado dirigido ao Conselho da Magistratura, com fundamento no art. 11 do seu Regimento Interno c/c o art. 24, I, do Regimento Interno do Tribunal de Justia; que, todavia, a autoridade coatora decidiu por no conhecer do recurso, ao entendimento de que incabvel. Sustenta que o ato impugnado contraria o disposto nos incisos LIV e LV do art. 5 da Constituio Federal e que previsto recurso para o Conselho da Magistratura contra decises de natureza correcional proferidas por Juiz de Direito. Pede a concesso da ordem para que se determine a remessa do recurso ao Conselho da Magistratura. O Desembargador Audebert Delage, em regime de planto, deferiu a liminar para determinar a suspenso do processo administrativo disciplinar at o julgamento desta impetrao (f. 498/499-TJ). A Juza de Direito da Comarca de Tombos prestou as informaes de f. 510/512-TJ, nas quais esclarece que deixou de receber o recurso interposto para o Conselho da Magistratura, uma vez que sua deciso no imps pena impetrante, que constitui requisito objetivo de admissibilidade recursal previsto no art. 24, VII, da Resoluo n 420/2003 (RITJ). A Procuradoria-Geral de Justia se manifestou pela denegao da segurana (f. 514/515-TJ). Extrai-se dos autos que contra a impetrante foi instaurado processo administrativo disciplinar nos termos da Portaria n 03/2007, da Juza de Direito Diretora do Foro da Comarca de Tombos (f. 13/15-TJ). Apresentados o relatrio e o parecer da comisso processante nomeada (f. 430/443-TJ), a autoridade indicada coatora proferiu a deciso trasladada s f. 446/454-TJ, na qual rejeitou a tese de prescrio sustentada pela servidora, examinou as provas apresentadas no processo administrativo, concluiu pela demonstrao das infraes disciplinares atribudas impetrante e deixou de impor-lhe pena, ao fundamento de que se
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Processo administrativo disciplinar - Servidor pblico do Poder Judicirio - Recurso Autoridade que proferiu a deciso - Exame prvio de admissibilidade recursal - Ausncia de previso legal - Mandado de segurana Concesso da ordem
Ementa: Administrativo. Mandado de segurana. Processo administrativo disciplinar. Servidor pblico do Poder Judicirio. Autoridade que proferiu deciso. Exame prvio de admissibilidade de recurso interposto. Inexistncia de previso na legislao especfica. Concesso da ordem. - Em processo administrativo disciplinar instaurado contra servidor pblico do Poder Judicirio, no h previso na legislao especfica de exame prvio de admissibilidade de recurso pela autoridade que proferiu a deciso recorrida. O exame dos pressupostos de interposio e de conhecimento reservado autoridade ou ao rgo superior a que se dirige o recurso. Concede-se a segurana. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.08.4707066/000 - Comarca de Tombos - Impetrante: Brbara Suely Rosa Gomes - Autoridade coatora: Juiz de Direito da Comarca de Tombos - Relator: DES. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA. Belo Horizonte, 26 de junho de 2008. - Almeida Melo - Relator.
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trata da prtica de falta grave que, em tese, enseja sano cuja aplicao compete ao Presidente do Tribunal de Justia. Contra a referida deciso administrativa a impetrante apresentou o recurso inominado reproduzido s f. 465/475-TJ e dirigido ao Conselho da Magistratura. Mas a Juza de Direito da Comarca de Tombos proferiu a deciso impugnada neste mandado de segurana, para negar seguimento ao recurso, ao entendimento de que no foi imposta pena impetrante para ensejar a incidncia do disposto no art. 24, VII, do Regimento Interno deste Tribunal de Justia. O dispositivo invocado na deciso administrativa impugnada (art. 24, VII, do RITJ) prev recurso para o Conselho da Magistratura de deciso do CorregedorGeral de Justia ou de Juiz de Direito que impuser pena disciplinar. No mesmo sentido, o art. 11, VIII, do Regimento Interno do Conselho da Magistratura. Entretanto, como bem observou o Des. Audebert Delage ao deferir a liminar (f. 498/499-TJ), no h previso de admissibilidade prvia de recurso dirigido ao Conselho da Magistratura pela autoridade que proferiu a deciso recorrida. A Lei de Organizao Judiciria (Lei Complementar Estadual n 59/2001), ao dispor sobre o processo disciplinar para apurao de responsabilidade de servidor por infrao praticada no exerccio de suas funes (arts. 297 a 300), no trata dos recursos nem do seu procedimento, mas prev a aplicao supletiva do Estatuto dos Servidores Pblicos Civis do Estado (art. 301). A Lei Estadual n 869/52, que dispe sobre o Estatuto dos Servidores Pblicos Civis do Estado de Minas Gerais, tambm no regula o procedimento recursal no mbito do processo administrativo disciplinar. Mas a Lei Estadual n 14.184/02, que dispe sobre o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Estadual, trata da matria e, nos termos do seu art. 1, 1 e 2, aplica-se aos Poderes Legislativo e Judicirio, ao Ministrio Pblico e ao Tribunal de Contas do Estado, no que se refere ao desempenho de funo administrativa e, subsidiariamente, aos processos administrativos especficos. Ao tratar da fase recursal no processo administrativo, a mencionada lei no prev a admissibilidade prvia do recurso pela autoridade que proferiu a deciso recorrida. O seu art. 51, 1, apenas faculta autoridade reconsiderar sua deciso e, caso contrrio, determinalhe a remessa do recurso autoridade imediatamente superior, verbis:
Art. 51 Das decises cabe recurso envolvendo toda a matria objeto do processo. 1 O recurso ser dirigido autoridade que proferiu a
deciso, a qual, se no reconsiderar a deciso no prazo de cinco dias, encaminh-lo- autoridade imediatamente superior.
Logo, segundo as normas vigentes aplicveis aos processos administrativos dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio do Estado de Minas Gerais, no ocorre o juzo preliminar de admissibilidade de recursos na mesma instncia em que proferida a deciso impugnada, como previsto no Cdigo de Processo Civil para determinados recursos (arts. 518, 541 e 542, 1). Nesse sentido, a orientao da jurisprudncia deste Tribunal de Justia:
Direito administrativo do Estado de Minas Gerais. Processo administrativo disciplinar. Argio de suspeio. Recurso administrativo. No processo administrativo estadual, a autoridade prolatora da deciso recorrida limita-se a reconsider-la ou a encaminhar o recurso autoridade superior, sem emitir juzo de admissibilidade do mesmo, que exclusivo da autoridade competente para apreci-lo (art. 51, 1, da Lei Estadual 14.184/02). Cabe recurso contra a deciso que rejeita argio de suspeio em processo administrativo (art. 63, pargrafo nico, da Lei Estadual 14.184/02), cuja apreciao, tratando-se de servidor do Poder Judicirio, cabe ao Conselho da Magistratura. Salvo disposio legal em sentido contrrio, os recursos administrativos no tm efeito suspensivo (art. 57, caput, da Lei Estadual 14.184/02), o que, tratando-se de argio de suspeio, reforado pelo art. 63, pargrafo nico, do mesmo diploma legal. (Mandado de Segurana n 1.0000.00.290347-4/000, Relatora a Des. Maria Elza, DJ de 28.03.2003).
Portanto, neste caso, compete ao Conselho da Magistratura verificar e decidir sobre a admissibilidade do recurso a ele dirigido pela impetrante contra a deciso proferida pela Juza de Direito Diretora do foro da Comarca de Tombos no Processo Administrativo Disciplinar n 02/2007. Concedo a segurana para anular o ato impugnado e determinar autoridade coatora que remeta o recurso inominado interposto pela impetrante, nos autos do Processo Administrativo Disciplinar n 02/2007, ao eg. Conselho da Magistratura. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CLIO CSAR PADUANI, AUDEBERT DELAGE, MOREIRA DINIZ e DRCIO LOPARDI MENDES. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA.
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Conflito negativo de competncia - Juzo de Famlia e Criminal - Violncia domstica contra a mulher - Lei 11.340/06 (Lei Maria da Penha) Medidas protetivas de urgncia - Representao formalizada - Competncia do juzo criminal
Ementa: Conflito negativo de competncia. Lei 11.340/ 06. Violncia domstica contra a mulher. Juzo de Famlia e Criminal. Representao formalizada. Demanda que no possui pedido de natureza cvel. Competncia do juzo criminal. CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA N 1.0000.
08.470951-8 8/000 - Comarca de Manhuau - Suscitante:
A douta Procuradoria de Justia, com vista dos autos, manifestou-se, s f. 59/60, pela competncia do Juzo suscitado. A Lei 11.340/2006 dispe em seu art. 33:
Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, as varas criminais acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do Ttulo IV desta Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente.
Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Manhuau - Suscitado: Juiz de Direito da Vara Criminal e da Infncia e Juventude da Comarca de Manhuau Relator: DES. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO JUIZ SUSCITADO. Belo Horizonte, 29 de maio de 2008. - Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas DES. AUDEBERT DELAGE - O Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Manhuau suscita conflito negativo de competncia em feito em que R.R.S. representou em face de R.R.S., nos termos da Lei 11.340/2006. Narra que os autos foram originalmente distribudos ao Juiz de Direito da Vara Criminal e que este, aps o deferimento das medidas protetivas que entendeu cabveis, se declarou incompetente sob o argumento de que a competncia do Juzo Criminal seria tosomente para a aplicao de tais medidas, cabendo ento ofendida o ajuizamento da ao principal perante a Vara de Famlia ou Cvel. Argumenta que, nos termos da Resoluo n 529/2007, as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher sero exercidas nas comarcas do interior do Estado onde houver uma nica vara criminal pelo juiz desta vara. Recebido o conflito, f. 52/53, deixou-se de colher informaes do MM. Juiz suscitado, Vara Criminal e da Infncia e Juventude da Comarca de Manhuau, tendo em vista a manifestao de f. 29/30-TJ.
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No feito em que se originou o conflito, tem-se que foram conferidas as medidas protetivas de urgncia perante o Juzo Criminal. Uma interpretao literal do dispositivo mencionado resulta na competncia da vara criminal para o julgamento do feito. J manifestei meu entendimento, em conflitos anlogos, de que, no caso de feitos de natureza equivocadamente cvel, como, por exemplo, uma separao, em que no fosse formulado qualquer pedido de providncia relativo Lei 11.340/06 bem como ausente a manifestao de interesse da parte em demandar na esfera criminal, a competncia para o julgamento do feito seria atribuda ao juzo cvel. Contudo, no caso dos autos, houve o pedido e o deferimento das medidas protetivas de urgncia bem como expressamente formulada a representao por R.R.S. em face do seu ex-companheiro R.R.S., sendo que o pedido possui como objeto a preveno ou coibio de violncia domstica e familiar contra a mulher, fatos que, a meu juzo, permitem a atribuio de competncia para a vara criminal. Mesmo porque tampouco verifico qualquer requerimento de natureza cvel no presente feito. Nesse sentido a jurisprudncia deste Tribunal, mutatis mudandis, ao caso em epgrafe:
Conflito negativo de competncia. Lei n. 11.340/2006 (Lei Maria da Penha). Violncia domstica contra a mulher. Conflito entre a vara de famlia e a vara criminal da comarca. Demanda de natureza cvel. Propositura no mbito cvel sem pedido de medidas protetivas e procedimentos da Lei 11.340/2006. Competncia do juiz suscitado. - Proposta a demanda, de natureza cvel, na vara de famlia, sem pedido das medidas protetivas e procedimentos elencados na Lei 11.340/06 (Lei Maria da Penha), compete ao juzo cvel (vara de famlia), e no ao criminal, o processamento da ao judicial, atendendo ao preceito constitucional e organizao judiciria do Estado, que disciplinam as atribuies e competncias. Dar pela competncia do juiz suscitado (vara de famlia) (Conflito de Competncia 1.0000.07.452237-6/000 - Rel. Des. Roney Oliveira - j. em 14.06.2007).
Ressalte-se, contudo, que eventual ao de natureza eminentemente cvel envolvendo as partes dever ser proposta na vara cvel. Esse tambm foi o entendimento
dos integrantes do I Simpsio dos Procuradores e Promotores Criminais de Minas Gerais, realizado no 2 semestre de 2006, e que resultou na seguinte ementa:
No exerccio de competncia conferida pelo art. 33 da Lei n 11.340/06, poder o juzo criminal, ouvido o Ministrio Pblico, homologar acordos celebrados entre as partes envolvidas e relacionadas com questes cveis ou de famlia, previstas nos arts. 22, 23 e 24 da mesma lei, devendo a execuo bem como as aes principais pertinentes a medidas cautelares de natureza no penal processarem-se perante o juzo cvel ou de famlia competente (Ementa n 02, Oficina n 05 - Legislao Especial - Item 03 - Violncia Domstica).
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM, DE OFCIO, EXTINGUIR O PROCESSO SEM RESOLUO DO MRITO. Belo Horizonte, 13 de junho de 2008. - Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas DES. DUARTE DE PAULA - Inconformada com a r. sentena que julgou procedente o pedido feito na ao de reintegrao de posse ajuizada por Elizene Ribeiro dos Santos, insurge-se a r, Vilsa Carla de Almeida, buscando reverter a r. deciso mediante o recurso de apelao de f. 66/78. Alega, inicialmente, a r inadequao da via eleita por ter a autora ingressado com ao de reintegrao de posse, enquanto deveria ajuizar ao reivindicatria, j que fundamentou seu pedido na propriedade do imvel, nunca tendo ocorrido o esbulho, por nunca ter sido a autora possuidora do bem, incorrendo a r. sentena em erro ao apreciar um pedido pelo outro, pois somente existe fungibilidade entre aes possessrias, e no destas com petitrias, impondo-se a extino do processo por falta de pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo. Sustenta, ainda, a apelante ter sido o imvel, em verdade, adquirido por ela e seu companheiro, quando j se encontrava ruim o convvio do casal, tanto que a procurao da vendedora do imvel era em nome de seu companheiro, e no da autora. Assim, afirma que as provas dos autos apontam para uma simulao entre a autora e seu irmo, seu ex-companheiro, que tenta fugir de suas obrigaes civis com relao a sua ex-companheira e suas filhas, que no tero onde morar, no havendo prova da existncia do comodato, at porque, sendo a autora pessoa de poucos recursos como ela prpria admite, dificilmente emprestaria gratuitamente para seu irmo o seu nico bem. Desejo submeter elevada anlise desta Turma Julgadora uma preliminar. Conforme se verifica dos autos, ajuizou a autora pedido de reintegrao de posse, fundado na existncia de comodato, que foi analisado pela r. sentena como pedido reivindicatrio, deferindo a posse autora com base na prova de seu domnio sobre o bem imvel, desconsiderando a ilustre Julgadora de origem a qualificao do pedido feito pela parte. Pelo permissivo do art. 1.228 do novo Cdigo Civil, tem o proprietrio a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, bem como o direito de reav-la do poder
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Moreira Diniz e Almeida Melo. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO JUIZ SUSCITADO.
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Comodato - Resciso contratual - Reintegrao de posse ou reivindicatria - Propriedades das aes - Requisitos - Constituio em mora Necessidade - Pressuposto e condio da ao - Ausncia
Ementa: Comodato. Resciso do contrato. Reintegrao de posse ou revindicatria. Propriedades das aes. Requisitos. Constituio em mora. Necessidade. Falta de pressuposto e condio da ao. - Para os casos de recuperao da posse de imvel dado em comodato, oferece a lei ao comodante a oportunidade de postular ao possessria ou ao reivindicatria, mas exige-se, naquela, a presena da prova da posse pretrita do autor esbulhada, e nesta, a demonstrao do domnio da coisa pelo registro imobilirio e de que o ru a possua ou a detenha injustamente, fazendo mister, no caso de contrato por tempo indeterminado, a notificao prvia, rompendo o ajuste que coloque em mora o comodatrio, pressuposto e condio da ao necessria incurso da anlise do mrito. APELAO CVEL N 1.0024.07.473030-0 0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Vilsa Carla de Almeida - Apelada: Elizene Ribeiro dos Santos - Relator: DES. DUARTE DE PAULA
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Ante tais consideraes, declaro como competente o Juzo da Vara Criminal e da Infncia e Juventude da Comarca de Manhuau, ora suscitado, para processar e julgar o feito, devendo os autos serem remetidos ao respectivo Juzo.
de quem quer que injustamente a possua ou detenha. E, como por demais sabido, tal ao de natureza real e tem como escopo, repete-se, possibilitar ao titular do domnio de um bem manej-la, buscando recuper-lo de quem o detenha injustamente. , por conseguinte, meio processual colocado disposio do titular do domnio contra quem detm a sua posse injusta, havendo ainda sua disposio a possessria, a reintegrao de posse, podendo, perfeitamente, ser opes eleitas pelo comodante para recuperar imvel dado em comodato. Para Lafayette, a reivindicatria definida como:
A ao real que compete ao senhor da coisa para retom-la do poder de terceiro que injustamente a detm (Direito das coisas, v. 4, p. 82).
Comodato a cesso gratuita de uma coisa para seu uso com estipulao de que ser devolvida em sua individualidade, aps algum tempo (Contratos. 12. ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 349).
Segundo o magistrio de Slvio Rodrigues:

Trata-se de contrato gratuito, real, unilateral e, em princpio, no solene. Se aperfeioa pela mera troca de vontades, ultimado com a entrega da coisa, incumbindo ao comodatrio as obrigaes de velar pela sua conservao; servir-se da coisa emprestada de forma adequada; restituir a coisa no momento devido (Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Paulo: Saraiva, p. 264).
Assim, para a propositura da ao reivindicatria, ho de restar configurados os seguintes requisitos: a) prova do domnio da coisa; b) prova de que o ru a possua ou a detenha injustamente; c) que a coisa seja individuada, identificada. J para a ao de reintegrao de posse, fundada no exerccio de fato da posse sobre o bem, faz-se necessria a comprovao de outros requisitos, quais sejam: a) a posse do autor; b) a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; c) a data da turbao ou do esbulho; d) a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao. Feita essa digresso, para pr termo ao contrato de comodato, rescindi-lo, pode perfeitamente ser utilizado o pleito petitrio ou o possessrio, para tanto necessita-se da comparao dos requisitos das mencionadas aes, verificando-se ser comum para ambas a necessidade da prova pelo autor do exerccio da posse injusta caracterizadora do esbulho, o que deveria estar presente como prova nestes autos, independentemente da via eleita pela autora para a defesa de seus interesses. Compulsando-se os elementos contidos no caderno probatrio, constata-se, sem qualquer dificuldade, atravs da certido de f. 07/08, a prova do domnio que, por si s, comprova o direito de propriedade da autora sobre o apartamento da Rua Salinas, requisito necessrio reivindicao, podendo, atravs do constituto possessrio, contido na escritura de compra e venda, dizer se existente a posse do comodante. Falta, no entanto, para ambos os feitos, a demonstrao da injustia da posse. Verifica-se, outrossim e em contrapartida, que no se acham devidamente comprovados os fatos narrados na pea de contestao acerca da afirmada simulao entre o ex-companheiro, irmo da autora, e esta ltima, sobre a alegada compra e venda simulada, prevalecendo, assim, a existncia do instituto jurdico do comodato, definido pelo art. 579 do novo Cdigo Civil e contornado por Orlando Gomes:
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Com efeito, sabe-se que, no caso do comodato, a posse do comodatrio precria, no lhe gerando direitos possessrios, devendo ser exercitada de acordo com a sua destinao e as circunstncias em que se lhe concede, tornando-se posse de m-f ao negar o possuidor a sua restituio no prazo legal, aps notificado pelo comodante do rompimento do contrato. Extingue-se, portanto, o comodato por tempo indeterminado pela simples manifestao unilateral de vontade do comodante, sendo dever do comodatrio restitu-lo prontamente, em prazo razoavelmente fixado, quando interpelado do rompimento do ajuste contratual, por notificao. Assim, somente atravs da constituio em mora o que indubitavelmente no vejo ocorrer nestes autos -, a posse do ru se tornaria injusta de modo a configurar o esbulho, o que autorizaria o autor ingressar com a ao contra o comodatrio, visando retomada do imvel, tanto em caso de ao reivindicatria quanto em caso de ao de reintegrao de posse. Nesse esteio, impossvel a apreciao da matria concernente ao mrito em face de se apresentar a autora com processo a que falta pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular, sendo ainda carecedor de ao, por lhe faltar o interesse de agir, infringindo o art. 267, incisos IV e VI, CPC, o que leva indubitavelmente extino do processo sem resoluo de mrito, diferentemente do que fez a MM. Juza a quo, que no cuidou de observar os requisitos necessrios para a postulao, vindo a reconhecer o pedido possessrio, analisando a questo pelo ngulo meritrio da reivindicao, no que se equivoca, para julgar procedente o pedido, no tendo igualmente atentado para o fato da apelante, da sua submisso de ofcio apreciao da Turma Julgadora por este Relator. Na definio de Humberto Theodoro Jnior, o interesse de agir provm da situao que:
[...] nos leva a procurar uma soluo judicial, sob pena de, se no fizermos, vermo-nos na contingncia de no podermos ter satisfeita uma pretenso (o direito de que nos afirmamos titulares). Vale dizer: o processo jamais ser utilizvel como simples instrumento de indagao ou consulta
acadmica. S o dano ou o perigo de dano jurdico, representado pela efetiva existncia de uma lide, que autoriza o exerccio do direito de ao (Curso de direito processual civil. 18. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 56).
Este o entendimento do extinto egrgio Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais acerca de aes reivindicatrias:
Reivindicatria. Contrato de comodato verbal. Prazo indeterminado. No-constituio em mora. Posse injusta no configurada. Ausncia de pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo. Extino do processo sem julgamento do mrito. - Cabe ao autor provar o fato constitutivo de seu direito, enquanto ao ru o fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito daquele, de acordo com o art. 333, incisos I e II, do Cdigo de Processo Civil. - Para a propositura da ao reivindicatria devem estar presentes os seguintes requisitos: a prova do domnio da coisa; a prova de que o ru a detenha ou a possua injustamente; e a identificao da coisa. - Tratando-se de contrato de comodato por prazo indeterminado, o comodante somente estar habilitado a retomar o imvel, mediante ao possessria ou reivindicatria, se antes constituir em mora o comodatrio, dando por findo o emprstimo. pressuposto de constituio vlida e regular do processo (art. 267, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil) a prova da constituio do comodatrio em mora, em caso de ao reivindicatria fulcrada no art. 524 do Cdigo Civil (Apelao Cvel 359.976-6 - Rel. Maurcio Barros - DJ de 24.04.02). Ao reivindicatria. Comodato. - Se o imvel de sua propriedade se encontra cedido em comodato a terceiro, cumpre ao autor, antes de ajuizar a ao reivindicatria, notificar o comodatrio da sua inteno de extinguir o contrato. A posse mantida pelas rs no pode ser considera injusta perante o autor, pois derivada, segundo sua prpria alegao, de contrato de comodato ainda no rescindido, no se completando, desse modo, os elementos necessrios para a procedncia do pedido reivindicatrio, conforme disposto no CC, art. 524 (Apelao Cvel 340.825-5 - Rel. Wander Marotta - j. em 27.06.01).
devoluo do imvel, necessria regularidade do procedimento eleito, extinguindo o processo sem resoluo de mrito, para condenar a autora, ora apelada, no pagamento das custas processuais, bem como na verba de honorrios do procurador da r, ora apelante, que fixo em mil e quinhentos reais, tendo por prejudicado o recurso. Custas recursais, pela apelada. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SELMA MARQUES e FERNANDO CALDEIRA BRANT. Smula - DE OFCIO, EXTINGUIRAM O PROCESSO SEM RESOLUO DO MRITO.
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Indenizao - Dano imagem - Inocorrncia lbum de figurinhas - Fotografia de jogador de futebol - Contrato entre o clube e a editora Utilizao da imagem - Autorizao Dever de indenizar - Ausncia
Ementa: Civil. Apelao. Ao de indenizao. Fotografia de jogador de futebol. lbum de figurinhas. Contrato celebrado entre o clube e a editora. Inscincia do atleta. Dano imagem. Inocorrncia. Dever de indenizar afastado. - A circulao da fotografia de jogador de futebol em lbum de figurinhas, por si s e sem a autorizao do atleta, viola o direito imagem e, conseqentemente, o dever de indenizar. - A inscincia do atleta de que o clube que o representa celebrou contrato com terceiro, autorizando a veiculao da sua imagem, no acarreta para este terceiro o dever de indenizar, uma vez que apenas cumpriu o contrato, no revelando conduta contrria ao direito. Apelao Cvel n 1.0024.07.484678-3 3/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Carlos Renato Frederico - Apelada: Editora Abril S.A. - Relator: DES. ADILSON LAMOUNIER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de abril de 2008. Adilson Lamounier - Relator.
Com efeito, se no existe nos autos prova da notificao da apelante para que desocupe o imvel da apelada, havido por emprstimo, sem estipulao de prazo para a devoluo, no h esbulho ou injustia da posse, e autora no favorece nenhuma utilidade prtica ou proveito a serem aferidos da sua interveno judicial. Noutras palavras, segundo a tcnica do Cdigo de Processo Civil, falece autora, apelada, interesse processual. Pelo exposto, de ofcio, julgo a autora carecedora da ao de reintegrao de posse, como proposta, por falta de pressuposto processual de desenvolvimento vlido e regular do processo e ainda ausncia de interesse de agir (art. 267, IV e VI, CPC), uma vez que no comprovou a comodante, de plano, haver realizado a notificao imprescindvel ao rompimento do contrato e
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Notas taquigrficas DES. ADILSON LAMOUNIER (convocado) Conheo do recurso porque presentes os requisitos de admissibilidade. Trata-se de recurso de apelao que Carlos Renato Frederico interps contra a r. sentena de f. 100/104, declarada f. 119 e pela qual o digno Juiz de Direito da 16 Vara Cvel desta Comarca de Belo Horizonte - MG julgou improcedente o pedido de indenizao por ter sido sua imagem publicada sem autorizao, com obteno de lucro sem sua participao, alm de no ter cincia do contrato que a apelada celebrou com o terceiro, cujo objeto era sua imagem. Nas razes de apelao (f. 107/117), o apelante pleiteia a reforma da sentena ao argumento de que houve violao do art. 5, X, da Constituio da Repblica. Afirma que o Clube Atltico Mineiro no poderia ter cedido sua imagem, apenas o prprio atleta, o que acarreta prtica ilcita a ensejar indenizao. Acrescentou que a utilizao de sua foto em lbum de figurinhas gera lucro em razo da imagem que desfruta na sociedade como atleta; e, no entanto, no teve participao dele. Entende que a simples publicao da imagem acarreta dano a ser indenizado. A apelada contrariou o recurso de apelao s f. 120/139, requerendo a manuteno da sentena. No mrito, o thema decidendum consiste em saber se a veiculao da imagem do apelante por meio de lbum de figurinhas acarreta violao de direito imagem. Na inicial, o apelante alega que era atleta do Clube Atltico Mineiro - jogador de futebol - e que no concedeu expressa ou tacitamente autorizao, nem para o clube nem para a apelada, para que sua imagem fosse veiculada em lbum de figurinhas. Afirmou que a apelada violou seu direito de imagem, e, por esse motivo, tem direito indenizao no valor de R$ 5.000,00, o que normalmente pago aos atletas que figuram em tais lbuns, e ainda participao nos lucros obtidos com a venda destes. Ao contestar a ao, a apelada, Editora Abril S.A. (f. 32/47), afirmou que o clube para o qual o apelante atuava autorizou, por meio de contrato escrito, a veiculao da imagem do atleta e que esse fato no tem o condo de acarretar dano imagem e tampouco indenizao. Pelo documento de f. 77/83, juntado com a contestao, verifica-se que a apelada celebrou com vrios clubes de futebol, dentre eles o Clube Atltico Mineiro (f. 77), contrato denominado "Contrato de Licena para Uso de Imagem, Cesso de Direitos Autorais e outras avenas". Consta da clusula primeira, transcrita vrias vezes nos autos, que o clube cede apelante o direito de utilizar as imagens dos jogadores e demais componentes
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dos outros clubes declinados no mencionado documento, com fixao das imagens. Na clusula dcima (f. 81) do mesmo contrato, consta que o clube se obriga a repassar aos atletas 20% do valor que receber do contrato. Primeiramente, cumpre observar que, embora a r. sentena faa meno indenizao por danos morais (f. 101), o apelante, na verdade, pleiteia indenizao pela veiculao da sua imagem sem a devida autorizao. Entende ele que a simples reproduo da imagem de pessoas notrias, sem a autorizao, por si s j acarreta violao de direito e, conseqentemente, indenizao. Logo, o ponto crucial da demanda verificar tosomente se a publicao das figurinhas por meio de lbum, como ocorreu no caso em exame, afetou a imagem do profissional. Sobre o direito de imagem, ensina Milton Fernandes (em Proteo civil da intimidade, So Paulo: Saraiva, 1977, p. 171):
A necessidade de proteger a pessoa contra a arbitrria difuso da sua imagem, deriva de uma exigncia individualista, segundo a qual a pessoa deve ser rbitro de consentir ou no na reproduo das suas prprias feies: o sentido cioso da prpria individualidade cria uma exigncia de circunspeo, de reserva. A referida necessidade tornou-se mais forte com os progressos tcnicos, ou permitiram o emprego do processo fotogrfico, o qual facilita muito a reproduo.
No caso em exame, o apelante cedeu os direitos de sua imagem ao clube com o qual mantinha relao profissional de atividade esportiva, conforme se v nas clusulas do contrato de f. 77/83. Logo, a sua inscincia do contrato celebrado entre a apelada e o Clube Atltico Mineiro, conforme ele alega, no tem o condo de imputar apelada violao de direito sua imagem. Ao contrrio, o clube para o qual desempenhava as atividades esportivas autorizou a apelada a publicar a sua foto, nos termos do contrato mencionado. Assim, se o apelante no autorizou a veiculao da sua imagem, no pode atribuir apelada o dever de indenizar porque esta, insista-se, no praticou qualquer conduta contrria ao direito, apenas cumpriu o contrato que celebrou com o Clube Atltico Mineiro. Sobre a utilizao de imagem de pessoa notria decidiu o egrgio Superior Tribunal de Justia no seguinte aresto:
Cuidando-se de direito imagem, o ressarcimento se impe pela s constatao de ter havido a utilizao sem a devida autorizao. O dano est na utilizao indevida para fins lucrativos, no cabendo a demonstrao do prejuzo material ou moral. O dano, neste caso, a prpria utilizao para que a parte aufira lucro com a imagem no autorizada de outra pessoa (Ac. no REsp n 138.883, 3 Turma, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 04.08.98).
Logo, no provando o apelante que a apelada tenha contravindo a normas de direito, cujo nus era seu, outro no poderia ser o desate da questo. Seu inconformismo, portanto, no tem pertinncia. Com esses fundamentos, nego provimento apelao. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CLUDIA MAIA e BARROS LEVENHAGEN. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Ementa: Agravo de instrumento. Litisconsrcio ativo facultativo. Anulao de clusulas contratuais. Contratos diversos. Limitao do nmero de litigantes pelo juiz. Necessidade. - Deve-se manter a deciso que limitou o nmero de litigantes do litisconsrcio ativo facultativo, quando este comprometer a rpida soluo da lide e dificultar, ainda, a defesa da parte indicada no plo passivo da demanda. Apelao no provida. AGRAVO N 1.0024.07.491658-6 6/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Djalma Jos Marques e outros - Agravado: Banco Itaucard S.A. - Relator: DES. PEREIRA DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de maio de 2008. - Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. PEREIRA DA SILVA - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto por Djalma Jos Marques e outros, representados pela Andec, contra a deciso proferida pela MM. Juza de Direito da 34 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, que determinou o desmembramento do plo ativo, providenciando, ainda, a escolha, dentre eles, de apenas um para permanecer na lide, e concesso de justia gratuita.
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Agravo de instrumento - Litisconsrcio ativo facultativo - Princpio da ampla defesa Limitao de litigantes
A MM. Juza a qua decidiu pela impossibilidade de formao de litisconsrcio ativo facultativo, por entender que poderia acarretar tumulto processual. Afirmam os agravantes que a concesso da justia gratuita se admite pela simples opo da parte, devendo ser concedida a todos os autores. Aduzem tambm que cada um deles possui uma relao jurdica com o agravado, mas os acordos de vontade so idnticos, j que se trata de um nico contrato de adeso celebrado entre os agravantes e o agravado. Alegam que a simples afinidade e semelhana de questes por um ponto comum de fato ou de direito permite que consumidores litiguem em conjunto e, por isso mesmo, sustentam que o impedimento formao do litisconsrcio seria uma afronta ao princpio da economia processual. A MM. Juza prestou informaes f. 72, mantendo a deciso agravada. O banco/agravado, apesar de devidamente intimado, no apresentou contraminuta, conforme certido de f. 111. Este, o breve relatrio. Conheo do recurso, visto que prprio e tempestivo. Esto presentes todos os requisitos de admissibilidade. Passo anlise das razes recursais. Os ora agravantes, no total de quatro pessoas, representados pela Andec, ajuizaram uma ao ordinria de nulidade de clusulas contratuais abusivas c/c repetio de indbito e liminar inaudita altera pars, em face do ora agravado, o conhecido Banco Itaucard S.A. Buscam, ainda, a declarao de nulidade das clusulas abusivas dos contratos, notadamente as que tratam sobre juros, comisso de permanncia e capitalizao de juros. Pretendem seja declarada a responsabilidade do agravado, condenando-o a recalcular a dvida dos consumidores, dos contratos j quitados ou no, com os juros compensatrios de no mximo 12% ao ano, no capitalizados, ou que o MM. Juiz os fixasse utilizando juros simples de CDB + 1/5 do CDB e expurgo da comisso de permanncia. No que se refere possibilidade de litisconsrcio ativo facultativo, a meu ver deve ser mantida a deciso agravada. O art. 46 do CPC prev a possibilidade de litisconsrcio ativo facultativo, mas o seu pargrafo nico permite que o juiz, ao perceber que este poder comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa, limite o litisconsrcio. No presente caso, embora os agravantes tenham ajuizado a ao com a mesma causa de pedir e com os mesmos pedidos, a manuteno do litisconsrcio ativo comprometeria a rpida soluo da lide. Alm disso, dificultaria a defesa do agravado, por tratar de contratos diversos, firmados por consumidores que, evidncia, se encontram em situaes diferentes. Certamente a realizao da prova pericial de contratos diversos tumultuaria o feito, dificultando a defesa.
Analisando o caso concreto, deve-se fazer prevalecer os princpios da ampla defesa e do contraditrio, em desfavor do princpio da economia processual, devendo, de fato, ser limitado o nmero de autores, conforme determinou a MM. Juza de primeiro grau de jurisdio. O festejado Alexandre Freitas Cmara sustenta:
Caber ao juiz, no caso concreto, estabelecer quem permanece no processo e quem dele ser excludo, por deciso fundamentada, e devendo a deciso ser proferida com vistas a permitir que se alcancem os objetivos da norma, quais sejam assegurar uma mais rpida entrega da prestao jurisdicional, com amplas garantias, para ambas as partes, de defesa de seus interesses (Lies de direito processual civil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003, p. 173).
Mandado de segurana - Sentena - Desistncia da ao - Parte passiva - No-anuncia Indeferimento - ISS - Empresa prestadora de servio profissional - Servios mdicos - Tributo Base de clculo - Art. 9, 3, do Decreto-lei 406/68 - Alquota fixa - Inaplicabilidade
Ementa: Apelao cvel. Ao de mandado de segurana. Desistncia da ao aps sentena. Discordncia da parte passiva. Indeferimento. Imposto sobre servio de qualquer natureza. ISS. Sociedade prestadora de servio profissional. Servios mdicos. Carter empresarial. Base de clculo do tributo. Inteligncia do art. 9, 3, do Decretolei n 406, de 1968. Alquota fixa. Inaplicabilidade. Segurana denegada. Recurso no provido. - O autor pode desistir da ao, antes de vencido o prazo de resposta do ru. Porm, uma vez apresentada a defesa, a desistncia fica condicionada anuncia da parte passiva. - O imposto sobre servios de qualquer natureza - ISS tributo de competncia municipal (art. 156, III, da Constituio da Repblica) e tem como base de clculo o servio prestado pelo contribuinte. - Os servios prestados por sociedade uniprofissional esto sujeitos ao ISS em valor fixo calculado em relao a cada profissional habilitado que preste servio na sociedade, nos termos do art. 9, 1 e 3, do Decreto-lei n 406, de 1968. - Porm, tratando-se de sociedade empresarial, o lanamento do ISS com base em receita bruta da sociedade no lesa direito lquido e certo do contribuinte. Apelao cvel conhecida e no provida, mantida a sentena que denegou a segurana e indeferido o pedido de desistncia da ao. APELAO CVEL N 1.0024.07.500594-2 2/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Centro Mineiro de Medicina Hiperbrica Ltda. - Apelado: Municpio de Belo Horizonte - Autoridade Coatora: Gerente de Tributos Mobilirios do Municpio de Belo Horizonte Relator: DES. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM INDEFERIR O PEDIDO DE DESISTNCIA DA AO E NEGAR PROVIMENTO.
Segundo o entendimento jurisprudencial:

Litisconsrcio ativo. Limitao. Possibilidade. Dificuldade da defesa e da prestao jurisdicional. - Quando o litisconsrcio traz dificuldade defesa da parte contrria, bem como prejudica a prestao jurisdicional, uma vez que se deve verificar contrato de cada um dos litisconsortes, correta se revela a deciso que o limita - art. 46, pargrafo nico, do CPC (TAMG, AI 479.130-8, Juiz Sebastio Pereira de Souza). Litisconsrcio ativo facultativo. Pargrafo nico do art. 46. Limitao do nmero de litigantes pelo juiz. - Na hiptese dos autos, embora os contratos que os agravantes pretendem discutir sejam semelhantes, a situao em que se encontra cada um deles totalmente diversa, tendo firmado as avenas em pocas diferentes, efetuando despesas que no se equivalem, pelo que, comparando-se a situao de cada recorrente, verifica-se que inexiste uniformidade que possibilite a formao do litisconsrcio ativo. - Assim, correta a deciso monocrtica que determinou a limitao do nmero de litigantes, matria afeta discricionariedade do juiz na anlise das especificidades do caso concreto (TAMG, AI 2.0000.00.480.377-8/000, Relator: Juiz Eduardo Marin da Cunha).
No que se refere concesso da justia, tenho que restou prejudicada, uma vez que foi concedida pela MM. Juza, para o autor que permanecer no plo ativo da demanda. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso aviado, para manter, na ntegra, deciso proferida, da lavra da culta e operosa Juza Mnica Libnio Rocha Bretas. Custas recursais, na forma da lei, pelos agravantes, ficando suspensa a exigibilidade de tais encargos, por estarem litigando sob o plio da justia gratuita - Lei Federal 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CABRAL DA SILVA e ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Belo Horizonte, 20 de maio de 2008 - Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas DES. CAETANO LEVI LOPES - Conheo do recurso porque presentes os requisitos de admissibilidade. O apelante aforou esta ao de mandado de segurana contra ato do Secretrio da Fazenda do Municpio de Belo Horizonte. Afirmou ser sociedade simples de prestao de servios mdicos. Acrescentou que tem direito ao recolhimento do imposto sobre servios de qualquer natureza - ISS com base na tributao fixa estabelecida no art. 9 do Decreto-lei n 406, de 1968, e que no foi revogado pela Lei Complementar n 116, de 2003, mas o impetrado est cobrando o tributo com base na receita bruta dos servios prestados pela pessoa jurdica. Entende que o imposto da forma como vem sendo exigido fere seu direito lquido e certo. O impetrado defendeu a regularidade da exao. Pela r. sentena de f. 93/96, a segurana foi denegada. Anoto que, aps ter apelado, o recorrente requereu desistncia da ao (f. 99). O apelado, entretanto, na pea de f. 144/151, discordou do pedido. Asseverou que a desistncia depende de anuncia da parte passiva e no existe previso para o seu manejo aps a prolao da sentena. O Cdigo de Processo Civil prev a desistncia da ao, mas estabelece requisitos para o seu manejo, conforme ensina Humberto Theodoro Jnior:
Pela desistncia, o autor abre mo do processo, no do direito material que eventualmente possa ter perante o ru. Da por que a desistncia da ao provoca a extino do processo sem julgamento do mrito e no impede que, futuramente, o autor venha outra vez a propor a mesma ao, uma vez que inexiste, in casu, a eficcia da coisa julgada [...] a desistncia da ao ato unilateral do autor, quando praticado antes de vencido o prazo de resposta do ru, no depois dessa fase processual. Na verdade, porm, o que decisivo a contestao, pois se o ru apresentou sua defesa antes de vencido o prazo de resposta, j no mais poder o autor desistir da ao sem o assentimento do demandado. O ato passa a ser necessariamente bilateral (CPC, art. 267, 4). [...] O limite temporal do direito de desistir da ao a sentena, de sorte que no concebvel desistncia da causa em grau de apelao ou outro recurso posterior, como os embargos infringentes e o recurso extraordinrio (Curso de direito processual civil. 44. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, v. 1, p. 346/347).
e no admissvel que o autor, mesmo com a aquiescncia do ru, inutilize uma verdadeira sentena proferida, no sobre a relao processual, mas sobre a relao substancial, uma sentena que tem o alcance de pr termo ao litgio [...]. Depois da sentena de mrito, o que pode haver a renncia ao direito sobre que se funda a ao (art. 269, V), que no depende de anuncia do ru, mas que, uma vez homologada, provoca a soluo de mrito contrria ao pedido do autor, equivalente sua improcedncia, com eficcia de coisa julgada material [...].
Observo que a apelao foi interposta em 17.12.2007 (f. 100/124) enquanto o pedido de desistncia da ao foi feito em 21.01.2008 (f. 99). Ora, completada a relao jurdica processual, a desistncia s possvel se a parte passiva anuir. E o apelado, expressamente, discordou. Logo, deve o pedido ser indeferido. Feito o reparo, a vexata quaestio consiste em verificar se o recorrente deve recolher o tributo questionado em valor fixo ou sobre a sua receita bruta, se existe possibilidade de compensao dos valores pagos indevidamente, bem como se aplicvel a taxa Selic como fator de juros e correo monetria e qual o prazo prescricional para solicitar a repetio. O apelante, com a petio inicial, carreou os documentos de f. 36/41. Destaco a dcima alterao contratual de f. 37/39, especificando os nomes dos scios e o objeto da sociedade; a ficha de inscrio cadastral FIC junto ao Municpio de Belo Horizonte (f. 41). Posteriormente, carreou as guias de recolhimento de ISS (f. 49/60). Estes os fatos. Em relao ao direito, sabe-se que o imposto sobre servios de qualquer natureza - ISS tributo de competncia municipal (art. 156, III, da Constituio da Repblica) e incide sobre a efetiva prestao de servios. A relao dos servios tributados dever ser feita em lei complementar. Eis a propsito a lio de Hugo de Brito Machado:
Em face do disposto no art. 146, inciso III, alnea 'a', cabe lei complementar estabelecer normas gerais a respeito do fato gerador dos impostos, entre os quais o imposto sobre servios de qualquer natureza. O Decreto-lei n. 406/68, que podia ser tido como lei complementar, disse que o imposto sobre servios de qualquer natureza tem como fato gerador a prestao, por empresa ou profissional autnomo, com ou sem estabelecimento fixo, de servio constante da lista que anexou a seu art. 8, na qual foram elencados os servios tributveis pelos Municpios (Curso de direito tributrio, 13. ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 293).
Como ensina Jos Alberto dos Reis, se a causa est pendente de recurso interposto pelo autor, pode este desistir do recurso, mas no pode desistir da ao. Com a desistncia do recurso opera-se o trnsito em julgado da deciso recorrida: com a desistncia da ao far-seia cair a deciso de mrito,
A mencionada lista consiste numa tcnica legislativa utilizada para ordenar a resoluo de conflitos de competncia tributria entre o ISS, ICMS e IPI e preestabelecer quais so os servios tributveis pelos municpios. Em outras palavras, consideram-se excludos da competncia municipal todos os servios que no estejam nela contidos.
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O apelante sociedade simples, constituda sob a forma de sociedade de responsabilidade limitada, e tem como objeto social a prestao de servios mdicos, conforme disposto na dcima alterao contratual, de f. 37/39. Afirmou que prestadora de servios relacionados a profisso intelectual, cujos servios so prestados sob a forma de trabalho pessoal do prprio scio mas, por equvoco, constou ser sociedade empresria (f. 104). Distingue-se a sociedade empresria da sociedade simples pelo maior ou menor objetivo econmico, bem como pela responsabilidade pessoal dos scios, conforme ensina Ricardo Negro no:
Em relao atividade desenvolvida, as sociedades se classificam em: 1) empresrias, as que exercem atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios; e 2) simples, todas as demais, isto , as que, embora pratiquem atividade econmica, no desenvolvem o objeto prprio das empresrias (art. 982). [...] Em relao maior ou menor importncia da affectio societatis na vida da sociedade, estas se classificam em sociedade de pessoas, de capital e mistas. Spencer Vampr distingue as sociedades de capitais das de pessoas pelo critrio da transmissibilidade dos direitos e obrigaes de cada scio, permitindo a qualquer indivduo adquirir uma parte de direitos na sociedade, ou dela retirar-se vontade. As sociedades de pessoas no tm este ltimo caracterstico e, alm disso, todos os scios no tm responsabilidade limitada, salvo na sociedade limitada por quotas (Manual de direito comercial e de empresa. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 239/240).
scio. So os capitais que se unem, no as pessoas. A garantia de terceiros est unicamente no capital social. Essas sociedades fundam-se na fora do capital, pelo que as entradas de todos os scios, representadas por aes, so ttulos transmissveis e negociveis.
, portanto, em razo dessa maior ou menor importncia da affectio societatis que as sociedades se classificam em sociedades de pessoas e de capitais. Obviamente, em ambos os grupos h necessidade, em sua formao, de elementos pessoais e de capital; sem eles inexistiria contrato de sociedade. Entretanto, se h predominncia em sua formao de qualidades pessoais, de sorte que a mera substituio de um scio pode acarretar sua dissoluo ou a impossibilidade de sua continuao, ento se diz que a sociedade pessoal. Se o carter pessoal secundrio, e a substituio de scio se faz livremente, sem necessidade de prvia consulta ou at mesmo conhecimento dos demais scios, ento, evidncia, trata-se de sociedade de capitais. Carvalho de Mendona bem descreve a distino entre ambas:
Nas primeiras, os scios aceitam-se, tendo em considerao suas qualidades pessoais e, por isso, se dizem formadas intuitu personae; os credores sociais podem contar, alm do capital social, com o patrimnio de todos ou de alguns dos scios. Essas sociedades repousam na confiana recproca dos scios. [...] A morte de um deles importa a dissoluo, e a parte dos scios, denominada quota, no pode ser acessvel entre vivos nem transmissvel causa mortis, salvo com o consentimento unnime dos outros scios [...] Nas segundas, atende-se exclusivamente s entradas de cada
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O apelante no carreou aos autos o contrato social originrio, pelo qual poder-se-ia verificar pormenorizadamente o seu objetivo social. Trouxe apenas a dcima alterao contratual consolidada de f. 37/39, registrada em 16.09.2004, e que altera a denominao social para Centro Mineiro de Medicina Hiperbrica Ltda., antes denominada Centro Mineiro de Medicina Hiperbrica Ltda., Sociedade Simples Limitada (f. 37). V-se que houve modificao da natureza da sociedade, que deixou de ter em sua denominao a expresso Sociedade Simples Ltda. A anlise da referida alterao contratual revela que houve admisso de novo scio, elevao do capital social e respectiva distribuio entre os trs scios que a compem. Na clusula oitava, disps que a responsabilidade dos scios limitada importncia do capital social, nos termos do art. 1.052 do Cdigo Civil de 2002. Previu, ainda, na clusula dcima primeira, retiradas mensais a ttulo de pr-labore e distribuio de lucros apurados em balancetes mensais. Por ltimo, previu que, no caso de falecimento ou interdio de qualquer dos scios, as atividades sociais continuaro com os herdeiros ou sucessores. A derradeira circunstncia deixa claro que o apelante no sociedade profissional, mas, sim, empresria. Acrescento que o Decreto-lei n 406, de 1968, em seu art. 9, 1 e 3, dispe que os servios a que se refere o item 89, dentre outros, prestados por sociedades, estaro sujeitos ao ISS, por meio de alquotas fixas e variveis, e calculados em relao a cada profissional habilitado que preste servio para a sociedade, scio, empregado ou no:
Art. 9 - A base de clculo do imposto o preo do servio. 1 - Quando se tratar de prestao de servios sob a forma de trabalho pessoal do prprio contribuinte, o imposto ser calculado, por meio de alquotas fixas e variveis, em funo da natureza do servio ou de outros fatores pertinentes, neste no compreendida a importncia paga a ttulo de remunerao do prprio trabalho. [...] 3 - Quando os servios a que se referem os itens 1, 4, 8, 25, 52, 88, 89, 90, 91 e 92, da lista anexa, forem prestados por sociedades, estas ficaro sujeitas ao imposto, na forma do 1, calculado em relao a cada profissional habilitado, scio, empregado ou no, que preste servios em nome da sociedade, embora assumindo responsabilidade pessoal, nos termos da lei aplicvel.
Logo, nas sociedades uniprofissionais a base de clculo do ISS no o faturamento bruto, mas o nmero de profissionais habilitados. Nesse sentido, reiteradas vezes j decidiu o egrgio Superior Tribunal de Justia:
Ementa: Tributrio - ISS - Auditoria e Contabilidade. Estabelece o art. 9, 3, do Decreto-lei n 406/68 que a base de clculo do ISSQN o preo do servio e, quando este servio, a que se referem os itens 1, 4, 8, 25, 52, 88, 89, 90, 91 e 92 da lista anexa, for prestado por sociedades, estas ficaro sujeitas ao imposto na forma do pargrafo 1, calculado em relao a cada profissional habilitado, scio, empregado ou no, que preste servios em nome da sociedade, embora assumindo responsabilidade pessoal. Recurso improvido (Ac. no REsp 255353/PR, 1 Turma, Rel. Min. Garcia Vieira, j. em 20.06.2000, DJ de 14.08.2000, in www.stj.gov.br). Ementa: ISS - Sociedade de profissionais - Receita bruta Auditoria e Contabilidade. - As sociedades, cujos servios constam dos itens 1, 4, 8, 25, 52, 88, 89, 90, 91 e 92 da lista anexa ao Decreto n 406/68, ficam sujeitas ao recolhimento do ISS na forma privilegiada, definida pelo artigo 9, pargrafo 3 do referido decreto-lei. Recurso improvido (Ac. no REsp 69524/MG, 1 Turma, Rel. Min. Garcia Vieira, j. em 15.10.1998, DJ de 14.12.1998, in www.stf.gov.br.)
oportuno lembrar que o Decreto-lei n 406, de 1968, foi recepcionado pela Constituio da Repblica, conforme j decidiu o egrgio Supremo Tribunal Federal:
Ementa: Embargos de declarao opostos deciso do relator: converso em agravo regimental Constitucional Tributrio - ISS - Sociedade prestadora de servios profissionais - Base de clculo - D.L. n 406/68, art. 9, 1 e 3 C.F., art. 150, 6, redao da EC n 3/93. - I Embargos de declarao opostos deciso singular do Relator. Converso dos embargos em agravo regimental. II Recepo, pela CF/88, sem alterao pela EC n 3/93 (C.F., art. 150, 6), do art. 9, 1 e 3, D.L. 406/88. III Precedentes. IV - Embargos de declarao convertidos em agravo regimental. No provimento deste. (Ac. no RE. 396421 ED/RJ - Rio de Janeiro, 2 Turma, Rel. Min. Carlos Velloso, j. em 19.04.2005, DJ de 20.05.2005, in www.stf.gov.br). Ementa: 1. ISS: sociedades civis profissionais: base de clculo: Decreto-lei 406/68. O acrdo recorrido, ao afirmar que o art. 9, 3, do DL 406/68 foi recebido pela Constituio de 1988, decidiu em conformidade com a jurisprudncia do STF (RE 220.323, Pleno, Carlos Velloso, DJ de 18.5.2001). 2. Agravo regimental: motivao da deciso agravada: necessidade de impugnao. (Ac. no AI. 286616 AgR/MG, 1 Turma, Rel. Min. Seplveda Pertence, j. em 19.10.2004, DJ de 12.11.2004, in www.stf.gov.br).
Sociedades civis. Mdicos. ISS. Finalidade empresarial. Noincidncia do 3 do art. 9 do Decreto-lei n 406/68. 1. A controvrsia limita-se a saber se a recorrente faz jus ao privilgio fiscal previsto no Decreto-lei n. 406/68, estando assentado na instncia ordinria sua natureza empresarial. 2. As sociedades de profissionais liberais, malgrado formadas exclusivamente por mdicos, constituram-se formalmente como sociedades empresariais, de modo que a simples presena deles no representa elemento hbil a desfigurar a natureza comercial da atividade exercida. 3. Conquanto o corpo de scios seja formado exclusivamente por mdicos, as sociedades constitudas sob a modalidade limitadas desempenham atividade empresarial, uma vez que, nos contratos sociais, h, inclusive, disposio de como devem ser distribudos os dividendos. Recurso especial improvido (Ac. no REsp n 867.715/ES, Segunda Turma, Rel. Min. Humberto Martins, j. em 07.11. 2006, DJU de 24.11.2006, p. 283).
Portanto, o inconformismo impertinente, restando prejudicado o exame das demais teses. Com estes fundamentos, indefiro o pedido de desistncia da ao e nego provimento apelao. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CARREIRA MACHADO e JARBAS LADEIRA. Smula - INDEFERIRAM O PEDIDO DE DESISTNCIA DA AO E NEGARAM PROVIMENTO.
Sabe-se que a norma em questo sofreu vrias alteraes. Entretanto, o art. 9 e seus pargrafos do Decreto-lei n 406, de 1968, no foram revogados pela Lei Complementar n 116, de 2003. Esta, no art. 10, de forma expressa, revogou somente os arts. 8, 10, 11 e 12 do mencionado Decreto-lei n 406, de 1968. Portanto, continua em vigor o art. 9, 3, do Decreto-lei n 406, de 1968, vale dizer, no houve modificao no tratamento tributrio anteriormente concedido s sociedades uniprofissionais.
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Insista-se que a nica alterao promovida pela Lei complementar n 116, de 31.07.2003, foi na lista de servios, detalhando as profisses que podem adotar o regime tributrio diferenciado, com acrscimo ou retirada de algumas profisses. Resta claro, pois, que inocorreu a suposta repristinao, por no se tratar, no presente caso, de restaurao de norma revogada. Por outro lado, para efeito do ISS, necessrio, ainda, que todos os scios da sociedade de profissionais liberais estejam habilitados para o pleno exerccio das atividades abrangidas pelo seu objeto social. E so profissionais regularmente habilitados aqueles que congregam em sociedade civil profissional com o objetivo de prestar servios que a referida Lei enumera e que so pertinentes a atividades ou profisses regulamentadas. O apelante, como j mencionado, mesmo sociedade empresria e pretende beneficiar-se da forma diferenciada de pagamento do ISS. Mas no tem direito a tanto. Em situao anloga, vem decidindo o egrgio Superior Tribunal de Justia:
Alvar de funcionamento - Cassao - Posto de gasolina - Atividade perigosa - Poder de polcia Devido processo legal - Ato administrativo Presuno de legitimidade Adequao da cassao
Ementa: Posto de gasolina. Atividade perigosa. Cassao de alvar de funcionamento. Poder de polcia. Devido processo legal. Ato administrativo. Presuno de legitimidade. Adequao da cassao. - A cassao do alvar de funcionamento de posto de gasolina ato administrativo que traz consigo o atributo da presuno de legitimidade. Essa presuno pode ser afastada e o ato de cassao, por conseguinte, invalidado pelo Judicirio. Contudo, preciso que o interessado demonstre, de forma clara e consistente, que o ato ilegtimo. Na hiptese dos autos, foi observado o devido processo legal. Confirmao da sentena. APELAO CVEL N 1.0024.07.662439-4 4/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Posto Chaves Ltda. - Apelada: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Relator: DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de junho de 2008. - Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Posto Chaves Ltda. ajuizou embargos execuo fiscal que lhe move a Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte, alegando, em sntese, a insubsistncia do auto de infrao que deu origem ao crdito tributrio ora executado, pois possui alvar de localizao para o exerccio da atividade de posto de gasolina desde 16.09.1988; que essa licena se encontra vlida e vigente, haja vista que foi concedida sem condicionantes e sem prazo, no existindo nenhum ato administrativo que a tenha cassado, mormente o imprescindvel procedimento administrativo; que obteve o citado alvar em estrita observncia legislao que vigia poca. Na impugnao, a Fazenda Pblica alegou que a embargante fez acrscimos clandestinos em seu em134
preendimento, no regularizando a situao perante a Prefeitura; que se trata de atividade perigosa (revenda de combustveis); que o Cdigo de Posturas do Municpio de Belo Horizonte (Lei Municipal n 8.616/2003) estabeleceu novas regras para as atividades perigosas; que necessria a apresentao da licena ambiental; que foi dada ao embargante a oportunidade de apresentar defesa administrativa, garantindo-lhe o devido processo legal e a ampla defesa. O MM. Juiz de primeiro grau julgou improcedentes os embargos e condenou a embargante ao pagamento das custas e honorrios advocatcios no importe de 10% sobre o valor da execuo, devidamente corrigido. Foi aviada apelao pelo embargante, f. 104/112, requerendo a reforma da sentena, aduzindo que o alvar para a localizao, expedido em favor do posto de gasolina na dcada de oitenta, no havida sido cassado quando da autuao, qui por meio de processo administrativo vlido; que a defesa administrativa apresentada contra a autuao fundada no exerccio de atividade perigosa sem alvar no afasta o cerceamento do direito de defesa, visto que no foi previamente dada ao contribuinte a oportunidade de defender a validade de seu alvar; que se torna imperiosa a insubsistncia da autuao lavrada, o que invalida a execuo da multa aplicada. Contra-razes, f. 117/127. Penso que no assiste razo ao apelante. verdade que o embargante exerce as suas atividades comerciais h aproximadamente 20 anos, tendo obtido o alvar de licena para a localizao em 16.09.1988, f. 20, porquanto atendidos os requisitos exigidos pela legislao vigente poca. Todavia, a Administrao Pblica Municipal, no uso do seu poder de polcia, fixa as regras relativas ao uso e ocupao do solo, as quais podem ser alteradas ao longo do tempo, em razo do crescimento da cidade, constatada pelo Poder Pblico a necessidade ou a sua convenincia e oportunidade. Assim, na esteira da CF e do Estatuto da Cidade (Lei Federal n 10.257/01), foi promulgado o Cdigo de Posturas do Municpio de Belo Horizonte (Lei Municipal n 8.616/03), que, dentre outras providncias, cuidou do exerccio de atividade perigosa, sujeitando-a a processo prvio de licenciamento e estabelecimento de novos critrios para a concesso do respectivo alvar, em prol da segurana do estabelecimento e dos muncipes. Conforme asseverou o Sentenciante, f. 99, verbis:
A embargante deve submeter-se s novas exigncias da Municipalidade, no configurando o ato de ter-lhe sido concedido um alvar de localizao e funcionamento h 20 anos garantia eterna de exerccio da atividade, independentemente de nova fiscalizao pelo Poder Pblico, visto que, conforme dito alhures, as caractersticas do espao pblico
se alteram com o passar do tempo e, por via de conseqncia, alteram-se as necessidades de controle do uso da propriedade.
Constitucional. Administrativo. Mandado de segurana. Recurso administrativo. Efeito suspensivo. Direito lquido e certo. Ausncia. Poder de polcia. Interesse pblico. Atividade perigosa. Licenciamento prvio. Princpio da razoabilidade. 1 - A autuao de posto de gasolina com o licenciamento vencido, sujeitando-o interdio em caso de prosseguimento nas atividades de cunho perigoso antes da renovao da licena, no fere o devido processo legal, diante das previses dos arts. 194 e 324, pargrafo nico, da Lei de Posturas do Municpio de Belo Horizonte de que a interposio de recurso no suspende o curso da ao fiscal respectiva 2 - Preliminar rejeitada e sentena reformada, em reexame necessrio (Reexame Necessrio n 1.0024.04.5135951/001 - Relator Des. Edgard Amorim). Cassao de alvar de funcionamento. Ato administrativo. Presuno de legitimidade. Posto de gasolina. No-preenchimento dos requisitos legais para a obteno/manuteno do alvar. Adequao da cassao. - A cassao do alvar de funcionamento de posto de gasolina ato administrativo que traz consigo o atributo da presuno de legitimidade. Esta presuno pode ser afastada e o ato de cassao, por conseguinte, invalidado pelo Judicirio. Contudo, preciso que o interessado demonstre, de forma clara e consistente, que o ato ilegtimo. Na hiptese dos autos, tal no ocorreu (Apelao Cvel n 1.0024.06.029544-1/001 - Relator Des. Geraldo Augusto).
- A suspenso de benefcio previdencirio, de carter marcadamente social, sem implementao de poltica compensatria, macula o princpio da proibio do retrocesso social. Tal princpio impede que, uma vez alcanado determinado nvel de concretizao de direitos fundamentais e sociais, sejam desconstitudas as conquistas j obtidas pelo cidado ou pela formao social em que ele vive. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024. 06.930599-3 3/006 - Comarca de Belo Horizonte Remetente: Juiz de Direito da 3 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte Apelante : Ipsemg - Apelada: Cynara Rgia Leal Relatora: DES. MARIA ELZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 29 de maio de 2008. - Maria Elza - Relatora. Notas taquigrficas DES. MARIA ELZA - Cuida-se de reexame necessrio e de recurso de apelao cvel interposto pelo Instituto de Previdncia dos Servidores do Estado de Minas Gerais contra sentena proferida pelo Juzo da 3 Vara da Fazenda Pblica do Estado de Minas, que, nos autos de uma ao ordinria ajuizada por Cynara Rgia
Pelo exposto, nego provimento ao recurso, mantendo, pois, inclume a r. sentena. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WANDER MAROTTA e BELIZRIO DE LACERDA.
Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Saliente-se que, ao contrrio do que sustenta o apelante, foi lhe garantido o direito ao contraditrio e ampla defesa, sendo-lhe dada a oportunidade para a apresentao de defesa administrativa. E de fato este apresentou defesa contra o auto de infrao lavrado e, posteriormente, recorreu da primeira deciso administrativa. Ademais, deve o ora apelante submeter-se s exigncias do Conselho Nacional do Meio Ambiente Conama, que, atravs da Resoluo n 273/2000, determinou que os postos de gasolina se submetessem a licenciamento ambiental. Desse modo, tenho que deve prevalecer a presuno de legitimidade do ato administrativo, que no foi elidida pelo administrado. Mutatis mutandis, j decidiu este TJMG:
Ao ordinria - Ipsemg - Programa de assistncia materno-infantil - Filho menor - No-incluso Ato administrativo - Ausncia de fundamentao Nulidade - Benefcio social - Suspenso - Mcula ao princpio da proibio de retrocesso social Preceitos fundamentais da Constituio Federal Violao - Criana de at seis anos de idade Atendimento em creche e pr-escola Direito assegurado pelo art. 208, IV, da CF e art. 31, 6, II, da CE
Ementa: Direito administrativo e constitucional. Suspenso de benefcio social. Impossibilidade. Mcula ao princpio da proibio de retrocesso social. Violao a preceitos fundamentais da Constituio da Repblica. Sentena confirmada no reexame necessrio.
Leal, ora parte apelada, em face do recorrente, ora parte agravada, julgou procedente o pedido inicial, para determinar parte r a incluso do menor no Programa de Assistncia Materno-Infantil do Ipsemg, bem como para conden-la ao pagamento de valores referentes ao auxlio materno-infantil inadimplidos. Em razes recursais de f. 162/167-TJ, o recorrente alega que, desde 1 de novembro de 2003, encontra-se suspensa a concesso de novos benefcios de auxlio materno-infantil. Assinala que o requerimento para concesso do auxlio materno-infantil foi feito aps a sua suspenso, da a razo de seu indeferimento. O pleito da parte apelada no possui suporte legal. Pede, por tais motivos, seja provido o recurso. Em resposta ao recurso, a parte apelada pugna, s f. 169/176-TJ, pelo seu no-provimento. o relato. Decido. Conheo da remessa necessria e do recurso, pois presentes os requisitos legais de admissibilidade. A Deliberao n 09/2003, ato administrativo que fundamentaria a no-incluso do filho da apelada no Programa de Assistncia Materno-Infantil do Ipsemg, no apresenta motivao, o que conduz a sua nulidade. Acerca da necessidade de motivao do ato administrativo, sob pena de ser considerado nulo, decidiu o Superior Tribunal de Justia:
A margem de liberdade de escolha da convenincia e oportunidade, conferida Administrao Pblica, na prtica de atos discricionrios, no a dispensa do dever de motivao. O ato administrativo que nega, limita ou afeta direitos ou interesses do administrado deve indicar, de forma explcita, clara e congruente, os motivos de fato e de direito em que est fundado. No atende a tal requisito a simples invocao da clusula do interesse pblico ou a indicao genrica da causa do ato (MS n 9944/DF, Relator Ministro Teori Albino Zawascki).
a estas assegura, para efeito de seu desenvolvimento integral, e como primeira etapa do processo de educao bsica, o atendimento em creche e o acesso pr-escola (CF, art. 208, IV). - Essa prerrogativa jurdica, em conseqncia, impe, ao Estado, por efeito da alta significao social de que se reveste a educao infantil, a obrigao constitucional de criar condies objetivas que possibilitem, de maneira concreta, em favor das 'crianas de zero a seis anos de idade (CF, art. 208, IV), o efetivo acesso e atendimento em creches e unidades de pr-escola, sob pena de configurar-se inaceitvel omisso governamental, apta a frustrar, injustamente, por inrcia, o integral adimplemento, pelo Poder Pblico, de prestao estatal que lhe imps o prprio texto da Constituio Federal. - A educao infantil, por qualificar-se como direito fundamental de toda criana, no se expe, em seu processo de concretizao, a avaliaes meramente discricionrias da Administrao Pblica, nem se subordina a razes de puro pragmatismo governamental.
Por fim, verifico que a suspenso de benefcio previdencirio, de carter marcadamente social, sem implementao de poltica compensatria, macula o princpio da proibio do retrocesso social. Tal princpio impede que, uma vez alcanado determinado nvel de concretizao de direitos fundamentais e sociais, sejam desconstitudas as conquistas j alcanadas pelo cidado ou pela formao social em que ele vive. Segundo o Ministro Celso de Mello, do Supremo Tribunal Federal:
[...] a clusula que probe o retrocesso em matria social traduz, no processo de sua concretizao, verdadeira dimenso negativa pertinente aos direitos sociais de natureza prestacional, impedindo, em conseqncia, que os nveis de concretizao dessas prerrogativas, uma vez atingidos, venham a ser reduzidos ou suprimidos, exceto nas hipteses - de todo inocorrentes na espcie - em que polticas compensatrias venham a ser implementadas pelas instncias governamentais (ADIN 3.128-DF).
Por outro lado, o pedido da apelada de incluso de seu filho no Programa de Assistncia Materno-Infantil encontra amparo na Constituio da Repblica no art. 208, inciso IV, da Constituio da Repblica e no art. 31, 6, inciso II, da Constituio Estadual. No vejo como uma deliberao, desprovida de motivao, possa contrariar preceitos constitucionais correlacionados com direitos fundamentais individuais e sociais. No Recurso Extraordinrio n 436.996-SP , o Ministro Celso de Mello aponta a importncia de se tutelar e efetivar o direito constitucional educao infantil:
Criana de at seis anos de idade. Atendimento em creche e em pr-escola. Educao infantil. Direito assegurado pelo prprio texto constitucional (CF, art. 208, IV). Compreenso global do direito constitucional educao. Dever jurdico cuja execuo se impe ao Poder Pblico, notadamente ao Municpio (CF, art. 211, 2). Recurso extraordinrio conhecido e provido. - A educao infantil representa prerrogativa constitucional indisponvel, que, deferida s crianas,
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Dessarte, por julgar que a sentena recorrida est em consonncia com preceitos fundamentais da Repblica, que compem o ncleo essencial do Estado Democrtico e Social de Direito consagrado pela Constituio, confirmo-a no reexame necessrio. Fica prejudicado o recurso voluntrio. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES NEPOMUCENO SILVA e MAURO SOARES DE FREITAS. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
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ISS - Municpio - Competncia - Fato gerador Definio - Lei complementar - Farmcia Aplicao de injeo - Decreto-lei 406/68 Lista de servios - Interpretao extensiva Impossibilidade - Princpio da estrita legalidade tributria
Ementa: Direito constitucional tributrio. Imposto sobre servios. Competncia municipal. Definio do fato gerador. Lei complementar. Incidncia do tributo. Aplicao de injees por farmcia. Interpretao extensiva. Impossibilidade. Princpio da estrita legalidade tributria. - No obstante caiba ao Municpio instituir impostos sobre servios de qualquer natureza, lei complementar compete a definio dos respectivos fatos geradores, bases de clculo e contribuintes. Inteligncia dos arts. 156, III, e 146, III, a, CR. - A lista de servios anexa ao Decreto-lei n 406/68 no abrange os servios de aplicao de injees desenvolvidos por farmcias, hiptese que no comporta interpretao extensiva sob pena de ofensa ao princpio da estrita legalidade tributria. APELAO CVEL N 1.0024.06.935125-2 2/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Apelada: Drogaria Arajo S.A. - Relator: DES. CARREIRA MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de junho de 2008 - Carreira Machado - Relator. Notas taquigrficas DES. CARREIRA MACHADO - Presentes os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de apelao cvel interposta pela Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte contra a sentena de f. 106/109, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda Pblica Municipal da Comarca de Belo Horizonte, que, em embargos opostos pela apelada execuo fiscal que lhe move a apelante, julgou-os procedentes. Argi a apelante que se afigura devida a imposio de multa apelada pelo descumprimento de obrigao
acessria, enquadrando-se o servio prestado - aplicao de injees - queles previstos no item 2 do Decreto-lei 406-68, f. 110/116. Contra-razes pela apelada, pugnando pela manuteno da sentena recorrida, f. 118/129. Sentena no sujeita ao reexame necessrio nos termos do 2 do art. 475 do CPC. Deixo de remeter o feito Procuradoria-Geral de Justia em virtude da Smula 189 do Superior Tribunal de Justia. Determina o art. 156, III, da Constituio da Repblica que:
Compete aos Municpios instituir impostos sobre servios de qualquer natureza, no compreendidos no art. 155, II, definidos em lei complementar.
Cabe lei complementar estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente sobre definio de tributo e de suas espcies, bem como, em relao aos impostos discriminados nesta Constituio, a dos respectivos fatos geradores, bases de clculo e contribuintes.
Portanto, os Municpios podem instituir impostos sobre servios de qualquer natureza, mas os fatos geradores devem estar definidos por lei complementar. Assim, no obstante caiba ao Municpio instituir impostos sobre servios de qualquer natureza, lei complementar compete a definio dos respectivos fatos geradores, bases de clculo e contribuintes. A lista de servios anexa ao Decreto-lei n 406/68 no abrange os servios desenvolvidos pela apelada, no comportando interpretao extensiva, sob pena de ofensa ao princpio da estrita legalidade tributria. A aplicao de injees por farmcia, servio prestado pela apelada, no se enquadra no servio ambulatorial previsto na lista referida, porque este se caracteriza pela existncia de ampla estrutura em carter principal, o que no o caso da apelada, que exerce o aludido mister de forma secundria. A jurisprudncia corrobora tal entendimento, assim como transcrito pelo douto Juiz a quo, f. 180-TJ. Ante tais consideraes, nego provimento apelao. Custas, pela apelante, isenta nos termos do art. 10, I, da Lei 14.939/2003. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES NILSON REIS e CAETANO LEVI LOPES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Estatui ainda o art. 146, III, a, da Constituio da Repblica que:
Ao cominatria - Perdas e danos e liminar Cumulao de aes - Propriedade industrial Nome comercial - Marca - Proteo Anterioridade do registro - Absteno do uso - Possibilidade
Ementa: Ao ordinria com preceito cominatrio. Propriedade industrial. Nome comercial. Marca. Proteo. Precedncia do registro. Absteno do uso. Possibilidade. Agravo desprovido. - A empresa que primeiro registrou, na junta comercial competente, a denominao social de que faz uso tem o direito do seu uso em detrimento de outra sociedade qualquer que venha a utiliz-la. - A anterioridade do uso do nome que identifique a empresa j suficiente, no sendo imprescindvel o registro no INPI, mas, se esse j foi solicitado, maior o direito dessa empresa. AGRAVO N 1.0024.08.989186-5 5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Rick & Nit Indstria e Comrcio de Confeces Ltda. - Agravadas: Fragmento Indstria e Comrcio Ltda. e outra - Relator: DES. ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de junho de 2008. - Antnio de Pdua - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO DE PDUA - Trata-se de agravo de instrumento com pedido de antecipao dos efeitos da tutela recursal interposto por Rick e Nit Ind. e Com. de Confeces Ltda., nos autos da "ao ordinria com preceito cominatrio cumulada com perdas e danos e liminar" movida por Fragmentos Ltda. e Idem Artigos de Vesturio Ltda. perante o Juzo da 25 Vara Cvel desta Comarca, inconformada com os termos da r. deciso de f. 111/112, que deferiu s autoras a antecipao da tutela requerida, para determinar que a r, ora agravante, se abstenha de utilizar a expresso "Fragmentos" em suas atividades comerciais, por qualquer forma ou meio, e ainda remover placas de seu estabelecimento contendo tal designao, excluso de
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lista telefnica ou qualquer outra espcie de divulgao, no prazo de 48 horas, sob pena de multa diria arbitrada em R$ 1.000,00, at o limite de R$ 50.000,00. Em suas razes recursais, aduz, inicialmente, a ilegitimidade ad causam da agravada, ao argumento de que esta no detm o registro da marca "Fragmentos". Quanto ao mrito, sustenta o desacerto da deciso censurada, uma vez que o nome por ela utilizado (Fragmentos) no foi copiado da agravada, mas pesquisado e encontrado em um poema antigo, estando registrado na Junta Comercial desde 2003, quando no havia qualquer registro da agravada no rgo competente. O nico pedido de registro que havia sido feito pela agravada - prossegue a agravante - foi definitivamente arquivado, no havendo, em decorrncia, qualquer bice a que a mesma passasse a utilizar-se do nome "Fragmentos". Aduz mais: somente aps haver formulado pedido de registro da marca no INPI que veio a saber que a segunda agravada havia renovado o seu pedido de registro do mencionado nome. Afirma a recorrente estar agindo com lealdade e boa-f, no podendo ser prejudicada com a perda do uso do nome em referncia, ante a inequvoca negligncia das agravadas, que no recolheram a tempo e modo os dispndios atinentes ao registro da marca no INPI. Encerra suas razes, requerendo o provimento do recurso para que lhe seja deferido o pedido de antecipao dos efeitos da tutela final e, assim, afastar a determinao de se abster de usar o nome "Fragmentos" e tambm de praticar os demais atos determinados pelo Magistrado, autor da deciso censurada. O preparo se acha comprovado f. 117. Conheo do recurso, presentes suas condies de admissibilidade. Preliminar de ilegitimidade ativa das agravadas. A preliminar de ilegitimidade ativa ad causam da agravada no se credencia ao sucesso, impondo-se o seu afastamento de plano, pois so elas as que se utilizam do nome empresarial e de fantasia "Fragmentos" muito antes da agravante, com pedido de registro no INPI, conforme reconhecido por esta em sua pea recursal, estando, portanto, inquestionavelmente, legitimadas a figurar no plo ativo da relao formal atinente ao ordinria, de preceito cominatrio, contra ela movida perante o Juzo da 25 Vara Cvel desta Capital. Rejeito a preliminar. Mrito. Quanto ao mrito, registro, inicialmente, que, ao receber o recurso por distribuio, proferi o despacho de f. 122/124, indeferindo a tutela recursal pleiteada, ao no ver na espcie os requisitos traados pelo art. 273 do CPC, consistentes na probabilidade de existncia do direito afirmado pelo demandante, que a reunio da prova inequvoca e da verossimilhana da alegao; o
risco de que o direito sofra um dano de difcil ou impossvel de reparao ou o abuso de direito de defesa do demandado e a reversibilidade dos efeitos do provimento. Imediatamente aps tomar conhecimento da deciso censurada, a agravante requereu a sua reconsiderao, pedido que restou indeferido pelo despacho de f. 116. Aps regular intimao, as agravadas ofereceram a contraminuta de f. 128/136, em que refutam todos os argumentos expendidos pela agravante, pedindo, ao final, o desprovimento do recurso. Denotam os elementos informativos e probatrios dos autos que a agravante foi constituda em 13 de maro de 2003, sob razo social de Dolce Vita Confeces Ltda., alterando-a, no dia 21 do mesmo ms, para Rick & Nit Indstria e Comrcio de Confeces Ltda., com adoo do nome fantasia Blanc. As agravadas demonstraram, com a inicial de sua ao de cunho ordinrio, cumulada com preceito cominatrio, que a marca Fragmentos vem sendo por elas utilizada em data muito anterior da constituio da agravante e que, embora seu primeiro pedido de registro da marca no INPI tenha sido arquivado por falta de pagamento das despesas pertinentes ao andamento do processo, novo pedido de registro, de sua autoria, j se acha protocolado no rgo. O art. 209 da Lei 9.279/96 - Lei de Marcas e Patentes - assim dispe, verbis:
Fica ressalvado ao prejudicado o direito de haver perdas e danos em ressarcimento de prejuzos causados por atos de violao de direitos de propriedade industrial e atos de concorrncia desleal no previstos nesta lei, tendentes a prejudicar a reputao ou os negcios alheios, a criar confuso entre estabelecimentos comerciais, industriais ou prestadores de servio, ou entre os produtos e servios postos no comrcio. 1 - Poder o juiz, nos autos da prpria ao, para evitar dano irreparvel ou de difcil reparao, determinar liminarmente a sustao da violao ou de ato que a enseje, antes da citao do ru, mediante cauo em dinheiro ou garantia fidejussria, caso julgue necessrio. 2 - Nos casos de reproduo ou imitao flagrante de marca registrada, o juiz poder determinar a apreenso de todas as mercadorias, produtos, objetos, embalagens, etiquetas e outros que contenham a marca falsificada ou imitada.
193 e 194) e contra a prtica de atos de concorrncia desleal (art. 195) (Lei de Patentes, Marcas e Direitos Conexos. RT, 1997, p. 296).
Assevera, ainda, o mesmo autor que:

Se, eventualmente, o concorrente pretender a imposio dos seus produtos no mercado ou a prestao dos seus servios atravs do aproveitamento do bem alheio, estar forosamente agindo em flagrante concorrncia desleal. No obstante ser um tanto quanto difcil estabelecer os critrios que determinaro os atos que se constituem em concorrncia desleal, porque a lei institui genericamente como sendo o emprego de meio fraudulento, para desviar, em proveito prprio ou alheio, clientela de outrem, cremos que, em princpio, a concorrncia desleal se caracteriza pelo emprego de todo e qualquer meio fraudulento (ob. cit., p. 296).
Jos Carlos Tinoco Soares tece os seguintes comentrios ao artigo transcrito:

A ao cvel para a cessao da prtica do ato incriminado, com o direito de haver perdas e danos em ressarcimento dos prejuzos causados, poder ser proposta contra a violao de direitos de patente (arts. 183, 184 e 185), contra a violao de registro de desenho industrial (arts. 187 e 188), contra a violao de marcas ( arts. 189 e 190), contra os crimes cometidos por meio da marca, ttulo de estabelecimento e sinal de propaganda (art. 191), contra a violao de indicaes geogrficas e demais indicaes (arts. 192,
A lei estimula a concorrncia comercial e industrial, contanto que seja feita de forma salutar, levando-se em conta os princpios morais da probidade e lealdade, ou seja, com observncia da mnima tica profissional. Excedidos esses limites, cai-se no desvio fraudulento de clientela. A hiptese no de tutela antecipada, e sim de liminar prevista no 1 do art. 209 da Lei 9.279/96. Cumpre frisar que a proibio no no sentido de que a agravada no comercialize seus produtos, e sim de que no se utilize da marca Fragmentos na sua comercializao, da qual vm as agravadas fazendo uso regular. Conforme se extrai dos dispositivos legais acima transcritos, especificamente o art. 189, I, da Lei 9.279/ 96, vedado o uso at mesmo parcial da marca alheia. Portanto, o uso do nome Fragmento, em princpio, no permitido. As marcas, como lembra Ascarelli, indicam uma subespcie de produtos. Entre produtos similares, conhecidos por um nome do vocabulrio, encontram-se alguns com caractersticas prprias, que foram designados por um nome ou smbolo pelo titular da marca. Isso torna possvel aos consumidores reconhecerem, de imediato, os produtos que pretendem adquirir (ou os servios que desejam utilizar) e ao empresrio referi-los em sua publicidade. Pela importncia econmica da marca, sua utilidade para os consumidores e pelo estmulo que representa livre concorrncia, o legislador, a par de manter as normas que reprimem a concorrncia desleal e punem os atos confusrios, conferiu norma o status de bem imaterial exclusivo (objeto de uma propriedade idntica outorgada s obras do esprito), status esse que decorre do registro criado pela lei (A propriedade intelectual e a nova Lei de Propriedade Industrial. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 26/27). certo que a utilizao pela agravante da expresso "Fragmentos" pode confundir o consumidor, levando-o a pensar que os produtos provm da mesma marca, sendo suficiente para gerar prejuzos proprietria da marca.
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Deve ser levado em conta que, alm da coincidncia de expresses, os litigantes comercializam o mesmo produto, qual seja roupa, o que agrava a situao. H tambm pedido de registro formulado pela agravante, do que se evidencia a existncia de litgio administrativo quanto marca Fragmentos no INPI. Assim, correta a meu sentir a deciso censurada, que conferiu s agravadas a proteo provisria do uso da mencionada marca at o julgamento da ao principal, quando podero ser produzidas provas mais consistentes para uma correta e definitiva soluo da controvrsia. vista do exposto, nego provimento ao agravo. Custas, pela agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HILDA TEIXEIRA DA COSTA e ROGRIO MEDEIROS. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.
Notas taquigrficas DES. EULINA DO CARMO ALMEIDA - Cuida a espcie de apelo interposto por E.S.S. em virtude da sentena, f. 108/115, que, nos autos da indenizatria por danos morais aforada em desfavor de D.A.G., julgou improcedente o pedido formulado na inicial, nos seguintes termos:
Destarte, pelo exposto, julgo improcedente o pedido para extinguir o processo com resoluo de mrito (art. 269, I, do CPC) e condenar a autora a suportar o pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios que arbitro, em consonncia com o art. 20, 4, do CPC, em R$ 1.000,00 (mil reais).
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Indenizao - Namoro - Promessa de casamento Descumprimento - Coabitao - Ruptura Dano moral - Ato ilcito - Inexistncia
Ementa: Indenizao. Namoro. Inteno de casamento. Incio de coabitao. Dano moral. Exerccio regular do direito. Ato ilcito. Inexistncia. - O descumprimento da promessa de casamento e a ruptura de namoro ou coabitao no ensejam dano moral, pois qualquer um dos nubentes tem o direito de se arrepender, haja vista que ningum obrigado a manter uma relao conjugal com outrem. APELAO CVEL N 1.0325.06.000495-0 0/001 Comarca de Itamarandiba - Apelante: E.S.S. - Apelado: D.A.G. - Relatora: DES. EULINA DO CARMO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de maio de 2008. - Eulina do Carmo Almeida - Relatora.
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Em suas razes recursais, f. 118/122, a apelante pugnou pela reforma, in totum, do provimento hostilizado por entender que h prova do dano moral que sofreu em virtude da conduta do recorrido, que a abandonou aps dois anos de relacionamento, apesar de lhe demonstrar intenes de casamento. Contra-razes s f. 126/127. O recurso foi recebido em ambos os efeitos, do qual conheo, pois presentes os pressupostos de admissibilidade. E.S.S. ajuizou uma ao de indenizao por danos morais em desfavor de D.A.G., alegando que aos 17 anos de idade foi seduzida pelo ru, que, aps muitos assdios e investidas, em 2002, conseguiu convenc-la a namorar. Decorrido algum tempo, quando o requerido j demonstrava interesse em se casar com a postulante, ele exigiu que a jovem se submetesse a um exame mdico para comprovao de sua virgindade, o que foi feito. Em seguida, os litigantes resolveram morar juntos e a requerente passou a trabalhar na loja de propriedade do Sr. D. Desse relacionamento adveio uma gravidez que, por infortnio, foi interrompida espontaneamente, gerando inmeros problemas para a sade da moa, que prejudicaram a rotina sexual do casal, arruinando a convivncia mtua e acarretando a separao. O MM. Juiz a quo julgou o feito nos termos supratranscritos, ensejando a irresignao em apreo. O art. 159 do CC/1916, cuja redao permaneceu inalterada pelo art. 186 do NCCB, determina a todo aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a outrem o dever de compensar o infortnio. Para que seja deferida a reparao a esse ttulo, mister estarem presentes os requisitos habilitadores da responsabilidade civil, quais sejam: o dano, a conduta lesiva do agente e o nexo de causalidade entre estes. Na espcie, afirmou a suplicante na exordial que, antes dos acontecimentos descritos, era uma pessoa ingnua e inexperiente, vinda da zona rural, fator que
facilitou a ao do recorrido, prspero empresrio do ramo de eletrodomsticos, vivido e separado judicialmente, que passou a fazer-lhe promessas e galanteios, manifestando a pretenso de matrimnio. Narrou que o comportamento do pretendente lhe inspirava segurana, conquistando, tambm, a sua famlia. Acrescentou que, mesmo diante das fortes investidas do demandado, no mantiveram relaes antes dos fatos supranarrados, porm, aps alguns boatos acerca da castidade da namorada, o insurgido exigiu que ela comprovasse seu estado atravs do exame mdico de f. 12. Iniciada a coabitao, os demandantes assumiram a postura de um casal prestes a se casar, sendo que o varo passou a apresentar a sucumbente como sua futura esposa, levando-a para trabalhar em um de seus estabelecimentos comerciais, realizando passeios e viagens juntos. A autora ficou grvida, porm, no segundo ms, teve a gestao interrompida por um aborto espontneo, que lhe acarretou infeco nas trompas e outras complicaes, com sangramentos constantes que s cessavam com o uso de vrios medicamentos, mas que persistiam aps a conjuno ntima. Os mdicos recomendaram que o Sr. D. fizesse uso de um dos remdios para colaborar com o tratamento, porm este se recusou. Orientado a utilizar preservativos, ele tambm no concordou; e, diante disso, E. optou por dormir em leito separado, iniciando-se uma crise conjugal irreparvel que ps fim ao relacionamento e culminou no retorno da postulante casa dos pais, sendo esses os motivos do abalo psicolgico, vexame pblico e humilhao, que motivaram o pedido ressarcitrio no valor de R$ 60.000,00 (sessenta mil reais). Em sua defesa, f. 40/43, o ru alegou ter sido vtima de um assdio sufocante por parte da moa, que pretendia residir com ele para obter vantagens. Do cotejo dos autos, v-se que o contexto apresentado no permite deciso divergente daquela proferida pelo Magistrado singular, que julgou improcedente o requerimento inicial, haja vista que a irresignada no logrou xito em comprovar suas argies vestibulares, nus que era dela, como preceitua o art. 333, I, do CPC. , ainda, entendimento da doutrina:
Trata-se do fato, da prova, da comprovao das alegaes das partes. A sentena deve basear-se nos fatos provados e, a partir destes, dizer qual o direito, qual a conseqncia jurdica. Se o direito deve ser do conhecimento do juiz, os fatos devem ser pelas partes provados. [...] Incumbe s partes o nus da prova: a) ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito (art. 333, I); b) ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (art. 333, II) (COSTA, Jos Rubens. Manual de processo civil, v. I, p. 24-25).
Para que haja ato ilcito, necessria se faz a conjugao dos seguintes fatores: a existncia de uma ao; a violao da ordem jurdica; a imputabilidade; a penetrao na esfera de outrem. Desse modo, deve haver um comportamento do agente positivo (ao) ou negativo (omisso), que, desrespeitando a ordem jurdica, cause prejuzo a outrem, pela ofensa a bem ou a direito deste. Esse comportamento (comissivo ou omissivo) deve ser imputvel conscincia do agente, por dolo (inteno) ou por culpa (negligncia, imprudncia, impercia), contrariando seja um dever geral do ordenamento jurdico (delito civil), seja uma obrigao em concreto (inexecuo da obrigao ou de contrato) (Responsabilidade civil - doutrina e jurisprudncia. 2. ed. So Paulo: Saraiva, p. 93/95).
[...] que o comentrio a respeito da virgindade da requerente surgiu por uma cliente de nome L., que esteve na loja dizendo ao requerido para que este ficasse esperto, pois a requerente no era mais virgem; este comentrio chegou at s partes, tendo inclusive a requerente feito um teste para comprovar sua virgindade, que a requerente inclusive entrou na Justia contra tal pessoa [...] (f. 93).
Note-se que a anlise mdica foi realizada apenas um dia antes de a insurgente procurar a autoridade policial. Tambm restou comprovado que o suplicado no fez comentrios desabonadores acerca da ex-namorada:
[...] que o requerido no chegou a cobrar da requerente a respeito dos boatos sobre sua virgindade, que sempre a tratava com respeito na loja. [...] (J.G.V., f. 87). [...] que os comentrios que ouvia eram sempre de rua, no tendo o requerido comentado nada com ela. [...] (C.R.S., f. 88). [...] que nada ouviu do requerido a respeito da virgindade da requerente; que nunca viu o requerido difamar a requerente; que o requerido tratava a requerente sempre com respeito. [...] (f. 89-90).
O fato de a moa ser de origem interiorana, com uma conduta recatada, no afasta sua capacidade de discernimento, a ponto de atribuir suas escolhas a uma ingenuidade quase pueril, como bem decidiu o Monocrtico:
Com efeito, com o passar das dcadas, o conhecimento e a informao ao alcance de todos, via televiso, internet,
Carlos Alberto Bittar conceitua o ato ilcito, capaz de gerar responsabilidade:
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Colhe-se dos autos que o to alardeado exame de constatao da virgindade da requerente, f. 12, foi realizado em 15.10.2002, visando instruir um processo criminal de n 2975/03, f. 45/46, instaurado diante do comparecimento da autora em 16.10.2002 delegacia de polcia para a lavratura do boletim de ocorrncia de f. 47/48, o qual noticia que uma prima da recorrente, M.L.L., praticou o delito de difamao no local de trabalho da sucumbente, fazendo comentrios desonrosos sobre sua honestidade e reputao. A testemunha V.G.L. afirmou:
revistas, jornais, nos deixa temerosos em falar de seduo de uma mulher de 17 anos de idade. Tanto assim que o art. 217 do Cdigo Penal foi revogado pela Lei 11.106/05 (f. 114).
Lado outro, tambm nos parece inverossmil afirmar que um comerciante, contando 36 anos de idade poca dos fatos, divorciado, tenha sido vtima de "uma verdadeira perseguio" e de "um assdio constante e sufocante", f. 42. Em verdade, o que emerge dos autos um relacionamento entre dois adultos, inteligentes e capazes, que lamentavelmente no deu certo por razes alheias vontade de ambos. Ademais, o ato ilcito a violao a um dever de conduta estabelecido pela ordem jurdica, como leciona Caio Mrio da Silva Pereira (Instituies de direito civil. 21. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. I, p. 659):
A iliceidade da conduta est no procedimento contrrio a um dever preexistente. Sempre que algum falta ao dever a que adstrito, comete um ilcito, e como os deveres, qualquer que seja a sua causa imediata, na realidade so sempre impostos pelos preceitos jurdicos, o ato ilcito importa na violao do ordenamento jurdico.
Portanto, embora tal situao seja extremamente desagradvel, seus reflexos psicolgicos nas pessoas envolvidas so perfeitamente assimilveis, tomando-se como paradigma o comportamento do homem mdio. [...]. (TJMG, Apelao Cvel n 1.0287.04.016462-9/001, 17 CC, Rel. Des. Eduardo Marin da Cunha, j. em 04.05.2006).
Mediante essas consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a v. sentena hostilizada, inclusive no tocante s despesas processuais e aos honorrios advocatcios. Custas recursais, a cargo da insurgente, cuja exigibilidade fica suspensa em virtude do art. 12 da Lei n 1.060/50. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - notrio e inconteste que o simples rompimento de um casal que coabitava em regime conjugal, por si s, no gera qualquer indenizao por dano moral a um dos companheiros, por se tratar o mencionado rompimento de fato corriqueiro e inerente a todo relacionamento humano. Leva-se ainda em conta que, na espcie, o rompimento do relacionamento havido entre a apelante e o apelado assim como o incio da coabitao dos mesmos se deveram nica e exclusivamente livre e espontnea vontade de ambos. Inexiste, no caso em julgamento, a presena de qualquer ato ilcito que tenha dado causa unio ou separao do casal. Com efeito, afasta-se, neste caso, qualquer pretenso indenizatria de ressarcimento a ttulo de danos morais, como acertadamente entendeu a douta deciso primeva. Com esses adminculos e outras consideraes constantes do voto da relatoria, tambm nego provimento apelao. Isenta a apelante do pagamento das custas recursais por litigar sob o amparo da justia de favor. DES. ALBERTO HENRIQUE - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Nesse norte, no h como atribuir ilicitude ao comportamento do apelado, qual seja o rompimento da relao conjugal. certo que a mera manifestao de interesse de casamento no obriga as partes a contrair npcias. Carlos Alberto Gonalves trata da matria com bastante propriedade:
princpio de ordem pblica que qualquer dos noivos tem a liberdade de se casar ou se arrepender. O consentimento deve ser manifestado livremente e ningum pode ser obrigado a se casar. O arrependimento, portanto, pode ser manifestado at o instante da celebrao (in Responsabilidade civil. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 62).
A propsito j decidiu esta 13 Cmara Cvel:

[...] A mera expectativa ou promessa de casamento no levada a efeito no gera a obrigao de indenizar, pois ningum pode ser compelido a manter relacionamento afetivo com outrem (TJMG, Aplao Cvel n 2.0000.00. 504845-5/000, Rel. Des. Hilda Teixeira da Costa, 25.08.2005).
...
da jurisprudncia:
[...] Ningum obrigado a casar-se com outrem, somente porque h muitos anos mantm com este uma unio estvel. Destarte, a separao decorrente da dificuldade de convivncia entre os companheiros no configura ato ilcito daquele que optou em romper o vnculo afetivo. O rompimento de relacionamentos amorosos fato inerente vida. Alm disso, tem-se tornado corriqueira, nos tempos atuais, a separao de casais que h muitos anos se relacionavam, seja mediante casamento, unio estvel ou namoro.
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Ao declaratria - Parceria agrcola - Contrato Parceiro outorgado - Falecimento - Resciso No-ocorrncia - Sucessores - Continuidade
Ementa: Apelao cvel. Ao declaratria. Parceria agrcola. Falecimento do parceiro-outorgado. Resciso no verificada. Possibilidade de continuidade pelos sucessores. - Parceria rural o contrato agrrio pelo qual uma pessoa se obriga a ceder outra, por tempo determinado ou no, o uso especfico de imvel rural, de parte ou
partes do mesmo, com o objetivo de nele ser exercida, dentre outras atividades, a explorao agrcola, mediante partilha de riscos do caso fortuito ou da fora maior do empreendimento rural e dos frutos, produtos ou lucros havidos nas propores que estipularem. - Dentre as causas que poderiam levar extino do contrato de parceria agrcola elencadas nos incisos do art. 26 do Decreto 59.566/66 no se encontra a morte do parceiro-outorgado como causa absoluta, pois que, mesmo aps a morte do chefe do ncleo familiar, outra pessoa pode continuar na execuo do contrato, conforme disposto no pargrafo nico do referido decreto. APELAO CVEL N 1.0444.07.000785-1 1/001 - Comarca de Natrcia - Apelante: Dariam Jonnis Jos da Silva - Apelada: Maria Helena dos Reis de Souza Relator: DES. PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de junho de 2008. - Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas DES. PEDRO BERNARDES - Trata-se de apelao interposta por Dariam Jonnis Jos da Silva contra sentena (f. 117/123) proferida pela MM. Juza de Direito da Vara nica da Comarca de Natrcia que, nos autos da "ao inominada" ali ajuizada pelo apelante em face da apelada Maria Helena dos Reis de Souza, julgou improcedente a pretenso formulada na inicial. Em razes de f. 126/138, afirma o autor, ora apelante, em sntese, que o Sr. Joo Gualberto de Souza afirmou em seu depoimento que "houve a resciso contratual, mas no teve uma s testemunha que provasse essa alegada resciso"; que "as palavras simplesmente do parceiro-outorgante no podem ser suficientes para dar o contrato por rescindido"; que ele afirmou ter efetuado o pagamento de adubo, assumido despesas com camarada e com construo de cercas, "mas nada disso ficou provado nos autos"; que, pelo testemunho de Maria Aparecida, possvel depreender que, "aps o falecimento de Lino, o contrato de parceria agrcola estava em plena vigncia, pois a inventariante Maria Helena estava convidando Nelson para levar adubo para lavoura, com objetivo de cuidar bem do caf", o que mostra a responsabilidade dela "com o produto da lavoura, que aps a morte de Lino, passou a pertencer a todos os herdeiros, no podendo a inventariante ter efetuado a venda sem
autorizao judicial, pois existe entre os herdeiros uma incapaz"; que a declarao de Jos Fernandes "confirma que aps a morte de Lino o contrato de parceria agrcola continuou a viger, pois quem cuidava da lavoura era Maria Helena"; que "difcil acreditar que Lino, parceirooutorgado, tendo gasto com sua doena, deixaria de dar continuidade parceria na lavoura de caf, entregandoo gratuitamente, tendo 80% da produo dos gros, prejudicando-se a filha menor, a famlia, quando poderia dar sua parte, em 50% a outro parceiro, e ainda assim teria uma produo na lavoura de 30%"; que ingressou com a ao, visando obter da inventariante, ora apelada, a prova de que houve a resciso do contrato de parceria agrcola que o Sr. Lino Rodrigues de Souza firmou com o Sr. Joo Gualberto de Souza, sendo que, ao contrrio do que restou decidido, "a resciso no ficou provada nas prprias palavras do prprio parceirooutorgante"; que, no tendo sido provada a resciso, "os 80% dos frutos da produo de caf cabem ao esplio por direito". Tece outras consideraes, cita jurisprudncia e, ao final, pugna pelo provimento da apelao. Desnecessrio o pagamento do preparado, pois que o apelante est litigando amparado pelos benefcios da assistncia judiciria (f. 24). A r, ora apelada, intimada, apresentou contrarazes (f. 140/143), alegando, em sntese, que restou comprovado pelas testemunhas ouvidas "s f. 98, 101 e 102, que o finado Lino Rodrigues, em razo de sua doena (cncer de prstata), no teve condies fsica e nem financeiras de dar continuidade parceria que havia celebrado com seu pai Joo Gualberto"; que, logo aps a colheita do caf realizada no ano de 2005, "Lino entregou a lavoura ao pai Joo Gualberto, que passou a cuidar dela"; que, desde a morte do Sr. Lino, "a Maria Helena no teve condies de tocar o caf"; que, "desde abril de 2006, a referida lavoura est sendo explorada pelo senhor Joaquim Donizete de Souza, por fora do contrato de parceria por ele firmado com o senhor Joo Gualberto, em data de 1.04.2006"; que os depoimentos das testemunhas ouvidas s f. 90/97 "no se prestam para infirmar a resciso do questionado contrato, uma vez que referidas testemunhas so parentes (irmos, cunhados e tios) das partes", sendo "legalmente impedidas de testemunhar"; que no era possvel que pessoas, "sem o mnimo de conhecimento tcnico, pudessem saber que, para garantia de direitos seus e de terceiros, a resciso do contrato e o fazimento de outro deveriam obedecer s mesmas regras". Tece outras consideraes, e, ao final, requer seja negado provimento ao apelo. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Ausentes questes preliminares, passo ao imediato exame do mrito. Mrito.
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O apelante ingressou com a presente ao, visando compelir a apelada a comprovar que o contrato de parceria agrcola firmado entre o Sr. Joo Gualberto de Souza e o Sr. Lino Rodrigues de Souza foi rescindido, conforme afirmado por aquela nos autos do inventrio dos bens deste. Citada, a apelada sustentou na contestao que o contrato de parceria agrcola foi rescindido de forma amigvel e verbal, sendo que atualmente quem toma conta da rea que foi objeto de parceria o Sr. Joaquim Donizete de Souza. O MM. Juiz a quo, aps a oitiva das testemunhas arroladas, entendeu por bem julgar improcedente a pretenso inicial, o que deu azo interposio do recurso de apelao. Pois bem. Conforme se v s f. 12/13, realmente possvel aferir que entre o Sr. Joo Gualberto de Souza e o Sr. Lino Rodrigues de Souza foi firmado um contrato de parceria agrcola na data de 1 de julho de 2004, cujo teor foi registrado no Cartrio de Registros e Documentos na Comarca de Natrcia/MG. O prazo de vigncia foi estabelecido em 10 (dez) anos, sendo que na rea de 2,50 hectares seriam cultivadas 3.700 mudas de caf. A questo controvertida limita-se averiguao do acerto, ou no, da deciso vergastada, que concluiu pela ocorrncia da resciso do contrato de parceria agrcola a partir do momento em que a doena que vitimou o Sr. Lino Rodrigues de Souza se manifestou. Conforme cedio, parceria rural o contrato agrrio pelo qual uma pessoa se obriga a ceder a outra, por tempo determinado ou no, o uso especfico de imvel rural, de parte ou partes do mesmo, com o objetivo de nele ser exercida, dentre outras atividades, a explorao agrcola, mediante partilha de riscos do caso fortuito ou da fora maior do empreendimento rural e dos frutos, produtos ou lucros havidos nas propores que estipularem. In casu, aps compulsar detidamente os autos, tenho que razo assiste ao apelante. Inicialmente, data venia ao entendimento esposado pela MM. Juza a quo, entendo que a atividade eleita no contrato de parceria agrcola noticiado, qual seja a explorao de 3.700 (trs mil e setecentas) covas de cafs, no personalssima, pois que esta, mesmo com a morte do parceiro-outorgado, como no caso em tela, poderia ser conduzida pelos sucessores. A resciso poderia ocorrer apenas se no existisse, no ncleo familiar, algum que pudesse prosseguir na execuo do contrato. Sendo assim, a toda evidncia, o simples fato de o parceiro-outorgado ter sido acometido por doena que posteriormente veio a lhe vitimar, por si s, no causa que impe a resciso ou extino do contrato de parceria agrcola.
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Alis, tal situao no deixou de ser estipulada no contrato, visto que ficou convencionado que os sucessores deveriam, a qualquer ttulo, cumprir fielmente ao que foi pactuado. Confira:
Nona: A morte de qualquer uma das partes contratantes obriga os seus sucessores, a que ttulo for, cumprir fielmente o presente contrato at o seu termo.
O caput, o inciso e o pargrafo nico do art. 26 do Decreto 59.566/66 assim dispem:

Art 26. O arrendamento se extingue: I - Pelo trmino do prazo do contrato e do de sua renovao; II - Pela retomada; III - Pela aquisio da gleba arrendada, pelo arrendatrio; IV - Pelo distrato ou resciso do contrato; V - Pela resoluo ou extino do direito do arrendador; VI - Por motivo de fora maior, que impossibilite a execuo do contrato; VII - Por sentena judicial irrecorrvel; VIII - Pela perda do imvel rural; IX - Pela desapropriao, parcial ou total, do imvel rural; X - por qualquer outra causa prevista em lei. Pargrafo nico. Nos casos em que o arrendatrio o conjunto familiar, a morte do seu chefe no causa de extino do contrato, havendo naquele conjunto outra pessoa devidamente qualificada que prossiga na execuo do mesmo.
Tal dispositivo aplicvel parceria agrcola, conforme prev o art. 34 do referido decreto. Confira:
Art 34. Aplicam-se parceria, em qualquer de suas espcies previstas no art. 5 deste Regulamento, as normas da seo II, deste Captulo, no que couber, bem como as regras do contrato de sociedade, no que no estiver regulado pelo Estatuto da Terra.
Conclui-se, portanto, que, dentre as causas que poderiam levar extino do contrato de parceria agrcola elencadas no artigo em destaque, no se encontra a morte do parceiro-outorgado como causa absoluta, pois que, mesmo aps a morte do chefe do ncleo familiar, outra pessoa pode continuar na execuo do contrato. Embora a apelada afirme que a parceria agrcola tenha sido rescindida, esta permaneceu cuidando da lavoura e negociando os frutos, conforme declarado pela testemunha Maria Aparecida Fernandes. Veja:
F. 90 [...] que aps o falecimento do seu irmo, a depoente lembra que a Maria Helena esteve na sua loja, convidando o Nelson para levar adubo para a lavoura; que ela ainda comentou que deveria continuar cuidando bem do caf; que a Maria Helena chegou a comentar que tinha dado sorte, porque o preo do caf estava bom e ela aproveitou o preo para vender; que a Maria Helena vendeu aps o falecimento do irmo da depoente; [...].
Tal situao foi confirmada tambm pelo Sr. Jos Fernandes e pela Sra. Cataria ngela de Souza:
F. 93 [...] que at logo aps o falecimento do Sr. Lino, era a Maria helena quem cuidava da lavoura [...] F. 94 [...] que quem cuida do caf agora so camaradas, diaristas, arrumados pela Maria Helena [...]
F. 101 [...] que sabia que havia um contrato de parceria agrcola entre Lino e Gualberto; que o Lino comentou que desfaria o contrato por no estar mais em condies de trabalhar; [...] que sabe que no final de 2004, comeo de 2005, o Lino j doente disse que desfaria o contrato; [...] que o Lino apenas comentou que desfaria o contrato, desconhecendo o depoente se houve algum que se responsabilizasse pelo caf no espao e tempo da morte ate os dias de hoje; [...] foi o Lino quem disse que havia um contrato e que o rescindiria, no sabendo se era escrito ou no, nem se chegou a ser desfeito antes da morte do Lino [...]
Joaquim Donizete de Souza assim declarou:

F. 102 [...] que no estava presente quando da entrega da lavoura feita pelo Lino a seu pai; que o depoente foi fazer uma visita ao Lino, que estava muito doente, este comentou que entregaria a lavoura de caf ao pai. [...]
Joo Gualberto de Souza, pai do Sr. Lino Rodrigues de Souza, assim relatou:
[...] que no houve testemunhas da entrega da parceria pelo Lino; que seu filho tinha 80% da lavoura de caf; que no ficou com remorso de pegar os 80%, uma vez que pagou o adubo, as despesas com camaradas, fez cercas, portanto no tinha como no aceitar a devoluo da parceria feita com o filho; que no sabia que, para novo contrato, tinha que ter rescindido o antigo; que tinha outros herdeiros e ningum queria nem podia tocar, s o Lino; [...] que entendeu que, com a morte do filho, o contrato estava desfeito [...].
O prprio parceiro-outorgante reconheceu, no final do seu depoimento, que entendeu pela desnecessidade de rescindir o contrato antigo para celebrar outro e admitiu que entendeu pela extino do contrato noticiado em razo da morte de seu filho. Portanto, possvel concluir que o contrato de parceria agrcola no foi rescindido e que a apelada,
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TARCSIO MARTINS COSTA e OSMANDO ALMEIDA. Smula - DERAM PROVIMENTO.
...
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Como se no bastasse este fato, ou seja, de que o ncleo familiar do Sr. Lino Rodrigues de Souza, atravs da apelada, permaneceu cuidando da lavoura e comercializando os frutos, todas as testemunhas arroladas pelo autor foram unnimes em afirmar que o contrato no foi objeto de resciso (f. 90/97). Importante destacar que, embora as testemunhas acima tenham relao de parentesco com o apelante, os seus depoimentos no foram contraditados na instncia primeva, de modo que no podem ser desconsiderados. Alm disso, as prprias testemunhas arroladas pela apelada no confirmaram que o contrato de parceria agrcola tenha sido desfeito. Jos Airton Martins assim esclareceu:
aps o falecimento do Sr. Lino Rodrigues de Souza, passou a tomar conta da lavoura de caf. Todavia, como a apelada, ao que parece, no possui conhecimentos tcnicos, no difcil chegar concluso de que o Sr. Joo Gualberto de Souza, para que o trabalho no fosse perdido, tenha contratado pessoas para cuidar da parte que toca apelada, retirando do percentual desta, evidentemente, o pagamento dos contratados. Entretanto, independentemente do que foi estabelecido entre a apelada e o Sr. Joo Gualberto de Souza, o certo que, at o presente momento, ficou claro que no houve a resciso do contrato de parceria agrcola firmado com o Sr. Lino Rodrigues de Souza, de modo que a deciso proferida na instncia primeva deve ser reformada. As eventuais discusses acerca das despesas que o Sr. Joo Gualberto de Souza teve de assumir alm do que foi contratado aps a morte do Sr. Lino Rodrigues de Souza, bem como as discusses acerca dos lucros auferidos por este e pela apelada devem ser resolvidas atravs de ao apropriada, caso seja necessria. Por fim, pertinente registrar que no se est, com esta deciso, impedindo que o contrato de parceria agrcola firmado seja rescindido. Todavia, o que se est reconhecendo que, at a presente data, este no foi rescindido, de modo que, se houver interesse do parceirooutorgante na resciso, este deve cuidar de faz-lo em observncia ao que determina a legislao e com cuidado de cientificar todos os interessados, para que estes possam declarar interesse e demonstrar a capacidade para o prosseguimento na execuo do que foi pactuado. Sem importncia, a meu sentir, os arts. 112 e 113 do Cdigo Civil para soluo da lide, pois que no se est questionando o teor do contrato ou seu modo de execuo, mas apenas sua vigncia. Assim, tenho que deve ser dado provimento ao presente recurso para declarar vigente o contrato de parceria agrcola firmado entre o Sr. Lino Rodrigues de Souza e Joo Gualberto de Souza. Em decorrncia, devem ser invertidos os nus da sucumbncia. Com essas consideraes, dou provimento ao presente recurso para declarar vigente o contrato de parceria agrcola firmado entre o Sr. Lino Rodrigues de Souza e Joo Gualberto de Souza, devendo os sucessores daquele cuidar para o prosseguimento de sua execuo, nos exatos termos do que foi pactuado. Em virtude do provimento do presente apelo, inverto os nus da sucumbncia. Custas recursais, pela apelada.
Compra e venda - Imvel - Vcio de consentimento Coao - Ausncia - Contrato - Clusula ad corpus - Previso legal - Complemento da rea Devoluo do excesso - Impossibilidade Negcio jurdico - Nulidade - Inocorrncia Lucros cessantes - Inexistncia Indenizao - Descabimento
Ementa: Apelao cvel. Contrato de compra e venda. Vcio de consentimento. Coao. Ausncia. Clusula ad corpus. Previso legal. Possibilidade. Indenizao por lucros cessantes. Inocorrncia. Recurso a que se nega provimento. - A coao, enquanto vcio de consentimento capaz de ensejar defeito no negcio jurdico, consubstancia-se na declarao defeituosa da vontade do agente por fundado temor de dano iminente e considervel contra si, sua famlia ou seus bens, a teor do que dispe o art. 151 do Cdigo Civil. - A presena da clusula ad corpus, por si s, no acarreta a nulidade do contrato de compra e venda, tampouco o direito indenizao, por se tratar de hiptese prevista legalmente ( 3 do art. 500 do CC), em que o imvel alienado como um corpo certo e determinvel e, por tal razo, no se admite reclamao pelo complemento da rea, nem devoluo do excesso. - A entrega da coisa consectrio lgico do contrato de compra e venda, no havendo que se falar em indenizao por lucros cessantes ante a paralisao da atividade econmica exercida no imvel objeto do negcio jurdico. Nega-se provimento ao recurso. APELAO CVEL N 1.0543.07.000969-0 0/001 Comarca de Resplendor - Apelantes: Geraldo do Nascimento Costa e sua mulher - Apelado: Consrcio da Hidreltrica de Aimors - Relator: DES. CLIO CSAR PADUANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 5 de junho de 2008. - Clio Csar Paduani - Relator.
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Notas taquigrficas DES. CLIO CSAR PADUANI - Geraldo do Nascimento Costa e Sebastiana Correia Costa interpuseram recurso de apelao contra a sentena de f. 171/177-TJ, prolatada pelo Juiz da Comarca de Resplendor, que, nos autos da ao declaratria proposta pelos recorrentes em face do Consrcio da Hidreltrica de Aimors, julgou improcedentes os pedidos iniciais, condenando os autores ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em R$1.500,00 (mil e quinhentos reais), suspensa sua exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. Insurgem-se os recorrentes, nas razes de f. 179/184-TJ, alegando que eram proprietrios de um terreno de 726,48 m e possuidores de outros 1.152 m, perfazendo o total de 1.879,20 m. Asseveram que foram pressionados a vender o imvel e no receberam pela rea de posse, sendo lanada na escritura a clusula ad corpus, que contraria seus interesses. Aduzem no terem sido pagas as indenizaes em decorrncia da extino da atividade de criao/venda de sunos e dos aluguis de duas casas. Pugnam pela reforma da sentena para que sejam julgados procedentes os pedidos exordiais. Contra-razes s f. 186/195-TJ. No h interesse pblico indisponvel para a manifestao da douta Procuradoria-Geral de Justia. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Colhe-se dos autos que os recorrentes ajuizaram ao declaratria em face do Consrcio da Hidreltrica de Aimors buscando o recebimento da complementao do valor pago em decorrncia da compra e venda de um terreno rural, ao fundamento de terem sido coagidos a entabular o referido acordo, inclusive com clusula ad corpus, alm de no terem sido indenizados pela rea possuda, nem pelos lucros cessantes ante a extino da atividade econmica exercida e da renda dos aluguis de duas casas existentes naquela propriedade. Pleitearam, por fim, a reparao por danos morais. Os pedidos exordiais foram julgados improcedentes pelo douto Magistrado, por no vislumbrar o vcio de consentimento apontado, tampouco o direito s indenizaes pleiteadas. Ao que vejo, a questo vergastada deve ser analisada basicamente sob dois aspectos: primeiro, a verificao da presena do alegado vcio do consentimento (coao) a ensejar a nulidade do negcio jurdico e, segundo, a abrangncia desse negcio jurdico. Pois bem. Sabe-se que a coao, enquanto vcio de consentimento capaz de gerar defeitos no negcio jurdico, consubstancia-se na declarao defeituosa da vontade do agente por fundado temor de dano iminente e considervel contra si, sua famlia ou seus bens, a teor do que dispe o art. 151 do Cdigo Civil.
Os recorrentes fundamentam a alegao da existncia de vcio de consentimento no fato de terem sido instaladas mquinas no quintal de sua casa e na afirmao de que o recorrido manteria o valor inicialmente ofertado, ainda que passados dois anos. No entanto, ao que observo dos autos, os depoimentos testemunhais so imprecisos e no corroboram as afirmaes dos recorrentes. Transcrevo excertos:
O depoente no sabe dizer qual foi a conduta do Consrcio que levou os autores a vender o terreno por preo inferior ao que ele valia. Sabe que os autores foram pressionados, mas no sabe dizer em que consistiu a presso (f. 160-TJ). No sabe dizer por que os autores aceitaram menos do que o terreno valia (f.161-TJ). Os autores nunca informaram o depoente sobre alguma conduta do Consrcio que os tenha coagido a efetuar a venda nos termos em que foi feita [...]. Sabe que o Consrcio colocou mquinas no terreno do autor enquanto este l permanecia. No sabe dizer, no entanto, se isso aconteceu antes ou depois de ter sido paga a indenizao (f. 162-TJ).
Ademais, no vejo de que maneira a colocao de maquinrio nas proximidades do terreno em questo poderia ser vista como forma de coao, j que tal ato poderia ter sido repelido por meio de ao prpria, no tendo os recorrentes lanado mo desta forma de defesa. Lado outro, ainda que tomada por verdadeira e irrefutvel a afirmao dos recorrentes de que o valor ofertado seria mantido pelo recorrido, mesmo aps o transcurso de anos, no vislumbro em tal atitude a iminncia de risco e fundado temor, elementos prprios caracterizao da coao. Endossando as bem-lanadas palavras do douto Magistrado, esse mal, alm de no ser grave, tambm no era certo nem iminente. Por isso, no hbil a configurar coao e no tem fora suficiente para invalidar o negcio jurdico. A meu sentir, a dita coao no extrapola a seara da mera alegao, por no ser possvel extrair do arcabouo probatrio quaisquer indcios de que tenha havido, de fato, um vcio do consentimento a ensejar a nulidade do negcio jurdico em questo, porquanto no se desincumbiram os recorrentes do nus constitutivo do direito alegado, nos termos do art. 333, I, do CPC. Ultrapassada a questo da coao, passo anlise da abrangncia do negcio jurdico entabulado. Colhe-se dos autos que, diferentemente do que ocorreu com os demais proprietrios e posseiros daquela regio (f. 36/46-TJ), os recorrentes no foram desapropriados amigavelmente de suas terras, mas firmaram contrato de compra e venda, nos termos avenados na escritura pblica acostada s f. 78/81-TJ. No se trata, portanto, de procedimento desapropriatrio, em que se deve perquirir acerca da prvia e justa indenizao. Trata-se de um contrato de compra e venda firmado por agentes capazes, com objeto lcito e pela forma prescrita em lei.
Cumpre registrar que a presena da clusula ad corpus, por si s, no acarreta a nulidade do contrato de compra e venda, tampouco o direito indenizao, por se tratar de hiptese prevista legalmente ( 3 do art. 500 do CC), em que o imvel alienado como um corpo certo e determinvel e, por tal razo, no se admite a reclamao pelo complemento da rea, nem devoluo do excesso. Pelo que tenho que a referncia s dimenses lanadas na escritura pblica de f. 79-TJ meramente enunciativa, mormente se considerando que a clusula ad corpus foi expressamente consignada na referida escritura, no restando comprovado, sobretudo, o alegado vcio do consentimento apto a afast-la. No que tange ao pedido de indenizao pelos lucros cessantes, razo tambm no assiste aos recorrentes, haja vista que a entrega da coisa consectrio lgico do contrato de compra e venda, no havendo que se falar em indenizao por lucros cessantes pela cessao da atividade econmica exercida no imvel objeto do negcio jurdico. Forte em tais fundamentos, nego provimento ao recurso. Custas pelos recorrentes, suspensas nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. como voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores AUDEBERT DELAGE e MOREIRA DINIZ. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Legitimidade passiva - Banco - Seguradora Grupo econmico - Teoria da aparncia Aplicabilidade - Seguro - Contrato - Prestao Atraso de pagamento - Segurado - Ausncia de interpelao - Cobertura - Cancelamento ou suspenso - Impossibilidade
Ementa: Direito processual civil. Legitimidade passiva. Empresa pertencente ao mesmo grupo econmico. Teoria da aparncia. Aplicabilidade. Contrato de seguro. Atraso de pagamento de prestao. Ausncia de interpelao do segurado. Impossibilidade de cancelamento ou suspenso da cobertura. - A teoria da aparncia ocorre quando uma parte envolvida no negcio jurdico supe estar mantendo tratativas com a pessoa certa, mas na verdade faz ajustes com outra, diversa.
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- Demonstrada a aplicabilidade da teoria da aparncia, tem-se por legitimada passiva a empresa que manteve tratativas com o autor, pertencente ao mesmo grupo econmico. - necessria a interpelao do segurado para que se caracterize mora no pagamento de prestaes relativas ao prmio. O mero atraso no adimplemento de prestaes no basta para a desconstituio da relao contratual. APELAO CVEL N 1.0035.02.001128-0 0/001 - Comarca de Araguari - Apelantes: 1) Banco do Brasil S.A., 2) Cia. de Seguros Aliana do Brasil - Apelados: R.N.O. e outro, representado e assistido pela me - Relator: DES. MOTA E SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA. ACOLHER A PRELIMINAR DE JULGAMENTO ULTRA PETITA. NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO E AO SEGUNDO RECURSOS.
Belo Horizonte, 5 de junho de 2008. - Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas
DES. MOTA E SILVA - Ao de cobrana ajuizada por R.N.O., L.N.O. e M.D.N.O. contra BB Corretora de Seguros - Ourovida - e Banco do Brasil S.A. Na inicial, de f. 02/06, aduziram os autores que so beneficirios de um seguro de vida deixado por C.A.O., falecido em 1.02.2001, no valor de R$ 57.334,41, sendo 25% para cada filho e 50% para o cnjuge. Alegaram que, acionada a seguradora, fora recusado o pagamento, sob a alegao de no-pagamento de duas parcelas mensais consecutivas, o que motivou o cancelamento unilateral do seguro, em 09.8.2000, sem a devida notificao. Atestaram que o pagamento dos valores devidos seguradora eram debitados mensalmente na conta que o de cujus possua no Banco do Brasil, que deixou de faz-lo sem motivao. Assim, pediram a procedncia do pedido. Os rus apresentaram contestao, de f. 26/37, argindo preliminar de ilegitimidade passiva. No mrito, afirmaram que no podem ser responsabilizados pelo pagamento de seguro, tendo em vista que o seguro fora contratado com a Aliana do Brasil. Atestaram que o Banco do Brasil tentou debitar o valor do seguro na conta corrente do falecido Sr. C. por vinte vezes, fato que no se consumou porque a conta estava com o limite de crdito ultrapassado. Denunciaram lide a Cia. de
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Seguros Aliana do Brasil. Ao final, pediram a improcedncia do pedido contido na inicial. A denunciada lide, Companhia de Seguros Aliana do Brasil, apresentou contestao, de f. 94/102, aduzindo que o seguro foi cancelado por falta de pagamento, sendo estipulada em contrato a desnecessidade de se efetivar prvio aviso ao segurado. Reportou-se legislao, doutrina e jurisprudncia. Ao final, pediu a improcedncia do pedido contido na inicial. O MM. Juiz a quo proferiu sentena, de f. 321/ 332, julgando procedente o pedido contido na inicial, condenando os rus solidariamente ao pagamento dos valores indenizatrios previstos nos Contratos de Seguro nos 238.086-2 e 985.455-X. Inconformados, os rus Banco do Brasil S.A e BB Corretora de Seguros aviaram recurso de apelao, de f. 344/347, reiterando a preliminar de ilegitimidade e o mrito contidos na contestao. Afirmam que a sentena incorreu em vcio de julgamento extra petita, tendo em vista que houve condenao ao pagamento de valores contidos nos Contratos de Seguro nos 238.086-2 e 985.455-X, enquanto o pedido contido na inicial se limitou ao Contrato de Seguro de n 985.455-X. Assim, pedem provimento ao recurso. Tambm inconformada, a Cia. de Seguros Aliana do Brasil aviou recurso de apelao, de f. 349/354, argindo preliminar de julgamento ultra petita, tendo em vista que houve condenao ao pagamento de valores contidos nos Contratos de Seguro nos 238.086-2 e 985.455-X, enquanto o pedido contido na inicial se limitou ao Contrato de Seguro n 985.455-X. No mais, reaviva o mrito contido na contestao. Ao final, pede provimento ao recurso. Contra-razes foram apresentadas s f. 362/374, 375/386, 409/411 e f. 423/427. Com vista dos autos, a douta Procuradoria de Justia opinou pelo provimento parcial dos recursos, decotando-se o excesso de condenao, conforme parecer de f. 394/398. o relatrio. Passo a decidir. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo de ambos os recursos. 1 apelao, aviada pelo Banco do Brasil S.A. e BB Corretora de Seguros. Argem os primeiros apelantes preliminar de ilegitimidade passiva. Sem razo os primeiros apelantes. A aplicao da teoria da aparncia demanda a presena de vrios elementos que Vicente Ro (na obra O direito e a vida dos direitos. 1. ed. 2 t. So Paulo, Max Limonad, s/d, v. II, p. 116) elenca. Dois merecem destaque especial:
d) as relaes sociais se baseiam na cincia de cada qual na regularidade de seu direito e tem cada qual a obrigao de
no iludir a confiana que em outrem houver inspirado. Assim sendo, no poder impugnar o ato praticado pelo titular aparente o titular que, por sua atividade ou inatividade, houver dado margem para se criar uma situao tal que haja permitido ao terceiro acreditar na regularidade do direito do titular aparente [...]. e) a mxima error communis facit ius que justifica a validade do ato praticado pelo titular aparente [...].
Passo a analisar o mrito. Resta pacificado perante o Superior Tribunal de Justia que:
necessria a interpelao do segurado para que se caracterize mora no pagamento de prestaes relativas ao prmio. O mero atraso no adimplemento de prestaes no basta para a desconstituio da relao contratual.
[...] A aplicao da teoria da aparncia envolve a existncia de prova de uma situao de fato que faa o terceiro, ao se relacionar com pessoa jurdica, acreditar estar em tratativa com quem realmente seja representante ou preposto desta. Ausente a prova, inviabiliza-se pertinncia da teoria. 4. Apelao conhecida e provida (TAMG - 2 Cmara Cvel, Ap. n 234.570-6, Rel. Juiz Caetano Levi Lopes, DJ de 03.5.1997). Processual civil. Legitimidade passiva. Indenizao. Dano moral. Banco. Administradora de carto de crdito. Idntico conglomerado econmico. - I - Pertencendo a empresa administradora de carto de crdito ao mesmo conglomerado econmico do banco ru, tem este legitimidade passiva ad causam para responder por dano causado contratante. - II - Recurso especial conhecido e provido (STJ - 4 Turma, REsp n 299.725-RJ, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, unn., DJU de 25.06.01).
Direito civil e processual civil. Agravo no agravo de instrumento. Embargos execuo. Contrato de seguro. Atraso de pagamento de prestao. Ausncia de interpelao do segurado. Impossibilidade de cancelamento da cobertura. - necessria a interpelao do segurado para que se caracterize mora no pagamento de prestaes relativas ao prmio. O mero atraso no adimplemento de prestaes no basta para a desconstituio da relao contratual. Precedentes. Agravo no agravo de instrumento no provido (AgRg no Ag 753.652/RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, 3 Turma, j. em 16.05.2006, DJ de 05.06.2006, p. 273).
Analisando os autos, v-se que perfeitamente aplicvel a teoria da aparncia, pois trata-se de empresas do mesmo grupo econmico, sendo certo que o falecido Sr. C.A.O. no compareceu sede da segunda apelante para firmar o contrato de seguro. Logicamente, o contrato fora firmado dentro da agncia do Banco do Brasil, empresa do mesmo grupo econmico da segunda apelante. Com efeito, rejeito a preliminar de ilegitimidade passiva. Em relao preliminar de vcio de julgamento extra petita, tem-se que o que ocorrera, efetivamente, fora o vcio de julgamento ultra petita, ou seja, a sentena concedera alm do pedido, tendo em vista que o pedido fora limitado ao pagamento da Aplice n 985.455-X, enquanto a sentena determinou o pagamento dos Contratos de Seguro n 238.086-2 e n 985.455-X. Assim, o excesso de condenao deve ser decotado para adequao da condenao ao pedido inicial, o que ser efetivado no dispositivo do acrdo.
Com efeito, considerando que as apelantes no negam a contratao do seguro, no refutam o valor pleiteado e muito menos provam que interpelaram o de cujus para fins de purgao da mora, tem-se por procedente o pedido contido na inicial. Pelo exposto, considerando tudo quanto foi visto, nego provimento ao recurso. Em face do acolhimento da preliminar de vcio de julgamento ultra petita, decoto da sentena a condenao relativa ao Contrato de Seguro n 238.086-2. Custas do primeiro recurso, pelos primeiros apelantes. Segunda apelao, aviada por Cia. de Seguros Aliana do Brasil. Em face do que restou decidido quando do julgamento da primeira apelao, restam prejudicados a anlise da preliminar de vcio de julgamento ultra petita e o mrito deste recurso, pois a matria idntica. Quanto aos honorrios advocatcios, embora no tenha a apelante rejeitado a denunciao, contestou o
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A essas explicaes tericas deve-se acrescentar, ainda, a necessidade de imprimir segurana s relaes jurdicas, quando o verdadeiro titular se mantm ciente e conscientemente inativo no exerccio de seu direito, e esta, a meu ver, a melhor interpretao que se d ao direito aparente. Portanto, a teoria da aparncia ocorre quando uma parte envolvida no negcio jurdico supe estar mantendo tratativas com a pessoa certa, mas na verdade faz ajustes com outra, diversa, caso dos presentes autos. Nesse sentido, decidiu o saudoso TAMG, bem como o Superior Tribunal de Justia:
Nesse sentido, eis os precedentes:

Recurso especial. Violao do art. 535 do Cdigo de Processo Civil. Inexistncia. Seguro. Indenizao por morte. Prestaes mensais dos prmios atrasadas. Suspenso da eficcia do contrato. Inexistncia. I. No h falar em omisso ou ausncia de fundamentao, no constando do acrdo embargado os defeitos contidos no art. 535 do Cdigo de Processo Civil, quando o aresto embargado, tos, mantm tese diferente da pretendida pela parte recorrente. II. A Segunda Seo, quando do julgamento do REsp 316.449/SP , decidiu que o simples atraso no implica suspenso ou cancelamento automtico do contrato de seguro, sendo necessria, ao menos, a interpelao do segurado, comunicando-o da suspenso dos efeitos da avena enquanto durar a mora. Recurso no conhecido (REsp 805.175/RS, Rel. Min. Castro Filho, 3 Turma, j. em 18.05.2006, DJ de 05.06.2006, p. 281).
pedido contido na inicial, tornando-se litisconsorte passiva dos primeiros apelantes, ensejando, assim, sua condenao solidria no pagamento dos honorrios advocatcios devidos ao apelado. Pelo exposto, considerando tudo quanto foi visto, nego provimento ao segundo recurso. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURLIO GABRIEL e WAGNER WILSON. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA. ACOLHERAM A PRELIMINAR DE JULGAMENTO ULTRA PETITA. NEGARAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO E AO SEGUNDO RECURSOS.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO, PARA CASSAR A SENTENA. Belo Horizonte, 8 de maio de 2008. - Mauro Soares de Freitas - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Trata-se de apelao interposta por Maurcio Alexandre Dias Jnior em face de Maria Alves Dias e outros - herdeiros de Jos Henrique Dias, Jos Olrio da Silva e outro contra a r. deciso que extinguiu o processo sem julgamento do mrito por impossibilidade jurdica do pedido. Inconformado, recorre o autor, ao fundamento de que seu pedido juridicamente possvel, uma vez que no de anulao do testamento, e sim da partilha, devendo todos os contemplados figurar no plo passivo da demanda. Em sendo assim, requer seja a sentena cassada para que os autos retornem para a comarca de origem e que as provas sejam melhor analisadas e outra deciso proferida. Contra-razes s f. 313/318, em que os apelados pugnam pela manuteno do r. decisum. Parecer ministerial no sentido de dar provimento ao apelo. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Relatam os autos ter o autor ajuizado a presente ao de anulao de partilha c/c petio de herana, uma vez que no fora contemplado na herana de seu tio, irmo de seu pai, j falecido. Ocorre que, na audincia de conciliao, onde impossvel a realizao de acordo, o Julgador proferiu sentena, extinguindo o processo sem julgamento do mrito, ao argumento de ser o pedido juridicamente impossvel, gerando o presente recurso. Ao compulsar os autos, entendo com razo o apelante, visto que seu pedido no juridicamente impossvel, mesmo porque no o testamento que ele pretende ver anulado, como entendeu o Julgador primevo, e sim a partilha, uma vez que ele, tambm herdeiro, ficou fora da partilha realizada. Em sendo assim, deveria a sentena ser cassada, para que nova sentena seja proferida. Entretanto, considerando o disposto no art. 515, 3, do CPC, poder o Tribunal julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento, em casos de extino do processo sem julgamento do mrito. o caso dos autos, em que passo a analisar a matria controvertida.
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Partilha - Ao anulatria - Possibilidade jurdica do pedido - Extino do processo sem julgamento do mrito - Questo exclusivamente de direito - Condies de imediato julgamento Art. 515, 3, do Cdigo de Processo Civil Aplicabilidade - Parente consangneo em linha colateral - Herdeiro necessrio - Descaracterizao Petio de herana - Improcedncia do pedido
Ementa: Apelao cvel. Anulao de partilha. Petio de herana. Testamento. Pedido juridicamente possvel. Aplicao art. 515, 3, do CPC. Herdeiro necessrio. Parentesco. Linha colateral. Pedido julgado improcedente. - O pedido no juridicamente impossvel, mesmo porque no o testamento que ele pretende ver anulado, como entendeu o julgador primevo, e sim a partilha, uma vez que ele, tambm herdeiro, ficou fora da partilha realizada. - So herdeiros necessrios os descendentes, os ascendentes e os cnjuges. Como os colaterais no so herdeiros necessrios, o autor da herana, se quiser, poder exclu-los, dispondo, em testamento, de todo seu patrimnio, sem contempl-los (CC, 1850). Em consonncia com o art. 515, 3, CPC e estando o processo pronto para julgar, aps anlise das provas e documentos acostados aos autos, deve-se julgar improcedente o pedido. Portanto, no estando o pai do autor nem mesmo este contemplados no testamento, no h que se falar em direito de herana.
de Piumhi - Apelante: Maurcio Alexandre Dias Jnior Apelados: Maria Alves Dias e outros, herdeiros de Jos Henrique Dias, Jos Olrio da Silva e outro - Relator: DES. MAURO SOARES DE FREITAS
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Impende ressaltar que o presente caso ser resolvido com a anlise do que vem a ser a petio de herana e o prprio testamento, considerando a situao do apelante como herdeiro do testador. A petio de herana utilizada para que o herdeiro pleiteie seu direito sucessrio, como tambm a devoluo, parcial ou total, da herana contra qualquer pessoa que a detenha na qualidade de herdeiro, mesmo sem qualquer ttulo. Portanto, ao analisar o pedido do autor, ora apelante, v-se que, alm de seu pedido ser juridicamente possvel, todos os herdeiros contemplados com a herana de seu tio, sero legtimos a figurar no plo passivo da demanda, uma vez que, se anulada a partilha, todos tero interesse. Dessa forma, apurada a legitimidade de seu pedido e a formao do plo passivo, deve-se analisar o grau de parentesco, assim como a situao de herdeiro, alm do testamento. Diz o apelante ser herdeiro necessrio do de cujus, assim como os que foram contemplados pelo testamento, devendo tambm o ser. Ocorre que o art. 1.845 do Cdigo Civil diz que "so herdeiros necessrios os descendentes, os ascendentes e os cnjuges". Portanto, no sendo o apelante descendente, ascendente ou cnjuge do de cujus, no ele herdeiro necessrio. O art. 1.839 dispe que "se no houver cnjuge sobrevivente, nas condies estabelecidas no art. 1.830, sero chamados a suceder os colaterais at o quarto grau". Maria Helena Diniz, ao comentar o art. 1.839, assevera o seguinte:
Na falta de herdeiros necessrios e de consorte sobrevivente, nas condies estabelecidas no art. 1.830, sero chamados a suceder os colaterais at o quarto grau (...). Os de 2 grau sero os irmos; os de 3, os tios e sobrinhos e os de 4, os primos, os tios-avs e sobrinhos-netos, atendendo-se ao princpio de que os mais prximos excluem os mais remotos, ressalvando-se o direito de representao em favor de filhos de irmo (CC, art. 1.840) falecido, quando com irmos deste concorrerem. Como os colaterais no so herdeiros necessrios, o autor da herana, se quiser, poder exclu-los, dispondo, em testamento, de todo seu patrimnio, sem contempl-los (CC, 1850). (DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil anotado. 9. ed. So Paulo: Saraiva, p. 1.265.)
seu pedido juridicamente possvel, mas manifestamente improcedente. Ante tais consideraes, dou provimento ao recurso para cassar a sentena recorrida e reconhecer a possibilidade jurdica do pedido; e, nos termos do art. 515, 3, do CPC, julgo improcedente o pedido do autor, ora apelante. Condeno o apelante nas custas processuais, assim como nas recursais e honorrios advocatcios no importe de R$ 1.000,00 (mil reais), cujo pagamento fica suspenso nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DORIVAL GUIMARES PEREIRA e ANTNIO HLIO SILVA. Smula - DERAM PROVIMENTO, PARA CASSAR A SENTENA. TJMG - Jurisprudncia Cvel
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Ao cominatria - Depsito de gros - Garantia de dvida - Despesas de armazenagem Obrigao da depositante - Assuno da dvida por terceiro - Devedor primitivo - Extino da garantia - Liberao do bem - Mora do credor Prejuzo decorrente - Responsabilidade
Ementa: Ao cominatria. Depsito de gros em garantia da dvida. Despesas de armazenagem. Obrigao da depositante at notificao do terceiro favorecido. Assuno da dvida por terceiro. Extino da garantia dada pelo devedor primitivo. Liberao do bem. Mora do credor. Responsabilidade pelos prejuzos da decorrentes. - Depositados os gros, com clusula ordem em benefcio da autora, vinculada liberao do ru (f. 6) e no havendo prova de ajuste contratual em contrrio, a autora mesmo a responsvel pelas despesas do referido armazenamento. - Ocorrida a sucesso de devedores, extinguiu-se a garantia da dvida dada pela autora, devendo o ru proceder a sua liberao nos termos do art. 300 do Cdigo Civil. - Extinta a garantia da dvida dada pela devedora primitiva, ao credor incumbe sua liberao, sob pena de responder pelos prejuzos da advindos. APELAO CVEL N 1.0470.05.019956-6 6/002 Comarca de Paracatu - Apelantes: 1) Keiti Sassaki, 2) Banco do Brasil S.A. - Apelados: Keiti Sassaki, Banco do Brasil S.A. - Relator: DES. VALDEZ LEITE MACHADO
Assim, no presente caso, o que houve que o de cujus, antes de seu falecimento, formulou testamento em que contemplava seus herdeiros. Ocorre que, nesse testamento, no h o nome do pai do autor, que, segundo ele, seria irmo do testador. Em sendo assim, considerando que nem o autor nem mesmo seu pai so herdeiros necessrios do testador, no h direito do apelante de pleitear sua parte na herana, requerendo a anulao da partilha e redistribuio dos valores j partilhados.
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Belo Horizonte, 15 de maio de 2008. - Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Keite Sassaki ajuizou ao cominatria em face do Banco do Brasil S.A., aduzindo, em sntese, na inicial, que era devedora do ru, tendo negociado a cesso de sua dvida com terceiro, liberando-se, assim, de todos os implementos vinculados ao banco, bem como liberando as penhoras incidentes sobre mquina, imvel, implementos, milho, soja, caf, etc. Mencionou que, quando da assinatura do acordo, ficou retida e disposio do ru apenas uma colheitadeira, que foi dada em pagamento. Assegurou que o ru depositou a sua ordem, junto a Telecaf Armazns Gerais Ltda., 511 sacas de caf, que pesaram 30.600 kg. Sustentou que, com o acordo, o ru ficou de liberar tal produto sem qualquer dbito para a autora, e no o fez, embora devidamente notificado para isso. Requereu a procedncia do pedido, condenandose o ru a entregar autora as 511 sacas de caf beneficiado, cru, em gros, tipo 6 para melhor, em bom estado, livre e desembaraado de quaisquer nus ou despesas junto Telecaf, no prazo mximo de 5 dias, sob pena de multa diria no valor correspondente a 20 salrios mnimos. Juntou farta documentao. Citado, o ru contestou s f. 563/568, argindo preliminares de carncia de ao por ausncia de interesse processual e impossibilidade jurdica do pedido. No mrito, aduziu que no se comprometeu a arcar com as despesas de armazenagem do caf junto Telecaf de Patrocnio. Garantiu que, quando da negociao, a autora j requereu a liberao do caf depositado na Telecaf para pagamento das despesas de armazenagem, que naquela poca j eram superiores ao valor de mercado do prprio produto. Afirmou que o ru liberou em favor da autora o caf depositado na Telecaf, a fim de que ela pudesse efetuar o pagamento das despesas de armazenagem. Declarou que, quando do acordo firmado entre as partes, o ru no se comprometeu a pagar as despesas de armazenagem do caf, que ficaram sob a responsabilidade exclusiva da autora.
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Afianou que so obrigaes distintas a liberao do caf com o pagamento das despesas de armazenagem, no tendo esta ltima sido assumida pelo ru. Requereu o acolhimento das preliminares e, no mrito, a improcedncia do pedido. Sobreveio a sentena de f. 645/649, a qual foi anulada pelo acrdo de f. 676/682, por vcio citra petita. Retornando os autos comarca de origem, foi proferida a sentena de f. 686/697, na qual o MM. Juiz a quo julgou parcialmente procedente o pedido para condenar o ru a liberar a mercadoria armazenada na empresa Telecaf Ltda., no prazo de quinze dias, sob pena de multa diria de R$ 1.000,00. O ru tambm foi condenado a pagar autora as despesas de armazenamento na empresa Telecaf Ltda., a partir da data de 19.01.2004 at sua liberao, sendo de responsabilidade da autora o pagamento das despesas com armazenamento em data anterior a 19.01.2004 at 28.09.1994. Ambos os litigantes foram condenados, meio a meio, ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios fixados em 20% sobre o valor da condenao. Irresignada, a autora apelou (f. 698/702), alegando que o ru recebeu o imvel da requerente como pagamento de todas as suas dvidas, sendo que uma mquina colheitadeira foi entregue em troca da liberao do caf. Declarou que entregou a colheitadeira em troca da dvida de armazenagem, pois o caf no estava penhorado, mas apenas depositado disposio do banco. Se no havia dvida relativa ao referido caf, no era o caso de pagamento ou entrega da colheitadeira pelo caf, de modo que esta foi entregue como pagamento de seu armazenamento. Assegurou que a entrega da colheitadeira foi consignada em documento separado do acordo relativo dvida com o banco, porque no se referia a esta, e sim liberao do caf, o que inclui, obviamente, as despesas de armazenagem. Asseverou que todas as testemunhas foram claras e objetivas em afirmar que a mquina foi entregue pela liberao do caf, bem como que o Sr. Celso Manica assumiu todas as dvidas. A mquina foi entregue pela quantia de R$ 40.000,00. Requer seja dado provimento, julgando-se totalmente procedente o pedido inicial. O ru tambm apelou (f. 704/707), argindo que no h nos autos prova de que o apelante se tenha comprometido a arcar com as despesas de armazenagem do caf, bem como de que tenha se recusado a liberar o caf em favor da autora. Entendeu que o nus da prova era da autora, por tratar-se de fato constitutivo de seu direito, no tendo ela se desincumbido deste. Sustentou que restou evidenciado que, por ocasio da negociao envolvendo o Sr. Celso Manica, a prpria
autora encaminhou correspondncia ao ru, requerendo a liberao do caf depositado na Telecaf de Patrocnio, justamente com a finalidade de realizar o pagamento das respectivas despesas de armazenagem. Declarou que a autora assumiu o pagamento das despesas com armazenagem do produto, no podendo prevalecer a condenao do ru ao pagamento de qualquer quantia a este ttulo. Quanto liberao do caf, garantiu que no foi constitudo em mora para tanto, uma vez que a notificao juntada f. 05 exigia a liberao do caf "sem qualquer tipo de nus ou despesas na Telecaf Armazns Gerais Ltda.", no podendo o ru efetivar a liberao do caf na forma solicitada. Requereu seja dado provimento ao recurso, julgando-se totalmente improcedente o pedido. As partes apresentaram contra-razes s f. 711/ 715 e 717/718. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo dos recursos. Cuida-se de pedido cominatrio, pretendendo a autora, sem nus para si, a liberao de 511 sacas de caf que esto depositadas na Telecaf Armazns Gerais Ltda., para garantia de dvida quitada com o ru. Aduziu a autora que era devedora do ru, tendo negociado sua dvida com terceiro, liberando-se de todos os nus que pesavam sobre seus bens, sendo que deu uma mquina colheitadeira em troca da liberao do caf, que no estava penhorado. O ru, por sua vez, sustentou que no h prova de que se tenha comprometido a arcar com as despesas de armazenagem do caf, o que afirma no ter ocorrido. Pois bem. Primeiramente, quanto s despesas de armazenagem do caf, tratando-se de fato constitutivo de seu direito (art. 333, I, do CPC), autora cabia o nus de provar que as despesas com a armazenagem do caf dado em garantia da dvida tivessem sido assumidas pelo ru. Examinando detidamente o que consta dos autos, verifico que autora no se desincumbiu do referido nus. O ajuste celebrado entre as partes no esclarece quem ficaria responsvel pelos gastos decorrentes do armazenamento do caf depositado em garantia da dvida que a autora tinha com o ru. Depositados os gros na Telecaf, com clusula ordem em benefcio da autora, vinculada liberao do ru (f. 6), e no havendo prova de ajuste contratual em contrrio, a autora mesmo a responsvel pelas despesas do referido armazenamento. Aplica-se aqui a regra geral de que a autora beneficiria do caf, na condio de depositante, fica responsvel pelas despesas de armazenagem da coisa depositada, conforme arts. 631, segunda parte, e 643, ambos do Cdigo Civil, que dispem:
Art. 631. [...] As despesas de restituio correm por conta do depositante. Art. 643. O depositante obrigado a pagar ao depositrio as despesas feitas com a coisa, e os prejuzos que do depsito provierem.
No documento de f. 573, emitido pela autora e endereado ao apelante, consta expressamente que a autora pretende que o caf "seja liberado para pagamento das despesas de armazenagem, que j esto superiores ao valor do caf", no havendo qualquer meno suposta obrigao do ru pelas despesas com a armazenagem dos gros. Ao contrrio do que afirma a autora, as provas carreadas aos autos apontam que a mquina colheitadeira marca New Holland, modelo 8040, foi entregue como dao em pagamento, para quitao de parte da dvida tida com o ru, e no em troca das despesas de armazenagem. No documento de f. 08/09, consta expressamente que a mquina colheitadeira estava sendo entregue como dao em pagamento, o que obviamente significa que referido bem entrou como pagamento de parte da dvida que a autora tinha com o ru. A prova testemunhal tambm no mesmo sentido:
O autor entregou uma mquina colheitadeira e solicitou ao banco a liberao do caf para que pudesse efetuar o pagamento das despesas de armazenagem que estavam muito altas. [...] se o banco tivesse de vender o caf, as despesas correriam por conta do autor, ressaltando que o banco no poderia fazer sem a autorizao do dono do produto; [...] que a colheitadeira foi oferecida em dao em pagamento para fechamento do acordo; que a colheitadeira foi recebida para complementao do valor dos bens dados em garantia em padres viveis de recebimento da dvida ou recuperao do crdito pelo banco (Altino Jos Severino Silva - f. 631). Que o depoente no sabe dizer qual das partes assumiu o nus de arcar com as despesas de armazenagem, pois no estava mais acompanhando o negcio (Ivan Antnio de Arajo - f. 633).
O fato de a mquina colheitadeira constar em documento apartado daquele em que houve assuno de parte da dvida por terceiro no faz presumir que esta seria entregue para pagamento das despesas de armazenagem do caf, uma vez que o documento de f. 08/09 expresso no sentido de que referido bem foi entregue como dao em pagamento. Assim, no se desincumbindo a autora de provar o fato constitutivo de seu direito, relativo obrigao pelas despesas de armazenamento das 511 sacas de caf que garantiam parte de sua dvida com o ru, no pode este ser condenado no referido pagamento. Sobre o nus da prova, elucida Humberto Theodoro Jnior:
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No h um dever de provar, nem parte assiste o direito de exigir a prova do adversrio. H um simples nus, de modo que o litigante assume o risco de perder a causa, se no provar os fatos alegados e do qual depende a existncia do direito subjetivo que pretende resguardar atravs da tutela jurisdicional. Isto porque, segundo mxima antiga, fato alegado e no provado o mesmo que fato inexistente (in Processo de conhecimento, 2/257 apud Cdigo de Processo Civil nos tribunais, Darcy A. Miranda e outros, Comentrios aos arts. 286 a 485. Brasiliense Colees, 1990, p.1.864).
Nesse sentido:
Apelao - Contrato - Execuo de obra - Resciso unilateral - Ausncia de prova - nus da prova do autor. - 1. O nus da prova incumbe ao autor quanto ao fato constitutivo do seu direito, conforme disposto no art. 333, I, do CPC. 2. Diante da ausncia de provas, deve-se adotar a soluo imposta pela lei e julgar improcedente o pedido formulado pelo autor (TAPR - Apelao Cvel n 141697100 - (12480) - Camb - 2 Cmara Cvel Rel. Juza Rosana Fachin DJPR 07.04.2000) Direito processual civil - Processo civil - nus da prova - Fato constitutivo do direito. - Incumbe ao autor demonstrar a presena do fato constitutivo do direito que alega. Apelo no provido. Unnime (TJDF - APC 19980110391190 - 1 T. Cv. - Rel. Des. Valter Xavier - DJU de 05.04.2000 - p. 12).
responsvel pelas despesas com armazenagem do caf a partir de 19.04.2004, aps 72 horas do recebimento da notificao conforme consta do documento de f. 05. Logo, o caso de determinao da liberao do caf, ficando a autora responsvel pelas despesas de seu armazenamento da data do depsito (28.09.1994) at o vencimento da notificao do ru (f. 19.01.2004), ficando a cargo do ru as despesas aps esta data, por tratarse de prejuzo decorrente de sua mora (art. 395 do Cdigo Civil). Por tudo que se viu, o caso de manuteno da sentena hostilizada. Com essas razes, nego provimento a ambos os recursos, para manter in totum a bem-lanada sentena monocrtica. Custas recursais, pelo respectivo recorrente. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EVANGELINA CASTILHO DUARTE e ANTNIO DE PDUA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS.
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Por outro lado, tambm verifico que as partes chegaram a um acordo relativo dvida que a autora tinha com o ru, a qual foi extinta, com sucesso de devedores, consoante se extrai do documento de f. 08/09. Assim, ocorrida a sucesso de devedores, com assuno da dvida, extinguiu-se a garantia do dbito dada pela autora, devendo o ru liber-la. Nesse passo, preceitua o art. 300 do Cdigo Civil:
Art. 300. Salvo assentimento expresso do devedor primitivo, consideram-se extintas, a partir da assuno da dvida, as garantias especiais por ele originariamente dadas ao credor.
Ao ordinria - Banco - Negcio jurdico Inexistncia - Protesto indevido - Dano moral Indenizao - Documentos furtados - Concesso de financiamento - Negligncia da instituio financeira - Dever reparatrio - Fixao do quantum - Razoabilidade - Proporcionalidade
Ementa: Ao ordinria. Inexistncia de negcio jurdico. Cancelamento de protesto. Indenizao por danos morais. Documentos furtados. Financiamento concedido. Negligncia da instituio financeira. Protesto de ttulo. Dever reparatrio configurado. Quantum indenizatrio. Arbitramento. Razoabilidade. Proporcionalidade. - Incorre em negligncia a instituio financeira que no adota as cautelas necessrias e concede financiamento a terceiro que, portando documentos furtados, se faz passar por outrem, respondendo pelos danos morais decorrentes do protesto da nota promissria assinada por ocasio da celebrao do pacto. Nesse caso, resta evidenciado que o protesto indevido causa dano na esfera moral do autor, uma vez que a parte assume posio visivelmente desfavorvel, pois qualquer consulta no sistema resultar em ser apontado como perigoso comprador, mal pagador etc, sendo irrelevante a prova do prejuzo, j que, em casos dessa natureza, ele presumido. - O valor a ser pago na indenizao deve ser fixado observadas as circunstncias que envolvem o caso, de
Tambm o art. 632 do Cdigo Civil estabelece que, quando a coisa houver sido depositada no interesse de terceiro, o depositrio no poder liberar o bem sem o consentimento dele. Desse modo, deve ser determinada a liberao do caf depositado como garantia da dvida extinta entre as partes. Efetivado o acordo, a autora notificou o ru em 16.04.2004 (f. 05) para liberao das 511 sacas de caf depositadas na Telecaf, no tendo o ru provado o fato extintivo do direito da autora, qual seja que tenha procedido referida liberao dos gros. Ora, ainda que a autora tenha requerido a liberao do caf sem nus para si, para livrar-se da mora, bastaria ao ru autorizar a liberao, consignando que as despesas de armazenagem ficaram a cargo da autora. No o fazendo, o ru incorreu em mora, nos termos dos arts. 394 e 395 do Cdigo Civil, passando a ser
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modo a no restar configurada penalidade excessiva e desproporcional para o ofensor e fator de enriquecimento ilcito para o ofendido. APELAO CVEL N 1.0027.04.045654-6 6/001 em conexo com a APELAO CVEL N 1.0027.02.0100304/001 - Comarca de Betim - Apelante: Unibanco Unio de Bancos Brasileiros S.A. (primeiro), Mrcio de Jesus (segundo) - Apelados: Mrcio de Jesus, Unibanco Unio de Bancos Brasileiros S.A. - Relator: DES. RENATO MARTINS JACOB Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E DAR PROVIMENTO PARCIAL AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 10 de abril de 2008. - Renato Martins Jacob - Relator. Notas taquigrficas Des. Renato Martins Jacob (convocado) - Unibanco Unio de Bancos Brasileiros S.A. e Mrcio de Jesus, na qualidade de primeiro e segundo apelantes, interpuseram recursos contra a respeitvel sentena de f. 128/134, que julgou procedentes os pedidos constantes da ao ordinria ajuizada pelo segundo em face do primeiro para: a) declarar inexistente o negcio jurdico que originou a inscrio e protesto indevidos realizados em nome do autor; b) cancelar o protesto da nota promissria emitida em nome do requerente, bem como todos os demais cadastros em rgos de proteo ao crdito; c) condenar o ru a pagar indenizao por danos morais, no valor de R$ 6.000,00 (seis mil reais), acrescido de juros legais e correo monetria a partir da sentena. Por fim, condenou o requerido ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao. Entendeu o MM. Juiz de Direito que no s o furto dos documentos de identificao do autor est comprovado, mas tambm que as assinaturas constantes do contrato de financiamento com garantia de alienao fiduciria, nota promissria e demais documentos de aquisio da obrigao junto ao banco-ru no foram apostas pelo requerente, conforme apurado por percia grafotcnica. Concluiu que o banco ru no comprovou que o dbito que originou a inscrio do nome do autor nos servios de proteo ao crdito, protesto e ao judicial de busca e apreenso em apenso foi contrado pelo requerente, no havendo que se falar em culpa da vti-
ma, uma vez que foi o banco requerido que no se cercou das cautelas necessrias. Inconformado, o ru apela s f. 135/140, sustentando que no contribuiu para que o autor sofresse dissabores, sendo to vtima quanto ele, na medida em que, se o requerente teve os documentos furtados e utilizados por terceiros para obter emprstimo junto ao banco requerido, ambos foram lesados. Argumenta que no tem perspectiva de reaver a quantia que emprestou, nem o bem alienado fiduciariamente, razo pela qual a parte mais lesada. Alega que no se fazem presentes, in casu, a culpa ou dolo, bem como a conduta ilcita capaz de configurar a responsabilidade civil do banco. Registra, ainda, que o valor da indenizao est em desacordo com o que vem sendo fixado em casos semelhantes, no tendo o autor comprovado prejuzos por ele suportados, a justificar o elevado quantum indenizatrio. Contrariedade recursal deduzida s f. 160/161, refutando a tese do apelo, sem argio de preliminares. Por sua vez, o autor apela s f. 153/157, requerendo a majorao do valor fixado a ttulo de indenizao por danos morais para R$ 42.917,81 (quarenta e dois mil novecentos e dezessete reais e oitenta e um centavos), bem como do percentual de honorrios advocatcios para 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao. No foi apresentada contrariedade recursal, conforme certido de f. 161-v. Conheo dos recursos, presentes os pressupostos de admissibilidade. Do primeiro recurso. Consta dos autos que o autor teve seus documentos pessoais furtados (carteira de identidade e CPF), tomando, poca, as devidas providncias perante a Polcia Civil, conforme se infere s f. 22/23. Posteriormente, de posse de tais documentos, o estelionatrio celebrou com o banco apelante contrato de emprstimo/financiamento para aquisio de veculo, com clusula de alienao fiduciria (f. 24/29), emitindo, ainda, nota promissria no valor total do pacto. Ante o inadimplemento no pagamento de todas as prestaes, o recorrente procedeu ao apontamento e protesto da nota promissria (f. 41) e ajuizou a ao de busca e apreenso em apenso. Tais fatos restaram incontroversos, principalmente em face da apurao de falsificao das assinaturas apostas no contrato de financiamento e na nota promissria, conforme se verifica da percia grafotcnica realizada no feito conexo (f. 140/160). Entendendo que o banco apelante no adotou as cautelas necessrias para evitar a concesso do financiamento, o conseqente protesto do ttulo e a restrio cadastral, o MM. Juiz da causa arbitrou indenizao por danos morais em favor do recorrido.
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A meu ver, decidiu com acerto o culto Sentenciante, porquanto o recorrente realmente no foi diligente ao celebrar negcio com terceira pessoa que se fez passar pelo apelado, agindo com negligncia. O recorrido, por sua vez, tomou as providncias cabveis, procurando a Polcia Civil para informar sobre o furto a fim de evitar, justamente, aborrecimentos dessa espcie. Importante ressaltar que a instituio apelante no produziu nenhuma prova para elidir sua culpa, no intuito de demonstrar, por exemplo, que a falsificao da assinatura do recorrido era imperceptvel a olho nu. Portanto, inexiste dvida de que o recorrente deve responder pelo indevido protesto da nota promissria, uma vez que se fazem presentes os elementos caracterizadores do dever indenizatrio. cedio que, para se caracterizar o dever reparatrio, devem estar presentes a conduta ilcita, o dano e o nexo de causalidade entre a conduta e o dano nos termos do art. 159 do Cdigo Civil de 1916, o qual permaneceu praticamente inalterado pelo art. 186 do Codex de 2002, que assim dispe:
Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
A culpa do banco recorrente resta evidenciada, na medida em que no adotou as cautelas necessrias para evitar a concesso do financiamento a falsrio. Assim vem decidindo este Tribunal:
Depsito. Alienao fiduciria. Reconveno. Indenizao. Danos morais. Instituio financeira. Contrato. Financiamento. Celebrao. Falsidade. Responsabilidade civil. Requisitos. Caracterizao. Conduta antijurdica. Indenizao. Quantum. Arbitramento. - Age negligentemente a instituio financeira que concede financiamento a pessoa diversa daquela cujos dados so apresentados no ato da assinatura do contrato. A inscrio indevida do nome da pessoa no cadastro de inadimplentes gera para o responsvel o dever de indenizao por danos morais (Apelao Cvel n 2.0000.00.478613-8/000, 16 Cmara Cvel, Rel. Des. Jos Amancio, j. em 14.06.2006).
Relativamente ao dano, afigura-se irrelevante a prova do prejuzo, j que, em casos dessa natureza, ele presumido, uma vez que, realizado inadvertidamente protesto em nome do apelado, este assume posio visivelmente desfavorvel, pois qualquer consulta no sistema resultar em ser apontado como perigoso comprador, mal pagador etc. De toda forma, o apelado demonstrou por meio dos documentos de f. 42/44 que teve seu crdito negado em diversos estabelecimentos, em razo do protesto lavrado em seu nome. Patente, pois, o direito do recorrido indenizao por danos morais.
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Cumpre esclarecer que no est a se negar a leso sofrida pelo banco apelante, j que se viu desprovido da quantia que emprestou, e tambm no tem o bem alienado fiduciariamente. Contudo, deve o recorrente buscar pelos meios prprios o seu ressarcimento, no podendo, por outro lado, se esquivar da responsabilidade frente o autor. Resta analisar, por fim, o quantum arbitrado pelo douto Julgador de primeiro grau, uma vez que o recorrente pretende v-lo reduzido. Nessa seara, cumpre ao Juiz a rdua tarefa de estipular uma quantia para compensar o abalo moral sofrido pelo ofendido, pautando-se sempre na razoabilidade e proporcionalidade, no podendo jamais configurar uma premiao ou se mostrar insuficiente a ponto de no concretizar a reparao civil. Na hiptese sub examine, atentando para a natureza e extenso do dano, bem como para as condies pessoais do ofensor e do ofendido, mormente a situao econmico-financeira, entendo que a indenizao fixada na primeira instncia - R$ 6.000,00 (seis mil reais) mostra-se razovel e justa ao ressarcimento dos danos morais suportados pelo apelado, estando, inclusive, aqum da importncia fixada por esta Cmara Julgadora em casos semelhantes, no havendo que se falar, pois, na sua reduo. Do segundo recurso. O autor pugna pela reforma da sentena, exclusivamente para que o montante fixado a ttulo de indenizao por danos morais seja majorado para R$ 42.917,81 (quarenta e dois mil novecentos e dezessete reais e oitenta e um centavos), requerendo tambm a majorao do percentual de honorrios advocatcios para 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao. Diante dos argumentos lanados quando da anlise do primeiro recurso, conclui-se que o quantum indenizatrio fixado pelo Sentenciante deve se equilibrar com a intensidade e a gravidade da dor sofrida, sendo que o acolhimento do valor pretendido pelo autor, ora apelante, resultaria em enriquecimento sem causa, o que no admitido. Entretanto, conforme venho decidindo em casos anlogos, considero justa e razovel a quantia de R$ 7.600,00 (sete mil e seiscentos reais), que no configura penalidade excessiva e desproporcional para o ofensor e fator de enriquecimento ilcito para o ofendido. O percentual definido para clculo dos honorrios advocatcios, de igual forma, deve ser majorado. No caso em apreo, o arbitramento da verba advocatcia est sujeito aos critrios de valorao delineados no 3 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil, ou seja, entre o mnimo de 10% (dez por cento) e o mximo de 20% (vinte por cento), observados os critrios estabelecidos nas alneas do mesmo dispositivo, uma vez que houve condenao.
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES VALDEZ LEITE MACHADO e EVANGELINA CASTILHO DUARTE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO SEGUNDO.
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Seguro - Veculo locado - Ausncia de devoluo - Furto - Definio contratual - Sinistro Cobertura securitria - Lucros cessantes Fato gerador - Inexistncia de prova Descabimento
Ementa: Direito civil. Seguro. Veculo locado, e no devolvido. Furto. Enquadramento contratual. Cobertura devida. - Inserindo-se a hiptese ftica na definio contratual de furto, isso suficiente para autorizar o pagamento da correspondente cobertura securitria, o que, entretanto, no induz lucros cessantes, falta de prova robusta do seu fato gerador. APELAO CVEL N 1.0382.06.058141-2 2/001 (em conexo com a APELAO CVEL N 1.0382.05.0522087/001) - Comarca de Lavras - Apelante: GR Car Automveis Ltda. - Apelada: Mapfre Vera Cruz Se-g guradora S.A. - Relator: DES. SALDANHA DA FONSECA
Considera-se Roubo a subtrao do veculo mediante grave ameaa ou violncia pessoa. Como Furto, a subtrao do veculo sem ameaa ou violncia pessoa (f. 48).
Se, na espcie, o veculo locado pela autora, que, alis, tem na locao de veculos seu objeto social (f. 17/19), no foi devolvido pelo locatrio, a esse respeito
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Sob tal enfoque, o patrocnio profissional deve encontrar remunerao condizente com a atividade exercida pelo advogado, cabendo ao juiz arbitr-la de acordo com o grau de zelo do profissional, o lugar em que o servio prestado, a complexidade da causa, o contedo do trabalho jurdico apresentado e a maior ou menor atuao do causdico no processo. E, em observncia a tais critrios, entendo que a quantia de 15% (quinze por cento) mais adequada a remunerar condignamente o trabalho do procurador do autor. Concluso. Com tais consideraes, nego provimento ao primeiro recurso e dou parcial provimento ao segundo, para majorar o quantum indenizatrio para R$ 7.600,00 (sete mil e seiscentos reais) e o percentual para clculo dos honorrios advocatcios para 15% (quinze por cento) sobre o valor da condenao corrigida, mantendo, quanto ao mais, a sentena hostilizada. Custas recursais, pelo apelante, em observncia ao enunciado contido na Smula n 326 do STJ c/c o art. 21, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 4 de junho de 2008. - Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral pelo apelante o Dr. Lucas Chaves Moreira. DES. SALDANHA DA FONSECA - Sr. Presidente, ouvi com ateno a manifestao do ilustre advogado da tribuna, Dr. Lucas Chaves Moreira. Porque esto em pauta aes reputadas conexas na origem, as apelaes interpostas em seu bojo sero decididas em julgamento nico, a teor do art. 105 do CPC. Apelao n 10382.05.052208-7/001. Est em pauta a apelao interposta em face da r. sentena de f. 108/111, que, em autos de ao ordinria ajuizada por GR Car Automveis Ltda. em face de Vera Cruz Seguradora S.A., julgou o pedido improcedente ao entendimento de que a situao envolvendo o veculo da autora no se enquadra naquelas previstas pela aplice de seguro [...]. No satisfeita, a demandante sustenta a existncia de sinistro coberto, porquanto a no-devoluo de veculo locado revela subtrao de bem alheio, inserindose na definio contratual de furto, no se admitindo, para esse fim, a busca da tipicidade perfeita (f. 142), afeta ao mbito penal apenas. Assim argumentando, defende a procedncia do pedido, inclusive por aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor (f. 121/131). Conheo do recurso, porque cumpridos seus pressupostos de admissibilidade. Extrai-se dos autos que a autora, a teor da aplice de f. 22/24 e segundo as condies gerais de f. 36/60, firmou com a r seguro do veculo de placa GZA-1857 e que, nada obstante, referido veculo foi locado (f. 28), e no devolvido (f. 30/31), nisso residindo, segundo asseverado na pea de ingresso, a causa deflagradora da cobertura postulada em conformidade com a clusula 30 de f. 57-v. Com efeito, a teor da clusula 1 - Glossrio - do Manual do Segurado (f. 36/60),
fazendo prova o boletim de ocorrncia de f. 30/31, vejo nisso subtrao apta a caracterizar o furto, tal como contratualmente definido. A caracterizao do furto, para esse fim, deve pautar-se nos contornos que lhe foram contratualmente atribudos pelas partes (art. 757 do CC), no se exigindo a supervenincia do tipo tal como legalmente definido na seara penal, alis, manifestamente no resultante do fato noticiado. A utilizao de ardil e a induo a erro, ocorrncias que, para a seguradora, estariam a nortear o desapossamento levado a efeito em prejuzo da autora, segundo manifesto estelionato, no constituem atributos excludentes do risco epigrafado, falta de restrio a esse respeito aposta no contrato, o que, por conseguinte, veda sua invocao com escopo de elidir a cobertura devida guisa de furto apenas. Conforme bem posto pela prpria seguradora, o contrato de seguro possui delimitaes precisas quanto aos deveres e direitos das partes (f. 69), disso resultando que, perda do bem pela autora, no pode ser imputada feio outra, que no a da figura descrita como furto nas condies gerais do contrato. No se trata, pois, de limitao ou particularizao de risco, mas de ntida incurso naquele contratualmente previsto a ttulo de furto, concluso que no se abala por teses e preceitos em contrrio enumerados pela r. Por conseguinte, caracterizado o sinistro, a incidncia da cobertura contratada de rigor, incumbindo r, em harmonia com o disposto na relao de riscos constantes de f. 24, responder pelo pagamento da quantia de R$ 30.000,00 (trinta mil reais), monetariamente atualizada desde o ajuizamento da ao pelos ndices da eg. Corregedoria-Geral de Justia e acrescida de juros de mora de 1% ao ms desde a citao. Apelao n 10382.06.058141-2/001. Est em pauta a apelao interposta em face da r. sentena de f. 125A/128, que, em autos de indenizao ajuizada por GR Car Automveis Ltda. em face de Vera Cruz Seguradora S.A., julgou o pedido improcedente sob a compreenso j externada no bojo da ao ordinria de que a situao envolvendo o veculo da autora no se enquadra naquelas previstas pela aplice de seguro (f. 126A). Inconformada, a autora aduz, valendo-se ainda das mesmas razes constantes da apelao epigrafada, ocorrncia contratual suficiente para atrair a atuao da seguradora no pagamento das parcelas que enumera. Cumpridos os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. A existncia de sinistro coberto, porque reconhecida quando do exame da apelao supra, dispensa novo enfrentamento a essa altura, restando, por ora, apenas perquirir os consectrios remanescentes perseguidos pelo demandante nestes autos. De fato, por dico da clusula 52 do manual do segurado (f. 91), incumbe seguradora o pagamento de indenizao pelo valor nico de R$ 900,00 (novecentos
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reais), como compensao econmica pela privao do bem em conseqncia de furto. Disso resulta que, reconhecido o furto e, com isso, a perda total a que faz referncia o item 3.b da clusula epigrafada (f. 91), o pagamento do montante sob exame de rigor. Quanto aos lucros cessantes, no verifico no caderno probatrio elementos que possam espelhar o que a autora efetivamente teria deixado de ganhar em razo do ocorrido. O contrato de f. 26 e a tabela de dirias de f. 60 no evidenciam a rotina de locaes do veculo subtrado - valor e freqncia -, de modo a demonstrar prejuzos indenizveis, prejuzos esses que no podem ser alvo de mera presuno. Dessarte, porque os lucros cessantes somente tm lugar quando efetivamente evidenciada a probabilidade objetiva de sua percepo, prova essa que no reputo existente nos autos e, por isso, a improcedncia do pedido, nesse tpico, deve ser mantida em harmonia com o art. 333, I, do CPC. Tambm aqui, teses e preceitos com escopo diverso enumerados pelas partes em todo o mbito da apelao e das contra-razes no autorizam compreenso outra, motivo pelo qual ficam afastados. Ao abrigo de tais fundamentos, dou provimento apelao interposta nos autos da ao ordinria e parcial provimento apelao interposta nos autos da indenizatria para, em reforma, impor apelada o pagamento de R$ 30.000,00 (trinta mil reais) guisa de cobertura securitria e de R$ 900,00 (novecentos reais) a ttulo de indenizao por imobilizao do veculo, tudo com atualizao pelos ndices da eg. Corregedoria-Geral de Justia desde o ajuizamento da ao, e juros moratrios de 1% ao ms a contar da citao. Em razo disso, imponho r que responda pela totalidade das custas, inclusive recursais, e das despesas processuais relativas ao ordinria (10382.05.052208-7.001), bem assim por honorrios advocatcios, que arbitro em R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais). Na ao de indeni-zao (10382.06.0581412.001), autora e r respondero por custas, inclusive recursais, e despesas processuais em idntica proporo, e por honorrios advocatcios de R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais), admitida a compensao. DES. DOMINGOS COELHO - Estou acompanhando o eminente Relator, mesmo porque a definio de furto para efeito de ao penal e de ao civil diferente. No caso, est caracterizado que o bem, objeto do contrato, foi perdido: se furto, estelionato, roubo, problema criminal que foge a essa expectativa. Estou acompanhando o eminente Relator. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - De acordo com os votos precedentes. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
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Execuo fiscal - Falta de entrega de arquivo eletrnico - Obrigao acessria Descumprimento - Multa isolada - Carter confiscatrio - Inexistncia - Crdito tributrio Atualizao - Juros de mora - Taxa Selic Legalidade - Certido da dvida ativa - Validade Sentena - Erro material - Ausncia de prejuzo - Nulidade - Inocorrncia
Ementa: Execuo fiscal. Nulidade da sentena e da CDA. Multa isolada. Base de clculo. Efeito confiscatrio. Taxa Selic. Legalidade. Reposicionamento. - Erro material no causa de nulidade da sentena, se no trouxer quaisquer prejuzos s partes. - No se mostra nulo o ttulo executivo se expressamente consigna a natureza e origem da dvida. - Enseja o pagamento de multa isolada o descumprimento de obrigao acessria, consistente na falta de entrega dos arquivos eletrnicos, de emisso obrigatria, referentes totalidade das operaes de entrada e sada de mercadorias, devida em cada ms em que ocorreu a omisso. - No apresenta carter confiscatrio a multa isolada cujo valor encontra expressa previso legal. - Seguindo a orientao unnime do STJ, de se reconhecer a legitimidade da utilizao da Taxa Selic, aps 1996, como ndice de juros de mora na atualizao dos crditos tributrios. Reposicionamento. APELAO CVEL N 1.0024.06.072330-1 1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ricardo Eletro Divinpolis Ltda. - Apelada: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de junho de 2008. - Jos Domingues Ferreira Esteves - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Cuida-se de recurso de apelao interposto por Ricardo
Eletro Divinpolis Ltda., em face da r. sentena de f. 120/137, da lavra do MM. Juiz de Direito da 4 Vara de Feitos Tributrios da Comarca de Belo Horizonte, que julgou improcedentes os embargos do devedor opostos contra a execuo fiscal que lhe move o Estado de Minas Gerais, pretendendo a cobrana de multa isolada devida por "deixar de entregar os arquivos eletrnicos, de emisso obrigatria, referentes totalidade das operaes de entrada e sada de mercadorias realizadas nos meses de outubro de 2001 a setembro de 2004". Para tanto, em suas razes de f. 140/155, argi o apelante, em preliminar, a nulidade da certido da dvida ativa, por faltar-lhe certeza, que diz respeito origem ou causa da dvida, e nulidade da sentena, ao argumento de que utilizou elementos inexistentes (dvida de ICMS e multa de revalidao) para afastar os argumentos defendidos pelo ora apelante. Quanto ao mrito, alega que a multa imputada ao apelante afronta o princpio constitucional do no-confisco, visto que calculada sobre cada ms em que o arquivo eletrnico no foi entregue. Sustenta que a legislao de regncia clara ao definir a multa de 5.000 (cinco mil) UFEMGs, por infrao. Nesse contexto, alega que a autuao descumpriu o ditame legal, j que a infrao una, ou seja, falta de entrega de arquivo eletrnico, pouco importando por quantos meses perdurou a omisso, e no continuada, como faz crer o Fisco estadual, ao cobr-la por ms em que deixou de cumprir a obrigao acessria, invocando, para tanto, o princpio da razoabilidade jurdica. Por fim, insurgindo-se contra a aplicao da taxa Selic, como fator de juros e correo monetria, pugna pelo provimento de seu recurso. Sendo este o breve relato, conheo do recurso, visto que prprio e tempestivo. Pretende o apelante a desconstituio do trabalho fiscal, consubstanciado em auto de infrao, pelo qual lhe foi imputado o pagamento de multa isolada, decorrente da falta de entrega dos arquivos eletrnicos, de emisso obrigatria, referentes totalidade das operaes de entrada e sada de mercadorias realizadas nos meses de outubro de 2001 a setembro de 2004. De incio, rejeito a preliminar de nulidade da sentena, porquanto, no obstante a impropriedade tcnica cometida pelo d. Magistrado, d.v., ao referir-se importncia cobrada a ttulo de multa isolada, como "imposto devido", podendo fazer aluso, de fato, que tratava de cobrana de ICMS, no houve qualquer prejuzo ao apelante, constituindo-se, assim, em mero erro material, que no macula a deciso judicial. Da mesma forma, no h que se falar que a sentena disciplinou matria diversa, no que toca multa de revalidao, porquanto tal matria somente foi ventilada em ementa colacionada no corpo da deciso, valendo o realce de que tal penalidade no foi invocada na fundamentao utilizada para afastar as alegaes do apelante.
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Tambm no h que se falar em nulidade do ttulo executivo, porquanto, ao contrrio do que aduz o apelante, inexiste dvida acerca da natureza da dvida, pois, de forma expressa, restou consignado no campo apropriado que a dvida foi oriunda da falta de entrega dos arquivos eletrnicos, de emisso obrigatria, referentes totalidade das operaes de entrada e sada de mercadorias realizadas nos meses de outubro de 2001 a setembro de 2004, e que a penalidade estava sendo cobrada em consonncia com o art. 54, XXXIV, da Lei 6.763/75, que prev a aplicao da multa isolada para a infrao cometida pelo apelante. Assim, afastados os vcios denunciados pelo apelante, devem, por certo, ser rejeitadas as preliminares argidas. Quanto ao mrito, melhor sorte no assiste ao recorrente. O apelante foi autuado por descumprir o comando dos arts. 10, 11 e 39 do RICMS/02, com aplicao da pena prevista no art. 54, XXXIV, da Lei 6.763/75, que assim dispem:
Art. 10 - Os contribuintes de que tratam o 1 do art. 1 desta Parte e o 7 deste artigo mantero arquivo eletrnico referente totalidade das operaes de entrada e sada de mercadorias ou bens e das aquisies e prestaes de servios realizadas no perodo de apurao, contendo o registro fiscal dos documentos recebidos e emitidos. Art. 11 - A entrega do arquivo eletrnico de que trata o artigo anterior, observado o disposto no art. 39 desta Parte, ser realizada, mensalmente, atravs de sua transmisso, via internet, para a Secretaria de Estado da Fazenda de Minas Gerais, at o dia 15 (quinze) do ms subseqente ao das operaes e prestaes. [...] Art. 39 - O contribuinte fornecer ao Fisco, quando exigidos, os documentos e o arquivo eletrnico de que trata este Anexo, no prazo de 5 (cinco) dias teis, contado da data da exigncia, sem prejuzo do cumprimento da obrigao prevista no artigo 11 da Parte 1 deste Anexo e do acesso imediato s instalaes, equipamentos e informaes em meio eletrnico. Art. 54 - As multas para as quais se adotar o critrio a que se refere o inciso I do caput do art. 53 desta Lei so as seguintes: [...] XXXIV - por deixar de entregar, entregar em desacordo com a legislao tributria ou em desacordo com a intimao do Fisco ou por deixar de manter ou manter em desacordo com a legislao tributria arquivos eletrnicos referentes emisso de documentos fiscais - 5.000 (cinco mil) UFEMGs por infrao.
Sendo esta a controvrsia, pela simples leitura dos dispositivos acima transcritos, no vejo como dar guarida s alegaes do apelante. que, ao disciplinar o art. 11 supratranscrito que a obrigao mensal, no h dvidas de que a multa deve ser aplicada em cada ms que o contribuinte deixar de apresentar os arquivos eletrnicos. Assim, correta a autuao fiscal, que cobrou do apelante a penalidade adotando como base de clculo a quantidade de meses em que ocorreu a infrao. No mesmo rumo, no merece prosperar a insurgncia recursal quanto multa isolada, porquanto no vislumbro o alegado carter confiscatrio, seja porque decorre da prpria aplicao da legislao de regncia (RICMS), seja porque tenho entendimento j h muito difundido de que sobre a mencionada multa no recai a regra disposta no art. 150, inciso IV, da CF/88, porquanto tal comando veda a natureza confiscatria tosomente aos tributos, que no o caso dos autos, visto que a espcie invocada se trata de penalidade pelo descumprimento de obrigao tributria. Sobre o tema, assim decidi, no julgamento da Apelao Cvel n 244.720-9:
De incio, tenho que o princpio constitucional, invocado no recurso, s pode ser dirigido aos tributos, impedindo que os entes tributrios venham a exigi-los, com efeito de confisco. Muito embora reconhea que o prprio colendo Supremo Tribunal Federal - posio esta da qual guardo reservas - tem admitido a aplicao de tal princpio s multas, quando elas assumem, pelo seu montante desproporcional, feio confiscatria (RE n 82.510 - RTJ 78/610, RE n 81.550, RTJ 74/319, ADInMc n 551 - RTJ 138/55); de forma que no cotejo que, no presente caso, a incidncia da multa de revalidao, mesmo aps a reduo a 50%, em face da Lei Estadual n 12.729/97, afigura-se confiscatria ou desarrazovel, no havendo, por conseguinte, como invalid-la (publicado em 1.10.02).
No vejo, pois, como configurar, no caso em exame, transgresso ao princpio constitucional do no-confisco, razo por que invivel o acolhimento do pleito recursal. No que toca taxa Selic, conquanto a considere ilegal, quando utilizada como fator de juros na correo do crdito tributrio, no posso desconsiderar que a 1 Seo do STJ j firmou orientao, unnime, em sentido contrrio. A propsito:
Tributrio - Execuo fiscal - Embargos do devedor - Crdito exeqendo - ICMS no recolhido conforme declarado - Taxa Selic - Legalidade - Precedentes. - A eg. Primeira Seo assentou o entendimento no sentido de que incidem os juros equivalentes Taxa Selic, a partir de 1 de janeiro de 1996, sobre os crditos tributrios. Recurso especial conhecido e provido (REsp 753207/MG, Rel. Ministro Francisco Peanha Martins, DJ de 21.11.2005).
A discusso dos autos cinge-se unicamente parte final do dispositivo que disciplina a penalidade, ou seja, se a infrao ocorre pela falta de entrega da declarao, com a incidncia de uma multa nica, ou a infrao continuada, com a incidncia da multa multiplicada por cada ms em que se deu a omisso.
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Nesse rumo, embora em outros feitos tenha declarado a inconstitucionalidade da mencionada taxa,
reposiciono-me quanto ao tema, curvando-me, assim, ao entendimento adotado pelo STJ sobre a possibilidade de incidirem sobre o crdito tributrio os juros de mora pela taxa Selic, no intuito unicamente de se evitar o prejuzo s partes e a demora na soluo do processo, o que acaba por mitigar o princpio do livre convencimento do magistrado. Em razo do exposto, no havendo qualquer fundamento a ensejar a desconstituio da sentena, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ERNANE FIDLIS e EDILSON FERNANDES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PREJUDICIAL E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de junho de 2008. - Roberto Borges de Oliveira - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral pelo apelante o Dr. Nelson Luiz Ferreira Pinto. DES. ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA - Cuida-se de apelao cvel interposta por Canopus Empreendimentos e Incorporaes Ltda. contra sentena prolatada pelo Juzo da 14 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, nos autos da "Ao Cominatria de Obrigao de Fazer c/c Ao de Cobrana" (sic) movida por Condomnio do Edifcio Giardino. A empresa Saint Gobain Quartzolit Ltda. figura nos autos como denunciada da lide. O MM. Juiz rejeitou a prejudicial de mrito de prescrio e, na seqncia, julgou procedentes os pedidos formulados na ao principal, para condenar a suplicada Canopus Empreendimentos e Incorporaes Ltda. a realizar a recuperao do revestimento cermico do condomnio suplicante, devendo ser adotados, para tanto, os procedimentos sugeridos pelo perito do Juzo, sob pena de multa diria de R$ 2.000,00 (dois mil reais), at o limite de R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais), observando-se, oportunamente, o disposto nos arts. 632 e seguintes do CPC. Registrou que, se porventura no existir mais a cermica utilizada no mercado, nova cermica dever ser colocada em todo o prdio, em virtude da harmonia e uniformidade da construo. Condenou a construtora suplicada, ainda, ao pagamento da importncia de R$ 16.290,80 (dezesseis mil duzentos e noventa reais e oitenta centavos), relativa aos gastos listados, f. 7 (item 3 da inicial), devidamente corrigida, a partir de seus respectivos desembolsos, pelos ndices da Tabela da CJMG, acrescida de juros moratrios, de 0,5% (meio por cento) ao ms. Imps-lhe, por fim, o nus de arcar com as custas processuais e honorrios periciais, ambos a partir do desembolso, e honorrios advocatcios, que foram fixados em 20% (vinte por cento):
[...] do valor encontrado no laudo oficial, nos termos do art. 20, 3, ora majorado em virtude especialmente da alnea c do refeito pargrafo, corrigidos a partir do laudo pelo INPC e juros de 1% ao ms (sic).
...
Ao cominatria - Obrigao de fazer Cobrana - Cumulao de aes - Construo Defeitos - Fachada de edifcio - Descolamento de cermica - Prescrio - No-ocorrncia Construtora - Responsabilidade exclusiva Despesas - Reembolso devido Honorrios de advogado - Majorao
Ementa: Ao cominatria de obrigao de fazer c/c cobrana. Defeito na obra. Descolamento das cermicas das fachadas do edifcio. Prescrio. Inocorrncia. Responsabilidade exclusiva da construtora. Reembolso de despesas devido. Honorrios. - Tratando-se de ao para obter do construtor indenizao pelos defeitos da obra, o prazo prescricional de 10 (dez) anos, previsto no art. 205 do Cdigo Civil de 2002, em decorrncia da aplicao da norma de transio contida no art. 2.028 do mesmo diploma legal. - Restando comprovado que o descolamento das placas de cermica das fachadas do prdio foi causado por culpa exclusiva da construtora, no h que se falar em responsabilidade solidria do fabricante da argamassa. - Inaplicabilidade do art. 25, 2, do CDC. Prejudicial de mrito rejeitada. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0024.01.084995-8 8/002 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Canopus Empreendimentos e Incorporaes Ltda. - Apelados: Condomnio do Edifcio Giardino, Saint Gobain Quartzolit Ltda. Relator: DES. ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA
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No que tange lide secundria, julgou-a improcedente, para afastar qualquer responsabilidade da empresa denunciada Saint Gobain Quartzolit Ltda. nos defeitos apresentados na obra. Na seqncia, condenou a denunciante Canopus Empreendimentos e Incorporaes Ltda. ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que foram arbitrados em R$ 5.000,00 (cinco mil reais), nos termos do art. 20, 4, do CPC. Inconformada, a apelante insurge-se contra a sentena, alegando, em sede de prejudicial de mrito, que o direito do apelado est prescrito. Salienta que, de acordo com o art. 1.245 do CC/1916, de 5 anos o prazo de garantia do construtor pelos vcios de construo e, ainda, que o dono da obra tem at dez anos para pleitear o respectivo ressarcimento. Aduz que a percia confirmou que a cermica foi aplicada em maro de 1992 (resposta ao quesito 2, f. 459), no havendo qualquer prova documental de reclamao feita construtora quanto ao descolamento de parte do revestimento cermico da fachada do prdio antes da propositura da cautelar de produo antecipada de provas, em setembro de 2000. No mrito, defende a procedncia da denunciao da lide, ao argumento de que o laudo pericial elaborado nos autos da cautelar de produo antecipada de prova evidenciou que a causa do problema decorreu da inadequao da argamassa colante fornecida pela denunciada/apelada, j que o tempo de abertura da argamassa no correspondia ao especificado pelo fabricante poca. Alteia os termos do art. 25, 2, do CDC em reforo da sua tese. Volta-se contra a procedncia do pedido postulado no item III da inicial, relativo a gastos decorrentes dos defeitos apresentados no edifcio e dos custos inerentes ao processo cautelar, em apenso. Pugna, outrossim, pela fixao do percentual dos honorrios advocatcios em 10% (dez por cento), argumentando que foi esta a porcentagem arbitrada na sentena anterior, cassada por este Tribunal. Aduz que, se os patronos das partes esto tendo mais trabalho e despendendo mais tempo para a defesa dos interesses de seus clientes, tal se deve unicamente ao fato de que a sentena anteriormente prolatada foi considerada nula por ausncia de fundamentao. E, nessas circunstncias, no h qualquer justificativa para a majorao dos honorrios advocatcios para 20% (vinte por cento). Postula o provimento do recurso e a conseqente reforma da deciso a qua. Devidamente intimados, os apelados apresentaram contra-razes s f. 952/956 e 957/978. Conheo do recurso. Prejudicial de mrito: prescrio.
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A prejudicial no prospera. Conforme alegado pela prpria apelante, o prazo previsto no art. 1.245 do CC/16, aplicvel ao caso, de garantia - e no de decadncia ou prescrio. Assim, desde que o defeito tenha ocorrido dentro do prazo qinqenal - contado a partir da entrega da obra -, a ao para se apurar a responsabilidade do construtor subsistiria, em princpio, pelo prazo de 20 anos, por fora da aplicao do art. 177 do CC/16. Nesse sentido, doutrina Srgio Cavalieri Filho que:
[...] o prazo em exame (art. 1.245) no deriva da necessidade de certeza nas relaes jurdicas, nem do propsito de impor penalidade ou punio ao titular de um direito que se mostra negligente na defesa dele. A sua causa real est na deliberao de tornar efetiva a responsabilidade do construtor pela obra que tenha executado. Trata-se, portanto, de uma garantia legal e de ordem pblica, no somente ao proprietrio, mas tambm, e principalmente, sociedade em geral. Durante cinco anos o construtor fica adstrito a assegurar a solidez e a segurana da construo, respondendo pelos vcios e defeitos que se manifestarem nesse prazo, bem como por qualquer dano que a obra cause a terceiros. No obriga, entretanto, a lei que o dono da obra ou eventual terceiro prejudicado, intente nesse mesmo prazo a ao de ressarcimento, o que poder ser feito enquanto no escoar o prazo prescricional de 20 anos (Programa de responsabilidade civil. 2. ed. So Paulo: Malheiros. 2001, p. 258/259).
A matria, alis, encontra-se pacificada, desde a edio da Smula 194, STJ, verbis: "prescreve em vinte anos a ao para obter do construtor indenizao pelos defeitos da obra". No caso em comento, fato incontroverso - uma que alegado pelo condomnio apelado na inicial e no impugnado pela apelante - que a obra foi entregue em junho de 1993 e as deterioraes no revestimento externo do edifcio, com o deslocamento das placas de cermica, vm ocorrendo desde o segundo semestre de 1996. Assim, se o defeito na construo ocorreu dentro do prazo de garantia de cinco anos previsto no artigo supra, o condomnio apelado teria 20 anos, a contar da data em que o defeito apareceu, ou seja, segundo semestre 1996, para ajuizar a ao. Vale frisar, contudo, que, embora o defeito se tenha verificado na vigncia do Cdigo antigo, o prazo prescricional vintenrio se estendeu vigncia do novo diploma legal, razo pela qual, para apurao do prazo prescricional que incidir na espcie, necessrio se faz observar a norma instituda no art. 2.028 das Disposies Finais e Transitrias do novo Cdigo Civil, in verbis:
Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada.
Assim, considerando que a contagem do prazo prescricional vintenrio se iniciou em 1996 (incio dos
descolamentos), certo que, na entrada em vigor do novo Cdigo Civil, em 11.01.2003, havia transcorrido sete anos, vale dizer, menos da metade do prazo prescricional previsto na lei revogada. Dessa feita, em consonncia com o citado art. 2.028, o prazo prescricional aplicvel o do art. 205 do CC/2002, que de 10 anos, porm contados da data da entrada em vigor do novo Cdigo Civil; de forma que o apelante poderia ter ajuizado a ao at 10 de janeiro de 2013. No mesmo sentido, preleciona Washington de Barros Monteiro, citando Reinaldo Porchat, ao tratar da matria relativa vigncia das leis:
[...] em matria de prescrio, o Prof. Reinaldo Porchat, estudando a retroatividade das leis que abreviam prazos prescritos, formulou as seguintes regras, sufragadas pela jurisprudncia: 1) se, para terminar o prazo antigo da prescrio em curso, falta tempo menor que o estabelecido pela lei nova, no se aplica esta; 2) se, para terminar o prazo antigo, falta tempo igual ou maior que o estabelecido na lei nova, aplica-se esta, contando-se da data da sua vigncia o novo prazo (Curso de direito civil. 34. ed. So Paulo: Saraiva, 1996, v.1, Parte Geral, p. 33).
E o il. perito que elaborou o laudo na presente ao foi claro ao confirmar as concluses, lanadas no trabalho tcnico realizado na cautelar, de que o defeito decorrente de uma seqncia de erros cometidos pela apelante:
Sim, no nosso entender, a associao de omisses no projeto, ausncia de juntas, falhas de materiais (m qualidade da placa cermica) e falhas nos procedimentos executivos (abertura de panos excessivamente grandes no condizente com o pequeno tempo de abertura da argamassa) acabaram por provocar o destacamento das placas de cermica (resposta ao quesito 25 do condomnio apelado - f. 470)
Sobre o tema, o egrgio Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul tambm j se pronunciou:
Ementa: Responsabilidade civil em acidente de trnsito. Indenizao. Companheiro da autora vtima de atropelamento. Condenao criminal. Prescrio. Unio estvel. Dano moral. - O prazo prescricional aplicvel ao caso em exame o previsto no art. 206, 3, V, do Novo Cdigo Civil, que prev o lapso de trs anos, nos casos que envolvem pretenso de reparao civil. Quando entrou em vigor o novo Cdigo, no havia transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada. Assim, incidem as regras da nova lei, sendo que os trs anos somente comearam a fluir da data da sua vigncia, porque essa no retroage. [...] (Apelao Cvel n 70012934329, Dcima Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Bayard Ney de Freitas Barcellos, j. em 21.12.2005).
Sim, a argamassa colante utilizada na fixao das placas cermicas nas fachadas do prdio era comumente utilizada com essa finalidade e possua instruo/indicao de aplicao em sua embalagem. A argamassa era adequada e funcionava perfeitamente desde que as recomendaes do fabricante e da Norma NBR 82214/1983 - Procedimento - fossem observadas pelos usurios. A citada Norma NBR 82214/1983 - Procedimento - estabelecia as condies exigveis para a execuo, fiscalizao e recebimento de revestimentos cermicos em paredes internas e externas, em vigor na poca de execuo dos servios (resposta ao quesito 08 do condomnio apelado - f. 463).
Ento, se o apelado intentou a cautelar de produo antecipada de provas em 13.09.2000 (f. 33, processo apenso) e a presente ao cominatria de obrigao de fazer c/c ao de cobrana em 22.08.2001 (f. 34), o prazo prescricional previsto para a espcie no se escoou. Rejeito a prejudicial. Mrito. Todas as provas carreadas aos autos so claras ao imputar exclusivamente apelante a responsabilidade pelos danos verificados na fachada do edifcio apelado. Observo que foram realizadas duas percias oficiais, sendo uma nos autos da cautelar de antecipao de provas, em apenso, com a participao da construtora apelante e do condomnio apelado (f. 248/349); e a outra, na presente ao cominatria de obrigao de fazer c/c ao de cobrana, com a participao das j citadas partes e tambm da apelada, denunciada da lide, Quartzolit Ltda. (f. 414/568).
Assim, restando suficientemente comprovado que os danos em comento (descolamento das placas de cermica das fachadas do prdio) foram causados por elementos outros que no a argamassa, no h que se falar em responsabilidade solidria da sua fabricante, apelada Saint Gobain Quartzolit Ltda., de forma que o 2 do art. 25 do CDC no tem aplicao ao caso. Tambm sem razo a apelante, quando se insurge contra o reembolso dos gastos decorrentes dos defeitos apresentados no edifcio e custos inerentes ao processo cautelar, em apenso. O condomnio apelado comprovou, saciedade, que, em virtude do vcio apresentado na obra, foi necessria a realizao de um mapeamento e retirada das pastilhas com risco de queda; alm da colocao de telas de proteo por toda a extenso das fachadas defeituosas, a fim de salvaguardar a integridade fsica de seus moradores e daqueles que por ali transitavam (f. 21/30 e 33). E, uma vez reconhecida a responsabilidade da apelante por tal vcio, patente o seu dever de reembolsar os gastos dele decorrentes. Observo, de outro lado, que a sentena prolatada na cautelar antecipada de provas, na qual a apelante figurou como parte, foi clara ao estabelecer que as custas do
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A percia tcnica tambm foi conclusiva no sentido de informar que a argamassa fabricada pela apelada, denunciada lide, e utilizada na obra era adequada para revestimentos externos e no apresentou qualquer defeito:
citado processo deveriam ser pagas pelo condomnio apelado, para, aps, serem somadas s custas do processo principal e pagas pelo vencido (f. 411/412, processo em apenso). Contra a citada deciso, no foi interposto recurso (f. 422). Assim, sendo a apelante vencida na presente ao, em virtude do presente julgamento, certo que a questo relativa sua obrigao de arcar com as despesas da cautelar, em apenso, restou superada, sendo-lhe defeso reabrir tal discusso. Nada impede, outrossim, que, uma vez cassada a sentena, que arbitrou os honorrios advocatcios no percentual de 10% (dez por cento), outra seja proferida com majorao da respectiva porcentagem (20%). Como cedio, a sentena nula no gera qualquer efeito. Por conseguinte, no vincula o magistrado, que pode, inclusive, alterar o seu julgamento, se assim entender. Ademais, em face dos parmetros estabelecidos nas alneas a, b e c do 3 do art. 20 do CPC, entendo que o percentual de 20% (vinte por cento) adequado s circunstncias do caso em questo. Nego provimento apelao. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE e PEREIRA DA SILVA. Smula - REJEITARAM A PREJUDICIAL E NEGARAM PROVIMENTO.
APELAO CVEL N 1.0342.07.090179-4 4/003 - Comarca de Ituiutaba - Apelante: AGF Brasil Seguros S.A. Apelados: Fbia Lima de Macedo Aidar e outro - Relator: DES. CABRAL DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de abril de 2008. - Cabral da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. CABRAL DA SILVA - Trata-se de apelao interposta por AGF Brasil Seguros S.A., s f. 205/231, contra sentena de f. 133/140, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Ituiutaba, nos autos da ao de obrigao de cumprimento contratual, julgada procedente pelo Juzo monocrtico, para manter em vigor o contrato de seguro de vida celebrado entre os autores e a r, intimando-a para emitir os boletos de pagamento dos prmios nos termos do contrato, no prazo de quinze dias. Em suas razes recursais, assevera o apelante que o contrato de seguro de vida, em razo de suas peculiaridades, deve ser interpretado de forma restrita. Aduz que a estrutura tcnica dos contratos de seguro obriga que os mesmos sejam celebrados por prazo determinado, pugnando que a renovao automtica prevista em contrato no implica vedao de no-renovao motivada mesmo, hiptese esta considerada plenamente legal. Afirma que a no-renovao no implica qualquer desequilbrio contratual e que a mesma est prevista em circulares expedidas pela Susep. Por eventualidade, ao final, requer a reduo dos honorrios advocatcios de sucumbncia. Em sede de contra-razes (f. 233/243), aduzem os apelados que deve prosperar a r. deciso do Juzo a quo, visto que a prpria Susep esclareceu que a nova regulamentao do seguro de pessoas haveria vedado o cancelamento unilateral da aplice pela sociedade seguradora durante a vigncia do contrato de seguro. Afirmam que o cancelamento do contrato de seguro fere a expectativa gerada pelo vnculo contratual. Cuida-se de ao ordinria, por meio da qual pretende a autora ver mantida a vigncia de contrato de seguro de vida celebrado com a r, conservando-se ntegras suas clusulas e condies, mxime no que tange extenso das coberturas e forma de reajuste do prmio. I - Da impossibilidade de resciso unilateral do contrato de seguro de vida.
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Seguro - Contrato - Renovao automtica Recusa unilateral da seguradora Impossibilidade

Ementa: Contrato de seguro de vida. Negativa de renovao automtica. Impossibilidade. - O contrato de seguro em exame, sendo de trato sucessivo, pressupe continuidade no tempo e, estando as condies iniciais mantidas, no deve ser rescindido unilateralmente pela seguradora, a menos que incidam inevitavelmente fatores no previsveis no momento da contratao, capazes de alterar de forma significativa o equilbrio contratual. Impossvel, portanto, a recusa unilateral por parte da seguradora da renovao do contrato de seguro de vida. Apelao no provida.
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Primeiramente, importante ressaltar que a atividade securitria est abrangida pelo Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor em face do art. 3, 2. Diante de tal dispositivo, verifica-se a aplicabilidade do Cdigo de Defesa e Proteo do Consumidor aos contratos de seguro.
Art. 3 [...] 2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista.
Cludia Lima Marques, em obra intitulada Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 2. ed., Editora Revista dos Tribunais, demonstra a devida aplicao do referido cdigo a tais contratos:
Resumindo, em todos estes contratos de seguro podemos identificar o fornecedor exigido pelo art. 3 do CDC, e o consumidor. Note-se que o destinatrio do prmio pode ser o contratante com a empresa seguradora (estipulante) ou terceira pessoa, que participar como beneficiria do seguro. Nos dois casos, h um destinatrio final do servio prestado pela empresa seguradora. Como vimos, mesmo no caso do seguro-sade, em que o servio prestado por especialistas contratados pela empresa (auxiliar na execuo do servio ou preposto), h a presena do 'consumidor' ou algum a ele equiparado, como dispe o art. 2 e seu pargrafo nico. Portanto, os contratos de seguro esto submetidos ao Cdigo de Proteo do Consumidor, devendo suas clusulas estar de acordo com tal diploma legal, devendo ser respeitadas as formas de interpretao e elaborao contratuais, especialmente a respeito do conhecimento ao consumidor do contedo do contrato, a fim de coibir desequilbrios entre as partes, principalmente em razo da hipossuficincia do consumidor em relao ao fornecedor.
Logo, a relao jurdica em exame deve ser examinada sob a perspectiva do microssistema de defesa do consumidor. Com efeito, os apelados mantm com a requerida, h mais de dez anos, contrato de seguro de vida. Ocorre que os mesmos receberam nova proposta da seguradora, aumentando o valor do prmio e, em contrapartida, diminuindo drasticamente algumas coberturas. Caso no optassem por uma das opes de readequao do contrato apresentadas pela apelante, seu contrato estaria automaticamente cancelado na data do vencimento. Evidente a surpresa da requerente, pois, durante os ltimos anos, tiveram o contrato automaticamente renovado e reajustado, conforme pactuado. No existia qualquer expectativa dos segurados sobre substancial alterao. Ao contrrio, a expectativa era que os mesmos contratos continuariam a ser renovados da mesma forma que o foram. Ora, se a aplice continua cobrindo os mesmos riscos, se inexiste qualquer alterao quanto natureza
de tais riscos nem modificao significativa quanto composio do segurado, o "grave desequilbrio atuarial", mencionado pela seguradora, s pode decorrer da mudana de faixa etria da segurada, que agora se encontra em idade mais avanada, quando mais alto o risco de incidncia dos eventos danosos previstos no contrato. No entanto, a referida circunstncia est longe de ser um fator surpresa, pois trata-se de decorrncia natural da vida e, por isso, tambm prevista no momento em que efetuados os clculos atuariais da seguradora, para a fixao do valor do prmio. Sendo assim, no pode ser acolhido o argumento sustentado pela r para justificar a no-renovao do seguro de vida em grupo, que vem sendo, diga-se de passagem, renovado durante 10 anos, sucessivamente. Vejamos a situao: a seguradora seduz os consumidores para aderir ao contrato de seguro, certamente oferecendo vantagens e coberturas atrativas. Esses consumidores pagam pontualmente o prmio do seguro durante mais de dez anos, quando, ento, s vsperas da renovao automtica do pacto, recebem uma notificao, obrigando-os a migrar para um outro plano, com aumento do valor do prmio, diminuio e supresso de algumas coberturas. Em caso de no-aceitao, o contrato simplesmente resolvido. Por certo, tal modo de agir vai de encontro aos princpios norteadores das relaes de consumo, sobretudo da boa-f contratual. O contrato de seguro em exame, sendo de trato sucessivo, pressupe continuidade no tempo e, estando as condies iniciais mantidas, no deve ser rescindido unilateralmente pela seguradora, a menos que incidam inevitavelmente fatores no previsveis no momento da contratao, capazes de alterar de forma significativa o equilbrio contratual. Do contrrio, o contrato de seguro deve ser mantido, sob pena de promoverem-se a insegurana e a instabilidade desse tipo de relao jurdica. Seria muito cmodo s seguradoras que, durante anos a fio, quando o ndice de sinistralidade no seguro de vida sabidamente menor, venham se beneficiar com o recebimento dos prmios dos seus segurados, para depois, com o passar do tempo e a possibilidade de ocorrncia do evento danoso ser mais evidente, simplesmente cancelarem ou no renovarem o contrato de seguro, sem que tenham que oferecer qualquer justificativa plausvel. No convencem os argumentos apresentados na apelao, no sentido de que o contrato foi celebrado por prazo determinado e de que a no-renovao constitui exerccio regular de direito. A autonomia da vontade o princpio basilar da teoria dos contratos, mas, neste caso, a demandada quer que s exista tal autonomia para a seguradora, ao demandante no havendo escolha.
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As opes oferecidas pela apelante para a manuteno do contrato, como forma de readequao, so nocivas para os segurados e, conseqentemente, no lhes interessam. No obstante a autonomia contratual merea ser respeitada, sabe-se que, em virtude da massificao dos contratos, principalmente a partir da ltima dcada do sculo XX, vem ela sendo mitigada em consagrao, sobretudo da funo social dos contratos e tambm da boa-f objetiva. Alm disso, no demasiado lembrar ser direito bsico do consumidor, conforme dispe o art. 6, inciso IV, do CDC, "a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios". Nessa perspectiva, no pode o Judicirio compactuar com a prtica perpetrada pela apelante, pois a imposio de duas alternativas desvantajosas para continuidade do contrato - aderir a um plano mais oneroso e menos vantajoso ou resolver o negcio - fere a legtima expectativa (boa-f objetiva) do consumidor de usufruir dos benefcios do contrato, pelo que vem fielmente remunerando ao longo dos anos. Alis, esse o entendimento esposado pela Justia mineira, verbi gratia:
Apelao - Seguro de vida - Negativa de renovao - Previso contratual - Nova aplice em substituio - Desvantagem para o segurado - Boa-f contratual, dignidade da pessoa humana e funo social do contrato - Supremacia Nulidade das clusulas contratuais - Possibilidade - Voto vencido parcialmente. - A seguradora no pode sujeitar o segurado a aderir a nova aplice, cujas condies lhe sejam altamente desvantajosas, contrariando os princpios da boa-f contratual, dignidade da pessoa humana e da funo social do contrato, especialmente ao implicar a resciso da relao contratual, quando o ingresso em outro plano de seguro disponvel no mercado, alm de mais onerosa, poder inclusive ser inviabilizada por eventual recusa do risco, notoriamente mais acentuado, em razo de sua idade (Autos n 1.0024.06.218915-4/002(1) - Rel. Afrnio Vilela - DJMG de 11.08.2007).
valor da condenao, atendidos: a) o grau de zelo do profissional; b) o lugar de prestao do servio; c) a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio. 4 Nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel, naquelas em que no houver condenao ou for vencida a Fazenda Pblica, e nas execues, embargadas ou no, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b e c do pargrafo anterior.
Apesar do clere trmite da ao em primeira instncia, verifico que o feito possui diversas nuances capazes de justificar a manuteno dos honorrios fixados. O primeiro deles foi o pedido de tutela antecipada, a qual foi concedida e, em face da mesma, interposto agravo de instrumento. Ainda, nesta eg. Cmara, foi interposto agravo regimental e, aps a prolao da r. sentena, esta circunstanciada apelao. Em face de todos esses atos praticados pelo apelante, insurgiram-se os apelados, assistidos por seu patrono, demandando tempo e demonstrando alto zelo profissional. Decerto, por causas em que no houver condenao, devem-se entender aquelas em que h a tutela declaratria ou constitutiva, como foi a aqui postulada, devendo os honorrios ser fixados pelo critrio da eqidade. Dessa forma, analisando equanimente as circunstncias do feito, entendo bem fixados os honorrios pelo Juzo a quo, expressando estes a justa remunerao do trabalho realizado pelos patronos dos apelados. III - Concluso. Ex positis, nego provimento apelao aviada, mantendo a r. deciso do Juzo a quo. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARCOS LINCOLN e ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Assim, entendo que a r. deciso do Juzo a quo no merece reparos. II - Dos honorrios de sucumbncia. Insurge-se o apelante em relao verba sucumbencial, arbitrada pelo Juzo a quo em R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais), afirmando que os mesmos foram "por demais exarcerbados" (sic). Afirma que a demanda teve curta durao e baixa complexidade e que os nus da sucumbncia superaram os limites legais. Em que pesem os argumentos esposados, creio ser de bom direito a prevalncia dos honorrios de sucumbncia como fixados na r. sentena. O art. 20, 3 e 4, do CPC prescreve que:
3 Os honorrios sero fixados entre o mnimo de dez por cento (10%) e o mximo de vinte por cento (20%) sobre o
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Alienao fiduciria - Comprovao da mora Notificao - Carta registrada - Cartrio diverso ao do domiclio do devedor - Validade - Busca e apreenso - Deferimento liminar - Possibilidade
Ementa: Ao de busca e apreenso. Indeferimento da inicial. Constituio em mora do devedor. Notificao procedida por Cartrio localizado em local diverso ao domiclio do devedor. Validade. - O provimento jurisdicional que determinar a busca e apreenso do bem dever ser deferido liminarmente
quando comprovada a mora ou o inadimplemento do devedor, mora que decorre do simples vencimento do prazo para pagamento, e sua comprovao se dar por meio de carta registrada expedida por intermdio de Cartrio de Ttulos e Documentos. - Ainda que procedida por Cartrio localizado em local diverso ao do domiclio do devedor, a referida notificao vlida. Em primeiro lugar, porque o objetivo primordial dessa notificao justamente constituir o devedor em mora, dando-lhe cincia da sua inadimplncia, bem como dos efeitos prticos e jurdicos que essa inadimplncia acarreta. Em segundo lugar, porque o tabelio no est excedendo os limites de sua circunscrio quando a notificao expedida atravs de carta enviada e registrada pela Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos. APELAO CVEL N 1.0056.08.164029-6 6/001 Comarca de Barbacena - Apelante: Banco Ita S.A. Apelado: Fernando Davila da Costa - Relator: DES. WAGNER WILSON Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 5 de junho de 2008. - Wagner Wilson - Relator. Notas taquigrficas DES. WAGNER WILSON - Presentes os requisitos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de recurso de apelao interposto por Banco Ita S.A., objetivando a reforma da sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Barbacena, que indeferiu a inicial da ao de busca e apreenso por ele ajuizada, ao argumento de que a notificao ao devedor foi realizada por tabelio da cidade de Cariacica, no Estado do Esprito Santo, que no tem competncia para atuar fora da circunscrio do seu Cartrio. O apelante alegou que se procedeu notificao regularmente e que restaram preenchidos todos os requisitos necessrios concesso da medida liminar. Sustentou que o oficial do Cartrio efetuou a notificao no endereo indicado pelo prprio devedor e que essa certido tem f pblica. Ressaltou que a mora decorre do simples vencimento da obrigao e que a notificao pessoal no exigida pelo Decreto-Lei n 911/69.
Pediu o provimento do recurso, com a reforma da deciso recorrida. Eis o relatrio. Passo a decidir. Razo assiste ao apelante; se no, vejamos. O provimento jurisdicional que determinar a busca e apreenso do bem dever ser deferido liminarmente quando comprovada a mora ou o inadimplemento do devedor, conforme se verifica pelo disposto no referido dispositivo legal:
Art. 3 O proprietrio fiducirio ou credor poder requerer contra o devedor ou terceiro a busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente, a qual ser concedida liminarmente, desde que comprovada a mora ou inadimplemento do devedor.
A mora decorrer do simples vencimento do prazo para pagamento, e sua comprovao se dar por meio de carta registrada expedida por intermdio de Cartrio de Ttulos e Documentos. certo que a validade da notificao ao devedor no est condicionada a que seja realizada pessoalmente, bastando que tenha chegado ao endereo do devedor, o que se constata pelo respectivo aviso de recebimento. Basta simplesmente que a correspondncia seja entregue no seu endereo declarado no contrato, desde que no exista prova de sua mudana, antes da efetivao da notificao, conforme entendimento pacfico do Superior Tribunal de Justia:
Processo civil. Recurso especial. Ao de busca e apreenso. Alienao fiduciria. Comprovao da mora. Notificao. Aviso de recebimento. Meio hbil. Precedentes. 1 - A notificao de constituio do devedor em mora, feita com aviso de recebimento pelos Correios, desde que entregue no endereo do devedor, meio hbil a subsidiar a ao de busca e apreenso. Precedentes. 2 - Recurso especial conhecido e provido (REsp 771268/PB - Rel. Ministro Fernando Gonalves - Quarta Turma - j. em 12.12.2005 - pub. no DJ de 1.02.2006 - extrado do site www.stj.gov.br). Ao de busca e apreenso. Notificao por carta. Precedentes da Corte. 1. Na jurisprudncia da Corte para comprovar a mora no necessria intimao pessoal, basta que o aviso por carta seja entregue no endereo do devedor, no se exigindo que a assinatura constante do aviso seja a do prprio destinatrio. No caso, porm, os endereos do contrato, da notificao e daquele em que efetivada a citao so diferentes, tornando inadequada a aplicao da jurisprudncia da Corte. 2. Recurso especial conhecido e provido (REsp 676207/RJ Rel. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito - Terceira Turma - j. em 07.06.2006 - pub. DJ de 29.08.2005, extrado do site www.stj.gov.br). Ao de busca e apreenso. Alienao fiduciria. Comprovao da mora. Notificao vlida. A.R. Purgao da mora.
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Smula 284, STF. Ausncia de prequestionamento. Devoluo e parcelas. CDC. Meio inidneo. - Para a comprovao da mora, suficiente a notificao por Aviso de Recebimento (AR) entregue no endereo do devedor, no sendo exigido que a assinatura seja do prprio destinatrio. Precedentes. - No cabe discutir, em ao de busca e apreenso do bem entregue em alienao fiduciria, a devoluo ou no das parcelas pagas (REsp 343751/DF - Rel. Ministro Humberto Gomes de Barros - Terceira Turma - j. em 05.02.2004 - pub. DJ de 1.03.2004 - extrado do site www.stj.gov.br).
Alienao fiduciria - Busca e apreenso Decreto-Lei 911/69 - Alteraes introduzidas pela Lei 10.931/04 - Constitucionalidade - Indicao do depositrio - Local do depsito
Ementa: Alienao fiduciria. Busca e apreenso. Decreto-Lei 911, de 1969. Alteraes decorrentes da Lei 10.931, de 2 de agosto de 2004. Constitucionalidade. Alienao fiduciria. Depositrio. Local do depsito. - O Decreto-Lei 911, de 1969, com a redao dada pela Lei 10.931, de 2 de agosto de 2004, no afronta a Constituio Federal. - Salvo hipteses excepcionais, deve ser depositado com a pessoa indicada pelo credor o veculo alienado fiduciariamente, cuja apreenso foi determinada judicialmente. - Ao depositrio incumbe manter o bem depositado em lugar seguro e prprio, de sua livre escolha, obrigandose a restitu-lo se houver determinao judicial a este respeito. Agravo N 1.0701.08.213948-9 9/001 - Comarca de Uberaba - Agravante: Banco ABN AMRO Real - Agravado: Geraldo Naves de Souza - Relator: DES. MAURLIO
GABRIEL
No caso dos autos, conforme se infere pela anlise dos documentos de f. 10 dos autos, o apelado foi devidamente constitudo em mora. A notificao foi enviada ao endereo do apelado constante do documento do veculo (f. 11), por intermdio do Cartrio de Registros de Ttulos e Documentos da Comarca de Cariacica - Esprito Santo. Sob o argumento de que o Cartrio de Cariacica no tem competncia para proceder referida notificao do apelado, j que este reside em Barbacena, Minas Gerais, o MM. Juiz a quo indeferiu a inicial da presente ao de busca e apreenso, o que, a meu ver, no parece razovel. Em primeiro lugar, porque o objetivo primordial dessa notificao justamente constituir o devedor em mora, dando-lhe cincia da inadimplncia, bem como dos efeitos prticos e jurdicos que essa inadimplncia acarreta. Frise-se que isso foi perfeitamente cumprido, na medida em que a notificao foi entregue no endereo fornecido. Em segundo lugar, porque o tabelio de Cariacica no excedeu os limites de sua circunscrio, na medida em que a notificao foi expedida atravs de carta enviada e registrada pela Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos. Nesse sentido, j me manifestei anteriormente no julgamento da Apelao Cvel n 1.0512.07.0418961/001, de Relatoria do il. Desembargador Bitencourt Marcondes. Concluso. Com essas razes, dou provimento ao recurso de apelao, para cassar a deciso de f. 15/16 e determinar o regular processamento do feito, inclusive com a apreciao do pedido liminar. Custas, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BITENCOURT MARCONDES e JOS AFFONSO DA COSTA CRTES. Smula - DERAM PROVIMENTO.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de abril de 2008 - Maurlio Gabriel - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURLIO GABRIEL - Cuida-se de agravo de instrumento interposto pelo Banco ABN AMRO Real S.A. por no se conformar com parte da deciso prolatada nos autos da ao de busca e apreenso por ele ajuizada contra Geraldo Naves de Souza. A referida deciso, ao conceder a liminar de busca e apreenso, determinou que o autor indicasse depositrio judicial, ficando este advertido "de que no poder remover o veculo da Comarca at desfecho final da lide e muito menos alien-lo cinco dias aps, pois inconstitucional o disposto nos 1 e 2 do art. 3 do DecretoLei 911/69, com suas novas redaes determinadas pela Lei 10.931/04". Na mesma deciso, o culto Juiz da causa autorizou "a purga da mora nos moldes primitivos".
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Sustenta o recorrente, em sntese, serem constitucionais as inovaes trazidas pela referida Lei 10.931. Esclarece, ainda, no haver inconstitucionalidade no 2 do art. 3 do Decreto-Lei 911/69, "de acordo com o qual o devedor fiduciante, no prazo de 5 (cinco) dias a contar do cumprimento da liminar, poder pagar a integralidade da dvida pendente, recebendo o bem livre do nus real". Assevera que, embora a resoluo do contrato decorra de disposio legal, o contrato firmado pelas partes prev, de forma expressa, o vencimento automtico e antecipado das obrigaes contradas pelo devedor fiduciante que "no cumprir quaisquer das obrigaes assumidas neste contrato, dentre elas, obviamente, o pagamento das prestaes no tempo e modo previamente convencionados pelas partes". Alega, em concluso, que a deciso vergastada "violou os 1, 2 e 3, do art. 2, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, o caput do art. 2, e o artigo 3, 1 e 2, do Decreto-Lei 911/69, o art. 474, do Cdigo Civil, bem como os incisos XXXV, LIV e LV, do art. 5 da Constituio Federal". Aduz tambm que no h, na lei, qualquer exigncia para que bem apreendido permanea na Comarca. Ao final, bate-se pelo provimento do agravo "para determinar instncia monocrtica a observncia irrestrita das disposies do Decreto-Lei 911/69, mormente daquelas introduzidas pela Lei 10.931/04 nos 1 e 2 do artigo 3". Foi indeferido o pedido de antecipao da tutela recursal, tendo sido, contudo, atribudo efeito suspensivo ao agravo. Foram dispensadas, por desnecessrias, as informaes do culto Juiz da causa. Por no estar formada a relao processual, no houve a intimao da parte agravada para apresentar contraminuta. Conheo do recurso por estarem presentes os requisitos de sua admissibilidade. Ressalto, inicialmente, que, "na linha da orientao do Supremo Tribunal Federal, as disposies contidas no Decreto-Lei n. 911/69 foram recepcionadas pela Constituio" (STJ, Quarta Turma, REsp 151.272/SP , Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 10.12.02). O referido Decreto-Lei, em seu artigo 3, com a redao dada pela Lei 10.931, de 2 de agosto de 2004, determina, em seu 1, que, cinco dias aps a execuo da liminar, "consolidar-se-o a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem no patrimnio do credor fiducirio". Todavia, o 2 do mesmo artigo permite ao devedor, dentro do mesmo prazo, evitar a mencionada consolidao, purgando a mora mediante depsito dos valores apresentados pelo credor na inicial, nestes includas todas as parcelas, vencidas e vincendas.
Agravo de instrumento. Ao de busca e apreenso. Decreto-Lei 911/69. Normas recepcionadas pela Carta Constitucional de 1988. Alteraes introduzidas pela Lei 10.931/04. Ampliao do direito de defesa. - O Dec. Lei 911/69 e, em especial, seu artigo 3, no ofende os princpios constitucionais da igualdade, da ampla defesa e do contraditrio, ao conferir ao proprietrio fiducirio, uma vez inadimplida a obrigao e caracterizada a mora, a faculdade de requerer a busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente em garantia. - Com edio da Lei n 10.931/04, na ao de busca e apreenso, alm do prazo para sua apresentao, ampliou-se a abrangncia da contestao, retirando as limitaes quanto s matrias nela versadas, garantindo-se ao devedor fiduciante a mais ampla defesa (TJMG, Agravo n 1.0702.05.251417-2/001, 9 Cmara Cvel, Rel. Des. Tarcsio Martins Costa, 22.08.06). Processual civil. Inovao recursal. Impossibilidade. Reviso contratual. Juros remuneratrios. Institui-o financeira. Limite. Ausncia. Busca e apreenso. Decreto-Lei 911/69. Constitucionalidade. Mora comprovada. Apreenso do bem. - Inadmis-svel a extempornea questo trazida aos autos pela apelante, pois sua aceitao implicaria inquestionvel violao do princpio da eventualidade, que desempenha papel fundamental para a efetiva entrega da prestao jurisdicional. Acresce-se que o contrrio, ou seja, a admisso de que a qualquer momento a requerida pudesse apresentar novas teses, seria uma afronta aos princpios do contraditrio e do devido processo legal. No h limitao legal para a taxa de juros remuneratrios quando se trata de instituies financeiras em geral. As disposies contidas no Decreto-lei n 911/69, mesmo com as alteraes trazidas pela Lei 10.931/04, so compatveis com a ordem Constitucional. Caracterizada a mora do devedor, mormente aps a improcedncia do pedido formulado na ao revisional, no h por que negar ao credor o direito de reaver o bem alienado fiduciariamente (TJMG, Apelao Cvel N 1.0079.03. 064096-9/001, 17 Cmara Cvel, Rel. Des. Irmar Ferreira Campos, 20.01.06).
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Caso entenda serem excessivos estes valores, o devedor, aps deposit-los, requerer a restituio do possvel excesso, questo a ser examinada pelo Juiz, na sentena (cf. 4 do mesmo artigo 3). No sendo purgada a mora e sendo consolidadas a propriedade e a posse plena do bem alienado no patrimnio do devedor, a ao ter prosseguimento normal, facultando-se ao devedor ofertar a sua defesa no prazo de 15 dias. Nesta hiptese e no caso de ser o pedido inicial julgado improcedente, o credor fiducirio ser condenado ao pagamento de multa, em favor do devedor fiduciante, sem prejuzo da responsabilidade por perdas e danos (cf. 6 e 7 do mesmo art. 3). Desta forma, o Decreto-Lei 911, mesmo com as alteraes impostas pela referida Lei 10.931, no afronta os direitos ampla defesa e ao devido processo legal, assegurados ao ru pela nossa Constituio Federal, como tambm no impede o requerido de purgar a mora. Neste sentido, tem-se posicionado a jurisprudncia:
Assim, as normas previstas no Decreto-Lei 911, de 1969, mesmo com as alteraes trazidas pela Lei 10.931, no possuem quaisquer vcios de inconstitucionalidade, devendo ser aplicadas integralmente na ao em exame, mesmo porque o contrato de financiamento foi celebrado em 2005, quando j em vigor as alteraes trazidas pela citada Lei. Ademais, no h, no Decreto-Lei 911, indicao expressa a respeito da pessoa a ser indicada depositria do bem a ser apreendido. Entendo que, salvo situaes excepcionais que, diante dos documentos juntados aos autos, no se fazem presentes na espcie, fica a alvitre do credor a indicao do depositrio. Esta concluso, alm de lgica, encontra respaldo, ainda, nos 1 e 2 do art. 3 do referido Decreto-Lei, que determinam que, se o devedor no pagar a integralidade da dvida no prazo de cinco dias aps a execuo da liminar, consolidar-se-o a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem no patrimnio do credor fiducirio, incumbindo s reparties competentes, quando for o caso, expedir novo certificado de registro de propriedade em nome do credor, ou de terceiro por ele indicado, livre do nus da propriedade fiduciria. Certo , ainda, que ao depositrio incumbe manter o bem depositado em lugar seguro e prprio, de sua livre escolha, obrigando-se a restitu-lo se houver determinao judicial a este respeito. Por isto, equivocada se apresenta tambm a deciso recorrida ao determinar que o veculo a ser apreendido permanecesse no territrio da Comarca de Uberaba, uma vez que no h motivo relevante que justifique tal medida. A jurisprudncia encampa tais entendimentos:
O Decreto-Lei n. 911/69 no prev a nomeao de depositrio e nem o local onde o bem apreendido dever ficar depositado, e, assim, fica ao alvitre do credor a nomeao do depositrio de bem judicialmente apreendido, que se encarregar de mant-lo em lugar seguro e prprio, restituindo-o quando requisitado pelo Juzo, no mesmo estado em que o recebeu (Agravo n 1.0672.06.213655-7/001 da Comarca de Sete Lagoas, 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia deste Estado, Rel. Des. Valdez Leite Machado, j. em 1.02.07). No h que se falar na obrigatoriedade do depsito do veculo objeto de ao de busca e apreenso nos limites da prpria comarca por onde se processa a demanda, vez que no h determinao legal neste sentido, e, uma vez nomeado depositrio para o bem, deve o mesmo ser guardado em lugar seguro e adequado cuja escolha fica a critrio do depositrio, devendo este restitu-lo quando requisitado (Agravo n 407.936-1, 6 Cmara Cvel do extinto Tribunal de Alada deste Estado, Rel. o ento Juiz Ddimo Inocncio de Paula, j. em 05.06.03).
exame, sejam observadas integralmente todas as disposies do Decreto-Lei 911, inclusive aquelas alteradas pela Lei 10.931, de 2 de agosto de 2004. e que o bem a ser apreendido fique depositado com a pessoa que for indicada pelo agravante, podendo ele manter o veculo no local que melhor lhe aprouver, ainda que fora do territrio da Comarca de Uberaba. Custas, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WAGNER WILSON e MOTA E SILVA. Smula: DERAM PROVIMENTO.
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Mandado de segurana - Inadimplncia de aluno Reteno de diploma - Impossibilidade

Ementa: Recurso voluntrio. Mandado de segurana. Reteno de diploma. Inadimplncia. Impossibilidade. Segurana concedida. - So proibidas a suspenso de provas escolares, a reteno de documentos escolares ou a aplicao de quaisquer outras penalidades pedaggicas por motivo de inadimplemento, sujeitando-se o contratante, no que couber, s sanes legais e administrativas, compatveis com o Cdigo de Defesa do Consumidor e com os arts. 177 e 1.092 do Cdigo Civil Brasileiro, caso a inadimplncia perdure por mais de noventa dias (art. 6 da Lei 9.870/99). Sentena de primeiro grau confirmada em reexame necessrio. REEXAME NECESSRIO N 1.0105.07.231381-7 7/001 Comarca de Governador Valadares - Remetente: Juiz de Direito da 6 Vara Cvel da Comarca de Governador Valadares - Autora: Gisele Bezerra Franklin - R: Reitora da Universidade Vale do Rio Doce - Relator: DES. ALBERTO
ALUZIO PACHECO DE ANDRADE
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA DE PRIMEIRO GRAU, EM REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 3 de junho de 2008. - Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator.
Com estas consideraes, dou provimento ao agravo de instrumento para determinar que, na ao em
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Notas taquigrficas DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de recurso de apelao em mandado de segurana impetrado por Gisele Bezerra Franklin contra a Reitoria da Universidade Vale do Rio Doce, objetivando a entrega de atestado de colao de grau, documento este que est sendo negado pela r, sob a alegao de inadimplncia da autora. Concedeu o MM. Juiz da causa a segurana buscada, mantendo a liminar concedida s f. 22/24. Parecer da douta Procuradoria s f.140/143, opinando pela manuteno da sentena monocrtica. Recurso voluntrio interposto pela autoridade coatora. o relatrio, decido. Dispe o inciso LXIX do art. 5 da CF/88 que:
Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.
do pela autora, sob a justificativa de que esta se encontra inadimplente, podendo, como bem consignou o Sentenciante monocrtico, buscar a satisfao de seu crdito valendo-se dos meios adequados. Nesse sentido, a Apelao Cvel 1.0105.06. 194724-5/001 da 9 Cmara Cvel deste Tribunal, Relator Des. Jos Antnio Braga:
Mandado de segurana. Reteno de diploma. Inadimplncia de aluno. Impossibilidade. - As entidades educacionais no podem reter documento do aluno ao argumento de se encontrar esse inadimplente, ao teor do art. 6, 2, da Lei n 9.870/99, mormente por dispor o credor de meio hbil para a cobrana da verba a que faz jus.
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEREIRA DA SILVA e CABRAL DA SILVA. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA DE PRIMEIRO GRAU, EM REEXAME NECESSRIO.
Infere-se, pois, que constitui requisito essencial da ao mandamental, a existncia de direito lquido e certo, sem o qual, por conseguinte, incabvel o remdio jurdico. Theotonio Negro, na obra Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor, 33. ed., So Paulo: Saraiva, 2002, p.1.681, nos ensina:Direito lquido e certo o que resulta de fato certo, e fato certo aquele capaz de ser comprovado de plano (RSTJ 4/1.427, 27/140), por documento inequvoco (RTJ 83/130, 83/855; RSTJ 27/169), e independentemente de exame tcnico (RTFR 160/329). necessrio que o pedido seja apoiado "em fatos incontroversos, e no em fatos complexos, que reclamam produo e cotejo de provas (RTJ 124/948; no mesmo sentido: STJ-RT 676/187). No presente caso, o direito da autora est amparado pelo art. 6 da Lei n 9.870/99, que regula as anuidades escolares do ensino pr-escolar, fundamental, mdio e superior e d outras providncias, dispondo que:
So proibidas a suspenso de provas escolares, a reteno de documentos escolares ou a aplicao de quaisquer outras penalidades pedaggicas por motivo de inadimplemento, sujeitando-se o contratante, no que couber, s sanes legais e administrativas compatveis com o Cdigo de Defesa do Consumidor, e com os arts. 177 e 1.092 do Cdigo Civil Brasileiro, caso a inadimplncia perdure por mais de noventa dias.
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Embargos de terceiro - Separao consensual Partilha - Meao de bens - Doao - Outros bens do devedor - Inexistncia - Fraude contra credores - Fraude execuo - Caracterizao Negcio jurdico - Ineficcia Imvel - Indivisibilidade
Ementa: Civil. Apelaes. Embargos de terceiro. Separao consensual. Partilha. Doao da meao dos bens. Inexistncia de outros bens do devedor. Fraude contra credores. Fraude de execuo. Caracterizao. Ineficcia do negcio jurdico. Indivisibilidade do imvel. - A fraude contra credores deve ser demandada por via de ao pauliana ou ao revocatria, sendo inadmissvel sua discusso em sede de embargos de terceiro. - Caracteriza-se fraude de execuo quando a doao da meao de bens imveis feita pelo devedor ao seu excnjuge, realizada em separao consensual, ocorre posteriormente citao na ao capaz de alterar-lhe o patrimnio. - O negcio jurdico deve ser declarado ineficaz quando no h outros bens passveis de garantir o cumprimento da obrigao.
Assim, o estabelecimento educacional no pode se negar a expedir o atestado de colao de grau pretendi-
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Pelo exposto, em reexame necessrio, confirmo a sentena que concedeu a segurana, garantindo a entrega do atestado de colao de grau. Sem custas, por se tratar de recurso voluntrio.
APELAO CVEL N 1.0145.07.392713-2 2/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: 1) Banco Rural S.A. - 2) S.P.W. - Apelados: os mesmos - Relator: DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGAR PROVIMENTO SEGUNDA. Belo Horizonte, 28 de maio de 2008. - Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Cuida-se de recursos de apelao interpostos por Banco Rural S.A. e por S.P .W., nos autos de embargos de terceiro, opostos pela segunda apelante em face do primeiro, contra a sentena de f. 42/47, integrada pela deciso de f. 51, que acolheu os embargos declaratrios de f. 50, proferida pela MM. Juza de Direito da 7 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, que concluiu:
[...] julgo procedentes, em parte, os embargos, para excluir da penhora apenas a meao da embargante, devendo prevalecer constrita a metade da rea/imvel correspondente meao do ex-cnjuge da embargante, R.M.W. Condeno a embargante no pagamento das custas e honorrios, que arbitro, nos termos do art. 20, 4, do CPC, em R$ 1.140,00 [...]. Prossiga-se na execuo, expedindo-se mandado para avaliao atualizada de 50% do imvel j constrito (f. 47). [...] acolho os presentes embargos declaratrios para determinar a suspenso do pagamento de honorrios devidos pela embargante, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50 (f. 51).
bice que lhe impede de obter a propriedade plena do imvel, mas no de defend-lo contra atos que lhe possam restringir os direitos de uso, gozo e fruio (f. 03).
E, no conformados com a sentena proferida, nesta Instncia recursal, os apelantes ponderam. O primeiro apelante pede o provimento do recurso para que se mantenha a penhora sobre a totalidade do imvel, abrangendo a parte da apelada (f. 57), sustentando:
Tudo leva a crer efetivamente que a apelada teve real e verdadeira inteno em lesar direito de terceiro. Assim, a apelada de forma rpida, por debaixo dos panos, em separao, distribudo no ano de 2002, recebeu por doao todos os bens do casal (f. 56).
Ainda, aduz que:

No tocante condenao por honorrios de sucumbncia, o art. 20 do CPC trata que a condenao extrapolou a esfera do previsto, pois toda relao jurdica desenvolveu-se sem complexidade necessria a manejar a condenao arbitrada (f. 56).
Por seu turno, a segunda apelante pede reforma da sentena para excluir da penhora todos os bens da apelante, e no s a metade (f. 67), assinalando que a deciso
[...] extrapolou os limites estabelecidos para o julgamento dos embargos de terceiro, ao adentrar em matria somente veiculvel atravs de ao autnoma, denominada Ao Pauliana, prpria para o debate acerca da ocorrncia (ou no!) de fraude contra credores ou execuo (f. 60).
Versam os presentes embargos de terceiro sobre a pretenso da segunda apelante, S.P .W., na qualidade de ex-cnjuge do executado R.M.W., em defender bem prprio, que lhe coube na diviso dos bens promovido em autos regulares de separao judicial, devidamente homologada (f. 03) da constrio judicial, realizada nos autos da ao monitria, em fase de cumprimento de sentena (f. 256-v.), movida pelo primeiro apelante Banco Rural S.A. Para tanto, a segunda apelante consigna na inicial que
[...] inequvoco que a embargante possui a posse do referido bem. Contudo, ainda no lhe foi possvel promover a inscrio da partilha no Cartrio Imobilirio, porquanto pesam sobre o imvel dvidas de IPTU. Este, pois, o nico
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Insurge-se, ainda, quanto no-condenao do embargado/apelado nos nus [sucumbenciais] em razo da falta de averbao da partilha no Registro Imobilirio respectivo (f. 67). Conheo dos recursos, porque presentes os pressupostos para sua admissibilidade e, pela matria devolvida, passo ao exame simultneo de ambas apelaes. Inicialmente, ressalto que os embargos de terceiro constituem ao de procedimento especial de jurisdio contenciosa, que tem por fim livrar de impedimento judicial injusto bens que foram apreendidos em processo no qual o seu proprietrio ou possuidor no parte. Assim, legtima a oposio de embargos de terceiro por aquele que, no sendo parte no processo, sofre turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, de acordo com o previsto no art. 1.046 do Cdigo de Processo Civil. Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery lecionam:
Trata-se de ao de conhecimento, constitutiva negativa, de procedimento especial sumrio, cuja finalidade livrar o bem ou direito de posse ou propriedade de terceiro da constrio judicial que lhe foi injustamente imposta em processo
de que no faz parte. O embargante pretende ou obter a liberao (manuteno ou reintegrao de posse), ou evitar a alienao de bem ou direito indevidamente constrito ou ameaado de o ser (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 3. ed. So Paulo: RT, 1997, p. 1.009).
Nesse diapaso, considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens dotais, prprios, reservados ou de sua meao (CPC, art. 1.046, 3). Relativamente argio de fraude contra credor, ressalto que se caracteriza quando, pelos negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida, seja o devedor reduzido insolvncia ou quando praticados por devedor j insolvente (CC, art. 158). Em outras palavras, consiste em manobra do devedor para operar uma diminuio maliciosa em seu patrimnio, a fim de que este se torne insuficiente para quitar seus dbitos. Entretanto, nos termos da Smula 195 do Superior Tribunal de Justia, assevero ser inadmissvel, nos presentes autos, a discusso quanto possibilidade de fraude contra credores, porquanto deve ser perquirida por via de ao pauliana ou ao revocatria, sendo inadmissvel, portanto, sua argio em sede de embargos de terceiro. A sentena recorrida reconheceu fraude de execuo. Desse modo, no que concerne fraude de execuo, o art. 593, inciso II, do Cdigo de Processo Civil estabelece que sua ocorrncia se traduz pela alienao ou onerao de bens, quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia. Sobre o tema, confira a lio de Cndido Rangel Dinarmarco:
A fraude de execuo consiste na realizao de um ato de disposio ou onerao de coisa ou direito depois de instaurado um processo cujo resultado poder ser impossvel sem lanar mo desse bem. Essa fraude ocorre em duas situaes bem distintas entre si, consistentes em: a) alienar ou gravar com nus real o bem sobre o qual pender ao real (CPC, art. 593, inc. I); b) dispor de bens ou crditos, reduzindo-se insolvncia, tambm a partir da pendncia de um processo (art. 593, inc. II) (Instituies de direito processual. So Paulo: Malheiros, 2006, v. 4, p. 389).
Noutro giro, a petio de separao consensual do casal R.M.W. e S.P .W. foi distribuda em 15.02.2002 (f. 17, autos dos embargos execuo), sendo homologada judicialmente a separao em 08.03.2002 (f. 21, autos dos embargos execuo), donde se apreende que a parte que tocava ao executado sobre os bens imveis do casal, oriunda do regime de bens do casamento (comunho parcial de bens), foi integralmente doada segunda apelante. Esses dados revelam que tanto o executado R.M.W. quanto a segunda apelante tinham cincia inequvoca da dvida pendente poca da separao consensual. Esclareo que, ao contrrio da fraude contra credores, que, como consignado, deve ser manejada por via de ao prpria, a fraude execuo dispensa a comprovao da culpa ou dolo, bastando demonstrar que, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia, ou que, em razo da alienao, o devedor caiu em estado de insolvncia. Alm disso, saliento que no necessrio que o ato de disposio do bem, isto , a doao da meao que cabia ao executado, tenha ocorrido durante a tramitao da execuo, pois, se houve a citao vlida no processo de conhecimento em que a sentena, diante da procedncia da ao, ser um ttulo executivo, a doao revela o intuito de impedir ou fraudar a execuo. Yussef Said Cahali preleciona:
Conforme bem assinala o 1 TACivSP , no certo que a demanda pendente de reduzir o devedor insolvncia, a que se refere o art. 593, II, do CPC, seja exclusivamente o processo de execuo. Com efeito, h consenso na doutrina e na jurisprudncia no sentido de que a demanda contra o devedor, a que alude o citado dispositivo, tanto pode ser de conhecimento como de execuo; o processo de conhecimento, ainda que a incerteza que, em regra, o assinala, posto que fica dependente de ttulo judicial o direito do credor, suficiente para preencher o requisito; o que interessa que a ao seja condenatria, no que tende alterao do patrimnio do devedor para satisfao do respectivo quantum, e tanto faz ser condenatria em processo de conhecimento como em processo executivo (Fraude contra credores: fraude contra credores, fraude execuo, ao revocatria falencial, fraude execuo fiscal, fraude execuo penal. 3. ed. So Paulo: RT, 2002, p. 558-559).
Examinando os presentes autos, verifico que a ao monitria foi ajuizada em 20.02.2001 (f. 29, autos apensos) e, mesmo anteriormente a essa demanda, o primeiro apelante j havia ajuizado ao de execuo contra R.M.W., ex-cnjuge da segunda apelante, processo julgado extinto por falta de ttulo executivo. Nessa seqncia, a certido de f. 33 dos autos da ao monitria informa a citao de R.M.W. em 14.03. 2001, nos termos do mandado de pagamento de f. 32.
Veja a jurisprudncia pacfica do Superior Tribunal de Justia sobre o assunto:

Processo civil. Embargos execuo. Fraude configurada. Ausncia de registro da penhora. Requisito dispensvel para o alienante. - Para a caracterizao da fraude de execuo prevista no inciso II do art. 593 do CPC, basta a concorrncia de dois pressupostos: a) existncia de ao em curso, com citao vlida; b) pendncia de demanda capaz de reduzir o alienante insolvncia.
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- O registro imobilirio da penhora no requisito para caracterizao da fraude execuo. Por isso, no aproveita ao executado alegar que desconhecia a penhora por falta de registro (STJ - REsp 819.198/RJ - Rel. Min. Humberto Gomes de Barros - DJ de 12.06.2006, p. 483). Fraude execuo. Caracterizao. - A seo acolheu os embargos, entendendo que, para a caracterizao da fraude execuo, basta a venda ou doao do nico bem que garantia a execuo, no importando se o ato fraudulento foi praticado na pendncia do processo de conhecimento, na execuo ou em medida cautelar. Contudo, o Min. Relator ponderou que tem posicionamento diverso do predominante na seo. Asseverou que o nico bem que o devedor possui moradia de sua famlia e estar coberto pela impenhorabilidade, conforme a Lei n 8.009/1990. Entretanto o fiador do contrato de locao que nada deve, mas apenas garante uma dvida, poder ter seu nico bem imvel penhorado, acarretando uma situao esdrxula. Todavia, quanto a esse aspecto, no houve o prequestionamento. Precedentes citados: REsp 243.707/SP , DJ de 10.04.2000, e REsp 173.142/SP , DJ de 14.09.1998 - EREsp 232.363/SP , Rel. Min. Jorge Scartezzini, j. em 12.05.2004 (STJ - Informativo n 0208, perodo: 10 a 14 de maio de 2004). Processo civil. Fraude execuo. - Reconhecimento, porque, ao tempo do registro da doao, corria contra a doadora demanda capaz de reduzi-la insolvncia. Recurso especial no conhecido (STJ - REsp 433493/RJ - Rel. Min. Ari Pargendler - Publicao/Fonte: DJ de 02.12.2002, p. 308). Processo civil. Fraude de execuo. Art. 593, II, CPC. Bem alienado quando j fora o devedor citado em ao de prestao de contas. Acrdo que afirma o estado de insolvncia do executado. Veto sumular. Enunciado n 7 da Smula/STJ. Recurso no conhecido. I - Se ao tempo da alienao do bem j se achava em curso a ao de prestao de contas que gerou a execuo, a demonstrao da insolvncia do devedor indispensvel para caracterizar-se a fraude de execuo fundamentada no art. 593, II, CPC. II - Afirmando o acrdo recorrido haver restado caracterizada a insolvncia do executado-alienante, ao tempo da alienao, no o recurso especial sede adequada desconstituio desse entendimento, merc do veto contido no Enunciado n 7 da smula desta Corte. III - A fraude de execuo se contenta com a insolvncia de fato (STJ - REsp 224264/SP - Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira - Publicao/Fonte: DJ de13.12.1999, p. 155). Processual civil. Fraude execuo. Caracterizao. - Vendendo ou doando o devedor, no curso da ao de conhecimento, o nico bem que possua e que poderia garantir a execuo, configura-se fraude execuo. - Na hiptese, no necessrio haja sido promovido o processo de execuo. - Precedentes do STJ. - Recurso conhecido e provido (STJ - REsp 173142/SP - Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca - Publicao/Fonte: DJ de 14.09.1998, p. 116). Separao judicial por mtuo consentimento. Partilha dos bens. Doao ou promessa de doao. Estabelecido que o
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imvel seria doado aos filhos, com reserva de usufruto, a homologao do acordo pelo juiz no efetivou a doao, que estava na dependncia de outros atos, inclusive e principalmente o registro, aqui para ter efeito erga omnes. 2. Fraude de execuo. Realizada a citao para a ao antes da escritura de doao e do seu conseqente registro, verificou-se a fraude de execuo, a teor do art. 593, II, do Cdigo de Processo Civil. Recurso especial, sob a alegao de ofensa aos arts. 467, 485 e 486 do Cdigo de Processo Civil no conhecido (STJ - REsp 23507/SP - Rel. Min. Nilson Naves - Publicao/Fonte: DJ de 21.06.1993, p. 12.367).
Confira tambm o entendimento esposado neste Tribunal de Justia:

Apelao cvel. Embargos de terceiro. Fraude execuo. Doao de ascendente para descendente. Configurao. [...] - A doao de ascendente para descendente, ao tempo em que pendia contra o doador demanda capaz de reduzilo insolvncia, caracteriza fraude execuo (TJMG 1.0701.04.083826-3/001 - Rel. Des. Irmar Ferreira Campos - Publicao: 17.10.2007). Embargos de terceiro. Inovao recursal. Matria no alegada na inicial. Extrapolao dos limites da lide. Impossibilidade de apreciao. Doao feita pelos genitores executados em favor dos filhos com conhecimento da ao executiva. Fraude execuo caracterizada. - Salvo as excees legais, tm-se como inadmissveis em apelao alegaes que no foram objeto da inicial, porquanto acobertadas pelo manto da precluso, no podendo, portanto, ser conhecidas pela instncia recursal, porquanto a jurisdio do tribunal de apelao se restringe deduo feita na instncia inferior. H fraude execuo, quando o devedor, citado validamente no processo de execuo, doa aos filhos o imvel sobre o qual recaiu a penhora, sem fazer prova da existncia de outros bens passveis de constrio (TJMG - Apelao Cvel n 1.0433.02.054758-7/001 - Rel. Des. Elias Camilo - Publicao: 16.10.2007). Embargos de terceiro. Bem de famlia. Falta de prova. Impenhorabilidade no reconhecida. Doao de ascendente para descendente. Existncia de demanda capaz de reduzir o doador insolvncia. Fraude execuo caracterizada. Ao expropriatria em curso. Irrelevncia. - No h como reconhecer a impenhorabilidade do imvel constrito se inexiste prova de que se trata de bem de famlia. - A doao do ascendente para o descendente, ao tempo em que pendia contra o doador demanda capaz de reduzi-lo insolvncia, caracteriza fraude execuo. - Inteligncia do art. 593 do Cdigo de Processo Civil. - Para que ocorra fraude execuo, pouco importa se j havia ao expropriatria em curso, bastando a existncia de um processo de conhecimento contra o devedor validamente citado (TJMG - Apelao Cvel n 1.0114.03.0104540/002 - Rel. Des. Renato Martins Jacob - Publicao: 07.05.2007).
De fato, o executado, de forma pouco usual, disps de todos os seus bens em favor da segunda apelante, tornando-se, posteriormente, insolvente em razo do no-cumprimento da obrigao imposta pela sentena de f. 186/189 (autos da ao monitria), confirmada por este Tribunal de Justia no acrdo da
Apelao Cvel n 426.228-6, f. 211/214 (autos da ao monitria). Portanto, a fraude de execuo est caracterizada, porque ficou provado que o devedor transferiu todos os bens imveis para a segunda apelante, sua ex-cnjuge, posteriormente citao na ao monitria, reduzindoo ao estado de insolvncia. E, no havendo outros bens passveis de garantir o pagamento da dvida, deve ser declarada a ineficcia da doao da meao que lhe cabia, mascarada de partilha de bens nos autos da separao consensual. O ato ineficaz em relao ao credor. Alm disso, tendo em vista que, reconhecidamente (f. 03), a segunda apelante veio a esses autos defender suposta posse sobre o imvel constrito (f. 256-v., autos da ao monitria), considero, nos termos do art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil, que no se desincumbiu do seu nus probatrio em comprov-la. Nesse ponto, por sua natureza, ressalto que a aferio da posse, que se traduz pela exteriorizao de estado de fato, deve, por isso, ser analisada sob uma perspectiva ftica, impondo-se ampla dilao probatria e realizao de audincia de instruo e julgamento, com produo de prova oral para esclarecer sua existncia, o que no se coaduna com o julgamento antecipado requerido pela segunda apelante (f. 37). Alm do mais, noto que, pelas dimenses descritas no documento de f. 11, no possvel apreender que o referido bem seja divisvel. Se no, vejamos:
A frao de 250/1000 de uma rea de terras no limite urbano, no Bairro Santa Efignia, nesta cidade, que no todo contm 18.814m2, dividindo com Jos Pinto, Firmino de Tal e com a famlia Teixeiras e outros sucessores; frao esta que corresponde ao uso privativo de 20,00m de frente para a Rua Pedro Afonso Pinheiro, 217,50m de um lado, dividindo com a rea de uso privativo n C, 201,00m de outro lado, dividindo com Jos Firmino da Silva e 33,00 nos fundos, dividindo com a estrada existente, sendo que esta rea designada com a letra C.
patrimnio familiar e que a dvida que embasa a ao monitria no foi contrada em prol da famlia. Nesse sentido:
Embargos de terceiro. Defesa da meao. Dvida assumida em proveito do grupo familiar. Presuno iuris tantum. Fatos constitutivos do direito invocado pela embargante. Nodemonstrao. Improcedncia. - A mulher casada pelo regime da comunho parcial de bens tem direito ao de embargos de terceiro, visando preservar sua meao, presumindo-se, contudo, que a dvida contrada pelo marido durante a constncia do casamento beneficiou a famlia. Em face da completa ausncia de provas dos fatos narrados pela embargante, prevalece o entendimento constante do princpio constitucional de igualdade absoluta dos cnjuges, resultando, da, a responsabilidade solidria de um pelos compromissos assumidos pelo outro, j que a administrao do patrimnio , no seu todo, em comum (TJMG - Apelao Cvel n 1.0183.06.118795-5/001 - Rel. Des. Eduardo Marin da Cunha - Publicao: 04.03.2008). Apelao cvel. Embargos de terceiro. Nulidade da penhora. Intimao. Penhora de bem imvel. Meao. Necessidade de comprovao de que a dvida no reverteu em proveito da famlia. Ausncia de provas. Improcedncia. - Oferecidos embargos de terceiro, resta afastada a argio de nulidade por falta de intimao da penhora recada sobre bem imvel. - O 3 do art. 1.046 do CPC prev, expressamente, a possibilidade de o cnjuge defender a sua meao por meio de embargos de terceiro. A jurisprudncia dominante no sentido de que as dvidas contradas pelo marido, presumidamente, visam ao benefcio do casal. - Cabe ao outro cnjuge comprovar que a dvida no foi contrada em benefcio da famlia. No havendo provas nesse sentido, deve ser julgado improcedente o pedido inicial dos embargos de terceiro (TJMG - Apelao Cvel 1.0701.07.175647-5/001 - Rel. Des. Nilo Lacerda - Publicao: 1.12.2007).
Desse modo, considero que caberia parte interessada, ao menos, proteger a meao fsica do imvel, a demonstrao robusta de que a Prefeitura de Juiz de Fora permite tal diviso. Nesse particular, no REsp 909968/DF, de relatoria do Min. Ari Pargendler (publicao no DJ de 17.04. 2008, p. 1), ficou assentado que ilegal a concesso de escritura de lote de tamanho inferior ao fixado em lei. Insta, ainda, salientar que a ao monitria teve por fundamento dvida de cheque especial, contrada pelo ex-cnjuge da segunda apelante, na constncia do casamento (f. 10/27, autos da ao monitria). Assim, tambm considero que caberia segunda apelante demonstrar que possua renda prpria ou autonomia financeira quando casada, contribuindo para o
Por esse prisma, concluo que a segunda apelante dispensou a produo de provas quanto ao fato constitutivo do seu direito, isto , a posse exclusiva do imvel penhorado, a divisibilidade do mesmo, que contribua financeiramente com o oramento familiar e que a dvida contrada pelo executado no foi em benefcio da famlia.
O nus da prova recai sobre aquele a quem aproveita o reconhecimento do fato. Assim, segundo o disposto no art. 333 do Cdigo de Processo Civil, o nus da prova incumbe ao autor quanto ao fato constitutivo do seu direito; e ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do processo. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 1992, p. 297).
Diante dos fundamentos expendidos, impe-se a declarao de ineficcia da doao ou partilha do bem imvel constante na certido do Cartrio de Registro de Imveis de f. 11, e, conseqentemente, so improcedentes os embargos de terceiro.
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Como corolrio, merece ser provida a primeira apelao, devendo subsistir a penhora realizada f. 256-v. (autos da ao monitria) sobre a totalidade do imvel. Finalmente, quanto aos honorrios advocatcios sucumbenciais, no prosperam as alegaes da segunda apelante, mormente vista da improcedncia dos presentes embargos de terceiro, impondo-se a observncia do art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil. Concluso. Nos termos da fundamentao adotada, em observncia ao art. 93, inciso IX, da Constituio da Repblica, dou provimento primeira apelao para reformar a sentena recorrida e julgar improcedentes os embargos de terceiro, declarando ineficaz a doao da meao ou partilha consensual (sic) do imvel penhorado, subsistindo a penhora realizada f. 256-v. (autos da ao monitria) sobre a totalidade do imvel. Nego provimento segunda apelao. Condeno a segunda apelante ao pagamento das custas processuais, inclusive recursais, e honorrios advocatcios que, nos termos do art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, fixo em 10% sobre o valor da causa, suspensa a exigibilidade, consoante determinao do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES NILO LACERDA e ALVIMAR DE VILA. Smula - DERAM PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGARAM PROVIMENTO SEGUNDA.
pois uma atitude que envolve diversos interesses, principalmente o de no inviabilizar a sua utilizao pela populao. - Na permisso, as condies de funcionamento podem e devem ser alteradas pelo Estado sempre que o interesse pblico exigir, j que os servios pblicos visam consecuo de pretenses da coletividade, no a satisfao de interesses pecunirios dos indivduos ou de permissionrias. APELAO CVEL N 1.0024.04.425490-2 2/002 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Expresso Luziense Ltda. - Apelado: DER MG Departamento de Estradas de Rodagem de Minas Gerais - Relator: DES. DORIVAL GUIMARES PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de f., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 5 de junho de 2008. - Dorival Guimares Pereira - Relator. Notas taquigrficas DES. DORIVAL GUIMARES PEREIRA (Presidente) Inscreveram-se para sustentaes orais, pela apelante, o Dr. Jos Rubens Costa e, pelo apelado, a Dr. Karina Brando Rezende Oliveira. Com a palavra o Dr. Jos Rubens Costa. DR. JOS RUBENS COSTA - Cumprimentando a todos dizendo que vou brincar da tribuna, fazer um pouco de maiutica com os Desembargadores, que devem se recordar de lies filosficas bem antigas. O Des. Mauro, agora h pouco, falou muito de cincia do processo, etc., etc. Vamos brincar de maiutica. Acho que os senhores tm errado completamente em julgamentos idnticos, e tm toda a liberdade de falhar. Acho que os senhores no tm tido a menor coerncia com esses julgamentos. Vamos pela maiutica. H pouco, julgou o Des. Dorival, parece-me como Relator, uma situao chamada de ato precrio, funo pblica. Eu perguntaria aos Desembargadores Dorival, Maria Elza e Mauro se esse mesmo demitido, porque era precrio, pode ser demitido a qualquer tempo, tivesse ficado sem receber por esse ato precrio um ano de vencimentos. Os senhores diriam, agora, que o Estado no obrigado a cumprir com aquilo que foi contratado nesse precrio, os senhores
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Ao ordinria de cobrana - Permisso do servio pblico de transporte coletivo Condies - Interesse pblico - Prevalncia Indenizao - Pretenso - Desequilbrio financeiro do contrato - Alegao Improcedncia do pedido - Manuteno
Ementa: Constitucional e administrativo. Ao ordinria. Transporte coletivo. Cmara de compensao tarifria. Pretenso de obter indenizao decorrente de prejuzos na prestao de servio pblico de transporte. Desequilbrio econmico financeiro do contrato. Improcedncia dos pedidos. Manuteno. Improvimento da irresignao. Inteligncia do art. 175 da Constituio Federal. - O reajuste de tarifas no pode atender apenas vontade das prestadoras de servios pblicos de transporte,
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diriam? Maiutica. Respondam, por favor. Claro que no respondero de imediato, respondero em voto. Poderia? Est havendo uma confuso nesse precrio, com que fico assustado. Confuso de todo este Tribunal, com exceo de uma Cmara, hoje. Confuso do STJ e no STJ em congruncia. A confuso comea, e dito na tribuna do STJ, com a Ministra Eliana Calmon - e os senhores sabem que vou citar o caso Varig, em que a Ministra do Tribunal Regional Federal falou tudo ao contrrio, e ainda disse que no pagar num ato precrio, que era a permisso da Varig, e falar que no teve licitao era ato - falou em latim, mas falamos em portugus - de terrorista. Traduzo os elogios da Ministra Calmon a ela prpria, e a quem falar tambm que no tem que pagar tambm alguma coisa, ou pague a menos do contratado, porque no houve licitao. Fiquemos na maiutica. O que ato precrio? Ato precrio apenas aquele que cessa no momento da vontade da Administrao. Mas ningum fala que, enquanto persista um ato precrio, no se respeite direito assegurado pelo ato precrio. Digamos uma banca de jornais nas ruas. O ato precrio. Quando for conveniente ao interesse pblico, ser retirada. Mas at l, ser que o banqueiro que tem sua banca no vende jornais, no vende as revistas e no recebe, e no paga seus impostos? Ou vai o Poder Pblico l e fala: d uma revistinha aqui de graa. Alis, o que tenho visto ultimamente: o Poder Pblico enfiando a mo de todos os lados, o MP fartamente elogiado, enfiando a mo de todos os lados, e virando panacia desse Pas o Estado chamado de policialesco, que infelizmente no se define, para que o cidado reaja da mesma forma contra os abusos de poder que tm acontecido. No me refiro agora ao Tribunal de Justia. Mas h elogios que se fazem ao Estado policial. O Des. Dorival votou ontem na Corte e viu os vrios precedentes do Supremo que falam de equilbrio econmico-financeiro de permisso ou concesso de servio pblico. Viu as vrias decises, recebeu memorial como Revisor e votou nesse sentido, no de dizer concretamente, mas que no se pode intrometer, numa contratao com o Poder Pblico, nada que interfira com o equilbrio econmico-financeiro. Mais ainda, Desembargadores, fiquemos na maiutica. Ser que o Des. Dorival, a Des. Maria Elza e o Des. Mauro acreditam que o art. 37 da Constituio, o princpio da moralidade, s se aplica em certos lugares, no se aplica em outros? Qual seria a coerncia do julgador? O princpio da moralidade agora fracionado? E o que quero dizer com isso? Se o Estado no licita porque no quer, se o permissionrio ou concessionrio, ento, tem que manter os servios, ou comete crime, ou comete o caos social parando com o servio. Se o Estado no licita porque no quer, se o Estado edita uma lei que Vossas Excelncias j usaram em vrias
aes citadas em memorial, dizendo que, mesmo se no houver permisso e licitao, e bl-bl-bl, e bl-blbl, e bl-bl-bl, tem que manter o pagamento. E a lei no foi julgada inconstitucional por ningum at hoje, e gostaria que julgassem, ento, inconstitucional. Por que agora que o Estado que no licita fala: no, no quero pagar o combinado? Isso no se chama, salvo engano, o tal do locupletamento ilcito? Vou ficar com um latinrio bem erradinho assim: o rebs sic stantibs. O Estado no tem que manter as condies pactuadas? Qual o raciocnio? Faltou licitao? No discuto: reformem as decises desta Cmara, ento, em outros contratos onde aplicaram exatamente o art. 59. Os precedentes do Supremo pelos Relatores Ministro Eros Grau, Ministro Celso de Mello, em duas ADINs, Ministro Moreira Alves. STJ: Ministro Francisco Falco, corroborando o argumento da ento Ministra do TRF, Eliana Calmon, de que ad terrorem, ato de terrorista, argumento terrorista falar que, se no se licitou, no paga, ou paga a menos. Estranhamente, a Ministra Calmon continua se omitindo em adotar o mesmo fundamento do caso Varig. Mas, j h embargos de divergncia no STJ. Esperaremos que, nos embargos de divergncia, algum diga por que avio paga, e nibus no paga. No sabemos. No sabemos. Deve ser preconceito, Excelncias. Certamente preconceito. Citamos j deciso deste TJ, do Des. Clio Csar Paduani, mudando orientao. Ainda um REsp do STJ, Ministro Luiz Fux, mandando pagar empresrio de nibus contratado sem licitao. E, sem licitao, o ato ser sempre precrio, denominado permisso ou no. Agora, o art. 175 da atual Constituio distingue permisso e concesso de servios pblicos, ou seja, so a mesmssima coisa. No confundam com permisso de passagem, passe enquanto tem a catstrofe, passe pela fazenda de algum porque a ponte caiu, nada disso. Essa outra permisso. Uma permisso que se estende, por fora de textos legais federais, no questionados, no julgados incidentalmente inconstitucionais, muito menos por esta Cmara. E que o julguem hoje. Essa permisso tem que ser paga conforme pactuada. Ou os senhores trocam: contrato aquilo que tem nome de contrato. muito cmodo. Eu passo a chamar agora cavalo de vaca, e o cavalo, me desculpem, ter que dar leite. Ento o nome no muda a natureza negocial. Permisso ou concesso, natureza negocial de direito administrativo. So contratos. Leiam, por favor, a Lei n 8.666, ou a Lei de Concesses. Lembremos o famoso art. 59, que diz: "os contratos, licitados ou no, tm que continuar, tm que ser pagos", mencionado pelos trs Desembargadores, em vrias decises, cujos nmeros no vou citar, mas esto no memorial. Comeando pelo Des. Dorival: "se a autora realizou servio, deve receber, sob pena de enriquecimento ilcito", Desembargador. "Ainda que haja falha no
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procedimento licitatrio, por serem atos de responsabilidade exclusiva", Desembargador, "da administrao". Cita vrios precedentes, desta Cmara inclusive, cita Hely Lopes Meirelles, que o primeiro autor a falar sobre isso, e cita o famoso art. 59 da lei atual, que o 49 da anterior. Tem que pagar, mesmo se o contrato for nulo. E tem que pagar at que ele seja extinto pelo Poder Pblico. o nico que pode. Igualzinho extino dessa funo pblica. E j sabem que a funo pblica no s ato precrio, por favor. O Supremo j decidiu que essa criao de funo pblica nesse Estado foi inconstitucional. Deixaremos de pagar os servios? O Estado de Minas Gerais vai agradecer a todos. Ficar felicssimo. So milhes e milhes, e pode pedir a repetio do que j pagou. Em todo caso, todos foram pagos, pelo menos nessa inconstitucional funo pblica, j declarada pelo Supremo em duas ADINs sobre a criao da funo pblica no Estado; eficcia erga omnes, lembrem. Mesma coisa, Des. Maria Elza, a senhora tambm cita o art. 59, pargrafo nico, da Lei n 8.666/93. Vejamos o que a senhora falou, Desembargadora. "A inexistncia do procedimento de licitao, ou sua ilicitude, no exime", Desembargadora, "o ente pblico de honrar suas dvidas". A palavra essa: "honrar suas dvidas, sob pena de enriquecimento sem causa". E disse a Desembargadora, com toda razo: "proveito da prpria torpeza". E o que isso, em termos constitucionais? Violao do princpio da moralidade, e que no pode ser aplicado a conta-gotas, neste ou naquele caso. Ou verdadeiro o que afirmaram, ou falso. Des. Mauro, a mesma coisa, citando o mesmo entendimento de Hely Lopes Meirelles. Foi mandado em memorial. No tenho nem os nmeros aqui. Posso remandar os memoriais com as decises. Caso Varig, diz o Ministro Francisco Falco, corroborando a deciso da Ministra Eliana Calmon no TRF: argumento ad terrorem fazer tbula rasa de uma avena - no usa nem contrato, esses nomes so variados, o que interessa o nome? - que se firmou e foi cumprida, com amparo na Constituio anterior, inclusive, que no era to rigorosa quanto a licitaes. Entendo que era, sim. Mas diz at que a Constituio anterior no exigia. Ento no exigia tambm para nibus. Os contratos so desde a Constituio anterior. E os dispositivos infraconstitucionais? o famoso art. 59, hoje, da Lei n 8.666, ou 49 do Decreto-Lei n 2.300. A empresa prestou um servio padro, no padro exigido pelo Estado, e este no foi capaz de manter o que garantiu, ou seja, o preo de tarifa suficiente para dar continuidade ao empreendimento e manter o equilbrio econmico-financeiro. Por que se aplica no caso Varig, Excelncias? claro que muito mais confortvel viajar de avio. Quem no gosta? Art. 178 da Constituio. Leiam, por favor, porque no tm lido. Cuida, sem distino alguma, da ordenao dos transportes areo, aqutico e terrestre. O
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equilbrio econmico-financeiro, ento, no se distingue pelo ar, pelo mar, ou pela terra. So os elementos da Idade Mdia, da Antigidade. Faltou o fogo, que est sendo queimado nas decises que desrespeitam a Constituio e o princpio da moralidade, embora o apliquem em outros casos. muito curioso, e no s neste Tribunal, infelizmente. No STJ tambm. Ministro Fux, citamos em memorial, REsp 802378: "servio de transporte coletivo sem licitao - no h razo para negar a contraprestao ou locupletar-se o poder pblico", confirmando deciso paulista. Corte Especial deste Tribunal: a mesma coisa. E vota o Des. Bernardino Godinho, excelente desembargador: pacto ajustado direito fundamental do concessionrio, ou entrega o particular a pasto. "A pasto". E completa: " o Estado Leviat". E o que tem acontecido. Locupletamento ilcito pelo STJ, uma deciso do Ministro Franciulli, que diz: "ainda que a anulao do contrato tenha ocorrido por utilizao de documento fraudado pela empresa", como na hiptese em exame, tem que pagar os servios ajustados, claro, se prestados. E ningum aqui questiona se foram prestados. A mesma coisa, locupletamento, com o Ministro Fux: o ordenamento jurdico ptrio veda o enriquecimento sem causa. Ministra Calmon, etc., etc. Chega ao nibus, tem algum problema. Tambm no gosto de nibus. Andar de nibus, no Brasil, realmente uma catstrofe. Agora, quem faz a catstrofe? o Poder Pblico, que no remunera adequadamente, explica o Ministro Eros Grau. E, se no remunera adequadamente, a prestao cai. impossvel manter-se o investimento. Ento, a qualidade vai caindo. Portanto, essas decises que querem beneficiar o Estado esto simplesmente ignorando suas prprias decises e suas prprias razes. A mesma coisa com o Ministro Noronha e o Ministro Medina. E, quando vem nibus, ningum quer andar de nibus. Todos temos chofer e carros. Na permisso ou na concesso, a garantia da justa remunerao. Citamos uma deciso do Des. Paduani, citando o Des. Diniz. Imoralidade no locupletamento do Poder Pblico, e diz sobre o caso Varig: "no se pode admitir que, para o transportador areo, a lei, ou a interpretao da mesma lei, seja diferente". Quem tem que verificar se deve ou no licitar a Administrao Pblica. Permitir a prestao do servio, e no pag-lo nos termos combinados , Des. Maria Elza, a mesma expresso: abusar, ou beneficiar-se da prpria torpeza, Desembargadora. Isso se aplica em qualquer caso, indistintamente de j terem julgado aqui diferente. Des. Relator, em outros processos, Dorival Guimares, citando decises de Relatores Antnio Hlio, Aluzio Quinto e Lopes de Albuquerque. Equivoca-se o Judicirio, sim; agora, persistir no equvoco, isso no virtude daquele que quer dizer que o Direito uma cincia, e nem daqueles que, como eu, dizem que tcnica.
Em dado momento histrico, o que interessa a coerncia. Se ns estamos diante de uma Constituio, ela ser cumprida s inteiras, e no em tripas, como fala a doutrina italiana: no a cumpram s metades, tira um pedacinho daqui e outro dali. Permisso e concesso, art. 175, so a mesmssima coisa, dizem os autores citados, por exemplo: Carvalho Filho, Celso Bastos, e cita o art. 40 da Lei de Concesses, Lei n 8.987/95, que manda aplicar em permisses o que se aplica em concesses, adotando ento o que a doutrina j falava: no confundam permisso e concesso de servios pblicos, que no tem como prestar um servio sem uma continuidade, sem uma certa estabilidade, que o requisito da prestao do servio pblico. Os senhores vo dar permisso para atuar um dia, e no dia seguinte dizem ao empresrio: tchau, tchau, no tem mais contrato. No vir empresrio algum, o Estado que se encarregue, e teremos as empresas falidas estatais, a paulista, a mineira. Cad o bonde da Afonso Pena? Gostaramos que voltasse tambm, em toda essa incoerncia; o bonde simptico, pelo menos. Ministro Eros Grau, a mesma coisa: tem que preservar o equilbrio, porque o descompasso entre a tarifa e a obrigao de manter o servio adequado desfavorece os usurios, impede essa prestao. A mesma coisa esto dizendo Celso Antnio, Caio Tcito, Miguel Reale e Hely Lopes Meirelles, e, repito agora, no caso Varig a Ministra Calmon, e o resto do STJ, que permisso e concesso so a mesma coisa. Ela apenas diz: mas sem licitao, no paga. Infelizmente, est faltando, e muito, coerncia, ilustre e, sem dvida alguma, e est longe daqui, competente Ministra Calmon, uma das melhores julgadoras do STJ. Agora, parece que, quando o julgador erra um caminho, entesta, e acha que mudar a posio seria no sei o qu. Acho que o contrrio: quem segue o mesmo caminho, colocando aquele trem aqui que eu no sei bem como se chama, permanece no erro. Esse o equvoco. Peo a todos apenas uma coisa: coerncia. A julgar necessria a licitao, julguem, a permitir o recurso extraordinrio, incidentalmente inconstitucional o art. 59 da Lei 8.666, que Vossas Excelncias j usaram em mais de dez ou quinze julgados. Muito obrigado. DR. KARINA BRANDO REZENDE OLIVEIRA Eminentes Julgadores. Gostaria de cumpriment-los e de cumprimentar tambm o Prof. Jos Rubens Costa. Obviamente, eu no conseguiria alcanar a maestria da sustentao oral por ele proferida, mas estou aqui, digo, mais por um dever de ofcio do que por uma preocupao em convenc-los de julgar favoravelmente ao DER, ora apelado, certo? Isso porque, vou ser breve, na minha opinio existem dois motivos determinantes neste caso para que seja mantida a sentena de primeiro grau.
O primeiro deles a questo da relao de permisso de servio pblico no caso. A permissionria, Expresso Luziense, ora apelante, sabia as regras a que estava sujeita, anuiu a essas regras, fez parte do jogo, e, assim, sucessivamente, teve um perodo de prestao desse servio de transporte pblico. E, dentre as regras desse servio, vigorava ento a Cmara de Compensao Tarifria, e esta Cmara nada mais foi do que uma tentativa, justamente, de viabilizar esse servio pblico da melhor maneira possvel pensada poca. Isso por qu? Ns sabemos que nem todas as linhas de transporte intermunicipal podem auferir os mesmos lucros. H linhas que so mais extensas, h linhas que so menos utilizadas, e vez por outra h linhas de transporte que so muito utilizadas e pouco extensas. Ento, para evitar superavit e deficit entre as empresas permissionrias do servio de transportes, que foi criada a Cmara de Compensao, e essas empresas, ao se dizerem permissionrias desse servio pblico, anuram a essas regras, regras essas postas unilateralmente pela Administrao de modo legal, moral, lcito. Bem, ainda nesse contexto da Cmara de Compensao Tarifria, existe um segundo impedimento para que seja reformada a sentena de primeiro grau, e esse impedimento justamente que o DER - Departamento de Estradas de Rodagem - era um simples gestor dessa Cmara. Ele simplesmente monitorava. No havia aporte de recursos do DER para a Cmara de Compensao Tarifria. Eram simplesmente emitidas notas de crdito para as empresas deficitrias, e notas de dbito para as empresas superavitrias, e era com essas notas de dbito que as empresas superavitrias aportavam recursos Cmara, e a Cmara, ento, os redistribua, para que se fizesse uma forma de pagamento mais justa do servio. Me admira muito, porque foi bem colocado pelo nobre advogado da parte contrria, que justamente o Estado no pode se locupletar de modo ilcito. Correto. Mas este no o caso em tela. No , porque, em primeiro lugar, enfim, destaca-se, o DER nunca deveu nenhum pagamento para a empresa Expresso Luziense, nunca. No est se discutindo ausncia de licitao, no est se discutindo a questo de o DER dever ou no. Este pagamento nunca foi devido pela autarquia. Este pagamento era, sim, devido pelas demais empresas componentes da Cmara. Bem, com essas razes que agradeo a ateno de todos e peo pelo improvimento do recurso de apelao. DES. DORIVAL GUIMARES PEREIRA - Peo vista dos autos. Smula - ADIADO PELO RELATOR, APS SUSTENTAES ORAIS.
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Notas taquigrficas DES. ANTNIO HLIO SILVA (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 24.04.2008, a pedido do Relator, aps sustentao oral. Com a palavra o Des. Dorival Guimares Pereira. DES. DORIVAL GUIMARES PEREIRA - Senhor Presidente. Acuso, inicialmente, o recebimento de alentado memorial do Dr. Jos Rubens Costa e esclareo que o li com a devida ateno, e a questo posta nos autos j foi objeto de duas ou trs decises minhas a respeito. Trata-se de apelao sentena de f. 1.075/ 1.086-TJ, declarada s f. 1.091/1.092-TJ, proferida nos autos de ao ordinria de cobrana c/c pedido sucessivo de indenizao, movida por Expresso Luziense Ltda. em desfavor do Departamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas Gerais - DER/MG, com o objetivo de condenar o ru ao pagamento dos valores constantes das notas de crdito emitidas em favor da autora, relativas ao perodo de janeiro de 2000 a dezembro de 2001, alm da remunerao correspondente s diferenas entre o custo total do sistema de transporte e a arrecadao tarifria, ou, sucessivamente, que seja paga indenizao pela prestao de servio, a ser apurada a partir do custo efetivo do servio, abatidos os valores eventualmente j recebidos, evitando-se, assim, o locupletamento ilcito do ru. O referido decisum julgou improcedente o pedido exordial, sob o fundamento de que inexiste o direito reparao civil postulada, visto que no h qualquer evidncia de abusividade e ilegalidade nas regras e atos impostos pela Administrao" (litteris) e que
o critrio de retribuio tarifria, ao estabelecer valores diferenciados para as empresas, tendo em vista as peculiaridades do trajeto e da regio onde prestado o servio, mostra-se atento situao particular de cada uma das permissionrias, bem como aos superiores interesses pblicos (idem, f. 1.083-TJ),
requerido, a ttulo de servios pblicos de transporte prestados pela autora, consubstanciado em notas de crdito emitidas por aquele, as quais denotam, a seu ver, a ocorrncia de desequilbrio econmico financeiro do contrato. Ab initio, para o correto deslinde da questo, impende trazer tona a noo de servio pblico, nos termos da doutrina preconizada por Celso Antnio Bandeira de Mello, nos termos adiante aduzidos:
Servio pblico toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material fruvel diretamente pelos administrados, prestado pelo Estado ou por quem lhe faa as vezes, sob um regime de Direito Pblico - portanto, consagrador de prerrogativas de supremacia e de restries especiais -, institudo pelo Estado em favor dos interesses que houver definido como prprios no sistema normativo (in Curso de direito administrativo. 11. ed., So Paulo: Malheiros Editores, 1999, p. 477).
Este regime jurdico especfico de Direito Pblico caracteriza-se pela presena do Poder Pblico, que o titular do servio e tem o dever constitucional de prest-lo. A entidade pblica no pode desvencilhar-se deste dever, que envolve um interesse pblico indisponvel, assim eleito pelo constituinte como servio essencial para a sobrevivncia ou bem-estar da comunidade, havendo, ento, uma obrigao na prestao desses servios, conforme se extrai do art. 175 da Constituio da Repblica, que assim dispe:
Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos.
o que ensejou a irresignao da requerente, objetivando sua reforma. Para tanto, afirma que a prova pericial atestou o desequilbrio econmico-financeiro da prestao do servio pblico, reconhecendo uma diferena na ordem de R$ 13.346.479,01 (treze milhes e trezentos e quarenta e seis mil e quatrocentos e setenta e nove reais e um centavos), em virtude do custo do servio ser superior receita auferida, defendendo, ainda, a assimilao das permisses s concesses e o direito constitucional ao equilbrio financeiro na prestao do servio, tudo consoante as argumentaes desenvolvidas nas razes de f. 1.095/1.109-TJ. Conheo do recurso, por atendidos os pressupostos que regem sua admissibilidade. A controvrsia constante do presente feito gira em torno de eventual pagamento a menor, por parte do
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A dico do dispositivo demonstra o dever que cabe Administrao pela utilizao do vocbulo incumbe, com o que a opo que cabe ao Poder Pblico refere-se, to-somente, forma de prestao, que pode ser direta ou por delegao, constituindo esta ltima na transferncia da execuo do servio a particulares que atuam como colaboradores da Administrao e se faz, sempre e obrigatoriamente, precedida de licitao, por concesso ou permisso. Nessa esteira, quando se trata de servio pblico, somente h duas possibilidades: ou prestado diretamente pela entidade de Direito Pblico competente ou prestado por particulares em regime de delegao, ou seja, por concesso ou permisso, precedida de licitao. Alis, sustentou o eminente Des. Lcio Urbano, quando ainda compunha este colendo Sodalcio, no julgamento da Apelao Cvel n 1.0000.00.208061-2/000, de sua relatoria, ocorrido em 12.06.2001, unanimidade, que:
Precisa leitura do art. 175 da CF mostra que se no liberalizou a atividade de transporte coletivo sem prvia concesso ou permisso. Ao reverso, dispe a norma constitucional que
a atividade incumbe ao Poder Pblico, que, no entanto, poder deleg-la sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Bastaria a invocao do art. 175 da CF para denegar-se a ordem.
envolve os institutos da concesso e da permisso sobremaneira confuso, na medida em que, embora detenham eles denominaes distintas, o uso da permisso vem sendo desvirtuado, segundo o qual:
Concesso de servio pblico o instituto atravs do qual o Estado atribui o exerccio de um servio pblico a algum que aceita prest-lo em nome prprio, por sua conta e risco, nas condies fixadas e alterveis unilateralmente pelo Poder Pblico, mas sob garantia contratual de um equilbrio econmico-financeiro, remunerando-se pela prpria explorao do servio, em geral e basicamente mediante tarifas cobradas diretamente dos usurios do servio (op. cit., p. 500).
Essas consideraes levam concluso de que, se uma atividade configura servio pblico, est ela retirada do mbito da livre iniciativa dos particulares, no se regulando pelos arts. 170 a 174 do texto constitucional, mas sim pelo art. 175, o que quer dizer que os particulares no podem prest-la sem que haja concesso ou permisso da entidade pblica a que o servio constitucionalmente compete, com prvia licitao. Na espcie, a questo posta em juzo diz respeito ao fato de que a autora pretende impor Administrao Pblica o dever de manuteno do equilbrio econmico-financeiro decorrente da prestao de servios de transporte pblico, equilbrio este que teria sido desrespeitado, na sistemtica da Cmara de Compensao Tarifria, ensejando, inclusive a emisso de notas de crdito a seu favor. A referida Cmara de Compensao Tarifria CCT foi criada em 1982 com o objetivo de gerenciar financeiramente o Sistema de Transporte Pblico por nibus e racionalizar o seu uso, na medida em que so utilizadas tarifas unificadas por rea ou tipo de servio. Em virtude da existncia de linhas de nibus muito utilizadas e lucrativas, bem como aquelas deficitrias, cuja quantia arrecadada com as tarifas no ultrapassa o custo dos servios prestados, adotou-se a sistemtica de que a CCT recolhe toda a receita obtida na explorao dos servios de transporte e a rene num caixa nico, para distribuio a todas as operadoras. Sendo assim, a Cmara de Compensao Tarifria recebe o excedente de dinheiro que as linhas lucrativas arrecadam e utiliza este montante para cobrir o dficit operacional das linhas que operam em condies adversas, emitindo notas de dbito s empresas superavitrias e notas de crdito s deficitrias. No caso em tela, no restou demonstrado o descumprimento de qualquer clusula pelo Departamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas Gerais ou procedimento arbitrrio da Administrao, sem observncia do interesse pblico, no se podendo afirmar que deveria ter se procedido a aumento do valor da tarifa, j que tal opo depende de diversos fatores polticos e sociais, sendo defeso s concessionrias/permissionrias objetivar indenizao apenas em virtude do descontentamento com a poltica tarifria instituda. Portanto, o reajuste de tarifas no pode atender apenas vontade das prestadoras, pois, conforme alhures mencionado, uma atitude que envolve diversos interesses, principalmente, o de no inviabilizar a utilizao do transporte pela populao. Ademais, volvendo-se s abalizadas lies de Celso Antnio Bandeira de Mello, o quadro jurdico que
Por outro lado, a permisso tida tradicionalmente como TJMG - Jurisprudncia Cvel
o ato unilateral e precrio, intuitu personae, atravs do qual o Poder Pblico transfere a algum o desempenho de um servio de sua alada, proporcionando, moda do que faz na concesso, a possibilidade de cobrana de tarifa dos usurios (idem, p. 543/544).
Ocorre que a Administrao Pblica, de maneira generalizada, passou a utilizar-se da permisso em hipteses e casos que demandariam a adoo da concesso de servios pblicos, em virtude, sobretudo, da considervel monta dos valores econmicos postos em jogo, alm da permanncia e estabilidade do vnculo com o prestador. Assim, muitos doutrinadores passaram a considerar que nenhuma diferenciao, portanto, deveria existir entre ambos os institutos, confundindo-se um com outro, de tal sorte que ao permissionrio seriam conferidas as mesmas garantias do concessionrio, inclusive quanto ao equilbrio econmico-financeiro da avena, o que naturalmente inexiste na permisso. No entanto, a explorao da atividade prestada pela irresignante se rege por um conjunto de regras que giram em torno da utilidade pblica, e um dos objetivos do Estado que esta empresa proporcione ao pblico um servio satisfativo e que possa obter, por meio dele, a maior soma de capital possvel. A meu entender, na permisso as condies de funcionamento podem e devem ser alteradas pelo Estado sempre que o interesse pblico exigir, j que os servios pblicos visam consecuo de pretenses da coletividade, no satisfao de interesses pecunirios dos indivduos ou de permissionrias. Uma vez, pois, que a recorrente exerce servio estatal por sua conta e perigo, natural que, como qualquer empreendimento comercial ou industrial, se sujeite a uma parcela de risco, que dever ser por ela coberto. A propsito, este eg. Tribunal de Justia j se manifestou sobre o tema ora discutido, valendo transcrever precedentes jurisprudenciais adiante colacionados, inclusive, com trechos dos votos prolatados, segundo os quais:
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Permisso de servio pblico. Ato unilateral e discricionrio da Administrao. No-aplicabilidade do princpio da equivalncia e do equilbrio econmico-financeiro dos contratos. Em se tratando de permisso de servio pblico, no se h de aplicar o princpio da equivalncia e do equilbrio econmico-financeiro dos contratos, visto no se tratar de um contrato propriamente dito, mas de ato unilateral e discricionrio da Administrao. [...] Conforme j decidiu este Tribunal, ao apreciar matria anloga destes autos, no se aplica ao presente caso o princpio da equivalncia e do equilbrio econmico e financeiro dos contratos, invocado na inicial, j que no se est examinando um contrato propriamente dito, mas um ato unilateral e discricionrio da Administrao. Com efeito, no tendo a permisso caractersticas de contrato bilateral, diferentemente do que ocorre com a concesso, certo que nela no se instala uma relao de equivalncia patrimonial, sendo o servio permitido executado em nome do permissionrio, por sua conta e risco, dentro das condies impostas pela Administrao, bem como com os requisitos preestabelecidos tambm pela permitente, que controla o servio e fixa as tarifas, sujeitando-se o mesmo s normas do direito pblico e no se identificando com a finalidade do instituto em questo o atendimento de interesse do permissionrio. Assim, tratando a espcie dos autos de permisso em cujo termo constaram as condies impostas e em que preponderava o interesse pblico de prestao de transporte aos usurios, o reajuste de tarifas s poderia ser feito neste sentido, nos estritos limites dos ndices inflacionrios, e nunca no interesse das permissionrias recorrentes (1 CC, Apelao Cvel n 1.0000.00.137651-6/000, Rel. Des. Antnio Hlio Silva, j. em 06.04.1999). Permisso de servio pblico. Ato unilateral, discricionrio e precrio. Inexistncia da manuteno da equao econmico-financeira. - Sendo a permisso de servio ato unilateral e discricionrio da Administrao, no se aplica o princpio da equivalncia e do equilbrio econmico-financeiro dos contratos (1 CC, Embargos Infringentes n 1.0000.00. 155856-8/000, Rel. Des. Garcia Leo, j. em 15.05.2001, DJ de 25.05.2001). Transporte coletivo. Permisso de servio pblico. Indenizao por alegada ocorrncia de prejuzo com as tarifas fixadas. Pretendida manuteno do equilbrio econmicofinanceiro inicial. Licitao. Inexistncia. Ilegalidade. Interesse pblico. Sua prevalncia. Conseqente inviabilidade da buscada indenizao. - So inaplicveis permisso de servio pblico os princpios do equilbrio econmico-financeiro e da equivalncia. E so inaplicveis, por se tratar de mero ato unilateral e discricionrio da Administrao, e no propriamente de contrato. Ademais, se a permisso se deu sem prvia e indispensvel licitao, no tem supedneo legal a pretenso indenizatria fundada em manuteno do equilbrio econmico-financeiro, tida em conta a inegvel prevalncia do interesse pblico sobre o particular, razo pela qual se impe ao permissionrio, favorecido pela evidente ilegalidade, suportar os nus dela resultantes. Por outro lado, aos reflexos do risco empresarial sujeitam-se as permissionrias (4 CC, Apelao Cvel n 1.0000.00.228691-2/000, Rel. Des. Hyparco Immesi, j. em 03.04.2003, DJ de 29.08.2003).
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O instituto da permisso, apesar de sua similitude com a concesso, at por forma contratual, tem caractersticas prprias que o fazem precrio e marcado pela discricionariedade administrativa, sempre com a supremacia do interesse pblico em relao convenincia da empresa permissionria (7 CC, Apelao Cvel n 1.0000.00.2678266/000, Rel. Des. Edivaldo George dos Santos, j. em 09.12. 2002, DJ de 27.02.2003).
Sob todos os ngulos que se examine a vexata quaestio, no h fundamento jurdico para amparar as pretenses da autora, pois inegvel a supremacia do interesse pblico sobre a pretenso ou convenincia das empresas permissionrias. Ressalto, ainda, que esta mesma eg. 5 Cmara Cvel tambm j decidiu sobre o assunto em tela, como se v dos arestos adiante colacionados:
Permisso do servio pblico de transporte coletivo. Indenizao pretendida. Alegao de prejuzo por tarifas deficitrias. Invocao do princpio da equivalncia e do equilbrio econmico-financeiro. Limites da causa. Caractersticas do instituto administrativo. Supremacia do interesse pblico. Confirmao da improcedncia sentenciada. - O instituto da permisso, apesar de sua similitude com a concesso, at por forma contratual, tem caractersticas prprias que o fazem precrio e marcado pela discricionariedade administrativa, sempre com a supremacia do interesse pblico em relao convenincia da empresa permissionria (Apelao Cvel n 1.0000.00.154051-7/000, Rel. Des. Aluzio Quinto, j. em 15.06.2000). Permisso do servio de transporte pblico de passageiros. Pretenso a indenizao, ao argumento de ofensa ao equilbrio financeiro do contrato. Tarifas deficitrias. Caractersticas do instituto de direito administrativo. Ato unilateral, discricionrio e precrio. Ausncia, ademais dos requisitos para a configurao de avena contratual administrativa. Pedido julgado improcedente. Honorrios advocatcios. Repetio de causas. Atendimento aos parmetros do 4 do art. 20 do CPC. Apelaes improvidas (Apelao Cvel n 1.0000. 00.287681-1/000, Rel. Des. Jos Francisco Bueno, j. em 18.12.2002).
Por derradeiro, tambm j tive a oportunidade de me manifestar sobre a matria, notadamente quando do julgamento das Apelaes Cveis n 1.0000.00.333479 -4/000 e n 1.0024.01.005468-2/001, realizados, respectivamente, em 05.02.2004 e 13.11.2003, que resultaram na lavratura da ementa lanada no frontispcio deste voto, na parte em que interessa. Apenas para que no se venha alegar omisso, menciono a desnecessidade da apreciao do agravo retido interposto pelo apelado, conforme por ele salientado em suas contra-razes recursais, diante da confirmao da improcedncia dos pleitos vestibulares. Diante de todo o exposto, nego provimento apelao interposta, confirmando, integralmente, a sentena hostilizada, por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Custas recursais, pela apelante. DES. MARIA ELZA - De acordo. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Senhor Presidente. Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O VOGAL, APS RELATOR E REVISORA NEGAREM PROVIMENTO. Notas taquigrficas DES. ANTNIO HLIO SILVA (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 24.04.08, a pedido do Relator, aps sustentao oral. Foi novamente adiado na sesso do dia 29.05.08, a pedido do Vogal, aps votarem Relator e Revisora negando provimento. Com a palavra o Des. Mauro Soares de Freitas. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Senhor Presidente. Cuida-se de "voto-vista" motivado pela constatao de que, em memorial escrito entregue em meu gabinete, a apelante consignou precedente em que fui Relator e que supostamente estaria em dissonncia do entendimento sufragado pelo judicioso voto condutor. Com efeito, aps detida anlise, constatei que o acrdo a que se referiu a apelante, e que supostamente lhe seria favorvel, teve gnese em caso completamente distinto ao versado nestes autos, em que a sociedade empresria pretende indenizao por supostos prejuzos na prestao de servio de transporte coletivo intermunicipal de passageiros, ao argumento de que o preo das tarifas restou fixado pelo Poder Pblico em valor inferior ao prprio custo do servio prestado, e que a prova tcnica comprovou o alegado desequilbrio econmicofinanceiro do contrato, reconhecendo-lhe uma diferena da ordem de R$13.346.479,01 (treze milhes, trezentos e quarenta e seis mil quatrocentos e setenta e nove reais e um centavo), pelo que requereu a assimilao das permisses s concesses, com a condenao do ru ao pagamento das supostas diferenas. Atentando-se para o necessrio discrime entre os institutos da permisso e da concesso, didaticamente consignado no corpo do substancioso voto da lavra do eminente Desembargador Dorival Guimares Pereira, acrescento, apenas, que o colendo Superior Tribunal de Justia j firmou entendimento de que no devida indenizao a permissionrios de servio pblico de transporte coletivo por prejuzos sofridos em virtude da ocorrncia de tarifas deficitrias, tendo em vista a inexistncia de licitao prvia e o atendimento ao princpio da supremacia do interesse pblico. Nesse sentido:
Processual civil e administrativo. Recurso especial. Violao do art. 535, II, do CPC. Inexistncia. Transporte pblico coletivo. Permissionria de servio pblico. Reajuste de tarifas.
Equilbrio econmico-financeiro. Impossibilidade. Falta de licitao. Supremacia do interesse pblico. Precedentes. - 1. Inexiste ofensa ao art. 535, II, do CPC na hiptese em que todas as questes suscitadas foram examinadas no acrdo embargado. - 2. O STJ j firmou entendimento de que no devida indenizao a permissionrios de servio pblico de transporte coletivo por prejuzos sofridos em virtude da ocorrncia de tarifas deficitrias, tendo em vista a inexistncia de licitao prvia e o atendimento ao princpio da supremacia do interesse pblico. - 3. Recurso especial no provido.
Dessarte, com a certeza de que o precedente a que se referiu a apelante em memorial no se adequa ao caso concreto e, forte no entendimento consolidado no mbito do STJ, adiro s razes consignadas no judicioso voto condutor, inclusive no que tange s custas recursais. TJMG - Jurisprudncia Cvel Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
...
Contrato administrativo - Arrendamento rural Programa de distritos florestais - Terras devolutas - Concesso de uso de bem pblico Regras de direito pblico - Aplicabilidade Estatuto da Terra - Decreto 59.566/66 Inaplicabilidade - Trmino do prazo - Resciso contratual - Despejo - Possibilidade - Benfeitorias - Indenizao - Descabimento - Julgamento antecipado da lide - Cerceamento de defesa - Inocorrncia
Ementa: Direito administrativo. Direito da terra. Direito processual civil. Apelao. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Prova incua. Hiptese de julgamento antecipado da lide. Contrato de arrendamento de terras devolutas. Programa de distritos florestais. Concesso de uso de bem pblico. Contrato administrativo. Regras de direito pblico. Trmino do prazo. Resciso e despejo. Possibilidade. Indenizao por benfeitorias. No-cabimento. - A "cesso de uso" de bens pblicos pelo Estado, envolvendo terras devolutas integrantes dos chamados "distritos florestais", realizada atravs de arrendamento, se sujeita ao regime jurdico de Direito Pblico, prevalecendo o interesse pblico sobre o privado. - Constatando-se que o contrato administrativo atingiu seu termo final, que no h interesse da Administrao Pblica em renov-lo e que inexiste direito de reteno por benfeitorias, a declarao de resciso contratual e o despejo so medidas que se impem.
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de Belo Horizonte - Apelante: Planta 7 Empreendimentos Econmicos Ltda. - Apelado: Iter Instituto de Terras do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. MOREIRA DINIZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO AGRAVO RETIDO, NO CONHECER DE UMA PRELIMINAR, REJEITAR OUTRA E NEGAR PROVIMENTO APELAO.
Belo Horizonte, 19 de junho de 2008. - Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas DES. MOREIRA DINIZ - Cuida-se de apelao contra sentena da MM. Juza da 1 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, que julgou procedente a ao de resciso de contrato, cumulada com despejo e cobrana, ajuizada pelo Instituto de Terras do Estado de Minas Gerais contra Planta 7 Empreendimentos Econmicos Ltda., declarando rescindidos os contratos de arrendamento de nmeros 073/80, 076/80, 077/80, 067/80-E, 068/80-E, 074, 075/80, 069/80-E, 070/80-E, 072/80-E e 071/80-E e determinando o despejo da r das reas neles delimitadas, alm de conden-la ao pagamento das prestaes pendentes. A apelante alega, preliminarmente, ocorrncia de cerceamento do direito de defesa, porque a Magistrada, que havia deferido a produo das provas requeridas na contestao, julgou antecipadamente o feito, sem antes intimar as partes e sem se manifestar sobre as provas. Ainda em preliminar, sustenta a inpcia da inicial, por esta no apresentar a planilha atualizada do dbito, e afirma ocorrncia de nulidade dos contratos de arrendamento das terras devolutas, porque estes no atendem aos princpios do Decreto 59.566/66 e do Estatuto da Terra. Diz que tais diplomas legais autorizam somente o proprietrio que detenha a posse ou a livre administrao do imvel a firmar contrato de arrendamento e que, no caso, o Estado de Minas Gerais nunca teve gerncia das terras; que ficou caracterizada sua posse antiga, mansa e pacfica das terras em questo; que as terras so de sua propriedade; e que no foram observados os arts. 2, pargrafo nico, e 12, incisos VII, IX e XI, do Decreto 59.566/66, pois no h, nos contratos, a especificao dos imveis rurais objeto do arrendamento, a previso das clusulas dos arts. 93 a 96 do Estatuto da Terra e o nmero mnimo de testemunhas. Alega, ainda, que h nulidade do item 1.4 do regulamento dos distritos florestais, que veda a indenizao por benfeito184
rias, porque tal dispositivo est em desacordo com o Decreto 59.566/66. No mrito, sustenta seu direito de permanecer nas terras at o final do corte dos eucaliptos ali plantados e de receber a indenizao pelas benfeitorias necessrias e teis, sobretudo das florestas de eucaliptos que ainda se encontram em solo, devendo ser garantido, tambm, o direito de reteno do imvel at o pagamento da referida indenizao. Em apenso, encontram-se os autos de um agravo de instrumento, convertido em retido, nos termos do despacho de f. 119, interposto contra deciso que indeferiu o pedido de reabertura do prazo para apresentao de quesitos e indicao de assistente tcnico. Ocorre que, no processamento da apelao, no houve pedido de conhecimento do referido agravo. Com isso, vista da regra do art. 523, 1, do Cdigo de Processo Civil, no conheo do agravo retido. Quanto preliminar de inpcia da petio inicial, dela no conheo, porque o tema j fora deduzido em 1 grau, ali restando decidido f. 181, sem apresentao de recurso. Assim, operou-se a precluso. No conheo de tal preliminar. No que diz respeito preliminar de cerceamento de defesa, vale observar que cabe ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar a produo das provas necessrias instruo do processo e indeferir as diligncias inteis ou meramente protelatrias, pois, sendo o destinatrio da prova, somente a ele cumpre aferir a necessidade de sua realizao. Dessa forma, no assumindo a prova requerida relevncia suficiente para influir no julgamento da demanda, no se avista cerceamento de defesa no ato do magistrado que encerra a instruo independentemente da respectiva produo. No caso, a prova pretendida se destinava a resolver questo pertinente indenizao pelas benfeitorias realizadas nas terras objeto do contrato, o que nos leva a concluir que se trata de uma prova incua. Isso porque o pedido de reteno e indenizao por benfeitorias, alm de ter sido impropriamente formulado, no cabvel no caso de "cesso de uso de terra devoluta", por fora do disposto no ttulo I, item 1.4, do Regulamento de Transferncia do Uso da Terra Devoluta de Propriedade do Estado de Minas Gerais (f. 25), aplicvel espcie, como ser demonstrado. Assim, rejeito a preliminar. As preliminares de nulidade dos contratos confundem-se com o mrito e como tal sero apreciadas. Conforme narrado na petio inicial, o Estado de Minas Gerais, na dcada de 70, implantou o "Programa de Distritos Florestais", em parceria com empresas do ramo florestal, objetivando o desenvolvimento agrrio atravs da "cesso de uso" de terras consideradas devolutas, no norte, noroeste e Vale do Jequitinhonha, bem como de incentivos fiscais.
A chamada "cesso de uso" das terras devolutas integrantes dos "distritos florestais" teve seu regramento traado em regulamentos prprios, conforme se v s f. 19/39. Diante desse quadro, a Planta 7 Empreendimentos Econmicos Ltda., no ano de 1980, aderiu ao programa e firmou, com a Ruralminas, diversos contratos de arrendamento de terras devolutas, com prazo de 23 anos, os quais foram enumerados na pea inicial (f. 05/07) e no foram questionados diretamente pela apelante. No mais, embora os referidos contratos no tenham sido juntados em sua integralidade, pode-se verificar que constituem tpicos contratos administrativos, caracterizando o instituto da concesso de uso propriamente dita, atravs de arrendamento rural, sujeitandose, assim, ao regime jurdico de Direito Pblico, especialmente supremacia do interesse pblico. Os contratos administrativos so marcados pela presena da Administrao em um dos plos da relao e pela busca de satisfao do interesse pblico de forma imediata, sendo que tais caractersticas so nitidamente notadas no presente caso. No se aplicam espcie as alegadas normas do Estatuto da Terra e do Decreto 59.566/66, que o regulamenta, porque tratam de relaes de carter privado, firmadas entre particulares, em que impera o regime jurdico de Direito Privado. Alis, em caso semelhante, esta egrgia 4 Cmara Cvel j decidiu:
Administrativo. Ocupao de terras devolutas. Programa de distritos florestais. Concesso de uso de bem pblico mediante arrendamento. Contrato administrativo submetido s regras de direito pblico. Implemento do termo. Notificao prvia para a retomada do bem. Desnecessidade. Inaplicabilidade, ao caso, do Estatuto da Terra. Prevalncia do interesse pblico sobre o particular. (TJMG, Apelao Cvel 1.0024.04.445632-5/001, Relator Desembargador Audebert Delage, DJ de 19.01.2006).
apelante do desinteresse do Estado pela renovao dos pactos (073/80, 076/80, 077/80, 067/80-E, 068/80E, 074, 075/80, 069/80-E, 070/80-E, 072/80-E e 071/80-E), que j haviam atingido os termos finais. Assim, inexistindo vontade da Administrao Pblica de prorrogar o contrato que possibilitou a utilizao do bem pblico pela apelante, no resta alternativa seno a desocupao das terras. Vale destacar, tambm, o disposto no ttulo I, item 1.4, do Regulamento de Transferncia do Uso da Terra Devoluta de Propriedade do Estado de Minas Gerais (f. 25), que, aps sua publicao, passou a integrar os termos do contrato:
Findo o arrendamento, a arrendatria, que se responsabiliza pela guarda dos terrenos durante o prazo contratual, devolver ao Estado, atravs da Ruralminas, livres e desembaraados, os terrenos arrendados, no tendo direito indenizao por benfeitorias ou construes que, porventura, existirem nos terrenos, as quais podero ser pela empresa retiradas. No sendo exercida essa opo, dentro de seis meses, elas incorporaro automaticamente ao patrimnio do Estado.
vista da regra acima, que regulamenta os contratos contidos no "Programa de Distritos Florestais", no h como falar em direito de reteno ou indenizao por benfeitorias ou construes edificadas no imvel. Tambm no se pode alegar enriquecimento ilcito por parte do apelado, porque a apelante certamente logrou bons frutos com a explorao do bem pblico durante prazo to longo e j tinha cincia da inexistncia de possibilidade de indenizao pelas benfeitorias. Com tais apontamentos, nego provimento ao recurso. Custas, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DRCIO LOPARDI MENDES e ALMEIDA MELO. Smula - NO CONHECERAM DO AGRAVO RETIDO NO CONHECERAM DE UMA PRELIMINAR, REJEITARAM OUTRA E NEGARAM PROVIMENTO APELAO.
Assim, todas as alegaes de existncia de vcios nos contratos, por no atenderem aos princpios do Decreto 59.566/66 e do Estatuto da Terra, ficam afastadas. Em relao afirmao de que as terras objeto do contrato lhe pertenciam, chega a ser curiosa, porque, mesmo entendendo ser proprietria, a Planta 7 Empreendimentos Econmicos Ltda. aderiu a um contrato oneroso, de "cesso de uso" de um bem pblico, com durao de 23 anos, tendo quitado quase a totalidade das parcelas do arrendamento. No mais, vale registrar que no h prova da alegada propriedade e que, em se tratando de terras devolutas, no cabvel aquisio por usucapio. Quanto resciso dos contratos, observo que s f. 54/67 foi juntada cpia do procedimento de notificao judicial promovido pelo apelado, a fim de informar a
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Conflito negativo de competncia Preveno - Desistncia do pedido Conexo de causas

Ementa: Conflito negativo de competncia. Preveno. Desistncia. Conexo de causas. Pedido. - Autoriza-se a distribuio por dependncia, decorrente da preveno, sempre que houver desistncia do pedido e repetio do mesmo em nova ao, como forma de
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preservar o juiz natural e evitar a burla na distribuio dirigida de processos. CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA N 1.0000. 07.463185-4 4/000 - Comarca de Belo Horizonte - Suscitante: Juiz de Direito da 23 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte - Suscitado: Juiz de Direito da 22 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte - Relator: DES. OTVIO PORTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONHECER DO CONFLITO DE COMPETNCIA PARA DECLARAR COMPETENTE O JUZO SUSCITANTE. Belo Horizonte, 27 de fevereiro de 2008. - Otvio Portes - Relator. Notas taquigrficas DES. OTVIO PORTES - Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado nos termos do art. 122 do CPC, em que figuram, como suscitante, o Juzo da 23 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte e, como suscitado, o Juzo da 22 Vara Cvel tambm da Comarca de Belo Horizonte. Pelo que se infere dos documentos constantes destes autos, a Ao de Execuo n 0024.06.273.6012 e os respectivos Embargos do Devedor n 0024.07. 481.366-1 foram distribudos ao ora suscitado; no primeiro caso, por livre sorteio, em 24.11.2006, e, no segundo, por dependncia, em 26.03.2007. Todavia, pelo despacho de f. 15, o Juzo suscitado, aps verificar que existia preveno em razo do trmite de ao ordinria de reviso de clusulas contratuais perante a 23 Vara Cvel, cuja distribuio se deu em 29.08. 2006, determinou o encaminhamento daquelas aes (execuo e embargos do devedor) ao Juzo suscitante. Contra a mencionada remessa, a 23 Vara Cvel suscitou o conflito negativo de competncia, argindo que a ao ordinria que tramita nesta Vara foi distribuda em 28.08.2006, com despacho inicial em 05.09.2006, determinando a emenda da inicial que nem sequer recebeu despacho determinando a citao, pois, antes disso, houve a respectiva sentena em 09.04.2007, que homologou a desistncia, e, portanto, quando da remessa dos autos para este Juzo em 11.06.2007, a ao ordinria de reviso j estava sentenciada e extinta, com deciso transitada em julgado, devendo, pois, ser aplicada a Smula 235 do STJ. Sendo esse o breve relato, decido.
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Feita essa considerao inicial, aps examinar o caso dos autos, tenho que a competncia para o trmite das aes , de fato, do Juzo suscitante. Dispe o art. 253 do CPC, com a nova redao dada pela Lei 10.358/01, a distribuio por dependncia de aes, nos seguintes casos:
Distribuir-se-o por dependncia as causas de qualquer natureza: I - quando se relacionarem, por conexo ou continncia, com outra j ajuizada; II - quando, tendo havido desistncia, o pedido for reiterado, mesmo que em litisconsrcio com outros autores.
O dispositivo supracitado determina a distribuio por dependncia de causas de qualquer natureza em dois casos: primeiramente, se houver conexo ou continncia entre elas, caso em que se pressupe que ambas estejam em trmite, pendentes de julgamento; em segundo lugar, em caso de reiterao de ao, se a parte j requereu a desistncia de ao idntica em outro juzo. Com efeito, a Lei 10.358/2001, ao alterar a redao do art. 253, II, do CPC, introduziu mais uma possibilidade de distribuio por dependncia, ao criar a figura da preveno por aes congruentes. Por essa regra, sempre que houver desistncia de ao anterior e repetio do pedido em ao nova, tornar-se- prevento o juzo que primeiro conheceu da demanda. Tal reforma teve o intuito de preservar o juiz natural, dificultando, assim, as constantes manobras dos advogados, que, usando de artifcios aparentemente legais, conseguiam promover a distribuio dirigida de seus processos. V-se que o caso em tela se enquadra na situao do artigo mencionado. Observa-se que a identidade das aes consiste em questo incontroversa nos autos. No mesmo sentido, obviamente, verifica-se a congruncia entre as causas de pedir remota, tanto na ao de reviso, como na execuo e nos respectivos embargos, j que a causa de pedir remota se consubstancia em relao contratual. E, tendo a primitiva ao revisional sido extinta, sem julgamento do mrito, em razo da homologao do pedido de desistncia feito pelo autor, deveria ocorrer distribuio por dependncia da nova ao de embargos do devedor. Sendo assim, comprovada a reiterao de demanda em que houve desistncia, deve-se reconhecer a preveno do juzo que dela primeiro conheceu, como forma de assegurar a finalidade da alterao do CPC, para evitar eventual burla na distribuio e resguardar o juiz natural. Dessa feita, pedindo vnia ao entendimento do Juzo da 23 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, entendo configurada a hiptese da distribuio por
dependncia do art. 253, inciso II, do CPC; e, assim, correta a deciso do ora suscitado, que, reconhecendo a preveno com relao ao revisional extinta pela desistncia, determinou a remessa dos feitos quela. Por essas consideraes, conheo do presente conflito para declarar competente o Juzo da 23 Vara Cvel de Belo Horizonte, devendo no mesmo permanecer os Autos de nos 0024.06.273.601-2 e 0024.07.481.366-1. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES NICOLAU MASSELLI e BATISTA DE ABREU. Smula - CONHECERAM DO CONFLITO DE COMPETNCIA PARA DECLARAR COMPETENTE O JUZO SUSCITANTE.
dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de junho de 2008. - Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral pelo apelado a Dr. Cristina Andrade Melo. DES. ALBERTO VILAS BOAS - Conheo do recurso. 1. A comercializao do produto derivado de leite com adio de soro de leite (leite modificado). A Lei Estadual n 14.789/2003 prescreve, na parte til ao julgamento, que: TJMG - Jurisprudncia Cvel
Art. 1. Fica proibida a comercializao de produto derivado de leite com adio de soro de leite sob a denominao de 'leite modificado'. Art. 2. O produto derivado de leite com adio de soro de leite cuja embalagem se assemelhe do leite tipo UHT (longa vida) dever ser exposto no estabelecimento comercial em local distinto do destinado a este ltimo [...].
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Produto alimentcio - Leite modificado Derivado de leite com adio de soro de leite Comercializao - Restrio - Segregao do produto - Lei Estadual n 14.789/2003 Constitucionalidade - Normas federais posteriores similares Art. 24 da Constituio Federal
Ementa: Administrativo e constitucional. Lei Estadual n 14.789/2003. Restries comercializao de produto derivado de leite com adio de soro de leite (leite modificado). Segregao do produto. Constitucionalidade. Art. 24, CF. Instrues normativas federais posteriores similares lei estadual. - constitucional a Lei Estadual n 14.789/2003, que estabelece restries comercializao do produto derivado de leite com adio de soro de leite - denominado leite modificado - porquanto h lacuna nas normas gerais federais e a inteno do legislador foi a de preservar os interesses do consumidor, especialmente no momento da aquisio do produto em estabelecimentos comerciais. APELAO CVEL N 1.0024.05.698153-3 3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Abia - Associao Brasileira de Indstrias de Alimentao - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata
Sob a tica da associao-autora, o Estado de Minas Gerais no dispe de competncia constitucional para disciplinar a forma de comercializao do produto derivado de leite com a adio de soro de leite. No lhe assiste razo, data venia. Com efeito, no que concerne ao exerccio da competncia concorrente, extrai-se da Constituio Federal:
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: [...] V - produo e consumo; [...] VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; [...] 1 No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais. 2 A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a competncia suplementar dos Estados. 3 Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades. 4 A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.
Consoante se observa, se o ato normativo estadual abrange produo, consumo, proteo e defesa do consumidor, vale-se o Estado de sua competncia legislativa suplementar em face da legislao de carter geral oriunda da Unio. Nesse sentido, a doutrina adverte que:
A diviso de tarefas est contemplada nos pargrafos do art. 24, de onde se extrai que cabe Unio editar normas gerais - i., normas no-exaustivas, leis-quadro, princpios amplos, que traam um plano, sem descer a pormenores. Os
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Estados-membros e o Distrito Federal podem exercer, com relao s normas gerais, competncia suplementar (art. 24, 2), o que significa preencher claros, suprir lacunas. No h falar em preenchimento de lacuna, quando o que os Estados ou o Distrito Federal fazem transgredir lei federal j existente. (MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 820.)
Ao apreciar a extenso do aludido dispositivo constitucional, a Suprema Corte reconheceu que:

Essas 'normas gerais' devem apresentar generalidade maior do que apresentam, de regra, as leis. [...] 'Norma geral', tal como posta na Constituio, tem o sentido de diretriz, de princpio geral (MC na ADI n 927, Rel. Min. Carlos Velloso, DJU de 11.11.94).
3 - acidez em graus Dornic entre 15 e 20 (quinze e vinte); 4 - densidade a 15C (quinze graus centgrados) entre 1.028 (mil e vinte e oito) e 1.033 (mil e trinta e trs); 5 - lactose - mnimo de 4,3 (quatro e trs dcimos por cento); 6 - extrato seco desengordurado - mnimo 8,5% (oito e cinco dcimos por cento); 7 - extrato seco total - mnimo 11,5% (onze e cinco dcimos por cento); 8 - ndice crioscpico mnimo -55C (menos cinqenta e cinco graus centgrados); 9 - ndice refratomtrico no soro cprico a 20C (vinte e graus centgrados) no inferior a 37 (trinta e sete graus) Zeiss.
Na espcie em exame e aps o detido exame da legislao invocada pela autora, possvel discernir que a Unio editou as normas gerais sobre a comercializao e produo do leite, mas no emitiu juzo de valor sobre o leite modificado pela adio de soro de leite, e, dessa forma, o exerccio da competncia concorrente do Estado de Minas Gerais legtimo. Por certo, a Lei n 1.283/50 determina ser obrigatria a fiscalizao industrial e sanitria dos produtos de origem animal, sendo certo que o contexto do aludido ato normativo estabelece as normas gerais e autoriza o Poder Executivo a editar a regulamentao necessria a concretiz-la. Esta regulamentao deu-se atravs do Decreto n 30.691/52, que aprovou o Regulamento da Inspeo Industrial e Sanitria de Produtos de Origem Animal (RIISPOA), que especifica de forma detalhada a produo, composio, transporte, armazenamento e rotulagem do leite e seus derivados, prescrevendo algumas determinaes que, embora especficas, no atingem o leite modificado pela adio de soro de leite. conveniente salientar que, naquela poca, embora existisse o leite em p modificado, no havia a espcie leite modificado ou qualquer previso de adio de soro de leite, razo pela qual no h previso especfica no citado regulamento. A autora no anexou o contedo integral do citado ato regulamentar, especialmente no que diz respeito ao conceito de leite e de seus componentes, consoante se observa dos preceitos abaixo enumerados:
Art. 475 - Entende-se por leite, sem outra especificao, o produto oriundo da ordenha completa, ininterrupta, em condies de higiene, de vacas sadias, bem alimentadas e descansadas. O leite de outros animais deve denominar-se segundo a espcie de que proceda. Art. 476 - Considera-se leite normal o produto que apresente: 1 - caracteres normais; 2 - teor de gordura mnimo de 3% (trs por cento);
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A teor do disposto no 1 do art. 476 do regulamento, permitia-se ao Estado adotar outro padro de leite para consumo local, desde que no houvesse comrcio interestadual. No entanto, o regulamento no faz previso alguma sobre leite modificado ou o leite com adio de soro de leite (art. 507), e, dessa forma, a legislao estadual criada para restringir a comercializao dessa espcie como se leite natural fosse no pode ser considerada inconstitucional. Os dispositivos que aludem ao soro de leite, isoladamente, nada especificam sobre eventual adio dele ao leite, devendo-se observar que sua conceituao, enquanto derivado do leite, encontra-se no captulo dos outros produtos lcteos:
Art. 679 - Alm dos produtos indicados nos captulos anteriores, so considerados derivados do leite: gordura desidratada de leite, leite fermentado, refresco de leite, casena, lactose, soro de leite em p e lactoalbumina. [...] Art. 694 - Entende-se como soro de leite o lquido residual obtido a partir da coagulao do leite, destinado fabricao de queijos e casena. Pargrafo nico. Os estabelecimentos registrados no DIPOA devem atender, alm das disposies constantes neste Regulamento, s Normas Tcnicas especficas para o produto.
No Regulamento, o que mais se verifica quanto ao soro de leite que consta apenas sua indicao em rtulos como alimento para animais:
Art. 823 - Na rotulagem de leites desidratados e leites diversos devem ainda ser observadas as seguintes exigncias: 1 - Especificar a variedade a que pertenam, de acordo com o teor de gordura, a composio-base do produto e, quando for o caso, a quantidade de gua a ser adicionada para reconstituio; 2 - Indicar, no leite condensado, a base da reconstituio e a natureza do acar empregado; 3 - Indicar, na denominao de doce de leite, as misturas que forem feitas; 4 - Indicar o modo de preparo e uso; 5 - Indicar no leite em p modificado e no leite em p modificado acidificado, preparados especialmente para a alimentao infantil, a modificao efetivada no leite, bem como seu uso, tal como: leite em p modificado acidificado e adicionado de acares, leite em p para lactente,
parcialmente desnatado e adicionado de acares e outros que couberem; 6 - Indicar nos leites em p modificado e no leite em p acidificado a adio de amido dextrinizado, quando tiver sido feita; 7 - Indicar nas farinhas lcteas as misturas que forem feitas; 8 - Revogado; 9 - Indicar, nos refrescos de leite, o nome de fantasia que houver sido aprovado. Art. 824 - A rotulagem de subprodutos de laticnios indicar ainda: 1 - na casena, a substncia coagulante empregada; 2 - na lactose, a percentagem deste acar; 3 - no soro de leite em p, e na lactose-albumina que se trata de alimentos para animais; 4 - na lacto-albumina, sua composio bsica; 5 - na casena para uso industrial, em ponto bem visvel em caracteres destacados: produto imprprio para alimentao humana.
Os arts. 669 e 670, invocados pela apelante, dizem respeito ao leite em p modificado e encontra-se no captulo dos leites desidratados, em nada se assemelhando com o produto ora tratado, sendo invivel tomar um pelo outro, como se pretende na inicial. Outra no pode ser a concluso seno a de que o aludido produto no foi especificamente tratado no Regulamento de Inspeo, o que autoriza, inexoravelmente, a legislao suplementar sobre o tema por parte do Estado de Minas Gerais. necessrio considerar, ainda, que o Regulamento tem como objetivo a disciplina da fiscalizao industrial e sanitria. A legislao estadual tem como objetivo a proteo ao consumidor, a concretizao do dever, voltado ao fornecedor, de bem informar, de veicular informaes claras e precisas, a fim de no induzir o consumidor a erro e lev-lo a desvantagem na relao de consumo. O que se verifica que o Regulamento, alm de no possuir disposio expressa sobre o leite com adio de soro de leite, no disciplina as normas de oferta a consumo do citado produto, mas regulamenta a inspeo industrial e sanitria de produtos de origem animal. Verifica-se, ainda, que, mesmo antes da vigncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, j se previa a impossibilidade de o rtulo veicular informao que induza o comprador a erro. exatamente o caso do leite modificado pela adio de soro, consoante se observa abaixo:
Art. 801 - proibida qualquer denominao, declarao, palavra, desenho ou inscrio que transmita falsa impresso, fornea indicao errnea de origem e de qualidade dos produtos, podendo essa proibio estender-se, a juzo do D.I.P .O.A., s denominaes imprprias.
Em sua defesa, o Estado demonstra os fundamentos que o levaram a determinar a segregao do produto e vedar sua denominao como leite modificado. O produto em destaque no leite - tanto que esta realidade foi posteriormente reconhecida em mbito nacional -, mas sim de um derivado do leite, com componentes e teor nutricional diversos. Assim, embora tecnicamente, ou seja, em carter de inspeo industrial o chamado 'leite modificado' possa vir a atender a padres mnimos, com autorizao para consumo, isso no impede que o Estado-membro, atento ao seu dever de proteger os consumidores, evite que esse produto seja misturado aos demais que no contemplam essa adio. Registro, outrossim, que a preocupao com os consumidores e eventuais prejuzos que a prtica da indstria alimentcia eventualmente podem gerar no est restrita ao Estado de Minas Gerais, especialmente porque o Distrito Federal editou norma similar (Lei n 3.417/2004). De outro lado, preciso considerar que, desde a poca da entrada em vigor da lei mineira, havia a preocupao, em nvel nacional, com a comercializao do produto ora em destaque. Alm de haver sido realizada consulta pblica em fevereiro de 2003, no mesmo dia da propositura dessa ao foi publicada a Instruo Normativa n 16 de agosto de 2005, segundo a qual o leite modificado pela adio de soro foi denominado bebida lctea e regulamentada sua composio, modificao e rotulagem:
2.1.1. Bebida Lctea: entende-se por Bebida Lctea o produto lcteo resultante da mistura do leite (in natura, pasteurizado, esterilizado, UHT, reconstitudo, concentrado, em p, integral, semidesnatado ou parcialmente desnatado e desnatado) e soro de leite (lquido, concentrado e em p) adicionado ou no de produto(s) ou substncia(s) alimentcia(s), gordura vegetal, leite(s) fermentado(s), fermentos lcteos selecionados e outros produtos lcteos. A base lctea representa pelo menos 51% (cinqenta e um por cento) massa/massa (m/m) do total de ingredientes do produto. 2.1.1.9. Soro de leite: entende-se por soro de leite o lquido residual obtido a partir da coagulao do leite destinado fabricao de queijos ou de casena. 2.3.1. O produto classificado em 2.1.1.1. designar-se- Bebida Lctea (incluir o tratamento trmico efetuado) com [...] ou Bebida Lctea (incluir o tratamento trmico efetuado) Sabor [..], preenchendo os espaos em branco com o nome do(s) produto(s) alimentcio(s) ou da(s) substncia(s) alimentcia(s) ou aromatizante(s)/saborizante(s) que confere(m) caractersticas distintivas ao produto. 2.3.2. O produto classificado em 2.1.1.2. designar-se- Bebida Lctea (incluir o tratamento trmico efetuado). 2.3.3. O produto classificado em 2.1.1.3, 2.1.1.3.1, 2.1.1.3.2, 2.1.1.4, 2.1.1.4.1, 2.1.1.4.2, 2.1.1.5, 2.1.1.5.1, 2.1.1.5.2 designar-se- Bebida Lctea (incluir o tratamento trmico efetuado), Bebida Lctea [...] (incluir tratamento trmico efetuado) com [...] ou Bebida Lctea [...] (incluir o tratamento trmico efetuado) ou Bebida Lctea [...] (incluir tratamento trmico) sabor [...] preenchendo-se o
Legtima, portanto, a legislao veiculada pelo Estado no sentido de restringir a venda de leite modificado pela adio de soro de leite como se leite fosse.
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espao em branco com o nome do(s) produto(s) alimentcio(s) ou da(s) substncia(s) alimentcia(s) e/ou aromatizante(s)/saborizante(s) que confere(m) caractersticas distintivas ao produto. 2.3.4. O produto classificado em 2.1.1.6, 2.1.1.6.1 e 2.1.1.6.2 designar-se- Bebida Lctea Fermentada ou Bebida Lctea Fermentada com [...], ou Bebida Lctea Fermentada Sabor [...] preenchendo os espaos em branco com o nome do(s) produto(s) alimentcio(s) ou da(s) substncia(s) alimentcia(s) e/ou aromatizante(s)/saborizante(s) que confere(m) caractersticas distintivas ao produto. 2.3.4.1. Na nomenclatura mencionada no item 2.3.4, poder ser includo, subseqentemente, o nome do(s) produto(s) alimentcio(s) ou da(s) substncia(s) alimentcia(s) ou aromatizante(s)/saborizante(s) que confere(m) caractersticas distintivas ao produto, quando for o caso (exemplo: com cereais, com polpa de fruta, sabor morango). 2.3.4.2. Poder ser mencionada a presena de cultivos lcticos sempre que se cumpra com o estabelecido em 2.1.1.6 e 4.2.3. 2.3.5. O produto classificado em 2.1.1.6 designar-se- Bebida Lctea Fermentada. 2.3.6. O produto classificado em 2.1.1.7 designar-se- Bebida Lctea Tratada Termicamente Aps Fermentao. [...] 9.10. Nas embalagens de bebida lctea de cor branca, deve constar no painel principal do rtulo, logo abaixo do nome do produto, em caracteres uniformes em corpo e cor sem intercalao de dizeres ou desenhos, letras do tamanho mnimo de 1(um) milmetro, de forma ostensiva em caixa alta e em negrito a expresso: contm [...] % de soro de leite. 9.11. Nas embalagens de bebida lctea colorida, deve constar no painel principal do rtulo, logo abaixo do nome do produto, em caracteres uniformes em corpo e cor sem intercalao de dizeres ou desenhos, letras do tamanho mnimo de 1(um) milmetro, de forma ostensiva em caixa alta e em negrito, a expresso: contm soro de leite. 9.12. Nas embalagens de bebida lctea colorida ou branca igual ou inferior a 250g, deve constar no painel principal do rtulo, logo abaixo do nome do produto, em caracteres uniformes em corpo e cor sem intercalao de dizeres ou desenhos, letras em caixa alta e em negrito, a expresso: contm soro de leite. 9.13. Fazer constar, em qualquer parte do rtulo que seja de fcil visualizao para o consumidor em caracteres uniformes em corpo e cor sem intercalao de dizeres ou desenhos, letras em caixa alta e, em negrito, a expresso: Para as bebidas lcteas na cor branca: bebida lctea no leite ou este produto no leite. Para as bebidas lcteas coloridas: bebida lctea no iogurte ou este produto no iogurte. 9.14. O produto classificado em 2.1.1. designar-se- Bebida Lctea (incluir o tratamento trmico efetuado) com [...] ou Bebida Lctea (incluir o tratamento trmico efetuado) Sabor [...], preenchendo os espaos em branco com o nome do(s) produtos(s) alimentcios(s) ou da(s) substncia(s) alimentcia(s) ou aromatizante(s)/saborizante(s) que confere(m) caractersticas distintivas ao produto. 9.15. O produto classificado em 2.1.2. designar-se- Bebida Lctea (incluir tratamento trmico efetuado).
minaes expressas quanto composio e ao rtulo. Consoante se extrai do art. 3, em seis meses aps a publicao da Instruo Normativa n 16/2005, as empresas do ramo deveriam adequar seus rtulos e embalagens realidade da instruo normativa no que diz respeito bebida lctea. A edio dessa norma administrativa de mbito federal sepulta a discusso sobre a existncia de norma federal especfica anterior, evidenciando que o Estado de Minas Gerais tinha a competncia para legislar complementarmente e o fez dentro dos limites legais e constitucionais. Outrossim, uma vez que no se constata qualquer tipo de incompatibilidade entre a restrio local e as restries federais, mais detalhadas e especficas, no h falar em revogao da norma local. Nos moldes do 4 do art. 24, CF, a legislao local somente tem sua eficcia suspensa quando houver coliso com a norma federal. No caso, a norma federal abrange a norma local, pois, ao determinar que o leite acrescido de soro seja denominado bebida lctea, impede que se denomine leite modificado. Nem se questione qual lei deve ser observada, pois a legislao federal, alm de maior alcance, abrange o que foi veiculado na legislao estadual. Recentemente, a Instruo Normativa n 28, de junho de 2007, foi editada com normas muito semelhantes s tratadas na IN 16/05, mas relativas ao leite em p modificado pela adio de soro de leite em p, que, em tal normativo, foi chamado de composto lcteo:
2.1.1. Composto Lcteo: o produto em p resultante da mistura do leite (1) e produto(s) ou substancia(s) alimentcia(s) lctea(s) (2) ou no-lctea(s) (3), ou ambas (4), adicionado ou no de produto(s) ou substancia(s) alimentcia(s) lctea(s) ou no lctea(s) ou ambas permitida(s) no presente Regulamento, apta(s) para alimentao humana, mediante processo tecnologicamente adequado. Os ingredientes lcteos devem representar no mnimo 51% (cinqenta e um por cento) massa/massa (m/m) do total de ingredientes (obrigatrios ou matria-prima) do produto. 2.1.1.1 Composto Lcteo ou Composto Lcteo sem Adio: o produto definido no subitem 2.1.1, em cuja elaborao seja(m) empregado(s) exclusivamente produto(s) ou substncia(s) alimentcia(s) lctea(s) (2). O produto final deve apresentar 100% (cem por cento) massa/massa (m/m) de ingredientes lcteos. 2.1.1.2 Composto Lcteo com Adio: o produto definido no subitem 2.1.1, em cuja elaborao seja(m) empregado(s) produto(s) ou substncia(s) alimentcia(s) no lcteas
Observa-se, portanto, que indiretamente a legislao federal fez exatamente o que a legislao mineira fez pioneiramente: impossibilitou a denominao do leite modificado pela adio de soro como leite e fez deter190
(3). O produto final deve apresentar no mnimo 51% (cinqenta e um por cento) massa /massa (m/m) de ingredientes lcteos. 4.1.1. Ingredientes Obrigatrios ou MatriasPrimas: 4.1.1.1. Leite (Nota 1);
4.1.1.2. Produto(s) ou substncia(s) alimentcia(s) lctea(s) (Nota 2); 4.1.1.3. Produto(s) ou substncia(s) alimentcia(s) no-
lctea(s) (Nota 3), quando se tratar do Composto Lcteo com adio; 4.1.1.4. Ambas - Produto(s) ou substncia(s) lctea(s) e produto(s) ou substncia(s) alimentcia(s) no-lctea(s) (Nota 4), quando se tratar do Composto Lcteo com adio. Nota 1: Qualquer leite(s) na(s) sua(s) diversa(s) formas e tratamentos. Nota 2: Qualquer produto(s) ou substncia(s) lctea(s) nas suas diversas formas e tratamentos. Exemplo: Creme de leite, Slidos de Origem Lctea, Manteiga, Gordura Anidra do Leite ou Butter oil, Caseinatos Alimentcios, Protenas Lcteas, Soro de Leite (nas suas diversas formas), leitelho (nas suas diversas formas), Leites Fermentados, Massa Coalhadas, Concentrado Protico de Soro, Concentrado e Isolados Protico de Leite e/ou seus sais, Casena em p, Protena Concentrada do Leite, Lactose e outros produtos lcteos. Nota 3: Qualquer produto(s) ou substncia(s) alimentcia(s) no lctea(s) nas suas diversas formas e tratamentos. Exemplo: Acares e/ou glicdios, maltodextrina, edulcorantes nutritivos e no nutritivos, frutas em pedaos/polpa/suco e outros preparados base de frutas, mel, cereais, vegetais, gorduras vegetais, chocolate, frutas secas, caf, especiarias e outros alimentos aromatizantes naturais e incuos e/ou sabores, amidos ou amidos modificados, gelatina ou outras substncias alimentcias no lcteas. Nota 4: Ambas - Produto(s) ou substncia(s) alimentcia(s) lctea(s) e no lctea(s) permitida(s) nas suas diversas formas e tratamentos. [...] 9.2. No Composto Lcteo de cor branca, adicionado de soro de leite, deve constar no painel principal do rtulo, logo abaixo do nome do produto, em destaque, a expresso: contm soro de leite, quando for o caso. 9.3. No Composto Lcteo na cor branca deve constar em qualquer parte do rtulo ou rotulagem do produto, que seja de fcil visualizao para o consumidor em caracteres uniforme em corpo e cor sem intercalao de dizeres ou desenhos, letras em caixa altas e em negrito a expresso: composto lcteo no leite em p ou este produto no leite em p. 9.4. Nas embalagens de Composto Lcteo com [...], ou Composto Lcteo Sabor [...], ou Composto Lcteo com [...] Sabor [...], deve constar no painel principal do rtulo, logo abaixo do nome do produto, em destaque a expresso: contm soro de leite, quando for o caso. 9.5. Nas embalagens de Composto Lcteo com [...], ou Composto Lcteo Sabor [...], ou Composto Lcteo com [...] Sabor [...], com adio de soro de leite igual ou inferior a 250g, deve constar no painel principal do rtulo, logo abaixo do nome do produto, em destaque: contm soro de leite, quando for o caso.
As mesmas observaes antes feitas com relao regulamentao da bebida lctea podem ser utilizadas para o composto lcteo, circunstncia que permite ratificar o entendimento de inexistncia de incompatibilidade entre a lei estadual e a federal. Resta evidenciada, tambm, a ausncia de veracidade da alegao de que o RIISPOA, ao dispor sobre o leite em p modificado, tinha tratado do leite em p com adio de soro de leite em p, que por sua vez tambm
se tratava do leite modificado pela adio de soro de leite. Trata-se de trs figuras diversas, regulamentadas, hoje, pelas Instrues Normativas 16/05, 27/07 e 28/07. No h, portanto, inconstitucionalidade na lei estadual, objeto do presente processo. 2. Segregao do produto. A associao autora se insurge tambm contra a segregao do produto do leite comum, porquanto essa imposio contida na lei causaria prejuzos aos seus associados e ofensiva ao texto constitucional. No lhe assiste razo, data venia. No se vislumbra no RIISPOA nem em qualquer dos regulamentos invocados pela apelante a vedao que o Estado - a quem compete legislar de forma suplementar sobre proteo dos direitos dos consumidores determine a comercializao do leite acrescido de soro de leite em local diverso do leite normal. Mesmo que o leite modificado pela adio de soro de leite j no tenha mais a denominao 'leite modificado', existindo ainda a possibilidade de haver confuso e prejuzo ao consumidor, reputo correta a iniciativa de distanci-lo do leite comum. Conforme exposto linhas acima, eventual prejuzo na segregao do produto - dado que no passou da mera alegao - justifica-se pela necessidade de preservar-se o interesse coletivo do consumidor sobre o individual do empresrio, especialmente porque necessrio propiciar informao clara e objetiva ao consumidor quando for realizar a escolha do produto. No h, por fim, dizer que a legislao estadual tenha criado embarao ao comrcio interestadual e caos financeiro para a indstria do leite. Com efeito, desde que as entidades associadas autora cumpram as determinaes contidas na legislao estadual - que foram acolhidas no mbito federal em face do teor das instrues normativas acima mencionadas -, legtimo que possa haver o comrcio entre Estados-membros. No aceitvel que, no mbito do Estado de Minas Gerais, sejam os empresrios obrigados a informar de modo claro que o produto final se encontra acrescido de soro de leite - por isso, trata-se de leite modificado - e esse dado objetivo no possa ser levado ao conhecimento do consumidor que reside em outra unidade da Federao. A obrigao do produtor a de cumprir a legislao relativa produo de leite, especialmente em face da identidade da legislao estadual em relao federal, especialmente aps a promulgao do primeiro ato normativo local. As multas e outras sanes sero conseqncias objetivas da desconformidade da conduta da empresa com as determinaes relativas produo e comercializao do leite com a adio de soro.
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Em relao ao leite em p, essa legislao, em termos similares, adveio em meados de 2007 mediante a Instruo Normativa n 28/2007, com prescries relativas denominao e s especificaes do rtulo. Nessa linha de raciocnio, quanto denominao do produto, ao cumprir as Instrues Normativas 16/05 e 28/07, a apelante indiretamente estar ajustada legislao estadual, motivo pelo qual no pode alegar prejuzo ou caos econmico algum. Nego provimento. DES. EDUARDO ANDRADE - Ouvi, atentamente, a ilustre advogada, tive acesso aos autos e acompanho o em. Des. Relator, por entender que no h inconstitucionalidade na lei estadual, objeto do inconformismo da apelante. Muito pelo contrrio, trata-se de legislao que visa a assegurar o direito do consumidor, da por que deve prevalecer integralmente. DES. GERALDO AUGUSTO - Senhor Presidente. Acompanho o Des. Relator, na concluso de seu judicioso e substancioso voto a respeito da matria. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Coelho e sua mulher - Apelados: Lapa Incorporaes Empreendimentos Imobilirios e Servios S.A. e Srgio Ramos de Carvalho, representado por curador especial Relatora: DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 27 de maro de 2008. - Mrcia De Paoli Balbino - Relatora. Notas taquigrficas DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - Jos Reinaldo Coelho e sua esposa Maria Snia Barbosa Coelho ajuizaram ao de usucapio especial de imvel urbano, com base no art. 183 da CF, contra Srgio Ramos de Carvalho e Mutual Apetrim - Crdito Imobilirio S.A., do imvel situado na Rua Havana, 235, 101, Conjunto Habitacional Cercadinho, com 22.242 m, Bairro Estrela Dalva, em Belo Horizonte/MG. Sustentam o seguinte: que, em 1989, procuraram lugar para morar e tomaram conhecimento de que o imvel objeto da lide estava abandonado e destrudo; que tomaram posse do imvel e fizeram vrias reformas para que ficasse habitvel; que regularizaram a situao do imvel junto Prefeitura, Copasa, Cemig e junto ao condomnio; que so tidos pelos vizinhos como proprietrios, estando, inclusive, o autor-varo a exercer o cargo de sndico; que a r Mutual, em 1996, ingressou com ao de execuo por falta de pagamento contra o ru Srgio, tendo sido deferida liminar de despejo dos autores naquele processo; que arcam com todos os tributos referentes ao imvel; que exercem nimo de dono no imvel desde 1989; que fazem jus ao reconhecimento do usucapio do imvel. Pediram antecipao de tutela para permanecerem no imvel e a concesso da gratuidade judiciria. Ao final, pugnaram pela declarao da propriedade do imvel para o respectivo registro. O MM. Juiz deferiu a gratuidade judiciria em favor dos autores (f. 287). O ru Srgio Ramos foi citado por edital (f. 289) e defendido por curador especial, que apresentou contestao por negativa geral f. 296. A r Lapa Incorporaes, atual denominao de Mutual Apetrim, contestou (f. 439/454), pugnando pela improcedncia do pedido inicial nos seguintes termos: que promoveu execuo hipotecria contra o co-ru Srgio, tendo sido os autores intimados para desocuparem o imvel; que eles opuseram embargos de terceiro e ao cautelar de sustao de despejo, sem xito, na tentativa de evitar a expropriao; que, desde a construo da
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Usucapio especial - Imvel urbano Financiamento pelo BNH - Requisitos do usucapio - Ausncia - Art. 183 da Constituio Federal
Ementa: Constitucional. Apelao. Ao de usucapio especial urbano. Art. 183 da CF. Imvel financiado pelo SFH. Requisitos do usucapio. Ausncia. Manuteno da sentena. Recurso conhecido e no provido. - A invaso de imvel financiado pelo SFH crime tipificado pelo art. 9 da Lei 5.741/71, o que impede a caracterizao do nimo de dono, necessrio declarao judicial do usucapio. - O usucapio especial, previsto no art. 183 da CF/88, depende da prova dos seguintes requisitos: imvel particular em rea urbana de at 250 m, prazo de cinco anos, nimo de dono, utilizao para moradia prpria, posse sem oposio, inexistncia de propriedade de outro imvel. Ausentes alguns desses requisitos, rejeitase a pretenso. Recurso conhecido e no provido. APELAO CVEL N 1.0024.02.820641-5 5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Jos Reinaldo
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unidade habitacional, tem direito real de hipoteca sobre o imvel ora questionado, financiado ao co-ru Srgio; que tem a seu favor a posse e o domnio sobre o imvel consubstanciado em justo ttulo (carta de adjudicao); que os autores no esto mais na posse do imvel desde 23.07.1997, quando da ordem de desocupao; que a posse dos autores era irregular e eles tinham conhecimento do gravame hipotecrio que recaa sobre o imvel, no havendo falar em nimo de donos; que a posse clandestina e de m-f no enseja usucapio; que o art. 183 da CF diz respeito ao usucapio de terreno de at 250 m, o que no condiz com usucapio em condomnio vertical de apartamentos; que os autores cometeram crime de ao pblica descrito no art. 9 da Lei 5.741/1971, ao invadirem unidade residencial construda com financiamento do SFH. Pediu a condenao dos autores por litigncia de m-f. O representante do Ministrio Pblico deixou de emitir parecer, alegando ser desnecessria sua participao no feito (f. 577/591). Foi produzida prova oral, com depoimento pessoal dos autores e com oitiva de testemunhas (f. 607/610). Na sentena (f. 631/635), o MM. Juiz entendeu que, embora seja possvel um apartamento ser usucapido, a invaso em imvel financiado pelo SFH constitui crime que desnatura a posse legtima e impede o usucapio. Julgou improcedente o pedido contido na inicial e o pedido da r Lapa de condenao dos autores por litigncia de m-f. Constou do dispositivo (f. 632/635):
Por esses fundamentos e pelo mais que dos autos consta, julgo improcedente o pedido inicial e, dessa forma, no declaro em favor dos autores, j qualificados, o domnio sobre o imvel devidamente descrito e caracterizado na inicial. Condeno os autores - Jos Reinaldo Coelho e Maria Snia Barbosa Coelho - qualificados ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em 10% do valor dado causa, devidamente corrigido quando do efetivo pagamento, suspendendo desde j sua execuo, por se encontrarem sob o plio da assistncia judiciria, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50, conforme deciso de f. 287. Tendo em vista a ocorrncia, em tese, de crime de ao penal pblica, remeta-se cpia desta deciso ao MP .
cia feita na parte final da sentena no deve ser mantida, porque a Caixa Econmica Federal, citada nos autos, se manteve inerte, o que demonstra que ela no responsvel pelo financiamento do imvel ora questionado. A r Lapa apresentou contra-razes (f. 650/655), pedindo a manuteno da sentena, alegando que no se mostram presentes os requisitos exigidos para o deferimento de usucapio especial, principalmente em razo da natureza da posse, a qual sustenta como ilegal. O ru Srgio Ramos, atravs de seu curador especial, tambm apresentou contra-razes (f. 659/661), pugnando pelo improvimento do apelo dos requerentes. O Ministrio Pblico e a Procuradoria-Geral de Justia manifestaram no sentido de no ser necessria sua atuao no feito (f. 668/670 e 676). o relatrio. Juzo de admissibilidade. Conheo do recurso dos autores, porque tempestivo e prprio, ressaltando que eles esto isentos do preparo, porque beneficirios da gratuidade judiciria (f. 287). Preliminar. No foram argidas preliminares no presente recurso. Mrito. Os autores recorrem da sentena que julgou improcedente o pedido inicial de usucapio especial de imvel urbano. A tese dos apelantes a de que provaram todos os requisitos exigidos pela lei, fazendo jus ao reconhecimento do usucapio do imvel. Afirmaram que no se utilizaram de meio inidneo para adentrar o imvel e que a CEF, citada nos autos, no se manifestou, o que demonstra que ela no responsvel pelo financiamento do imvel ora questionado. Examinando tudo o que dos autos consta e os princpios de direito, tenho que no assiste razo aos apelantes. O instituto do usucapio especial de imvel urbano est previsto no art. 183 da CF/88:
Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. 1 O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil. 2 Esse direito no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez. 3 Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.
Os autores opuseram embargos de declarao (f. 636/637), apontando contradio na sentena e prequestionando artigos da CF. Os embargos foram rejeitados (f. 638). Os autores apelaram (f. 690/645), pedindo a reforma da sentena, sob o argumento de que provaram nos autos todos os requisitos legais exigidos para o deferimento do usucapio, como a posse com nimo de dono e o tempo de ocupao. Sustentaram que no h prova de que usaram de fora ou outro meio inidneo para adentrar o imvel objeto da lide. Afirmaram que a denn-
Sobre a ao de usucapio especial de imvel urbano, ensina Benedito Silvrio Ribeiro:

Somente aps a elevao em nvel constitucional do princpio de que a propriedade subordina-se funo social (o
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que restou concretizado na Emenda n 1 de 1969 (art. 160, III), repetido no art. 5, XXIII, da vigente CF), que veio a atentar o legislador quanto utilizao de reas urbanas deixadas sem uso, para valorizao e futura especulao, mormente em face da enorme leva de pessoas sem qualquer espao para morar ou construir casa prpria. [...] A forma aventada para a soluo do problema de moradia nas cidades foi a de uma nova modalidade de usucapio especial, denominada por alguns usucapio de solo urbano e por outros usucapio pro misero, pr-morar, pr-casa ou pr-moradia. A usucapio urbana, pondera o Des. e Prof. Rui Geraldo Camargo Viana, teria por escopo dar oportunidade de acesso propriedade urbana e, conseqentemente, moradia a essa camada desfavorecida da populao das grandes cidades, que est obrigada a se manter em uma posio de ilegalidade, clandestinidade e precariedade habitacional. Torna-se oportuno e justo, consoante frisado, que aquele que possui um terreno a ttulo de acmulo de capital e no lhe d um aproveitamento social por um longo tempo, que sequer tome conhecimento sobre o que se passa nele, perca o seu domnio para algum que, no tendo onde se abrigar, faa ali a sua morada. [...] O legislador constitucional de 1988 preferiu inserir a usucapio urbana no texto de nosso Diploma Mximo, fazendoo no Captulo II do Ttulo VII, que trata Da Poltica Urbana. [...] A modalidade usucapiatria foge quelas tradicionais (usucapio ordinria e extraordinria), em que so exigidos prazos maiores e que albergam pretenses referentes a reas urbanas, sem limitao do tamanho e com dispensa das peculiaridades desse tipo de aquisio prescricional (utilizao para moradia e ausncia de domnio quanto a outro imvel urbano ou rural). Assim, em se tratando de tipo novo de aquisio da propriedade, com requisitos especficos, em particular, com prazo bem menor de tempo prescricional, convm assinalar a sua existncia a partir de 05.10.1988, data da promulgao da CF vigente (Tratado de usucapio. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2006, v. 2, p. 934 e 937).
Os recibos constantes nos autos (f. 52/254) demonstram que os apelantes ficaram na posse do imvel de 1988 a 2002, quando foram despejados, conforme f. 503, restando comprovado o prazo de cinco anos exigido pelo art. 183 da CF. A prova testemunhal colhida na fase de instruo, principalmente a de f. 609/610, revela que os apelantes residiam no imvel objeto da lide. Contudo, tenho que no restaram comprovados os requisitos de nimo de dono e da posse sem oposio. Quanto ao nimo de dono, leciona a doutrina:
O direito positivo estabelece os bices que levam a uma situao de aparncia e a substncia da posse a caracterizar-se como deteno. Como exemplo, temos a posse violenta, em que o possuidor tem a coisa e quer dela ser dono e assim propala, mas no passa de detentor. Os servos da posse, por se acharem sob dependncia, embora com direito s medidas protetoras da posse que exercem, no tero posse no sentido jurdico contido no art. 1.198 do CC. No induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia (art. 1.208). O nimo de possuir consiste, pois, na vontade de comportamento do possuidor de ter a coisa para dela dispor como dono ou exercer sua ao da mesma forma que o faz o proprietrio quanto s coisas que lhe pertencem [...]. No ocorrendo a posse quando haja ausncia de vontade, embora exista deteno, tambm no verificar se presente a vontade, mas inexistente a deteno. Exemplo de posse sem apreenso a que se transfere por sucesso, na qual a posse civil do defunto passa para os herdeiros. O ladro pode agir como age o dono, ter a opinio de que passou a dono (opinio domini), mas a sua posse viciada na origem, fundada num crime. A posse sem inteno tambm ocorre quando o possuidor tem a coisa, mas esta continua para o possuidor originrio; muito embora possa valer-se dos interditos possessrios, no caso do credor pignoratcio, do enfiteuta, a lei protege a estes, mas a inteno persiste para o devedor e para o senhorio direto. Mas, volvendo lio de Ihering, no basta o nimo ou vontade de ter a coisa como dono, pois indispensvel que ele resulte da causa possessionis (do ttulo pelo qual se exerce a posse): se esta se iniciou de uma ocupao, violenta ou pacfica, existir nimo; mas, se esta comeou em razo de um contrato (locao, comodato etc.), que leva ao reconhecimento de algum como dono, no existir. A inteno do antecessor dever ser a mesma quando se opere a acesso da posse (ob. cit., v. 1, p. 703-705).
Diante do contido no art. 183 da CF, necessria ao julgamento do presente caso, portanto, a anlise da prova dos requisitos legais exigidos para a configurao do usucapio especial, quais sejam: imvel particular em rea urbana de at 250 m, prazo de cinco anos, nimo de dono, utilizao para moradia prpria, posse sem oposio, inexistncia de propriedade de outro imvel. Os autores sustentam que esto na posse do apartamento n 101 da Rua Havana, 235, Conjunto Habitacional Cercadinho, Bairro Estrela Dalva, nesta Capital. Pelos documentos contidos nos autos (f. 15/36 e 38/43), o imvel estava registrado em nome de Srgio Ramos de Carvalho, ora apelado. Os documentos de f. 41/42 demonstram que a rea do imvel era de 22.242 m. Trata-se, pois, de imvel particular em rea urbana de at 250 m. J os documentos de f. 44/51 comprovam que os apelantes no so proprietrios de outro imvel.
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No caso dos autos, consta no registro do imvel objeto da lide (f. 42/43) que este foi adquirido pelo apelado Srgio Ramos de Carvalho, atravs de financiamento habitacional, tendo sido dado em hipoteca apelada Lapa, antes Mutual Empreendimentos, e esta, por sua vez, caucionou ao BNH seus direitos hipotecrios. Tal registro tem efeito erga omnes, atentese, no havendo qualquer dvida quanto responsabilidade da CEF pelo financiamento do imvel ora questionado, gestora do SFH.
Tanto os apelantes conheciam a propriedade do imvel que sustentaram, em embargos de terceiro movidos por eles em razo de execuo proposta pela Mutual contra o devedor hipotecrio que adquiriram o imvel do apelado Srgio atravs de contrato verbal. Ora, a aquisio de imvel se d pela transcrio do registro em cartrio, como prev o art. 1.245 do novo Cdigo Civil, ou ao menos por um contrato escrito, e nos autos no h prova de tal avena nem de pagamento.
Art. 1.245. Transfere-se entre vivos a propriedade mediante o registro do ttulo translativo no Registro de Imveis. 1 Enquanto no se registrar o ttulo translativo, o alienante continua a ser havido como dono do imvel. 2 Enquanto no se promover, por meio de ao prpria, a decretao de invalidade do registro, e o respectivo cancelamento, o adquirente continua a ser havido como dono do imvel.
- Inteligncia do art. 9 da Lei n 5.741/71. - Apelo no provido. Unnime. Conhecer e desprover. Unnime (AC 19990150042009 - 1 Cmara Cvel - TJDF - Rel. Des. Valter Xavier - DJU de 14.11.2000). Sistema Financeiro da Habitao. Invaso e ocupao de imvel financiado. Fato tpico penal nos termos da Lei 5.741/71. Impossibilidade da configurao de usucapio especial. - Uma vez prevista a invaso e a ocupao de imvel do Sistema Financeiro de Habitao como fato tpico penal (Lei 5.741/71), descabe cogitar da configurao de usucapio especial. [...] (RT 758/129) (citado por MACHADO, Antnio Cludio da Costa. Cdigo de Processo Civil interpretado e anotado. Barueri/So Paulo: Manole, 2007, p. 249). Apelao cvel. Ao de usucapio. Pressupostos. Posse mansa e pacfica. Ausncia. Sistema Financeiro de Habitao. Hipoteca. Impossibilidade. Pretenso dos autores de usucapir bem que adquiriram por meio de contrato de compra e venda. Imvel obtido originariamente atravs de financiamento do SFH, no quitado, pendente de execuo hipotecria, que, mesmo na venda, acompanha o bem. Impossibilidade de a usucapio incidir sobre bem hipotecado, uma vez que este serve como garantia do dbito. Ausncia do pressuposto da posse mansa e pacfica, porquanto apensados aos autos embargos em que as partes litigam sobre a execuo hipotecria do bem. Apelo improvido (AC 70004870804 - 19 Cmara Cvel -TJRS - Rel. Des. Victor Luiz Barcellos Lima - j. em 21.12.2004).
Tambm no h prova de que os apelantes se subrogaram na dvida do apelado Srgio junto apelada Mutual, credora hipotecria, ou que houve cesso de Srgio para os autores com a anuncia da Mutual/Lapa. Logo, no h falar em animus domini. Tambm a origem fraudulenta da posse dos apelantes afasta o nimo de dono e impede a declarao do usucapio. Isso porque, mesmo que a ocupao do imvel no tenha sido violenta, ela se deu de maneira clandestina, por fora do art. 9 da Lei 5.741/1971, que dispe:
Art . 9 Constitui crime de ao pblica, punido com a pena de deteno de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos e multa de cinco a vinte salrios mnimos, invadir algum, ou ocupar, com o fim de esbulho possessrio, terreno ou unidade residencial, construda ou em construo, objeto de financiamento do Sistema Financeiro da Habitao. 1 Se o agente usa de violncia, incorre tambm nas penas a esta cominada. 2 isento da pena de esbulho o agente que, espontaneamente, desocupa o imvel antes de qualquer medida coativa. 3 O salrio a que se refere este artigo o maior mensal vigente no Pas, poca do fato.
O imvel objeto da lide foi financiado pelo SFH, antigo BNH, e sua invaso crime tipificado em lei. Tal previso visa justamente proteger o direito hipotecrio dado em cauo ao BNH pela Mutual, ou seja, o crdito, a fim de salvaguardar o conjunto dos muturios beneficiados com tal sistema de financiamento habitacional do Governo Federal. Assim sendo, os apelantes no tm nimo de dono porque a posse clandestina. Nesse sentido:
Direito civil. Civil e processo civil. Propriedade. Usucapio. Imvel financiado pelo Sistema Financeiro de Habitao. - Tipificando, a legislao regente, como crime, o esbulho de terreno ou unidade residencial objeto de financiamento pelo Sistema Financeiro de Habitao, impertinente invocar-se usucapio ordinrio com base na aludida invaso de propriedade alheia.
Logo, no h falar em nimo de dono, e somente a falta desse requisito j impede a declarao de usucapio pretendida pelos apelantes. Lado outro, ao contrrio do que alega os apelantes, houve, sim, oposio da posse. Isso porque, em 1996, a Mutual, atual Lapa, ora apelada, executou a hipoteca dada pelo apelado Srgio Ramos (f. 487/489), tendo adjudicado o imvel em questo (f. 498), o que ensejou o despejo dos ora apelantes em 2002 (f. 503). Nesse nterim, os apelantes, sem xito, opuseram embargos de terceiro em face da execuo promovida pela credora hipotecria (f. 456/459) e promoveram cautelar de sustao de despejo (f. 505/507), restando patente o conhecimento deles em relao oposio na posse. Assim, ausentes dois dos requisitos legais exigidos pelo art. 183 da CF , o direito de usucapio no pode ser declarado, razo pela qual a sentena merece ser mantida. Dispositivo. Isso posto, nego provimento apelao dos autores. Custas recursais, pelos apelantes, ficando suspensa a cobrana, conforme art. 12 da Lei 1.060/50 (f.287). Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES LUCAS PEREIRA e IRMAR FERREIRA CAMPOS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Condomnio fechado - Proprietrios de lote Taxa condominial - Pagamento Obrigatoriedade

Ementa: Ao de cobrana. Condomnio fechado. Proprietrio de lotes. Configurada relao condominial. Devida a taxa condominial. Rateio das despesas comuns. Desprovimento. - No havendo referncia expressa no Cdigo Civil acerca dos loteamentos ou condomnios fechados, aplicamse, no que couber, as regras condominiais. - Sendo a construtora apelante proprietria de vrios lotes dentro de "condomnio fechado", est ela obrigada a pagar a taxa cobrada de todos os scios do condomnio, no havendo que falar em diferenciao entre proprietrios de lotes e moradores, pois todos usufruem dos mesmos benefcios advindos da formao do loteamento. APELAO CVEL N 1.0024.05.899420-3 3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Construtora Sercel Ltda. - Apelado: Condomnio Residencial Vila Castela Relatora: DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 19 de junho de 2008. - Hilda Teixeira da Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - Trata-se de recurso de apelao, interposto por Construtora Sercel Ltda., contra a r. sentena de f. 229/233, prolatada nos autos da ao de cobrana que lhe move o Condomnio Residencial Vila Castela, sentena esta que julgou procedente o pedido formulado na inicial, condenando a r, ora apelante, ao pagamento da quantia de R$ 75.958,25 (setenta e cinco mil novecentos e cinqenta e oito reais e vinte e cinco centavos), estando excludo do valor da condenao o condomnio da quadra 8, lote 21, j quitado pela construtora r. O MM. Juiz a quo condenou a r, ainda, ao pagamento das demais parcelas vencidas e vincendas no curso do processo, devidamente corrigidas e juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, a contar do vencimento de cada prestao. Em suas razes de recurso (f. 237/245), argumenta, inicialmente, a r apelante que no h prova nos autos capaz de demonstrar a relao condominial entre as partes.
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Aduz que o eminente Juiz a quo no considerou o fato de que a Lei 4.591/64 aplicvel apenas aos casos de relao condominial, alm de ter desconsiderado a Smula 321 do STJ. Enfatiza a apelante que no existe em nosso ordenamento jurdico disposio que respalde a existncia de cobrana de condomnio em bairros, conforme a hiptese desses autos, sendo mais grave o seu caso, pois possui apenas lotes, sendo o condomnio de moradores. E salienta que a doutrina no aceita condomnio de lotes, inexistindo legislao especfica sobre o tema. Argumenta que cada terreno, de cada proprietrio, no perde sua individualidade objetiva; e, ainda, que a criao de um loteamento, diferentemente do que se costuma pensar, faz com que as ruas de acesso, reas comuns, praa, parques, dentre outras reas, passem a pertencer ao domnio pblico. E, por ser a apelante unidade completamente autnoma e independente, pede a reforma total da r. sentena a qua. Recebido o recurso em seus efeitos regulares (f. 247), abriu-se vista para o autor apelado apresentar resposta, o que fora feito s f. 251/258, pugnando este ltimo pela manuteno do decisum monocrtico. Conheo do recurso, sendo ele prprio e tempestivo, alm de estar regularmente processado e devidamente preparado (f. 246). Analisando, de forma atenta, o feito, tenho que descabido o inconformismo da construtora apelante, uma vez que no h dvida nos autos da relao condominial existente entre as partes, sendo a apelante, inclusive, a empreendora do loteamento Vila Castela, a qual participou ativamente da constituio da associao civil criada para zelar pelos interesses dos proprietrios de terrenos no denominado na poca "Bairro Vila Castela" (vide assemblia geral de constituio do Condomnio Residencial Vila Castela - f. 8 dos autos). Ora, sabido que os loteamentos fechados ou condomnios fechados so espcies que fogem da tipicidade dos condomnios tradicionais previstos na Lei 4.591/64 e nos demais dispositivos do condomnio edilcio do CC. Ocorre que, sendo estes loteamentos reas urbanizadas no pelo Municpio, mas pela juno de vrios lotes para formar um condomnio fechado, com reas pertencentes ao domnio privado dos proprietrios daqueles lotes, estamos tratanto de condomnio, autoregulamentado por conveno e assemblias, tal como se verifica in casu. No h que falar, como quer a apelante, em formao de um bairro, mas, indubitavelmente, em formao de um loteamento fechado, denominado Vila Castela. Ora, da referida assemblia geral de constituio do Condomnio Residencial Vila Castela, verifica-se que
a construtora apelante foi a empresa responsvel pela urbanizao do local, sendo proprietria de vrios lotes dentro do condomnio, o que a obriga a pagar a taxa cobrada de todos os scios do condomnio, no havendo que falar em diferenciao entre proprietrios de lotes e moradores, pois todos usufruem dos benefcios advindos da formao do condomnio, quais sejam prestao de servios aos scios (moradores e proprietrios de lotes), servios estes de limpeza, segurana, manuteno, obras de infra-estrutura, etc. esse o entendimento majoritrio de nossa doutrina e jurisprudncia. E, no havendo referncia expressa no Cdigo Civil acerca dessa modalidade de condomnio, aplicam-se, no que couber, as regras condominiais de acordo com o ensinamento do Prof. Slvio de Salvo Venosa, em seu livro Direito civil: direitos reais. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2004, p. 354/355. Quanto Smula 321 do STJ, aventada pela apelante, ela no tem qualquer relao com a discusso que se faz nesses autos, tratando, diferentemente, da relao entre as entidades de previdncia privada e seus participantes. Tambm sem razo os argumentos da apelante de que, havendo a formao de ruas, praas, reas comuns, estas passariam a ser de domnio pblico. Ora, conforme, ainda, lio do Prof. Slvio de Salvo Venosa, o condomnio fechado assim denominado porque as ruas, praas e reas de lazer pertencem ao domnio privado, auto-regulamentado, como acima exposto, por conveno ou assemblias do condomnio. E, por isso mesmo, sendo essas reas comuns a todos os proprietrios, moradores, scios, que so divididas as despesas entre eles, no sendo justo o locupletamento de uns em detrimento dos demais integrantes do condomnio, sendo que a valorizao do imvel e a fruio dos servios ser a mesma para todos. claro que loteamentos fechados podem dar acesso a outros lugares, tais como rodovias, bairros, outros condomnios, de forma que se pode falar em direito de passagem de no-scios pelos condomnios fechados, porm diferente de fruir daquele espao para uso comum, que o caso do condomnio, que tem o fito de zelar pelos interesses dos associados e pela valorizao do espao comum. Ressalto que a assemblia de constituio do condomnio Vila Castela (f. 8/9) prev, em seu art. 5, que "os scios da Sociedade so todos os proprietrios, promissrios compradores, cessionrios ou promissrios cessionrios dos lotes de terreno do loteamento denominado Vila Castela, (...)", sendo este, tambm, geralmente, o entendimento da jurisprudncia ptria. Confiram-se os seguintes julgados, que corroboram o entendimento aqui adotado, in verbis:
Condomnio atpico. Associao de moradores. Despesas comuns. Obrigatoriedade. - O proprietrio de lote integrante de gleba urbanizada, cujos moradores constituram asso-
ciao para prestao de servios comuns, deve contribuir com o valor que corresponde ao rateio das despesas da decorrentes, pois no adequado que continue gozando dos benefcios sociais sem a devida contraprestao. Precedentes (STJ, Quarta Turma, REsp 439661/RJ, Min. Rel. Ruy Rosado de Aguiar, j. em 1.10.2002, DJ de 18.11.2002). Ao declaratria de inexistncia de relao jurdica - Condomnio fechado - Lote sem construo - Rateio de despesas comuns - Obrigatoriedade - Servios e utilidades oferecidas indistintamente. - O fato de o lote to-somente pertencer a loteamento fechado ou condomnio fechado, por si s, j gera ao proprietrio o nus de participar do rateio das despesas comuns geradas pelos servios e utilidades oferecidas indistintamente aos condminos, sob pena de locupletarse o proprietrio inadimplente, onerando os demais (TJMG, Rel. Fernando Caldeira Brant, AC 1.0188.97.0038991/001, j. em 10.5.2006, DJ em 4.8.2006).
DES. ROGRIO MEDEIROS - Com a Relatora. H a comunho de direitos; logo, deve haver comunho de obrigaes, sob pena de ocorrer enriquecimento sem causa da empresa apelante.
DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - De acordo.
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Capacidade processual - Esplio - Inventrio Encerramento - Propositura de ao posterior Mrito - Extino sem resoluo Relao processual - Ausncia de pressuposto Recurso adesivo - No-conhecimento
Ementa: Processual civil. Capacidade para ser parte. Pressuposto de existncia da relao processual. Esplio. Recurso de apelao conhecido e provido. Sentena desconstituda. Recurso adesivo no conhecido. - A capacidade de ser parte conferida, por via de regra, queles que possuem personalidade jurdica - pessoas fsicas e jurdicas - e, excepcionalmente, a alguns entes que, embora desprovidos de personalidade, detm capacidade judiciria, podendo figurar como parte ou interveniente em ao judicial. - Ao proposta pelo esplio aps encerramento do processo de inventrio deve ser julgada extinta, sem resoluo do mrito, por ausncia de pressuposto de existncia da relao processual - capacidade para ser parte -, porquanto, com o julgamento ou homologao da partilha, extingue-se a figura do esplio.
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Em face do exposto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante.
de Timteo - Apelante adesivo: Esplio de Edy Dias. repdo. p/ invte. Carlos Eduardo Dias - Apelante: Banco ABN Amro Real S.A. - Apelados: Banco ABN Amro Real S.A. e Esplio de Edy Dias - Relator: DES. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO DE APELAO. JULGAR PREJUDICADO O RECURSO ADESIVO. Belo Horizonte, 5 de junho de 2008. - Bitencourt Marcondes - Relator. Notas taquigrficas DES. BITENCOURT MARCONDES - Trata-se de recursos de apelao e adesivo interpostos em face da r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito Jos Augusto Loureno dos Santos, da 2 Vara Cvel da Comarca de Timteo, que julgou procedente a ao de cobrana ajuizada pelo Esplio de Edy Dias em face do Banco ABN Amro Real S.A., para condenar o ru ao pagamento da diferena da correo monetria da caderneta de poupana do de cujus, no perodo de abril/maio de 1990, aplicando-se o IPC daquele perodo (44,80%), com a incidncia de juros capitalizados de 6% ao ano, correo monetria, pelos ndices da CorregedoriaGeral de Justia, desde a data em que a correo deveria ter sido efetuada, e juros moratrios de 1% ao ms desde a citao. Banco ABN Amro Real S.A. interps recurso de apelao, aduzindo as seguintes alegaes: - no possui legitimidade passiva, pois se apresenta como mero depositrio das contas de poupana, razo pela qual somente pode aplicar ndices estabelecidos na legislao pertinente, editada pelo Governo Federal; - prescrio da pretenso deduzida em juzo, nos termos no art. 206, 3, III, do Cdigo Civil de 2002 (correspondente ao art. 178, 10, III, do Cdigo Civil de 1916); - as leis monetrias, por serem normas de ordem pblica, tm efeito imediato, razo pela qual no h falar-se em direito adquirido manuteno do padro monetrio ou do indexador, pois as disposies contratuais no podem prevalecer em detrimento da lei; Esplio de Edy Dias interps recurso adesivo, pleiteando a reforma da sentena apenas para que sejam aplicados todos os expurgos na correo monetria incidente sobre o valor da condenao. Contra-razes s f. 81/84 e 86/90. o relatrio. I - Do recurso de apelao.
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Conheo do recurso, uma vez presentes os requisitos de admissibilidade. Da ausncia de pressuposto de existncia da relao processual - capacidade para ser parte. Vislumbro a ausncia de pressuposto de existncia da relao processual, qual seja capacidade para ser parte, seno vejamos. O art. 7, do Cdigo de Processo Civil, assim estabelece: Art. 7 - Toda pessoa que se acha no exerccio dos seus direitos tem capacidade para estar em juzo. Desse modo, de se convir, a capacidade de ser parte conferida, por via de regra, queles que possuem personalidade jurdica - pessoas fsicas e jurdicas - e, excepcionalmente, a alguns entes que, embora desprovidos de personalidade, detm capacidade judiciria, podendo figurar como parte ou interveniente em ao judicial (exemplo: esplio; massa falida; condomnio). Ao tratar do tema, Nelson Nery Jnior assevera:
Todos os que tm personalidade jurdica (pessoas fsicas e jurdicas) tm capacidade para estar em juzo. A personalidade jurdica da pessoa fsica se inicia a partir do nascimento com vida (CC 2; CC/1916 4). A da pessoa jurdica a partir do registro de seus atos constitutivos na repartio competente, na forma da lei (NERY JNIOR, Nelson. Cdigo de Processo Civil comentado. 9. ed. So Paulo: RT, 2006. p. 160).
No caso vertente, o Esplio de Edy Dias, representado por seu inventariante, Sr. Carlos Eduardo Dias, ajuizou ao ordinria em face do Banco ABN Amro Real S.A., pleiteando o pagamento da diferena decorrente da aplicao da correo monetria do ndice inflacionrio expurgado pelo Plano Collor I, aplicandose o IPC daquele perodo (44,80%). O esplio, como cedio, corresponde universalidade de bens e relaes jurdicas deixados pela pessoa fsica em decorrncia de sua morte. Malgrado no possua personalidade jurdica, detm capacidade processual ativa e passiva para figurar em juzo na defesa dos interesses desse complexo de relaes. Entretanto, no presente caso, poca da propositura da ao (13.07.07), o inventrio j havia se encerrado, conforme se depreende da certido de f. 13; assim, no momento do ajuizamento da demanda, a figura do esplio no mais existia. Desse modo, patente a ausncia de capacidade processual, haja vista a extino do esplio pela homologao da partilha dos bens inventariados. Nesse sentido:
Ementa: Medida cautelar de exibio de documentos. Brasil Telecom S.A., sucessora, por incorporao, da CRT. - Uma vez extinto o processo de inventrio, com a homologao da partilha, no h mais falar em esplio, razo por que este, desde ento, no mais detm capacidade de ser parte. Alm disso, constando da partilha que as aes da Brasil Telecom S.A., sucessora, por incorporao, da CRT, couberam
inventariante Eva Souza da Cunha -, somente esta que tem legitimidade para postular em juzo eventuais direitos decorrentes dessas aes, e no o esplio. Extino do processo, sem julgamento do mrito, pela ausncia de pressuposto processual (capacidade de ser parte), art. 267, inc. IV, do CPC. Apelao no conhecida (TJRS. Apelao Cvel n 70012208849. 11 C.C. Rel. Des. Voltaire de Lima Moraes, j. em 08.02.06). Ementa: Agravo de instrumento. Execuo. Esplio. Ilegitimidade. - Dispe o art. 597 do CPC que o esplio responde pelas dvidas do falecido; mas, feita a partilha, cada herdeiro responde por elas na proporo da parte que na herana lhe coube. Assim, tendo sido homologada a partilha, no existe mais a figura jurdica do esplio, e este no tem mais a capacidade de ser parte. Negado seguimento (TJRS. Agravo de Instrumento n 70014532097. 16 C.C. Rel. Des. Claudir Fidelis Faccenda, j. em 13.03.06).
- Ausente deciso do magistrado acerca das preliminares suscitadas no recurso, no h como examin-las nesta instncia. - Havendo indcios nos autos de que a obra que est sendo realizada poder vir a causar prejuzos ao proprietrio vizinho, prudente que seja determinada a sua paralisao, como medida a evitar futuros danos tanto ao prejudicado quanto ao prprio dono, que poder ficar sujeito demolio caso d prosseguimento quela. AGRAVO N 1.0521.07.065237-0 0/001 - Comarca de Ponte Nova - Agravantes: Sebastio Wellington Pereira Alves e outro - Agravada: Maria Erclia Ferreira Mol Relator: DES. GENEROSO FILHO TJMG - Jurisprudncia Cvel Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DAS PRELIMINARES SUSCITADAS E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 8 de abril de 2008. - Generoso Filho. - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelo agravante, o Dr. Samuel M. Alves. DES. GENEROSO FILHO - Inicialmente, quanto ao pedido de assistncia judiciria gratuita, dominante o entendimento no sentido de que, para o seu deferimento, basta a declarao de pobreza, presumindo-se a hipossuficincia do requerente, at prova em contrrio. Vale conferir as ementas dos julgados que evidenciam esse entendimento:
Justia gratuita. Necessidade de simples afirmao de pobreza da parte para a obteno do benefcio. Inexistncia de incompatibilidade entre o art. 4 da Lei n 1.060/50 e o art. 5, LXXIV, da CF. - O art. 4 da Lei n. 1.060/50 no colide com o art. 5, LXXIV, da CF, bastando parte, para que obtenha o benefcio da assistncia judiciria, a simples afirmao da sua pobreza, at prova em contrrio (STF, RE 207.382-2, 1 T., Rel. Min. Ilmar Galvo, j. em 22.04.97). Processual Civil. Ao de Indenizao. Pedido de assistncia judiciria gratuita. Presuno de veracidade da declarao de hipossuficincia. Recurso conhecido e provido. - O v. acrdo, ao examinar o caso, afastou o benefcio da justia gratuita, essencialmente sob o argumento de que o art. 4 da Lei 1.060/50 no teria sido recepcionado pelo preceito contido no artigo 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal. Entretanto, equivocou-se o decisum hostilizado. Com efeito, o STF j declarou que o referido dispositivo legal foi recepcionado.
II - Do recurso adesivo. Prejudicada a anlise do recurso adesivo, em razo da perda superveniente do objeto. Assim, no conheo do recurso. III - Concluso. Ante o exposto, dou provimento ao recurso de apelao para desconstituir a sentena e julgar extinto o processo sem resoluo do mrito, por ausncia de pressuposto de existncia da relao processual, nos termos do art. 267, IV, do Cdigo de Processo Civil. Condeno o autor ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em R$ 1.000,00 (mil reais), nos termos do art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil. No conheo do recurso adesivo. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS AFFONSO DA COSTA CRTES e MOTA E SILVA. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO DE APELAO. JULGARAM PREJUDICADO O RECURSO ADESIVO.
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Nunciao de obra nova - Ao demolitria Cumulao de aes - Liminar - Deferimento Obra paralisada - Fumus boni iuris e periculum in mora presentes - Preliminares No-conhecimento
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de nunciao de obra nova. Liminar deferida. Obra paralisada. Fumus boni iuris e periculum im mora presentes. Preliminares no conhecidas. Deciso mantida.
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- Assim sendo, esta Corte j firmou entendimento no sentido de que tem presuno legal de veracidade a declarao firmada pela parte, sob as penalidades da lei, de que o pagamento das custas e despesas processuais ensejar prejuzo do sustento prprio ou da famlia. Recurso provido, para, reformando o v. acrdo recorrido, conceder ao recorrente os benefcios da assistncia judiciria gratuita (REsp 682.152/GO, REsp 2004/0105311-6, Rel. Min. Jorge Scartezzini, 4 T., DJU de 11.04.05, p. 327).
Diante da declarao de pobreza firmada pelos agravantes s f. 87/88-TJ, defiro o benefcio da assistncia judiciria no presente recurso, para dispens-los do preparo. Assim, presentes os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo. Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto contra deciso proferida s f. 81/83-TJ, que, nos autos da ao de nunciao de obra nova cumulada com ao demolitria com preceito cominatrio proposta por Maria Erclia Ferreira Mol em face de Sebastio Wellington Pereira Alves e outro, deferiu a liminar de embargo, determinando suspenso da construo da escada, sob pena de multa diria de R$ 100,00 (cem reais). Na referida ao, a autora aduz ser proprietria de um imvel cujo lote faz divisa, nos fundos, com um paredo de pedras defronte Praa do Rosrio da Comarca de Ponte Nova, onde os requeridos, ora agravantes, estariam construindo uma escada para dar acesso ao andar superior do imvel a eles pertencente, a qual estaria invadindo a via pblica, o que, conseqentemente, dificultar o acesso da autora ao seu lote, segundo alega. Sustentam os agravantes, no presente recurso, preliminarmente: 1) a ilegitimidade passiva do primeiro agravante, pois a deciso considerou que apenas ele seria o proprietrio do imvel onde estaria sendo construda a escada, quando, na realidade, a ao deveria ter sido proposta contra a dona da obra, qual seja a sociedade Pereira Alves Ltda, conforme contrato de empreitada que anexam, e no em face de seus scios; 2) a ilegitimidade passiva do segundo agravante, pois no possui nenhuma relao com o caso, no sendo dono nem scio da sociedade acima mencionada, mas apenas filho do primeiro agravante; 3) ausncia de interesse processual da autora, por inadequao da via eleita, em razo de j ter sido concluda a obra e, tambm, ausncia de interesse de agir, em razo da alegao de que a obra estaria invadindo a propriedade da autora, sendo, pois, cabvel ao possessria. No mrito, afirmam ser ineficaz a liminar deferida, pois a obra j est concluda e, ainda, que no esto presentes o requisitos para a liminar, no existindo nenhum prejuzo autora em decorrncia da construo e, finalmente, que a obra estaria em conformidade com as normas de postura municipais, conforme certido que anexam.
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Pedem seja conferido efeito suspensivo, sustentando que eles no tm condies de cumprir a liminar, por no serem os donos da obra e, finalmente, requerem sejam-lhes concedidos os benefcios da assistncia judiciria gratuita. Foi indeferido o pedido de conferncia de efeito suspensivo ao recurso (f. 137/139-TJ), oportunidade em que foram solicitadas informaes ao Juzo monocrtico e, ainda, determinada a intimao da agravada para resposta. Nas informaes prestadas s f. 145/146-TJ, o MM. Juiz a quo esclareceu ter mantido a deciso agravada e, ainda, que os agravantes no cumpriram o disposto no art. 526 do CPC, sendo posteriormente anexada, f. 277-TJ, cpia de petio em que demonstram ter cumprido o referido dispositivo legal. Embora tenha sido intimada f. 141-TJ, a agravada no apresentou contraminuta. Feito este breve relatrio, passo a decidir. Preliminares: Verifico que as bem elaboradas preliminares argidas pelos agravantes ainda no foram objeto de apreciao e deciso pela MM. Juza o quo, no sendo possvel aqui decidi-las, sob pena de haver supresso de instncia e ofensa ao duplo grau de jurisdio. Nesse sentido segue julgado proferido por esta 9 Cmara Cvel:
Agravo. Pretenso distinta ao que fora formulado no juzo primevo. Efeito devolutivo. Violao ao princpio do duplo grau de jurisdio. No-conhecimento do recurso. O efeito devolutivo do agravo de instrumento limita-se ao teor da deciso interlocutria, no sendo lcito ao Tribunal examinar questo jurdica outra no submetida, a tempo e modo, ao juiz que a prolatou. No se pode, em via recursal, autorizar o exame de matria no abordada em primeiro grau, sob pena de violao ao princpio do duplo grau de jurisdio. Smula: De ofcio, no conheceram do recurso. Nmero do processo: 1.0701.00.008315-7/001(1), Relator: Des. Jos Antnio Braga, j. em 28.11.06, data da publicao: 16.12.06.
Com isso, no conheo das preliminares argidas no recurso. Mrito: A ao de nunciao de obra nova, cuja liminar objeto do presente recurso, foi proposta com base no disposto no artigo 934, I do CPC, que dispe o seguinte:
Art.934. Compete esta ao: I - ao proprietrio ou possuidor, a fim de impedir que a edificao de obra nova em imvel vizinho lhe prejudique o prdio, suas servides ou fins a que destinados.
Prev o CPC, em seu artigo 937, a possibilidade de concesso do embargo liminar na ao de nunciao de obra nova, bastando, para isso, que exista o fumus boni iuris da alegao e o periculum in mora.
Sobre o referido embargo, leciona Humberto Theodoro Jnior que

o perigo de dano imediato para o prdio do autor leva o Cdigo a criar um mecanismo, na ao de nunciao de obra nova, que permita uma pronta e enrgica reao contra a construo irregular do ru. (...) Por essa liminar, obtm-se a imediata paralisao da obra, sem necessidade de uma prova cabal do direito do autor. A cognio superficial e a medida urgente. Para obter providncia in limine litis, o autor ter de fornecer, com a inicial, documentos demonstrativos do prejuzo que a obra do ru representa para seu prdio. No dispondo de documentos adequados, produzir, unilateralmente (isto , sem a citao do ru), justificao testemunhal prvia (Curso de processo civil, 31. ed., Forense, p. 155, vol. 3).
Pressuposto, portanto, para a concesso da liminar a existncia de prova suficiente do possvel prejuzo que possa ser causado ao vizinho da obra caso seja a ela dado prosseguimento, no sendo necessria prova cabal, que somente ser aferida aps a instruo do feito. Pois bem. No caso ora tratado, tenho que foi demonstrado pela autora que a escada que est sendo construda, cujas fotos anexadas s f. 153/160-TJ demonstram que ela ainda no est acabada, pode vir a obstruir o terreno da agravada, caso decida nele construir, o que tambm confirmado pelas declaraes da testemunha ouvida f. 75-TJ, que afirmou que a autora teve prejuzo com a construo da escada pelo requerido, porque ficaria impedida de construir pelos fundos de seu lote, na parede que divide com o balastre no local onde foi edificada a escada. Assim, em cognio superficial, prpria para o momento, entendo estar presente o fumus boni iuris, bem como o periculum in mora, pois h o risco de ser dado prosseguimento obra e, posteriormente, caso venha a ser julgada procedente, seja necessria a sua demolio, sendo a paralisao medida prudente, que busca evitar a ocorrncia de danos tanto agravada, quanto aos agravantes. Feitas essas consideraes, no conheo das preliminares e, no mrito, nego provimento ao presente agravo. Custas, pelos agravantes. DES. OSMANDO ALMEIDA - Peo vista. Notas taquigrficas DES. PRESIDENTE - O julgamento deste feito foi adiado na sesso anterior, a pedido do Desembargador 1 Vogal, quando, ento, o Desembargador Relator no conhecia das preliminares trazidas no recurso e negava provimento. DES. OSMANDO ALMEIDA - Pedi vista dos autos na ltima Sesso de Julgamento para um necessrio reexame dos mesmos.
Registro de incio que dediquei ateno devida ao substancioso Memorial a mim encaminhado pelos agravantes. No que diz respeito s preliminares, estou de acordo com o e. Relator quando no conheceu das mesmas, tendo em vista que ainda no foram objeto da apreciao no juzo primevo. Efetivamente, a anlise de tais questes neste Tribunal importaria em supresso de instncia e ofensa ao direito ao plurigrau. Efetivamente, descabe analisar matrias que no foram objeto de anlise pela deciso agravada, ainda que versando sobre questes de ordem pblica, pois tal discusso deve ser travada no juzo monocrtico, sob pena de estar a instncia revisora antecipando o julgamento de tais preliminares e engessando o entendimento que sequer foi exarado pela d. juza a quo.. Quanto ao mrito, a concesso da liminar aparenta-se-me adequada, eis que em deciso muito bem fundamentada - f.189/191 a d. julgadora entendeu presentes os pressupostos para o seu deferimento. Sabe-se que, em se tratando de nunciao de obra nova, para que se obtenha a imediata paralisao da construo, mostra-se necessria a comprovao, juntamente com a inicial, do prejuzo que a obra da demandada, que j fora iniciada, est causando ao prdio do nunciante. Importante anotar que as liminares so examinadas sob um juzo de cognio sumria, tal como as demais tutelas de urgncia. Assim, compete ao Magistrado, com base essencialmente nas provas documentais carreadas, bem como aquelas provenientes da audincia de justificao prvia, emitir um juzo provisrio, sem a necessidade de provas cabais, mas apenas indcios razoveis de que as alegaes do demandante sejam plausveis e que haja o perigo de dano pela demora da prestao jurisdicional. Ao contrrio do afirmado pelos agravantes, entendo que, enquanto a obra estiver em andamento, a mesma tida como inacabada, o que possibilita o ingresso por aquele que se sentir prejudicado com a ao de nunciao de obra nova. Na hiptese, os recorrentes afirmam que a escada encontra-se acabada, restando apenas alguns itens a serem finalizados. Ora, ao meu entendimento, conforme a prova encartada aos autos, a obra, de fato, est em fase final de concluso, mas no est terminada; e, quando do ajuizamento da ao, encontravam-se presentes os elementos necessrios instaurao do processo, e, por via de conseqncia, da concesso da liminar que determinou o embargo da obra. Como o e. Relator, entendo, tambm, que o prosseguimento das obras poder resultar em maiores prejuzos para ambas as partes, sendo prudente, antes do seu prosseguimento e concluso, que a questo seja resolvida e a soluo encontrada, o que caracteriza o perigo da demora, no havendo amparo para a insurgncia recursal.
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Com tais acrscimos, tambm no conheo das preliminares e nego provimento ao recurso. DES. TARCISIO MARTINS COSTA - Tambm no conheo das preliminares e, quanto ao mrito, acompanho os eminentes Desembargadores Relator e 1 Vogal. Smula: NO CONHECERAM DAS PRELIMINARES SUSCITADAS E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Alvar judicial - Contenciosidade - Jurisdio voluntria - Inadequao - Interesse processual Ausncia - Carncia da ao
Ementa: Alvar judicial. Contenciosidade. Inadequao da via eleita. Ausncia de interesse processual. - Caracterizado o conflito de interesses em pedido autnomo de alvar judicial, resta obstada a via da jurisdio voluntria, que s se adapta soluo de questes em que ausente a contenciosidade. - A inadequao da via eleita acarreta deficit de pressuposto elementar do processo e a prpria carncia da ao. Acolhida preliminar suscitada de ofcio. APELAO CVEL N 1.0027.06.096673-9 9/001 - Comarca de Betim - Apelante: N.G.O. - Apelados: T.R.S.O. e outro, representado por sua me R.R.S. - Relator: DES. FERNANDO BOTELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ANULAR A SENTENA DE OFCIO E EXTINGUIR O PROCESSO. Belo Horizonte, 8 de maio de 2008. - Fernando Botelho - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO BOTELHO - Relatrio. Trata-se de recurso de apelao interposto por N.G.O. contra sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 4 Vara Cvel da Comarca de Betim, nos autos de pedido de alvar judicial, acionado por T.R.S.O. e R.R.O., menores, representados pela me R.R.S.
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No decisum de f. 26, o d. Sentenciante, aps oitiva do MP , deferiu o pedido de expedio de alvar para o levantamento de 30% (trinta por cento) do valor depositado ao apelante, a ttulo de FGTS, na Caixa Econmica Federal. Em suas razes recursais de f. 28/32, o apelante argi preliminar de nulidade do processo por ofensa ao princpio da ampla defesa. No mrito, sustenta que a sua obrigao alimentar de 30% (trinta por cento) dos rendimentos lquidos auferidos mensalmente, no que no se inclui o FGTS, que representa parcela de natureza indenizatria. Pede a reforma da sentena e a gratuidade de justia. Intimados, os apelados apresentaram as contra-razes de f. 42/45, pugnando pela manuteno da sentena. Realizada a audincia de conciliao aos 24.09. 2007, esta restou infrutfera. A d. Procuradoria-Geral de Justia emitiu parecer, pelas razes expostas s f. 61/65, batendo-se pelo provimento parcial do recurso - para o fito de concesso de justia gratuita ao apelante. Juzo de admissibilidade. O apelante no comps plo ativo da presente relao processual. Todavia, por fora do art. 499, caput, do CPC - O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico-, avia o presente recurso e pugna pela gratuidade de justia. cedio que a doutrina e a jurisprudncia ptria conceituam o benefcio da gratuidade de justia como instituto de direito pr-processual, que constitui dispensa provisria de despesas do curso de uma relao jurdica processual. O art. 4 da Lei n 1.060/50 determina que, para a concesso do benefcio pessoa fsica, basta a declarao, levada a efeito pela prpria parte ou por seu procurador, de que no possui condies de arcar com custas e despesas processuais sem prejuzo prprio ou de sua famlia. Nesse sentido a jurisprudncia:
Ementa: Processual civil. Execuo. Pedido de assistncia judiciria gratuita. Declarao de hipossuficincia. Suficincia. Recurso provido. 1 - Consoante entendimento jurisprudencial, a simples afirmao da necessidade da justia gratuita, nos termos do art. 4 da Lei n 1.060/50, suficiente para o deferimento do benefcio da assistncia judiciria gratuita. 2 - Recurso provido para conceder aos recorrentes, nos autos da execuo, os benefcios da assistncia judiciria gratuita (STJ - REsp n 721959/SP - 4 T. - Rel. Min. Jorge Scartezzini - j. em 03.04.2006). Ementa: Justia gratuita. Necessidade. Conceito relativo. Mdico. Prova de suficincia para as despesas do processo.
In casu, a afirmao textual de pobreza, declarada sob as penas da lei, foi colacionada f. 40. Sendo desnecessria prova pr-constituda e comprovao da situao econmica do requerente, que alega estar desempregado, defiro a gratuidade pretendida. Assim, e porque presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do apelo. Preliminar - carncia da ao. Os autores pugnam por expedio de alvar judicial para o levantamento de determinada quantia (R$ 5.000,00) retida na Caixa Econmica Federal. O importe teria sido ali depositado em razo de resciso do contrato de trabalho do ora apelante, que, por sua vez, se acha obrigado a pensionamento alimentcio dos mesmos autores, dos quais pai. Inconformado, o apelante sustenta que no h direito a assegurar aos autores na espcie, pois a importncia submetida ao depsito, alvo do petitum, no pertenceria queles, mas, com exclusividade, a ele apenas, visto que resultante de FGTS, conseqentemente, de indenizao por dispensa laboral, que ter de ser integrada a seu exclusivo patrimnio, intangvel, por conseqncia, ao pensionamento alimentar. Esses os limites da controvrsia ensejadora do recurso a esta Instncia. A douta Procuradoria-Geral de Justia, no parecer de f. 61/65, embora aponte a inadequao da via eleita na inicial, opina pela manuteno da sentena recorrida, tendo em vista o carter alimentar da verba que est sendo executada em autos apartados. Analisados os autos, tenho que o apelante pai dos apelados e, no Processo n 0027.02.8478-9, firmou acordo judicial para o pagamento de 30% (trinta por cento) de seus rendimentos lquidos a ttulo de penso alimentcia (f. 34).
Para Maria Helena Diniz:

[...] uma ordem escrita emanada pelo magistrado em favor de algum, reconhecendo, autorizando ou determinando certos atos ou direitos (Dicionrio jurdico, p.183, v. 1).
Na lio de Vera Lcia Feil Ponciano:

[...] esta tambm conhecida como administrao pblica dos interesses privados, na qual no se exerce uma jurisdio propriamente dita, uma vez que o juiz no aplica o direito, substituindo a vontade das partes (Manual de processo civil para a 1 instncia, p. 71).
Disso decorre flagrante conseqncia, no caso presente, de que o acordo judicialmente celebrado e homologado de penso alimentcia no se mostra apto a motivar pleito autnomo de alvar. Homologada por sentena terminativa - que pe fim relao processual primria (ao de alimentos), na qual fixado o conhecimento da causa alimentcia (f. 34) -, a composio que arbitra o an et quantum debeatur a cargo do alimentante, alm de comportar execuo especfica na forma da lei (arts. 732 e 733 do CPC), no permite seja o seu cumprimento desatado do juzo de
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nus de quem impugna. Embargos declaratrios. Inexistncia de vcios. Pretenso modificativa. Impossibilidade. Recurso improvido. - Os embargos declaratrios, a pretexto de esclarecer ou completar o julgado, no tm por objetivo renovar a discusso, corrigir ou emendar os fundamentos da deciso. - A justia gratuita benefcio ao qual faz jus quem no tem condies de arcar com as despesas de um processo sem prejuzo de seu prprio sustento e de sua famlia - inteligncia do art. 5, LXXIV, da CF, c/c o art. 2, pargrafo nico, da Lei n 1.060/50. - A necessidade para os fins de concesso de justia gratuita conceito relativo e que deve considerar no s a renda de quem a pleiteia, mas tambm suas despesas e o valor das custas do processo. Mesmo que o beneficirio da justia gratuita seja mdico, proprietrio de imvel e trabalhe em hospitais, incumbe quele que impugna o benefcio prova de que tal fato suficiente para demonstrar que o mesmo pode suportar, no momento, as despesas daquele processo, considerando tambm as despesas do beneficirio e principalmente o valor a ser pago pelas custas no processo (TJMG Apelao Cvel n 1.0024.06.062970-6/001 - Relator Desembargador Sebastio Pereira de Souza - j. em 14.07.2007).
Aps resciso de contrato de trabalho firmado com entidade denominada Posto Bandeirantes Ltda., em 11.06.2006, f. 36, obteve o apelante autorizao para o levantamento do FGTS. Objetivando receber a parcela alimentar, os apelados pleitearam, ento, a expedio do presente alvar judicial, como ao nova e autnoma. O pedido autnomo de alvar judicial convoca a jurisdio voluntria, que, por sua vez, no comporta discusses amplas, em face da ausncia, nela, de lide a dirimir. Predomina, no espectro de atuao da voluntria jurisdio, devido ao exame de pedido de alvar, o carter administrativo da funo jurisdicional, consoante leciona Humberto Theodoro Jnior:
Trata-se da chamada jurisdio voluntria, em que o juiz apenas realiza gesto pblica em torno de interesses privados, como se d nas nomeaes de tutores, nas alienaes de bens de incapazes, na extino do usufruto e do fideicomisso, etc. Aqui no h lide nem partes, mas apenas um negcio jurdico processual, envolvendo o juiz e os interessados. No se apresenta como ato substitutivo da vontade das partes, para fazer atuar concretamente a vontade da lei (como se d na jurisdio contenciosa). O carter predominante de atividade negocial, em que a interferncia do juiz de natureza constitutiva ou integrativa, com o objetivo de tornar eficaz o negcio desejado pelos interessados. A funo do juiz , portanto, equivalente ou assemelhada do Tabelio, ou seja, a eficcia do negcio jurdico depende da interveno pblica do magistrado (Curso de direito processual civil, p. 37).
origem, visto que constitui essncia ou ncleo material essencial da prpria res judicata ali consolidada (art. 575, II, do CPC). Desse modo, incidentes da execuo daquele ttulo - como o cumprimento de percentuais arbitrados, frente a haveres presentes e futuros do devedor - no podem editar direito autnomo ou sujeit-lo a novo conhecimento ou a autnoma jurisdio, especialmente porque, para tal, h que se observar a contraditria oportunidade aos envolvidos nos plos primitivos da demanda alimentar e, ainda, o fato de que o ttulo judicial expedido inibe e blinda, por si, debates novos de conhecimento das razes e fundamentos que o tenham autorizado. No se pode, pois, submeter frao integrante do direito desatado em ao de alimentos a jurisdio voluntria nova. O bice deriva tambm do fato de que o pedido autnomo de alvar - como autnoma instncia jurisdicional voluntria, na qual presente limitado conhecimento (de carter meramente administrativo) - no oferta contenciosidade ou campo isolado para assegurar discusses ou dilaes probatrias. A jurisdio voluntria distingue-se da contenciosa, porque, naquela, no h conflito de interesses; nesta, sim, presente a possibilidade de lide, a obrigar o desenvolvimento do devido processo com a observncia dos princpios da ampla defesa e do contraditrio. Oportuno citar as lies de Edson Prata:
Pretenso a existncia da subordinao de um interesse alheio a um interesse prprio, escreve Carnelutti. Tanto pretenso a fundada como a infundada, assim como pode haver pretenso sem direito e direito sem pretenso. Para o mestre italiano, o conflito de interesses se converte em litgio em virtude de uma atividade especfica das partes, em que uma delas PRETENDE, enquanto a outra RESISTE pretenso. Assim, pretenso, em linguagem estritamente tcnica, instituto dos compartimentos da jurisdio contenciosa, onde se pede alguma coisa contra ou em favor de algum, no ingressando na jurisdio voluntria, porque nesta no existem partes nem dois interesses opostos, de uma pessoa contra outra ou em face de outra, mas um desejo de que a atividade do juiz seja utilizada simplesmente para dar fora, autenticidade, ou eficcia a um ato ou diligncia processual mediante a observncia de um direito (Jurisdio voluntria, p. 225).
Justamente por ser a jurisdio voluntria atividade administrativa do Poder Judicirio destinada a tutelar direitos individuais em determinados negcios jurdicos, segundo previso taxativa da lei, ao juiz dada, em seu mbito, maior liberdade decisria, em busca de soluo amparada em eqidade, liberta de legalidade estrita (art. 1.109/CPC), o que afasta de seu mbito dirimir direitos controvertidos, sujeitos, por essncia, aferio contenciosa e ao esgotamento de oportunidade contraditria plena.
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No caso em apreo, a narrativa da inicial sugere a existncia de valores depositados em favor, nominal, do apelante, mas que podero, eventualmente, ser convolados em prerrogativa patrimonial dos postulantes/menores, em face do crdito alimentar judicial de que so titulares. E, sobre isso - alis, exatamente sobre isso - contendem, acidamente, as partes, contenda que motiva, inclusive, o pleito recursal de reforma. O apelante, pai dos menores/autores, no concorda com o desconto alimentcio diretamente sobre a parcela de FGTS, de natureza indenizatria. Dessa forma, h ntido conflito de interesses entre as partes, o que desautoriza a utilizao do procedimento de jurisdio voluntria, por alvar judicial, que tem limite e jamais pode ser tido como remdio para todos os males (RT 639/60-61, 1989). Acresa-se, ainda, ao bice o fato, insista-se, de ter sido a obligatio alimentcia inserida em sentena transitada em julgado (f. 34), cuja execuo especfica exige e no dispensa soluo contraditria, na forma da lei, perante o juzo de origem da formao do ttulo. Sendo assim, e maxima venia ao douto entendimento ministerial - que considera possvel a aplicao, in casu, da fungibilidade procedimental para a quitao das controversas parcelas alimentcias em atraso no mbito deste (im)prprio procedimento no contencioso, ao argumento de que a fome no pode esperar (f. 64) -, tenho que peca por error in procedendo a escolha da instncia presente como via de soluo do tema. Sendo cabvel para a soluo de questes singelas, sem ofensa aos princpios que norteiam o direito processual, o alvar judicial no constitui sede para a soluo de conflitos tais. Se existem parcelas alimentcias em atraso, o que no restou comprovado neste feito, a lei assegura aos credores/alimentandos, insista-se, diversa via, qual da instncia nos prprios autos do processo de execuo no juzo de origem (f. 54). Portanto, resta evidenciada flagrante inadequao da via eleita para a soluo do direito (art. 295, V, do CPC), a determinar indeferimento da inicial, o que, no tendo ocorrido, recomenda, agora, a extino do processo, por ausncia de pressuposto de sua vlida constituio (adequao do procedimento natureza do direito - art. 267, IV), e, ainda, por ausncia de interesse de agir quanto ao pleito autnomo de alvar (art. 267, VI, do CPC). Acerca do tema, ensina Nelson Nery Jnior:
Existe interesse processual quando a parte tem necessidade de ir a juzo para alcanar a tutela pretendida, e, ainda, quando essa tutela jurisdicional pode trazer-lhe alguma utilidade do ponto de vista prtico. Verifica-se o interesse processual quando o direito tiver sido ameaado ou efetivamente violado (v.g., pelo inadimplemento da prestao e resistncia do ru pretenso do autor). De outra parte, o autor movendo a ao errada ou utilizando-se do procedimento incorreto, o provimento jurisdicional no lhe ser til, razo pela
qual a inadequao procedimental acarreta a inexistncia de interesse processual (Cdigo de Processo Civil e legislao extravagante, p. 629).
Posicionamento semelhante esposado por Alexandre Freitas Cmara:

No basta, porm, que a ida a juzo seja necessria para que o interesse de agir esteja presente. mister, ainda, que haja o interesse - adequao -, ou seja, preciso que o demandante tenha ido a juzo em busca do provimento adequado para a tutela da posio jurdica de vantagem narrada por ele na petio inicial, valendo-se da via processual adequada. [...] Assim sendo, ter interesse de agir aquele que apresentar necessidade da tutela jurisdicional, tendo pleiteado um provimento que se revele adequado para a tutela da posio jurdica de vantagem afirmada na demanda (Lies de direito processual civil, p. 124-125).
de fato. Ruptura da vida em comum. Incomunicabilidade dos bens adquiridos posteriormente. Indenizao proveniente de ao judicial intentada ainda na constncia do casamento. Direito meao. - Nos termos do art. 1.667 do Cdigo Civil, no regime da comunho universal de bens, comunicam-se indistintamente todos os bens mveis e imveis que cada um dos cnjuges traz individualmente para o casamento, bem como aqueles adquiridos na constncia do casamento, constituindo um acervo patrimonial comum, sendo cada cnjuge meeiro em todos os bens do casal. - Com a dissoluo da sociedade conjugal e a liquidao da comunho, d-se a partilha e a atribuio a cada cnjuge do bem ou dos bens que comportam na sua meao. - A separao de fato causa a ruptura da vida em comum do casal, no podendo os bens adquiridos aps a separao estar sujeitos meao. - Assim, a verba recebida por um dos cnjuges a ttulo de indenizao por danos morais, oriunda de ao judicial ajuizada anteriormente separao do casal, ou seja, proveniente de direitos adquiridos durante a constncia do casamento, est sujeita meao. APELAO CVEL N 1.0027.06.097394-1 1/001 - Comarca de Betim - Apelante: E.M.R.V. - Apelada: H.G.B.S. - Relator: DES. DRCIO LOPARDI MENDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de junho de 2008. - Drcio Lopardi Mendes - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela apelante, a Dr. Carolina Eilzabeth Venncio. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Trata-se de recurso de apelao interposto por E.M.R.V. contra a r. sentena proferida pela MM. Juza de Direito da 5 Vara Cvel da Comarca Betim/MG, nos autos da ao declaratria incidental que move em desfavor de H.G.B.S. A autora ajuizou a presente ao com a finalidade de excluir a requerida da partilha sobre as verbas indenizatrias recebidas pelo de cujus aps seu falecimento, bem como colacionar aos autos o imvel adquirido pelo
Insustentvel, pois, a deciso guerreada. Nesses termos, suscito, de ofcio, preliminar de carncia da ao e de causa de extino do processo por deficit de adequao do procedimento causa, acolhendo-a, para extinguir o processo sem enfrentamento do mrito. Concluso. Merc de tais alinhamentos, defiro a gratuidade de justia ao apelante e suscito, de ofcio, preliminar de carncia da ao, por falta de interesse processual e de ausncia de pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido do processo, nos termos do art. 267, IV e VI, do CPC. Acolhendo-a, anulo a sentena de mrito e julgo extinto o processo, sem enfrentamento do mrito, prejudicado o recurso de apelao. Custas, pelos apelados, suspensa a exigibilidade de pagamento, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FERNANDO BRULIO e TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO. Smula - DE OFCIO, ANULARAM A SENTENA E EXTINGUIRAM O PROCESSO.
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Inventrio - Regime de bens - Comunho universal Comunicabilidade dos bens - Separao de fato Ruptura da vida em comum - Bens adquiridos posteriormente - Incomunicabilidade - Ao judicial - Indenizao - Ajuizamento na constncia do casamento - Direito meao
Ementa: Apelao cvel. Inventrio. Regime de comunho universal de bens. Comunicabilidade dos bens. Separao
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casal somente em nome dos filhos da requerida com o falecido, que, na poca, eram menores e que foi omitido pela requerida. A ilustre Magistrada sentenciante julgou parcialmente procedente o pedido apenas para determinar que fosse trazido colao o montante recebido em razo da desapropriao do imvel situado na Av. M.C., no Bairro T.C., que foi objeto de desapropriao amigvel em 15.04.2003, pelo valor de R$ 125.815,93, para integrar o acervo patrimonial do inventrio, com a ressalva de que 50% do mencionado valor corresponde meao da requerida. Em suas razes recursais de f. 213/236, a apelante assevera, em sntese, que a longa e ininterrupta separao de fato do casal ocasiona a ruptura do regime de bens e que, tratando-se de verba com natureza de frutos civis, essa no se comunica. Assevera que a indenizao por danos morais e patrimoniais personalssima, pertencendo nica e exclusivamente ao patrimnio do titular, no caso, o de cujus. Acrescenta, dessa forma, que a recorrida no possui qualquer direito sobre a verba indenizatria recebida pelo de cujus aps seu falecimento, sendo que a mesma ainda confessou, em ata de audincia, que estava separada de fato desde 1992, de forma ininterrupta e definitiva. Contra-razes s f. 239/245 pela manuteno da sentena. Preparo recursal f. 237. Conheo do recurso, visto que reunidos os pressupostos legais para a sua admissibilidade. Extrai-se dos autos que H.G.B.S. e D.R.S., j falecido, se casaram em 05.12.1960 sob o regime da comunho universal de bens, conforme certido de f. 06 dos autos de inventrio. Em suma, a controvrsia dos autos reside em se estabelecer se a apelada tem ou no direito meao das verbas indenizatrias adquiridas pelo de cujus aps seu falecimento, decorrente de ao judicial ajuizada no ano de 1985, ou seja, antes da separao de fato do casal. De acordo com o art. 1.667, o regime de comunho universal importa a comunicao de todos os bens presentes e futuros dos cnjuges e suas dvidas passivas, com as excees dos artigos seguintes. Em comentrio ao art. 1.667, ensina Fabrcio Zamprogna Matiello:
Na comunho universal, os bens que integram o patrimnio individual dos cnjuges na data do casamento passam a constituir um s acervo, cuja titularidade cabe ao casal. Tambm os itens adquiridos aps a celebrao comunicam-se instantaneamente, juntando-se ao contedo j existente. A cada cnjuge assegura-se metade do conjunto, que permanece indiviso e considerado em frao ideal at o momento da dissoluo da sociedade. Portanto, no se pode afirmar de antemo que este ou aquele bem do acervo co-mum pertence ao marido ou mulher, pois somente depois de rompido o liame societrio e apurada a participao concreta dos consortes na partilha que o
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domnio das coisas singularizadas ser transmitido (Cdigo Civil comentado. 2. ed. LTR, p. 1.091).
Assim, no regime da comunho universal de bens, comunicam-se indistintamente todos os bens mveis e imveis que cada um dos cnjuges traz individualmente para o casamento, bem como aqueles adquiridos na constncia do casamento, constituindo um acervo patrimonial comum, sendo cada cnjuge meeiro em todos os bens do casal. Com a dissoluo da sociedade conjugal e a liquidao da comunho, d-se a partilha e a atribuio a cada cnjuge do bem ou dos bens que comportam na sua meao. Como demonstrado nos autos e destacado pela prpria requerida em seu depoimento pessoal, o casal j se encontra separado de fato desde 1992, ano em que o falecido deixou o lar e foi morar com seu filho. Nessa monta, destaque-se que, com a separao de fato, o vnculo do casal interrompe; e, em consonncia com a jurisprudncia ptria, tenho que devem os bens adquiridos nesse perodo ser excludos da partilha. Ora, com a separao de fato, cessa a comunho existente entre os esposos, no havendo que se falar em direito meao de bens caso adquiridos posteriormente. Assim, a cnjuge-virago separada de fato do marido h muitos anos no faz jus aos bens por ele adquiridos posteriormente a tal afastamento, ainda que no desfeitos, oficialmente, os laos mediante separao judicial. Nesse sentido, j se posicionou o colendo Superior Tribunal de Justia:
Casamento (efeitos jurdicos). Separao de fato (5 anos). Divrcio direto. Partilha (bem adquirido aps a separao). Em tal caso, tratando-se de aquisio aps a separao de fato, conta de um s dos cnjuges, que tinha vida em comum com outra mulher, o bem adquirido no se comunica ao outro cnjuge, ainda quando se trate de casamento sob o regime da comunho universal. Precedentes do STJ: por todos, o REsp n 140.649, DJ de 15.12.1997. Recurso especial no conhecido (REsp n 67.678/RS - Terceira Turma - Rel. Ministro Nilson Naves - j. em 19.11.1999 - RSTJ 142/220).
Portanto, tenho que, com a ruptura da vida em comum do casal, que ocorre com a sua separao de fato, finda, tambm, a existncia do patrimnio comum, no tendo a consorte direito aos bens adquiridos pelo falecido aps a separao de fato. Contudo, esse no o caso dos autos. Tem-se que o falecido possua uma aeronave, que era utilizada para prestar servios de transporte de cargas, sendo que, em 3 de maro de 1980, por engano, acabou sendo preso e tendo seu avio apreendido no aeroporto de Jundia, em So Paulo. Ocorre que, depois de evidenciado o equvoco, o de cujus teve seu avio restitudo, vindo a ingressar em juzo contra a Unio Federal e a Infraero no ano de 1985, ou seja, quando ainda se encontrava casado com a inventariante, ora requerida.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de maio de 2008. - Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas DES. MANUEL SARAMAGO - Conheo do recurso, pois que presentes os pressupostos de sua admisso. Versam os autos embargos execuo opostos pelo Municpio de Atalia em face de Ivanete Pereira Schmaltz, consubstanciados na inconstitucionalidade das Leis Municipais 1.151/2001 e 1.194/2004, concessivas de reajustes, respectivamente, de 100% e 32,5%. O MM. Julgador a quo, por meio da sentena de f. 08, liminarmente, rejeitou os embargos, por protelatrios, com fulcro no art. 739, III, do CPC, ao fundamento de que a matria nele versada no se enquadra naquelas previstas no art. 741 do mesmo diploma processual, pelo que condenou o embargante ao pagamento de multa no valor de 10% da execuo (art. 740, pargrafo nico, CPC). Com efeito, assim dispe referido dispositivo processual, com as alteraes conferidas pela Lei n 11. 232/2005, com entrada em vigor seis meses aps a sua publicao (DOU 23.12.2005), verbis:
Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: I - falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; II - inexigibilidade do ttulo; III - ilegitimidade das partes; IV - cumulao indevida de execues; V - excesso de execuo; VI - qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da
Assim, no h como deixar de reconhecer o direito da requerida meao da indenizao recebida pelo de cujus em ao judicial, repita-se, ajuizada durante a vida em comum e referentes a fatos ocorridos antes da cessao da sociedade conjugal pela separao de fato, bem como a bem adquirido antes da separao.
Ante o exposto, pelas razes acima trazidas, nego provimento ao recurso, mantendo na ntegra a deciso recorrida. Custas recursais, ex lege. DES. ALMEIDA MELO - De acordo. DES. CLIO CSAR PADUANI - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Execuo contra a Fazenda Pblica - Embargos do devedor - Ttulo executivo judicial - Lei municipal - Inconstitucionalidade - Art. 741, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil Lei 11.232/05 - Vigncia - Sentena Trnsito em julgado anterior
Ementa: Processual civil. Execuo contra a Fazenda Pblica. Ttulo judicial. Embargos do devedor. Inconstitucionalidade de lei municipal. Rejeio liminar. Matria prevista no art. 741, pargrafo nico, do CPC. Inaplicabilidade. Trnsito em julgado da sentena anterior vigncia da Lei n 11.232/2005.
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A ao contra a Infraero transitou em julgado, sendo que s aps seu falecimento a demandada depositou o valor devido, do qual 50% restou retido pela inventariante. J a ao de indenizao pleiteada em desfavor da Unio Federal, apesar de j transitada em julgado, ainda aguarda o pagamento atravs de precatrio. Ora, tenho que a verba recebida a ttulo de indenizao por danos morais e lucros cessantes diz respeito a direitos adquiridos durante o tempo de casamento entre o falecido e a requerida, portanto sujeito meao em favor desta ltima, com fulcro no regime de bens adotado pelo casal, o da comunho universal. Ademais, atento ao que determina o art. 1.668 do Cdigo Civil de 2002, tenho que a verba indenizatria retida pela inventariante no se enquadra em nenhuma das hipteses excepcionais de bens a serem excludos da comunho. Assim, a meu ver, bem andou o ilustre Magistrado primevo em sua deciso, ao entender que a requerida faz mesmo jus meao do valor recebido a ttulo de indenizao pelo cnjuge falecido quando da separao de fato do casal, conforme se depreende da f. 209:
- Os embargos execuo pautados na alegao de inconstitucionalidade de lei, em que se fundamentou o ttulo executivo judicial, tm sua matria prevista no pargrafo nico do art. 741 do CPC, com redao conferida pela Lei n 11.232/2005. Transitada em julgado sentena anteriormente vigncia da Lei n 11.232/2005, inaplicvel o pargrafo nico do art. 741 do CP . Precedentes do STJ. No se inserindo as matrias dos embargos execuo em quaisquer daquelas taxativamente previstas no art. 741 do CPC, devem os mesmos ser rejeitados liminarmente. APELAO CVEL N 1.0686.07.195239-0 0/001 - Comarca de Tefilo Otoni - Apelante: Municpio de Atalia - Apelada: Ivanete Pereira Schmaltz - Relator: DES. MANUEL SARAMAGO
obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena; Vll - incompetncia do juzo da execuo, bem como suspeio ou impedimento do juiz. Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal.
no se encontrava em vigor a Lei n 11.232/2005, e, portanto, quando ainda no vigente o disposto no pargrafo nico do art. 741 do CPC supracitado, de fato, na hiptese em comento, as matrias argidas nos embargos no se enquadram nas hipteses taxativas desse dispositivo processual. Comentando o tema, Theotonio Negro e Jos Roberto F. Gouva, in Cdigo de Processo Civil e legislao processual civil em vigor, 39. ed., p. 901, assim esclareceram:
O pargrafo nico do art. 741 do CPC, buscando solucionar especfico conflito entre os princpios da coisa julgada e da supremacia da Constituio, agregou ao sistema de processo um mecanismo com eficcia rescisria de sentenas inconstitucionais. (...) Tambm esto fora do alcance do pargrafo nico do art. 741 do CPC as sentenas, ainda que eivadas de inconstitucionalidade nele referida, cujo trnsito em julgado tenha ocorrido em data anterior sua vigncia.
Pois bem. Ao que se infere, pautam-se os embargos execuo em anlise na inconstitucionalidade das Leis Municipais 1.151/2001 e 1.194/2004. Com efeito, este eg. Tribunal de Justia, por meio da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.0000.05. 417221-8/000, cuja relatoria coube ao em. Desembargador Gudesteu Biber, assim decidiu acerca da Lei Municipal n 1.151/2001, em 08.02.2006:
Ementa: Ao direta de inconstitucionalidade - Leis 1.151/ 2001 e 1.196/2004, do Municpio de Atalia, de iniciativa legislativa, autorizando, a primeira, o Executivo Municipal a conceder gratificao de at 100% (cem por cento) aos vencimentos dos servidores, e a segunda, a incorporar a referida gratificao aos respectivos vencimentos, no mbito dos dois Poderes - Inconstitucionalidade - Competncia privativa do Chefe Municipal - Ingerncia indevida do Legislativo - Gerao de despesas para o errio municipal, sem prvia dotao oramentria suficiente e sem autorizao na LDO Infringncia ao princpio da independncia e harmonia entre os Poderes, previsto no art. 6 da Cemge, de observncia obrigatria nos Municpios, nos termos dos arts. 172 e 173, caput e 1, do mesmo diploma legal - Representao acolhida.
Na mesma seara, o posicionamento do eg. Superior Tribunal de Justia, seno vejamos:

O art. 741, pargrafo nico, do CPC (includo pela MP 2.180-35/01), por ser norma processual, possui incidncia imediata, inclusive em relao aos processos em andamento. Entretanto, deve ser respeitado o ato jurdico perfeito, a coisa julgada e o direito adquirido, pelo que no se aplica, em princpio, s sentenas com trnsito em julgado em data anterior vigncia da citada MP , qual seja 24.08.2001. Precedentes do STJ (REsp 970816/RS, Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, 25.09.2007).
Sendo assim, nego provimento ao recurso, por outros fundamentos. Custas, na forma da lei. DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - Conheo do recurso, porquanto presentes todos os seus pressupostos de admissibilidade. Acompanho a concluso proposta pelo eminente Desembargador Relator, pedindo-lhe vnia apenas para divergir dos fundamentos insertos em seu voto. Da ao ordinria em apenso, que contm em seu bojo sentena irrecorrida e transitada em julgado, v-se que o ente municipal, ora apelante, foi condenado a pagar apelada verbas salariais em atraso, referentes aos meses de novembro e dezembro de 2004, alm do dcimo terceiro salrio integral relativo ao ano de 2004, segundo o valor salarial de cada poca. Considerando-se o trnsito em julgado da mencionada sentena, a apelada apresentou os seus clculos de liquidao no valor de R$ 2.493,31 (dois mil quatrocentos e noventa e trs reais e trinta e um centavos). Inconformada, a Municipalidade, ora apelante, apresentou embargos execuo, alegando haver excesso de execuo, haja vista a necessidade de se decotarem do valor apresentado as gratificaes e incorporaes
Relativamente Lei Municipal n 1.194/2004, nos autos da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.0000. 05.418820-6/000, cuja relatoria coube ao em. Desembargador Edelberto Santiago, aos 31.05.2006, foi deferida medida liminar para suspender temporariamente a eficcia de lei municipal, apenas no efeito ex nunc. Como dito, houve a declarao de inconstitucionalidade de lei, no primeiro caso, e a concesso de medida cautelar para suspender a eficcia de lei, no segundo caso. Nem se diga que o ttulo executivo judicial em questo no abordou a questo relativa concesso dos aumentos previstos nas leis municipais. Ora, ao condenar a Municipalidade ao pagamento das remuneraes referentes aos meses de novembro a dezembro de 2004, segundo o valor salarial de cada poca, entendeu, indiretamente, incidentes os reajustes. Assim, ab initio, o fundamento dos embargos execuo sob anlise enquadrar-se-ia no disposto no pargrafo nico do art. 741 do CPC. Ocorre que, transitada em julgado a sentena em execuo em 11.05.2006 (f. 31-v. - apenso), quando
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concedidas pelas Leis Municipais n 1.151/01 e 1.196/ 04. Asseverou, para tanto, que a primeira foi declarada inconstitucional por este Tribunal de Justia, estando a segunda com sua eficcia suspensa, por fora da liminar concedida em ao direta de inconstitucionalidade que tramita perante este eg. TJMG. Acrescentou que a matria tratada em seus embargos pode ser suscitada a qualquer tempo, por ter sustentculo em dispositivos legais viciados por inconstitucionalidade. O Juiz de primeiro grau rejeitou liminarmente os embargos, por consider-los manifestamente protelatrios. Dessa deciso apelou o Municpio de Atalia, reiterando as razes apresentadas na petio inicial dos embargos e requerendo a cassao da sentena objurgada, para que sejam decotados os aumentos e gratificaes concedidos pelas Leis Municipais n 1.151/2001 e n 1.196/2004. Aps um exame cuidadoso dos autos, tenho que no merece reparos a r. sentena. Como se v, o embargante fundamenta sua pretenso no disposto no art. 741, incisos II e V, do CPC. Todavia, tenho que as questes levantadas nos embargos, atinentes incorporao nas verbas salariais pleiteadas pela autora, de gratificaes e aumentos concedidos por leis inconstitucionais, j foram apreciadas e consideradas quando do julgamento da ao de cobran-a em apenso. Naquela oportunidade, consignou o Magistrado que:
[...] os documentos trazidos aos autos no demonstram o pagamento das verbas pleiteadas na inicial, nem tampouco fazem meno noticiada ao declaratria de inconstitucionalidade [...] De acordo com o princpio do nus da impugnao especificada dos fatos, estatudo no art. 302 do CPC, a necessidade de prova dos fatos constitutivos do direito do requerente cede lugar presuno da veracidade quando a parte requerida no se manifesta precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. A contestao singela e genrica apresentada disso no se desincumbiu, devendo ser considerados verdadeiros os fatos apresentados inicialmente, no se demonstrando por meio de documentos hbeis o recebimento de valores diversos dos alegados pela requerente, nus que do requerido, consoante disposto no art. 333, II, do CPC (p. 30/31).
Na verdade, ainda que em desconformidade com a tese defendida pelo recorrente, no h como deixar de se observar que a sentena em que se lastreia a execuo reconheceu como devidas as parcelas referentes a salrio, 13 salrio e 1/3 de frias, estando fundamentada em artigos vlidos do texto constitucional (art. 39, caput e 3 c/c art. 7, caput e incisos, da Constituio Federal), sem qualquer ofensa Lei Maior, o que afasta e no recomenda a aplicao do pargrafo nico do art. 741 do CPC ao caso dos autos.
Do excerto acima transcrito, conclui-se, com clareza, que foram rechaadas as alegaes de inconstitucionalidade levantadas pelo ora apelante, encontrando-se a matria acobertada pelo manto da coisa julgada. No obstante o pargrafo nico do art. 741 do CPC configure hiptese de relativizao da coisa julgada, vejo que, no caso dos autos, no h presena de motivos que ensejam sua aplicao. Isso porque, apesar do reconhecimento da inconstitucionalidade da Lei Municipal n 1.151/2001, mediante ao direta de inconstitucionalidade que tramitou perante este Tribunal de Justia sob o n 1.0000.05. 417221-8/000, em momento algum o apelante cumpriu
Importante acrescentar ainda que, no que diz respeito Lei 1.194/2004, alm das razes acima demonstradas, tem-se que a questo atinente constitucionalidade desta ainda se encontra na pendncia de julgamento pelo Tribunal de Justia de Minas Gerais, tendo somente sido concedida liminar para suspender sua eficcia (ADI n 1.0000.05.418820-6/000), no havendo, desta feita, que se falar em inexigibilidade do ttulo por estar fundado em lei declarada inconstitucional. No que tange ao excesso de execuo, melhor sorte no assiste ao recorrente. A uma porque, conforme j dito, o mesmo no trouxe documentos hbeis a demonstrar tal excesso. A duas, porque no vislumbro no presente feito a ocorrncia de nenhuma das hipteses elencadas no art. 743 do CPC. Isso posto, fugindo a pretenso do embargante das matrias taxativamente trazidas pelo art. 741 do CPC, e uma vez que j existe coisa julgada sobre a matria, considero a sentena primeva incensurvel em rejeitar os embargos. Sobre a taxatividade do rol previsto no art. 741, o STJ assim decidiu:
Processo civil. Embargos execuo por ttulo judicial. Representao processual. Exame de ofcio. Impossibilidade nesta instncia sem prequestionamento. Precedentes. Art.
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com seu mister probatrio, j que o mesmo no comprovou que, nos clculos apresentados pela apelada, referentes s verbas salariais pleiteadas pela mesma na ao ordinria em apenso, esto incorporados aumentos e gratificaes concedidos por fora da lei supramencionada. O embargante nem sequer colacionou aos autos memria de clculo discriminando o valor que entende devido. Portanto, no obstante a deciso relativa Lei n 1.151/2001, os elementos presentes nos autos no permitem concluir, com segurana, tenha sido o ttulo judicial, o qual visa o embargante seja declarado inexigvel, lastreado em lei considerada inconstitucional. Na realidade, observo que o mesmo reconheceu o direito da autora a uma contraprestao pelos servios prestados Municipalidade, em virtude de o mesmo ter respaldo constitucional e de no ter o ru comprovado que os valores pleiteados decorrem de verbas concedidas de maneira ilegal e imoral. Em julgamento de caso semelhante ao do presente feito, envolvendo o Municpio apelante, o ilustre Desembargador Kildare Carvalho, no bojo da Apelao Cvel n 1.0686.06.186444-9/001, considerou que:
741, CPC. Rol taxativo. Doutrina. Recurso desacolhido. I - O exame da irregularidade de representao processual argida nas contra-razes ao recurso especial, sem ter sido tratada pelo Tribunal e no tendo sida argida nas contrarazes de apelao, resta vedado a esta Corte, por falta de prequestionamento, atraindo a incidncia do Enunciado n 282 da smula/STF. II - Ainda que se trate de um dos pressupostos processuais, como a irregularidade de representao, sua apreciao de ofcio no atinge este Superior Tribunal de Justia, cuja competncia se limita s causas decididas pelos tribunais de segundo grau. III - Tendo o tribunal da apelao se fundado na ausncia de previso legal para o cabimento dos embargos arrimados em excesso de penhora, sem cogitar da ocorrncia ou no, na espcie, da onerosidade excessiva do devedor, falta ao recurso o requisito do prequestionamento em relao alegada ofensa ao art. 620, CPC. IV - A redao do art. 741, CPC no permite alargar a enumerao das matrias nele previstas para o cabimento de embargos execuo por ttulo judicial, seja pela literalidade do dispositivo, seja porque a prpria natureza do processo de execuo veda a ressurreio dos temas j debatidos e decididos no processo de conhecimento, que sepultou as incertezas e conferiu demanda a definitividade da jurisdio, seja, ainda, porque, como cedio, a execuo se ampara em ttulos dotados de certeza, liquidez e exigibilidade, sobre cujo direito j se operou coisa julgada. V - A satisfao do direito antes afirmado no processo de conhecimento constitui a principal finalidade da execuo, com a qual no se harmoniza a amplitude da defesa por meio dos embargos execuo por ttulo judicial (STJ, REsp n 302905/SP , Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 25.06.2001).
Resciso contratual - Indenizao - Cumulao de aes - Confeco de vestido de debutante Clusula de exclusividade - Inobservncia Agresso verbal - Dano moral - Configurao Contrato de compra e venda Descumprimento - Resciso
Ementa: Ao de resciso de contrato cumulada com indenizao. Confeco de vestido para baile de debutante. Inobservncia da clusula de exclusividade. Agresso verbal. Dano moral. Quebra da confiana e respeito. - procedente o pedido de resciso do contrato de confeco, compra e venda de vestido para baile de debutante se, apesar de contratada a exclusividade, a loja expe venda modelo idntico na mesma praa. - Configurado o dano moral em razo de agresso verbal dirigida pelo proprietrio do estabelecimento comercial ao cliente, deve haver condenao em indenizao. - Justifica-se a resciso dos contratos de compra e venda quando, em razo do descumprimento de um deles por uma das partes, deixam de existir a confiana e o respeito, requisitos para a realizao e perpetuao de um negcio jurdico. APELAO CVEL N 1.0024.06.201951-8 8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Brbara Design Ltda. e outra - Apeladas: Anely Albuquerque de Oliveira Bispo e outra - Relator: DES. ALVIMAR DE VILA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO Belo Horizonte, 23 de abril de 2008. - Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral pelas apeladas a Dr. Luciana Diniz Nepomuceno. DES. ALVIMAR DE VILA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Brbara Design Ltda. e Brbara Maria Rodrigues Costa, nos autos da ao de resciso contratual cumulada com declaratria de inexistncia de dbito, restituio de valores e indenizao por danos morais, movida por Anely Albuquerque de Oliveira Bispo e Amanda Antonely de Albuquerque Bispo, contra deciso que julgou procedentes os pedidos iniciais (f. 332/342).
Ressalte-se, apenas por amor ao debate, que a redao dos incisos I, II e III do art. 739 do CPC foi modificada aps o advento da Lei 11.382/2006, publicada em 07.12.2006, cuja entrada em vigor se deu depois de decorridos 45 (quarenta e cinco) dias de sua publicao (art. 1, caput, da LICC), o que implica dizer que a aludida lei j vigorava quando da prolao da sentena recorrida. Como cedio, as leis de natureza processual incidem imediatamente nas relaes jurdico-processuais em curso, o que somente no ocorre quando h total incompatibilidade entre o trmite at ento observado e o novo regramento, fato esse que, indubitavelmente, no ocorre no caso vertente. Nesse diapaso, reputo escorreita a sentena combatida, uma vez que os presentes embargos so meramente protelatrios, razo pela qual incidente, na espcie, o art. 739, III, do CPC. Feita a ressalva, tambm nego provimento ao recurso, embora com fundamentos outros. Custas recursais, nos termos da lei.
DES. ALBERGARIA COSTA - De acordo com o Relator.
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As apelantes alegam que no existe fundamentao jurdica hbil para se rescindir os contratos e ter os valores restitudos, sem tanger ao fato de inexistncia de responsabilidade civil a ensejar reparao por danos morais; que o depoimento da testemunha Ludmila Motta de Sales foi manipulado e duvidoso; que o depoimento da testemunha Roberto da Silva Chaves nada acrescenta aos autos, j que no estava presente no dia dos fatos narrados; que o depoimento do zelador Hernane Rodrigues Soares se limita a dizer que as roupas foram largadas na portaria, o que no verdade; que as testemunhas que arrolaram comprovam que os vestidos foram entregues, dentro do prazo, ao porteiro do prdio, que, por sua vez, se comprometeu a entreg-los primeira autora, que no se encontrava em casa naquele momento; que o depoimento de rika Cristina Rocha Cherlotti Brum de Almeida Gontijo tendencioso e baseado em fatos dos quais s tomou conhecimento por informaes das prprias autoras; que inexistiu agresso verbal e no houve dano moral; que no h prova nos autos de que o vestido dotado do carter de exclusividade tenha sido vendido a outrem, na mesma praa, nem em outra; que, mesmo se considerssemos vedada uma eventual exposio do vestido exclusivo (o que seria, assim, confidencial, e no exclusivo), ainda, em tal hiptese, no houve infringncia; que as testemunhas Magaly Souza Gurgel e Ana Rita Soares Matos de Andrade so contundentes no sentido de que a pea abrigada pela exclusividade no foi exposta na vitrine da loja nem estava venda nesta praa comercial; que a sentena parte de premissa equivocada, j que o vestido que seria usado pela debutante durante o baile no foi desenhado especialmente para o evento, pois que fazia parte de catlogo que j havia sido exposto em duas feiras; que to-somente o vestido da primeira autora foi desenhado especialmente para o evento; que a resciso do contrato de compra e venda em relao ao vestido dotado do carter de exclusividade no poderia ter sido estendida s demais compras; que no h que se falar em devoluo dos cheques e valores pagos no contrato celebrado para a compra dos vestidos da me e da irm da debutante, haja vista que os mesmos foram confeccionados a tempo e modo, no existindo qualquer problema em relao aos mesmos; que os vestidos no foram devolvidos s rs; que a fundamentao retroexposta leva simples configurao de meros dissabores cotidianos, no passveis de indenizao (f. 357/374). As apeladas apresentam contra-razes s f. 388/418, pugnando pelo improvimento do recurso e, na hiptese de provimento do apelo, requerem a apreciao do agravo retido de f. 251. Conhece-se do recurso por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade.
F. 22 - apenso 2: Na oportunidade, ficou pactuado entre as partes que o vestido com o qual a aniversariante danaria a valsa no seria vendido nesta praa, mesmo sabendo-se que aquele estabelecimento de venda prt--porter, seguindo-se a confeco desta e das demais peas nos seus trmites de escolhas e provas, como tambm os pagamentos que foram efetuados parceladamente. [...] F. 25 - apenso 2: Ocorre que, de fato, houve a compra de vestidos por parte da reclamante, em face da loja da reclamada, sendo que um dos vestidos teria exclusividade, no podendo ser vendido nessa mesma praa, conforme bem aduziu a reclamante em sede de inicial, f. 09.
A exclusividade, no caso em tela, visava preservar o modelo do vestido que seria utilizado pela debutante durante a valsa em sua festa comemorativa, perante os convidados, proporcionando glamour e garantindo o elemento surpresa. Ocorre que, como narram as autoras/apeladas, durante a prova de um dos vestidos, verificaram a exposio, em uma das araras da loja apelante, de vestido idntico quele que contrataram com exclusividade. Ao questionarem a proprietria da loja, foram agredidas verbalmente pela mesma, que acabou por ofend-las e causar-lhes enorme constrangimento, a ponto de no mais desejarem os vestidos adquiridos naquele estabelecimento. A testemunha Ludmila Motta de Sales (f. 230/231) se fazia presente na loja apelante no dia da discusso acima mencionada e relata que se interessou pelo vestido pendurado na arara, que seria exatamente igual quele adquirido pela debutante, e, apesar de no ter escutado as agresses, percebeu a primeira apelada
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Inicialmente, deixamos de apreciar o agravo retido interposto pelas apeladas, j que, no mrito, restar improvido o presente recurso de apelao, como se ver. Depreende-se dos autos que as apeladas procuraram a loja Brbara Design, de propriedade da segunda apelante, a fim de adquirirem os vestidos que usariam na comemorao do aniversrio de 15 anos da segunda apelada. Primeiramente, contrataram a confeco de dois vestidos para a debutante e, posteriormente, foi adquirido um terceiro vestido j pronto e exposto na vitrine, e contratada a confeco de um quarto, que seria usado pela primeira apelada. Fato relevante para o deslinde do feito que houve contratao de exclusividade em relao a um dos vestidos da debutante, qual seja aquele com o qual danaria a valsa, como afirmam as prprias partes, na representao e defesa, apresentadas junto ao Procon de Belo Horizonte:
triste e abatida, sabendo, posteriormente, o que havia ocorrido, por meio da prpria agredida. Alegam as apelantes que o depoimento da testemunha acima baseado em informaes prestadas pela prpria apelada e que sua fala teria sido ensaiada. Ora, a testemunha Ludmila pessoa imparcial e desinteressada na presente demanda, sendo de extrema relevncia o seu depoimento, mormente porque estava no interior do estabelecimento quando da ocorrncia dos fatos e pde descrever a situao em que se encontrava a primeira apelada logo aps a discusso, claramente decepcionada, a ponto de se abrir para uma pessoa estranha, relatando toda a humilhao sofrida. Em que pese o esforo das apelantes em negar a exposio do vestido no interior da loja, este foi em vo, j que houve confisso nesse sentido pelas prprias apelantes:
(...) Cabe tambm lembrar que a exclusividade requerida pela prpria reclamada se deu apenas na mesma praa, ou seja, apenas na cidade de Belo Horizonte, conforme se depreende das alegaes desta na inicial. Sendo assim, lcita a possibilidade de venda do vestido para outras praas, fora da cidade de Belo Horizonte. Posto isso, tem-se que o vestido do mesmo modelo adquirido pela autora no encontrava-se (sic) exposto na vitrine, mas no interior da loja, e destinava-se venda apenas para outras cidades ou Estados, no tendo o mesmo sido vendido para a mesma praa, em respeito ao pactuado (f. 26 - apenso 2).
em relao ao vestido da debutante. Irrelevante o fato de no ter sido o vestido desenhado para o evento. A obrigao das apelantes era de no expor venda, em Belo Horizonte, vestido idntico. Assim, problema algum haveria na exibio do vestido em feiras ou desfiles em outras cidades ou Estados, o que, por sua vez, no afasta o dever das recorrentes de no vend-lo ou expor venda, na praa de Belo Horizonte. Outra questo relevante a entrega forada dos vestidos, como se v claramente dos autos, j que o porteiro do prdio onde residem as apeladas deixa evidente, no livro de ocorrncias do condomnio, a situao pela qual passou, quando do comparecimento do entregador, preposto da loja Brbara Design:
(...) 04 cabides contendo roupas. OBS= Ligar p. loja 32922500. P virem (sic) busc-las pois o entregador no esperou a empregada buscar. Foram deixados (detalhes) c/ moradores do 1104. (...) (f. 61) O procedimento foi feito corretamente. O entregador da loja (Brbara Design) esteve no prdio. E foi comunicado (sic) a empregada sobre cabides c/ camisas, ou roupas. A mesma desceu. O entregador por sua vez no esperou disse que j estava tudo pago era s entregar. E aproveitando do porto sendo aberto com outro morador foi embora deixando as roupas em cima do murinho perto da guarita. Logo mais tarde. Eu (...) vim a saber que D. Anely moradora apt. 1104 e possvel dona das roupas estava c/ problemas c/ a loja. Nem D. Anely nem a loja querem as roupas que ficaram na portaria. At ento eu nada tenho a ver c/ a loja. No sou adivinho (sic). E nada mais tenho a declarar (f. 62)
Como se v, no confivel o depoimento da testemunha Magaly Souza Gurgel, que afirmou

que o vestido vendido para a primeira Autora o foi com exclusividade, j que a prpria segunda R os (sic) tem os desenhos; que o vestido desenhado no ficou na vitrine da loja e nem em arara dentro da loja; que pode afirmar com certeza absoluta que no foi feito nenhum vestido igual quele da primeira Autora para qualquer outra pessoa, vez que a depoente e uma outra costureira quem faz os vestidos com exclusividade (f. 248/249).
Ora, a prpria apelante afirmou que o vestido se encontrava exposto no interior da loja. evidente que os vestidos expostos na arara esto disponveis para venda e no crvel que as apelantes se negariam a vender algum deles se houvesse interesse por uma cliente. Assim, se pretendessem as recorrentes comercializar o vestido em praa diversa de Belo Horizonte, deveriam mant-lo em local no visvel, e no pendurlo juntamente com as peas mostra para venda. Prendem-se as apelantes ao argumento de que o vestido exclusivo no fora desenhado especialmente para o evento em tela, j que fazia parte da coleo da loja, bem como j fora remetido para exposio em feiras e outros eventos (f. 147/156). fato incontroverso, como j dito, que a segunda apelante se comprometeu clusula de exclusividade
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O zelador Hernane Rodrigues Soares (f. 244/245) confirma os fatos acima narrados. Como se v, as apelantes deixaram os vestidos na portaria do prdio das apeladas, que no consentiram com o recebimento. Foi lavrado boletim de ocorrncia (f. 64/66) em razo desses fatos. Aps a apreciao conjunta de todas as consideraes supra-expostas, v-se, facilmente, que houve descumprimento do contrato pelas apelantes, que deixaram de observar a clusula de exclusividade do vestido da debutante, violando os princpios da lealdade e boa-f. Verifica-se, ainda, que foi a primeira apelada vtima de dano moral, j que agredida verbalmente pela proprietria do estabelecimento, alm de ter sido constrangida a receber os vestidos que no mais desejava, o que chegou ao conhecimento de outras pessoas, como do porteiro, do zelador e do sndico. O bem jurdico violado, neste caso, foi a justa expectativa e justificvel confiana nas apelantes, que obviamente so bens juridicamente protegidos. Havendo, ento, um comportamento ilcito e culposo causador de uma leso extrapatrimonial, imperativa a imputao do dever de reparar.
A resciso de todos os contratos firmados entre as partes, e no somente a compra e venda do vestido da debutante, justifica-se, j que a decepo e o desgosto sofridos pelas apeladas fizeram com que no mais se interessassem pelos vestidos confeccionados pelo estabelecimento apelante, j que passaram a inexistir entre as partes a confiana e o respeito, requisitos imprescindveis para a realizao e perpetuao de qualquer negcio jurdico. Nesse sentido:
Contrato - Prestao de servios - Trmino da confiana Fato relevante - Resciso com justa causa - Indenizao indevida. - A falta de boa-f, lealdade, clareza e fidelidade nas relaes comerciais propicia a resciso do contrato, sem direito a qualquer indenizao e at ao aviso prvio. A informao de fatos relevantes, que podem influir na contratao, constitui um dever preexistente na teoria dos contratos, cuja omisso enseja a resciso sem direito a qualquer indenizao (TAMG - Apelao Cvel n 339.423-4, Primeira Cmara Cvel, Rel. Juza Vanessa Verdolim Andrade, j. em 14.08.2001, pub. em 1.09.2001.)
- A injusta inscrio em cadastros de proteo ao crdito, por si s, independentemente de prova do abalo honra e imagem, gera o dever de indenizar. - A fixao do valor da indenizao por danos morais de livre arbtrio do julgador, permitindo-se a sua majorao para atender ao carter pedaggico da condenao. APELAO CVEL N 1.0313.07.219415-9 9/001 - Comarca de Ipatinga - Apelante: Globex Utilidades - Apelante adesiva: Maria Helena da Silva Bisi - Apelada: Globex Utilidades, Maria Helena da Silva Bisi - Relator: DES. JOS ANTNIO BRAGA Acrdo TJMG - Jurisprudncia Cvel Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E APELAO PRINCIPAL. DAR PARCIAL PROVIMENTO AO APELO ADESIVO. Belo Horizonte, 20 de maio de 2008. - Jos Antnio Braga - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS ANTNIO BRAGA - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Globex Utilidades S.A., nos autos da ao de indenizao, ajuizada por Maria Helena da Silva Bisi, perante o Juzo da 2 Vara Cvel da Comarca de Ipatinga, tendo em vista o seu inconformismo com os termos da sentena de f. 86/90 que: 1. julgou parcialmente procedente o pleito inicial, condenando a r a ressarcir a quantia de R$ 5.000,00, pelo dano moral causado autora, corrigida monetariamente e incidindo juros de mora de 1% a.m., desde a citao; 2. condenar, ainda, a requerida a pagar as custas processuais e os honorrios advocatcios, arbitrados em 15% sobre o valor da condenao. Em suas razes recursais, s f. 93/103, requer a parte apelante, preliminarmente, a apreciao do agravo retido interposto em audincia (f. 73). No mrito, sustenta a existncia do contrato de fiana, asseverando que o inadimplemento da devedora principal deu ensejo a regular inscrio da fiadora no SPC. Discorre sobre a responsabilidade aquiliana e o dano moral, argumentando que no existe prova inconteste da omisso voluntria, da negligncia ou imprudncia da apelante, no constituindo ato ilcito a comunicao ao SPC do inadimplemento do consumidor. Alega, mais, que o julgador monocrtico levou em considerao a ausncia de aviso da incluso da negaJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 185, p. 53-287, abr./jun. 2008
Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a r. sentena por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelas apelantes. DES. SALDANHA DA FONSECA - Acompanho o Relator. DES. DOMINGOS COELHO - Do exame que fiz, entendi que, realmente, as apelantes no cumpriram o compromisso de exclusividade, e ainda restou comprovado o dano moral causado s apeladas, o que justifica a condenao. Acompanho integralmente o voto do Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Indenizao - Compra e venda - Fiana verbal Impossibilidade - Forma escrita - Exigncia Cadastro de inadimplentes - Inscrio indevida Dever de indenizar - Dano moral Fixao - Majorao Carter pedaggico
Ementa: Indenizao. Compra e venda. Fiana verbal. Impossibilidade. Injusta negativao. Dano moral. Quantum. Majorao. Carter pedaggico da condenao. - A fiana no pode ser prestada verbalmente, pois constitui contrato formal, que exige prova escrita, sendo imprestvel, portanto, para comprov-la, a oitiva de testemunha.
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tivao, no podendo ser por isso responsabilizada, uma vez que tal ato de responsabilidade do rgo de proteo ao crdito. Eventualmente, pleiteia a reduo do quantum indenizatrio, ao argumento de que ele no razovel e propicia o enriquecimento sem causa. Preparo regular, f. 104. Contra-razes, s f. 107/113, pugnando, em suma, pelo no-provimento do agravo retido e da apelao principal. Apelo adesivo, s f. 114/117, buscando a recorrente a majorao do quantum indenizatrio para R$ 20.000,00 e o arbitramento dos honorrios do advogado em 20% sobre o valor da condenao. Dispensado o preparo, ante o deferimento dos benefcios da assistncia judiciria, f. 13. Recurso adesivo contra-arrazoado, s f. 120/126. Apelao principal. Conhece-se do recurso, porquanto presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade. Preliminar - agravo retido - cerceamento de defesa. A deciso, objeto do presente agravo retido, foi proferida em audincia de instruo e julgamento realizada em 20 de setembro de 2007, conforme ata de f. 73. A interposio oral de agravo retido obrigatria quando as decises interlocutrias so proferidas em audincia de instruo e julgamento, consoante nova redao dada pela Lei 11.187/05 ao 3 do art. 523 do CPC. Assim, preenchidos os requisitos legais, esculpidos no indigitado artigo, conhece-se do agravo retido, examinando-se o seu mrito. Insurge-se o agravante quanto ao indeferimento da oitiva de testemunha sob o seguinte fundamento:
A oitiva de testemunha meio de prova necessria e de fundamental importncia para esclarecimento dos fatos da presente demanda, pois, como se vem nos documentos anexos, esta apresentou autora como sua fiadora no contrato de folhas. O indeferimento do depoimento da mesma configura ntido cerceamento do direito de defesa, direito este resguardado na CF em seu art. 5, LVI.
porquanto prevalecendo, em geral, a informalidade, a fiana, somente aperfeioando-se por escrito, constitui contrato formal. No exige a lei, porm, que a outorga se deva dar, necessariamente, por instrumento pblico. Poder s-lo, destarte, tambm por documento particular. Mas no se admite, na mesma esteira, fiana que seja prestada verbalmente, ainda que assim se tenha contrado a obrigao por ela garantida (PELUSO, Czar (Coord.). Cdigo Civil comentado. Barueri, So Paulo: Manole, 2007, p. 689).
No mesmo sentido:
Dada a natureza especial da fiana, a lei faz depender a sua existncia no s do consentimento expresso daquele que a presta, como tambm de forma escrita. No existe fiana presumida ou tcita (RT 235/180) (NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo Civil comentado e legislao extravagante. 3. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005, p. 510).
Dessa feita, no caracterizado o alegado cerceamento de defesa, j que compete ao juiz, enquanto destinatrio da prova, analisar quais entende teis, indeferindo as meramente protelatrias, nos termos do art. 130 do CPC. A propsito:
A prova tem por finalidade convencer o juiz quanto existncia ou inexistncia de fatos sobre os quais versa a lide (SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. 18. ed. So Paulo: Saraiva, 1996). Sendo o juiz o destinatrio da prova, somente a ele cumpre aferir sobre a necessidade ou no de sua realizao. Nesse sentido: RT 305/121 (NEGRO, Theotonio; GOUVA, Jos Roberto F. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 37. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 244).
Sem razo, contudo. Objetiva a parte r apelante, com a oitiva da indigitada testemunha, demonstrar a condio de fiadora da autora. Todavia, como bem decidido pelo Magistrado primevo, a fiana no pode ser comprovada atravs de prova testemunhal. O art. 819 do CC/2002 claro ao estatuir que fiana dar-se- por escrito, e no admite interpretao extensiva. Sobre o tema, oportunos os esclarecimentos de Cludio Luiz Bueno de Godoy:
Entendido o negcio jurdico formal como aquele no consumvel por qualquer forma, tal qual em regra acontece,
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Com tais consideraes, nega-se provimento ao agravo retido. Mrito recursal. Apesar dos judiciosos fundamentos expendidos pela parte recorrente, entende-se que restou devidamente configurado o dano moral apontado, como reconhecido pelo juzo singular. Compulsando-se os autos, verifica-se que no consta dos documentos carreados pela empresa requerida (f. 30/34) a assinatura da autora como fiadora do negcio jurdico entabulado entre aquela e a Sr. Sueli Leonarda da Costa Reis. Observa-se que, de fato, figura a requerente como fiadora naqueles documentos, sem, entretanto, sua expressa anuncia, tratando-se de fiana por indicao verbal. Ora, como dito, o instituto da fiana exige a forma escrita, constituindo contrato formal, sendo inadmissvel a sua presuno. Descaracterizado o contrato de fiana, ante o nopreenchimento dos seus requisitos legais, impossvel
imputar autora, terceira estranha avena firmada, as conseqncias pelo inadimplemento da compradora, donde se conclui a irregularidade da inscrio efetuada em rgo de proteo ao crdito. Desse modo, agiu a empresa requerida negligentemente, ao promover a negativao da suposta fiadora, sem se certificar da validade jurdica dos contratos celebrados para tal fim. indubitvel que a inscrio indevida nos rgos de proteo ao crdito gera para quele que teve seu nome negativado imerecido constrangimento e prejuzos de diversas ordens, pois inviabiliza a concesso de crdito. Segundo entendimento jurisprudencial majoritrio, tanto o injusto lanamento do nome do inadimplente nos cadastros de restrio ao crdito quanto a sua manuteno indevida so capazes de caracterizar o dano moral, independentemente da negativa ao suposto devedor de crdito ou a concluso de negcios. Nessas hipteses, no so essenciais as provas de danos morais, porquanto tais danos so presumveis. Concluindo, a responsabilidade do agente causador do dano moral opera-se por fora do simples fato da violao. Logo, verificado o evento danoso, surge a necessidade da reparao, no havendo que se cogitar da prova do prejuzo, se presentes o nexo de causalidade e a culpa, pressupostos legais para a responsabilizao civil. A propsito:
Responsabilidade civil. Indenizao. Danos morais. Negligncia. Fato constitutivo do direito do autor, demonstrado. Dever de indenizar configurado. Quantum indenizatrio. Arbitramento. - Para que surja o dever de indenizar, mister que concorram trs elementos: o dano, a conduta culposa e o nexo causal entre os dois primeiros. Uma vez constatada a conduta lesiva, ou definida objetivamente a repercusso negativa na esfera do lesado, surge a obrigao de reparar o dano para o agente. O dano moral decorre do prprio fato ilcito da inscrio indevida em rgo de proteo ao crdito, independentemente de prova de prejuzo. A prova do dano, nesse caso, prescindvel, pois o prejuzo extrapatrimonial decorre dos efeitos do ato de inscrio indevida. o chamado dano moral in re ipsa (TJMG 9 Cmara Cvel - Apelao n 1.0011.07.016639-9/001 - Rel. Des. Osmando Almeida - j. em 11.12.2007 - pub. em 02.02.2008).
trio, estipular eqitativamente os valores devidos, analisando as circunstncias do caso concreto e obedecendo aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. vlido transcrever a lio de Clayton Reis, para quem:
O Magistrado sensvel, perspicaz e atento aos mecanismos do direito e da pessoa humana, avaliar as circunstncias do caso e arbitrar os valores compatveis com cada situao. Esse processo de estimao dos danos extrapatrimoniais decorre do arbtrio do juiz. O arcabouo do seu raciocnio, na aferio dos elementos que concorreram para o dano, e sua repercusso na intimidade da vtima sero semelhantes aos critrios adotados para a fixao da dosimetria da pena criminal, constante no art. 59 do Cdigo Penal (Avaliao do dano moral. Rio de Janeiro: Forense, 1998, p. 64).
O fulcro do conceito ressarcitrio acha-se deslocado para a convergncia de duas foras: carter punitivo para que o causador do dano, pelo fato da condenao, veja-se castigado pela ofensa praticada e o carter compensatrio para a vtima, que receber uma soma que lhe proporcione prazer em contrapartida do mal (Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 61).
Eis o posicionamento desta Cmara:

[...] III - Deve-se fixar o valor da compensao do dano moral com cautela e prudncia, atendendo s peculiaridades prprias ao caso concreto, de modo que o valor arbitrado no seja elevado a ponto de culminar aumento patrimonial indevido ao lesado, nem demasiadamente inexpressivo, por desservir ao seu fim pedaggico advindo do ordenamento jurdico atinente espcie (TJMG - 9 Cmara Cvel - Apelao n 1.0344.01.000436-6/001 - Rel. Des. Osmando Almeida - j. em 07.02.2006).
No que tange ao argumento de falta de notificao acerca da inscrio em cadastro de restrio ao crdito, totalmente infundado, por no constituir fundamento da sentena combatida. Patenteado o dever de indenizar, ao exame do montante indenizatrio. Em realidade, existe uma notria dificuldade no arbitramento de indenizao por dano moral, em virtude da ausncia de critrios objetivos traados pela lei a nortear o julgamento e de no possuir aquele dano reflexo patrimonial, apesar de no lhe recusar, em absoluto, uma real compensao a significar uma satisfao ao lesado. Compete ao julgador, segundo o seu prudente arb-
Levando-se em conta os parmetros estabelecidos por esta Cmara e as peculiaridades do caso concreto, no se julga cabvel a reduo da importncia indenizatria. Isso posto, nega-se provimento ao apelo principal. Apelao adesiva. Conhece-se do recurso, presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade. Insurge-se o apelante adesivo contra o montante da indenizao e o percentual dos honorrios advocatcios, requerendo o aumento de ambos. Indica expressamente a pretenso de receber a quantia de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), a ttulo indenizatrio, e a elevao do percentual dos honorrios para 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao.
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Na verdade, para o arbitramento do quantum, deve-se ter em mente que no pode a indenizao servir para o enriquecimento ilcito do beneficiado, tampouco ser insignificante a ponto de no recompor os prejuzos sofridos, nem deixar de atender ao seu carter eminentemente pedaggico, essencial para balizar as condutas sociais. Caio Mrio da Silva Pereira ensina sobre as funes da indenizao por danos morais:
Relativamente ao montante da indenizao, ancorado nos argumentos acima expendidos, acredita-se que a sentena recorrida estabeleceu valores incapazes de recompor os visveis prejuzos e constrangimentos causados em funo da conduta da parte apelada adesiva, considerando, principalmente, sua notria capacidade financeira, circunstncia que justifica o aumento do quantum, em obedincia ao carter eminentemente pedaggico da condenao. Em casos anlogos, a negativao do nome da pessoa natural recebeu da maioria dos componentes desta Cmara uma indenizao cujo piso equivalente a 20 (vinte) salrios mnimos na data da sentena, ou seja, R$ 7.600,00 (sete mil e seiscentos reais). Com referncia aos honorrios advocatcios, entende-se que foram arbitrados em percentual suficiente para remunerar condignamente o causdico, atendendo aos requisitos esculpidos no 3 do art. 20 do CPC, sendo injustificvel o seu aumento como pretendido pela recorrente. Sob tais fundamentos, d-se parcial provimento ao apelo adesivo, majorando-se o valor da indenizao para R$ 7.600,00 (sete mil e seiscentos reais), mantendo-se a correo monetria e os juros de mora fixados pelo Juzo a quo, bem como os nus da sucumbncia, uma vez que a alterao do quantum da indenizao por dano moral no enseja a modificao da sucumbncia. Custas recursais, pela parte apelante principal. Para os fins do art. 506, III, do CPC, a sntese do presente julgamento : 1. negou-se provimento ao agravo retido, em virtude da ausncia de cerceamento de defesa; 2. negou-se provimento apelao principal; 3. deu-se parcial provimento ao apelo adesivo somente para majorar o quantum indenizatrio para R$ 7.600,00, mantendo-se a sentena em seus ulteriores termos, inclusive quanto aos nus da sucumbncia. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GENEROSO FILHO e PEDRO BERNARDES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E APELAO PRINCIPAL. DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO APELO ADESIVO.
cuja qualidade de cidado - eleitor, restou incomprovada. Encampao da denncia informal pela Cmara. Instalao de CEI (Comisso Especial de Inqurito), com poderes inquisitoriais. Simultaneidade de atuao dos trs integrantes daquela comisso investigativa na ulterior sesso de julgamento. Impossibilidade de os mesmos vereadores serem, a um s tempo, inquisidores e julgadores. Nulidade decretvel por evidente interesse, parcialidade e suspeio, com influncia na formao do quorum e no resultado do julgamento. - Presidente da Cmara suspeito de parcialidade, pela pretenso, ainda que oblqua, vacncia do cargo de Prefeito, que veio a ocupar, por renncia do Vice-Prefeito. - Alm do eventual interesse na cassao, o Presidente da Edilidade, votando em primeiro lugar, teria interferido, ainda que involuntariamente, mas a toda evidncia, no resultado final. - Cabimento e concesso da segurana, para anulao do viciado processo, com reentronizao do Prefeitoimpetrante em seu cargo, revogada a liminar. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.07.4585118/000 (conexo: 1.0000.07.459603-2 2/000) - Comarca de Pouso Alegre - Impetrantes: Jair Siqueira e Prefeito de Pouso Alegre - Autoridade coatora: Presidente da Cmara Municipal de Pouso Alegre - Litisconsortes: Geraldo Cunha Filho, Luiz Pereira Lopes - Relator: DES. RONEY OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA, REVOGADA A LIMINAR. Belo Horizonte, 15 de abril de 2008. - Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentaes orais: pelo impetrante, o Dr. Jos Nilo de Castro; pela autoridade coatora, o Dr. Denilson Marcondes Venncio. Assistiram ao julgamento: pelo impetrante, o Dr. Otvio Pires de Miranda; pela autoridade coatora, os Drs. Valdomir Vieira e Srgio Antnio C. de Assis. DES. RONEY OLIVEIRA - Em 05.04.2007, Jair Siqueira, Prefeito Municipal de Pouso Alegre, impetrou o MS n 1.0000.07.453593-1/000, em que aponta,
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Mandado de segurana - Prefeito - Mandato Cassao - Cmara municipal Nulidade do ato Legislativo
Ementa: Constitucional. Administrativo. Cassao do mandato de prefeito pelos vereadores. - Inexistncia de denncia formal, mas de mera notitia, com pedido de providncias, firmada por pessoa fsica,
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como autoridades coatoras, o Presidente da Cmara Municipal e outros Vereadores. Essa primeira impetrao, de ndole preventiva, distribuda a este Relator em 09.04.2007, questionava vcios do processo administrativo, instaurado pela Edilidade, visando cassao do mandato do impetrante, que acabou por desistir do mandamus, aps consumado o ato cassatrio, sendo tal desistncia por ns homologada em 1.08.2007, consoante deciso publicada no rgo oficial do dia 04 daquele mesmo ms. Sob o n 1.0000.07.458511-8/000, novo MS foi impetrado em 12.07.2007, pelo mesmo Jair Siqueira, Prefeito Municipal de Pouso Alegre, em petio subscrita pelo Prof. Jos Rubens Costa, apontando-se coator o Presidente da Cmara Municipal, Vereador Geraldo Cunha Filho, e questionando-se, com pedido de liminar, o j efetivado (em junho de 2007) ato de cassao do impetrante. Por preveno, foi o novo MS redistribudo a este Relator, depois de passar por outros, no planto ou fora dele (Des. Clio Csar Paduani, Des. Ddimo Inocncio de Paula - 3 Cmara Cvel e Des. Dorival Guimares 5 Cmara Cvel). O escopo da impetrao foi a obteno da cautela liminar para suspender a eficcia do nulo ato de cassao do mandato do impetrante, determinando-se seja reintegrado no cargo at julgamento final deste mandado, pedindo-se, a final, a concesso da segurana para decretar a nulidade da sesso de julgamento, porque no observado o quorum qualificado, decretada a nulidade da participao e dos votos da anterior Comisso Especial de Inqurito. Foram notificados o coator (Presidente da Cmara) e, por cautela, o Vice-Prefeito. Manifestaram-se e juntaram documentos todos os interessados, opinando a douta Procuradoria-Geral de Justia, em singelo parecer, pela denegao do writ. Nova e mais abrangente segurana foi impetrada (n 1.0000.07.459603-2/000), em 02.08.2007, em petio subscrita pelos Drs. Jos Nilo de Castro e Karina Magalhes Castro Vieira, que passaram a ser os nicos e exclusivos procuradores do impetrante, j que a outorga do novo mandato revogou, ainda que tacitamente, o anterior. No se deferiu a cautela liminar de recmbio, ao cargo, do Alcaide afastado, limitando-se o Des. Dorival Guimares Pereira, enquanto Relator, concesso parcial de uma liminar, para que nova eleio para a Prefeitura e a Vice-Prefeitura se fizesse, por via indireta, sem que, no entanto, os eventuais eleitos assumissem o exerccio dos respectivos cargos. Excees de incompetncia foram manejadas (nos 1.0000.461341-5/000 e 461035-3/000), para o afastamento dos primitivos Relatores (Desembargadores Ddimo Inocncio de Paula - 3 Cmara Cvel e Dorival
Guimares Pereira - 5 Cmara Cvel), a fim de que, por preveno, fossem todos os feitos atribudos a quem primeiro oficiou num deles. Acolhidas as excees, os quase 90 volumes (autos principais e anexos) couberam-me por redistribuio. Num primeiro momento, em que integrvamos a 8 Cmara Cvel, para este Relator e para aquela Cmara foram os autos direcionados. Num segundo momento, quando j havamos sido removidos para esta 2 Cmara, para c foi remetido o segundo caderno mandamental, a fim de que tambm ele fosse por ns relatado. Para que um s Relator no tivesse que atuar em Cmaras Julgadoras distintas, ajustou-se, administrativamente, o desencontro, de tal forma que os dois processos pendentes corressem, juntos e apensados, com esta mesma Relatoria e somente na 2 Cmara Cvel. Como a matria das aes mandamentais a mesma, mas o segundo mandamus, subscrito pelos novos procuradores, de maior amplitude e abrangncia, recomendam a prudncia, o bom senso e a economia processual que o julgamento seja conjunto e simultneo, com relatrio e voto nicos. Manifestaram-se aqui, como j o haviam feito no anterior MS, o coator e os litisconsortes, com robusta e volumosa documentao, tambm opinando a PGJ no sentido de ser a ordem denegada, pela ausncia de direito lquido e certo. Aduzem os subscritores da novel ao mandamental, guisa de preliminar, j desatada e superada em irrecorridas decises, a (in)existncia de litispendncia e de preveno. Pediram, sem xito, a concesso de liminar reintegratria no cargo, com suspenso dos efeitos do Decreto Legislativo n 01/2007. Em stio meritrio, pleiteia o impetrante a nulidade do processo poltico-administrativo precitado e do Decreto cassatrio [...], afastando-se a inelegibilidade de que cogita o art. 1, I, c, da LC n 64, de 18 de maio de 1990. o relatrio conjunto das conexas aes mandamentais, cujo julgamento compete, originariamente, a esta Cmara, por fora da nova redao do art. 106, I, c, da Constituio Estadual, decorrente da EC n 58/2003. Ao contrrio do que sugere o singelo parecer da PGJ, o mandado de segurana, interposto antes do escoamento do prazo decadencial de 120 dias, meio hbil ao questionamento do ato cassatrio do mandato do Alcaide-impetrante, que, diante das apontadas ilegalidades, ostenta direito lquido e certo de defender a representao que o povo lhe conferiu, no se lhe podendo exigir que opte pelo caminho mais lento das vias ordinrias, opo que equivaleria a assistir, de braos cruzados, expirao do quadrinio governamental.
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De igual modo, foi o douto e conciso parecerista extremamente rigoroso em sua avaliao de que a desistncia do primeiro mandamus, de feio preventiva, seria manobra pouco recomendvel do impetrante. Data venia, aquela desistncia, homologada pelo Relator, decorre da perda de objeto da impetrao primeira, cujo desiderato consiste no abortamento do infeccionado processo cassatrio. Com sua consumao e a decorrente defenestrao do impetrante do Pao Municipal, somente o novo ataque mandamental consumada cassao passou a ser o nico e exclusivo escopo do impetrante. No que concerne s preliminares de litispendncia e incompetncia, agitadas pelo impetrante, dou-as por prejudicadas, em face da relatoria nica, que me foi conferida, por via de redistribuio, e por estarmos a decidir simultaneamente, em voto nico, as duas aes mandamentais conexas. Feitas tais consideraes preambulares, valho-me do substancioso memorial dos procuradores do impetrante, Drs. Jos Nilo de Castro e Karina Magalhes Castro Vieira, para dele destacar os seguintes tpicos:
I - Ausncia de proporcionalidade partidria na formao da Comisso processante; II - Impedimento dos Vereadores integrantes da Comisso Especial de Inqurito no julgamento do processo; III - Vcios do processo de cassao, assim entendidos: a) a transmutao dos Vereadores julgadores em denunciantes; b) o impedimento do Presidente da Cmara Municipal; c) a impossibilidade de a Lei Orgnica Municipal dispor sobre regras do processo de cassao; d) cerceamento de defesa - negativa de produo de prova pericial e de vistoria - iniciativa de produo de provas pela Comisso Processante; e) descontinuidade da sesso de julgamento, no objetividade de quesitos e ausncia de Vereador durante atos da sesso de julgamento.
Sem adentrar no mrito da deciso hostilizada, o que vedado ao Judicirio fazer, cumpre-nos examinar, to-s e unicamente, se, no questionado processo, foi observado o devido processo legal, o que deve ser apreciado cuidadosamente, sem aodamento e/ou passionalismo, diante do avassalador resultado, num universo de 11 (onze) vereadores, de 9 (nove) votos pela cassao contra apenas 2 (dois) pela rejeio da acusao, com o conseqente arquivamento dos autos. Desprezo, ab initio, a tese de que viciado e nulo estaria o processo, porque desobedecida, na composio do rgo processante, a devida proporcionalidade entre os partidos polticos. Pode ser que tal infeco tenha ocorrido, mas sua eventual admisso no me parece relevante ao desate da quaestio, porquanto somente os vereadores e partidos alijados da Comisso, pela desobedincia proporcionalidade, teriam legitimidade e interesse para reclamar do alijamento - o que inocorreu.
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Tambm afasto, por irrelevncia ao desate do mandamus, a discusso sobre o eventual cerceamento de defesa, pela ausncia de produo probatria. No atribuo maior importncia, lado outro, inexistncia de denncia formal, apresentada por cidado (eleitor), j que o processo foi desencadeado por mera notcia, acompanhada de pedido de providncias, subscrita por pessoa fsica que no fez prova de cidadania, porque seu expediente (ofcio, requerimento, pedido de providncias, sem os requisitos formais da denncia) no se faria acompanhar de documento comprobatrio de sua qualidade de eleitor. A partir do momento em que o pedido de providncias foi encampado e convertido em denncia por uma Comisso de Inqurito (Investigao) e pela Comisso Processante, o denunciante deixou de ser a pessoa fsica subscritora da notitia, assumindo tal Comisso de Vereadores (qualquer seja o seu nome - de Inqurito ou Investigao) a postura de denunciante. A quem investiga vedado julgar, j que no se pode, a um s tempo, ser investigador (policial, inquisidor, apurador) e juiz. Deflui de tal raciocnio que os trs integrantes da Comisso Investigativa (ou que outro nome tenha) vereadores Luiz Pereira Lopes, Paulo Henrique Pereira Alves e Raphael Prado dos Santos - no poderiam, por suspeio e notria parcialidade, integrar o colegiado de 11 (onze) vereadores processantes e julgadores. Ocorre que, a um s tempo, os trs investigaram, processaram e puniram (cassaram o mandato), embora lhes faltasse iseno e imparcialidade para faz-lo, j que foram denunciantes, inquisidores e proponentes da cassao de mandato por eles prprios julgada e acolhida. Como se exige quorum qualificado de dois teros (2/3) dos vereadores processantes para a aludida cassao, o resultado no pode prosperar, pelo vcio de origem (trs vereadores impedidos a integrar a sesso de julgamento). Noutra vertente, como bem pontuado no memorial, o Presidente da Cmara, segundo na linha sucessria, tinha e ainda tem evidente interesse no afastamento do Alcaide, em cujo lugar foi e continua entronizado, pela renncia do Vice-Prefeito, por este apresentada, sob a surpreendente alegao do motivo de foro ntimo, poucos dias aps o encerramento da sesso que culminou no afastamento do Prefeito-impetrante. Outra nulidade, inafastvel porque insanvel, com evidente reflexo na lisura do procedimento, decorre do fato de o Presidente da Cmara de Vereadores (ora guindado Chefia do Executivo) haver presidido a sesso de julgamento, votando em primeiro lugar, mesmo sem iseno para faz-lo, j que mal sucedido, por mais de uma vez, na disputa com o impetrante, pela chefia do Executivo. Reza o inciso I do art. 5 do Decreto-lei n 201/67 (destacado no memorial do impetrante), que o
O comear a votao pelo Presidente foi sintomtico - a induo condutora dos demais votos, j que a praxe legislativa, neste particular, inadmite tal ato, e o Presidente nem vota, e quando vota para completar quorum, depois de verificada sua incompletude.
Como se isso no bastasse, a Lei Orgnica do Municpio de Pouso Alegre, tantas vezes invocada pelos edis para servir de bssola s Comisses, estatui, em seu art. 29, que o Presidente somente votar: a) na eleio da mesa; b) quando a matria exigir, para sua aprovao, voto favorvel de dois teros dos edis; c) em caso de empate. Para a composio da mesa diretora, em votao secreta, irrelevante que o Vereador Presidente vote em primeiro ou no derradeiro lugar. Nas duas outras hipteses, somente possvel aferir a necessidade do seu, aps computados os votos dos demais vereadores. Esses motivos bastam, isoladamente, invalidao dos trabalhos, sem que nos atenhamos aos fundamentos outros, em que se detm o memorial, quais sejam a descontinuidade da sesso e a ausncia temporria (por problemas de sade) de um dos edis, que no teria assistido integralidade dos debates, apesar de seu retorno ao plenrio no crepsculo da votao, de que teria participado. Do vasto repertrio jurisprudencial, trazido colao pelo impetrante, destaco apenas, por sua adequao espcie, o que se aplica como talho de foice:
Ementa: Apelao cvel. Ao de nulidade de ato legislativo. Litispendncia e cerceamento de defesa. Inocorrncia. Processo poltico-administrativo. Cassao de prefeito municipal. Participao do mesmo vereador na Comisso Parlamentar de Inqurito e na Comisso Processante. Iseno e imparcialidade inexistentes. Falta de observncia do devido processo legal. Nulidade ocorrente. Recursos no providos. - 1. A litispendncia exige identidade de partes, de causa de pedir e de pedidos, porque representa repetio de
Ementa: Vereador. Cassao de seu mandato. Comisso processante. Impossibilidade de dela participar membro integrante da CPI ensejadora de sua instaurao. Comprometimento da imparcialidade (ainda que poltico o julgamento). Leso a direito lquido e certo do processado. Ofensa ao due process of law. Conseqente nulidade do processo cassatrio. - A participao de membro da CPI em Comisso Processante, nela fundada e destinada cassao de mandato de vereador, acarreta sua nulidade (dela, Comisso), por evidente comprometimento da imparcialidade no julgamento do processo cassatrio, ainda que seja este de cunho poltico. Ademais, quem apresenta denncia fica impedido de votar sobre ela e, por bvio, participar da Comisso Processante, pois o liame acusatrio que passa a existir, entre denunciante e o denunciado, o impede (TJMG Apelao Cvel n 1.0000.00.187805-7/000 - Rel. Des. Hyparco Immesi, 4 Cmara Cvel, DJ de 19.04.2001). Ementa: Mandado de segurana, impetrado contra ato praticado pela Cmara Municipal, instituidora de CPI para apurao de irregularidades do Chefe do Executivo municipal. Denegao da segurana. Alegao de violao ao princpio do contraditrio e ampla defesa. - 1. Possuindo as CPIs funo fiscalizadora de atos polticos, no configura bis in idem a apurao destes mesmos fatos atravs de ao popular pelo Poder Judicirio. - 2. A participao de membro da CPI em Comisso Processante, nela fundada e destinada cassao de mandato de vereador, acarreta sua nulidade (dela, Comisso), por evidente comprometimento da imparcialidade no julgamento do processo cassatrio, ainda que seja este de cunho poltico. Ademais, quem apresenta denncia fica impedido de votar sobre ela e, por bvio, participar da Comisso Processante, pois o liame acusatrio, que passa a existir, entre denunciante e o denunciado, o impede. - 3. Provimento do recurso (TJMG - Apelao Cvel n 1.0000.00.216394-7/000 - Rel. Des. Clio Csar Paduani, 4 Cmara Cvel, DJ de 19.02.2002).
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Presidente da Cmara, mesmo se for denunciante, s votar se necessrio para completar o quorum de julgamento, sendo certo, conforme destacado no aludido memorial, que o Vereador-Presidente tambm encampara o relatrio final da C.E.I. (Comisso Especial de Investigao), tendo sido transmudado em denunciante, embora seu voto no fosse necessrio para completar o quorum, quer do recebimento da denncia (doc. n 01, f. 15/168, v. 1, da impetrao), em que estavam presentes todos os vereadores, mais de dois teros (8 dos 14), quer da sesso de julgamento (doc. n 02, f. 7.866/7.869, v. 38 da impetrao), em votao do quesito condenatrio (f. 7.868, doc. n 02, v. 38 da impetrao), pois, comeando pelo Presidente a votao, houve 09 (nove) sufrgios condenatrios. Arremataram os ilustres subscritores do memorial, com a costumeira propriedade:
ao em curso. - 2. As pretenses declaratria, na ao de nulidade, e mandamental, na ao de mandado de segurana, so diversas, afastando a suposta litispendncia. - 3. O julgamento antecipado da lide, quando desnecessria a produo de prova oral, no gera cerceamento de defesa. 4. defeso ao Poder Judicirio reexaminar prova ou adentrar o mrito do julgamento poltico realizado pelo Poder Legislativo local, no cumprimento de sua misso constitucional. - 5. O processo poltico-administrativo para cassao de Prefeito Municipal deve estar isento de irregularidades formais. - 6. Qualquer cidado tem o direito ao devido processo legal com o contraditrio e a ampla defesa. - 7. O devido processo legal deve ser observado no processo polticoadministrativo. Os julgadores devem ser imparciais e isentos no julgamento dos ilcitos administrativos. - 8. A falta de integral observncia do princpio constitucional do due process of law invalida o processo poltico-administrativo. - 9. A participao de alguns vereadores na Comisso Parlamentar de Inqurito e na Comisso Processante, instauradas pelo mesmo fato, retira a imparcialidade e iseno no julgamento. Essa circunstncia lesa o princpio do devido processo legal. - 10. Apelaes cveis conhecidas e no providas, rejeitadas duas preliminares (TJMG - Apelao Cvel n 1.0193.03.007650-2/007 - Rel. Des. Caetano Levi Lopes, 2 Cmara Cvel, DJ de 10.06.2005).
Ementa: Administrativo. Processo de cassao de mandato de Prefeito pela Cmara Municipal. De acordo com o art. 5, I, do Decreto-lei n 201/67, se o denunciante for vereador, ficar impedido de votar sobre a denncia e de integrar a comisso processante, podendo, todavia, praticar todos os atos de acusao. Tendo o relatrio da Comisso Parlamentar de Inqurito, instaurada pela Cmara, o carter de denncia, os vereadores que o aprovaram e o submeteram deliberao da Cmara ficam impedidos de votar a matria no Legislativo do Municpio. No importa leso a direito lquido e certo seu ato do Presidente da Cmara que os impediu de participar de tal votao. Requerimento, constante da apelao, para mandar-se a autoridade coatora convocar os suplentes, no constou da inicial e no pode, assim, ser considerado, porque o julgamento da segurana feito em funo do pedido do autor. Apelo desprovido (TJSC - Apelao Cvel n 5429 - Rel. Des. Joo Jos Schaefer, 4 Cmara Cvel, DJ de 07.12.1995).
eivando de nulidade o procedimento (TJMG - MS n 1.0301. 02.007308-8/001 - Rel. Des. Edivaldo George dos Santos 7 Cmara Cvel do TJMG - Julg. em 17.02.2004 - Publ. em 26.03.2004).
Destaco, ainda, do colendo Superior Tribunal de Justia (STJ):

Medida cautelar. Efeito suspensivo a recurso ordinrio em mandado de segurana. Agravo regimental. Reconsiderao. Prefeito municipal. Cassao. Infrao polticoadministrativa. Liminar deferida 1. No mbito do STJ, excepcional a admisso de medida cautelar, intentada na esfera de sua competncia recursal. 2. Caracterizada a plausibilidade do direito vindicado nos autos, traduzida na quase palpvel irregularidade perpetrada pela Cmara Municipal, ao permitir que, na votao final do impeachment fosse computado voto de parlamentar diretamente interessado no afastamento do prefeito, para fins de obteno do quorum de 2/3 (dois teros) exigido em lei, h de ser deferida a medida liminar, para suspender a deliberao da Casa Legislativa at o derradeiro julgamento do recurso ordinrio. 3. Agravo regimental a que se d provimento (STJ - AgRg na MC 8571/AM - Agravo Regimental na Medida Cautelar n. 2004/0098492-7 - Rel. Min. Joo Otvio de Noronha - 2 Turma - Julg. em 10.08.2004 Publ. no DJ de 29.11.2004, p. 269).
Alm dos julgados supratranscritos, que ilustram o memorial, convm destacar:

Mandado de segurana. Comisso Processante. Recebimento de denncia. Votos proferidos por Vereadores impedidos de votar na questo. Nulidade do processo, por evidente vcio em sua origem. - 1. O recebimento da denncia por parte da Cmara de Vereadores, no obstante ser ato de cunho poltico, encerra em si juzo de valor acerca dos fatos apresentados, incidindo, dessarte, as causas de impedimento e suspeio comuns aos julgadores. - 2. Nesse sentido, incide sobre os vereadores membros de Comisso Processante o disposto nos arts. 134 e 135 do CPC. - 3. Em tendo sido colhidos os votos de vereadores em flagrante impedimento, resulta nulo o recebimento da denncia, visto que referidos votos foram de fundamental importncia para a recepo do processo administrativo (TJMG - MS n 1.0000.07.455552-5/000 - Rel. Des. Jarbas Ladeira - 2 Cmara Cvel do TJMG - Julg. em 04.12.2007 - Publ. em 18.12.2007). Mandado de segurana. Processo de cassao de mandato de Prefeito Municipal. Presena do mesmo vereador na comisso parlamentar de inqurito e na comisso processante. Ausncia de imparcialidade, iseno e neutralidade. Violao ao devido processo legal. - A participao de vereador na comisso especial de inqurito (natureza inquisitiva) e na comisso processante (natureza decisria) macula a garantia constitucional do devido processo legal, porquanto retira a imparcialidade, a neutralidade e a iseno do julgamento do processo que pode resultar na cassao do mandato de Prefeito pela Cmara Municipal (TJMG - MS n 1.0000.00.350312-5/000 Rel. Des. Maria Elza - 5 Cmara Cvel do TJMG - Julg. em 27.05.2004 - Publ. em 25.06.2004). Direito administrativo e constitucional. Processo poltico. Administrativo. Prefeito. Cassao. Quorum. Vereador impedido. - Nos termos da Carta Magna vigente, o quorum necessrio para recebimento de denncia pela Cmara Municipal contra Prefeito de 2/3 de sua composio. Se votou vereador impedido, no foi atingido tal quorum. Ademais, mesmo que esse voto no fosse indispensvel, a participao de vereador impedido macularia a votao,
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Com tais razes de decidir, a que acreso os fundamentos outros das iniciais e do memorial do impetrante, concedo a segurana, para anular, pelos apontados vcios, os mencionados trabalhos preparatrios e decisrios da Cmara de Vereadores do Municpio de Pouso Alegre, tornando sem efeito o DL n 01 /2007, cassatrio do mandato do Prefeito Jair Siqueira, ora impetrante, e determinando sua imediata reentronizao no cargo de que se viu defenestrado pelo infeccionado ato legislativo, expedindo-se, para tanto, mandado reintegratrio. Por fora de tal deciso, revogada fica a liminar autorizativa da realizao de eleies indiretas para os cargos de Prefeito e Vice-Prefeito de Pouso Alegre. Custas, ex lege. DES. CARREIRA MACHADO - Sr. Presidente. O mesmo cuidado que o Des. Roney Oliveira, que posso atestar, teve com esse processo, tambm o fiz da mesma forma e cheguei mesma concluso de S. Ex.. Sem ser formalista, constato que o processo, como est, no pode ser albergado e no pode ser tomada outra deciso, a no ser a de S. Ex.. Ponho-me de acordo com o eminente Relator. DES. NILSON REIS - Sr. Presidente. Ouvi-as, com ateno, e sempre bom ouvirmos sustentaes orais como as do Prof. Jos Nilo de Castro e a do Dr. Denilson Marcondes Venncio. Podemos notar que o seu contedo foi eminentemente tcnico, por isso, parabenizo a ambos pelas sustentaes orais em favor de seus clientes.
Recebi memorial do impetrante, subscrito pelo Dr. Jos Nilo de Castro e pela Dr. Karina Magalhes Castro. Os autos, como bem salientou o eminente Relator, conduzem ao resultado a que S. Ex. chegou e de que se convenceu, de modo que, do cuidadoso exame dos autos, que sempre fazemos em razo da prpria conscincia do julgador, da sua imparcialidade, no comprometimento com o juramento que fez, diante da matria que os autos retratam e fotografam, de maneira minudente, como o eminente Relator f-lo, conscientemente, acompanho seu voto, concedendo a segurana, e tambm revogando a liminar. como voto, Sr. Presidente. DES. BRANDO TEIXEIRA - Cumprimento os ilustres advogados pelo empenho em prol do impetrante e do impetrado, deduzindo argutas sustentaes orais, as quais ouvi com ateno. As questes postas em debate j so costumeiras no tablado desta Cmara. Em relao a elas, tenho assumido uma posio conservadora, no que tange s argies de suspeio dos julgadores das representaes deduzidas em processo de responsabilidade contra terceiros. Como foi muito bem lembrado da tribuna pelo Dr. Denilson, o ambiente da disputa poltica no aconselha que se adotem, pelos julgadores polticos, os vereadores, os mesmos parmetros de iseno e de imparcialidade que se adota em relao aos juzes, membros do Judicirio, pois as funes do Legislativo e do Judicirio so de diversa natureza: onde no h similitude, no se podem aplicar as mesmas regras. A despeito disso, acompanho o voto do eminente Relator, no que tange questo do quorum, que, conforme j externado em outras ocasies, adiro queles que entendem que necessrio o quorum especial em tais circunstncias, devendo a denncia ser recebida por dois teros dos membros da Casa Legislativa, por simetria com o disposto no art. 86 da Constituio da Repblica. Assim entendendo, levando em conta que so onze os vereadores membros da Cmara Municipal do Municpio de Pouso Alegre, os dois teros alcanariam o nmero de oito vereadores. Se desses oito, trs so considerados suspeitos ou impedidos, como o caso de se considerar aqueles que analisaram, receberam e deram acolhimento denncia - porque, como bem lembrado pelo eminente Relator, no se pode admitir que algum seja, ao mesmo tempo, acusador e juiz -, ento, deduzindo o nmero desses trs vereadores, a denncia deveria ter sido acolhida por um mnimo de sete votos e o foi por seis. Considerando essa incompatibilidade aritmtica, do nmero de votantes com aquele que a lei exige, ponhome de acordo com a concluso do eminente Relator, dispensando-me de tecer mais longas consideraes, at
DES. CAETANO LEVI LOPES - Sr. Presidente. Como habitualmente fao, ouvi, com ateno, as duas brilhantes sustentaes orais e cumprimento os ilustres advogados. Tambm registro que recebi substancioso memorial produzido pelo impetrante, subscrito pelos Drs. Jos Nilo de Castro e Karina Magalhes Castro Vieira. Tudo que havia para ser dito j o foi. Apenas acrescento que repele a conscincia jurdica da atual ordem constitucional que algum seja, ao mesmo tempo, acusador e julgador. Todos ns, Magistrados h mais tempo, lembramos - porque todos tivemos atuao, no incio de carreira, em jurisdio penal -, o constrangimento que tnhamos em algumas aes penais que deveriam ser instauradas por portaria nossa, para, no final, julgarmos. Em boa hora, o Constituinte de 88 varreu essa excrescncia jurdica, atribuindo, com exclusividade, a atuao como dominus litis, nas aes penais pblicas, ao Ministrio Pblico. Realmente, quem acusa, insisto, no deve julgar. No importa se num processo judicial ou se num processo poltico. Como assinalou o eminente Relator, o julgamento contm esse vcio, a nosso aviso insanvel e agravado pela circunstncia de que o ento Presidente do Legislativo local, se necessrio, seria o ltimo a votar, tenha votado em primeiro lugar, alm de suspeito por seu interesse, ainda que indireto, no resultado desfavorvel ao impetrante, no julgamento poltico. Por todas essas circunstncias e consideraes, peo licena ao eminente Relator para acompanhar, na integralidade seu judicioso voto, e conceder a segurana, cassando a liminar. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA, REVOGADA A LIMINAR.
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mesmo pelo adiantado da hora, em relao s demais questes do processo, as quais dou por prejudicadas. Em assim entendendo, na trilha do eminente Relator, manifesto constrio, no momento, de decidir causa dessa magnitude, pelas paixes que desperta, pela importncia na vida poltica e social de um Municpio populoso e importante do Estado de Minas Gerais, com a conscincia de que o julgamento dos homens nos tribunais falvel e de que prevalece, no que tange aos tribunais, o ltimo julgamento, no porque, talvez, ele seja o melhor ou mais verdadeiro, mas porque seja o proferido por ltimo. Acompanho o eminente Relator para conceder a segurana, nos mesmos termos em que o faz S. Ex. e, para o mesmo fim, inclusive, para cassar a liminar j concedida, e que permitiu que se deslanchasse, no Municpio de origem, processo eleitoral diverso. como voto.
Constitucional - Administrativo - Ao ordinria Militar transferido para a reserva remunerada por conta de eleio para cargo - Valor dos proventos - Art. 95, inc. II, c, c/c o art. 136, inc. IV, da Lei n 5.301/1969 - Revogao pelo art. 43, inc. II, da Lei Delegada n 37/1989 Extrapolao dos limites da delegao pelo Chefe do Executivo - Referendo do Legislativo Suprimento da irregularidade Inconstitucionalidade da Lei Delegada n 37/1989 - No-ocorrncia
Ementa: Constitucional. Administrativo. Ao ordinria. Militar transferido para a reserva remunerada por conta de eleio para cargo. Valor dos proventos. Art. 95, inc. II, c, c/c o art. 136, inc. IV, da Lei n 5.301/1969. Revogao pelo art. 43, inc. II, da Lei Delegada n 37/1989. Extrapolao dos limites da delegao pelo Chefe do Executivo. Referendo do Legislativo. Suprimento da irregularidade. Inconstitucionalidade da Lei Delegada n 37/1989. Inocorrncia. - O art. 43, inc. II, da Lei Delegada n 37/1989, ao tratar do clculo do soldo proporcional nas hipteses de transferncia remunerada, f-lo de forma suficientemente abrangente para alcanar todas as situaes de inativao no albergadas no inc. I do mesmo dispositivo, pelo que no se cogita de especialidade ou da norma da Lei n 5.301/1969 relativamente daquele diploma legal. - No h falar em extrapolao dos limites da delegao dada pelo Legislativo Estadual ao Governador para a edio da aludida lei delegada, se se verifica que, alm de a matria relativa ao valor do soldo dos servidores transferidos para a reserva estar includa no tema de reviso remuneratria do pessoal da Polcia Militar, o referendo do texto legal pela Assemblia Legislativa teve o condo de convalidar o alegado vcio. - Tambm no se vislumbra a inconstitucionalidade na Lei Delegada n 37/1989 por haver disciplinado o clculo do soldo dos militares inativos diferentemente da Lei n 5.301/1969, j que, em razo de ter sido editada antes da Constituio do Estado de 1989, a lei delegada possui o mesmo nvel hierrquico do Estatuto dos Servidores Pblicos Militares. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0024.05.897607-7 7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Csar Romero do Carmo - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDGARD PENNA AMORIM
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 29 de maio de 2008. - Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas DES. EDGARD PENNA AMORIM - Trata-se de ao declaratria c/c ordinria de cobrana ajuizada por Csar Romero do Carmo em face do Estado de Minas Gerais, objetivando, na condio de militar da reserva remunerada, a reviso dos seus proventos de 16/30 (dezesseis trinta avos) para 16/25 (dezesseis vinte e cinco avos), bem como a condenao do requerido ao pagamento das diferenas pretritas desde dezembro de 2000. Adoto o relatrio da sentena (f. 94/100), por correto, e acrescento que o il. Juiz da 6 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte julgou improcedente o pedido, condenando o autor ao pagamento das custas, despesas processuais e dos honorrios advocatcios de R$ 1.000,00 (um mil reais), observada a assistncia judiciria. Em virtude da manifestao s f. 101/104, o il. Juiz a quo restituiu ao requerente o prazo recursal f. 106. Embargos declaratrios opostos pelo autor s f. 111/112, rejeitados f. 115. Nas razes recursais de f. 116/126, o apelante alega, em sntese, que, diferentemente do asseverado pelo il. Sentenciante, o art. 43, inc. II, da Lei Delegada n 37, de 13.01.1989, no teria revogado tacitamente a disposio especial do art. 95, inc. II, alnea c, da Lei n 5.301, de 16.10.1969, a qual asseguraria ao militar transferido para a reserva remunerada em virtude da assuno de cargo eletivo o recebimento do soldo razo de 1/25 (um vinte e cinco avos) por tempo de servio. De outro lado, defende que, mesmo se houvesse ocorrido a citada revogao, o dispositivo da lei delegada, alm de extrapolar os limites estabelecidos na Resoluo n 4.582, de 1.12.1988, da Assemblia Legislativa de Minas Gerais - que delegou ao Chefe do Executivo atribuies apenas para revisar a remunerao do pessoal da PMMG -, incidiria em evidente inconstitucionalidade, ao extinguir vantagem prevista no Estatuto da Polcia Militar, recepcionado pela Constituio do Estado com status de lei complementar, a teor do art. 65, 2, inc. III. Contra-razes s f. 128/138, pela manuteno do decisum. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade.
Segundo se colhe dos autos, o apelante servidor pblico militar, que, aps ser diplomado na Justia Eleitoral para assumir cargo eletivo, se transferiu para a reserva remunerada em 14.12.2000, com direito a proventos calculados razo de 16/30 (dezesseis trinta avos), nos termos do art. 43, inc. II, da Lei Delegada n 37/1989. Diante disso, pretendeu ele a reviso do soldo para a proporcionalidade de 16/25 (dezesseis vinte e cinco avos), com fulcro no art. 95, inc. II, alnea c, c/c o art. 136, inc. IV, da Lei n 5.301/1969, o que restou indeferido pelo il. Juiz da causa. De fato, as hipteses de transferncia do militar para a reserva remunerada se achavam originariamente previstas no art. 95 da citada Lei n 5.301/1969, complementado, entre outros, pelo art. 136, cujo teor o seguinte:
Art. 95. O militar transferido para a reserva remunerada, nas condies dos arts. 136, 137 e 142 deste Estatuto, perceber: I - o soldo do posto e vantagens incorporveis que perceber na ocasio; a - se contar 30 (trinta) anos de efetivo servio; b - se atingir a idade-limite de permanncia no servio ativo e contar mais de 20 (vinte) anos de efetivo servio; II - o soldo e vantagens incorporveis proporcionais ao tempo de servio, nas seguintes condies: a - se atingir a idade-limite de permanncia na ativa e contar 20 (vinte) anos, ou menos, de efetivo servio, razo de 1/25 (um vinte e cinco avos) por ano de servio; b - se contar mais de 5 (cinco) anos de efetivo exerccio na Polcia Militar e a transferncia se der em virtude do disposto nos arts. 17 e seu pargrafo e 18 deste Estatuto, razo de 1/30 (um trinta avos) por ano de servio; c - quando enquadrado no item IV do art. 136 deste Estatuto, razo de 1/25 (um vinte e cinco avos) por ano de servio. [...]. Art. 136. Ser transferido para a reserva remunerada o oficial ou praa que: I - completar 30 (trinta) anos de efetivo servio; II - atingir a idade limite de permanncia no servio ativo; III - (Revogado pelo art. 12 da Lei Complementar n 28, de 16.07.1993). IV - houver sido eleito para cargo e tiver 5 (cinco) anos ou mais de servio.
A seu turno, a Lei Delegada n 37/1989 tambm trouxe norma disciplinadora da matria de transferncia para a reserva remunerada, estabelecendo, contudo, condies parcialmente distintas do normativo anterior, in verbis:
Art. 43. O militar transferido para a reserva remunerada perceber soldo: I - integral: a) se contar 30 (trinta) ou mais anos de servios; b) se atingir a idade-limite de permanncia no servio ativo e contar mais de 20 (vinte) anos de servio; II - proporcional, razo de tantas quotas de 1/30 (um trinta avos) ao soldo quantos forem os anos de servio, nos demais casos.
A partir da legislao reproduzida acima, a primeira observao a fazer-se que a Lei Delegada n 37/1989, ao tratar da forma de clculo do soldo proporcional, foi suficientemente abrangente para alcanar todas as hipteses de transferncia remunerada que no as indicadas no inc. I do art. 43. Bem por isso, com a devida vnia do apelante, no h falar em maior especialidade do dispositivo da Lei n 5.301/1969 em relao ao da lei delegada, pois ambas disciplinam inteiramente os casos de passagem do militar para a reserva. Nem se argumente que a circunstncia de o art. 51 da lei delegada no fazer expressa referncia revogao das normas do Estatuto denotaria a vigncia destas, pois, alm de o dispositivo em questo tratar da extino de vantagens pecunirias percebidas pelos militares - e no propriamente da revogao de dispositivos da lei anterior -, o art. 53 d amparo revogao das disposies legais em contrrio. Feitos esses registros, tenho que a soluo da questo posta em julgamento depende de verificar se a previso veiculada na Lei Delegada n 37/1989 de pagamento do soldo ao militar transferido para a reserva razo de 1/30 (um trinta avos) conforme o tempo de servio - em oposio norma do Estatuto do Pessoal da Polcia Militar, que alberga a proporo de 1/25 (um vinte e cinco avos) - afigura-se ou no legtima. Em suas razes recursais, o apelante insiste na inconstitucionalidade do dispositivo daquela lei, seja por haver excedido aos limites da delegao feita pelo Legislativo Estadual, seja por ter extinguido vantagem estabelecida no Estatuto da Polcia Militar - este ltimo recepcionado pela CEMG/89 com status de lei complementar. No tocante ao primeiro argumento suscitado pelo recorrente, verifico, de fato, que a Assemblia Legislativa, por meio da Resoluo n 4.582, de 1.12.1988 (cpia f. 55), conferiu ao Governador atribuies para proceder reviso da remunerao do pessoal da Polcia Militar do Estado de Minas Gerais, atravs de lei delegada (art. 1), includas especialmente as de instituio de um nico soldo para cada posto ou graduao e de adoo de um percentual nico para gratificaes de tropa e de Gabinete (art. 2), o que resultou na edio da Lei Delegada n 37/1989. Em que pese o inconformismo do apelante, a matria relativa reviso remuneratria no se restringe disciplina dos vencimentos dos servidores em atividade, tampouco concesso de direitos e vantagens a determinada categoria, podendo tambm compreender, ante o carter abrangente da expresso, o reexame da forma de clculo dos proventos dos servidores que passarem para a inatividade. Da por que, a meu aviso, a disposio da Lei Delegada n 37/1989, no sentido de que o soldo proporcional do militar transferido para a reserva fosse calculado na proporo de 1/30 (um trinta avos), no ofendeu os limites da delegao dada pelo Legislativo.
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Por outro lado, mesmo se se entendesse pela ocorrncia da pretendida extrapolao, observa-se que a Resoluo n 4.582/1988 disps, em seu art. 4, o seguinte: A lei delegada ser submetida ao referendo da Assemblia Legislativa, no prazo de 90 (noventa) dias, contados de sua promulgao, sem prejuzo da imediata aplicao de seus efeitos. Em cumprimento ao previsto no dispositivo transcrito, o ento Governador do Estado encaminhou ao Presidente da Assemblia Legislativa o texto da Lei Delegada n 37/1989, por meio da Mensagem n 896, de 12.04.1989 (f. 37). Segundo se depreende do documento de f. 36, o indigitado diploma legal foi referendado pelo Plenrio da Casa Legislativa em sesso realizada em 25.04.1989 (com publicao em 27.04. 1989), comunicada a aprovao ao Chefe do Executivo pelo ofcio enviado em 10.05.1989. Ora, diante do referendo do texto legal pela Assemblia Legislativa, a includa a previso do pagamento do soldo proporcional razo de 1/30 (um trinta avos) ao militar transferido para a reserva remunerada, tenho que no haveria mais cogitar da ocorrncia de vcio por inobservncia dos limites da delegao, em virtude da convalidao do ato pelo Poder delegante. Assim, tambm no subsiste a pretenso do apelante luz do malferimento das balizas impostas pela Resoluo n 4.582/1988 do Legislativo Estadual. Por fim, quanto tese do recorrente de que o art. 43, inc. II, da Lei Delegada n 37/1989 padeceria de inconstitucionalidade por reduzir vantagem prevista no Estatuto do Pessoal da Polcia Militar - o qual a Constituio Mineira recepcionou com status de lei complementar, nos termos do art. 65, 2, inc. II -, no lhe assiste melhor razo. De fato, como visto, a Lei Delegada n 37/1989 foi editada pelo Governador do Estado em 13.01.1989 e referendada pela Assemblia Legislativa em 25.04. 1989, tendo por objeto a reviso remuneratria do pessoal da Polcia Militar do Estado. Assim, porque expedida antes da promulgao do Texto Constitucional de 1989, a legislao questionada apresenta o mesmo nvel hierrquico da Lei Estadual n 5.301/1969, no se lhe aplicando o bice do 1 do art. 72 da CEMG/89. Diante disso, data venia do apelante, o art. 43, inc. II, da Lei Delegada n 37/1989, ao prever o pagamento do soldo proporcional ao militar transferido para a reserva razo de 1/30 (um trinta avos) conforme os anos de servio, promoveu, de forma tcita, a derrogao do art. 95, inc. II, alnea c, do Estatuto do Pessoal da Polcia Militar - que fixava a frao de 1/25 (um vinte e cinco avos) na hiptese de eleio do militar para cargo -, pelo fato de apresentar disposio incompatvel com esta, assim configurada a hiptese do 1 do art. 2 da Lei de Introduo do Cdigo Civil, in verbis:
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Art. 2 No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue. 1 A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior.
Pelas razes acima expostas, de se manter a sentena de improcedncia do pedido do autor de reviso de seus proventos. Com essas consideraes, nego provimento apelao. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade na forma do art. 12 da Lei n 1.060/1950. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Reservando para outra oportunidade o exame mais profundo da questo, por ora, acompanho o eminente Desembargador Relator. DES. ELIAS CAMILO - De acordo. Smula: NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Reintegrao de posse - Invaso de terreno Cesso de direitos - Contrato Transferncia da posse

Ementa: Agravo de instrumento. Ao de reintegrao de posse. Invaso de terreno. Cesso de direito. Pessoas jurdicas. Prova da posse. Rejeitar preliminares. Liminar deferida. Recurso provido. - O contrato de cesso de direito instrumento que representa verdadeira relao obrigacional de direito material e serve para transferir a posse. AGRAVO N 1.0024.08.969846-8 8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Vitor Pneus Ltda. - Agravados: Rodrigo Martins Machado e outro - Relator: DES. ALBERTO HENRIQUE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E, NO MRITO, DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 5 de junho de 2008. - Alberto Henrique - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela agravante, o Dr. Felipe Jos de S. L. Nogueira.
DES. ALBERTO HENRIQUE - Trata-se de agravo de instrumento, interposto por Vitor Pneus Ltda., contra deciso interlocutria de f. 37/39-TJ, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 10 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, nos autos da ao de reintegrao de posse ajuizada pela agravante, Vitor Pneus Ltda., em desfavor dos agravados, Rodrigo Martins Machado e Joviano Gabriel Maia Mayer, que indeferiu o pedido liminar de reintegrao de posse. Irresignada, busca a agravante a reforma da deciso, para que lhe seja concedida liminar de reintegrao de posse, ao argumento preliminar de que houve cerceamento de defesa na audincia de justificao prvia realizada, em razo da impossibilidade de produo de prova testemunhal e da juntada de novas provas documentais. Aduz, no mrito, que resta caracterizado o esbulho possessrio e tambm a sua posse e propriedade do imvel em litgio que so comprovadas atravs dos documentos juntados aos autos. f. 155 foi negado efeito suspensivo ao agravo. Contraminuta s f. 160/190, argindo, preliminarmente, intempestividade recursal, formao deficiente do recurso e descumprimento do art. 526 do CPC. o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Preliminar de cerceamento de defesa. A agravante alega em suas razes que houve cerceamento de defesa por parte do d. Juzo a quo, que julgou ser desnecessria a oitiva testemunhal arrolada e a juntada de novas provas documentais. Em razo do exposto, requer seja anulada a deciso interlocutria que indeferiu o pedido liminar de reintegrao de posse, com a designao de nova audincia de justificao prvia, para que possa produzir as provas pretendidas. No assiste razo agravante, em sua pretenso. Conforme previsto na ata de audincia f. 35-TJ, ao ser iniciada a fase probatria, constatou-se que a pessoa arrolada pela agravante como testemunha a pessoa do preposto que esteve em representao da empresa autora na audincia. A teor do art. 405, 2, inciso III, do CPC, impedido o preposto de atuar como testemunha no processo em que representa uma das partes. Ademais, conforme demonstra a documentao acostada aos autos, a agravante no arrolou tempestivamente outra testemunha para ser ouvida em audincia, o que elimina a possibilidade de acolhimento do alegado cerceamento de defesa. Quanto alegao da agravante relativa ao prejuzo que lhe foi causado por no ter o d. Juiz acolhido a juntada das provas documentais requeridas, entendo que compete ao juiz, como destinatrio da prova, pelo seu livre convencimento, determinar a realizao de
provas que entenda teis e necessrias instruo processual, assim como admitir a juntada de documentos, se os entender necessrios para alicerar a sua convico e dar lide uma justa soluo. Correto, pois, o indeferimento da juntada de provas documentais, tendo em vista que, sendo a posse fato, sua prova no se faz atravs de documentos, ressalvadas algumas excees, como o caso destes autos. Nesse sentido, o entendimento deste Tribunal:
Agravo de instrumento - Produo de prova pericial - Critrio unicamente do juiz - Recurso improvido. - O juiz o destinatrio das provas e somente a ele caber decidir sobre a necessidade ou no de sua realizao. A pesquisa ser livre dentro da linha de seu raciocnio, dando o valor que julga ter cada uma delas. A produo de provas, portanto, constitui direito da parte, mas comporta temperamento a critrio da prudente discrio do magistrado que preside o feito, com base em fundamental juzo de valor acerca de sua utilidade e necessidade (TAMG, AI 0436972-2, 7 Cmara Cvel, Rel. Unias Silva, j. em 25.03.2004).
Diante do exposto, no h como acolher a preliminar argida. DES. BARROS LEVENHAGEN - Peo vista. DES. PRESIDENTE - O julgamento deste feito foi adiado na sesso anterior, a pedido do Desembargador 1 Vogal, quando, ento, o Desembargador Relator rejeitava a preliminar. BARROS LEVENHAGEN - Acompanho integralmente o Relator. DES. CLUDIA MAIA - Tambm acompanho, integralmente. DES. ALBERTO HENRIQUE - Preliminar de formao deficiente do recurso. Aduzem os agravados que o agravante no cumpriu com o disposto no art. 525, inciso II, do CPC, uma vez que deixou de trasladar cpias de peas que instruem a petio inicial e que so fundamentais para o entendimento do Colegiado sobre os limites da lide. Compulsando-se os autos, verifica-se que o agravante cumpriu com o disposto no art. 525, inciso II, do CPC, uma vez que foram devidamente juntadas as peas que devem instruir o recurso de agravo, razo pela qual no deve ser acolhida a preliminar argida pelos agravados. Rejeito a preliminar argida. Preliminar de descumprimento do art. 526 do CPC. Alegam os agravados que o agravante no cumpriu com o disposto no art. 526 do CPC, uma vez que no juntou aos autos do processo principal, no prazo de trs dias, cpia da petio do agravo e do comprovante de sua interposio.
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Razo no assiste aos agravados, j que, conforme comprovam os documentos de f. 193/205 dos autos, o agravante cumpriu o disposto no art. 526 do CPC, ao protocolizar, no dia 03.04.2008 (quarta-feira) cpia da petio do agravo, comprovando, devidamente, a sua interposio. Rejeito a preliminar argida. Ultrapassada a anlise das preliminares argidas pelos agravados, passo anlise das razes de recurso do agravante. DES. BARROS LEVENHAGEN - De acordo. DES. CLUDIA MAIA - De acordo. DES. ALBERTO HENRIQUE - Mrito. Em razes recursais, alega a agravante que faz jus concesso de liminar de reintegrao de posse, uma vez que resta caracterizada a sua posse e propriedade do imvel em litgio por ter realizado negcio jurdico, atravs de termo de cesso ou transferncia, cuja interveniente foi a Codemig - Cia. de Desenvolvimento Econmico do Estado de Minas Gerais, e, tambm, o esbulho possessrio. De acordo com a regra prevista no art. 927 do Cdigo de Processo Civil, na ao de reintegrao de posse, incumbe ao autor provar a sua posse; o esbulho praticado pelo ru; a data do esbulho; a perda da posse. Em relao posse, verifica-se, atravs dos documentos de f. 67/71, que o terreno em litgio foi adquirido pela empresa Codemig - Companhia de Desenvolvimento Econmico de Minas Gerais e posteriormente transferido para a agravante, conforme termo de f. 70 e comprovante de pagamento de f. 71. In casu, trata-se de transmisso de posse entre pessoas jurdicas, restando claro, pelas provas documentais apresentadas, que as relaes jurdicas de direito material realizadas entre as partes so vlidas, configurandose como instrumento de transferncia da posse. Nesse sentido, o entendimento deste egrgio Tribunal:
Ao de reintegrao de posse - Contrato de promessa de doao de imvel - Esbulho possessrio - Legitimatio ad causam - Posse indireta - Proteo possessria. - O Cdigo Civil brasileiro dispe em seu art. 493, inciso III, que a posse pode ser adquirida por qualquer dos modos de aquisio em geral. Qualquer que seja a natureza do ato jurdico da tradio haver a transferncia de posse do titular anterior para o novo titular. Ainda que a tradio seja simblica, consubstanciada, por exemplo, pela entrega das chaves, a posse do imvel que sofreu o esbulho tem o amparo da proteo possessria, sendo, portanto, legtima para ajuizar a ao de reintegrao de posse aquele que recebe a posse indireta de imvel (Recurso n 2.0000.00.351364-4/000(1), Rel.a Maria Elza, p. em 06.04.2002).
relao obrigacional de direito material e serve para transferir a posse. Alis, dos documentos anexados pela agravante, verifica-se que seria edificado no terreno o Distrito Industrial de Jatob-Mancha B, cujo processo de desapropriao j ocorreu para fins de fomento industrial, tendo a empresa que antecedeu a agravante na posse do imvel, realizado obras de terraplanagem, como se infere do anexo fotogrfico de f. 52. Assim, inequvoco terem existido ali atos que induziam a posse da agravante e sua antecessora. Em situao parecida, este Tribunal se posicionou no sentido de que, efetivamente, h a transferncia da posse, quando existe um contrato de cesso de direitos sobre o imvel, objeto da possessria, mormente quando se trata de cesso realizada por duas pessoas jurdicas, como o caso.
O contrato de cesso de direito instrumento que representa verdadeira relao obrigacional de direito material e serve para transferir a posse (Apelao Cvel n 2.0000.00. 493666-5/000, TJMG, Rel. Des. Luciano Pinto).
Resta configurada, assim, a posse da agravante sobre o terreno em questo, o que a autoriza a pleitear a liminar de reintegrao de posse. A ao de reintegrao de posse consubstancia instituto passvel de ser aviado por aquele que foi desapossado da coisa, injustamente, com o fim de reavla e restaurar a posse perdida. Nesse sentido, elucida o professor Slvio Rodrigues:
A ao de reintegrao de posse concedida ao possuidor que foi esbulhado. D-se o esbulho quando o possuidor injustamente privado de sua posse. So pressupostos necessrios para o xito da reintegrao: que tenha havido esbulho e que o mesmo date de menos de ano e dia (Direito Civil, V/62, n 36).
In casu, nota-se que a perda da posse da agravante se deu por ato de esbulho praticado pelos agravados e por outros componentes do mesmo movimento social. Conforme narra o boletim de ocorrncia juntado aos autos, f. 49, segundo relato dos prprios agravados, o terreno em litgio foi invadido pelos componentes do movimento social, do qual fazem parte, com o intuito de desapropriao, ao argumento de que no est sendo cumprida a sua funo social. Registre-se que no constitui pressuposto para a proteo possessria a demonstrao inicial da produtividade ou da funo social que a propriedade, in casu o terreno em litgio, cumpre. Todas as comprovaes relativas funo social devero ser discutidas quando da desapropriao. Nesse sentido, o entendimento deste egrgio Tribunal:
Reintegrao de posse. Atendimento aos requisitos do art. 927 do CPC. Comprovao do cumprimento da funo social da
O ato jurdico celebrado entre a empresa Codemig e a agravante , portanto, instrumento que representa
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propriedade. Desnecessidade. - O cumprimento da funo social da propriedade no deve ser analisado em sede de ao possessria, j que a Constituio Federal estabelece a forma adequada, qual seja a desapropriao. A reforma agrria um problema poltico-social que deve ser solucionado pelo governo, no competindo ao julgador de uma ao possessria a soluo dessa questo. Provados os requisitos do art. 927 do CPC, a reintegrao de posse medida que se impe (Recurso n 2.0000.00.4772278/000(1), Rel. Pedro Bernardes, p. em 1.08.2006).
cuidaram de comprovar o efetivo exerccio da posse pelos antecessores, o que possvel quando h continuidade e pacificidade das posses. APELAO CVEL N 1.0407.03.002161-9 9/001 - Comarca de Mateus Leme - Apelantes: Lcio Alves Garcia e sua mulher - Apelado: Antnio Batista de Oliveira Relator: DES. UNIAS SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 24 de junho de 2008. - Unias Silva - Relator (assinatura do Presidente conforme art. 82, VII, do RITJ). Notas taquigrficas DES. UNIAS SILVA - Ao relatrio de f. 131, que adoto na integralidade, apenas acrescento que o feito, em razo do que restou decidido no acrdo de f. 134/143, foi declarado nulo desde a citao, por restar reconhecida pela Turma Julgadora a ilegitimidade passiva de um dos rus. Por via de conseqncia, foi anulado o processo da ao reivindicatria desde a sentena (autos em apenso). Voltado e processado o feito regularmente, o MM. Juiz de primeiro grau entendeu por bem julgar procedente o pedido usucapiendo para os fins de declarar o domnio do imvel descrito na exordial em favor do requerente (f. 289/303). No se conformando, os suplicados Lcio Alves Garcia e sua mulher interpuseram recurso de apelao. Atravs das razes recursais acostadas s f. 305/308, almejam seja reformado o decisum objurgado para fins de julgar improcedente o pleito inicial. Aduzem que tanto o parecer do ilustre representante do Ministrio Pblico assim como a deciso de primeiro grau foram contrrios s provas produzidas nos autos, notadamente os documentos acostados pelas partes e as provas testemunhais. Afirmam que os documentos citados pelo RMP no so demonstrativos de exerccio de posse por Jos do Carmo; que o recibo de f. 14 se refere parte do pagamento da venda do lote do autor e o outro se refere transferncia de Jos do Carmo e sua mulher da posse que documentalmente no adquiriram. Argumentam que, alm de terem informado que compraram a rea em 1994 e tambm provado as assertivas constantes em sua petio inicial (f. 04), os prprios fatos permitem deduzir que primeiro ele comprou o lote 24 para depois adquirir a posse do lote vizinho.
DES. BARROS LEVENHAGEN - De acordo. DES. CLUDIA MAIA - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E, NO MRITO, DERAM PROVIMENTO
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Usucapio extraordinria - Domnio - Aquisio Lapso temporal - Posse mansa e pacfica superior a 20 anos - Acesso - nus da prova Continuidade e pacificidade - Demonstrao
Ementa: Direito civil. Usucapio extraordinria. Aquisio de domnio. Lapso temporal. Posse mansa e pacfica por mais de 20 anos. Acesso possessria. nus da prova. Continuidade e pacificidade demonstradas. - A lei no exige ttulo formal translativo da posse, com o que sua aquisio, no tocante forma, livre, exigindo-se, apenas, que ela no se ressinta dos vcios de violncia, clandestinidade ou precariedade. - Para a aquisio do domnio mediante a usucapio extraordinria, possuidor aquele que detm a posse efetiva do imvel, com nimo de dono, continuamente e sem oposio de quem quer que seja, pelo lapso de tempo igual ou superior a 20 anos. - procedente o pedido de usucapio extraordinria quando, invocada a accessio possessionis, os recorridos
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Assim, tendo restado claro que a agravante tinha a posse indireta do terreno em litgio, adquirida atravs das relaes de direito material, e que houve a sua perda por ato dos agravados, a reintegrao liminar medida que deve ser deferida, razo pela qual deve ser reformada a r. deciso proferida. Diante do exposto, rejeito as preliminares argidas pelas partes e dou provimento ao recurso para deferir a liminar de reintegrao da autora na posse do imvel. Custas, ex lege. como voto.
Alegam que, no havendo mudanas de cercas, plantaes, construes, no h sequer que se falar em juno de posses da mesma espcie. Pugnam, em suma, pelo provimento do recurso. Juntam, ao final, cpias das razes lanadas no recurso de apelao aviado contra a primeira sentena prolatada, bem como cpia de uma parte de tal deciso (f. 310/318). Contra-razes no apresentadas - certido de f. 322. Preparo no efetuado, por estarem os recorrentes sob os auspcios da gratuidade judiciria. Sendo este o relatrio necessrio, passo a decidir. Sem preliminares a expungir, no mrito, tenho que no socorre razo aos apelantes. Cuida a espcie de ao de usucapio extraordinria movida por Antnio Batista de Oliveira em desfavor de Gerson Gomes da Silva, atravs da qual pretende o autor a declarao do domnio e, por conseguinte, a emisso de ttulo hbil a registro do lote de n 03 da quadra n 08, situado no Bairro Suzana, Municpio de Mateus Leme. Alega o suplicante ter adquirido a posse mansa e pacfica de referido imvel da pessoa de Jos do Carmo Rodrigues, em 20.06.1994, tendo este ltimo adquirido a rea acima descrita diretamente das mos de Jovelino Rabelo e esposa, em 30.03.1968, com nimo de dono, sem interrupo ou qualquer oposio. Ab initio, cumpre esclarecer que, com o advento na nova lei civil substantiva, o prazo prescricional relativo usucapio extraordinria de 15 anos (art. 1.238 do CC/02). Contudo, no caso em espeque, impe-se a aplicao do disposto no art. 2.028 do citado diploma legal. O art. 2.028 do CCB/02 taxativo ao determinar que:
sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada.
caso, se presume, podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentena, a qual lhe servir de ttulo para a transcrio no Registro de Imveis.
Do dispositivo legal transcrito in retro, constata-se que requisito essencial para a caracterizao da usucapio extraordinria o exerccio da posse por vinte anos cum animo domini, mansa, pacfica, contnua e pblica. A propsito, os tribunais do pas tm decidido que:
A prescrio, modo de adquirir domnio pela posse contnua (isto , sem intermitncias), ininterrupta (isto , sem que tenha sido interrompida por atos de outrem), pacfica (isto , no adquirida por violncia), pblica (isto , exercida vista de todos e por todos sabida), e ainda revestida com o animus domini, e com os requisitos legais, transfere e consolida no possuidor a propriedade da coisa, transferncia que se opera, suprindo a prescrio a falta de prova de ttulo preexistente, ou sanando o vcio do modo de aquisio (Tito Fulgncio, in Da posse e das aes possessrias, v. 2 Jurisprudncia, p. 450).
Nesse diapaso, o mestre civilista Orlando Gomes, ao analisar, especificamente, o requisito posse, ensina que:
A posse que conduz usucapio deve ser exercida com animus domini, mansa e pacificamente, contnua e publicamente. a) O animus domini precisa ser frisado para, de logo, afastar a possibilidade de usucapio dos fmulos da posse... b) A posse deve ser mansa e pacfica, isto , exercida sem oposio. O possuidor tem de se comportar como dono da coisa, possuindo-a tranqilamente. A vontade de conduzir-se como proprietrio do bem carece ser traduzida por atos inequvocos. Posse mansa e pacfica , numa palavra, a que no est viciada de equvoco. Na aparncia, oferece a certeza de que o possuidor proprietrio. c) Alm de pacfica, a posse precisa ser contnua (in Direitos reais, n 116, p. 155).
Outro no o entendimento do professor Caio Mrio da Silva Pereira:

No primeiro plano est, pois, a posse. No qualquer posse, repetimos; no basta o comportamento exterior do agente em face da coisa, em atitude anloga do proprietrio; no suficiente a gerar aquisio, que se patenteie a visibilidade do domnio. A posse ad usucapionem, assim nas fontes como no direito moderno, h de ser rodeada de elementos, que, nem por serem acidentais, deixam de ter a mais profunda significao, pois a lei a requer contnua, pacfica ou incontestada, por todo o tempo estipulado, e com inteno de dono. [...] Requer-se, ainda, a ausncia de contestao posse, no para significar que ningum possa ter dvida sobre a conditio do possuidor, ou ningum possa p-la em dvida, mas para assentar que a contestao a que se alude a de quem tenha legtimo interesse, ou seja da parte do proprietrio contra quem se visa a usucapir. A posse ad usucapionem aquela que se exerce com inteno de dono - cum animo domini. Este requisito psquico de tal maneira se integra na posse, que adquire tnus de essencialidade (in Instituies de direito civil, v. IV, n 305, p. 105).
Assim, aplica-se ao presente caso o prazo de prescrio aquisitiva, que de 20 (vinte) anos, sendo, portanto, aplicveis espcie as disposies dos arts. 550 e seguintes do CC/16. Como sabido, a usucapio o modo originrio de aquisio do domnio pelo exerccio de posse continuada, mansa e pacfica durante determinado espao de tempo definido na lei, sendo certo que, em se tratando de usucapio extraordinria, o prazo estipulado na legislao civil aplicvel ao caso de 20 anos, nos termos do art. 550 do Cdigo Civil/16, in verbis:
Art. 550 - Aquele que, por vinte anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel, adquirir-lhe- o domnio, independentemente de ttulo e boa-f, que, em tal
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In casu, ao contrrio das assertivas lanadas nas razes do apelo, tenho que o autor demonstrou os requisitos necessrios ao deferimento do pedido de usucapio, quais sejam: a posse, mansa e pacfica por mais de 20 anos ininterruptos, sem qualquer oposio ou turbao de terceiros, que, segundo a afirmao legal, traduzem-se em continuidade e tranqilidade da posse, e, por ltimo, o nimo de possuir como seu o imvel. Ora, o que se l dos testemunhos colhidos durante a instruo da causa, confirma que a rea descrita na exordial j estava h mais de 20 (vinte) anos na posse do apelado, que a sempre exerceu, praticando atos reveladores do animus domini sobre o imvel. A prova produzida, notadamente testemunhal, firme no sentido de comprovar a sucesso da posse do lote pelo autor, haja vista que o Sr. Jos do Carmo adquiriu o referido lote em maro de 1968 - conforme comprovado pelo documento de f. 13 - contrato de compromisso de compra e venda, cedendo-o posteriormente ao apelado - conforme demonstrado pelo documento de f. 14. Verifico que, no caso sub judice, insurgem-se os apelantes to-somente no que se refere posse exercida pelo Sr. Jos do Carmo Rodrigues - antigo possuidor do referido imvel, porquanto aduzem que o Sr. Jos do Carmo jamais exerceu a posse fsica sobre o imvel usucapiendo em perodo anterior venda do imvel ao apelado, ocorrida em 1994. Contudo, a posse exercida pelo Sr. Jos do Carmo encontra-se sobejamente comprovada nos autos, no s pelo fato de ter o mesmo adquirido a propriedade do Sr. Jovelino Rabello como tambm pelas declaraes prestadas por Maria de Ftima Lima e Francisco Chagas Alves - f. 75 e 76 dos autos. Junte-se a isso o fato de que, de acordo com os documentos acostados pelo recorrente, verifica-se que, apesar de ter adquirido por escritura pblica de compra e venda o lote descrito na exordial em 30.09.86, somente procedeu ao registro da mesma em 10.04.2001, ou seja, dois meses aps o ajuizamento da demanda de usucapio. Frise-se: as provas testemunhais e documentais produzidas nos autos, pelos recorrentes, ao contrrio do que tentam fazer crer, autorizam a procedncia do pedido, tendo o Magistrado de primeiro grau laborado com o costumeiro acerto ao proferir a sentena objurgada, valendo aqui transcrio de trechos da fundamentao por ele externada:
Uma leitura atenta dos depoimentos permite concluir que, mesmo antes da venda ocorrida em 1994, o imvel foi cedido ao autor, o qual, em nome prprio ou de Jos do Carmo, pouco importa, passou a realizar atos efetivos de posse, capinando e plantando na rea. Assim sendo, data venia, em que pesem os jurdicos argumentos apresentados pelos contestantes, mesmo no tendo Jos do Carmo realizado pessoalmente atos que exteriorizem publicamente a manifestao da posse, conforme
Com efeito, o pedido restou procedente, exatamente porque o apelado comprovou o efetivo exerccio da posse pelos antecessores em eloqente atestado de que: somar posses permitido, mas, delas, no deve haver qualquer dvida. Nesse sentido a jurisprudncia:
Reivindicatria. Usucapio. Defesa. Posse. Soma. Antecessor. Possibilidade. - Admite-se a soma da posse do ocupante anterior do imvel posse do atual ocupante para defesa em ao reivindicatria, se ambas tm todos os requisitos da posse ad usucapionem. - No tm direito reivindicao do imvel os proprietrios se o possuidor comprova a posse vintenria, mansa e pacfica, com a soma da posse de seu antecessor, nos termos do art. 552 do Cdigo Civil (Extinto TAMG, Apelao Cvel 309.641-3, Relatora a eminente Des. Vanessa Verdolim Andrade, j. em 22.08.00).
E mais:
Usucapio. Pedido amparado na accessio possessionis. Obrigatoriedade de os autores provarem o efetivo exerccio da posse pelos seus antecessores pelo tempo necessrio. Aplicao do art. 282, III e IV, do CPC (do Tribunal de Justia de So Paulo, in RT, v. 764, p. 212).
Quanto ao pleito reivindicatrio - autos em apenso -, esclareo que, uma vez demonstrados pelo ru da ao reivindicatria sua posse ininterrupta, mansa e pacfica, o lapso temporal e o animus domini, h que ser julgado improcedente o pedido inicial. E, no presente feito, conclui-se, sem medo de errar, que os requisitos para o reconhecimento da usucapio foram preenchidos pelo apelado, sendo certo que os argumentos por ele lanados no presente recurso de apelao no servem de empecilho obteno da declarao de domnio pleiteada na inicial.
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admite ao vender ou ceder o imvel para Antnio Batista de Oliveira em 1976 e tendo este exercido indiscutivelmente atos possessrios - em nome prprio ou de Jos do Carmo desde esta poca, inegvel preencher os requisitos para a usucapio. No se exige que, pelo tempo necessrio, a coisa seja possuda pela mesma pessoa, facultando a lei que o prescribente faa juntar sua posse a do antecessor - accessio possessionis -, observando-se que: I) na sucesso a ttulo universal, d-se sempre acesso; II) na que se realiza a ttulo singular, o usucapiendo pode fazer juno, contanto que sejam ambas aptas a gerar usucapio. Em que pese merecerem as testemunhas ouvidas em juzo ser alvo de desconfiana, sendo pequenas contradies lugar comum em se tratando de prova oral, bem como os documentos apresentados serem analisados com reserva, j que carecem de requisitos que lhes autentiquem a data e a confeco, ainda foroso se torna concluir que efetivamente houve, sem oposio, exerccio da posse por Jos do Carmo Rodrigues e pelo autor por mais de vinte anos (f. 297/298).
Com tais razes de decidir, acolhendo o douto parecer ministerial, nego provimento ao recurso, mantendo na ntegra a bem-lanada sentena de primeiro grau por seus prprios fundamentos, inclusive no que toca ao pleito reivindicatrio. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES D. VIOSO RODRIGUES e ELPDIO DONIZETTI. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Belo Horizonte, 3 de junho de 2008. - D. Vioso Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas DES. D. VIOSO RODRIGUES - Trata-se de recurso de apelao interposto por Interbrazil Seguradora S.A. contra a sentena prolatada pela Juza de Direito da 7 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia, que, nos autos da presente ao de cobrana ajuizada por Guindastes Tringulo Ltda., julgou procedente o pedido formulado na inicial, condenando a r a indenizar a autora no valor de R$ 45.000,00 por danos materiais, bem como no pagamento das despesas suportadas por esta com translado at a cidade, a qual dever ser apurada em liquidao de sentena. Irresignada, a r interps o presente recurso de apelao defendendo a necessidade de reforma da sentena pelos fundamentos a seguir expostos. Alega a r, preliminarmente, a incompetncia superveniente do juzo e, conseqentemente, a nulidade da sentena, pelo fato de se encontrar em liquidao extrajudicial, sendo o foro competente para julgar a presente ao aquele em que se encontra o estabelecimento da empresa. Ademais, protesta tambm pela suspenso do feito pelo mesmo motivo acima citado, a liquidao extrajudicial da empresa. Em relao ao mrito, aduz que no deve prosperar a maneira conforme foi requerido o valor de perda total do veculo, pois deve a indenizao recair sobre o valor do bem sinistrado no momento da ocorrncia do acidente, bem como no deve ser aceita a condenao ao pagamento das despesas referentes remoo do veculo, por se tratar de abuso da apelada, que requereu pedido de algo no vislumbrado no contrato de seguro e, ainda, no apresentou provas do fato. Argi ainda, em carter de eventualidade de manuteno da sentena, a no-fluncia de juros, pois, conforme o art. 49 da Lei Complementar 109/2001, no fluiro juros contra a empresa que sofrer liquidao extrajudicial, devendo, ainda, pelo mesmo motivo, no haver incidncia de correo monetria de valor, e, se for feito o clculo, este dever ocorrer a partir do momento da condenao. Assevera, ainda, que no deve ser condenada a pagar os honorrios advocatcios por se encontrar em liquidao extrajudicial e por ter requerido, em fase recursal, a assistncia judiciria gratuita. Contra razes, s f. 344/356. Esse o relatrio. Decido. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Preliminares argidas pela apelante. Preliminar de incompetncia superveniente do juzo.
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Indenizao - Seguro - Perda total Trs oramentos - Praxe no obrigatria Cobrana de valores - Seguradora - Liquidao extrajudicial - Veculo - Remoo - Juros Correo monetria - Honorrios de advogado - Possibilidade
Ementa: Civil. Indenizao. Seguro. Perda total. Apresentao de trs oramentos. Desnecessidade. Cobrana de valores. Seguradora em liquidao extrajudicial. Remoo do veculo. Juros. Correo monetria. Honorrios. Possibilidade. - A apresentao de trs oramentos pelo autor no obrigatria, tratando-se apenas de praxe judiciria, e sua inobservncia no tem fora para desconstituir o dever indenizatrio da seguradora. - A liquidao extrajudicial da empresa no acarreta a no-fluncia de juros ou a impossibilidade da cobrana de correo monetria e de honorrios advocatcios, visto que tais parcelas constituem direitos do autor. - A satisfao do crdito ser apurada de forma mais especfica em fase de liquidao de sentena, analisando o patrimnio ativo da empresa. APELAO CVEL N 1.0702.03.094093-7 7/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: Interbrazil Seguradora S.A., em liquidao - Apelado: Guindastes Tringulo Ltda. - Relator: DES. D. VIOSO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO.
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Em sede de preliminar, pretende a apelante o reconhecimento da incompetncia do juzo, tendo em vista que a empresa se encontra em liquidao extrajudicial, sendo, nesse caso, competente o juzo no qual se encontra o seu estabelecimento. Todavia, razo no assiste apelante. Conforme disposto no art. 87 do Cdigo de Processo Civil, a competncia do juzo determinada no momento da propositura da ao, sendo irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, exceto quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia. O fato de a empresa apelante estar em liquidao extrajudicial em momento posterior propositura da ao no implica o reconhecimento de incompetncia do presente juzo julgador da ao, visto que no h qualquer alterao da competncia em razo de matria ou hierarquia, ou supresso de rgo judicirio. Portanto, rejeito a preliminar de incompetncia superveniente do juzo. Preliminar da suspenso do feito. Alega o autor que necessariamente deve ser suspenso o feito em decorrncia do disposto no art. 18 da Lei n 6.024/74, que impe a suspenso das aes e execues iniciadas sobre direitos e interesses relativos ao acervo da entidade liquidanda, no podendo ser intentadas quaisquer outras, enquanto durar a liquidao. Tal alegao no deve prosperar, pelos seguintes fundamentos. A suspenso de aes e execues frente a uma empresa que sofre processo de liquidao judicial tem por objetivo preservar sua massa falida, a fim de satisfao de crdito, conforme quadro de credores; no entanto no parece razovel, nesse caso, suspender o presente feito, uma vez que tal ato obstaria o reconhecimento de direito legtimo do autor. Ademais, caber a suspenso do pagamento na eventual fase de liquidao, na qual ser efetivamente satisfeito o crdito do credor, sendo inadmissvel paralisar a ao de cobrana, tendo em vista que feriria o direito do credor de receber o crdito devido decorrente de relao contratual. Nesse sentido tambm o entendimento do STJ, verbis:
Processo civil. Suspenso. Art. 18, a, da Lei 6.024/74. Liquidao extrajudicial. Instituio financeira. Entrega de cdula hipotecria. Ausncia de repercusso na massa liquidanda. Prosseguimento da execuo. 1. A literalidade da regra do art. 18, a, da Lei 6.024/74, que determina, em caso de liquidao extrajudicial de instituio financeira, a suspenso das aes e execues iniciadas sobre direitos e interesses relativos ao acervo da entidade liquidanda, deve ser abrandada, quando se verificar que a continuidade do processo no redundar em qualquer reduo do acervo patrimonial da massa objeto de liquidao.
2. Hiptese em que se determina o prosseguimento da execuo no tocante ao pedido de entrega de cdula hipotecria devidamente quitada. 3. Recurso especial provido em parte (STJ - REsp 676489/PE - Relatora: Ministra Eliana Calmon - j. em 17.05.2005).
Portanto, rejeito a preliminar de suspenso do feito. Preliminares argidas pela apelada. Preliminares de irregularidade de representao e de falta de preparo. Suscitou a apelada a preliminar de irregularidade de representao, visto que o recurso de apelao havia sido assinado por uma suposta estagiria de direito, que no possui capacidade de postular em juzo. E, ainda, suscitou a preliminar de falta de preparo, pois, como a apelante teve seu pedido de assistncia judiciria gratuita indeferido, deveriam ter sido pagas as custas recursais. Rejeito as preliminares argidas pela apelada, uma vez que a parte apelante esclareceu, por meio de documentos de f. 370/371, o erro material na procurao apresentada e, ainda, tendo em vista o indeferimento do pedido de assistncia judiciria gratuita no despacho de f. 362/364, efetuou preparo em prazo hbil, conforme f. 372. Mrito. A discusso pretendida versa sobre o dever ou no de indenizar a apelada por acidente de veculo segurado em contrato celebrado entre as partes. Data venia, o recurso no merece prosperar. Alega a apelante que no seu dever indenizar o valor disposto na sentena condenatria, uma vez que a apelada, na 1 instncia, no apresentou 3 (trs) oramentos dos prejuzos ocorridos, a fim de que o pagamento seja feito sobre o menor valor. No entanto, foi apresentado oramento de f. 52, que demonstra o valor do veculo poca do sinistro, e em nenhum momento tal avaliao foi impugnada pela apelante, devendo, portanto, esta prevalecer, sob pena de prejudicar direito do autor indenizao. Nesse sentido, a jurisprudncia do TJMG:
Ementa: Civil e processual civil. Apelao. Indenizao. Acidente de trnsito. Reparao de danos. Apresentao de mais de um oramento. Desnecessidade. Filho menor causador do acidente. Responsabilidade presumida dos pais. Culpa e nexo causal comprovados. Responsabilidade civil de indenizar. Valor do prmio e da franquia. Decote. No-cabimento. - A apresentao de trs oramentos para o reparo de veculo acidentado trata apenas de praxe jurdica, no havendo qualquer obrigatoriedade nesse aspecto, mormente se o valor apresentado nos gastos para reparo do veculo tem coerncia com as avarias sofridas no acidente. - [...] O prmio o valor pago pelo segurado pela garantia que a seguradora oferece para cobrir determinado risco, e essa relao diz respeito apenas ao segurado e seguradora [...] (TJMG - Apelao Cvel n 1.0024.04.2533794/001 - Relatora: Des. Mrcia De Paoli Balbino - j. em 31.08.2006).
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Dessa forma, julgo justa e coerente a condenao do apelante a pagar o valor apurado, f. 52, visto que este no foi impugnado. Ressalto a desnecessidade de apresentao de 3 (trs) oramentos, que, conforme exposto acima, apenas de praxe, no vinculando objetivamente o direito do autor de receber indenizao. Ademais, houve respeito s clusulas 3 e 4 do contrato celebrado, uma vez que a indenizao fixada pelo Juzo a quo est no limite do valor do bem sinistrado poca do sinistro. No que versa sobre a condenao s despesas de remoo do veculo do local do acidente, verifico, nos autos, a ausncia de provas em relao ao valor desse pedido, sendo difcil a apurao lquida e certa de tal servio. Porm, claro e razovel admitir que tal gasto efetivamente existe, apesar de no ser possvel mensurlo nesta Instncia, e a apelada obrigada a indenizar por danos e gastos decorrentes do acidente do veculo. Dessarte, confirmo a condenao s despesas de remoo do veculo, para que seja apurado o valor na fase de liquidao da sentena. Lado outro, busca a apelante a reforma da sentena na condenao dos valores de juros, correo monetria e honorrios advocatcios sob o fundamento de que so indevidos quando cobrados de uma empresa em regime de liquidao extrajudicial. No entanto, tal justificativa no deve prosperar, pois trata-se apenas de anlise de direito do apelado de receber o que lhe devido, e o fato da seguradora se encontrar em liquidao extrajudicial no obsta a fluncia de juros e de correo monetria, devendo ser, da mesma forma, pagos os honorrios advocatcios, em face ainda do indeferimento da justia gratuita, s f. 362/364. Vejamos a posio do Superior Tribunal de Justia:
Ementa: Agravo regimental. Responsabilidade civil. Acidente de trabalho. Indenizao. Liquidao extrajudicial. Juros de mora. No-suspenso. - A liquidao extrajudicial no interrompe a contagem dos juros moratrios (STJ - AgRg no Ag 587608/RS - Relator: Ministro Humberto Gomes de Barros j. em 27.03.2007).
Ato jurdico - Nulidade - Ausncia - Indenizao Danos materiais e morais - Inocorrncia Nota promissria - Declaraes e emisso Vcio de consentimento - Inexistncia - Dvida confessada - Transferncia de parte do imvel Nua propriedade e usufruto vitalcio - Legalidade - Escritura pblica vlida - Locao do restante do imvel - Pagamento - Ausncia de prova Lastreamento em ttulo de crdito Compensao do dbito - Funo social do contrato - Emisso na posse do imvel - Liminar
Ementa: Apelao. Nulidade de atos jurdicos com indenizao por danos materiais e morais. Declaraes e emisso de nota promissria. Vcios de consentimento no demonstrados. Validade. Dvida confessada. Transferncia de parte de imvel. Nua propriedade e usufruto vitalcio. Legalidade. Art. 717 do Cdigo Civil de 1916. Escritura pblica vlida. Locao do restante do imvel. Pagamentos no comprovados. Lastreamento em ttulo de crdito. Compensao do dbito. Funo social do contrato. Liminar de imisso na posse do imvel. Danos materiais e morais no evidenciados. - A invalidao de atos jurdicos impe a demonstrao de alguma nulidade ou existncia de vcios de consentimento a macular a vontade e autonomia da parte que o praticou. - Inexistente o dolo, caracterizado pelo induzimento malicioso prtica de um ato prejudicial a si prprio, e proveitoso a quem induz ou a terceiro; ou o erro, que se verifica na ignorncia ou falsa percepo da realidade; ou ainda a coao, que se refere ao emprego da violncia psicolgica a macular a vontade, no h que se falar em vcios em declarao voluntariamente efetuada, confessando a prtica de um ato ilcito. - A prtica local de emprstimos de sacas de caf no induz por si s reprovvel prtica de agiotagem. - A funo social caracterizada como um substrato do princpio constitucional da solidariedade, disposto no art. 3, I, da Constituio da Repblica, deve se constituir na base estrutural de todas as relaes civis institudas. - No h que se falar em danos materiais ou morais, quando o alegado ato danoso praticado decorre de uma deciso judicial. - Verificando-se que a nua propriedade foi alienada pelo nu proprietrio originrio, nada impede que, em ato simultneo, o usufruto tambm o seja ao mesmo desti-
Diante do exposto e de tudo mais que dos autos consta, rejeito as preliminares e nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ELPDIO DONIZETTI e FBIO MAIA VIANI. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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natrio, pelos usufruturios, porquanto atende ao objetivo de consolidao da propriedade em mos da mesma pessoa, pretendido pelo legislador ordinrio, no art. 717 do Cdigo Civil de 1916. APELAO CVEL N 1.0035.03.029499-1 1/001 Comarca de Araguari - Apelantes: 1) Romes Nader, 2os) Mauro Pereira Andrade e outros, Cafezal Armazns Gerais e Representaes Ltda., 3) Elza Farani Nader Apelados: Elza Farani Nader, Romes Nader, Mauro Pereira Andrade e outros, Cafezal Armazns Gerais e Representaes Ltda., Cleide Ftima Chagas Pereira Andrade - Relator: DES. MARCELO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINAR, DAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO, NEGAR PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO E DAR PARCIAL PROVIMENTO AO TERCEIRO RECURSO. Belo Horizonte, 21 de maio de 2008. - Marcelo Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas Sesso do dia 03.10.2007. Produziu sustentao oral pelo 2o apelante o Dr. Tarso Duarte de Tassis e pela 3 apelante o Dr. Waldir Dias. DES. MARCELO RODRIGUES - Agradeo a participao de ambos os advogados, Dr. Tarso Duarte de Tassis e o Dr. Waldir Dias, que com o brilho de sua cultura contriburam de maneira decisiva para o aperfeioamento da prestao jurisdicional em caso em que realmente as circunstncias de fato e de direito apontam se tratar de matria extremamente complexa. Diante, inclusive, da eloqncia dessas sustentaes orais, na condio de Relator do feito, estou pedindo vista dos autos. Sesso do dia 07.11.2007. DES. PRESIDENTE - O julgamento deste feito veio adiado na sesso do dia 03.11.07, a pedido do Des. Relator. DES. MARCELO RODRIGUES - Trata-se de recursos interpostos por Romes Nader (primeiro), Mauro Pereira Andrade, Cleide Ftima Chagas Pereira Andrade, Pedro Chagas Pereira, Bruno Chagas Pereira e Cafezal Comrcio e Representaes Ltda. (segundos) e Elza Farani Nader (terceira), contra a r. sentena de f.
1.008/1.022, que julgou improcedente o pedido de reconhecimento de falsidade ideolgica lanada nas declaraes lavradas e assinadas por Mauro Pereira Andrade; o pedido de anulao da nota promissria emitida em 10.10.2001, no valor de R$ 439.500,00; o pedido de anulao do contrato de locao; e os pedidos de indenizao por danos materiais e morais; bem como julgou parcialmente procedente o pedido de anulao da escritura pblica lavrada f. 182, do Livro 73, do Tabelionato da cidade de Cascalho Rico/MG, no dia 15.10.2001, declarando a invalidade da transferncia de 50% (cinqenta por cento) do direito de usufruto que Mauro Pereira Andrade e Cleide Ftima Chagas Pereira Andrade tm sobre o imvel registrado no servio de registro de imveis local, sob o n 32.493, mantendo a validade da venda de 50% da nua propriedade, ento pertencente ao ator Bruno Chagas Pereira, e, em razo da sucumbncia mnima dos requeridos, condenou os autores ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em R$ 3.000,00 (trs mil reais), nos termos do art. 21, pargrafo nico, do CPC. Tendo em vista a preliminar apontada no memorial apresentado pelos apelantes, tenho por bem a sua anlise precpua antes de adentrar no mrito da demanda. Preliminar. Revelia da apelada Elza Farani Nader. Os apelantes afirmam em sede de memorial que ambos os apelados constituram os mesmos procuradores e, apenas a um dia do prazo final para a apresentao da contestao, considerando-se o prazo comum de 15 dias, at ento vigente, houve renncia e constituio de novo procurador pela apelada, com explcito intuito de forar o benefcio do art. 191 do CPC. Certamente que, quando se fala em prazo processual, no se pode perder de vista o carter que envolve a melhor e mais efetiva prestao jurisdicional, cabendo por oportuno colacionar os ensinamentos de Soares Sampaio, para quem:
O processo oscila entre dois ideais: o de perfectibilidade e o de celeridade processual. O primeiro exige que os atos processuais sejam realizados sem pressa, de modo a permitir uma minuciosa investigao, para que o juiz encontre a verdade necessria perfeita prestao jurisdicional. De outra parte, sabe-se que a soluo do litgio - objetivo primordial do processo - no pode aguardar o resultado perfeito, pois necessrio restabelecer o equilbrio quebrado com o litgio o mais rapidamente possvel. Assim, o desafio de toda a legislao moderna o de conciliar esses dois ideais, de tal forma que a prestao jurisdicional seja a melhor possvel em tempo mnimo (SAMPAIO, Jos Soares. Os prazos no Cdigo de Processo Civil. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 17).
Assim, considerando as questes da celeridade e da perfectibilidade, tem-se o chamado prazo processual, ou seja, o lapso de tempo que medeia entre dois termos: um inicial (dies a quo) e um final (dies ad quem).
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E, dada a sua classificao no mundo jurdico, verificam-se algumas hipteses em que, apesar de legal e peremptrio, o prazo para contestar ou responder aos termos da demanda sofre algumas variaes previstas pelo legislador em benefcio das partes demandadas. o caso, por exemplo, do disposto no art. 191 do CPC, que possibilita aos litisconsortes que tiverem diferentes procuradores a contagem em dobro do prazo para contestar, recorrer e falar nos autos. Ora, ainda que se possa reconhecer que os apelados interpuseram certo obstculo ao elemento ideal da celeridade processual, com a constituio de um advogado distinto para a apelada no ltimo dia de prazo para a apresentao da contestao, fato que se utilizaram de uma faculdade legal, disponibilizada pelo ordenamento jurdico. Antnio DallAgnol, comentando o art. 191, admite expressamente que o prazo em dobro se justifica em face do princpio da utilidade que norteia os prazos processuais, pois o procurador deve ter tempo suficiente para analisar os autos (DALLAGNOL, Antnio. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil: do processo de conhecimento arts. 102 a 242. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, v. 2, p. 396). Ademais, nada impede que a apelada tenha um advogado distinto para a defesa de seus interesses, independentemente da relao que tenha com o primeiro apelado. Portanto, ainda que se pudesse falar em revelia da apelada na utilizao do prazo em dobro, a defesa exercida pelo apelado Romes Nader aproveita a ela, conforme estabelecido no art. 320, I, do CPC. E, discorrendo acerca do dispositivo legal mencionado, esclarece Nelson e Rosa Maria Nery:
Caso um dos litisconsortes passivos conteste a ao, no ocorrem os efeitos da revelia quanto ao outro litisconsorte, revel. Essa no-ocorrncia, entretanto, depende de os interesses do contestante serem comuns aos do revel (NERY JR., Nelson e NERY, Rosa Maria Andrade. Cdigo de Processo Civil comentado, So Paulo: RT, p. 681).
Chagas Pereira Andrade, os filhos do casal, Pedro Chagas Pereira e Bruno Chagas Pereira, e a empresa em que scio o autor varo Cafezal Comrcio e Representaes Ltda. contra os rus Romes Nader e sua esposa, Elza Farani Nader, pretendendo a nulidade da declarao feita pelo primeiro autor, de que vendeu 4.395 sacas de caf do ru sem autorizao, bem como a nulidade da nota promissria que representa o valor de tais sacas, e ainda a nulidade da escritura de compra e venda de imvel de propriedade dos filhos e de usufruto do casal, que teria sido, em verdade, dado em pagamento ao ru, e a nulidade do contrato de locao da metade deste imvel no alienada, afirmando, em suma, serem tais documentos fruto de agiotagem praticada pelo ru varo. Afianam terem sido as declaraes emitidas com vcio de consentimento, no podendo ser o usufruto alienado, nem sendo possvel a contratao de locao por perodo to longo de duzentos e quarenta meses e com pagamento de todo o aluguel, em razo de vedao da lei, buscando em razo dos fatos indenizao por danos materiais e morais. A r. sentena julgou improcedente o pedido de anulao das declaraes lavradas pelo autor e da nota promissria, parcialmente procedente o pedido de anulao da escritura, considerando invlida a transferncia do usufruto e improcedente o pedido de anulao do contrato de locao e de indenizao, tendo recorrido o ru, os autores e a esposa do ru. No que tange preliminar de revelia da r Elza Farani Nader, ponho-me de acordo com o ilustre Relator quanto sua inexistncia, pois a constituio de procuradores diversos, mesmo em se tratando de casal, faculdade assegurada pela lei. DES. AFRNIO VILELA - Sr. Presidente, recebi, ontem, j noite, parte do material para este julgamento e no tive tempo de compulsar os autos, razo pela qual estou a pedir vista. Sesso do dia 21.05.2008. Assistiu ao julgamento pelo apelante o Dr. Tiago de Souza Rezende. DES. PRESIDENTE - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 23.01.08, a pedido do Des. Vogal, quando, ento, os Desembargadores Relator e Revisor rejeitavam preliminar de revelia. DES. AFRNIO VILELA - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo dos recursos. No que tange preliminar de revelia da terceira apelante, acompanho o eminente Relator, Desembargador Marcelo Rodrigues, rejeitando-a, porquanto, apesar de haver a recorrente constitudo
Diante do exposto, rejeito esta preliminar. DES. DUARTE DE PAULA - Peo vista. Sesso do dia 23.01.2008. DES. PRESIDENTE - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 07.11.07, a pedido do Desembargador Revisor, quando, ento, o Desembargador Relator rejeitava preliminar. DES. DUARTE DE PAULA - No que toca preliminar de revelia, estou a acompanhar o ilustre Relator. Trata-se de ao anulatria e indenizatria movida por Mauro Pereira Andrade e sua esposa, Cleide Ftima
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procurador no ltimo dia do prazo, o disposto no art. 191 do CPC em nada limita o direito das partes de constiturem advogados distintos no mesmo processo. Demais disso, nos termos do inciso I do art. 320 do CPC, a revelia no surte seus efeitos quando h pluralidade de rus e um deles contesta a ao. Rejeito, pois, a preliminar. DES. MARCELO RODRIGUES - Considerando que a matria do segundo recurso mais abrangente e se configura em possvel prejudicialidade na anlise dos demais recursos de apelao aviados, procedo inicialmente sua anlise. Do mrito do segundo recurso. Conheo do recurso porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Os apelantes pugnam pela reforma da sentena monocrtica, alegando em sntese que o caso em tela norteado pela prtica de agiotagem por parte do apelado Romes Nader, restando demonstrada pela percia contbil realizada em juzo a inexistncia do alegado depsito das 4.395 (quatro mil trezentas e noventa e cinco) sacas de caf, de sua propriedade, junto pessoa jurdica Cafezal Comrcio e Representaes Ltda., bem como alegam que no ficou comprovado qualquer registro de pagamento do valor anunciado na escritura pblica de compra e venda, e contrato de locao, firmados entre as partes, considerando-se ainda a prpria contradio existente nas declaraes do apelado e sua mulher, em suas peas de defesa, e sem falar na coao e dolo exercidos para se efetivar a transferncia do imvel, com base na falsa declarao assinada pelo apelante Mauro Pereira Andrade, de desvio das referidas sacas de caf, e correspondente nota promissria por ele emitida. Por derradeiro alegam os apelantes que o fato declarado nos documentos particulares est fulcrado em falsa causa, visto que o motivo determinante da assinatura das declaraes no restou comprovado pelos apelados, os quais se desincumbiram do seu nus probatrio de demonstrar fato impeditivo, modificativo ou extintivo dos direitos dos apelantes. Todavia, penso que a matria mais complexa do que pensam os apelantes, cuja anlise passo a desenvolver da maneira mais detalhada possvel, a fim de se alcanar a melhor e mais justa concluso. Ao contrrio do que pensam os apelantes, no h como simplesmente declarar-se a invalidade das declaraes firmadas pelo apelante Mauro Pereira Andrade, porquanto as alegaes produzidas nesse sentido no encontram suporte em quaisquer elementos materiais suficientes e capazes de ensej-la. Notadamente, tenho que a pretendida invalidao dos atos jurdicos praticados somente alcanaria xito, mediante a inequvoca demonstrao de vcios de consentimento a macular a vontade e autonomia do apelante
Mauro Pereira Andrade, quando da assinatura da declarao de depsito e conseqente desvio em benefcio prprio das 4.395 (quatro mil trezentas e noventa e cinco) sacas de caf de propriedade do apelado Romes Nader, bem como da correspondente nota promissria no valor equivalente. Tais fatos, a meu ver, correspondem base estrutural de todos os demais atos praticados, os quais seriam carreados em cascata para a invalidade, como decorrncia do vcio que tornou imprestveis os primeiros. E, assim sendo, verifico que os apelantes procederam em vrios momentos nos autos tentando sustentar a alegao da prtica de agiotagem por parte do apelado Romes Nader, sem, contudo, apresentar uma prova sequer nesse sentido. As vrias notas promissrias apresentadas s f. 80/158, bem como as planilhas de f. 161/168, no denotam a desejada fora probatria para o fim pretendido pelos apelantes, mormente evidenciarem a emisso pelo apelante Mauro Pereira Andrade, em favor do apelado Romes. Ou seja, a nica assinatura constante nos referidos documentos do apelante Mauro, comprovando tosomente um ato unilateral de vontade por parte deste, em favor do apelado Romes Nader, cujo nome apenas se faz mencionar como beneficirio. De igual forma, as declaraes de terceiros sobre os emprstimos de sacas de caf, realizados junto ao apelado (f. 245/249), bem como as mencionadas execues judiciais por parte deste, para a cobrana de crditos em razo dos aludidos emprstimos, no se prestam a comprovar a prtica de agiotagem, porquanto, pelo depoimento da testemunha Antonio Reinaldo Caetano, f. 963, demonstra-se uma praxe no meio cafeicultor, sem qualquer equivalncia com a prtica ilcita apontada pelos apelantes:
[...] que muito comum na regio o produtor rural emprestar sacas de caf para o outro, em grandes ou pequenas escalas, faz parte do comrcio do caf.
Ressalte-se, por oportuno que, na hiptese de se considerar a alegada prtica de agiotagem pelo apelado Romes Nader, a teor das alegaes das prprias partes nos presentes autos, tem-se que os apelantes seriam igualmente beneficirios dos lucros oriundos dessas transaes tidas por ilcitas, visto que era responsvel pelo transporte, beneficiamento, armazenamento e venda do caf de propriedade do apelado e de terceiros na regio (f. 41/61 e 63/77), conforme inclusive declarou de prprio punho f. 378 o apelante Mauro. Portanto, ainda que se pudesse acolher como verdadeiras as alegaes, princpio geral de direito a proibio de algum beneficiar-se da prpria torpeza. Ou seja, restando inteiramente frgeis os argumentos tendentes a demonstrar a submisso dos
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apelantes ao apelado Romes Nader, como decorrncia da prtica de agiotagem, tenho por bem afast-los por absoluta insuficincia de provas, nesse sentido. E, dadas essas consideraes, no tem qualquer aplicabilidade a MP n 2.172-32, porquanto no restou demonstrada pelo apelante Mauro, ou mesmo pelas circunstncias do caso, a verossimilhana das alegaes. Ademais, no que concerne suposta inverso do nus da prova prevista na referida medida provisria, no significa polarizao deste nus em face do credor, ora apelado, porquanto, alm da observncia legal do que dispe o art. 333, I, do CPC pelos apelantes, o complexo probatrio juntado aos autos conduz existncia dos negcios efetivados entre as partes. De lado outro, alegam os apelantes a ocorrncia de vcios de consentimento, nas modalidades de dolo, erro, coao, simulao ou leso, observando-se que esta ltima nem sequer encontrava amparo legal na vigncia do Cdigo Civil de 1916. Vale dizer, uma vez afastada a relao de submisso do apelante Mauro Pereira Andrade, pelo apelado Romes Nader, cumpre aferir a possibilidade de existncia dos alegados vcios de consentimento capazes de gerar a invalidade dos atos jurdicos praticados posteriormente confisso de desvio das sacas de caf, fundamentalmente no que concerne transferncia de um imvel rural para os apelados. E, nesse tocante, verifico que, pela espcie de negcios transacionados e geridos pelos apelantes, inclusive em nvel de exportao, no se apresentam como partes indefesas e simplrias em relao aos apelados, ou seja, demonstram ter plena capacidade de entender todos os efeitos e conseqncias dos atos praticados. Notadamente, no se enquadra, na espcie, a desejada alegao de dolo, uma vez que este se refere ao induzimento malicioso prtica de um ato prejudicial a si prprio, e proveitoso a quem induz ou a terceiro. Portanto, definitivamente, pode-se falar em induzimento do apelado sobre os apelantes, mormente verificar-se que a declarao confessando o desvio das sacas de caf foi redigida de prprio punho e assinada pelo apelante, culminando na posterior transferncia do imvel rural, de maneira voluntria, mediante escritura pblica e na presena de testemunhas. E esse mesmo raciocnio se aplica alegao de erro substancial, j que no se pode admitir que o apelante Mauro Pereira Andrade tenha agido por ignorncia e imbudo de falsa idia da realidade. Vale dizer, no se trata de um negcio jurdico entre as partes, mas de um ato unilateral do apelante Mauro Pereira Andrade, o qual apresenta plena capacidade mental para entender o que estava declarando, frise-se, confessando, na presena de testemunhas. No h que se falar, neste caso especfico, em erro de qualquer natureza, visto que no havia como o ape236
lante se enganar acerca da auto-responsabilizao pela prtica do ato indevido de desvio das sacas de caf de propriedade dos apelados. Igualmente, no h que se falar em coao. Ora, segundo ensina Carlos Roberto Gonalves:
O que caracteriza a coao o emprego da violncia psicolgica, para viciar a vontade. Coao toda ameaa ou presso exercida sobre um indivduo para for-lo, contra a sua vontade, a praticar um ato (Direito civil. Parte Geral. So Paulo: Saraiva, 2000, p.106).
Tambm no se evidencia a simulao, porquanto no h provas nos autos de que as partes contratantes tenham agido para prejudicar terceiro ou simplesmente com o intuito de violar a lei. Frise-se, alm das alegaes deflagradas, inexiste nos autos qualquer demonstrao de que a transferncia do imvel tenha decorrido dos mencionados vcios de consentimento, o que impe sejam incontinentemente afastados. No mais, o complexo probatrio acostado aos autos orienta no sentido de que, de fato, houve desvio das mencionadas 4.395 (quatro mil trezentas e noventa e cinco) sacas de caf. Vale dizer, eventuais irregularidades fiscais devem ser solucionadas junto ao rgo competente, para onde devero ser encaminhadas, ao final deste julgamento, cpias das respectivas peas processuais, a fim de que sejam apuradas, o que fica por mim j determinado. O que significa que a discusso nestes autos deve ser permeada, conforme a verdade processual apresentada. Nesse sentido, tenho que a situao ftica debatida se amolda inteiramente aos documentos apresentados, tanto para afastar a alegao de vcios de consentimento capazes de macular os atos praticados pelos apelantes quanto para admitir a existncia das sacas de caf, cujo desvio, voluntariamente confessado, gerou a obrigao assumida pelo apelante Mauro Pereira Andrade junto aos apelados (f. 379/380):
Declaro a bem da verdade que, tendo em depsito em minha empresa Cafezal Armazns Gerais e Rep. Ltda. vrios lotes de caf, comercializei revelia do proprietrio Romes Nader, 4.395 (quatro mil, trezentas e noventa e cinco sacas) em benefcio prprio, restando como estoque 1.592 (mil quinhentas e noventa e duas sacas). portanto, de minha total responsabilidade os desdobramentos leais (estoque, notas fiscais, e equivalentes, etc), decorrentes do meu procedimento. Sendo meu desejo fazer esta declarao, firmo a presente. (sic)
Vale dizer, alm das declaraes confeccionadas pelo apelante Mauro Pereira Andrade, de prprio punho e na presena de testemunhas, tenho que, apesar de o Sr. Perito Oficial noticiar a ausncia de registro das referidas 4.395 sacas de caf, tanto no que se refere sua
entrada quanto no que se refere sua sada, no significa que no existam ou tenham existido. Ou seja, conforme se extrai do laudo pericial f. 488, em resposta aos quesitos formulados pelos apelantes, concluiu o Sr. Perito Oficial:
O Perito pode afirmar que no houve nenhuma prova da transao comercial de 4.395 sacas de caf que esteja documentada na contabilidade da empresa Cafezal.
E tal informao apenas evidencia ausncia de regularidade na transao das sacas de caf confessadamente desviadas, cuja anlise transcende os lindes desta demanda, e, como dito anteriormente, dever ser submetida apreciao do rgo competente, acerca de eventual prtica de sonegao fiscal por ambas as partes litigantes. Corrobora ainda a existncia das sacas de caf desviadas o procedimento criminal instaurado em face do apelante, para apurao dessa prtica delitiva, na regio, nada obstante o mesmo ter culminado na suspenso condicional do processo. Vale dizer, no mbito da esfera criminal, a aceitao por parte do acusado, da suspenso condicional do processo, efetivamente no lhe traz nenhum dos efeitos da condenao para fins de consider-lo minimamente culpado pelo ilcito ao qual respondia. Todavia, na esfera civil e especificamente no caso em tela, verifico que a instaurao do inqurito e conseqente recebimento da denncia por parte do rgo do Ministrio Pblico, contribui sobremaneira como mais um elemento para se acolher a veracidade da declarao efetuada pelo apelante f. 379, reforando assim, a existncia das malfadadas 4.395 sacas de caf. Portanto, ao contrrio do que alegam os apelantes, no houve desincumbncia por parte dos apelados, quanto ao seu nus de provar a existncia das sacas de caf, mas sim, desincumbncia prpria, quanto demonstrao da inexistncia das mesmas, e conseqentemente da nulidade de todos os atos praticados em sua decorrncia. Assim, sem prejuzo das penalidades cabveis, civis e criminais, a todos que se postam de maneira irregular junto ao Fisco, no merecem acolhimento as alegaes dos apelantes, restando frgeis e insubsistentes em sua essncia. Por outro lado, penso que observou bem o apelante, quando mencionou a inexistncia de compensao dos valores dados a ttulo de venda dos 50% (cinqenta por cento) do imvel rural, R$ 60.000,00 (sessenta mil reais) e locao dos restantes 50% (cinqenta por cento), ou seja R$ 24.000,00 (vinte e quatro mil reais), mormente as declaraes efetuadas pelo apelado Romes Nader, em sua contestao, bem como a ausncia de comprovao que qualquer pagamento referente aos aludidos contratos.
Ora, compulsando os autos, verifica-se de maneira inequvoca que a dvida confessada pelo apelante Mauro Pereira Andrade, e garantida pela nota promissria (cpia anexada f. 384), foi parcialmente quitada. Notadamente, ainda que se evidencie certa contradio nas declaraes dos apelados, pode-se perceber nitidamente que as transaes efetivadas em relao ao referido imvel rural, tiveram por lastro a sacas de caf desviadas, e conseqente quitao parcial da dvida representada pela nota promissria emitida. O prprio apelado reconhece tal fato f. 365:
a) (...) b) (...) c) (...) d) Mauro Pereira de Andrade e sua empresa deixariam o imvel da Rodovia Araguari/Indianpolis, passando a funcionar apenas no imvel da Rua Pe. Anchieta, alugado de Romes Nader; e) Mauro Pereira de Andrade transferiria para Romes Nader o imvel da Rodovia Araguari/Indianpolis.
Mais adiante, s f. 368/369, declara o apelado Romes Nader:

Sobre a escritura acrescente-se que foi ela assinada em um clima de entendimento e dentro e como uma das condies, feito dias antes, quando o autor Mauro Pereira de Andrade, e sua esposa, repetiam sempre que pagariam ao ru Romes Nader, tudo o que lhe deviam pela venda desautorizada do caf, levando o ru a neles mais uma vez acreditar. Tanto que, antes mesmo de ser assinada a escritura, foi aventada a possibilidade de vender o imvel, seu objeto, para terceiro, a fim de se apurar dinheiro que seria para acerto entre as partes. Para isso, conforme o acordo feito, o autor e a empresa da qual scio com sua esposa deveriam desocupar o imvel, pois estava instalada tambm no imvel que era alugado do ru. Alm das declaraes firmadas pelo autor Mauro Pereira de Andrade em 10.10.2001, da escritura assinada em 15.10.2001, e para completar esta parte do acordo, Mauro Pereira de Andrade e sua esposa assinaram, em 18.10. 2001, o contrato de locao de f. 277/278, tendo como objeto a outra metade (50%) do usufruto que sobre o imvel possuem, tudo e igualmente por livre deciso e vontade deles, dentro de proposta deles, como forma de iniciarem o pagamento do caf vendido sem autorizao do ru.
Portanto, se por um lado no h como falar em invalidade dos atos praticados livremente pelos apelantes, por outro, no h como negar o lastreamento dos atos subseqentes de transmisso do imvel, como forma de parcial quitao da dvida. Negar a relao jurdica entre as partes, com suas respectivas peculiaridades, significaria violao principiolgica, notadamente quanto funo social do contrato por eles formalizado. A funo social do contrato tem sua origem na Constituio da Repblica, implicando reconhecer que
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tanto a concluso quanto o prprio exerccio contratual no interessam somente s partes diretamente envolvidas, mas a toda a coletividade. Vale dizer, a funo social caracteriza-se como um substrato do princpio constitucional da solidariedade, disposto no art. 3, I, da Carta Magna, portanto, ainda que no se apliquem as regras civilistas atuais ao presente caso, onde referido substrato vem autonomamente expresso, certo que se deve buscar a sua origem constitucional, para oxigenar a relao civil que se instala. Com isso, impe-se reconhecer a inexorvel necessidade de compensar os valores referentes ao imvel, tanto no que se refere transmisso dos 50% (cinqenta por cento) da propriedade rural, quanto locao dos seus restantes 50% (cinqenta por cento), inibindo-se, assim, qualquer possibilidade de enriquecimento ilcito por parte do apelado, em detrimento dos apelantes. Esta idia de funo social j vem sendo defendida por Norberto Bobbio, desde 1974, quando, em sua obra Da estrutura funo, procurou demonstrar que efetivamente no o Direito em si que importa, mas a finalidade do direito, para o que serve (funo). Certo que a funo social se estabeleceu como um imperativo categrico a inibir prticas abusivas entre as partes contratantes, e, conforme orientao do Mestre Miguel Reale,
... por sua prpria finalidade exerce uma funo social inerente ao poder negocial, que uma das fontes do direito, ao lado da legal, da jurisprudencial e da consuetudinria (Funo social do contrato, disponvel em <http://www.miguelreale.com.br/artigos/funsoccont.htm>, 20.XI.2003).
quitao parcial, tenho que basta ao apelante/executado proceder demonstrao do que se evidenciou nos presentes autos, em sua defesa. De lado outro, os apelantes pugnam pelo reconhecimento de efetivos danos materiais e morais sua esfera subjetiva, como decorrncia de atos ilcitos praticados pelos apelados. Entretanto, melhor sorte no assiste aos apelantes nesse tocante. Penso que agiu corretamente o Julgador monocrtico em afastar tais pedidos formulados pelos apelantes, porquanto, ainda que em segunda instncia se haja decido pela extino da ao de imisso na posse do imvel, sem resoluo do mrito, no significou em momento algum a inexistncia do direito dos apelados, mas to-somente se concluiu pela impropriedade da via eleita pelos mesmos para pleitear a sua posse na totalidade do imvel, ou mesmo da parte da qual detinham a propriedade. Vale dizer, conforme restou consignado no judicioso voto de relatoria do eminente Relator, o ento Juiz Domingos Coelho (f. 1.055):
Verifica-se, da prova documental produzida, que os autores, aqui apelantes, adquiriram 50% de uma propriedade e locaram sua poro remanescente. Invocando ambos os ttulos, pois, de proprietrios e locatrios, buscam os apelantes, valendo-se de ao de imisso de posse, a entrega do bem. O domnio que lhes toca, conforme demonstra o documento de f. 09, alcana apenas metade do imvel. A metade remanescente pertence a proprietrio outro, concluso a que se chega por exame do mesmo documento epigrafado. E, registre-se, o usufruto invocado pelos apelantes em nada altera o desfecho da questo. [...] Partindo desta premissa, tem-se que apenas quanto poro do imvel alienado em seu benefcio poderiam os autores buscar defesa da posse atravs da ao posta a exame. A locao no constitui ttulo de domnio [...]. certo, entretanto, que ainda assim no subsiste a ao manuseada pelos autores. que, embora detentores de domnio de parte do bem cuja posse pretendem, os apelantes no lograram individu-lo nestes autos. [...] Presente o condomnio, a pretenso posta a exame na inicial afigura-se juridicamente impossvel, haja vista o que dispe o art. 623 do CC de 1916, vigente poca (Apelao Cvel n 445.577-6, 4 Cmara Cvel do extinto Tribunal de Alada deste Estado, Rel. o ento Juiz, Des. Domingos Coelho, j. em 23.02.05).
Dessarte, tenho que, sobre o valor inserido na nota promissria, equivalente a R$ 439.500,00 (quatrocentos e trinta e nove mil e quinhentos reais), devem ser subtrados R$ 60.000,00 (sessenta mil reais) referentes transmisso do imvel rural registrado sob o n R-2.32.493, junto ao Servio de Registro de Imveis, da Comarca de Araguari (cpia s f. 272/272-v.), bem como os R$ 24.000,00 (vinte e quatro mil reais), referentes locao dos restantes 50% do referido imvel (cpia do contrato s f. 277/278). Observe-se que, estando diante de um contrato de locao, independentemente de haver um pagamento antecipado das verbas locatcias, nada impede uma reviso no seu valor e sua conseqente adequao realidade de mercado, visto que inexistem clusulas impeditivas nesse sentido. Visa-se, pois, manter o mximo de equilbrio possvel entre as partes, garantindo-se a ambas as partes os respectivos direitos, nos exatos limites que lhe competem. Assim, no que concerne mencionada execuo extrajudicial (f. 382/383) do ttulo de crdito emitido, efetivada no seu montante integral, sem qualquer referncia por parte do apelado/exeqente, quanto reconhecida
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Assim, tenho que, nada obstante a revogao da liminar de imisso na posse do referido imvel, pelo Julgador monocrtico, e conseqente confirmao em segunda instncia, certo que todo o perodo em que os apelados estiveram na posse do bem se deu em razo de uma deciso judicial, mostrando-se incompatvel a alegao dos apelantes da prtica de ato ilcito passvel de indenizao, tanto no campo material, quanto no moral.
As regras civilistas so inequvocas ao estabelecer que somente haver responsabilidade subjetiva, com a ocorrncia simultnea da culpa, dano e nexo de causalidade. Ora, imperioso reconhecer que os apelados agiram respaldados em um ttulo judicial, que lhes conferia plenos poderes de posse sobre o imvel. Dessa feita, ainda que se possa admitir o equvoco dos apelados no manejo da ao proposta, que culminou na concesso liminar do seu pedido de imisso no imvel objeto da presente ao, no h falar em sua responsabilizao por qualquer evento danoso, material ou moral, visto que ausente a correlao lgica entre a conduta praticada e o dano produzido. Vale dizer, no que concerne aos gastos efetivados pelos apelantes com locao de outro imvel, trata-se de uma conseqncia natural do cumprimento da avena, e, portanto, reconhecida a legitimidade desta, no pode ser enquadrado no conceito de dano material, conforme pretendido. De igual forma, no se pode falar em dano moral, porquanto os deflagrados aborrecimentos sofridos pelos apelantes decorrem nica e exclusivamente dos prprios atos praticados e que, diante da insatisfao pessoal com o resultado alcanado, tentam reverter a situao, transferindo toda a responsabilidade para a esfera dos apelados. Dessarte, o caso em tela to-somente evidencia um processo que o ilustre escritor contemporneo blgaro, Tzvetan Todorov, denominou de vitimizao social, em anlise ao longo declnio que viu ocorrer, ao longo dos ltimos anos, na ideologia americana:
Aqui podemos sempre procurar a responsabilidade dos outros por aquilo que no vai bem na vida. Se meu filho cai na rua, a culpa da cidade, que no fez as caladas planas o suficiente; se corto o dedo cortando a grama, a culpa do fabricante de cortadores de grama (...) Se no sou feliz hoje, a culpa dos meus pais no passado, de minha sociedade no presente: eles no fizeram o necessrio para o meu desenvolvimento. A nica hesitao que posso ter saber se para obter a reparao me volto para um advogado ou para um psicoterapeuta; mas nos dois casos sou uma pura vtima e minha responsabilidade no levada em conta (O homem desenraizado. Rio de Janeiro: Record, 1999, p. 225).
Diante do exposto, com base nos arts. 93, IX, da Constituio da Repblica e 131 do Cdigo de Processo, nego provimento ao segundo recurso, mantendo a r. sentena monocrtica, por seus prprios e jurdicos fundamentos e determinando a extrao de cpias das respectivas peas processuais e encaminhamento ao rgo do Ministrio Pblico para eventual apurao de crime fiscal, em tese. Custas, pelos apelantes. Verificando-se que a identidade das matrias devolvidas no primeiro e terceiro recursos, passo anlise conjunta dos mesmos.
Do mrito do primeiro e do terceiro recursos. Tanto o primeiro quanto a terceira apelante alegam, em sntese, que a sentena monocrtica deve ser reformada no tocante nulidade da venda do usufruto feita por escritura pblica, sobre os 50% do imvel rural, registrado no servio de registro de imveis da Comarca de Araguari-MG, sob o n R-2-32.493, uma vez que o ato de alienao se enquadra perfeitamente ao que dispe o art. 717 do Cdigo Civil de 1916, pleiteando esta ltima, ainda, a retificao do valor fixado a ttulo de verba honorria, que no condiz com o grau de dificuldade do processo, muito menos com o vulto financeiro da causa, devendo ser fixado em R$ 10.000,00 (dez mil reais). E, aps toda a anlise efetivada no caso em tela, considerando que os fatos devem ser analisados luz das regras estabelecidas no Cdigo Civil de 1916, verifico que maior razo assiste aos apelantes, no que concerne ao tratamento dado pelo Julgador primevo, ao usufruto que grava os 50% do imvel alienado. E, nesse sentido, subsume-se a regra disposta no art. 717 do Cdigo Civil de 1916, diante da qual o direito de usufruto somente pode ser alienado ao nu proprietrio, possibilitando, assim, a consolidao da propriedade na esfera de uma nica pessoa. Ora, pela lgica sistematizada no ordenamento jurdico acerca do instituto, no se mostra razovel a interpretao aplicada pelo Julgador primevo para afastar a validade da alienao do usufruto gravado no imvel rural transferido aos apelantes. Vale dizer, se os 50% da nua propriedade foram alienados pelo nu proprietrio originrio aos apelantes, nada impede que, em ato simultneo, o usufruto tambm o seja aos mesmos, pelos usufruturios, porquanto atenderia ao objetivo de consolidao da propriedade, pretendido pelo legislador ordinrio. Ou seja, o que vedado pela lei a alienao do usufruto a terceiro, distinto do nu proprietrio. Assim, verificando-se que o ato de alienao da nua propriedade e do usufruto, referentes ao imvel rural, objeto da presente demanda, teve por destino acrescer o patrimnio da mesma pessoa, os apelados, no h que se falar em invalidao do ato praticado, pelo que deve ser reformado o decisum monocrtico nesse tocante. Lado outro, considerando que o nosso ordenamento jurdico acolheu a bipartio da posse distinguindo e estabelecendo regras a serem observadas tanto pelo usufruturio quanto pelo nu proprietrio, vale tecer algumas consideraes acerca do instituto. O usufruto modalidade de direito real de fruio que consiste na possibilidade de disposio da posse, uso, administrao, utilidades e frutos de uma coisa enquanto destacado da propriedade. Ocorre que, quando
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incidente sobre a coisa imvel, no todo ou em parte, e desde que no resulte de usucapio, somente se institui o direito real de usufruto aps o registro no servio de registro imobilirio da situao do imvel (art. 715 do Cdigo Civil de 1916). Ento, para que ocorra a instituio deste direito real com todos os atributos que lhe so inerentes e sobretudo o destaque da propriedade que passar de plena a limitada, indispensvel o registro de sua instituio na matrcula do flio real respectivo, mais precisamente no Livro n 2. Antes, haver apenas negcio jurdico em forma solene e especial disciplinado no campo do direito obrigacional, ou seja, direito pessoal, portanto no sendo razovel falar-se em alienao de algo - direito real que no plano jurdico sequer ainda existe. De lado outro, refuta a apelante Elza Farani Nader o valor arbitrado a ttulo de honorrios advocatcios sucumbenciais, cujos argumentos tenho por bem afastar, porquanto agiu corretamente o Juiz de primeira instncia ao proceder a uma fixao eqitativa. Vale dizer, para a aferio do quantum na condenao da parte vencida em honorrios de sucumbncia, deve-se observar nica e exclusivamente o preceptivo disposto no 4 do art. 20 do CPC, no que no se descuidou o Julgador monocrtico. Assim, verificando-se que foi levado em conta o justo, conforme aferio subjetiva do Julgador, considerando-se, dentre outros aspectos objetivos, a dedicao do advogado na conduo do processo, a natureza e importncia da causa, tenho por razovel o valor fixado em R$ 3.000,00 (trs mil reais). Ora, no se pode acolher como sinnimo de eqidade um arbitramento em valor exorbitante e, uma vez estabelecidos nos exatos limites impostos pela legislao processual civil vigente, no h falar em quaisquer reparos. Diante do exposto, com base nos arts. 93, IX, da Constituio da Repblica e 131 do Cdigo de Processo Civil, dou provimento ao primeiro recurso e dou provimento parcial ao terceiro recurso, reformando a sentena de primeira instncia para afastar a invalidade da transferncia dos 50% (cinqenta por cento) do direito de usufruto que Mauro Pereira Andrade e Cleide Ftima Chagas Pereira Andrade tm sobre o imvel matriculado no Servio de Registro de Imveis de Araguari-MG, sob o nmero 32.493, julgando-se improcedente o pedido de anulao da escritura pblica nesse sentido. Custas recursais, pelos apelados. DES. DUARTE DE PAULA - No que tange ao mrito do 2 recurso, interposto pelos autores e prejudicial aos recursos dos rus, igualmente me alinho ao entendimento do ilustre Desembargador Relator, no sentido de que a prova da prtica de agiotagem pelo ru se mostra
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inconsistente, havendo apenas comprovao da realizao de negcios entre as partes envolvendo quantias significativas, no havendo indcios da prtica ilegal apontada, vendo inclusive trato negocial com exportao de caf, fato que demonstra a experincia em negcios de vulto dos principais envolvidos nas transaes. Nem mesmo a percia realizada (f. 464/492) foi conclusiva, pois, apesar de no constatar o perito a existncia de todas as 4.395 sacas de caf depositadas em nome do ru, relacionou a movimentao de caf em seu nome entre os anos de 1997 e 2001 em estoque significativo, bem prximo de tal nmero de sacas (f. 475), ressaltando, entretanto, ter sido prejudicado o seu levantamento em virtude da falta de entrega de documentos por ambas as partes, inclusive documentos contbeis no disponibilizados. Inexiste, assim, prova da regularidade contbil da empresa Cafezal de modo a confirmar que todas as vendas por ela feitas eram corretas e que no existiu depsito de caf pelo ru que pudesse ser indevidamente apropriado, no evidenciando a agiotagem, portanto. Ocorre, entretanto, que, com a devida vnia do entendimento manifestado pelo ilustre Desembargador Relator, no possvel, a meu ver, determinar a compensao de valores relativos venda descrita na escritura e ao contrato de locao, reconhecendo a existncia de quitao parcial, com a verdadeira natureza de dao em pagamento do imvel ao invs da compra e venda noticiada na escritura pblica, pois apenas foi mencionado tal fato pelos recorrentes, que em nenhum momento dos autos fizeram pedido nesse sentido, j que apenas insistiam na anulao das declaraes objeto da ao. Assim, no h como deferir tal medida com base apenas em meno do fato pelos autores agora no recurso de apelao, aplicando-se de ofcio a teoria da funo social do contrato ao compulsar as provas dos autos, mostrando-se neste aspecto extra petita o entendimento, que merece, portanto, ser reduzido ao pedido, at porque devero os prprios autores requerer at mesmo na execuo da nota promissria que j lhes movida pelo ru a quitao parcial da dvida, desistindo com tal postura da nulidade de tal escritura e reconhecendo a entrega do imvel ao ru para pagamento da dvida, que estaro tambm com isso confirmando existir. Por fim, em relao ao mrito desse 2 recurso, igualmente acompanho o ilustre Desembargador Relator no tocante inexistncia de direito dos autores a qualquer tipo de indenizao. Em relao aos 1 e 3 recursos de apelao interpostos pelo ru e sua esposa, igualmente acompanho o entendimento manifestado pelo nobre Relator, visto que, tendo sido efetuada a alienao do usufruto quando ainda vigente o Cdigo Civil de 1916, perfeitamente possvel sua concretizao, tendo em vista a alienao feita de parte da nua propriedade, consolidando nas
mos do ru Romes Nader metade da propriedade plena do imvel, sem, nessa parte, o gravame do usufruto. Pelo exposto, rejeito a preliminar de revelia da r Elza Farani Nader, dou provimento ao 1 recurso de apelao para afastar a nulidade da alienao do usufruto determinada pela r. sentena, nego provimento ao 2 recurso de apelao, afastando as nulidades invocadas e os pedidos de indenizao, e dou provimento parcial ao 3 recurso tambm para afastar a nulidade da alienao do usufruto, deixando de reduzir os honorrios advocatcios como pretendido pela recorrente. Custas do 1 e do 2 recursos pelos autores, arcando, ainda, com 50% das custas do 3 recurso, ficando os 50% restantes a cargo da r recorrente. DES. AFRNIO VILELA - No mrito, registro que recebi o memorial dos segundos apelantes e sobre seu arrazoado, em conjunto com as provas dos autos, cheguei a algumas concluses. Cuida-se de ao declaratria de nulidade de ato jurdico c/c pedido de indenizao aviada por Mauro Pereira Andrade e outros, cujo pedido foi julgado parcialmente procedente para decretar a nulidade de alienao de usufruto referente titularidade do apelante Bruno Chagas Pereira. Os apelantes, Mauro e Cleide, asseveram que trabalham no ramo de caf, na especialidade de armazenamento e corretagem de caf, em Araguari, desde 1983. Afirmam que alugaram imvel comercial do ru, Romes Nader, cuja parceria se tornou deficitria ao longo do tempo. Aduzem que o ru notrio agiota na regio e utiliza os servios dos apelantes em armazenamento, rebeneficiamento e corretagem de caf, enquanto estes dependiam do apelado no que se refere ao aluguel do imvel e, mais tarde, dos servios de agiotagem, viabilizando capital de giro no incio do negcio. Assim, asseveram que houve coao moral a que os apelantes assinassem nota promissria no valor de R$ 439.500,00 e transferissem metade do patrimnio imvel recebido por herana - assinando falsas declaraes como substrato ftico a camuflar a ilcita operao financeira. Ainda, que a alegao de Romes Nader para a existncia da nota promissria e transferncia do imvel de que, enquanto este estava doente, os apelantes venderam sem sua autorizao 4.395 sacas de caf que para ele armazenavam. Alegam que o apelado coagiu ainda os apelantes a assinarem documento de prprio punho obrigando-o a confessar fato falso, definido como crime, para lastrear faticamente os ttulos frutos do ilcito (agiotagem). Pugnam em memorial pela aplicao do art. 3 da Medida Provisria 2.172-32, de 2001, que trata da inverso do nus da prova.
A aplicao da norma inserta no art. 3 da Medida Provisria n 2.172-32/2001 importa na inverso do nus da prova, de modo que caberia ao credor ou beneficirio do negcio o nus de provar a regularidade jurdica da obrigao. Entretanto, de rigor observar que a inverso do nus da prova, com base na norma acima mencionada, somente possvel quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao do devedor, at a fase postulatria, de modo a permitir a ampla defesa parte que passasse a ter o nus de desconstituir a presuno decorrente da inverso. Tenho posicionamento firmado de que a inverso do nus da prova regra de procedimento e no de julgamento, dependendo de uma deciso judicial a respeito no curso da lide, sob pena de flagrante violao ao princpio do contraditrio, eis que aquele que passar a ter o nus probatrio no pode ser surpreendido com a inverso efetivada. Com isso, pretendeu o legislador possibilitar ao credor a demonstrao da licitude de seu crdito, criando uma regra de instrumentalizao procedimental, a ser aplicada na fase processual adequada, de forma a propiciar ao requerido o conhecimento de seu nus probatrio. Ademais, para que isso ocorresse, necessrio seria que a inverso se desse antes da instruo probatria, de modo que o requerido no se surpreendesse com o julgamento do recurso de apelao, em que os julgadores, invertido o nus probandi, acabariam por acarretar-lhe prejuzos processuais, ante o afastamento da regra do art. 333 do CPC. de se ressaltar, ainda, que os apelantes no pugnaram pela inverso do nus da prova na fase instrutria, sequer pediram aplicao da MP 2.172-32/2001 em qualquer momento processual na primeira instncia ou no recurso de apelo, razo por que o Magistrado sentenciante sequer se manifestou acerca de sua pertinncia, bem como a parte adversa no sabedora das pretenses dos requeridos. Referido instituto guarda semelhana inconteste com a inverso do nus da prova disciplinada no Codex Consumerista, cujos requisitos para inverso, inclusive, so os mesmos. Assim sendo, com referncia prtica de agiotagem, servem-nos os ensinamentos do nobre jurista Jos Carlos Barbosa Moreira (in Revista de Processo 86 - Apelao Cvel 357.801-6, abr./jun.1997, p. 295-309) quanto sua aplicao:
A inverso de que trata o art. 6, VIII, do CDC, resulta, necessariamente, de ato judicial praticado no processo entre consumidor e fornecedor: no pode ser diversa a exegese da clusula a critrio do juiz presente no dispositivo. No se cuida, portanto, de inverso que decorra diretamente da lei, como se passa nas hipteses nas quais o prprio Cdigo, dispensando o consumidor do nus da prova do defeito inequivocadamente, fato constitutivo de seu direito reparao - transfere ao fornecedor os encargos de demonstrar que o defeito inexiste (art. 12, 3, n II, e 14, 3, n I).
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A opinio em sentido contrrio, segundo a qual a inverso mencionada no art. 6, VIII, seria produzida pela prpria lei, no parece correta: se soa precisa a observao de que o papel do magistrado meramente o de aferir a presena dos requisitos impostos pelo CDC, disso no se pode extrair que a norma, por si s, j acarreta a inverso, a qual depender, em qualquer caso, do pronunciamento do juiz. Se no houver deciso judicial ordenando a inverso e acrescento: enquanto semelhante deciso no for proferida, vigoraro, no tocante ao nus da prova, as regras gerais do Cdigo de Processo Civil. S seria lcito identificar inverso legal desse nus se a lei houvesse estabelecido, indistintamente, como regra para os litgios envolvendo consumidores, sem dar ao magistrado qualquer margem na apreciao dos pressupostos que autoriza.
das sacas de caf ou de dinheiro; que o autor disse que j havia entregue as declaraes para o primeiro ru quando disse aquilo; que, sendo amigo do autor e do primeiro ru, o autor assinou as declaraes como testemunha; [...] que ouviu atravs das partes que o autor emitiria uma nota promissria por tal motivo; que a nota promissria seria emitida segundo ouviu dizer para garantir a venda das sacas de caf efetuada pelo autor sem autorizao do primeiro ru; [...] que o autor pediu tranqilamente para o depoente assinar essas declaraes como testemunha, no demonstrava constrangimento; que o autor demonstrava estar satisfeito com o acerto feito com o primeiro ru; [...] que o primeiro ru j emprestou dinheiro para o depoente em algumas oportunidades a curto prazo e a juros irrisrios, com taxas pouco acima da poupana; [...] (f. 964/965).
Configura-se, portanto, regra de procedimento, cuja finalidade a de possibilitar que as partes saibam se conduzir no processo, especialmente para que conheam a qual delas toca o respectivo nus. Mesmo se utilizando do instituto da inverso do nus probandi como regra de julgamento, melhor sorte no socorre os segundos apelantes. In casu, compulsei os autos detidamente e no verifiquei a verossimilhana das alegaes, a fundamentar a aplicao da regra da MP 2.172-32/2001, ainda que na fase de anlise das provas pelo Magistrado para prolao da sentena. Verossimilhana significa aquilo que parece ser verdadeiro, provvel. No caso em tela, a alegao de agiotagem trazida pelos recorrentes no pode ser tida como verossmil, uma vez que no existe qualquer dado concreto dentro dos autos que revele a probabilidade de que o ttulo executivo foi emitido para o pagamento de juros ilegais. Existem informaes vagas e descompassadas dentro dos autos, sendo certo que nenhum elemento probatrio convincente foi produzido. Dessarte, no restaram comprovadas as alegaes dos segundos apelantes acerca da prtica de agiotagem, do dolo ou coao, sendo certo que os vrios documentos juntados com a inicial em nada esclarecem os mais de 12 (doze) anos de parceria comercial como sendo de explorao econmico-financeira, como alegam os apelantes. Nenhuma das 4 (quatro) testemunhas ouvidas em juzo d notcia da prtica da atividade de agiotagem por Romes Nader e, ao contrrio, afirmam que o apelante Mauro Pereira Andrade confessou haver se apropriado das sacas de caf de propriedade do ru, vendendo-as. A testemunha Walter Moreira Peixoto, que declarou ter sido o prprio autor, Mauro, quem pediu para que assinasse a declarao acerca da apropriao das sacas de caf, assim se manifestou:
[...] que o autor disse para o depoente que havia vendido vrias sacas de caf do primeiro ru sem autorizao deste, mas afirmou que iria ressarcir o primeiro ru, seja atravs
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A testemunha Altair Alcarria pouco esclarece acerca do assunto, afirmando:

[...] que no sabe informar se o primeiro ru depositava sacas de caf no armazm do autor ou emprestava dinheiro para este; que no sabe informar a respeito da venda de imvel pertencente aos autores; [...] (f. 966).
A tabeli, titular do Cartrio de Registro de Pessoas Naturais e Notas de Cascalho Rico, ao ser inquirida, respondeu:
[...] que mais ou menos no ano de 2000/2001, a dep. lavrou uma escritura pblica de compra e venda de um imvel localizado no Municpio de Araguari, tendo como vendedores os autores Mauro Pereira, Cleide e um filho deles e, como compradores os requeridos Romes Nader e Rosa Farani Nader; [...] que dentro do Cartrio a dep. no percebeu qualquer coao, presso e nada de anormal, pois se assim fosse jamais teria lavrado o ato; que tambm no percebeu o intuito das partes em simulao e nem percebeu que poderia haver relao com agiotagem; [...] (f. 916).
Assim, no houve comprovao acerca do alegado erro, dolo ou coao, muito menos da prtica da agiotagem do ru Romes Nader. Chamou-me ateno, ademais, o fato de que, aps o ajuizamento desta ao, houve oferecimento de denncia contra o primeiro autor, pela prtica de crime capitulado no art. 168, 1, inciso III, do Cdigo Penal (apropriao indbita qualificada), tendo este aceitado a proposta de suspenso condicional do processo (f. 580/581), pois, a meu ver, referida atitude no se coaduna com as alegaes sustentadas neste feito com tanto afinco, de inexistncia da apropriao das sacas de caf e de prtica de agiotagem. Entendo que o acusado no negocia sobre pena quando alega ser inocente. Cumpre-me ressaltar que o julgador no pode presumir fatos; esses devem ser provados. Mas tambm no menos verdade que o julgador haver de perquirir todos os elementos de convico para o fim de efetivar a justia, e assim mais valem pequenas indagaes fticas do que grandes elucubraes jurdicas, segundo Roberto Lyra.
Por isso, cabe ressaltar que o magistrado, ao proferir a sentena, deve ater-se aos elementos constantes nos autos no momento da prolao, em busca da verdade real. As afirmaes de que o laudo pericial indicou que no perodo referente ao sumio das sacas de caf no havia no estoque a quantidade indicada na declarao no comprovam a veracidade das alegaes, porquanto o prprio expert afirmou que os livros no eram escriturados de forma escorreita, ou seja, no se pode inferir da percia que o registro de entrada e sada das sacas de caf era feito com apuro. Por fim, relativamente s dezenas de notas promissrias acostadas aos autos (f. 79/161), no h falar em ausncia de impugnao, porquanto esta ocorreu em ambas as contestaes apresentadas pelos rus, importando ressaltar que vrias delas nem sequer esto preenchidas ou assinadas. Outrossim, a juntada de referidas crtulas no prova a prtica de juros onzenrios, porquanto ausente a comprovao de quitao do primeiro ru. Ora, se houve resgate, j que esto em poder do segundo apelante, porque houve quitao e devoluo, sendo certo que qualquer pessoa poderia preencher referidas NPs, na forma unilateral em que se apresentam. Demais disso, em virtude da relao comercial mantida entre os litigantes durante mais de doze anos, perfeitamente crvel que tenha havido a emisso de vrias notas promissrias, para garantir o emprstimo de sacas de caf, o que prtica costumeira no ramo do comrcio de caf. Dessarte, no h analisar a questo dos vcios de consentimento alegados afastando-se a alegada fragilidade dos autores/apelantes, Mauro e Cleide, pessoas maiores e capazes, com discernimento acerca do negcio no qual, consoante suas prprias palavras, j trabalham h muitos anos, no sendo crvel a relao de submisso apontada, bem como as transaes engendradas como fruto to-somente da prtica de agiotagem. Restou demonstrado nos autos que autor, Mauro Pereira, e ru, Romes Nader, possuam negcios em comum, havendo indcios at mesmo de uma sociedade de fato. Entretanto, no h como, nestes autos, proceder a qualquer acerto de contas, o que deve ser feito por meio de ao prpria. Outrossim, a percia judicial demonstrou, inclusive, que a escriturao contbil da empresa Cafezal feita de forma irregular, razo por que no encontrou o lastro que resultou no total das sacas de caf que alegou o requerido possuir depositadas. Trata-se, pois, de matria fiscal, razo por que sugiro ao Relator da apelao que remeta cpia dos documentos necessrios Fazenda Estadual, para fins de aferio junto ao Fisco acerca das irregularidades perpetradas. Quanto questo da compensao dos valores j quitados com a venda do imvel rural, R$ 60.000,00
Smula - REJEITARAM PRELIMINAR, DERAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO, NEGARAM PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO E DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO TERCEIRO RECURSO.
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Indenizao - Dano moral - Ttulo protestado Apontamento no cartrio - Pagamento anterior Empresa - Quitao do ttulo - Ausncia de comunicao ao banco - Ilegitimidade passiva Sucumbncia devida ao excludo da lide Empresa co-r - Responsabilidade
Ementa: Apelao cvel. Indenizao por dano moral. Ttulo protestado. Pagamento efetuado antes do apontamento no cartrio. Culpa da empresa que no comunicou ao banco a quitao do ttulo. Ilegitimidade passiva do banco. Custas processuais e honorrios devidos ao excludo. Omisso. Supresso. Honorrios devidos ao excludo da lide pela empresa co-r, responsvel pelo protesto indevido. - O pagamento do ttulo, antes de seu apontamento a protesto, diretamente ao credor, impe a este a obrigao de comunicar ao banco endossatrio-mandatrio a liquidao da dvida. - Responde a empresa por danos morais causados por sua desdia, ao deixar ser protestado ttulo pago. - O banco, endossatrio do ttulo, no responde pelos danos, solidariamente, visto que cabia empresa comunicar-lhe o pagamento do ttulo to logo fosse efetuado, havendo ilegitimidade passiva do banco.
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(sessenta mil reais), e locao, R$ 24.000,00 (vinte e quatro mil reais), verifico no se tratar de deciso ultra petita, uma vez que o nobre Desembargador Relator somente mencionou, guisa de esclarecimento, que referidas importncias devem ser abatidas do valor da nota promissria, cuja notcia que se tem nestes autos de que est sendo objeto de ao de execuo, no havendo, pois, carter decisrio para fins deste julgamento na deciso do eminente Relator. Assim sendo, acompanho o eminente Desembargador Marcelo Rodrigues, no sentido de que no h como declarar a invalidade das declaraes firmadas, porquanto no h suporte ftico probatrio suficiente a ensejar o pretendido. Isso posto, rejeito a preliminar e, no mrito, dou provimento ao primeiro recurso, nego provimento ao segundo e dou parcial provimento ao terceiro apelo, nos termos do judicioso voto do nobre Desembargador Marcelo Rodrigues.
- A sucumbncia devida ao excludo da lide, no caso, no deve ser suportada pelo autor, mas sim pelo co-ru, que foi quem permitiu que o ttulo quitado fosse levado a protesto. APELAO CVEL N 1.0439.07.064879-5 5/001 - Comarca de Muria - Apelante: Ana Cludia de Souza Gonzaga - Apelado: HSBC Bank Mltiplo S.A. - Litisconsorte: Sol Pleno Brasil Comrcio e Esttica Ltda. - Relator: DES. LUCIANO PINTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 5 de junho de 2008. - Luciano Pinto - Relator. Notas taquigrficas DES. LUCIANO PINTO - Cuida-se de ao declaratria de inexistncia de dbito c/c com indenizao por danos morais e pedido de nulidade de protesto, pelo rito sumrio, que Ana Cludia de Souza Gonzaga ajuizou contra Sol Pleno Brasil Comrcio e Esttica Ltda. e HSBC Bank Mltiplo S.A. Disse ter adquirido produtos da r, conforme nota fiscal que juntava, no tendo, contudo, recebido o boleto para o seu pagamento. Assim, narrou ter entrado em contato com a empresa, que a teria orientado no sentido de efetuar o pagamento por via de depsito em conta, com os devidos acrscimos pelo atraso no pagamento. Mesmo inconformada em arcar com os nus da inadimplncia a que no dera causa, ao que disse, assinalou a autora ter efetivado o referido depsito no dia 16.11.2006, conforme documento que tambm juntava. Contudo, disse que o segundo ru levou a cartrio uma duplicata sem aceite referente ao mesmo dbito, tendo seu protesto ocorrido no dia 24.11.2006, isto , aps o pagamento da dvida. Assim, entendendo que as rs agiram com ilicitude, requereu a procedncia do seu pedido e a condenao de ambas no pagamento de indenizao por danos morais, alm da retirada do ttulo do protesto e cancelamento da inscrio de seu nome na Serasa. O banco apresentou sua defesa em audincia, s f. 37/47, levantando preliminar de ilegitimidade passiva, haja vista o contrato de endosso-mandato firmado com a primeira r. Discorreu sobre o tema e pediu a extino do feito quanto a si.
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No mrito, negou qualquer ilicitude de seu ato, assinalando que o pagamento feito diretamente r o isentaria de qualquer culpa. Pediu a improcedncia da ao. A autora e a primeira r compuseram acordo, trazendo aos autos seus termos s f. 83/86. Sobreveio sentena s f. 95/98, que acolheu a ilegitimidade passiva do banco, em razo de o contrato firmado com a primeira r ter sido de endosso-mandato, e homologou o acordo firmado entre a autora e a primeira r. Da o recurso da autora, pelo qual insiste na legitimidade passiva do banco e em sua culpa concorrente quanto ao protesto indevido. Pediu a reforma da sentena. Contra-razes do banco s f. 116/121, pela manuteno da sentena. Conheo do recurso porque presentes seus pressupostos de admissibilidade. A irresignao da apelante se d em razo da extino do feito em relao ao banco, por ilegitimidade passiva, e pede que a sentena seja reformada e que o mrito seja julgado nos termos do 3 do art. 515 do CPC. A meu ver, no tem razo a apelante em relao a tal pedido. Verifico, no documento de f. 20, que o banco recebeu o ttulo por endosso-mandato, de modo que sua responsabilidade era restrita. Com isso, o banco agiu dentro da legalidade ao apontar o ttulo a protesto, j que no consta dos autos qualquer prova de que a empresa (primeira r) lhe tivesse comunicado o pagamento do dbito mediante depsito direto em sua conta. Sem tal informao, no havia, mesmo, como o banco suspender a primeira ordem que recebeu, que era a de levar o ttulo a protesto por falta de pagamento. Assim, adoto o entendimento predominante do STJ, a saber:
REsp 38879/MG. Comercial e processual civil. Duplicata. Ao de anulao. Endosso-mandato. Ilegitimidade passiva do endossatrio. Litisconsrcio inexistente. I. Como o endosso-mandato de duplicata no transfere a propriedade da cambial ao banco endossatrio, indevida sua incluso na lide como litisconsorte passivo do endossante, em demanda em que se postula exclusivamente a anulao de ttulo sem aceite e sem causa jurdica. II. Precedentes.
Adiante, verifico que a sentena, relativamente s custas processuais e aos honorrios advocatcios, cingiuse a fix-los nos termos do acordo firmado entre a autora e a primeira r. Contudo, tal acordo no tratou de custas nem dos honorrios relativos ao segundo ru (banco), at porque este no participou do pacto. Bem de ver que a sentena, alm de acolher a preliminar de ilegitimidade passiva do banco e exclu-lo da lide, tambm homologou o acordo firmado entre a autora e
REsp 255634/SP . Aes cautelar e de inexistncia de obrigao. Endossomandato. Honorrios. Precedentes da Corte. 1. J assentou a Corte que o endossatrio, tratando-se de endosso-mandato, age em nome do endossante. No deve figurar, em nome prprio, em ao de sustao de protesto ou de anulao do ttulo. 2. A sucumbncia no deve, no caso, ser suportada pelo autor, mas sim pelo co-ru, que remeteu o ttulo para cobrana simples.
- Age de forma ilcita a instituio financeira que procede negativao do nome do consumidor em virtude de encargos incidentes em conta salrio que nunca fora movimentada. - A fixao do quantum indenizatrio a ttulo de dano moral tarefa que incumbe ao juiz, devendo o seu arbitramento operar-se com razoabilidade, proporcionalmente ao grau de culpa, ao nvel socioeconmico da parte ofendida, ao porte do ofensor e, ainda, levando-se em conta as circunstncias do caso. APELAO CVEL N 1.0024.06.118823-1 1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Associao Comercial So Paulo, 2) Ivonete Aparecida da Silva Apelado: Banco do Brasil S.A. - Relator: DES. NICOLAU MASSELLI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO
RECURSO E DAR PARCIAL PROVIMENTO AO SEGUNDO.
Das razes expostos no aresto supra, extrai-se o seguinte entendimento:

Os nus da sucumbncia, porm, no podem recair sobre o autor da ao. No caso, o acrdo recorrido demonstra que o co-ru Banestes desatendeu a determinao da sacadora, deixando de dar baixa no ttulo. E, ainda, o que est nos autos que o ttulo chegou ao banco recorrente, para cobrana simples, daquele outro ru, com o que deve ser a verba de sucumbncia pelo mesmo suportada.
Com tais razes, deve a primeira r arcar com as custas processuais e com os honorrios devidos aos patronos do banco, que fixo em R$ 500,00 (quinhentos reais), com base no art. 20, 4, do CPC. Isso posto, dou parcial provimento ao recurso para excluir da autora o encargo de pagar as custas do processo e os honorrios aos advogados do banco, impondo tal obrigao r Sol Pleno Brasil Comrcio Esttica Ltda., pelos motivos acima expostos. Os honorrios aos advogados do banco sero devidos no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais), com base no art. 20, 4, do CPC. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MRCIA DE PAOLI BALBINO e LUCAS PEREIRA.
Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.
Belo Horizonte, 11 de junho de 2008. - Nicolau Masselli - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela 2 apelante, o Dr. Mrio Penido Campos. DES. NICOLAU MASSELLI - Conheo dos recursos porquanto presentes os requisitos de sua admissibilidade.
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a r Sol Pleno Brasil Comrcio e Esttica Ltda., de modo que, at o trnsito em julgado dela, os co-rus ainda esto vinculados lide. Tal observao se faz necessria porque, em verdade, impe-se a fixao de custas processuais e de honorrios advocatcios devidos ao banco, excludo da lide. O acordo firmado pela empresa Sol Pleno Brasil Comrcio e Esttica Ltda. configurou o seu reconhecimento em relao aos danos causados autora, assim, a meu ver, tanto as custas processuais quanto os honorrios devidos ao banco cabem a ela. Isso porque, ao influxo do princpio da causalidade, foi ela quem provocou a lide, como acima salientado. Embora a ilegitimidade passiva, em princpio, imponha nus sucumbenciais ao autor, adoto o entendimento do STJ no sentido de eles serem devidos pela cor, responsvel pelo protesto indevido. Veja-se a propsito:
Conta salrio - Ausncia de movimentao Cobrana de encargos - Cadastro de inadimplentes - Incluso - Indenizao - Valor Majorao - Notificao prvia existente Dano moral - Inexistncia
Ementa: Abertura de conta salrio. Ausncia de movimentao. Cobrana de encargos. Incluso nos cadastros de inadimplentes. Dever de indenizar. Majorao do valor. Existncia de notificao prvia. Inexistncia de danos morais. - Comprovado o envio de notificao acerca da incluso do nome do consumidor nos cadastros de inadimplentes, o rgo de cadastro se desincumbe do nus previsto no art. 43, 2, do CDC. Dessa forma, no pode ser responsabilizado pelo pagamento de danos morais.
Trata-se de ao declaratria de inexistncia de dbito c/c danos morais, proposta por Ivonete Aparecida da Silva contra Banco do Brasil S.A. e Associao Comercial de So Paulo, na qual busca a excluso de seu nome dos cadastros de restrio de crdito, declarao de inexistncia dos dbitos cobrados indevidamente pelo primeiro ru, bem como indenizao pelos danos morais causados. Emerge do presente feito que, ao tentar efetuar uma compra, a autora tomou conhecimento da incluso de seu nome nos cadastros de inadimplentes por indicao do primeiro ru, referente conta n 22.309-3. Segundo a autora, tal conta lhe foi disponibilizada no ano de 2004 com a finalidade de recebimento de salrio. Entretanto, por mudana de planos de seu empregador, nunca chegou a ser utilizada. No obstante, apesar de nunca ter enviado uma correspondncia sequer sobre a referida conta, levandoa a crer que o procedimento de abertura no havia sido concretizado, o primeiro ru veio a imputar autora um dbito no valor de R$ 141,05 (cento e quarenta e um reais e cinco centavos), gerado pela incidncia de encargos, que motivou a negativao de seu nome. Afirma, ainda, que o segundo ru no lhe comunicou a referida incluso de seu nome nos cadastros de restrio de crdito, violando obrigao expressa em lei, o que lhe causou danos morais. Contestao da segunda r s f. 47/53, na qual suscita sua ilegitimidade passiva, por ser apenas arquivista de informaes passadas por seus associados. No mrito, alega, em sntese, que enviou a comunicao da abertura do registro autora. Contestao do primeiro ru s f. 64/71, na qual refuta todas as alegaes da autora, afirmando que caberia a esta comparecer agncia para retirar o seu carto magntico e cadastrar a senha. Alega que os descontos das tarifas pactuadas com os clientes so realizados automaticamente pelo sistema do banco e que no h que se falar na declarao de sua inexistncia. Por fim, alega que a incluso se procedeu de forma lcita, motivo pelo qual no h que se falar em indenizao por danos morais. Sentena de f. 159/169, na qual o ilustre Juiz de primeiro grau julgou procedente o pedido, declarando inexistente o dbito da autora perante o Banco do Brasil S.A. em relao conta 22.309-3, condenando-o ao pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$ 1.000,00 (mil reais). Por fim, condenou tambm a segunda r ao pagamento de indenizao, no mesmo valor, pela ausncia de notificao. Inconformada, a Associao Comercial de So Paulo apresentou recurso s f. 170/188, visando reforma da deciso. A autora, Ivonete Aparecida da Silva, tambm recorreu pleiteando a majorao do valor da indenizao.
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Contra-razes de apelao, s f. 223/227. Passo a anlise das razes recursais. Atravs da anlise dos autos, verifico que apenas a segunda r apresentou recurso contra a deciso proferida em primeiro grau. Dessa forma, cinge-se a controvrsia apenas condenao desta ao pagamento de indenizao em face da ausncia de notificao e, ainda, acerca do seu quantum, na medida em que a autora tambm apresentou recurso, visando a sua majorao. No que tange ao primeiro recurso, certo que os rgos de restrio de crdito, ao atuarem como depositrios de informaes, possuem, de acordo com o art. 43, 2, do CDC, a obrigao de comunicar ao consumidor a inscrio de seu nome nos arquivos de inadimplentes, evitando eventual restrio indevida. Assim, o lanamento do nome do consumidor no cadastro de rgo que impe restrio creditcia sem prvia comunicao pode ensejar direito indenizao por dano moral, desde que comprovados os seus requisitos autorizadores, que devem ser analisados com parcimnia diante do caso concreto, a fim de que o Judicirio no patrocine abusos por parte daqueles que se presumem mais fracos nas relaes protegidas pelo CDC. No presente caso, entendo que restou suficientemente demonstrado, por meio dos documentos trazidos aos autos, que a primeira apelante enviou autora notificao da futura incluso de seu nome nos cadastros restritivos de crdito, desincumbindo-se de seu nus. Cabe ainda salientar que o Cdigo de Defesa do Consumidor no exige que a comunicao de lanamento de dbito seja feita por via de AR ou pessoalmente, sendo to-somente necessrio o aviso por escrito, o que, comprovadamente, foi feito. Assim, para que se configure o dever de indenizar, necessria a presena de trs elementos fundamentais: a culpa, de forma que s o fato lesivo intencional ou imputvel ao agente deve autorizar a reparao; o dano, com leso provocada ao patrimnio da vtima; e o nexo de causalidade entre o dano e o efetivo comportamento censurvel do agente. No presente caso, no restou demonstrado qualquer ato ilcito cometido pela primeira apelante capaz de ensejar indenizao pelos danos morais pleiteados. Quanto ao segundo recurso, interposto pela prpria autora, visando majorao dos valores fixados a ttulo de indenizao, entendo que, outrossim, merece parcial provimento, no que tange ao valor da indenizao a ser paga pelo primeiro ru, Banco do Brasil S.A. Conforme se infere dos autos, o Juiz a quo fixou indenizao por danos morais no montante de R$ 1.000,00 (mil reais) a ser paga pelo apelado, Banco do Brasil S.A., valor esse que merece ser majorado. Pois bem, a fixao do quantum indenizatrio a ttulo de dano moral tarefa que incumbe ao juiz, devendo o seu arbitramento operar-se com razoabilidade, pro-
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BATISTA DE ABREU e JOS AMANCIO. Smula - DERAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO SEGUNDO.
Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 18 de junho de 2008. - Sebastio Pereira de Souza - Relator. Notas taquigrficas DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA - Conheo do recurso, porque regular e tempestivamente aviado, constatados os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade. O caso o seguinte: insurge-se a r Clia Modas Ltda. contra a r. sentena, que, nos autos da ao de despejo proposta por Henrique Abreu Magalhes, julgou parcialmente procedente os pedidos iniciais, decretando o despejo compulsrio da apelante, sem qualquer direito indenizao por eventual benfeitoria. Em suas razes de recurso de f. 64/69, pediu a apelante, inicialmente, as benesses da justia gratuita. No mrito, protesta pelo deferimento de seu direito de reteno por benfeitorias, alegando ser abusiva e de mf a clusula que menciona a inexistncia de indenizao por benfeitoria, uma vez que em momento algum o apelado a alertou sobre a referida clusula. Sustenta, ainda, que, quando da assinatura do contrato de locao, no podia imaginar que existiam clusulas que futuramente poderiam lhe trazer prejuzos. Afirma no ser justo o despejo. Por fim, ao fundamento de que no lhe foi oportunizada a produo de provas das alegadas benfeitorias, pede a anulao da r. sentena, para que outra seja proferida pelo Juzo a quo. Pois bem. Inicialmente, verifico que sem razo a apelante no tocante ao pedido de assistncia judiciria. Certo que o pedido de justia gratuita, formulado na apelao pela r da ao, deve ser acolhido, uma
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Despejo - Locao no residencial - Denncia vazia - Pressupostos autorizadores - Benfeitorias Indenizao - No-cabimento - Justia gratuita Recolhimento do preparo - Pedido prejudicado
Ementa: Civil e processual civil. Ao de despejo. Imvel no residencial. Denncia vazia. Pressupostos autorizadores presentes. Contrato de locao avenado conforme a legislao vigente. Indenizao pelas benfeitorias. No-cabimento. Justia gratuita. Recolhimento do preparo. Pedido prejudicado. - No h cerceamento de defesa quando o juiz oportuniza parte a produo de provas e esta peticiona informando que no pretende produzi-las. - O locatrio no faz jus as benfeitorias por ele realizadas no imvel se o contrato celebrado entre as partes dispuser taxativamente que as benfeitorias, mesmo as de edificao autorizada pela dita locadora, no sero indenizveis, faculdade concedida pelo art. 35 da Lei 8.245/91. - Encontrando-se presentes os pressupostos autorizadores da denncia vazia da locao no residencial, quais sejam locao por tempo indeterminado, no-
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porcionalmente ao grau de culpa, ao nvel socioeconmico da parte ofendida, ao porte do ofensor e, ainda, levando-se em conta as circunstncias do caso. Dessarte, levando em considerao os parmetros supracitados, tenho que, no caso dos autos, o valor de R$ 3.000,00 (trs mil reais) mostra-se hbil a reparar de forma eqitativa os danos sofridos pela autora, ora segunda apelante. Ante o exposto, estou dando provimento ao primeiro recurso, para julgar improcedente o pedido em relao segunda r, Associao Comercial de So Paulo, invertendo-se o nus da sucumbncia fixada em primeiro grau, que fica suspensa em relao apelante, em virtude dos benefcios da justia gratuita. Estou, ainda, dando parcial provimento ao segundo recurso, a fim de majorar para R$ 3.000,00 (trs mil reais) o valor da indenizao por danos morais a ser paga pelo apelado, Banco do Brasil S.A., autora. Custas recursais, pelo apelado.
interesse do locador para continuar na relao locatcia, notificao prvia ao locatrio, prazo de 30 dias para a entrega das chaves do imvel, agiu o apelado em exerccio regular do direito a ele conferido pelo art. 57 da Lei 8.245/91, no havendo que se falar em ilcito ou indenizao. - Se a apelante realizou o preparo recursal porque no faz jus aos benefcios da justia gratuita.
de Ipatinga - Apelante: Clia Modas Ltda. - Apelado: Henrique Abreu Magalhes - Relator: DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo
vez que este o primeiro momento em que a parte necessitou de tal benefcio - preparo do recurso. No entanto, tal pedido restou prejudicado, visto que, no presente caso, a apelante interps recurso de apelao recolhendo as respectivas custas recursais - f. 65 -, demonstrando que no subsiste a tibiez econmica que lhe ensejaria a concesso do benefcio. Assim, se a apelante realizou o preparo recursal, porque no faz jus aos benefcios da justia gratuita. Preliminar - Cerceamento de defesa. Insurge ainda a apelante, sustentado que no lhe foi oportunizada a produo de provas periciais e testemunhais, indispensveis para igualar as partes na relao processual. No entanto, tenho que sem razo, se no, vejamos. Na deciso de f. 52 proferida pelo MM. Juiz, antes da sentena, determinou-se que as partes se manifestassem no prazo de cinco dias sobre o interesse de produzir outras provas, para que no seja alegado cerceamento de defesa ao exerccio do contraditrio. Posteriormente, peticionou a ora apelante informando, f. 54, que, em atendimento ao respeitvel despacho de fls., vem dizer que no pretende produzir outras provas. Ora, como se v do acima transcrito, a irresignao da apelante sobre o alegado cerceamento de defesa mostra-se totalmente inaceitvel, motivo pelo qual rejeito a preliminar. Mrito. Em relao ao direito de reteno por benfeitorias, o contrato celebrado entre as partes taxativo ao dispor que as benfeitorias, mesmo as de edificao autorizada pela dita locadora, no sero indenizveis, faculdade concedida pelo art. 35 da Lei 8.245/91, conforme se l na sua clusula XII:
Indenizao e direito de reteno: Toda e qualquer benfeitoria autorizada pelo LOCADOR, ainda que til ou necessria, ficar automaticamente incorporado ao imvel, sem prejuzo do disposto na letra e, da clusula oitava deste instrumento, no podendo o LOCATRIO pretender qualquer indenizao ou ressarcimento, bem como argir direito de reteno sobre as mesmas (f. 06v.).
razo simples: a apelante somente teria direito indenizao pelo fundo de comrcio se tivesse direito renovatria ou se o contrato vigorasse por prazo determinado - inteligncia dos art. 52, 3, da Lei 8.245/91 e 389 do Cdigo Civil. O caso dos autos no se enquadra em nenhuma dessas hipteses. Dessa forma, tem-se que o pacto foi voluntariamente aceito pelas partes, no existindo demonstrao de vcio de consentimento ou coao capazes de macular a avena. No mais se interessando em prosseguir com o contrato, o apelado notificou a apelante para desocupar o imvel no prazo de 30 dias (f. 07). Assim, encontrando-se presentes os pressupostos autorizadores da denncia vazia da locao no residencial, quais sejam: locao por tempo indeterminado, no-interesse do locador para continuar na relao locatcia, notificao prvia ao locatrio e prazo de 30 dias para a entrega das chaves do imvel, agiu o apelado em exerccio regular do direito a ele conferido pelo art. 57 da Lei 8.245/91, no havendo que se falar em ilcito ou indenizao. Com esses fundamentos, nego provimento ao recurso, para manter a r. sentena nos seus prprios e jurdicos fundamentos e mais o que ora acrescento. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES NICOLAU MASSELLI e JOS AMANCIO. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Indenizao - Veculo - Vcio oculto Decadncia - Constatao do defeito Vendedor - Responsabilidade Notas fiscais de servio - Prova suficiente
Ementa: Ao de indenizao. Vcio oculto. Decadncia. Constatao do defeito. Dano. Notas fiscais de servio. Prova suficiente. - Em se tratando de vcio oculto no produto comercializado, o prazo decadencial s comea a fluir a partir da revelao do defeito. - O vendedor de veculo usado tem obrigao de garantir o seu bom funcionamento, exceto no que se refira ao seu desgaste com o uso, o que deve estar devidamente comprovado.
Saliente-se que tambm no prospera o argumento da defesa da apelante de que no tinha conhecimento da referida clusula, visto que no pode se escusar a apelante de cumprir uma obrigao ao argumento de que no a conhecia, ainda mais sendo a mesma comerciante, habituada a lidar com contratos e a realizar negociaes. Ademais, a clusula contratual que se refere s benfeitorias est claramente disposta no contrato de locao de f. 06, inclusive com letras garrafais, contrato este devidamente assinado pela apelante. No assiste razo apelante, nem sequer quanto ao direito de indenizao pelo fundo de comrcio. E a
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- Em caso de defeito oculto, deve o vendedor responder pelos prejuzos causados ao comprador. - As notas fiscais de servio constituem prova necessria e suficiente a provar o prejuzo ocorrido, desde que no haja prova em contrrio e no sejam invalidadas pela outra parte. APELAO CVEL N 1.0024.05.627023-4 4/003 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Fast Car Veculos Ltda. - Apelado: Huet Pimentel Campos - Relator: DES. LUCAS PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PREJUDICIAL DE DECADNCIA E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 30 de abril de 2008. - Lucas Pereira - Relator. Notas taquigrficas DES. LUCAS PEREIRA - Trata-se de ao indenizatria c/c declaratria ajuizada por Huet Pimentel Campos, incapaz, representado por seu curador, Roger Afonso Pimentel, em face de Fast Car Veculos Ltda. Relatou o autor que, em virtude de necessitar de veculo adaptado para se locomover, devido a seu estado de sade, adquiriu da empresa r, em 26.10.2004, o automvel Mercedes Benz Sprinter M, Modelo 312 D, ano 2000, cor branca, placa CZC 7215, pelo preo de R$ 60.000,00 (sessenta mil reais). Afirmou que, no ato da compra, o veculo aparentava estar em boas condies, o que, entretanto, no se confirmou, uma vez que, ao utiliz-lo, o mesmo passou a apresentar diversos problemas de ordem mecnica, no tendo a requerida, mesmo instada a faz-lo, cuidado de solucion-los. Acrescentou que, em face da necessidade de utilizar o veculo, arcou com o reparo dos vcios mecnicos apresentados, tendo despendido para tanto a quantia de R$ 1.400,00 (mil e quatrocentos reais), montante pelo qual pretende ser ressarcido. Aduziu que a r fez inserir no contrato de compra e venda disposio (clusula terceira) que a isentaria de responsabilidade por eventuais defeitos apresentados no veculo, sendo tal estipulao, entretanto, nula de pleno direito, nos termos do art. 51, I, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ao final, postulou a condenao da requerida no pagamento daquela importncia (R$ 1.400,00), devida-
mente atualizada, bem como a declarao de nulidade da clusula terceira do contrato de compra e venda firmado entre as partes, por afrontar o disposto no art. 51, I, do CDC. Devidamente citada, a r apresentou defesa (f. 30/34), argindo preliminares de carncia de ao por falta de interesse de agir e ausncia de pressupostos de desenvolvimento vlido e regular do processo. No mrito, asseverou no haver sido procurada para sanar qualquer defeito no veculo. Aduziu que os documentos juntados aos autos unilateralmente pelo autor no tm o condo de comprovar a existncia dos supostos vcios no veculo, no podendo a mesma ser responsabilizada. Destacou ser legtima a disposio constante da clusula terceira do contrato firmado e, por derradeiro, pugnou pela improcedncia do pedido. f. 42, o MM. Juiz rejeitou as preliminares suscitadas. Alegaes finais, pelo autor, f. 48, e pela r, s f. 82/88, tendo a mesma argido prejudicial de decadncia, nos termos do art. 26, II, do CDC. s f. 57/61, o ilustre Juiz monocrtico proferiu sentena, rejeitando a prejudicial de decadncia. No mrito, julgou procedente o pedido, para declarar nula a clusula terceira do contrato de compra e venda firmado entre as partes e condenar a r a pagar ao autor a importncia de R$ 1.400,00 (mil e quatrocentos reais), acrescida de juros moratrios de 1% (um por cento) ao ms e correo monetria pela tabela da eg. Corregedoria de Justia, tudo a partir da citao. Condenou a requerida, ainda, no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10% (dez por cento) do valor da condenao. Interpostos embargos de declarao pela r (f. 96/97), foram os mesmos rejeitados, f. 98. Aviados novos embargos (f. 99/102), foram igualmente refutados (f. 99). Inconformada, a requerida interps apelao (f. 102/112), reiterando a prejudicial de decadncia, ao argumento de que os supostos vcios foram constatados na mesma data da celebrao do negcio (26.10. 2004), razo pela qual se esgotou o prazo previsto no art. 26, II, do CDC, em 24.01.2005, sendo que, apenas em 26.02.2005, o autor ingressou em juzo. No mrito, insurgiu-se contra a condenao, ao fundamento de que os documentos juntados aos autos pelo autor no comprovam a natureza dos vcios alegados, o que somente poderia se dar por percia tcnica. Destacou no lhe ter sido dada a oportunidade de reparar os eventuais danos nos termos do art. 18 do CDC. Discorreu sobre o instituto da inverso do nus da prova, asseverando ser o mesmo inaplicvel hiptese dos autos. Afirmou que o autor no fez prova dos fatos constitutivos do seu direito e sustentou a regularidade da clusula terceira do contrato de compra e venda firmado entre as partes. Postulou, ao final, o provimento do apelo.
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s f. 115/118, o autor apresentou contra-razes, pautando-se pelo desprovimento do apelo. Conheo do recurso, uma vez que prprio, tempestivo, regularmente processado e preparado. I - Prejudicial: decadncia. A apreciao da prejudicial suscitada pela recorrente, em virtude da divergncia dos termos iniciais de incidncia do prazo decadencial legalmente previsto, demanda a aferio da natureza dos vcios apresentados pelo automvel. Sabido que o vcio aparente aquele de fcil constatao, perceptvel sem maior dificuldade, assimilvel pela percepo exterior do produto ou servio e que o consumidor no encontra obstculos em reconhecer. J o vcio oculto aquele que no se visualiza prontamente, isto , de difcil constatao. Nesse contexto, tenho que os defeitos mecnicos apresentados pelo automvel adquirido pelo autor apelado, quais sejam problemas na bomba dgua, bomba de combustvel, tubo de respiro e em outras partes do motor no so fatos de fcil constatao pelo apelado. Com efeito, no se pode exigir do consumidor leigo e que no entende de mecnica de automveis que tenha conhecimento sobre um defeito existente no motor de seu veculo e que caracteriza um vcio oculto. Dessa forma, sendo vcios ocultos os defeitos mecnicos apresentados pelo veculo adquirido pelo ora recorrido, resta fixar o prazo e o marco inicial para a contagem da decadncia. No caso dos autos, o automvel em questo um produto durvel que apresentou um vcio oculto. Portanto, o prazo decadencial aplicvel o de 90 (noventa) dias, contados a partir do momento em que se constatou o defeito mecnico. o que dispe o art. 26, inc. II e 3, do CDC:
Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em: [...] II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produto durveis; [...] 3 Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial iniciase no momento em que ficar evidenciado o defeito.
em boas condies, tendo percebido a ocorrncia dos defeitos mecnicos somente ao utilizar o veculo no seu dia-a-dia (f. 03). Destaco, ainda, da exordial:
Referidos vcios mecnicos j se encontravam no veculo quando o mesmo fora adquirido, no havendo como o autor detectar, sem a devida assistncia tcnica, que o veculo apresentava aqueles problemas mecnicos. O curador do autor teve tal constatao ao levar o veculo a uma assistncia tcnica especializada, onde lhe foram repassadas tais informaes (f. 04).
Segundo alega a apelante, o apelado afirmou haver constatado os alegados defeitos no veculo na prpria data de sua aquisio (26.10.2004), razo pela qual teria se operado a decadncia, j que o prazo teria findado em 24.01.2005, enquanto o autor apenas ingressou em juzo 26.01.2005. Razo no lhe assiste, uma vez que, pela leitura atenta da pea exordial, em momento algum se constata a afirmao de que os defeitos mecnicos apresentados pelo veculo foram detectados na mesma data de sua aquisio. Ao contrrio, sustenta o ora apelado que, quando da aquisio, o veculo aparentava estar
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Como visto, os vcios ocultos apresentados pelo veculo s se tornaram aparentes, ou seja, somente foram detectados quando da inspeo realizada por oficina mecnica autorizada, conforme bem explicitou o MM. Juiz de primeiro grau. Ocorre que, diferentemente do que consignou S. Exa. f. 94, referida inspeo no se deu em 22.12.2004. Com efeito, os documentos de f. 16/22 so exatamente a ordem de servio e a nota fiscal relativas ao reparo do veculo, emitidas naquela data (22.12.04) pela empresa Minasmquinas S.A., que efetuou os servios de cujo preo o autor busca ser ressarcido. Entretanto, consta nas f. 23/24 um outro oramento para conserto do veculo, este emitido por Concessionria Mercedes Benz (Cardiesel Ltda.) na data de 22.11.2004. Conclui-se, portanto, que, embora o veculo consertado no dia 22.12.2004 pela empresa Minasmquinas S.A., o autor-apelado j tinha cincia dos defeitos apresentados desde 22.11.2004, data em que o automvel foi analisado pela concessionria. Assim, o prazo prescricional teve incio em 22.11. 2004, de forma que, tendo a ao sido ajuizada em 26.01.2005 (f. 26), no se operou a decadncia, o que apenas se daria no dia 20.02.2005. Pelo exposto, rejeito a prejudicial de decadncia. II - Mrito. Em sede meritria, ressalto, de incio, ser inconteste a aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso, haja vista a evidncia de relao de consumo estabelecida entre as partes, plenamente enquadradas nas definies de consumidor e fornecedor, expressos nos arts. 2 e 3 da Lei n 8.078/90, devendo o feito ser analisado sob a tica consumerista. Busca a apelante afastar sua responsabilidade pelos vcios havidos no veculo, argumentando, inicialmente, a ausncia de comprovao dos mesmos. No que se refere ao encargo probatrio, reputo induvidosa e incontroversa a existncia dos vcios de ordem mecnica apresentados pelo veculo, pelo teor do oramento de f. 23/24, emitido menos de trinta dias aps a aquisio do automvel, e da ordem de servio e nota fiscal de f. 16/22. Certamente, se o motor no apresentasse os defeitos apontados na inicial e retratados nos aludidos documentos, no teria o ora recorrido
desembolsado a importncia de R$ 1.400,00 (mil e quatrocentos reais) para repar-lo. Portanto, considero que o autor demonstrou devidamente os fatos constitutivos de seu direito, conforme lhe impunha o art. 333, I, do CPC. Conforme j explicitado quando da apreciao da questo prejudicial, clara a existncia de vcio oculto no automvel adquirido pelo apelante. Isso porque, sendo o consumidor pessoa leiga em mecnica automobilstica, no se revela razovel lhe exigir conhecimento acerca de um defeito existente no motor do veculo. Defeitos de ordem mecnica, tais como os apresentados pelo veculo do autor, no so de fcil percepo para o consumidor. Tanto assim que o apelado precisou procurar uma oficina mecnica especializada para apurar o que estava acontecendo com o automvel. No se pode olvidar que o vendedor de veculo usado tem obrigao de garantir o seu bom funcionamento, a no ser no caso de desgaste natural com o uso, o que deve estar devidamente comprovado, o que no se deu na hiptese dos autos. Est-se se diante, no caso em anlise, de manifestao de defeito oculto, e, como tal, deve a apelante responder pelos prejuzos causados ao comprador, independentemente de ter consentido ou no com a efetuao dos reparos, sendo interessante destacar, ainda, que os vcios no veculo foram constatados menos de trinta dias aps a data da venda. No que se refere clusula terceira do instrumento contratual firmado, tambm no prospera a irresignao da apelante. Com efeito, a garantia legal de adequao, qualidade e segurana dos produtos e servios independe de termo expresso, nos termos do art. 24 do Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo proibida a clusula que exonere o fornecedor de prest-la. Nas oportunas lies de Cludia Lima Marques, Antnio Herman V. Benjamin e Bruno Miragem (em Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor. 2. ed. So Paulo: RT, 2006):
O sistema do CDC introduz no ordenamento brasileiro uma garantia legal, imperativa, de adequao do produto. Tal garantia impede que se estipulem clusulas contratuais que impossibilitem, exonerem ou mesmo atenuem as obrigaes pelos vcios de inadequao, dispostos nos arts. 18 a 23. A garantia de adequao do produto um verdadeiro nus natural para toda a cadeia de produtores que nasce com a atividade de produzir, de fabricar, de criar, de distribuir, de vender o produto. No sistema do CDC, ela mais do que a garantia de vcios redibitrios, garantia que atingir tanto o fornecedor direto como os outros fornecedores da cadeia de produo.
partes, porquanto maculadas pela abusividade amplamente rechaada pelo CDC. Ora, o Cdigo de Defesa do Consumidor, no seu art. 51, disciplina de forma clara e objetiva a questo das clusulas abusivas, in verbis:
So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos que: I - impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor por vcios de qualquer natureza dos produtos e servios ou impliquem renncia ou disposio de direitos. [...]
Com tais razes de decidir, rejeito a prejudicial de decadncia e nego provimento ao recurso, confirmando a r. sentena de primeiro grau, por seus prprios fundamentos. Custas recursais, pela apelante. TJMG - Jurisprudncia Cvel Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO MARIN DA CUNHA e LUCIANO PINTO. Smula - REJEITARAM A PREJUDICIAL DE DECADNCIA E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Recurso especial e extraordinrio - Processo Suspenso - No-ocorrncia - Art. 542, 2, do CPC - Efeito devolutivo - Embargos de declarao - Cassao da deciso - Ausncia de nova deciso - Cerceamento de defesa
Ementa: Processual civil. Recurso especial e extraordinrio. Suspenso do processo. No-ocorrncia. Art. 542, 2, do CPC. Efeito somente devolutivo. Cassao de deciso acerca dos embargos declaratrios. Determinao pelo acrdo de que nova deciso dever ser proferida. Inobservncia do comando pelo juzo de primeiro grau. Cerceamento de defesa. - Na forma do 2 do art. 542 do Cdigo de Processo Civil, inadmissvel a suspenso do processo para aguardar o andamento do recurso especial. - Considerando que os embargos de declarao, desde que tempestivos, tm fora interruptiva do prazo recursal, tem-se que a falta de nova deciso acerca desse recurso, quando, aps a cassao pelo Tribunal da anterior, simplesmente aberta vista para a apresentao de contra-razes apelao j manejada por uma das partes, cerceia o direito de ampla defesa da outra, ao obstar-lhe o acesso ao duplo grau de jurisdio. AGRAVO N 1.0512.02.002443-0 0/003 - Comarca de Pirapora - Agravante: Expresso Unio Ltda. - Agravado: Ansio Paulino - Relator: DES. ELIAS CAMILO
Igualmente, compartilho do entendimento do Julgador singular ao declarar a nulidade das clusulas constantes no contrato de compra e venda firmado entre as
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de abril de 2008. - Elias Camilo - Relator. Notas taquigrficas DES. ELIAS CAMILO - Trata-se de agravo de instrumento aviado contra a deciso de f. 88/verso-TJ, que, julgando invivel a reapreciao dos embargos declaratrios, afastada pelo acrdo, recebeu o recurso de apelao ento interposto pelo ora agravado, abrindo vista ora agravante para contra-razes. Irresignada, rebela-se a agravante, sob o argumento de que a deciso vergastada foi proferida quando o andamento do processo de origem estava suspenso, por fora de efeito suspensivo atribudo ao agravo de instrumento ento aviado contra a deciso em que o juzo a quo, por sua vez, ao julgar os embargos declaratrios manejados pela agravante, havia reconhecido o cerceamento de defesa, cassando a sentena ento prolatada, determinando abertura de vista s partes para especificao de provas. Argumenta que, no obstante a notcia do julgamento de procedncia do agravo de instrumento pela Turma Julgadora, o Magistrado a quo deu prosseguimento ao feito, sem que houvesse uma comunicao da Instncia Superior permitindo o prosseguimento, tendo em vista que o acrdo confirmou a liminar, e que, contra ele, foram interpostos recursos especial e extraordinrio, ainda pendentes de julgamento. Acrescenta a agravante que, mesmo que tivesse transitado em julgado o acrdo do agravo de instrumento anterior, o juzo originrio, com a baixa dos autos, deveria primeiro proferir nova deciso acerca de seus embargos de declarao interpostos sentena, para somente depois receber o recurso de apelao, sem prejuzo da interposio de apelao tambm de sua parte. Arremata requerendo a atribuio de efeito suspensivo ao recurso, a fim de que seja desde j determinada a suspenso do curso do processo principal, pugnando, ao final, pelo provimento do agravo. Instrui o pedido com os documentos de f. 18/112-TJ. s f. 123/125-TJ, admitido o processamento do recurso sob a forma de instrumento e deferida a tutela cautelar recursal pela deciso de f. 123/125-TJ, requisitados informes, foram eles prestados pelo ilustre Juiz da causa, que se manifestou s f. 131/132-TJ, mantendo a deciso hostilizada.
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O agravado apresentou as contra-razes de f. 135/138-TJ, requerendo, inicialmente, a devoluo do prazo para manifestar-se sobre o recurso, em face da alegada indisponibilidade dos autos de origem, sustentando a preliminar de no-conhecimento do agravo por falta de interesse e perda de objeto em face da apresentao das contra-razes e apelao nos mencionados autos de origem, e, no mrito, pelo desprovimento do recurso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do agravo, porque prprio, tempestivo, regularmente processado e preparado. Inicialmente, no que tange ao pedido de devoluo do prazo a para apresentao de contraminuta formulado pelo agravado, sob o fundamento de inacessibilidade aos autos de primeira instncia, entendo que no pode prevalecer. A possibilidade de suspenso do prazo recursal, que poderia tambm se aplicar no caso da apresentao da resposta pelo recorrido, prevista no art. 507 do CPC:
Art. 507. Se, durante o prazo para a interposio do recurso, sobrevier o falecimento da parte ou de seu advogado, ou ocorrer motivo de fora maior, que suspenda o curso do processo, ser tal prazo restitudo em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contra quem comear a correr novamente depois da intimao.
In casu, sem adentrar o mrito da relevncia do motivo alegado pela inobservncia do prazo facultado apresentao da contraminuta, que questionvel, tendo em vista que o agravado poderia ter requerido apenas a apresentao posterior da documentao que pretendia juntar, acrescento, todavia, que venho manifestando o entendimento da necessidade de se alegar o justo impedimento ainda no curso do lapso temporal facultado para a prtica do ato, na esteira do que j manifestou o extinto Tribunal de Alada:
necessrio, para que a parte tenha possibilidade de praticar ato processual em prazo diverso do que determina o CPC, haver o pedido expresso de devoluo do prazo, dirigido ao juiz da causa e realizado antes do seu transcurso temporal, com a devida justificativa do impedimento (3 Cmara Cvel - Agravo de Instrumento n 343.823-3 - Rel. Juiz Duarte de Paula - j. em 10.8.01).
Dessa forma, deve ser indeferido o pedido de devoluo do prazo, no se conhecendo, por conseguinte, dos argumentos suscitados em contraminuta, dada a sua intempestividade. Apenas por amor ao debate, e por se tratar de matria que poderia ser conhecida inclusive de ofcio, registro que o s fato de terem sido apresentadas as contra-razes e apelao nos autos, na pendncia de julgamento do presente agravo, no induz a perda de objeto e a superveniente falta de interesse recursal, mesmo porque praticados ad cautelam, no tendo havido ainda sequer o exame definitivo dos requisitos de admissibilidade de cada manifestao processual.
Ementa: Execuo de sentena. Provisoriedade. Recurso especial pendente de julgamento. Remio de bens. Levantamento de dinheiro. Necessidade da prestao de cauo. Garantia processual. - O recurso especial ainda em trmite no colendo Superior Tribunal de Justia no obsta o andamento da execuo de sentena (art. 497, CPC) nos embargos de terceiro e, por conseqncia, a execuo de ttulo extrajudicial na fase final de satisfao do dbito, tendo em vista que s tem o efeito devolutivo (art. 542, 2, CPC), no suspendendo a tramitao dos processos. [...] (Agravo de Instrumento n 1.0693.01.004202-8/001 Rel. Des. Duarte de Paula - j. em 14.03.2007). Recurso especial. Efeito devolutivo. Execuo provisria. Levantamento de numerrio. Cauo. Recurso improvido. - O recurso extraordinrio e o recurso especial so recebidos em seu efeito devolutivo e, por no apresentarem eficcia suspensiva, no impedem a execuo do acrdo recorrido. - A deciso do douto juiz a quo no merece reforma, porquanto a existncia de recurso sub judice, ao qual no se atribui efeito suspensivo, no caso, o recurso especial, no impede a execuo provisria do acrdo recorrido, sendo possvel a expedio do alvar para levantamento do valor remanescente da arrematao, para pagamento do crdito hipotecrio [...] (Agravo de Instrumento n 500.710-1 - Rel. Des. Eduardo Marin da Cunha - j. em 19.05.2005). Ementa: Agravo. Recurso especial. Suspenso do processo. Art. 542, 2, do CPC. Efeito somente devolutivo. Hiptese contemplada, tambm, na norma do 3 do mesmo art. 542 do CPC. - Na forma do 2 do art. 542 do Cdigo de Processo Civil, inadmissvel a suspenso do processo para aguardar o andamento do recurso especial.
Todavia, assiste razo agravante no que tange alegao de que, aps o julgamento do agravo de instrumento, deveria ter sido primeiramente proferida nova deciso acerca dos embargos de declarao, nos limites do art. 535 do CPC, conforme consta da parte dispositiva do acrdo. Com efeito, conforme se extrai do comando de Segundo Grau, foi dado provimento ao agravo para cassar a deciso proferida pelo Juzo a quo em sede de embargos de declarao, para que outra seja proferida, nos estreitos termos do art. 535 do CPC ( sic, f. 120-TJ). Em sendo assim, tenho que o acrdo no suplantou a necessidade de novo julgamento dos declaratrios, ao contrrio, expressamente consignou-a, apenas definindo, quando da motivao do decisum, a inviabilidade de que os embargos, cuja funo meramente integrativa, tivessem sido acolhidos pelo juzo - como feito - sob o fundamento de que avaliou mal ou superficialmente os fatos, as provas ou o direito ao julgar antecipadamente a lide, com a determinao de reabertura da fase instrutria. Dessa forma, a deciso ora vergastada, que, julgando de forma equivocada ser invivel a reapreciao dos embargos, limitou-se a receber a apelao anteriormente manejada pelo agravado, abrindo vista ora agravante para apresentao de contra-razes, cerceia o direito de defesa dessa ltima, apresentao de sua apelao, na medida em que, como cedio, os embargos de declarao, desde que tempestivos, tm fora interruptiva do prazo recursal. Alm do mais, por fora dos princpios da inafastabilidade e indelegabilidade da jurisdio, e considerandose que houve cassao do decisrio anterior, inadmissvel que o Juzo a quo no profira outra deciso acerca dos embargos declaratrios, agora observando a limitao - j imposta pelo acrdo - de que a avaliao de sua pertinncia seja realizada sob a tica da existncia de omisso, contradio e obscuridade, exclusivamente.
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Pois bem. Partindo para o exame do agravo, de incio, registro que no haveria bice prolao da deciso ora vergastada em face do efeito suspensivo atribudo ao agravo de instrumento anteriormente interposto, em razo da deciso acerca dos embargos de declarao, porquanto, quela data (30.10.2007), j havia o Juzo a quo tomado cincia do julgamento definitivo do agravo de instrumento. Esclarea-se ser insubsistente a alegao da agravante de necessidade de espera pelo trnsito em julgado daquele acrdo, porque seria de todo indevida a suspenso do processo at o julgamento dos recursos especial e extraordinrio que diz ter sido por ela aviados. que, conforme dispe o art. 542, 2, do Cdigo de Processo Civil, na sistemtica dos recursos extraordinrio e especial, admite-se somente a atribuio de efeito devolutivo, ou seja, no mais admite o sistema processual ptrio a suspenso do processo por fora de interposio de recurso especial ou extraordinrio. Dessa forma, descabida a pretenso de se aguardar a deciso dos recursos pelos Tribunais Superiores para o prosseguimento do feito, uma vez que equivaleria, em verdade, atribuio de efeito suspensivo, inadmissvel nesses casos. Nesse sentido, j se manifestou este Tribunal:
- Hiptese em que, ademais, o recurso especial foi interposto contra deciso interlocutria, e, por isso, ficar retido nos autos e somente ser processado se o reiterar a parte, no prazo para a interposio do recurso contra a deciso final, ou para as contra-razes (Agravo de Instrumento n 326. 471-5 - Rel. Des. Edilson Fernandes - j. em 14.02.2001).
No mesmo entendimento, Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery, em comentrio ao 2 do art. 542 do CPC, ensinam que:
2: 5. Efeito meramente devolutivo. Os RE e REsp so recebidos apenas no efeito devolutivo. No possuem efeito suspensivo. Assim, as decises por eles impugnadas podem produzir efeitos desde logo, ensejando execuo provisria (CPC 587) (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 9. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, p. 799).
luz do exposto, dou provimento ao agravo, reformando a deciso recorrida, determinando que o Juzo a quo profira nova deciso acerca dos embargos declaratrios, na forma do que restou definido no acrdo, para apenas depois, em caso de rejeio, proferir deciso acerca do recebimento dos recursos de apelao j aviados contra a sentena. Custas, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EVANGELINA CASTILHO DUARTE e ANTNIO DE PDUA. Smula - DERAM PROVIMENTO.
constitucional do ente da Federao. A Lei Complementar n 101/2001 tambm se aplica no mbito do Poder Judicirio (art. 1, 3, inciso I, alnea a, LC 101/2001). Com efeito, possui natureza administrativa, em sentido amplo, a atividade arrecadadora das custas judiciais, ainda que sujeita ao crivo dos magistrados. - Onde h funo, no h autonomia da vontade. A vontade submetida aos fins previstos na Constituio e nas leis. H o dever de curar o interesse pblico. Mais do que poder, o administrador tem dever de curar o interesse pblico (MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Discricionariedade e controle jurisdicional, 1996, p. 13-14). - Haver desvio de finalidade quando o agente administrativo praticar o ato visando a fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia (art. 2, pargrafo nico, alnea e, da Lei n 4.717/65 - Lei da Ao Popular). - Dos magistrados, enquanto gestores da atividade arrecadadora das custas judiciais, exige-se reverncia aos ditames da Constituio e da legislao infraconstitucional. Das partes litigantes, em contrapartida, exige-se submisso aos preceitos da boa-f, para que no declarem falsamente pobreza no intuito de obter os benefcios da assistncia judiciria. Processo custa dinheiro. No passaria de ingnua utopia a aspirao a um sistema processual inteiramente solidrio e coexistencial, realizado de modo altrusta por membros da comunidade e sem custos para quem quer fosse. Seria igualmente discrepante da realidade a instituio de um sistema judicirio inteiramente gratuito para os litigantes. A gratuidade generalizada seria incentivo litigncia irresponsvel, em detrimento desse servio pblico que a jurisdio. Os casos de gratuidade so excepcionais e especficos, estando tipificados em normas estritas (DINAMARCO, Cndido R. Instituies de processo civil, v. 2, 2001, p. 629-630). No Direito, salvo situaes muito excepcionais previstas em lei, no lidamos com verdades absolutas. Por isso, recomenda-se ao hermeneuta jurdico a observncia do princpio da razoabilidade. O Direito, em sua aplicao administrativa ou jurisdicional contenciosa, no se exaure num ato puramente tcnico, neutro e mecnico; no se esgota no racional nem prescinde de valoraes e de estimativas (MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Curso de direito administrativo. 1992, p. 72). - A Constituio Federal (art. 5, LXXIV) e a Lei n 1.060/50 (art. 5) conferem ao juiz, em havendo fundadas razes, o poder de exigir do pretendente assistncia judiciria a prova da insuficincia de recursos. A declarao de insuficincia de recursos, firmada pelo interessado, , em princpio, bastante para a concesso da assistncia judiciria, mas no deve ser aceita, quando
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Assistncia judiciria - Parte requerente Insuficincia de recursos - Ausncia de prova Indeferimento - Voto vencido
Ementa: Assistncia judiciria. Parte requerente que possui condies de arcar com despesas processuais. Indeferimento. - Superado o clssico positivismo jurdico, os juzes no mais devem aplicar mecanicamente a lei. preciso aplic-la de modo a encontrar o justo no caso concreto. O sistema jurdico, em geral, controlado e aplicado como uma rede axiolgica e hierarquizada de princpios, de normas e de valores jurdicos, cuja funo a de dar cumprimento aos princpios e objetivos fundamentais do Estado Democrtico de Direito, assim como se encontram consubstanciados, expressa ou implicitamente, na Constituio da Repblica. - Com o fenmeno da constitucionalizao do direito infraconstitucional, o Cdigo Civil certamente perdeu a centralidade de outrora. O papel unificador do sistema, tanto nos seus aspectos mais tradicionalmente civilsticos quanto naqueles de relevncia publicista, desempenhado de maneira cada vez mais incisiva pelo texto constitucional. - As regras sobre assistncia judiciria (Lei n 1.060/50) devem ser examinadas de modo sistmico, com ateno natureza tributria de taxa atribuda s custas judiciais (STF, ADIn n 3.694-AP , Min. Seplveda Pertence, DJU de 06.11.2006). - O art. 11, caput, da Lei de Responsabilidade Fiscal (Lei Complementar n 101/2001) impe aos agentes pblicos responsabilidade na gesto fiscal, a qual ter como requisitos essenciais instituio, previso e efetiva arrecadao de todos os tributos da competncia
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das circunstncias do caso concreto, se se verificarem indcios de que possui condies para arcar com as despesas processuais. - V.v. - A Constituio Federal, em seu art. 5, estabelece a igualdade entre todos sem qualquer distino, que, em seu inciso LXXIV, assegura a assistncia judiciria integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. A Lei 1.060/50, que regulamenta a assistncia judiciria, embora anterior Constituio Federal em vigor, estipula que a parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio e de sua famlia. AGRAVO N 1.0450.08.005844-6 6/001 - Comarca de Nova Ponte - Agravante: Jos Humberto de Aguiar Junior - Agravada: Corpo Coberto Boutique Ltda. - Relator: DES. ROGRIO MEDEIROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDA A PRIMEIRA VOGAL. Belo Horizonte, 3 de julho de 2008. - Rogrio Medeiros - Relator. Notas taquigrficas DES. ROGRIO MEDEIROS - Versam os autos sobre agravo de instrumento interposto por Jos Humberto de Aguiar Junior, contra deciso de f. 38/39TJ, proferida nos autos da ao ordinria de cobrana contra Corpo Coberto Boutique Ltda., por via da qual o MM. Juzo de primeira instncia indeferiu o pedido de gratuidade judiciria ao fundamento de o agravante ser comerciante/empresrio, possuir grande volume de ttulos executivos que indicam movimentao financeira considervel. O recurso encontrou-se tempestivo. O agravante requereu os benefcios da gratuidade judiciria. A seu turno, o art. 5, LXXIV, da Constituio Federal de 1988, estabelece que a dispensa do pagamento de custas e honorrios advocatcios, vrtice da assistncia judiciria integral e gratuita a ser prestada pelo Estado, no est isenta da comprovao da insuficincia de recursos. No presente caso, verifiquei que a deciso agravada fundamentou de maneira consistente as razes do indeferimento do pedido de assistncia judiciria. Foi indeferido o efeito suspensivo ao recurso (f. 38-TJ).
Sem contraminuta. O MM. Juiz da causa no prestou as informaes f. 38-TJ. o relatrio. verdade que o art. 5, inciso LXXIV, da Constituio de 1988 incluiu a assistncia judiciria entre as garantias individuais e coletivas, com a ressalva de ser conferida aos necessitados: O Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. A Lei n 1.060/50 considera
necessitado, para os fins legais, todo aquele cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia (art. 2, pargrafo nico).
A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia.
Todavia, a interpretao de to vetustos preceitos do Direito Positivo deve ser guiada pelas diretrizes hermenuticas contemporneas. Superado o clssico positivismo jurdico, os juzes no mais devem aplicar mecanicamente a lei. preciso aplic-la de modo a encontrar o justo no caso concreto. marcante sua atuao, no que concerne segurana, igualdade e liberdade individuais; ao sentido e alcance da pessoa jurdica; definio do Estado e sua submisso ao direito; s transformaes da ordem individualista, contribuindo socializao dos direitos subjetivos; ao princpio da boa-f nas relaes jurdicas; ao princpio da eqidade; s grandes transformaes ocorridas na responsabilidade civil, onde, em boa parte, a evoluo resultou de seu trabalho; em suma, proteo dos direitos do indivduo, fazendo deste o verdadeiro fim do direito. A jurisprudncia realiza concretamente o Estado de Direito (apud AZEVEDO, Plauto Faraco de. Aplicao do direito e contexto social. So Paulo: Editora RT, 1996, p. 153-154). Avulta o papel dos princpios. O grande civilista Caio Mrio da Silva Pereira, ao receber, em 1999, o ttulo de doutor honoris causa, na Universidade de Coimbra, proferiu magnfico discurso, proclamando (jornal Estado de Minas, Belo Horizonte, edio de 19 de agosto de 1999, p. 10):
Posso dizer, com a autoridade de quem enfrenta essa luta h mais de sessenta anos, que necessrio acreditar que se pode construir o futuro sobre os alicerces jurdicos. [...] Visualizando o Direito, sem me ater a particularismos que interessem a tal ou qual categoria social, ou a algum sentimento personalssimo, penso que ele todo inteiro, na expresso de Del Vecchio, um complexo sistema de valores,
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E o art. 4, caput, do mesmo texto legal dispe:
e, mais especialmente, uma conciliao dos valores da ordem e os valores da liberdade.
Carlos Maximiliano definiu (Hermenutica e aplicao do direito. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1988, p. 295):
Todo conjunto harmnico de regras positivas apenas o resumo, a sntese, o substratum de um complexo de altos ditames, o ndice materializado de um sistema orgnico, a concretizao de uma doutrina, srie de postulados que enfeixam princpios superiores. Constituem estes as diretivas idias do hermeneuta, os pressupostos cientficos da ordem jurdica.
Nessa linha conceitual, so os princpios idias gerais e abstratas, que expressam em maior ou menor escala todas as normas que compem a seara do Direito. Cada rea do Direito no seno a concretizao de certo nmero de princpios, que constituem o seu ncleo central. Eles possuem uma fora que permeia todo o campo sob o seu alcance (BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 23). Consoante Fbio Konder Comparato, a axiologia transformou a tica contempornea. H uma revoluo axiolgica abalando o glido positivismo vigorante na maior parte do sculo XX (Temas de direitos humanos, Max Limonad, 1998, p. 11-14 - Prefcio de Flvia Piovesan). O sistema jurdico, em geral, controlado e aplicado como uma rede axiolgica e hierarquizada de princpios, de normas e de valores jurdicos, cuja funo a de dar cumprimento aos princpios e objetivos fundamentais do Estado Democrtico de Direito, assim como se encontram consubstanciados, expressa ou implicitamente, na Constituio (FREITAS, Juarez. O controle dos atos administrativos e os princpios fundamentais. So Paulo: Malheiros Editores, 1997, p. 49). Surge nova materialidade constitucional e alcana o patamar supremo da Constituio. Ao mesmo passo, insere-se na rbita principal, com superioridade normativa, no que toca aos demais preceitos da Constituio. Em caso de conflito constitucional, o princpio superior regra. O princpio se aplica, a regra no. Os juristas do positivismo sempre foram contundentes no menosprezo e averso aos princpios. As correntes antipositivistas deste fim de sculo, fundaram uma Nova Hermenutica. Retiraram os princpios - dantes designados simplesmente princpios gerais de Direito - da esfera menor dos Cdigos, onde jaziam como a mais frgil, subsidiria e insignificante das peas hermenuticas do sistema, para a regio mais elevada e aberta das Constituies, cujo espao oxigenado entraram a ocupar at se fixarem com aquela densidade normativa que os converteu em senhores supremos da jurisdicidade constitucional. De tal sorte que os princpios governam a Constituio e a governam nos termos absolutos que a legitimidade impe (BONA256
VIDES, Paulo. Reflexes - poltica e direito. 3. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 1998, p. 22-29). Segundo J. J. Gomes Canotilho, hoje a subordinao lei e ao Direito, por parte dos juzes, reclama de forma incontornvel a principializao da jurisprudncia. O Direito do Estado de Direito, do sculo XIX e da primeira metade do sculo XX, o Direito das regras dos cdigos. O Direito do Estado Constitucional Democrtico e de Direito leva a srio os princpios, um Direito de princpios. O tomar a srio os princpios implica uma mudana profunda na metdica de concretizao do Direito e, por conseguinte, na atividade jurisdicional dos juzes (CANOTILHO, J. J. Gomes. A principializao da jurisprudncia atravs da Constituio. Revista de Processo. So Paulo, v. 98, p. 83-84, abril-junho 2000). Prossegue o constitucionalista luso afirmando que a existncia de regras e princpios permite a descodificao, em termos de um constitucionalismo adequado (Alexy), de estrutura sistmica. Isto , possibilita a compreenso da Constituio como sistema aberto de regras e princpios. Um modelo ou sistema constitudo exclusivamente por regras conduzir-nos-ia a um sistema jurdico de limitada racionalidade prtica. Exigiria uma disciplina legislativa exaustiva e completa - legalismo - do mundo e da vida, fixando, em termos definitivos, as premissas e os resultados das regras jurdicas. Conseguir-seia um sistema de segurana, mas no haveria qualquer espao livre para a complementao e desenvolvimento de um sistema, como constitucional, que necessariamente aberto (Direito constitucional, 6. ed. Coimbra: Livraria Almedina, 1993, p. 168-9). O jurista tem o dever de interpretar o direito conforme a norma superior (JUSTEN FILHO, Maral. Curso de direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 57): O aplicador do direito, ao determinar o sentido e a extenso de uma norma, tem o dever de rejeitar alternativas hermenuticas incompatveis com o sistema jurdico. Nesse compasso, a doutrina jurdica contempornea se reporta constitucionalizao do direito infraconstitucional. Iniciada na Alemanha e Itlia, a doutrina irradiou-se posteriormente por pases de democratizao mais tardia, como Portugal, Espanha e Brasil (BARROSO, Luis Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do direito, Revista de direito administrativo, v. 240, p. 1-42, abril-junho 2005). O jurista italiano Pietro Perlingieri registra (Perfis do direito civil - introduo ao direito civil constitucional. 2. ed., Renovar, 2002, p. 6):
O Cdigo Civil certamente perdeu a centralidade de outrora. O papel unificador do sistema, tanto nos seus aspectos mais tradicionalmente civilsticos quanto naqueles de relevncia publicista, desempenhado de maneira cada vez mais incisiva pelo Texto Constitucional. Falar de descodificao relativamente ao Cdigo vigente no implica absolutamente a perda do fundamento unitrio do ordenamento, de modo a propor a sua fragmentao em diversos
microordenamentos e em diversos microssistemas, com ausncia de um desenho global. Desenho que, se no aparece no plano legislativo, deve ser identificado no constante e tenaz trabalho do intrprete, orientado a detectar os princpios constantes na legislao chamada especial, reconduzindo-os unidade, mesmo do ponto de vista da sua legitimidade. O respeito aos valores e aos princpios fundamentais da Repblica representa a passagem essencial para estabelecer uma correta e rigorosa relao entre poder do Estado e poder dos grupos, entre maioria e minoria, entre poder econmico e os direitos dos marginalizados, dos mais desfavorecidos. A questo no reside na disposio topogrfica (cdigos, leis especiais), mas na correta individuao dos problemas. A tais problemas ser necessrio dar uma resposta, procurando-a no sistema como um todo, sem apego preconceituosa premissa do carter residual do cdigo e, por outro lado, sem desatenes s leis cada vez mais numerosas e fragmentadas.
sempre uma tcnica fiscal de repartio da despesa com um servio pblico especial e mensurvel pelo grupo restrito das pessoas que se aproveitam de tal servio, ou o provocaram ou o tm ao seu dispor. [...] A taxa tem, pois, como causa jurdica e fato gerador a prestao efetiva ou potencial dum servio especfico ao contribuinte, ou a compensao deste Fazenda Pblica por lhe ter provocado, por ato ou fato seu, despesa tambm especial e mensurvel.
Estribada nos conceitos elaborados pelo legislador e doutrinadores, a jurisprudncia fixou a natureza tributria das custas judiciais:
I. Ao direta de inconstitucionalidade: Lei 959, do Estado do Amap, publicada no DOE de 30.12. 2006, que dispe sobre custas judiciais e emolumentos de servios notariais e de registros pblicos, cujo art. 47 - impugnado - determina que a lei entrar em vigor no dia 1 de janeiro de 2006: procedncia, em parte, para dar interpretao, conforme a Constituio, aos dispositivos questionados e declarar que, apesar de estar em vigor a partir de 1 de janeiro de 2006, a eficcia dessa norma, em relao aos dispositivos que aumentam ou instituem novas custas e emolumentos, se iniciar somente aps 90 dias da sua publicao. II. Custas e emolumentos: serventias judiciais e extrajudiciais: natureza jurdica. da jurisprudncia do Tribunal que as custas e os emolumentos judiciais ou extrajudiciais tm carter tributrio de taxa. III. Lei tributria: prazo nonagesimal. Uma vez que o caso trata de taxas, devem observar-se as limitaes constitucionais ao poder de tributar, dentre essas, a prevista no art. 150, III, c, com a redao dada pela EC 42/03 - prazo nonagesimal para que a lei tributria se torne eficaz (Supremo Tribunal Federal, Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3.694-AP , Min. Seplveda Pertence, DJU de 06.11.2006). Recurso especial. Processual civil. Tributrio. Execuo fiscal. Preferncia creditcia. Custas e despesas em sentido estrito. Crdito tributrio. Recurso desprovido. 1. A controvrsia cinge-se anlise da preferncia do crdito tributrio em relao a outros crditos, tendo em vista o entendimento do Tribunal de origem no sentido de que no crdito tributrio no tm preferncia as custas e as despesas processuais devidas ao Poder Judicirio e a seus auxiliares no processo de execuo. Interpretao sistemtica dos arts. 186 e 188 do CTN (f. 55). 2. Na hiptese dos autos, os fatos ocorreram sob a gide das redaes originais dos arts. 186 e 188 do Cdigo Tributrio Nacional. Assim, nos termos destes dispositivos legais, o crdito tributrio possui preferncia em relao aos demais crditos, exceto quanto queles decorrentes da legislao do trabalho, bem como dos encargos da massa falida - incluindo-se a os crditos tributrios vencidos e vincendos, exigveis no decurso do processo de falncia -, os quais deveriam ser pagos com preferncia em relao a quaisquer outros crditos e s dvidas da massa. Precedentes. 3. Da anlise da natureza jurdica das despesas em sentido estrito e das custas, pode-se concluir que tais verbas no se enquadram no conceito de crditos trabalhistas. Todavia, enquadram-se nos encargos devidos pela massa falida, porquanto: (a) as despesas em sentido estrito devidas pela empresa fazem parte das obrigaes assumidas pela massa falida no curso do processo; (b) as custas judiciais j possuem, por sua prpria natureza tributria, o privilgio previsto na Seo II do Captulo VI do Cdigo Tributrio Nacional. No entanto, no caso especfico dos autos, o crdito relativo
Passemos, pois, anlise sistmica das regras sobre assistncia judiciria (Lei n 1.060/50). Para tanto, preciso estabelecer a natureza jurdica das custas judiciais. O Cdigo Tributrio Nacional define tributo em seu art. 3:
toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada.
Aliomar Baleeiro comentava (Direito tributrio brasileiro. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1981, p. 63): O tributo constitui obrigao ex lege. No h tributo sem lei que o decrete, definindo-lhe o fato gerador da obrigao. O Cdigo Tributrio Nacional ainda conceitua:
Art. 5 Os tributos so impostos, taxas e contribuies de melhoria [...]. Art. 16. Imposto o tributo cuja obrigao tem por fato gerador uma situao independente de qualquer atividade estatal especfica, relativa ao contribuinte [...]. Art. 77. As taxas cobradas pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal ou pelos Municpios, no mbito de suas respectivas atribuies, tm como fato gerador o exerccio regular do poder de polcia, ou a utilizao, efetiva ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel, prestado ao contribuinte ou posto sua disposio. Pargrafo nico. A taxa no pode ter base de clculo ou fato gerador idnticos aos que correspondam a imposto nem ser calculada em funo do capital das empresas. [...]. Art. 81. A contribuio de melhoria cobrada pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal ou pelos Municpios, no mbito de suas respectivas atribuies, instituda para fazer face ao custo de obras pblicas de que decorra valorizao imobiliria, tendo como limite total a despesa realizada e como limite individual o acrscimo de valor que da obra resultar para cada imvel beneficiado [...].
No concernente taxa, Baleeiro discorria (ob. cit., p. 328):
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s custas judiciais est entre os encargos tributrios da massa falida, de modo que tem uma preferncia ainda maior em seu pagamento, conforme previsto no art. 188 do CTN. Dessa maneira, interpretando-se sistematicamente as redaes anteriores dos arts. 186 e 188 do CTN, verifica-se que as referidas custas e despesas possuem preferncia em relao aos crditos tributrios em geral, por se enquadrarem entre os encargos devidos pela massa falida. 4. As custas e emolumentos, quando devidas pela Fazenda Pblica, gozam do privilgio estatal de no precisarem ser antecipadas, devendo ser pagas, ao final da demanda, pelo vencido, nos termos dos arts. 39 da Lei 6.830/80 e 27 do CPC. Por outro lado, as despesas em sentido estrito no gozam desse mesmo privilgio, sendo certo que, mesmo quando devidas pela Fazenda Pblica, devem ser pagas no momento do requerimento da diligncia ou de qualquer outro ato processual, na medida em que, neste caso, os atos so praticados por terceiros que no se podem sujeitar ao nus de arcar com as despesas de sua prtica em favor do ente estatal. Precedentes. 5. Recurso especial desprovido (Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n 898.214-RS, Min. Denise Arruda, DJU de 24.09.2007).
tiva e jurisdicional, se prendem fase de sua realizao. Legislar (editar o direito positivo), administrar (aplicar a lei de ofcio) e julgar (aplicar a lei contenciosamente) so trs fases da atividade estatal, que se completam e a esgotam em extenso. O exerccio dessas funes distribudo pelos rgos denominados Poder Legislativo, Poder Executivo e Poder Judicirio. de notar, porm, que cada um desses rgos no exerce, de modo exclusivo, a funo que nominalmente lhe corresponde, e sim tem nela a sua competncia principal ou predominante. Miguel Seabra Fagundes, entre os autores nacionais, abordava o tema com maestria (O controle dos atos administrativos pelo Poder Judicirio. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 1984, p. 3-13):
Ao Poder Legislativo delega o direito escrito a quase-totalidade das atribuies de natureza legislativa, como, de modo semelhante, delega as de natureza administrativa e jurisdicional aos Poderes Executivo e Judicirio respectivamente. Pela funo legislativa o Estado edita o direito positivo posterior Constituio, ou, em termos mais precisos, estabelece normas gerais, abstratas e obrigatrias, destinadas a reger a vida coletiva. O seu exerccio constitui, cronologicamente, a primeira manifestao de vitalidade do organismo poltico estatal. Enquanto o conceito da funo legislativa decorre facilmente do contraste entre os fenmenos de formao do direito e os de realizao, o mesmo no sucede com o das funes administrativa e jurisdicional. Constitui um delicado problema doutrinrio fixar para cada uma destas o conceito especfico, pois que ambas, se prendendo fase de realizao do direito, identificam-se como funes de execuo. Assim, faz-se necessrio estabelecer o feitio peculiar da interferncia de cada uma delas nos fenmenos executivos, distinguindo-se entre si como espcies do gnero funes de execuo. Isso o que tentamos fazer [...] examinando a finalidade e o contedo de cada uma delas. Lei, como preceituao geral que , tem em vista situaes abstratamente consideradas, fazendo-se preciso acomod-la s situaes individuais. Isso se d por um trabalho de individualizao, por meio do qual ela se torna praticamente efetiva, alcanando as diversas situaes particulares compreendidas na generalidade do seu enunciado. Esses fenmenos que lhe sucedem, tendendo a concretizar a vontade nela expressa, so, normal e primariamente, o objeto da funo administrativa. Atendendo natureza e repercusso de tais atos na ordem jurdica, pode-se definir essa funo como aquela pela qual o Estado determina situaes jurdicas individuais, concorre para a sua formao e pratica atos materiais. Quando qualquer um, na coletividade, se ope ao cumprimento da regra jurdica, obstinando-se em lhe recusar obedincia, cria, com isso, um embarao ao regular funcionamento do organismo estatal. O Estado vence essa anormalidade restaurando a ordem legal por meio de coao, que exerce sobre a vontade insubmissa, impondo-lhe ao cnone legislativo, cuja inteligncia fixa definitivamente. Tais situa-es podem originar-se, seja de atitude do indivduo recusando a obedecer lei, impugnando-a por injusta, por irregular, ou por se entender no abrangido nas disposies, seja de procedimento dos prprios rgos estatais (Legislativo e Executivo), violando os limites prefixados no Direito Positivo sua atividade. Num caso como
Pela sua natureza tributria, as custas judiciais constituem receita. Logo, so sujeitas aos ditames da Lei de Responsabilidade Fiscal. Odete Medauar comenta (Direito administrativo moderno, 9. ed. So Paulo: Editora RT, 2005, p. 352-353):
A Lei Complementar 101, de 04.05.2001, estabelece normas de finanas pblicas voltadas responsabilidade na gesto fiscal. Visa alcanar o equilbrio das contas pblicas da Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios e seus respectivos poderes e entes. Referida lei complementar determina a ao planejada e transparente em matria de finanas pblicas, de modo que se previnam riscos e se corrijam desvios, mediante o cumprimento de metas de resultados entre receitas e despesas e sejam obedecidos limites e condies quanto renncia de receita, gerao de despesas com pessoal, com seguridade social, com operaes de crdito etc.
O art. 11, caput, da Lei de Responsabilidade Fiscal (Lei Complementar n 101/2001) impe aos agentes pblicos responsabilidade na gesto fiscal: Constituem requisitos essenciais da responsabilidade na gesto fiscal a instituio, previso e efetiva arrecadao de todos os tributos da competncia constitucional do ente da Federao. Referida lei complementar aplica-se tambm no mbito do Poder Judicirio (art. 1, 3, inciso I, alnea a, LC 101/2001). Com efeito, possui natureza administrativa, em sentido amplo, a atividade arrecadadora das custas judiciais, ainda que sujeita ao crivo dos magistrados. Explica-se. Segundo Eduardo Garcia de Enterria e Tomas-Ramon Fernandez (Curso de Derecho Administrativo. Madri: Civitas-Revista de Occidente, tomo I, 1974, p. 27), no h uma s Administrao Pblica, seno uma pluralidade de Administraes Pblicas, titulares, todas elas, de relaes jurdico-administrativas (ex.: administraes locais, provinciais, municipais etc.). A funo legislativa liga-se aos fenmenos de formao do Direito, enquanto as outras duas, administra258
noutro se resolvem pelo exerccio da funo jurisdicional, que restaura a legalidade, clima normal na vida do Estado. O seu exerccio pressupe, assim, um conflito, uma controvrsia ou um obstculo em torno da realizao do direito e visa a remov-lo pela definitiva e obrigatria interpretao da lei. O procedimento do Estado, por meio da funo jurisdicional, muito se assemelha, como elemento de individualizao da lei, ao que praticado por meio da funo administrativa. A funo jurisdicional, tanto quanto a administrativa, determina ou define situaes jurdicas individuais. primeira vista ela se confundiria com a Administrao como funo realizadora do direito, pois que o ato jurisdicional tipicamente um ato de realizao do direito pela individualizao da lei. Expressa a vontade do Estado, pelo preceito normativo, todos os atos destinados a faz-la so, sem dvida, atos de execuo, quer os que aparecem como resultado do exerccio da funo administrativa, quer os decorrentes da atividade jurisdicional, mas o momento em que chamada a intervir a funo jurisdicional, o modo e a finalidade, por que interfere no processo realizador do direito, que lhe do os caracteres diferentes. O seu exerccio s tem lugar quando exista o conflito a respeito da aplicao das normas de direito, tem por objetivo especfico remov-lo, e alcana sua finalidade pela fixao definitiva da exegese. So, assim, trs os seus elementos especficos: 1) como momento do seu exerccio - uma situao contenciosa surgida no processo de realizao do direito; 2) como modo de alcanar sua finalidade - a interpretao definitiva do direito controvertido; como finalidade do seu exerccio - o trancamento da situao contenciosa, conseqncia necessria da interpretao fixada.
Alis, a prpria prestao jurisdicional constitui servio pblico em sentido amplo, consoante a festejada Di Pietro (Direito administrativo, p. 95):
No direito brasileiro, exemplo de conceito amplo (de servio pblico) o adotado por Mrio Masago. Levando em considerao os fins do Estado, ele considera como servio pblico toda atividade que o Estado exerce para cumprir os seus fins. Nesse conceito ele inclui a atividade judiciria e a administrativa.
A autora cita o doutrinador francs Jean Rivero: como o servio pblico visa a atender necessidades pblicas, pode funcionar com prejuzo, diversamente do que ocorre na iniciativa privada (ob. cit., p. 101):
A gratuidade , pois, a regra que prevalece em inmeros servios (ensino, assistncia social, sade); e, mesmo nos casos em que exigida contribuio do usurio, ela pode ser inferior ao custo.
No entanto, no que toca s custas judiciais, discorreu o celebrado Cndido Rangel Dinamarco (Instituies de processo civil. So Paulo: Malheiros, 2001, v. 2, p. 629-630):
O processo custa dinheiro. No passaria de ingnua utopia a aspirao a um sistema processual inteiramente solidrio e coexistencial, realizado de modo altrusta por membros da comunidade e sem custos para quem quer fosse. A realidade a necessidade de despender recursos financeiros, quer para o exerccio da jurisdio pelo Estado, quer para a defesa dos interesses das partes. As pessoas que atuam como juzes, auxiliares ou defensores fazem dessas atividades profisso e devem ser remuneradas. Os prdios, instalaes, equipamento e material consumvel, indispensveis ao exerccio da jurisdio, tm tambm o seu custo. Seria igualmente discrepante da realidade a instituio de um sistema judicirio inteiramente gratuito para os litigantes, com o Estado exercendo a jurisdio prpria custa, sem repassar sequer parte desse custo aos consumidores do servio que presta. Em tempos passados j se pensou nessa total gratuidade, mas prepondera universalmente a onerosidade do processo para as partes, porque a gratuidade generalizada seria incentivo litigncia irresponsvel, a dano desse servio pblico que a jurisdio. Os casos de gratuidade so excepcionais e especficos, estando tipificados em normas estritas. Como alguma das partes h de arcar com todo o custo do processo, a ordem jurdica contm preceitos mais ou menos precisos sobre sua atribuio aos sujeitos do processo segundo critrios de convenincia financeira e de tica escolhidos pelo Estado-legislador. O valor dos servios prestados pelo Estado-Juiz determinado em regimentos de custas e a lei do processo estabelece regras sobre os adiantamentos a serem feitos pelos sujeitos processuais e sobre a responsabilidade final pelo custo geral do processo.
Em outras palavras, esclarece Maria Sylvia Zanella Di Pietro (Direito administrativo. 15. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p. 57):
sabido que no h uma separao absoluta de poderes; a Constituio, no art. 2, diz que so Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Mas, quando define as respectivas atribuies, confere predominantemente a cada um dos Poderes uma das trs funes bsicas, prevendo algumas interferncias, de modo a assegurar um sistema de freios e contrapesos. Assim que os Poderes Legislativo e Judicirio, alm de suas funes precpuas de legislar e julgar, exercem tambm algumas funes administrativas, como, por exemplo, as decorrentes dos poderes hierrquico e disciplinar sobre os respectivos servidores. Do mesmo modo, o Executivo participa da funo legislativa, quando d incio a projetos de lei, quando veta projetos aprovados pela Assemblia, quando adota medidas provisrias, com fora de lei, previstas no art. 62 da Constituio, ou elabora leis delegadas, com base no art. 68. O Legislativo tambm exerce algumas funes judicantes, como no caso em que o Senado processa e julga o Presidente da Repblica por crime de responsabilidade e os Ministros de Estado, nos crimes da mesma natureza conexos com aqueles, ou quando processa e julga os Ministros do STF, o Procurador-Geral da Repblica e o Advogado-Geral da Unio nos crimes de responsabilidade (art. 52, incisos I e II, da Constituio.
O Poder Judicirio depende de receita para prestar a jurisdio aos cidados. A eminente Ministra Ellen Gracie Northfleet, digna Presidente do Supremo Tribunal Federal, enviou mensagem ao Congresso Nacional e declarou (Fonte: Agncia Cmara, http://www2.camara.gov.br, captado em 06.02.2008):
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A participao do sistema judicirio federal no total do Oramento Geral da Unio de apenas 1,72%. (...) Do total que nos atribudo, a parcela mais importante corresponde folha de pagamentos e encargos sociais. a nossa atividade especfica, vale dizer, a prestao de servios de justia que conforma nossos gastos. A rubrica de investimentos resume-se, portanto, em boa parte, a necessrias inverses em infra-estrutura de tecnologia - que nos permitiro prestar melhores servios -, e a raras e pontuais melhorias de instalaes fsicas. Considero importante destacar que o Poder Judicirio federal , sem dvida, a melhor relao custo-benefcio no servio pblico brasileiro, pois apenas uma pequena parcela da atividade da mquina judiciria faz retornar aos cofres pblicos a totalidade de seus gastos operacionais. Falo da atividade de cobrana de execues fiscais e do recolhimento automtico de valores correspondentes a contribuies sociais e imposto de renda na fonte. Esses resultados, monitorados nos ltimos trs anos, demonstram um excedente a favor do tesouro nacional. No conheo outros servios - excetuados os que tenham funo especfica de recolhimento - que faam retornar integralmente seu custo como o faz o Judicirio federal. possvel intuir que o mesmo ocorra relativamente aos Judicirios estaduais.
Sendo atividade materialmente administrativa e possuindo natureza tributria, a arrecadao de custas judiciais deve-se pautar pela idia nuclear de interesse pblico. O argentino Hctor Jorge Escola (El inters pblico como fundamento del derecho administrativo. Buenos Aires, Ediciones Depalma, 1989, p. 238) sustenta que o interesse passa a ser pblico quando no exclusivo ou prprio de uma ou poucas pessoas, mas quando nele participam ou coincidem um nmero tal de pessoas, componentes de uma comunidade determinada, que se pode chegar a identific-lo como de todo o grupo. Segundo o mestre argentino (ob. cit., p. 235-236), a noo conceitual de Administrao Pblica aparece influenciada de maneira decisiva pela idia de interesse pblico. A Administrao Pblica concebida como uma das funes do Estado, que se leva a termo sob certas caractersticas e condies. Tal atividade tem como fim inescusvel alcanar e satisfazer necessidades e exigncias de interesse pblico. Este objetivo justifica a atividade administrativa, tornando-a procedente e legtima, segundo o ordenamento jurdico. As pedras de toque do regime jurdico-administrativo, segundo o festejado Celso Antnio Bandeira de Mello so delineadas em funo de dois princpios: supremacia do interesse pblico sobre o privado e indisponibilidade do interesse pblico. Os interesses da coletividade no se encontram livre disposio de quem quer que seja. So inapropriveis: o rgo gestor no tem disponibilidade sobre eles e lhe incumbe apenas o dever de cur-los, nos termos da finalidade a que esto adstritos. Segundo Caio Tcito, a funo administrativa se realiza dentro de normas criadas pela funo legislativa ou normativa. Em suma, a atividade administrativa
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subordinada lei (Curso de direito administrativo. 19. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2005, p. 43 e segs.). Em outra notvel obra (Discricionariedade e controle jurisdicional. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 1996, p. 13-14), Bandeira de Mello sustenta: onde h funo, no h autonomia da vontade. A vontade submetida aos fins previstos na Constituio e nas leis. H o dever de curar o interesse pblico. Mais do que poder, o administrador tem dever de curar o interesse pblico. Haver desvio de finalidade quando o agente administrativo praticar o ato visando a fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia (art. 2, pargrafo nico, alnea e, da Lei n 4.717/65 - Lei da Ao Popular). Dos magistrados, enquanto gestores da atividade arrecadadora das custas judiciais, exige-se reverncia aos ditames da Constituio e da legislao infraconstitucional. Das partes litigantes, em contrapartida, exige-se submisso aos preceitos da boa-f. A tica impregnou o Direito Civil contemporneo. Quanto ao princpio da boa-f, j era definido pelo saudoso Orlando Gomes (in Contratos, 10. ed., Forense, 1984, p. 43):
Para traduzir o interesse social de segurana das relaes jurdicas, diz-se, como est expresso no Cdigo Civil alemo, que as partes devem agir com lealdade e confiana recprocas. Numa palavra, devem proceder com boa-f. Indo mais adiante, aventa-se a idia de que entre o credor e o devedor necessria a colaborao, um ajudando o outro na execuo do contrato.
O Cdigo Civil de 2002 expressou o princpio da boa-f objetiva. Na dico de lvaro Villaa Azevedo (Teoria geral dos contratos tpicos e atpicos. So Paulo: Atlas, 2002, p. 26-27):
Deve existir, ante a lealdade, a honestidade e a segurana, que se devem os contratantes, nas tratativas negociais, na formao, na celebrao, na execuo (cumprimento) e na extino do contrato, bem como aps esta. Assim, desde o incio devem os contratantes manter seu esprito de lealdade, esclarecendo os fatos relevantes e as situaes atinentes contratao, procurando razoavelmente equilibrar as prestaes, expressando-se com clareza e esclarecendo o contedo do contrato, evitando eventuais interpretaes divergentes, cumprindo suas obrigaes nos moldes pactuados, objetivando a realizao dos fins econmicos e sociais do contrato; tudo para que a extino do contrato no provoque resduos ou situaes de enriquecimento indevido, sem causa [...]. Todo o Direito dos povos obedece a esse princpio de acolher a boa-f e de repelir a m-f.
Na acepo de Georges Ripert (A regra moral nas obrigaes civis, 2. ed., Bookseller, Traduo de Osrio de Oliveira, 2002, p. 24):
preciso inquietarmo-nos com os sentimentos que fazem agir os assuntos de direito, proteger os que esto de boa-f,
castigar os que agem por malcia, m-f, perseguir a fraude e mesmo o pensamento fraudulento [...] O dever de no fazer mal injustamente aos outros o fundamento do princpio da responsabilidade civil; o dever de se no enriquecer custa dos outros, a fonte da ao do enriquecimento sem causa.
as arras em dinheiro, consideradas princpio de pagamento, etc. (note-se que a obra foi escrita quando vigorava o Cdigo Civil de 1916).
o que existe ou se concebe por si mesmo; o que, para existir ou ser, no depende de uma causa ou condio; [...] denominam-se idias ou princpios absolutos os que se tm por dados imediatos da razo, tambm chamados a priori, por no dependerem da sensao e observao do mundo exterior.
Igualmente, a lio de Maral Justen Filho (ob. cit., p. 57-58):

O princpio da razoabilidade preconiza ser a interpretao jurdica uma atividade que ultrapassa a mera lgica formal. Interpretar equivale a valer-se do raciocnio, o que abrange no apenas solues rigorosamente lgicas, mas especialmente as que se configuram como razoveis. O princpio da razoabilidade no equivale adoo da convenincia como critrio hermenutico. O que se busca afastar solues que, embora fundadas na razo, sejam incompatveis com o sistema.
Ao conceito de absoluto, ope-se o de relativo, predominante nos sistemas de filosofia como o criticismo de Kant, o positivismo de Comte e o evolucionismo de Spencer (apud PIMENTA, Joaquim. Enciclopdia de cultura. 2. ed. So Paulo: Freitas Bastos, 1963, v. 1, p.10):
Circunscrevem o campo de investigao e de generalizao, nos domnios do conhecimento, ao que se baseia na experincia dos fenmenos ou ressalta das suas relaes de coexistncia (no espao) e de sucesso (no tempo) critrio este que passou a prevalecer como fundamental em todas as cincias da Natureza, do Homem e da Sociedade.
Os princpios da razoabilidade e proporcionalidade foram acolhidos pela Lei Federal n 9.784, de 29 de janeiro de 1999, dispondo sobre o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica federal:
Art. 2 A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia. Pargrafo nico. Nos processos administrativos sero observados, entre outros, os critrios de: [...] VI - adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico.
Na seara jurdica, trabalha-se com a presuno. Segundo Pedro Nunes (Dicionrio de tecnologia jurdica. 2. ed. So Paulo: Freitas Bastos, 1952, p. 655-656),
[...] a conjetura conseqncia ou concluso que a lei ou o juiz tira de fatos conhecidos, para afirmar a existncia ou verdade do fato que se pretende provar. meio de prova indireta. A presuno diz-se: a) comum (de hominis), a que, embora no estabelecida pela lei, pode ser deduzida livremente dum determinado fato da mesma natureza de outros que ordinariamente acontecem, de modo a poder formar a convico do juiz; b) legal, absoluta (juris et de jure), quando a lei reputa verdadeira, em face do fato ou ato ocorrido, e no admite prova em contrrio, embora existente: a coisa julgada, o princpio segundo o qual a ningum lcito ignorar a lei, etc.; c) legal condicional, simples ou relativa (juris tantum), a que, tida como verdade pela lei, pode ser destruda pelas provas que se lhe oponham: a legitimidade do filho nascido na constncia do casamento;
A jurisprudncia prestigia o princpio sob comento, na apreciao dos pedidos de concesso dos benefcios da assistncia judiciria:
Agravo de instrumento. Assistncia judiciria gratuita. Indeferimento. - Cabe ao juiz examinar a razoabilidade da concesso da gratuidade da justia, considerando os elementos que evidenciem a condio de necessidade do requerente, se este se faz representar por advogado particular e no pela
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A regra do art. 4, caput, da Lei n 1.060/50 faculta a singela declarao de pobreza para a parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria. No acoberta, contudo, a m-f. Em outras palavras, a parte no poder declarar falsamente sua hipossufincia para deixar de pagar indevidamente o tributo - custas judiciais - ao Estado. Tanto que se presume pobre, at prova em contrrio, quem afirmar essa condio nos termos desta Lei, sob pena de pagamento at o dcuplo das custas judiciais (4, 1, Lei n 1.060/50). A presuno de que se cogita, pois, juris tantum. No mbito filosfico, o absoluto
No Direito, salvo situaes muito excepcionais previstas em lei, no lidamos com verdades absolutas. Por isso, recomenda-se ao hermeneuta jurdico a observncia do princpio da razoabilidade, conforme definido por Diogo de Figueiredo Moreira Neto (Curso de direito administrativo. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1992, p. 72):
luz da razoabilidade, os atos administrativos, bem como os jurisdicionais, ganham plena justificao teleolgica, concretizam o Direito e do-lhe vida, ao realizarem, efetivamente, a proteo e a promoo dos interesses por ele destacados e garantidos em tese. [...] O Direito, em sua aplicao administrativa ou jurisdicional contenciosa, no se exaure num ato puramente tcnico, neutro e mecnico; no se esgota no racional nem prescinde de valoraes e de estimativas: a aplicao da vontade da lei se faz por atos humanos, interessados e aptos a impor os valores por ela estabelecidos em abstrato.
Defensoria Pblica. Inexistindo comprovao dos rendimentos do agravante, tampouco de dificuldade financeira de ser indeferido o benefcio. Seguimento negado. Deciso liminar (Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, Agravo de Instrumento n 70022556815, Des. Orlando Heemann Jnior, j. em 13.12.2007).
Vm baila outros julgados sobre a matria:

Como j decidiu esta Corte, a Constituio Federal (art. 5, LXXIV) e a Lei n 1.060/50 (art. 5) conferem ao juiz, em havendo fundadas razes, o poder de exigir do pretendente assistncia judiciria a prova da insuficincia de recursos (Superior Tribunal de Justia, Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n 160.703-SP , Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 02.03.1998). Agravo de instrumento. Assistncia judiciria. Pessoa fsica. Declarao de pobreza. Circunstncias do caso concreto. Capacidade econmica. - A Constituio Federal (art. 5, LXXIV) e a Lei n 1.060/50 (art. 5) conferem ao juiz, em havendo fundadas razes, o poder de exigir do pretendente assistncia judiciria a prova da insuficincia de recursos. A declarao de insuficincia de recursos, firmada pelo interessado, , em princpio, bastante para a concesso da assistncia judiciria, mas no deve ser aceita, quando, das circunstncias do caso concreto, se verificarem indcios de que possui condies para arcar com as custas processuais (Tribunal de Justia de Minas Gerais, Agravo de Instrumento n 1.0024.06.151093-9/001(1), Des. Irmar Ferreira Campos, julg. em 19.10.2006). Embargos do devedor. Rejeio. Pedido de assistncia judiciria. Indeferimento do pedido em segundo grau. Ausncia de preparo recursal. Apelao deserta. - A assistncia judiciria s deve ser concedida a quem dela fizer jus, no bastando a simples afirmao, de acordo com a norma constitucional. No tendo sido requerido o pedido de assistncia judiciria em primeiro grau, cabia ao apelante recolher as custas prvias ou, no mnimo, apresentar as provas de sua condio de hipossuficiente econmico. Considera se deserto o recurso quando a parte deixar de recolher o preparo prvio recursal, por faltar lhe pressuposto extrnseco objetivo (Tribunal de Justia de Minas Gerais, Apelao Cvel n 1.0518.04. 058384 2/001(1), des. Antnio de Pdua, j. em 29.08.2006).
A Constituio Federal, em seu art. 5, estabelece a igualdade entre todos sem qualquer distino, que, em seu inciso LXXIV, assegura a assistncia judiciria integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. A Lei 1.060/50, que regulamenta a assistncia judiciria, embora anterior Constituio Federal em vigor, estipula que a parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio e de sua famlia. O art. 4, 1, da mesma lei estipula que se presume pobre, at prova em contrrio, quem afirmar essa condio de miserabilidade. Logo, a concesso de assistncia judiciria a pessoa fsica depende to-somente de declarao nos termos da lei, de que a parte no possui meios para arcar com as despesas do processo. Incumbe, portanto, parte contrria, que porventura impugnar a concesso da assistncia judiciria, provar a suficincia de recursos do beneficirio, para vla revogada.
Assistncia judiciria. Justia gratuita. Benefcio que deve ser concedido mediante simples afirmao da parte da impossibilidade de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, em prejuzo prprio ou de sua famlia. Inteligncia do art. 4 da Lei 1.060/50. Ementa da Redao: Os benefcios da assistncia judiciria gratuita devem ser concedidos mediante simples afirmao da parte acerca de sua impossibilidade de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia, nos termos do art. 4 da Lei 1.060/50 (2 TACivSP - AgIn 737.611-00/5 - 10 Cmara, j. em 12.06.2002 - Rel. Juza Cristina Zucchi - RT - v. 808 - p. 310).
Basta, portanto, a existncia da declarao firmada pela parte para que se concedam os benefcios da justia gratuita.
Para que a parte obtenha os benefcios da assistncia judiciria, basta a simples afirmao da sua pobreza, at prova em contrrio (RSTJ 7/414; neste sentido: STF-RT 755/182, STF-Bol. AASP 2.071/697j, STJ-RF 329/236, STF-RF 344/322, RT 789/280, Lex-JTA 169/15, RJTJERGS 186/186, JTAERGS 91/194, Bol. AASP 1.622/19), o que dispensa, desde logo, de efetuar o preparo inicial (TRF-1 Turma, AC 123.196-SP , Rel. Min. Dias Trindade, j. em 25.8.87, deram provimento, v.u., DJU de 17.9.87, p. 19.560) (NEGRO, Theotnio. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 34. ed. So Paulo: Editora Saraiva, p. 1.143).
In casu, ao minucioso exame dos autos, verifiquei que agiu corretamente o culto e operoso Magistrado de primeiro grau. O agravante entabulou negociaes com a empresa agravada, est representado por ilustre e combativo procurador constitudo e no faz prova de ser hipossuficiente. Nessas condies, cai por terra a presuno da veracidade da declarao de pobreza para fins de obteno dos benefcios da Lei n 1.060/50. Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pela agravante. DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - Peo vnia ao ilustre Des. Relator para discordar do seu douto voto.
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Verifica-se que o agravante preencheu os requisitos da Lei 1.060/50, para a concesso da assistncia judiciria, declarando, na prpria petio inicial, ser pobre no sentido legal, conforme se verifica f. 15. Observa-se que a procurao de f. 16 concede poderes ao procurador do agravante para declarar sua pobreza e requerer os benefcios da gratuidade.
Possvel, pois, o deferimento da assistncia judiciria ao agravante. Diante do exposto, dou provimento ao recurso apresentado por Jos Humberto Aguiar Jnior, para conceder ao agravante os benefcios da assistncia judiciria. DES. ANTNIO DE PDUA - Com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDA A PRIMEIRA VOGAL.
instalava e o necessrio atendimento. Alm disso, com o trabalho tcnico apresentado, conclui-se pela existncia de nexo causal entre o procedimento cirrgico e as cicatrizes e leses oftalmolgicas. - O ressarcimento pelo dano moral uma forma de compensar o mal causado, e no deve ser usado como fonte de enriquecimento ou abusos, pelo que o valor fixado na sentena deve ser mantido. - O dano esttico ventilado no 2 apelo no foi abordado na petio inicial, tratando-se, pois, de inovao recursal, o que no se admite em nosso ordenamento jurdico. - Tratando-se de danos morais, os juros devem incidir desde a citao inicial. APELAO CVEL N 1.0024.00.006990-6 6/003 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1 os ) Srgio Guimares Lisboa e outra; 2) Terezinha Morais Guisoli - Apelados: Terezinha Morais Guisoli, Srgio Guimares Lisboa e outro, Clnica Contorno Corporal Ltda. Relator: DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, DAR PARCIAL PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E NEGAR PROVIMENTO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 26 de junho de 2008. - Francisco Kupidlowski - Relator. Notas taquigrficas Produziram sustentao oral, pelo primeiro apelante, o Dr. Gustavo Graa Mercadante e, pela segunda apelante, o Dr. Jacob Lopes de Castro Mximo. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Registro ter ouvido com a devida e costumeira ateno as palavras dos doutos tribunos Dr. Gustavo Graa Mercadante, pelo 1 apelante, e do Dr. Jacob Lopes de Castro Mximo, pelo 2 apelante. As questes suscitadas por V. Exas., da tribuna, esto analisadas em substancioso voto escrito que trago. Pressupostos presentes. Conhece-se do recurso. Contra uma sentena que, na Comarca de Belo Horizonte - 3 Vara Cvel -, julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais, condenando solidariamente os rus ao pagamento da quantia de R$ 491,82 (quaJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 185, p. 53-287, abr./jun. 2008
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Ementa: Ao de indenizao por danos morais e materiais. Cirurgia plstica. Complicaes. Cicatrizes e patologia ocular. Clnica. Responsabilidade solidria. Nexo de causalidade entre o ato cirrgico e as leses. Dever de indenizar. Valor arbitrado na sentena adequado. Dano esttico. Inovao recursal. Juros que devem fluir a partir da citao inicial em relao aos danos morais. - Compete ao Magistrado decidir sobre a necessidade e a utilidade das provas requeridas para o deslinde da causa; e, no caso dos autos, as provas pericial, documental, bem como os depoimentos testemunhais verificados so suficientes para a boa apreciao da causa, no caracterizando cerceamento de defesa o indeferimento de outras pretenses. Agravo retido a que se nega provimento. - solidariamente responsvel em ao de indenizao por danos a clnica que cede suas instalaes para a realizao de cirurgia plstica, emprestando confiana de atendimento ao mdico responsvel pelo procedimento cirrgico. - Diante da prova pericial realizada nos autos, infere-se que houve negligncia do mdico cirurgio que procedeu cirurgia plstica, na medida em que ele foi desidioso ao desassistir o paciente precocemente, pois seu quadro clnico estava evoluindo de forma atpica, merecendo uma vigilncia mdica direta e continuada, que permitiria o diagnstico da complicao que se
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Indenizao - Danos morais e materiais Cirurgia plstica - Mdico cirurgio - Culpa Prova - Clnica - Cesso das instalaes Responsabilidade solidria - Cerceamento de defesa - No-ocorrncia - Dano esttico Inovao recursal - Inadmissibilidade - Dano moral - Fixao - Juros de mora - Termo inicial
trocentos e noventa e um reais e oitenta e dois centavos), a ttulo de danos materiais, R$ 2.270,00 (dois mil duzentos e setenta reais) relativos ao pagamento da cirurgia plstica e, R$ 10.000,00 (dez mil reais), a ttulo de danos morais, surgem dois recursos. O primeiro apelo foi interposto por Srgio Guimares Lisboa e outra, alegando, preliminarmente, a anlise do Agravo n 1.0024.00.006990-6/001, que foi convertido para a modalidade retido. Quanto ao mrito, pleiteia isentar a recorrente - Clnica de Contorno Corporal Ltda. - de qualquer obrigao no caso, com o argumento de que a investigao pautada nos autos se relaciona especificamente conduta do mdico, alm de discorrer sobre a responsabilidade dos profissionais liberais e contrapor-se concluso do laudo pericial, destacando que a molstia oftalmolgica no teria relao com a cirurgia plstica, finalizando que inexistem provas convincentes de que por culpa do mdico ou da clnica ocorrera o evento danoso. O segundo apelo foi interposto pela autora Terezinha Morais Guisoli -, objetivando a majorao do quantum indenizatrio em relao aos danos morais e a fixao de dano esttico. Primeira apelao. Sobre o agravo retido (Processo em apenso n 1.0024. 00.006990-6/001) (cerceio de defesa). Contra a deciso que indeferiu os pedidos dos agravantes realizados em audincia consistentes no indeferimento do depoimento pessoal da autora e da oitiva da testemunha Magali Marques Moreira Rocha, alm do indeferimento do pedido de esclarecimentos do perito, foi interposto agravo de instrumento que, por deciso deste Relator, foi convertido em retido, tendo em vista a nova redao do art. 522 do CPC. Inicialmente, importante dizer que a prova produzida exclusivamente para o Magistrado, a quem compete delimitar a questo controvertida e eleger os meios que entender pertinentes para o esclarecimento dos pontos duvidosos e a formao de seu convencimento. Nesse passo, vejo que era dispensvel a colheita do depoimento pessoal da autora diante do cunho tcnico da matria tratada nos autos, cuja elucidao dependia basicamente da produo de prova pericial. Sobre o testemunho da enfermeira Magali Marques Moreira Rocha, no demais lembrar que cabe s partes, e no ao Juzo, diligenciar no sentido de angariar o endereo das testemunhas cuja oitiva seja do seu interesse. Assim, se a parte interessada deixa de fornecer o endereo de sua testemunha para ser intimada e ouvida em audincia de instruo e julgamento, no pode alegar cerceamento de defesa, por ter sido ela prpria quem deu causa ao alegado e inexistente cerceamento de defesa. Em relao ao ponto relativo ausncia do perito na audincia, tambm restou corretamente decidido, pois, no satisfeita com o laudo pericial apresentado, a
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parte veio a requerer novos quesitos no suscitados anteriormente para serem respondidos pelo perito, diferentemente dos esclarecimentos contidos no art. 435 do CPC, restando preclusa a oportunidade. Outrossim, o alegado prejuzo pela mencionada carncia de conhecimentos tcnicos do expert, a ponto de merecer sua substituio, como insistentemente intentado pelos recorrentes, matria superada, considerando o pretrito julgamento do Agravo de Instrumento n 427.312-7 (f. 240/248), que atestou a capacitao do perito para a realizao dos trabalhos. Portanto, nenhuma a razo dos recorrentes, pois a lide, para sua deciso, no requer a presena de outras provas, mostrando-se bastantes aquelas que j se encontravam nos autos, notadamente o laudo pericial de f. 271/281, pelo que cerceamento de defesa no acontece. Nega-se provimento ao agravo retido. DES. CLUDIA MAIA - Tambm estou negando provimento ao agravo retido, apenas registrando que a questo relativa qualificao tcnica do perito j foi objeto de exame e julgamento anterior. DES. ALBERTO HENRIQUE - De acordo. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Trata-se de ao reparatria de dano material e indenizatria por danos morais, alegando a autora que se submeteu a uma cirurgia plstica esttica de rejuvenescimento lifting completo cervical/facial e aplicao; mas, alm da frustrao ocasionada pela assimetria verificada no fechamento dos olhos, apresentou um quadro infeccioso no ps-operatrio em decorrncia do deficiente servio prestado pela clnica, cicatrizes na regio do pescoo, alm do surgimento de patologia denominada ceratite puntata na regio ocular, tudo resultante do procedimento cirrgico, e, em razo disso, busca a tutela jurisdicional do Estado. Ressuma dos autos que a autora foi internada, em 25.06.1999, na Clnica de Contorno Corporal para a realizao da cirurgia plstica facial realizada no mesmo dia. De acordo com a autora, o ps-operatrio foi extremamente sofrvel com infeces no pescoo e na parte detrs da orelha, dores horrveis, comprometimento da viso, sendo que o mdico responsvel pelo ato cirrgico nem sequer apareceu, nem mesmo quando da alta hospitalar, razo pela qual estaria configurada a impercia no procedimento realizado, alm da negligncia e descaso com a paciente em busca de recuperao. Inicialmente, a tentativa de isentar a clnica apelante da responsabilidade sobre os acontecimentos do caso em comento, ao argumento de no estar demonstrada a culpa nem mesmo qualquer elemento de configurao da responsabilidade civil, merece ser rechaada, pois, ao ceder suas instalaes para a realiza-
o da cirurgia, concedeu apelada a confiana de atendimento em clnica respeitvel, agindo com aparncia de responsabilidade pelo tratamento ali ministrado. esse o entendimento dos Tribunais:
Civil. Responsabilidade civil. Prestao de servios mdicos. - Quem se compromete a prestar assistncia mdica por meio de profissionais que indica responsvel pelos servios que estes prestam. Recurso especial no conhecido (STJ REsp 138059/MG - 3 T. - Relator Ministro Ari Pargendler, j. em 13.03.2001 - unnime). A jurisprudncia tem reconhecido que o mdico que integra o quadro clnico de um hospital e a pessoa fsica ou jurdica que mantm o estabelecimento de sade so respectivamente prepostos e preponente, independentemente de vinculo empregatcio (TJSP - 8 Cmara - Ap. - Relator Des. Aldo Magalhes - j. em 22.05.96 - RT 731/243).
atividade profissional: a necessidade de obter o consentimento do paciente para a indicao teraputica e cirrgica. Toda a vez que houver um risco a correr, preciso contar com o consentimento esclarecido [...] que cabe ao paciente decidir sobre a sua sade, avaliar sobre o risco que estar submetido, com o tratamento ou a cirurgia, e aceitar ou no aceitar a soluo preconizada pelo Galeno. [...] A falta de uma informao precisa sobre o risco e a no obteno de consentimento plenamente esclarecido conduziro eventualmente responsabilidade do cirurgio (p. 33-53).
Pois bem, cedio que a responsabilidade civil do mdico e dos profissionais da rea da sade de meio, mas, em relao obrigao do cirurgio plstico, a matria controvertida. Sobre o tema, Caio Mrio da Silva Pereira destaca:
[...] a cirurgia esttica gera a obrigao de resultado e no de meios. Com a cirurgia esttica, o cliente tem em vista corrigir uma imperfeio ou melhorar a aparncia. Ele no um doente que procura tratamento, e o mdico no se engaja na sua cura. O profissional est empenhado em proporcionar-lhe o resultado pretendido, e, se no tem condies de consegui-lo, no deve efetuar a interveno. Em conseqncia, recrudesce o dever de informao, bem como a obrigao de vigilncia, cumprindo mesmo ao mdico recusar seu servio se os riscos da cirurgia so desproporcionais s vantagens previsveis [...] (Responsabilidade civil, Forense, 1989, p.168).
O Ministro Ruy Rosado de Aguiar Jr. (em artigo intitulado Responsabilidade civil do mdico, publicado na Revista dos Tribunais, v. 718, agosto/95) salienta:
O mdico tem o dever de agir com diligncia e cuidado no exerccio de sua profisso, exigveis de acordo com a cincia e as regras consagradas pela prtica mdica. Aguiar Dias, nosso maior tratadista sobre a responsabilidade civil, decompe as obrigaes implcitas no contrato mdico em deveres de: 1) conselhos; 2) cuidados; 3) absteno de uso ou desvio de poder. O primeiro deles corresponde ao dever de informao. O mdico deve esclarecer o seu paciente sobre sua doena, prescries a seguir, riscos possveis, cuidados com o seu tratamento, aconselhando a ele e a seus familiares sobre as precaues essenciais requeridas pelo seu estado. Ao reverso do que ocorria anteriormente, a tendncia hoje, seguindo a escola americana, a de manter o paciente informado da realidade do seu estado. [...] Na cirurgia [...] muito especialmente na esttica, a informao deve ser exaustiva [...], tais esclarecimentos devem ser feitos em termos compreensveis ao leigo, mas suficientemente esclarecedores para atingir seu fim, pois se destinam a deixar o paciente em condies de se conduzir diante da doena e de decidir sobre o tratamento recomendado ou sobre a cirurgia proposta. Isto toca outro ponto de crucial importncia na
Em contrapartida, segundo o mesmo Jos de Aguiar Dias, o objeto do contrato mdico no a cura, obrigao de resultado, mas a prestao de cuidados conscienciosos, atentos e, salvo circunstncias excepcionais, de acordo com as aquisies da cincia, na frmula da Corte Suprema da Frana (DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 8. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1987, v. 1, p. 299). No o obriga a restituir a sade ao paciente aos seus cuidados, mas a conduzir-se com toda a diligncia na aplicao dos conhecimentos cientficos, para colimar, tanto quanto possvel, aquele objetivo (SAVATIER, Ren. Trait de la responsabilit civile em droit franais. Paris: LGDJ, 1939, t. 1, p. 146). Entretanto, o conflito dos autos ultrapassa as discusses acerca da responsabilidade como sendo de meio ou de resultado, devendo ser observado que aos profissionais da rea mdica no se aplica a teoria da responsabilidade objetiva, nem mesmo aos cirurgies plsticos, ocorrendo quanto a estes, porm, presuno de culpa. Assim, o nus da prova recai sobre o mdico, que deve demonstrar que no agiu com impercia, imprudncia ou negligncia, caso a paciente alegue que a cirurgia resultou em uma frustrada tentativa de oportunizarlhe um detalhe esttico, criando, ao revs, cicatrizes e seqelas indesejadas. Nesse contexto, resta analisar a culpabilidade do profissional responsvel pela cirurgia a que se submeteu a recorrida. Extrai-se do laudo pericial a falta de cuidado dispensada paciente aps a realizao da interveno, ainda que ciente das insuportveis dores que a mesma estava sofrendo, comprovando-se a deficincia na prestao do servio no ps-operatrio:
Quesito 8 - Esclarea o Sr. Perito se a regio hipopigmentada na dobra do pescoo pode corresponder masserao da pele causada pela utilizao prolongada de faixa elstica demasiadamente apertada nos primeiros dias ps-operatrios? Resposta - Sim. Esclarece que a utilizao prolongada de faixa elstica demasiadamente apertada nos primeiros dias ps-operatrios demonstra a falta de orientao adequada e principalmente a falta de acompanhamento mdico de primordial importncia nesse tipo de cirurgia.
Esclarece ainda que, no documento de f. 12, o Dr. Srgio prescreveu o medicamento Novaderm (clostebol e
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sulfato de neomicina), portanto contendo antibitico (processo infectado) para ser aplicado no pescoo, e determinou para deixar de usar a Rifocina (antibitico). Portanto, possvel afirmar que, alm da macerao, ocorreu tambm infeco local (f. 276/277). Outrossim, o trabalho tcnico deixa claro que a enfermidade ocular da paciente - ceratite puntata - decorreu da realizao da interveno esttica facial, valendo a transcrio:
Quesito 9 - Esclarea o Sr. Perito o que ceratite puntata? A paciente examinada apresenta essa alterao? Resposta - So leses epiteliais corneanas pequenas e puntiformes (coram com a fluorescena), causando dor, fotofobia, olho vermelho, sensao de corpo estranho e congesto conjuntival, de etiologia inespecfica, associada com diversas patologias dentre elas a Sndrome do Olho Seco (filme lacrimal insuficiente ou diminuio do tempo de ruptura), a Ceratopatia de exposio (fechamento palpebral insuficiente com exposio do olho) e a Blefarite. Sim (discreta). Na parte inferior do olho esquerdo. Quesito 10 - Esclarea o Sr. Perito se a ceratite puntata um quadro comum no indivduo idoso devido s alteraes involutivas da crnea, diminuio da sensibilidade corneana, instabilidade do filme lacrimal e diminuio da freqncia do piscar? Resposta - Sim. Porm, no presente caso, verifica-se, de acordo com o documento de f. 89, que o Dr. Wander Duarte Batista, CRM 16664, oftalmologista, afirmou que a autora consultou com ele em 21.07.98 e 30.03.99 e naquelas ocasies (antes da cirurgia - 25.06.99) ela no apresentava alteraes em ambos os olhos. Quesito 11 - Esclarea o Sr. Perito se comum um indivduo idoso apresentar sintomas de olho seco? Resposta - Pode ser encontrado, porm no freqente. Esclarece que tal situao no presente caso no tem relao com a idade da autora. Conforme documento de f. 89, segundo o Dr. Wander Duarte Batista, CRM 16664, oftalmologista, ela no apresentava alteraes em ambos os olhos (f. 277).
porm necessita constantemente de medicao especfica (lgrima artificial) para evitar o agravamento do quadro. A dificuldade para o fechamento do olho esquerdo ocorre em funo do resultado da cirurgia (f. 280).
A alegada ausncia de nexo causal entre o procedimento cirrgico e as cicatrizes e leses oftalmolgicas so refutadas pela concluso pericial, dizendo o experto que:
Desenvolveu no ps-operatrio processo inflamatrio na regio anterior do pescoo que aps tratamento conservador permaneceu com cicatriz irregular e hipopigmentao da regio. Segundo o ru, este fato ocorreu por uso da faixa elstica demasiadamente apertada nos primeiros dias de ps-operatrio. Tal situao demonstra a falta de orientao adequada e principalmente a falta de acompanhamento mdico de primordial importncia nesse tipo de procedimento, principalmente nesta fase (ps-operatrio imediato e recente). Desenvolveu, ainda, alteraes oftalmolgicas, diagnosticadas pelos mdicos especialistas que a atenderam como sendo ceratite puntata, devido dificuldade para se fechar os olhos, principalmente o esquerdo. Aps tratamento adequado e especializado houve melhora acentuada dos sintomas,
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O nexo causal da responsabilidade do primeiro ru encontra-se patente, na medida em que ele foi desidioso e negligente ao desassistir o paciente precocemente, pois seu quadro clnico estava evoluindo de forma atpica, merecendo uma vigilncia mdica direta continuada, que permitiria o diagnstico da complicao que se instalava e o necessrio atendimento. Alm disso, restou evidenciado que as complicaes oculares sobrevieram cirurgia realizada, visto que, anteriormente ao ato, no se faziam presentes, sendo fruto de uma impercia na conduo da interveno. Desse modo, a clareza da prova pericial, aliada ao conjunto probatrio dos autos, deixa evidente, na hiptese, a existncia de culpa do ru, sob a forma de impercia e negligncia, derivada da inobservncia das normas tcnicas adequadas, dando causa ao aparecimento de infeces, cicatrizes deformantes e leso ocular, pelo que o servio mdico prestado no se mostrou zeloso e adequado. Quanto ao valor da indenizao moral, tem-se que, dada a gravidade dos fatos, o sofrimento vivido e as cicatrizes que se fizeram presentes no corpo e na mente do autor, entendo que a quantia arbitrada na sentena deve ser mantida at porque, em se tratando de indenizaes morais de ordem comercial, este Tribunal tem estipulado o patamar de R$ 10.000,00. Anote-se que o numerrio deve proporcionar vtima satisfao na justa medida do abalo sofrido, produzindo, nos causadores do mal, impacto suficiente para dissuadi-los de igual procedimento, forando-os a adotar uma cautela maior, diante de situaes como a descrita nestes autos. O ressarcimento pelo dano moral uma forma de compensar o mal causado e no deve ser usado como fonte de enriquecimento ou abusos. O valor arbitrado pelo Juzo monocrtico no se revela exagerado ou desproporcional s circunstncias da espcie e realidade. Alguma razo tem o apelante quanto incidncia de juros em relao aos danos morais que a sentena fez retroagir data da realizao da cirurgia (evento danoso), enquanto corretamente seria o momento da citao inicial. DES. CLUDIA MAIA - Respondendo s questes suscitadas da tribuna, de se registrar que a cirurgia plstica , sim, uma obrigao de resultado, conforme jurisprudncia dominante neste Tribunal. Quanto divergncia entre o laudo do perito oficial e do assistente tcnico, tambm a jurisprudncia e a doutrina nos aconselham, nesses casos, a ser acolhido o laudo do perito oficial, que tem a incumbncia de
cumprir o encargo para o qual foi nomeado e que da confiana do juzo. Quanto correo monetria e aos juros, tambm acompanho o em. Des. Relator, porque, conforme jurisprudncia desta Casa e dos tribunais superiores, em caso de danos morais, a correo monetria deve incidir a partir do arbitramento; e, em se tratando de obrigao resultante de descumprimento contratual, juros a partir da citao. DES. ALBERTO HENRIQUE - Tambm quero frisar, aqui, que cirurgia plstica, no sendo por razo de patologia, acidente, um contrato de resultado, e no de meio. Estou acompanhando o Relator. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Segunda apelao. Tal insurgncia visa majorar a quantia arbitrada a ttulo de danos morais, alm da fixao de danos estticos para compensar a assimetria dos olhos e a perda da funo lacrimal do olho esquerdo. Em relao ao primeiro ponto, como anteriormente mencionado no julgamento do primeiro apelo, o valor fixado em primeira instncia atendeu s finalidades para a espcie dos autos, no merecendo alterao, sendo desnecessria qualquer repetio. Sobre o dano esttico, em que pese poder-se dizer que os danos morais no sejam a ele integrados, devendo existir a separao dos mesmos, at porque um pode existir sem o outro, tendo sedes e conseqncias diversificadas, a pretenso incapaz de prosperar. Isso porque a autora no pleiteou indenizao por dano esttico quando da propositura da ao, pelo que o assunto no foi abordado na petio inicial, tratandose, pois, de inovao recursal, o que no se admite em nosso ordenamento jurdico. Com o exposto, dou parcial provimento primeira apelao, somente para que os juros moratrios sobre a condenao relativa aos danos morais incidam a partir da citao inicial e correo monetria a partir do arbitramento, negando-se provimento ao segundo apelo. Custas do primeiro recurso, pelos primeiros apelantes, visto que a apelada decaiu de parte mnima do pedido. Custas do segundo recurso, pela segunda apelante. DES. CLUDIA MAIA - Tambm nego, acompanhando os julgamentos desta Cmara em relao a valor de danos morais. DES. ALBERTO HENRIQUE - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E NEGARAM PROVIMENTO AO SEGUNDO.
Imisso na posse - Inadmissibilidade do recurso Preliminar - Rejeio - Compra e venda Retrovenda - Clusula resolutiva - Arrolamento de bens - Cautelar - Laudo pericial Prova - Eficcia
Ementa: Ao de imisso de posse. Preliminar de inadmissibilidade do recurso. Rejeio. Contrato de compra e venda com clusula de retrovenda. Advento da condio resolutiva. Imisso dos autores na posse. Cautelar de arrolamento de bens. Laudo pericial. Prova contundente e eficaz. - Conquanto o Cdigo de Processo Civil em vigor no mais preveja procedimento especfico para a ao de imisso de posse, a existncia de tal ao, conforme assinalam a doutrina e a jurisprudncia, ainda persiste no ordenamento jurdico brasileiro, embora, obviamente, o procedimento previsto seja o comum. - A clusula de retrovenda consiste no direito conferido ao vendedor de bem imvel de ter restitudo o domnio da coisa alienada, desde que, dentro de determinado prazo decadencial - limitado ao mximo de trs anos -, restitua o preo recebido e reembolse o comprador das despesas. - Com o implemento da condio resolutiva pactuada pelas partes, fazem jus os autores imisso na posse do bem que lhes fora alienado. - A medida cautelar de arrolamento de bens est prevista no Cdigo de Processo Civil nos arts. 855 e seguintes e visa proteger os interesses daquele que, apesar de possuir direito sobre determinados bens, sobre eles no detm posse, possuindo legtimo receio de dissipao do patrimnio em razo da demora no provimento final da ao principal.
APELAO CVEL N 1.0003.04.010945-0 0/003 (em conexo com a APELAO CVEL N 1.0003.04.010329Campo - Apelantes: Manoel 7/002) - Comarca de Abre-C
Pereira de Lima e sua mulher - Apelados: Carlos Honorato Ferreira e sua mulher - Relator: DES. ELPDIO DONIZETTI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 24 de junho de 2008. - Elpdio Donizetti - Relator.
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Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelos apelados, o Dr. Mrio Penido Campos. DES. ELPDIO DONIZETTI - Trata-se de apelaes interpostas s sentenas, que, nos autos das aes de imisso de posse e cautelar de arrolamento de bens ajuizadas por Carlos Honorato Ferreira e Hilda Mattos Ferreira em face de Manoel Pereira de Lima e Maria Aparecida Salgado Lima, julgaram procedentes os pedidos formulados nas iniciais. Na sentena proferida na ao de imisso de posse (f. 205/210), o Juiz de primeiro grau asseverou que no se faz necessria a ao de demarcao de terras, porquanto no h controvrsia quanto localizao do imvel. Acrescentou que os autores celebraram com os rus um contrato de compra e venda com clusula de retrovenda para a aquisio da Fazenda Vargem Alegre e, aps o vencimento do prazo de trs anos, extinguiu o direito de retrato dos vendedores. Assim, julgou procedentes os pedidos deduzidos na inicial, para consolidar a posse e a propriedade do imvel em mos dos autores (f. 210). Inconformados, os rus interpuseram apelao (f. 212/218), aduzindo, em sntese, que os depoimentos das testemunhas confirmam que o imvel objeto do litgio confunde-se com outras reas dos apelantes, tanto que j propuseram ao reivindicatria de posse em face dos autores, razo pela qual se deve dar provimento apelao para cassar a sentena que julgou procedentes os pedidos iniciais. Os apelados, em contrapartida, apresentaram contra-razes (f. 231/240), alegando, inicialmente, que dever ser negado seguimento ao recurso, nos termos do art. 557 do CPC. Quanto ao mrito, aduzem que o negcio jurdico celebrado entre as partes vlido e eficaz, uma vez que a rea de 157,30 hectares possui confrontaes bem delimitadas. Por fim, pugnam pela manuteno da sentena por seus prprios fundamentos. Na sentena da ao cautelar de arrolamento de bens (f. 482/489 - Autos n 1.0003.04.01945-0/003, em apenso), entendeu o Juiz de primeiro grau estarem presentes os requisitos dos arts. 855 e seguintes do CPC, porquanto subsiste o risco de dissipao da produo cafeeira e das benfeitorias da gleba rural objeto da ao principal. Assim, julgou procedentes os pedidos deduzidos na inicial e reconheceu a existncia dos bens relacionados no laudo pericial de f. 59/65 e no auto de arrolamento de f. 52/55, excluindo a titularidade de terceiros sobre qualquer deles ( f. 489).
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Tambm, dessa sentena, os rus interpuseram apelao (f. 491/500), alegando, em suma, que a lavoura continha apenas 270 mil ps de caf; logo, a colheita seria de 675 sacas de caf. Em seguida, afirmam que, se para a colheita das 675 sacas de caf so depreendidos 40% da produo, so devidas aos apelados 405 sacas de caf. Assim, pleiteiam a reduo dos bens arrolados, de 803 sacas para 405 sacas de caf (f. 500). A seu turno, os apelados apresentaram contrarazes (f. 522/535), pugnando pela manuteno da sentena por seus prprios fundamentos. reviso. Por questo de lgica e a fim de se evitarem decises contraditrias, ambos os recursos sero analisados conjuntamente. 1- Da Apelao Cvel n 1.0003.04.010329-7/002. 1.1 - Da alegao de inadimissibilidade do recurso. Em preliminar, sustentam os apelados que o recurso manifestamente improcedente, razo pela qual, nos termos do art. 557 do CPC, a ele deve-se negar seguimento. O caso vertente versa sobre a imisso de posse da gleba rural objeto do contrato de compra e venda com clusula de retrovenda celebrado entre as partes. Ora, a anlise de mrito dos pontos controvertidos depende das provas colacionadas aos autos, a fim de se verificar a procedncia dos argumentos utilizados pelos apelantes. Assim, no h que se falar em aplicao do art. 557 do CPC, razo pela qual no h que se cogitar de negativa de seguimento. Isso posto, presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. 1.2 - Da imisso de posse. Na sentena da ao de imisso de posse (f. 205/210), o Juiz de primeiro grau asseverou que no se faz necessria a ao de demarcao de terras, porquanto no h controvrsia quanto localizao do imvel. Acrescentou que os autores celebraram com os rus um contrato de compra e venda com clusula de retrovenda para a aquisio da Fazenda Vargem Alegre e, aps o vencimento do prazo de trs anos, extinguiu-se o direito de retrato dos vendedores. Inconformados, os rus interpuseram a apelao (f. 212/218), aduzindo, em sntese, que os depoimentos das testemunhas confirmam que o imvel objeto do litgio se confunde com outras reas dos apelantes, tanto que j propuseram ao reivindicatria de posse em face dos autores, razo pela qual se deve dar provimento apelao para cassar a sentena que julgou procedentes os pedidos iniciais. Inicialmente, cumpre destacar que a ao de imisso de posse no tem procedimento especial previsto no Cdigo de Processo Civil de 1973, diferentemente do de 1939, cujas normas, a ttulo elucidativo, so transcritas a seguir:
CAPTULO III DA IMISSO DE POSSE Art. 381. Compete a ao de emisso de posse: I - aos adquirentes de bens, para haverem a respectiva
Destaque-se que, conquanto o Cdigo de Processo Civil em vigor no mais preveja um procedimento especfico para a ao de imisso de posse, a existncia de tal ao, conforme assinalam a doutrina e a jurisprudncia, ainda persiste no ordenamento jurdico brasileiro, embora, obviamente, o procedimento previsto seja o comum. Nelson Nery Junior, no quadro prtico das principais aes reais e dos interditos possessrios (NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo Civil anotado e legislao extravagante. 2. ed. rev. e ampl. So Paulo: RT, 2003. p. 573), traa o perfil da ao de imisso de posse, afirmando que se trata de ao real cuja causa de pedir a propriedade, bem como o direito de seqela que lhe inerente, por meio da qual se pretende a posse, e que tem como requisitos o ttulo de propriedade e o fato de o proprietrio nunca haver tido a posse sobre o bem. Afirma, portanto, que ao de quem nunca possuiu a coisa (op. cit., p. 573), devendo ser observado o rito comum. No caso sob julgamento, verifica-se que as partes celebraram contrato de compra e venda com clusula de retrovenda, que consiste no direito conferido ao vendedor de bem imvel de ter restitudo o domnio da coisa, desde que, dentro de determinado prazo decadencial limitado ao mximo de trs anos -, restitua o preo recebido e reembolse as despesas do comprador (arts. 505 e seg. do CC/2002, correspondentes aos arts. 1.140 e 1.141 do CC/1916). A rea alienada denominada Fazenda Vargem Alegre e localiza-se no Municpio de Santa Margarida, medindo 157,30 hectares. Para o exerccio do direito de retrato, os vendedores deveriam pagar aos compradores a quantia de R$ 726.248,00, em trs parcelas anuais de R$ 242.082,66, com juros de 6% ao ano e correo monetria, vencendo-se nos dias 22.03.2003, 22.03.2004 e 22.03.2005.
A medida tem o escopo de inventariar e apreender os bens, sendo que, aps tal medida, a eventual alienao dos bens arrolados sem autorizao judicial ato ineficaz, tal como se passa com o arresto e o seqestro (Curso de direito processual civil. 34 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003, v. 2, p. 476).
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posse, contra os alienantes ou terceiros, que os detenham; II - aos administradores e demais representantes das pessoas jurdicas de direito privado, para haverem dos seus antecessores a entrega dos bens pertencentes pessoa representada; III - aos mandatrios, para receberem dos antecessores a posse dos bens do mandante. Art. 382. Na inicial, instruda com o ttulo de domnio, ou com os documentos da nomeao, ou eleio, do representante da pessoa jurdica, ou da constituio do novo mandatrio, o autor pedir que o ru seja citado para, no prazo de dez (10) dias, contados da data da citao, demitir de si a posse dos bens, ou apresentar contestao, sob pena de, sua revelia, expedir-se mandado de imisso de posse, sem prejuzo das perdas e danos que em execuo se liquidarem. Pargrafo nico. Se a ao no for contestada, sero os autos conclusos ao juiz, que poder, desde logo, ordenar a expedio do mandado de imisso de posse. Art. 383. Oferecida a contestao, a causa tornar o curso ordinrio. Pargrafo nico. Salvo quando intentado o processo contra terceiro, a contestao versar somente sobre nulidade manifesta do documento produzido.
Registre-se que, conforme pactuado pelas partes, aps a celebrao do contrato, os alienantes (rus/ apelantes) continuariam na posse do imvel, sendo que os compradores (autores/apelados) somente seriam imitidos na posse no caso de no-pagamento das parcelas referentes retrovenda, o que levaria tambm perda da faculdade do exerccio do direito de retrato (f. 14). Pelo que se depreende dos autos, tais valores no foram pagos pelos rus, porquanto nenhum recibo de quitao ou qualquer outra prova em sentido contrrio foi colacionada aos autos, o que torna indubitvel o direito dos autores imisso na posse. No tocante s alegaes da necessidade de demarcao das terras, no merece prosperar a pretenso dos apelantes. Isso porque, no obstante as testemunhas do ru afirmarem que a rea alienada engloba outras reas de propriedade do apelante (f. 170/172), verifica-se que o imvel encontra-se delimitado e definido na escritura pblica de compra e venda (f. 13/15), bem como no registro de imveis (f. 16). Por outro lado, curioso o fato de que, no momento da celebrao do contrato de compra e venda, no se fez necessria a delimitao da rea da Fazenda Vargem Alegre, e somente agora, aps a perda da faculdade do exerccio do direito de retrato - o que implica, ainda, a imisso dos apelados na posse do imvel -, os apelantes suscitem tal questo. Saliente-se, por fim, que os recorridos lograram xito em provar o fato constitutivo de seu direito, qual seja a celebrao de negcio jurdico e o direito posse do imvel, ao passo que os rus no se desincumbiram do nus que lhes atribudo pelo art. 333, II, do CPC, vale dizer, de provar fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito dos autores. Destarte, no que tange imisso dos apelados na posse do imvel litigioso, no h que se falar em reforma da sentena. 2 - Da Apelao Cvel n 1.0003.04.010945-0/003. Na sentena da ao cautelar de arrolamento de bens (f. 482/489), entendeu o Juiz sentenciante estarem presentes os requisitos dos arts. 855 e seguintes do CPC, porquanto subsistiria o risco de dissipao da produo cafeeira e das benfeitorias da gleba rural objeto da ao principal. Inicialmente, cumpre destacar que a medida cautelar de arrolamento de bens (art. 855 e seguintes do CPC) tem por objeto a proteo dos interesses daquele que, apesar de possuir direito sobre determinados bens, no detm a posse deles, tendo legtimo receio de dissipao do patrimnio em razo da demora no provimento final da ao principal, conforme leciona Humberto Theodoro Jnior:
Como toda ao de natureza cautelar, o arrolamento de bens visa garantir a efetividade de deciso a ser proferida em um processo principal, que, no caso, se refere ao da imisso de posse. A providncia requerida tem o intuito de acautelar os direitos daquele que tem interesse na conservao de bens que se encontram na posse do ru, lanando-se ordem de arrolamento e, por conseguinte, preservando o interesse da parte requerente. No caso vertente, quando da elaborao do auto de arrolamento e do laudo pericial, os rus encontravam-se na posse da Fazenda Vargem Alegre, razo pela qual inquestionvel era a necessidade de arrolar os bens objeto da medida cautelar, diante do iminente perigo de dissipao da produo cafeeira e das benfeitorias da gleba rural objeto da ao principal. Alegam os apelantes que a lavoura possua apenas 270 mil ps de caf; logo, a colheita seria de apenas 675 sacas. Em seguida, afirmam que, se para a colheita das 675 sacas de caf so depreendidos 40% da produo, so devidas aos apelados 405 sacas de caf. Da anlise dos autos, constata-se que no merece prosperar a pretenso dos recorrentes, porquanto, no auto de arrolamento (f. 52/55) e no laudo pericial (f. 59/65), delimitaram-se e definiram-se os bens mveis e a produo cafeeira da Fazenda Vargem Alegre, ao passo que os depoimentos das testemunhas no comprovam que se deve reduzir o valor das sacas de caf a serem arroladas, conforme muito bem salientou o Juiz sentenciante:
[...] o Sr. Perito obrou com absoluta correo utilizando-se de tcnicas precisas e da sua larga experincia no ramo cafeeiro, no havendo nos autos ou fora deles qualquer informao que conduza a entendimento diverso daquele exposto no laudo pericial (f. 489).
Cesso de crdito e obrigaes - Validade Clusula de inalienabilidade - Inexistncia - Cotas Transferncia - Permisso estatutria expressa
Ementa: Agravo de instrumento. Cesso de crditos e obrigaes. Validade. Clusula de inalienabilidade. Inexistncia. Permisso expressa de transferncia de cotas. Beneficiar-se da prpria torpeza. Impossibilidade. - vlido o negcio jurdico de objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel, desde que realizado por agente capaz e na forma prescrita ou no defesa em lei. - A clusula de inalienabilidade pode ser constituda apenas por meio de liberalidade, isto , imposta por doao ou testamento, sendo ilcita em qualquer modalidade aquisitiva onerosa. - Havendo a expressa permisso estatutria de transferncia das cotas, no h falar em inalienabilidade. - Ningum pode beneficiar-se da prpria torpeza. AGRAVO N 1.0459.08.031749-6 6/001 - Comarca de Ouro Branco - Agravante: Sebastio Lourival de Amorim - Agravados: 1) Orlando de Miranda, em causa prpria, 2) Clube de Participao Acionria dos Empregados da Aominas/CEA e 3) Gerdau Aominas S.A. - Relator: DES. FBIO MAIA VIANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 20 de maio de 2008. - Fbio Maia Viani - Relator. Notas taquigrficas DES. FBIO MAIA VIANI - Cuida-se de agravo de instrumento interposto por Sebastio Lourival de Amorim e Lucimar Magalhes de Amorim da deciso que, nos autos da ao anulatria de contrato que movem contra Orlando de Miranda, Clube de Participao Acionria dos Empregados da Aominas - CEA e Gerdau Aominas S.A., indeferiu pedido de antecipao de tutela para autorizar a venda das aes dos agravantes terceira agravada, depositando os valores em juzo, bem como suspender os efeitos do contrato firmado com o primeiro agravado (f. 8/9-TJ).
Destarte, tendo em vista que a prova pericial se mostrou contundente e robusta, e os rus no lograram xito em provar fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito dos autores (art. 333, II, do CPC), deve-se manter a sentena que reconheceu a existncia dos bens relacionados no auto de arrolamento e no laudo pericial, tornando ineficaz qualquer alienao sobre eles. 3 - Concluso. Ante o exposto, nego provimento s apelaes, mantendo, por conseguinte, as bem lanadas decises da lavra do ilustre Juiz sentenciante, Dr. Marcus Vinicius do Amaral Daher. Custas recursais, pelos apelantes. DES. FBIO MAIA VIANI - De acordo. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Segundo os agravantes, as aes por eles adquiridas eram objeto de cauo e estavam gravadas com clusula de inalienabilidade, razes pelas quais no poderiam ter sido objeto de negociao com o primeiro agravado. Pugnam, com o provimento do agravo, pela concesso da medida. f. 151-TJ, foi deferida a formao do agravo. O primeiro agravado, Orlando de Miranda, apresentou resposta ao recurso (f. 156/163-TJ), alegando, preliminarmente, falta de interesse de agir. No mrito, aduz que a inalienabilidade expirou em 04.10.1994. No h perigo de dano irreparvel e de difcil reparao. Pede a manuteno da deciso. Os demais agravados no foram intimados para, querendo, apresentar resposta a este agravo porque, quanto a eles, ainda no se completou a relao processual. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. O agravado, em preliminar, alega que o prprio agravante juntou, em suas razes recursais, telegrama recebido da Gerdau S.A., datado de 05.04.2004, noticiando a desistncia daquela empresa da compra das aes em pauta, o que caracterizaria falta de interesse de agir. Entretanto, o CEA, em 14.11.2007, informou ter recebido, em 09.11.2007, proposta de compra da totalidade das aes pertencentes a seus associados (f. 53TJ) - dentre elas as objeto deste recurso. Pelo que rejeito a preliminar de falta de interesse de agir. No mrito, pode o juiz, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (CPC, art. 273, I), ou abuso de direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru (CPC, art. 273, II). Invocam os agravantes a invalidade do contrato de cesso de crdito celebrado com o primeiro agravado, ao fundamento de que as aes objeto da avena estavam gravadas com clusula de inalienabilidade. Ora, a validade do negcio jurdico requer apenas agente capaz; objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; forma prescrita ou no defesa em lei (CC, art. 104). Por outro lado, inexiste clusula de inalienabilidade sobre as aes objeto de contrato, porquanto estas foram adquiridas onerosamente, e a clusula de inalienabilidade s pode ser constituda por meio de liberalidade, ou seja, atravs de doao ou testamento (RODRIGUES, Slvio. Direito civil: direito das sucesses. 26. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, v. 7, p. 190).
Nesse sentido, manifesta-se Caio Mrio da Silva Pereira (Instituies de direito civil: direitos reais. 19. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005, v. 4, p. 109), ao afirmar que as clusulas de inalienabilidade ho de provir de imposio de doao ou testamento. No lcita a imposio das clusulas em contrato de compra e venda, permuta, ou outra modalidade aquisitiva onerosa. Infere-se dos autos que, poca do leilo da Aominas, foi criado, em 05.08.1993, o Clube de Participao Acionria dos Empregados da Aominas S.A. CEA (segundo agravado), o qual tem por objeto concentrar os interesses dos empregados que vierem a adquirir as aes de emisso da Aominas (f. 44-TJ). Os agravantes adquiriram as aes de n 12.271 e 12.272, nos moldes do Edital PND-A-03/93, isto , por meio de financiamento bancrio, razo pela qual foram dadas em cauo ao BNDS/BDMG e, por conveno do CEA, impedida sua transferncia para terceiros. Em 27.12.1993, o CEA informou haver elaborado documento denominado termo de cesso de direitos e obrigaes e outros pactos, permitindo a transferncia legal de cotas entre associados, conforme disposto no estatuto (f. 82-TJ). Posteriormente, em 31.01.1994, comunicou que praticamente j haviam sido entregues todos os contratos de quitao junto ao BNDS, disponibilizando para os associados, a partir de 11.02.1994, o termo de cesso de direitos e obrigaes e outros pactos (f. 84-TJ). J em 18.02.1994, o CEA apresentou as condies de transferncia e alienao das cotas do Condomnio CEA, destacando os arts. 8 a 11 do estatuto (f. 85-TJ). Indubitvel, portanto, ser possvel, preenchidos os requisitos previstos no estatuto, a transferncia das aes adquiridas pelos agravantes. E, ausente prova inequvoca de vcio na transferncia das cotas, o pedido de antecipao de tutela deve ser indeferido. De resto, no podem os agravantes alegar que, apequenados diante dos requeridos, concordaram com os valores pagos poca, mesmo porque no tinham alternativa, uma vez que no lhes fora informada a situao real das aes (f. 13-TJ), porquanto constam dos informativos nos 3, 4 e 5 (f. 82/85-TJ) vrios alertas aos associados do CEA, no sentido de que no comercializassem suas cotas. Confira-se:
No obstante interesse particular dos associados, voltamos a orientar para que no comercializem suas cotas. Elas so um patrimnio que poucos tm condies de adquirir, mas, sem dvida, muitos tentaro obter, com ofertas aparentemente tentadoras. Cuidado! O seu prejuzo poder ser bem maior do que o seu ganho (f. 82-TJ). A tentao do ganho imediato pode levar a perdas que jamais sero recuperveis. Vrios exemplos na imprensa so mostrados no dia-a-dia, onde (sic) os acionistas tm tido um
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aumento de seu patrimnio e na grande maioria no desfazem de suas cotas/aes. Exemplos vivos, como no caso da CSN, que inclusive est nos murais da Aominas (f. 84-TJ). O CEA continua a recomendar aos seus associados que no vendam as suas cotas/aes, pois, conforme temos divulgado, o ganho no futuro poder ser bem maior que o ganho no presente. [...] O cotista que ficar ter o seu patrimnio aumentado com a perspectiva de um ganho muito maior que o originalmente previsto. Assim, qualquer informao contrria ao explicado acima no verdadeira e totalmente infundada, exceto para quem estiver vendendo suas cotas, pois estar fazendo um pssimo negcio (f. 85-TJ).
Indexao ao salrio mnimo. Impossibilidade. Juros e correo monetria. Termo inicial. Verba honorria. - Embora o CDC preveja a ausncia de responsabilidade daquele que comprove a culpa exclusiva de terceiros, se a empresa faz parte da cadeia de fornecedores no pode se eximir de responsabilidade, por ausncia da caracterizao do terceiro estranho relao. - A prestao de servios pblicos deve ser contnua, adequada e eficaz, devendo interromper-se somente por questes tcnicas, de segurana ou de inadimplemento. - O bloqueio indevido de terminal telefnico configura falha na prestao de servio essencial, ensejando responsabilidade da prestadora pelos danos morais verificados. - A fixao do quantum indenizatrio a ttulo de danos morais tarefa cometida ao juiz, devendo o seu arbitramento operar-se com razoabilidade, proporcionalmente ao grau de culpa, ao nvel socioeconmico da parte ofendida, o porte do ofensor e, ainda, levando-se em conta as circunstncias do caso. No se admite a indexao do valor da indenizao ao salrio mnimo. vista da orientao das Smulas 54 e 43 do STJ, os juros moratrios e a correo monetria devem incidir a partir da data do evento danoso, por se tratar de indenizao por ato ilcito. - Para fixar o valor da verba honorria, o juiz deve levar em conta o grau de zelo do profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo despendido para o servio. Apelao principal no provida. Apelao adesiva provida em parte. Dispositivo corrigido. APELAO CVEL N 1.0512.07.041141-2 2/001 Comarca de Pirapora - Apelante: Telemar Norte Leste S.A. - Apelante adesivo: Michel Lencio de Carvalho Apelados: Michel Lencio de Carvalho e Telemar Norte Leste S.A. - RELATORA: DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL, DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO ADESIVO E CORRIGIR O DISPOSITIVO DA SENTENA. 5Ye^aOogP#E
Como se v, os agravantes tinham plena cincia do negcio jurdico que estavam celebrando, valendo ainda lembrar que ningum pode se beneficiar da prpria torpeza. Assim como observou o Juiz da causa (f. 8/9-TJ), o que se conclui da anlise destes autos que apenas agora (com a oferta de R$ 194.033,74 pelas aes outrora vendidas por R$ 4.600,00) os autores demonstram arrependimento em ter celebrado os contratos de cesso h mais de dez anos. Com efeito:
Dar guarida, em sede inicial, pretenso dos autores seria endossar a m-f do cidado que propositalmente ignora uma clusula contratual no momento que lhe convm, por ser mais vantajoso economicamente, e depois, surpreendido pela repentina valorizao do bem negociado, vem a juzo para lanar mo da suposta inalienabilidade convenientemente ignorada h anos atrs.
Nenhum reparo, pois, merece a deciso agravada. Nego provimento ao agravo. Custas, pelos agravantes, cuja exigibilidade fica suspensa por serem beneficirios da assistncia judiciria. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES UNIAS SILVA e ELPDIO DONIZETTI. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Indenizao - Dano moral - Responsabilidade objetiva - Empresa prestadora de servio pblico Interrupo indevida do servio - Dano configurado - Quantum - Salrio mnimo Impossibilidade - Juros e correo monetria Termo inicial - Honorrios de advogado
Ementa: Indenizao. Danos morais. Responsabilidade objetiva. Prestadora de servios pblicos. CDC. Interrupo indevida do servio. Dano configurado. Quantum.
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Belo Horizonte, 12 de junho de 2008. - Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - Tratam os autos de indenizao por danos morais, ao argumento de ter o apelante adesivo sofrido prejuzos em decorrncia da cobrana indevida de fatura j paga atravs de dbito automtico e do bloqueio da linha telefnica de sua titularidade. O MM. Juiz de 1 grau julgou procedente o pedido, condenando a apelante principal ao pagamento da importncia equivalente a 15 salrios mnimos a ttulo de indenizao por danos morais, mais custas e honorrios de advogado, arbitrados em 15% sobre o valor da condenao. A apelante principal pretende a reforma da deciso recorrida, alegando que os valores eventualmente pagos ao agente arrecadador no foram repassados aos cofres da empresa, razo pela qual permanece em aberto o dbito do apelado. Aduz que sua conduta se pautou pelas normas e determinaes da Anatel, no lhe podendo ser imputada a responsabilidade pelo evento noticiado. Alega a culpa exclusiva de terceiro, a saber, o agente arrecadador, que deixou de repassar apelante os dados da fatura telefnica que foi quitada pelo apelado, devendo ser excluda sua responsabilidade. Acrescenta no estarem demonstrados os danos morais alegados, no sendo indenizveis os danos potenciais, alm de inexistir ato ilcito a ensejar a reparao. Insurge-se contra o quantum fixado a ttulo de indenizao por danos morais. Pugna, outrossim, pela reduo dos honorrios advocatcios. Pretende o apelante adesivo seja majorado o quantum fixado a ttulo de indenizao por danos morais, bem como os honorrios advocatcios arbitrados na sentena. Pugna, outrossim, pela modificao do termo inicial de incidncia de juros moratrios e de correo monetria, que incidiro sobre o valor da condenao. A r. deciso recorrida foi publicada em 26 de setembro de 2007, vindo a apelao principal em 11 de outubro, no prazo legal, acompanhada de preparo. O apelante adesivo foi intimado para apresentar contra-razes em 22 de novembro de 2007, vindo a apelao adesiva em 28 de novembro, tambm no prazo legal, desacompanhado de preparo por estar o recorrente amparado pelos benefcios da justia gratuita. Esto presentes, portanto, os requisitos para conhecimento dos recursos, que sero julgados em conjunto. Trata-se de ao de indenizao, fundada na responsabilidade objetiva das prestadoras de servio pblico, com base no art. 37, 6, da Carta Magna, que preconiza:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: [...] 6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Ademais, no caso dos autos, h tpica relao de consumo entre as partes, sendo a apelante principal fornecedora de servios e produtos, dos quais o apelante adesivo consumidor. Destarte, desnecessria a comprovao da prtica de ato ilcito e de culpa, bastando que haja defeito na prestao dos servios ou no produto, para que se configure o dever de indenizar. A apelante principal alega ter ocorrido culpa exclusiva de terceiro, a saber, do agente arrecadador, que no lhe repassou o valor recebido do apelante adesivo, devendo ser excluda sua responsabilidade pelo evento danoso noticiado. Embora a culpa pela cobrana indevida de valores j quitados possa ser atribuda ao agente arrecadador, responsvel pelo recebimento do valor da fatura atravs de dbito automtico e pela ausncia de repasse da importncia apelante principal, havendo relao de consumo, a responsabilidade dos fornecedores ampla e solidria pelos danos causados aos consumidores. Em virtude da solidariedade imposta pelo CDC, a apelante principal responsvel pelo dano causado ao apelante adesivo, ainda que se considere que a falha do servio do agente arrecadador foi determinante do dano sofrido pelo autor. Saliente-se que a apelante principal no se exime da responsabilidade, a despeito de no estar diretamente envolvida na relao estabelecida entre o consumidor e o agente arrecadador, porque se encaixa no conceito de fornecedor delineado pelo CDC e incrementa seus servios com os servios prestados por aquele, responsvel pelo recebimento dos valores pagos pelos consumidores. Acrescente-se que, embora o CDC preveja a ausncia de responsabilidade daquele que comprovar culpa exclusiva de terceiros, a apelante principal no pode se eximir de responsabilidade fundada em tal argumento, porquanto o agente arrecadador no pode ser considerado como terceiro, j que esteve envolvido na cadeia de fornecimento. O conceito de terceiro previsto no CDC abrange as pessoas no envolvidas na relao estabelecida entre o fornecedor e o consumidor de servios. No caso, o agente arrecadador participou diretamente da cadeia de fornecimento, prestando servio de recebimento dos dbitos representados pelas faturas telefnicas atravs de dbito automtico na conta do consumidor, o que incrementa e facilita o servio prestado pela apelante principal.
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Conclui-se, assim, que a responsabilidade da apelante principal no resta afastada, embora a ao danosa possa ser atribuda ao agente arrecadador. Resta perquirir a configurao do dano. Dano qualquer mal ou ofensa pessoal, deteriorao, prejuzo a uma pessoa, conforme o Dicionrio da Lngua Portuguesa, Caldas Aulete, sendo que, na linguagem jurdica, constitui a efetiva diminuio do patrimnio alheio, provocada por ao ou omisso de terceiro. O dano moral o prejuzo decorrente da dor imputada a uma pessoa, em razo de atos que, indevidamente, ofendem seus sentimentos de honra e dignidade, provocando mgoa e atribulaes na esfera interna pertinente sensibilidade moral. O dano causado est evidenciado, porquanto o terminal telefnico de titularidade do apelante adesivo foi desligado arbitrariamente, havendo interrupo indevida na prestao de um servio essencial, o que, por si s, configura a responsabilidade civil. Nesse sentido decidiu o extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais, em 5 de fevereiro de 2003, na Apelao Cvel n 379.359-1, Relator o Juiz Edilson Fernandes:
Prestao de servio pblico. Dever de continuidade. Cobrana e interrupo de servios indevida. Culpa da r. Arts. 6, X, e 22 da Lei 8.078/1990. Dano moral. - A prestao de servios pblicos deve ser contnua, adequada e eficaz, devendo interromper-se somente por questes tcnicas, de segurana ou de inadimplemento. - A falha da concessionria na verificao do pagamento da parcela no enseja a cobrana reiterada, tampouco o bloqueio da linha telefnica. - A interrupo da prestao do servio pblico, de forma exclusiva da r, enseja indenizao na forma do art. 22 da Lei 8.078/1990.
E, ainda, a doutrina:
Tratando-se de servio de utilidade pblica e devendo a administrao direta ou indireta obedecer, entre outros, aos princpios da legalidade e da moralidade (cf. CF, arts. 5, II, e 37, caput), afigura-se inadmissvel o seu cancelamento em prejuzo do usurio, por temporria falta de pagamento da tarifa, mesmo porque, em face do elevado valor comercial do direito de uso da linha telefnica, aquele ato, em tais circunstncias, importaria em autntica expropriao, sem a correspondente indenizao, alm de violar o Cdigo de Defesa do Consumidor (cf. arts. 3, 51, II, IV, XI, XV, e seu 1, I, II, III) (RT 696/171) (MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 401).
bitramento operar-se com razoabilidade, proporcionalmente ao grau de culpa, ao nvel socioeconmico da parte ofendida, o porte do ofensor e, ainda, levando-se em conta as circunstncias do caso. Deve-se procurar a compensao pelo mal sofrido e a punio daquele que o provocou, alm de estar atento para que no se torne nem fonte de enriquecimento sem causa, nem seja quantia nfima. A importncia fixada pelo Julgador monocrtico , pois, suficiente para reparar a vtima, sem configurar seu enriquecimento ilcito, e para punir o ofensor, a fim de que no reitere na prtica lesiva. Incabvel, portanto, sua majorao ou reduo. Entretanto, por no se admitir a indexao da indenizao ao salrio mnimo, o valor deve ser convertido em importncia certa de R$ 5.700,00, considerando o valor do salrio mnimo poca da sentena. vista da orientao das Smulas 54 e 43 do STJ, os juros moratrios e a correo monetria devem incidir a partir da data do evento danoso, por se tratar de indenizao por ato ilcito. Por derradeiro, saliente-se que, para fixar o valor da verba honorria, o juiz deve levar em conta o grau de zelo do profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza e a importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo despendido para o servio. Considerando esses fatores, adequada a fixao dos honorrios advocatcios em 15% sobre o valor da condenao, em atendimento ao disposto no art. 20, 3, CPC, sendo justa a remunerao arbitrada pelo trabalho do patrono do apelante adesivo. Diante do exposto, nego provimento ao recurso apresentado por Telemar Norte Leste S.A. Dou parcial provimento ao recurso aviado por Michel Lencio de Carvalho, para determinar que os juros e a correo monetria incidam desde a data do evento danoso, a saber, do desligamento do terminal telefnico de titularidade do apelante adesivo, corrigindo o dispositivo da sentena para fixar o valor da indenizao em R$ 5.700,00. Custas recursais, razo de 50% por cada um dos recorrentes, suspensa a exigibilidade em relao ao apelante adesivo. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ANTNIO DE PDUA e HILDA TEIXEIRA DA COSTA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL, DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO ADESIVO E CORRIGIRAM O DISPOSITIVO DA SENTENA.
Nesse sentido, o conjunto probatrio carreado aos autos suficiente para gerar convencimento inequvoco do dano causado ao apelante adesivo e da responsabilidade da apelante principal. A fixao do quantum indenizatrio a ttulo de danos morais tarefa cometida ao juiz, devendo seu ar274
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Indenizao - Dano moral - Dano material Paciente - Evoluo rpida para estado grave Hospital - Ato ilcito - No-demonstrao Mdico - Negligncia - Imprudncia Impercia - No-ocorrncia
Ementa: Indenizao. Danos morais e materiais. Paciente. Evoluo rpida para estado grave. Hospital. Ato ilcito no demonstrado. Mdico. Negligncia, imprudncia, impercia. Inocorrncia. - No mbito mdico, observa-se que a obrigao , em geral, de meio. - O hospital tem responsabilidade objetiva face aos pacientes, necessrio, contudo, a prtica de ato ilcito pelo nosocmio para que arque com indenizao por algum dano causado. Dessa maneira, quando no demonstrada a ocorrncia da negligncia, imprudncia ou impercia do mdico, bem como ato ilcito pelo hospital, tendo o falecimento do paciente ocorrido de maneira inevitvel, descabe indenizao, seja por danos morais, seja por danos materiais. APELAO CVEL N 1.0439.06.050672-2 2/001 Comarca de Muria - Apelante: Daniel Rodrigues de Santana - Apelados: Casa de Caridade de Muria Hospital So Paulo e Jos Geraldo da Silva - Relator: DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de junho de 2008. - Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral pelo apelado o Dr. Miguel Arcanjo Csar Guerrieri. DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - Agradeo ao Dr. Miguel Arcanjo Csar Guerrieri pelos esclarecimentos trazidos da tribuna. Trata-se de recurso interposto contra a r. sentena de f. 240/243, proferida na 4 Vara Cvel da Comarca de Muria, nos autos da ao de indenizao por danos morais e materiais ajuizada por Daniel Rodrigues de Santana em face de Jos Geraldo da Silva e Hospital So Paulo. O autor narrou que, no dia 23 de outubro de 2005, chegou ao hospital requerido com seu filho
Danilo Rodrigues Santana, poca com 15 anos de idade, apresentando sintomas de infeco na unha, o que lhe causava febre alta. Alega que fora prestado atendimento pelo mdico Jos Geraldo da Silva, primeiro requerido, tendo este lhe receitado doses dirias de paracetamol e dipirona, acompanhado de repouso. Prossegue contando que, no dia seguinte, em processo infeccioso na fase aguda, retornou ao hospital e foi atendido pela mdica Cristina Carneiro Rodrigues, que providenciou os procedimentos emergenciais, requisitando inclusive a internao. Explicou que, internado o paciente, o quadro de sade se complicou e, no mesmo dia, o rapaz faleceu. Acusando o mdico Jos Geraldo da Silva de no ter prestado o atendimento correto ao paciente, o que acabou por gerar o bito, pleiteou o requerente, judicialmente, indenizao pelos danos morais e materiais que alega ter sofrido. A sentena julgou improcedente o pedido do autor, condenando-o ao pagamento das custas processuais e honorrios de advogado arbitrados em R$ 1.500,00, suspensa a exigibilidade, com fulcro no art. 12 da Lei 1.060/50. Recorreu o autor, trazendo as razes de sua apelao s f. 246/250. Narra todo o ocorrido, sustentando que a sentena est em desconformidade com as provas produzidas, partindo de interpretao equivocada do laudo pericial exarado pelo perito. Defende que, de acordo com o mencionado laudo tcnico, o perito informa que, se o quadro apresentado fosse o relatado no pronturio emitido pelo ru, a conduta mdica estaria correta. Afirma que, como a transcrio do pronturio revela-se omissa em relao aos procedimentos adotados, o mdico deixou de agir com o dever de cautela, ocasionando o falecimento do paciente. Ao final, pede o provimento do recurso para que seja reformada a sentena. Sem preparo, por estar o recorrente litigando sob o plio da justia gratuita. O recurso foi recebido f. 252. Contra-razes s f. 254/258 e 261/264, requerendo a manuteno da sentena. Conheo do recurso, visto que presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Insurge-se o apelante contra a sentena em sua totalidade, defendendo que sofreu dano em razo do falecimento de seu filho e imputando ao mdico e ao hospital a responsabilidade pelo ocorrido. Frise-se que o dever de indenizar decorre do preceito insculpido no art. 186 do Cdigo Civil combinado com a norma elevada categoria de garantia constitucional, constante do inciso X do art. 5 da Carta Magna, in verbis:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito, ou causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
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Art. 5 [...] X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito de indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
Assim, o aludido instituto tem como pressupostos bsicos trs elementos fundamentais, quais sejam a culpa, de forma que s o fato lesivo intencional ou imputvel ao agente por omisso de dever autoriza a reparao; o dano, como leso provocada ao patrimnio ou honra da vtima; e o nexo de causalidade entre o dano e o efetivo comportamento censurvel do agente. Mas, enquanto todas as pessoas esto adstritas a normas genricas no que diz respeito responsabilidade civil, algumas pessoas esto submetidas a regras especiais em virtude das peculiaridades da profisso que exercem, como o caso do mdico. Conforme Caio Mrio da Silva Pereira:
Ao mencionar os mdicos, cirurgies, dentistas, farmacuticos e parteiras, estabelece que respondem uns e outros pelos danos que venha algum a sofrer por impercia, imprudncia ou negligncia deles. No possvel descer a mincias para estabelecer em que consiste o ato culposo no diagnosticar, no prescrever, no tratar o cliente. Se age com culpa, e da resulta um prejuzo para a pessoa sujeita a seus cuidados, responde por perdas e danos. As hipteses lembradas pelos autores, na maioria hauridas na jurisprudncia, so meramente exemplificativas, cabendo ao juiz, em cada caso, ponderar as circunstncias, para s ento qualificar a espcie (Responsabilidade civil. 9 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 149).
retado o dano suportado pela vtima. E, conforme verificado nos autos, no restou demonstrado que o nosocmio requerido tenha agido ilicitamente. Mesmo em relao ao mdico, conforme o que foi trazido nos autos, no possvel imputar-lhe a culpa pelo falecimento do filho do requerente. De acordo com a percia mdica realizada nos autos (f. 186), por ocasio da consulta do dia 23/10, quando foi atendido pelo primeiro requerido, o paciente apresentou-se com febre, no sendo encontradas outras alteraes. Considerou o expert que a conduta adotada de prescrio de analgsicos e repouso por dois dias foi correta para um paciente que se apresenta com febre e em bom estado geral, uma vez que no era possvel determinar a causa da febre ao exame clnico. Dessa maneira, restou demonstrado que atravs de simples exame clnico diante apenas da queixa de febre no era possvel ao mdico requerido concluir pelo diagnstico de septicemia que acometia o filho do autor. No laudo consta ainda:
[...] o quadro clnico apresentado pelo paciente no dia 23 de outubro no indicava um quadro de septicemia que um quadro grave e dramtico. A evoluo do caso parece indicar que o paciente apresentava uma infeco localizada (indicada pela febre) no dia 23 que evoluiu rapidamente para septicemia. Tratou-se de uma evoluo atpica e inesperada quando se comparam os dois quadros descritos nos dias 23 e 24 (evoluo de 15 horas quando se consideram os horrios da primeira e da segunda consultas). Evoluo to rpida poderia ser explicada tanto por uma baixa imunidade do paciente como por uma alta virulncia do germe que o acometeu.
Em anlise ao mbito mdico, observa-se que a obrigao , em geral, de meio, com exceo do cirurgio plstico, que tem obrigao de resultado. Como explica bem o doutrinador Caio Mrio, na mesma obra supracitada:
A obrigao do mdico, que chamado a atender a um cliente, no constitui (salvo na cirurgia esttica como se ver adiante) uma obrigao de resultado, porm uma obrigao de meio. Ele no assume o compromisso de curar o doente (o que seria contra a lgica dos fatos), mas de prestar-lhe assistncia, cuidados, no quaisquer cuidados, porm conscienciosos e adequados ao seu estado (Aguiar Dias, ob. cit., n 115; Slvio Rodrigues, ob. cit., n 83; Planiol, Ripert e Boulanger, Trait lmentaire, v. 2, n 961; Mazeaud e Mazeaud, Responsabilit civile, v. 1, n 115; Alex Weill; Franois Terr, Droit civil, Les obligations, n 369; Malaurie e Ayns, ob. cit., n 469).
Alm disso, foi esclarecido pelo mdico perito que o diagnstico precoce da septicemia e a instituio imediata do tratamento aumentam a possibilidade de cura, mas que esta depende de fatores imponderveis ligados ao paciente e ao germe que o acomete (f. 189). Reitera ainda o mdico perito:
Pelo que consta dos documentos das f. 82, 20 e 21, por ocasio da consulta do dia 23/10, o paciente apresentou-se com febre, no sendo encontradas outras alteraes. A conduta adotada, segundo os mesmos documentos, foi a prescrio de analgsicos e repouso por dois dias. A conduta foi correta para um paciente que se apresentava com febre e em bom estado geral, no qual no se consegue determinar a causa da febre ao exame clnico. No havia indicao para prescrio de antibiticos. Esta conduta padro adotada no apenas porque o paciente com estas caractersticas tem virose como causa mais provvel da febre - virose para a qual o antibitico incuo, como tambm porque este medicamento prejudica uma posterior pesquisa da causa desta febre, se tal pesquisa se fizer necessria. No havia tambm indicao para internao hospitalar do paciente, j que o mesmo, no momento da consulta de 23/10, apresentava-se em bom estado geral e no havia elementos para se prever a evoluo atpica e fatal que viria no dia seguinte (f. 190).
Assim, diante de toda a doutrina trazida e da verificao da trade necessria configurao dos danos morais, qual seja dano, culpa e nexo de causalidade entre o primeiro e o segundo, agiu acertadamente o Magistrado a quo, pelo que no restou nos autos demonstrada a impercia do mdico, nem a prtica de ato ilcito pelo hospital. Quanto ao hospital, sua responsabilidade objetiva afasta a necessidade da ocorrncia de culpa, mas no extirpa o exame da prtica de ato ilcito que tenha acar276
DES. AFRNIO VILELA - Ouvi com ateno a sustentao oral. Para que se configure a responsabilidade civil, surgida em virtude de leso a direito subjetivo, so necessrios os requisitos: a) conduta ou ato; b) culpa lato sensu; c) nexo de causalidade; d) dano, importando a ausncia de qualquer de seus elementos em inviabilidade do pleito indenizatrio. Assim, o nexo de causalidade a relao entre a conduta culposa e o dano. Para que exista o dever de reparar, necessrio que o dano tenha nascido da conduta. Ao examinar as provas, no verifico a presena da trade que compe a responsabilidade civil. A percia mdica realizada mostrou-se bastante objetiva e conclusiva, sendo certo que um conjunto de situaes levou ao bito do filho do apelante. Nota-se que o quadro apresentado pelo menor quando da primeira ida ao nosocmio era de estado febril, sem outras alteraes, e, pelo que consta dos documentos carreados aos autos, no foi noticiada ao mdico a existncia de inflamao no p esquerdo do paciente. Diante da observao de seu quadro geral, considerado bom, os medicamentos prescritos foram os adequados ao tratamento, no havendo indicao prescrio de antibitico. o que se extrai especialmente da resposta ao quesito n 5, de f. 186. Ressaltou ainda o ilustre expert, f. 185, que o processo septicmico - especialmente quando determinado por germes virulentos -, pode ocorrer sem que haja formao de um foco inicial detectvel, e arremata:
[...] no possvel afirmar com segurana que a septicemia desenvolvida pelo paciente - e que levou ao bito -, teve origem na leso do p, porque no se pode afastar a possibilidade de que tal septicemia tenha tido origem em focos de infeco no interior do organismo do paciente, foco que nem sempre possvel determinar.
DES. MARCELO RODRIGUES - Sr. Presidente, inicialmente, gostaria de cumprimentar e agradecer a participao nesse julgamento do Dr. Miguel Arcanjo Guerrieri, especialmente a referncia a minha pessoa. No caso concreto, segundo a prova colhida no processo, no restou evidenciada, a meu aviso, seja a responsabilidade subjetiva do mdico, seja a responsabilidade objetiva do hospital, primeiro apelado, a Casa de Caridade Muria - Hospital So Paulo, por ausncia absoluta de nexo de causalidade. Ocorre que, segundo, ainda, demonstra o caderno processual, foi omitida ao profissional mdico, no momento do primeiro atendimento, informao de suma relevncia, qual seja do processo de infeco que acometia o paciente, ento menor, em seu p, e a ausncia desta informao impossibilitou, de maneira absoluta, at, a indicao de um tratamento adequado para o processo de septicemia. O quadro que apresentava o paciente era simplesmente de febre, e qualquer leigo sabe que para um quadro de febre no se ministra de imediato, a princpio, antibitico, at porque esse quadro febril pode ser originado de uma virose, e o antibitico pode, tambm, por outro lado, mascarar esse diagnstico, ou seja, at mesmo dificultar o diagnstico correto do quadro apresentado pelo paciente. Da por que entendo que, diante da ausncia do nexo de causalidade entre a ao e o evento danoso, no h mesmo que se falar em responsabilidade civil, no caso concreto. Estou negando provimento ao recurso. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Nesse diapaso, conforme tudo o que foi trazido nos autos, possvel concluir que o falecimento do filho do autor no se deu por culpa do mdico requerido, nem por ato ilcito que possa ser imputado ao hospital. Conclui-se que o mdico que prestou o primeiro atendimento ao filho do autor cumpriu seu papel profissional, visto que agiu com prudncia e percia nos procedimentos adotados. No se verificou nenhum procedimento irregular da conduta mdica utilizada no tratamento do filho do requerente, motivo pelo qual no lhe assiste o direito percepo de valor algum, seja a ttulo de indenizao por danos morais, seja por danos materiais. Conforme exposto, nego provimento apelao, mantendo a sentena de primeiro grau assim como proferida. Custas, pelo apelante, suspenso o pagamento nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50.
Em resposta ao quesito de n 8, f. 189, conclui:

Pode-se afirmar que o atendimento do dia 23 de outubro foi adequado para o quadro clnico que o paciente apresentava naquele momento (quadro febril inacaracterstico), assim como o atendimento do dia 24 de outubro foi adequado para o atendimento que o paciente apresentava na ocasio (septicemia) (sic).
Ressalto, ademais, que f. 220 a oitiva das demais testemunhas do autor foi dispensada, encerrando-se a instruo. Assim, no demonstrada a conduta culposa e, conseqentemente, nem o nexo de causalidade existente entre a conduta e o dano sofrido pelo paciente, h que se negar provimento ao apelo, mantendo-se a sentena na forma como prolatada. Feitas essas consideraes, estou a acompanhar o bem lanado voto do eminente Relator, Desembargador Fernando Caldeira Brant, s inteiras.
Ao anulatria - Imvel - Doao - Limitao Extrapolao da legtima - Escritura nus da sucumbncia

Ementa: Ao anulatria. Escritura de doao. Procedncia parcial. nus sucumbenciais. - defeso ao doador dispor da totalidade de seus bens, restringindo a sua liberdade metade de seu patrimnio. - A doao que no respeita tal limitao no nula em sua integralidade, mas apenas no montante que extrapolou a legtima. - Em caso de procedncia parcial do pedido inicial, os nus sucumbenciais devem ser proporcionalmente distribudos entre os litigantes, no havendo necessidade de majorao dos honorrios advocatcios quando observados satisfatoriamente os critrios de fixao. Apelao no provida. APELAO CVEL N 1.0525.07.102432-3 3/001 - Comarca de Pouso Alegre - Apelante: Eliete Ribeiro Barros de Oliveira - Apelados: Ivone Silva de Oliveira Antunes de Lima e outros - Relator: DES. MARCOS LINCOLN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de maio de 2008. - Marcos Lincoln - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCOS LINCOLN - Trata-se de apelao interposta por Eliete Ribeiro Barros de Oliveira contra a sentena proferida pelo Juzo da 2 Vara Cvel da Comarca de Pouso Alegre/MG, que, nos autos da ao anulatria ajuizada em desfavor de Ivone Silva de Oliveira Antunes de Lima, Willian Silva de Oliveira e Zilda Silva de Oliveira, julgou parcialmente procedente o pedido inicial, para declarar a nulidade da doao de imvel pertencente Amazir Barros de Oliveira, j falecido, e sua esposa, ltima r, aos demais rus. Noticia a exordial (f. 02/08) que a autora filha de Amazir Barros de Oliveira, falecido em 23.05.2000, reconhecida a paternidade em 07.05.96. Em 09.05.95, seu pai e a r Zilda Silva de Oliveira doaram o nico imvel pertencente ao casal aos demais rus, excluindoa do referido ato. Afirma que o ato nulo, uma vez que
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seu falecido pai, na poca, disps de seu nico bem, sem conferir direito que lhe atende, em face da sua condio de herdeira necessria. Conclui, manifestando-se pelo desrespeito aos arts. 1.171, 1.175 e 1.176 do Cdigo Civil de 1916, considerando que a doao excedeu a parte que o Sr. Amazir Barros de Oliveira poderia dispor. Pede, ao final, a declarao de nulidade da doao do imvel. Recebida a inicial, os rus foram citados. Em sua defesa (f. 19/21), argiu-se, preliminarmente, carncia da ao por falta de interesse de agir, pois o ato de doao se deu em data anterior ao reconhecimento da paternidade da autora, sendo ela legitimada somente aps a perfeio do ato. Quanto ao mrito, os rus alegam a inexistncia de invalidade da doao, reiterando os argumentos apresentados na preliminar suscitada, bem como aduzindo que a legitimao posterior da autora ao ato de doao se deu em virtude de sua inrcia, pois o reconhecimento da paternidade ocorreu doze anos depois de seu nascimento. s f. 82/86, o MM. Juiz a quo proferiu sentena, em que afastou a preliminar de carncia da ao e, no mrito, julgou parcialmente procedente o pedido, para declarar a nulidade da doao na parte cabvel ao falecido Sr. Amazir Barros de Oliveira, em favor dos rus Ivone Silva de Oliveira Antunes e Willian Silva de Oliveira, mantendo-se a doao realizada pela r Zilda Silva de Oliveira, bem como o usufruto constitudo em seu favor. Ainda, condenou os rus sucumbentes, solidariamente, ao pagamento de 2/3 das custas processuais e dos honorrios advocatcios, fixados em 10% do valor dado causa, bem como a autora ao pagamento dos honorrios no mesmo percentual em favor da r Zilda Silva de Oliveira. Haja vista a sucumbncia recproca, tanto os rus, s f. 88/90, quanto a autora, s f. 91/95, apelaram. No entanto, somente o apelo interposto pela autora foi recebido, julgando-se deserta a apelao dos rus (f. 96). A autora aduz, em seu apelo, que a sentena laborou em equvoco ao reconhecer a validade da doao realizada pela r Zilda Silva de Oliveira e o usufruto nela institudo, uma vez que a referida r foi revel e no houve pedido da mesma quanto manuteno do direito ao usufruto do imvel. Finalmente, pretende a reforma da deciso, para majorar o percentual fixado a ttulo de honorrios advocatcios. Regularmente intimados, os apelados apresentaram contra-razes. Recurso prprio e tempestivo, estando sem preparo em razo de a apelante litigar sob o plio da justia gratuita. o breve relatrio. Passo a decidir. Conforme se extrai do documento de f. 56, o Sr. Amazir Barros de Oliveira e a apelada, sua esposa, Zilda Silva de Oliveira, doaram, em 09.05.95, aos demais
apelados, seus filhos, o nico imvel pertencente ao casal. Ademais, constituiu-se usufruto vitalcio em favor daquela. Entretanto, a autora foi reconhecida pelo doador como sua filha (f. 07 e 65/66), razo pela qual sustenta a sua legitimidade para pretender a declarao de nulidade do ato supracitado. cedio que defeso ao doador dispor da totalidade de seus bens, restringindo a sua liberdade metade de seu patrimnio. No existe nenhum bice legal que impea o ascendente de fazer doao ao descendente, desde que seja respeitada a legtima dos demais herdeiros. No entanto, aquele que se sentir prejudicado no tocante sua quota-parte poder, com base no art. 1.176 do CC/1916 e no art. 549 do CC/2002, requerer a anulao da doao. No caso dos autos, verifica-se que a v. sentena atacada est em perfeita consonncia com o direito material aplicvel questo. Isso, pois a doao no nula em sua integralidade, mas apenas parcialmente, na medida em que o doador, j falecido, no podia doar a totalidade do bem imvel, excedendo a legtima, deixando de fora a herdeira apelante, sendo, portanto, nula a doao somente no que a extrapolou. Nesse sentido, confira-se a jurisprudncia:
Ao anulatria. Doao inoficiosa. Reduo. Art. 1.176 do CC. Prescrio. Prazo. - Os herdeiros necessrios no podem ser privados de seu direito sucessrio, conferindo-lhes a lei meios necessrios para tornar sem efeito as liberalidades excessivas, efetuadas pelo testador em detrimento da legtima [...]. No se anula a escritura de doao em que foi ultrapassada a poro disponvel do patrimnio do doador, mas julga-se procedente em parte a ao anulatria, para se declarar inoficiosa a liberalidade quanto parte excedente quela que o doador poderia dispor em testamento (TAMG - 7 Cmara Cvel - Apelao n 217.357-9 - Rel. Juiz Lauro Bracarense - j. em 29.08.96).
inoficiosa realizada por seu falecido pai, sem alcanar a instituio do usufruto, no ensejando causa para a declarao de sua anulabilidade. Dessarte, j que no existem quaisquer razes para a reforma da deciso de primeiro grau, no se pode conceber qualquer alterao na distribuio da sucumbncia realizada em virtude da procedncia parcial do pedido. Mediante tais consideraes, nego provimento ao recurso para manter a r. sentena de primeiro grau pelos seus prprios fundamentos. Custas recursais, pela apelante, suspensa a exigibilidade, por ser beneficiria da justia gratuita. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA e ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. TJMG - Jurisprudncia Cvel
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Indenizao - Veculo - Vendas sucessivas Lides autnomas - Denunciao - Denunciado Condenao - Solidariedade - Pagamento de dano material autora - Impossibilidade
Ementa: Ao indenizatria. Vendas sucessivas de veculo. Denunciao. Lides autnomas. Condenao do denunciado a pagar, solidariamente, dano material para a autora. Impossibilidade. - A denunciao da lide faz nascer, ao lado da ao principal, uma demanda paralela entre o denunciante e denunciado, que tem por objeto o reconhecimento da obrigao do denunciado perante o denunciante, pela indenizao que este porventura vier a pagar ao autor da ao. Assim, na denunciao, lide secundria inconfundvel com a principal, s se podendo obrigar o denunciado ao ressarcimento do que o denunciante foi condenado a pagar ao autor, nunca obrig-lo diretamente perante este, j que nela se discute apenas direito de regresso. APELAO CVEL N 2.0000.00.494156-8 8/000 Comarca de Ipatinga - Apelantes: Sebastio da Silva, Jos da Cunha Medeiros e Jlio Csar Alves Feitosa Apelados: Lokavip - Locadora de Veculos Ltda., Esplio de Irineu Rodrigues dos Reis e os mesmos Relator: DES. TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas
Quanto alegao da apelante de que, no caso dos autos, ocorreu a revelia da apelada Zilda Silva de Oliveira, tambm no merece acolhimento. Compulsando os autos, verifica-se que a referida apelada no foi citada pelo mandado de f. 18 (AR de f. 22-v.), mas somente aps o seu comparecimento espontneo (f. 49). Outrossim, no estaria a referida apelada sujeita aos efeitos da revelia, tendo em vista a regra prevista no art. 320, I, do CPC. Finalmente, a r. deciso recorrida no est a merecer reforma no que tange manuteno do direito ao usufruto institudo em favor da apelada Zilda Silva de Oliveira. No se pode atribuir a nulidade ao ato de instituio do referido direito real, uma vez que o mesmo est em conformidade com a regra do art. 715 do CC/1916, atual art. 1.391 do CC/2002. Nesse sentido, a pretenso da apelante se restringe apenas quanto doao
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taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E, DE OFCIO, ANULAR A SENTENA. Belo Horizonte, 17 de junho de 2008. - Tarcsio Martins Costa - Relator. Notas taquigrficas DES. TARCSIO MARTINS COSTA - Cuida-se de dois recursos de apelao interpostos contra a sentena de f. 462/469, proferida pelo MM. Juiz da 4 Vara Cvel da Comarca de Ipatinga, que, nos autos da ao de indenizao, por danos materiais e morais, manejada por Lokavip - Locadora de Veculos Ipatinga Ltda. em face de Sebastio da Silveira e outros, julgou parcialmente procedente o pedido autoral, para condenar os requeridos, solidariamente, a restiturem requerente a quantia de R$ 23.000,00, relativa compra do veculo Tempra, atualizada de acordo com os ndices divulgados pela Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais, acrescida de juros de mora de 0,5% ao ms, ambos a contar da data da ltima citao. Interpostos embargos declaratrios (f. 470), foram os mesmos rejeitados (f. 471). Irresignados, apelam o primeiro e o segundo requeridos (f. 473/478), ora primeiros apelantes, sustentando a prefacial de ilegitimidade passiva do segundo requerido, Sebastio da Silveira, ao argumento de que, apesar de o seu nome constar como de proprietrio do veculo adquirido pela autora, ele jamais assinou recibo, autorizando sua venda, alm de em momento algum ter participado das negociaes noticiadas nos autos. No mrito, afirmam que foi a autora quem agiu com culpa in procedendo, porquanto, por ser conhecedora do ramo de automveis, no poderia ter adquirido veculo alienado fiduciariamente, sob a promessa de que ficaria livre do gravame em momento futuro. Esclarecem que o primeiro requerido, Jos da Cunha Medeiros, vendeu o veculo Tempra ao denunciado Jlio Csar Alves Feitosa, dando-lhe cincia de que se encontrava alienado fiduciariamente, assumindo este ltimo a responsabilidade da quitao da dvida no Banco Mercantil do Brasil, a fim de que no mais constasse gravame algum sobre o bem, tanto assim que o denunciado emitiu nota promissria em favor do primeiro requerido, no valor equivalente quantia financiada, para garantia de seu pagamento. Ato contnuo, Jlio Csar Alves Feitosa, sem quitar a dvida no banco, vendeu o veculo a Irineu Rodrigues dos Reis, que veio a falecer, sucedido pelo esplio, 3 requerido, que, por sua vez, o vendeu autora, que tomou cincia do estado em que se encontrava o veculo atravs de ligao telefnica realizada por seu representante legal ao primeiro requerido. Sustentam que a autora, ao adquirir bem alienado em nome de terceiros, com assinatura adulterada no
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documento de transferncia do veculo, concorreu com o ilcito, motivo pelo qual no faz jus a nenhuma verba indenizatria. Irresignado, recorre tambm o denunciado Jlio Csar Alves Feitosa (f. 480/484), ora segundo apelante, argindo, prefacialmente, a sua ilegitimidade para figurar no plo passivo da relao processual. No mrito, argumenta que em nada concorreu para os episdios narrados nos autos, elucidando que o veculo Tempra era de propriedade do primeiro requerido, Jos da Cunha Medeiros, e estava registrado em nome do segundo requerido, Sebastio da Silveira, tendo adquirido o bem do primeiro requerido e, posteriormente, revendido para o Sr. Irineu Rodrigues dos Reis, ora representado pelo seu esplio, como 3 requerido, tendo este, por sua vez, vendido o veculo para a autora. Salienta que, em razo do homicdio de que foi vtima o referido Irineu, de autoria do requerido Jos da Cunha Medeiros, entregou viva daquele um automvel Apollo, que havia adquirido na transao efetuada entre as partes, no subsistindo, pois, nenhuma responsabilidade de sua parte. Segue reprisando os argumentos expendidos pelos primeiros apelantes em sua pea recursal, alegando que foi a autora quem agiu com culpa ao adquirir veculo alienado em nome de terceiros, tendo concorrido para a irregularidade da negociao, razo pela qual no pode prosperar o seu pleito indenizatrio. Ressalta, ademais, que o responsvel pela quitao do financiamento junto ao banco era o primeiro requerido, Jos da Cunha Medeiros, tanto que a autora sempre manteve contato com ele, conforme comprovam as contas telefnicas encartadas f. 18. Contra-razes apresentadas pela autora, alegando a nulidade de ambos os recursos em razo da inobservncia da norma contida no art. 514 do CPC, e, no mais, em bvia infirmao, pugnando pelo desprovimento dos apelos (f. 488/489). Vieram aos autos, atravs das peas de f. 493/ 494, as contra-razes do denunciado Jlio Csar Alves Feitosa, batendo-se pelo desprovimento do primeiro apelo e, alternativamente, pela apurao do quantum condenatrio em sede de liquidao de sentena. Finalmente, as contra-razes ofertadas pelos primeiros apelantes, em evidente infirmao, pugnando pelo desprovimento do segundo apelo f. 497/499. Preliminar argida nas contra-razes de f. 488/489 - nulidade dos recursos. Alega a apelada, Lokavip - Locadora de Veculos Ipatinga Ltda., que ambos os recursos so nulos por inobservncia da norma contida no art. 514 do CPC. Rogata venia, descabida tal insurgncia. Consoante preceitua o dispositivo supramencionado, litteris:
Art. 514. A apelao, interposta por petio dirigida ao juiz, conter: I - os nomes e a qualificao das partes; II - os fundamentos de fato e de direito; III - o pedido de nova deciso.
Em exame, percebe-se, sem maior esforo, que ambos os recursos preenchem os requisitos acima listados, trazendo os fundamentos de fato e de direito pelos quais pretendem a reforma da r. deciso atacada, no havendo se cogitar de sua nulidade. Pelo exposto, rejeita-se a prefacial. Reunidos os pressupostos que regem sua admissibilidade, conheo dos recursos. Primeiramente, cumpre esclarecer que os primeiros apelantes argiram a preliminar de ilegitimidade passiva do segundo requerido, Sebastio da Silveira, ao argumento de que, apesar de o seu nome constar como proprietrio do veculo adquirido pela autora, ele jamais assinou recibo autorizando sua venda, alm de que em momento algum manteve com a autora qualquer relao contratual a justificar sua incluso no plo passivo da relao processual. O segundo apelante, por sua vez, erigiu a preliminar de sua ilegitimidade passiva, pugnando que fossem considerados os argumentos por ele expendidos em sua pea de defesa e no memorial ofertado nos autos. Tais prefaciais de ilegitimidade passiva, por se confundirem com o prprio meritum causae, deveriam ser analisadas nessa seara. Todavia, tenho preliminar, de ofcio, que submeto apreciao desta d. Turma Julgadora. Preliminar de ofcio - denunciao da lide - ausncia de apreciao da lide secundria - sentena nula. Busca a autora, Lokavip - Locadora de Veculos Ipatinga Ltda., atravs da presente ao de indenizao, se ver ressarcida pelos danos materiais e morais advindos da conduta ilcita imputada aos requeridos, ao argumento de que omitiram que o veculo Fiat/Tempra, placa GKW - 7050, por ela adquirido do 3 requerido, se encontrava alienado fiduciariamente. Esclarece que, ao adquirir o bem de Irineu Rodrigues dos Reis, sucedido pelo seu esplio, na qualidade de 3 requerido, este lhe informou que, no obstante a existncia de alienao fiduciria em nome do Banco Mercantil do Brasil, no existia bice algum liberao da carta por j se encontrar quitado, o que estaria sendo providenciado pelo antigo proprietrio do automvel, Jos da Cunha Medeiros, ora 1 requerido. Salienta que, a despeito de ser este o antigo proprietrio do bem, constava no documento do veculo o nome do 2 requerido, Sebastio da Silveira, sogro daquele, como proprietrio do mesmo, uma vez que havia emprestado o nome para seu genro contrair o emprstimo no banco, visando aquisio do bem. Entretanto, assevera que, ao contrrio do afirmado pelo 3 requerido e confirmado pelo 1 requerido,
atravs de ligao telefnica feita a ele pelo representante legal da autora, o dbito junto instituio financeira no havia sido quitado, o que culminou na propositura de ao de busca e apreenso pelo banco credor, em face do 2 requerido, e na conseqente apreenso judicial do bem. Informa, ainda, que, nesse nterim, o 3 requerido, Irineu Rodrigues dos Reis, ao tentar receber do 1 ru, Jos da Cunha Medeiros, o valor para a quitao da alienao fiduciria, acabou por ser por este assassinado, conforme noticiam as cpias da denncia e do inqurito policial trazidas aos autos. Sendo assim, entende a autora/apelada que os apelantes agiram com culpa no evento, motivo pelo qual devem responder, solidariamente, pelos prejuzos de ordem material e moral por ela suportados em virtude da apreenso judicial do veculo. O 1 e o 2 requeridos, em suas defesas (f. 207/208 e 223/226), pugnaram pelo chamamento ao processo de Jlio Csar Alves Feitosa, ao argumento de que foi ele quem comprou o veculo do 1 requerido e o revendeu para o 3 requerido, comprometendo-se a quitar o dbito da alienao fiduciria, tanto que emitiu nota promissria no valor da dvida em favor do 1 requerido (f. 214), sendo, portanto, o responsvel pelo ressarcimento de eventual prejuzo causado autora. Deferido o chamamento ao processo de Jlio Csar Alves Feitosa (f. 232), este apresentou sua defesa (f. 263/265), alegando sua ilegitimidade passiva, uma vez que apenas intermediou o negcio realizado entre o 1 e 2 requeridos com o 3 requerido, no existindo nenhuma relao jurdica entre ele e a autora. O MM. Juiz, considerao de que restou comprovada a culpa de todos os requeridos, incluindo Jlio Csar, pela venda de veculo alienado, julgou parcialmente procedente o pedido, condenando-os, solidariamente, a restiturem autora a quantia de R$ 23.000,00, preo pago pelo veculo (f. 462/469). Como emerge de plano, verifica-se que o ilustre Prolator do decisum atacado laborou em equivocidade, data venia. Primeiramente, cumpre esclarecer que, a despeito do 1 e 2 requeridos terem pugnado, em suas peas de defesa (f. 207/208 e 223/226), pelo chamamento lide de Jlio Csar Alves Feitosa, tendo sido deferida a pretenso, infere-se claramente que, na verdade, o que pretendiam era a sua denunciao da lide, aos fundamentos de que a responsabilidade pelo ressarcimento dos danos causados autora deve ser atribuda ao denunciado Jlio Csar, por ter sido ele quem comprou o veculo do 1 requerido e o revendeu para o 3, comprometendo-se a quitar o dbito resultante do financiamento, tanto que emitiu nota promissria no valor da dvida, em favor do 1 requerido (f. 214). Ora, o instituto do chamamento ao processo, conforme previsto no art. 77 do CPC, admissvel:
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I - do devedor, nas aes em que o fiador for ru; II - dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles; III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum.
Em situaes como essa, os tribunais ptrios tmse assim pronunciado:

Feita pelo ru a denunciao da lide, no cabvel a condenao do denunciado em favor do autor, que nenhum pedido formulou em face daquele (TJRJ - Ap. 24349 - Rel. Des. Barbosa Moreira - j. 07.12.82). A denunciao introduz lide secundria e conexa, vinculando, apenas, denunciante e denunciado, no estabelecendo vnculo direto entre o autor e o denunciado (TASP - Ap. 577267-4 - 1 Cmara Especial B - Rel. Juiz Elliot Akel). Anula-se a sentena que, havendo denunciao da lide, no aprecia, formalmente, a ao secundria, dirimindo s a lide principal, e, ainda assim, para impor condenao ao denunciado, quando certo que inexiste relao jurdica entre este ltimo e o autor da ao (TJMT - Ap. 22.202 - Classe II, 21 - 1 Cmara Cvel - Rel. Des. Lenidas Duarte Monteiro).
Como se v, a espcie em exame no se subsume nenhuma das hipteses alistadas no referido dispositivo legal, mesmo porque o 1 requerido afirma ter vendido o veculo para Jlio Csar, que se comprometeu a quitar a alienao fiduciria que recaa sobre o automvel, atribuindo-lhe a responsabilidade pelos danos causados autora com a alienao judicial do bem. Ressalta-se, mais uma vez, que o veculo se encontrava registrado no nome do 2 requerido, Sebastio da Silveira, mas pertencia ao 1 requerido, razo pela qual, na hiptese de uma condenao destes, eles poderiam buscar, regressivamente, o valor da condenao do referido Jlio Csar, j que alegam sua responsabilidade pela quitao do financiamento do bem alienado fiduciariamente em garantia. Note-se, ainda, que o prprio Magistrado primevo passou a se referir ao litisdenunciado, conforme se v da ata da audincia de instruo e julgamento (f. 439) e da prpria sentena (f. 466). Dvida alguma, pois, subsiste de que o que ocorreu foi a denunciao da lide de Jlio Csar Alves Feitosa pelos 1 e 2 requeridos, subsumindo-se a espcie hiptese contida no inciso III do art. 70 do CPC. Como de curial saber, a denunciao da lide faz nascer, ao lado da ao principal, uma demanda paralela entre denunciante e denunciado, que tem por objeto o reconhecimento da obrigao do denunciado de responder perante o denunciante pela indenizao, caso este venha a ser condenado a pagar ao autor da ao. Em suma, duas lides autnomas se estabelecem: uma principal, entre autor e ru, e outra secundria, entre ru denunciante e denunciado. Havendo, pois, denunciao da lide pelo ru, o Juiz dever decidir, na mesma sentena, a relao entre o autor e o ru denunciante, bem como a lide secundria instaurada entre denunciante e denunciado, por se tratar, como acima exposto, de duas lides distintas, que no se confundem entre si. Anota-se, ainda, que na lide secundria/incidental s se pode obrigar o denunciado ao ressarcimento do que o denunciante vier a pagar ao autor, nunca obriglo diretamente perante o autor, j que nela apenas se discute o direito de regresso. Como j dito, observa-se que o digno Juiz singular incorreu em evidente equvoco, pois, ao proferir a r. sentena, em momento algum se manifestou sobre a lide secundria; e, ao julgar parcialmente procedente o pedido inicial, condenou os requeridos, inclusive o denunciado, solidariamente, ao pagamento dos danos materiais sofridos pela autora, no valor de R$ 23.000,00.
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No assunto, esta 9 Cmara Cvel, enquanto ainda 1 Cmara do TAMG, assentou que:
O juiz dever, na mesma sentena, julgar as duas lides (ao principal e ao de denunciao). Na primeira parte, resolver a lide entre autor e ru; na segunda, a lide entre denunciante e denunciado [...] (TAMG - Ap. 284.480-2 Rel. Juiz Nepomuceno Silva).
Com tais razes de decidir e de ofcio, anula-se a sentena de primeiro grau, para que outra seja proferida, a fim de ser analisada e decidida a lide secundria/incidental, instaurada entre os denunciantes e o denunciado. Custas recursais, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTNIO BRAGA e PEDRO BERNARDES. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E, DE OFCIO, ANULARAM A SENTENA.
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Execuo - Desconsiderao da personalidade jurdica - Possibilidade - Processo de conhecimento - Desnecessidade - Scio - Citao
Ementa: Execuo. Desconsiderao da personalidade jurdica. Possibilidade. Desnecessidade de prvia instalao de processo de conhecimento. Scio. Citao. - A desconsiderao da personalidade jurdica da empresa executada pode ser decretada nos autos da prpria ao de execuo, independentemente de processo de conhecimento autnomo.
- S depois de decretada a desconsiderao da personalidade jurdica que se faz necessria a expedio de mandado de citao, dirigido aos scios que venham a ser includos no plo passivo. AGRAVO N 1.0024.07.763195-0 0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Yvone Nacur e outra Agravados: DBR Turismo Ltda., Beatriz Portugal Ges, Ronaldo Caiafa Rachid, Tony Marley Santos - Relator: DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Ac rdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de junho de 2008. - Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas ssistiu ao julgamento, pelas agravantes, a Dra. As Letcia Fonseca Cunha. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES - Trata-se de ao de execuo por ttulo extrajudicial ajuizada por Yvone Nacur e Michelle Nacur Lorentz, ora agravantes, contra DBR Turismo Ltda., Beatriz Portugal Ges, Ronaldo Caiafa Rachid e Tony Marley Santos, ora agravados. A deciso agravada (f. 113/114) indeferiu o pedido das agravantes de desconsiderao da personalidade jurdica da empresa executada, ao fundamento de que somente por meio de processo de conhecimento possvel apurar a ocorrncia das hipteses que autorizam a desconsiderao da personalidade jurdica, sendo pressuposto indispensvel a citao dos scios da empresa. Sustentam as agravantes, neste recurso, que possvel a desconsiderao da personalidade jurdica nos autos da ao de execuo, sendo desnecessria ao autnoma; que o fato de os scios no integrarem a lide executiva no motivo, por si s, para o indeferimento do pedido de desconsiderao da personalidade jurdica da empresa executada; que a fraude restou amplamente demonstrada nos autos. Pela deciso de f. 125, o recurso foi recebido apenas no efeito devolutivo. Contraminuta da empresa agravada s f. 133/136. Conheo do recurso, pois que prprio, tempestivo e regularmente preparado (f. 120). Sei de entendimentos que do amparo ao argumento do douto Juiz da causa, sobre a necessidade de anterior processo de conhecimento, com citao do scio cuja
participao se pretende, para que se d maior segurana ao processo. Contudo, conforme j votei em outras oportunidades nesta casa, sigo o entendimento do STJ, de que permitido ao juzo, no mbito da prpria ao de execuo, decidir pela desconsiderao, ou no, da personalidade jurdica da empresa-executada, de modo que os bens de terceiros, ou sejam, os scios, respeitadas as restries legais, sejam atingidos para que haja a satisfao do crdito executado. Tal entendimento est amparado em decises dos Tribunais Superiores, citando, a ttulo de exemplo, os seguintes julgados: Civil. Locao. Desconsiderao da personalidade jurdica. Confuso patrimonial. Cabimento. Smula 7/STJ. Divergncia jurisprudencial. Cotejo analtico. Falta. Similitude ftica. Falta. I - A aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica dispensa a propositura de ao autnoma, podendo ser concedida incidentalmente no prprio processo de execuo desde que verificados os pressupostos de sua incidncia. Precedentes. [...] (AgRg no REsp 798095/SP; Rel. Min. Feliz Fischer; Quinta Turma; j. em 06.06.2006; p. DJ de 01.08.2006, p. 533).
Processo civil - Recurso especial em autos de agravo de instrumento - Reteno legal - Afastamento - Deficincia na fundamentao e falta de prequestionamento - Smulas 284 e 356 do STF - Processo executivo - Pedido de desconsiderao da personalidade jurdica da empresa-executada Possibilidade - Dispensvel o ajuizamento de ao autnoma. [...] 4 - Esta Corte Superior tem decidido pela possibilidade da aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica nos prprios autos da ao de execuo, sendo desnecessria a propositura de ao autnoma (RMS n 16.274/SP , Rel. Min. Nancy Andrighi, DJ de 02.08.2004; AgRg no REsp n 798.095/SP , Rel. Min. Felix Fischer, DJ de 01.08.2006; REsp n 767.021/RJ, Rel. Min. Jos Delgado, DJ de 12.09.2005). 5 - Recurso parcialmente conhecido e, nesta parte, provido para determinar a anlise do pedido de desconsiderao da personalidade jurdica da empresa-executada no curso do processo executivo (REsp 331478/RJ; Rel. Min. Jorge Scartezzini; Quarta Turma, j. em 24.10.2006; DJ de 20.11.2006, p. 310). S depois de decretada a desconsiderao da personalidade jurdica, com a conseqente responsabilizao da pessoa fsica representante legal da sociedade, necessria se faz a expedio de mandado de citao, dirigido ao scio que efetivamente venha a ser atingido pela medida. Nesse sentido: [...] 2. Da desconsiderao da personalidade jurdica - 2.1. Da necessidade de ao prpria: 'A aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica dispensa a propositura de ao autnoma para tal...' (STJ - ROMS 16274/SP - 3 T., Rel. Min. Nancy Andrighi, DJ de
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02.08.2004). 2.2. Dos pressupostos para a despersonalizao: Restando demonstrado que a empresa encerrou suas atividades, no dando 'baixa' na Junta Comercial por ser devedora do Fisco, e no pagando seu credor, e ainda no demonstrando possuir bens para fazer frente a seus compromissos, cabvel a desconsiderao de sua personalidade jurdica, com incluso de seus scios no plo passivo da execuo. Recurso no provido (TAPR - AG 0275664-9 (224781) - Londrina - 4 C. Cv. - Rel. Juiz Valter Ressel DJPR de 10.12.2004). A citao dos scios que venham a ser atingidos pela medida enseja a eles a oportunidade de indicar bens pertencentes sociedade, passveis de expropriao, ou a prerrogativa de pagamento da dvida, como tambm o manejo de eventual instrumento processual na defesa de seu direito. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso para determinar a anlise do pedido de desconsiderao da personalidade jurdica da empresa-executada no curso do processo executivo, observados os princpios e regras contidos no art. 50 do Cdigo Civil. Custas recursais, pelos agravados.
- A prescrio da pretenso de ao de cobrana de multa administrativa decorrente do exerccio do poder de polcia pela Administrao de cinco anos, aplicando-se, nesse caso, a regra prevista no art. 1 do Decreto n 20.910/32. - O administrado que no ajusta seu imvel legislao de limpeza urbana, dentro do prazo concedido pela Administrao Pblica, pode ser novamente multado sem que isso caracterize bis in idem.
de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Construtora Colonial Ltda., 2) Municpio de Belo Horizonte, 3) Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Apelados: Construtora Colonial Ltda., Municpio de Belo Horizonte e Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte Relatora: DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER PRELIMINAR E NO CONHECER DO 3 RECURSO, NEGAR PROVIMENTO AO 1 E AO 2 RECURSOS. Belo Horizonte, 3 de junho de 2008. - Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela 1 apelante, o Dr. Mrcio Bello Tambasco. DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Trata-se de apelao proposta, s f. 233/249, pela Construtora Colonial Ltda., s f. 252/259, pelo Municpio de Belo Horizonte e, s f. 261/267, pela Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte, nos autos dos embargos execuo, interpostos pela primeira recorrente, diante do inconformismo gerado pela deciso de f. 222/226, que acolheu parcialmente os embargos, reconhecendo a decadncia dos crditos relativos s CDAs de nos 834.945 at 834.834.973 (f. 09/65 do apenso), e declarou a subsistncia da execuo dos demais ttulos. A primeira recorrente aduz que a deciso administrativa que aplicou a pena agravada no foi fundamentada, motivo pelo qual pede sua nulificao, ou, eventualmente, sua minorao. Apresenta, ainda, a tese de que houve uma nica infrao, mas que se estendeu durante o tempo, o que d punio cumulativa um carter ilegal de bis in idem. O Municpio, segundo apelante, alega que, no caso de cobrana de crditos no tributrios, deve ser
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES UNIAS SILVA e D. VIOSO RODRIGUES. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Multa administrativa - Prescrio - Prazo qinqenal - Art. 1 do Decreto 20.901/32 Aplicabilidade - Limpeza urbana - Lei Municipal 2.698/78 - Infrao - Continuidade no tempo Mltiplas autuaes - Possibilidade - Bis in idem Inexistncia - Recurso - Interposio pela Fazenda Municipal e pelo Municpio - Afronta ao princpio da unirrecorribilidade
Ementa: Embargos execuo. Interposio de recurso pelo Municpio e pela Fazenda Municipal. Afronta ao princpio da unirrecorribilidade. Cobrana de multa administrativa. Relao de direito pblico. Prescrio. Prazo qinqenal. Inteligncia do Decreto 20.910/32. Multa por infrao lei de limpeza urbana. Lei 2.968/78. Continuidade no tempo. Possibilidade de lavratura de mltiplos autos. Inexistncia de bis in idem. Aplicao da sano no mnimo legal. - A repartio fazendria nada mais seno um rgo que compe o Municpio. Fazenda e Municpio so a mesma pessoa jurdica, de forma que a interposio de dois recursos fere de morte o princpio da unirrecorribilidade.
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aplicado o prazo prescricional de 10 anos, conforme preleciona o Cdigo Civil. Assim, nega ter havido a prescrio do direito de cobrana dos crditos insculpidos nas CDAs instrudas com a inicial. Na eventualidade de ser mantido o entendimento primevo, sustenta que o parcelamento do dbito importa em renncia tcita da prescrio. A Fazenda Pblica Municipal, terceira apelante, refuta a decadncia reconhecida na sentena e alega ser descabida a aplicao da sucumbncia no caso concreto. A Construtora Colonial Ltda. apresentou contrarazes s f. 271/282, alegando, preliminarmente, que o terceiro recurso no deve ser conhecido, pois fere o princpio da unirrecorribilidade. No mrito, alega que todos os crditos cujos lanamentos se deram antes de 26.05. 1998 esto prescritos. Contra-razes do Municpio apresentadas s f. 285/289, alegando a inexistncia de irregularidades na fixao da multa ora cobrada, sustentando que so vlidas as autuaes sucessivas no tempo. Conheo dos dois primeiros recursos, mas no conheo do terceiro, apresentado pela Fazenda Pblica Municipal. Preliminarmente, antes de adentramos o mrito do recurso, insta dirimir a questo preliminar aventada pela primeira apelada. Como se observa dos autos, aps a prolao da sentena, interpuseram recurso o Municpio de Belo Horizonte e, tambm, a Fazenda Pblica Municipal de Belo Horizonte. Ora, a repartio fazendria nada mais seno um rgo que compe o Municpio. Fazenda e Municpio so a mesma pessoa jurdica, de forma que a interposio de dois recursos fere de morte o princpio da unirrecorribilidade. As palavras do em. Des. Caetano Levi Lopes corroboram:
Aqui, entretanto, existe uma particularidade: a Fazenda Pblica rgo da pessoa jurdica de direito pblico interno, Municpio de Belo Horizonte. Confundem-se. Dessa forma, ho de ser consideradas dupla interposio de recurso as duas apelaes que as mencionadas entidades apresentaram (Ap. Cvel n 1.0000.00.305067-1/000).
Diante disso, deixo de conhecer do terceiro recurso, apresentado pela Fazenda Pblica de Belo Horizonte. Acolho a preliminar e passo ao exame das questes de mrito. DES. ARMANDO FREIRE - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, o ilustre advogado em sua sustentao oral. Quanto preliminar, acompanho a Relatora. DES. ALBERTO VILAS BOAS - De acordo, quanto preliminar. DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Mrito.
Ultrapassada a questo preliminar, passo ao exame do mrito, que compreende basicamente o pedido de nulificao da deciso exarada no PTA, ou eventual minorao da sano aplicada empresa recorrente por inadequao ou bis in idem na condenao; afastamento da decadncia e conseqente aplicao do prazo prescricional de dez anos espcie; e, por fim, renncia tcita prescrio com o parcelamento do dbito. a) Nulidade da deciso exarada no processo administrativo. A Superintendncia de Limpeza Urbana desta capital constatou, mediante fiscalizao ostensiva, que a empresa proprietria do imvel descrito nos autos de infrao, amplamente juntados s f. 211 e seguintes, no vinha cumprindo o dispositivo do art. 42 da Lei Municipal 2.968/78, que impe aos proprietrios de imveis urbanos mant-los limpos, drenados e capinados. Segundo a tabela anexa Lei de Limpeza Urbana, o descumprimento do art. 42 resulta em multa de 05 a 10 UFPBHs. A empresa apelante aduz que a aplicao de penalidade em grau superior ao mnimo legal deve estar devidamente fundamentada. No entanto, compulsando os autos, em especial os documentos de f. 211/237, fica claro que a pena foi fixada no mnimo legal, ou seja, em 5 UFPBHs. Os autos de f. 239/246 consubstanciam a multa em 113,179 Ufirs, valor que corresponde s 5 UFPBHs, conforme o ndice de transio previsto no art 2, 1, da Lei Municipal 7.010/1995. Quanto aos autos de infrao de f. 248/327, estes apresentam multa no valor de 450 Ufirs, ainda consubstanciando-se o mnimo legal para a aplicao das multas, conforme as alteraes trazidas pela Lei Municipal 7.276/1997 (nova tabela anexa). Os autos de infrao de f. 329/341 tampouco trazem a multa fora do mnimo, seja nos autos que aplicam Ufirs, seja naqueles nos quais j existe a converso feita para a moeda corrente, Real, sempre em respeito s normas vigentes poca de sua lavratura, especialmente as alteraes da Lei Municipal 7.276/97, ou considerando o ndice de converso do art. 14 da Lei Municipal 8.147/2001. Assim, parece-me claro que, em momento algum, fora aplicada multa superior ao mnimo legal. A irresignao da empresa no tem motivo de existir, ao menos nesse tocante, visto que a Prefeitura de Belo Horizonte sempre aplicou a multa em seu ndice mnimo, derrubando por terra os argumentos trazidos pela Construtora Colonial Ltda. b) Mltiplas penalidades decorrentes de uma mesma infrao. A empresa recorrente ainda alega que todas as multas advieram da mesma infrao, descumprimento da exigncia de limpeza do imvel, visto que, desde o descumprimento do primeiro auto de infrao, no
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houve nova infrao, mas to-somente manuteno daquela situao ao longo de todos os 5 anos. Data venia, no vislumbro o alegado bis in idem. que a cada autuao a Administrao Pblica concedia um prazo para a regularizao da situao geradora da penalidade (vide 1 do art. 42 da Lei Municipal 2.698/78). O autuado, apelante, no entanto, quedava-se inerte, descumprindo o prazo de regularizao. Decorrido o mencionado prazo, havia nova fiscalizao, na qual se constatava subsistncia da irregularidade, quando era lavrado novo auto de infrao. A atuao da Administrao Municipal legtima. Observe-se que a presuno de que o autuado cumpra a determinao legal de manter limpo seu imvel, ainda mais quando, j autuado uma vez, descumpre a norma novamente, quando fica inerte e deixa de promover a regularizao da sua situao faltosa. Da em diante, a nova fiscalizao pode constatar nova infrao ao mesmo dispositivo de lei. Caso fosse de acolher a tese despendida no recurso, a proprietria do imvel irregular seria autuada e penalizada uma nica vez, e da em diante poderia manter-se na ilegalidade, como se tivesse uma carta branca, ficando a regularizao da situao faltosa dependendo da boa vontade do infrator, em flagrante afronta ratio legis da Lei de Limpeza Urbana e em prejuzo de toda a coletividade, que ficaria obrigada a conviver com um imvel sujo e malcuidado. Enfim, o administrado que no ajusta seu imvel legislao de limpeza urbana dentro do prazo concedido pela Administrao Pblica pode ser novamente multado, sem que isso caracterize bis in idem. Mais uma vez, no h razo primeira apelante. c) Decadncia ou prescrio do direito de cobrana dos crditos naturais de multa administrativa. Como se observa, a cobrana formalizada pelas CDAs resulta do Poder de Polcia da Administrao, consubstanciando valores referentes aplicao de multas pelo descumprimento reiterado da Lei de Limpeza Urbana, Lei Municipal 2.968/78. Assim sendo, as disposies consubstanciadas no Cdigo Tributrio no se aplicam ao caso concreto. Insta salientar que no devem os diversos crditos fazendrios ser confundidos. O caso em comento traz crdito advindo de multa por descumprimento de lei administrativa, que no pode ser inserido na seara dos crditos de natureza tributria, por simplesmente no possurem tal natureza jurdica. A multa administrativa no decorre da obrigao compulsria, ou mesmo da condio de contribuinte, esse dbito advm da fiscalizao estatal, nas atribuies concedidas pelo Poder Pblico de Polcia. A multa tambm pode ser inscrita em dvida ativa e cobrada por meio de execuo, como dispe a Lei de Execuo Fiscal:
Art. 2 Constitui Dvida Ativa da Fazenda Pblica aquela definida como tributria ou no tributria na Lei n 4.320, de 17 de maro de 1964, com as alteraes posteriores, que
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estatui normas gerais de direito financeiro para elaborao e controle dos oramentos e balanos da Unio, dos Estados, dos Municpios e do Distrito Federal.
Nem por isso, porm, o prazo prescricional superior a 5 anos. No se aplica, in casu, o art. 205 do Cdigo Civil, que prev o prazo prescricional geral de 10 anos, c/c o art. 2.028. Os argumentos consignados na apelao caem por terra. Ocorre que no tem aplicao hiptese dos autos a prescrio constante do Cdigo Civil, porque a relao de direito material que deu origem ao crdito em cobrana possui natureza eminentemente de Direito Pblico (multa administrativa), em que o Estado deve ter seu dbito regido conforme as normas especiais. A legislao civil deve ser utilizada subsidiariamente, pelo que a questo atinente a crditos fazendrios no tributrios possui legislao especfica e aplicvel; no caso em tela, aplicvel o Decreto n 20.910/32. A lei especfica, que dispe sobre a prescrio das aes contra a Fazenda Pblica, estabelece:
Art. 1 As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originaram. Art. 2 O Decreto n 20.910, de 6 de janeiro de 1932, que regula a prescrio qinqenal, abrange as dvidas passivas das autarquias, ou entidades e rgos paraestatais, criados por lei e mantidos mediante impostos, taxas ou quaisquer contribuies, exigidas em virtude de lei federal, estadual ou municipal, bem como a todo e qualquer direito e ao contra dos mesmos. Art. 3 A prescrio das dvidas, direitos e aes a que se refere o Decreto n 20.910, de 6 de janeiro de 1932, somente pode ser interrompida por uma vez, e recomea a correr, pela metade do prazo, da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo do processo para a interromper; consumar-se- a prescrio no curso da lide sempre que a partir do ltimo ato ou termo da mesma, inclusive da sentena nela proferida, embora passada em julgado, decorrer o prazo de dois anos e meio.
No mesmo sentido j se manifestou o Superior Tribunal de Justia, vejamos:

Processo civil e administrativo. Cobrana de multa pelo Estado. Prescrio. Cdigo Civil e/ou Decreto 20.910/32. 1. A relao jurdica que deu origem ao crdito cobrado por execuo fiscal, embora no sendo tributria, de ndole administrativa. 2. Prescrio que no est disciplinada no CTN nem no Cdigo Civil, mas no Decreto 20.910/32. 3. Recurso especial improvido (REsp 280.229/RJ - Rel. Ministra Eliana Calmon - 2 T. - j. em 16.04.2002 - DJ de 27.05.2002, p. 153).
Dessa forma, o crdito fazendrio, seja de natureza tributria, seja de natureza administrativa, prescreve em 5 anos, contados da data do ato ou fato de que se originou.
No caso concreto, o Julgador aplicou o prazo qinqenal, o que culminou no prosseguimento da execuo apenas quanto s CDAs de f. 66 e seguintes da inicial. Observe-se que no h que se falar em decadncia dos crditos, mas sim em prescrio. O que importa, entretanto, que o prazo o mesmo e os efeitos aqui reconhecidos tampouco se alteram, uma vez que a execuo deve prosseguir conforme decidido pelo Julgador primevo. Diante do exposto, acolho a preliminar para no conhecer do terceiro recurso e nego provimento aos dois apelos, mantendo a deciso primeva, pelos fundamentos acima expostos. Custas recursais, ex lege. DES. ARMANDO FREIRE - Sr. Presidente. Peo vista dos autos para melhor exame. Smula - ACOLHERAM PRELIMINAR. NO MRITO, PEDIU VISTA O REVISOR. A RELATORA NEGAVA PROVIMENTO S APELAES.
Notas taquigrficas DES. GERALDO AUGUSTO (Presidente) - O julgamento deste feito, aps acolherem preliminar, foi adiado na sesso do dia 20.05.2008, a pedido do Revisor, depois de votar a Relatora negando provimento s apelaes. Com a palavra, o Des. Armando Freire. DES. ARMANDO FREIRE - Sr. Presidente. Tendo reexaminado os autos com pedido de vista na sesso anterior, concluo no mesmo sentido do voto da eminente Relatora, pondo-me de acordo com S. Ex. para, no tocante ao mrito, negar provimento a ambas as apelaes. DES. ALBERTO VILAS BOAS - De acordo. Smula - ACOLHERAM PRELIMINAR E NO CONHECERAM DO 3 RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO 1 E AO 2 RECURSOS. TJMG - Jurisprudncia Cvel
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JURISPRUDNCIA CRIMINAL
Licitao - Dispensa fora das hipteses previstas em lei - Prefeito - Procedimento administrativo Valorao da prova - Dolo no demonstrado Bem pblico - Ausncia de prejuzo Princpio da moralidade - Absolvio
Ementa: Licitao. Dispensa. Contrato de prestao de servios firmado por prefeito municipal. Delito do art. 89 da Lei n 8.666/93. Dolo no provado. Patrimnio pblico. Prejuzo no caracterizado. Apelo desprovido. - No age com dolo o prefeito que realiza contratao de servios de terceiros, dispensando o certame licitatrio, quando h parecer favorvel da Procuradoria do Municpio e efetivo procedimento administrativo para formalizar tal dispensa, ainda que de maneira errnea. - O fato de o patrimnio municipal no sofrer dano contrrio pretenso acusatria de punir penalmente o agente pblico com base na prtica do delito capitulado no art. 89 da Lei n 8.666/93. APELAO CRIMINAL N 1.0694.01.002270-5 5/001 Comarca de Trs Pontas - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Paulo Roberto Nogueira - Relator: DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de junho de 2008. - Delmival de Almeida Campos - Relator. Notas taquigrficas DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS - Cuida-se de apelao interposta pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra sentena que julgou improcedente a denncia oferecida contra Paulo Roberto Nogueira, absolvendo-o da imputao da prtica do delito previsto no art. 89 da Lei n 8.666/93, nos termos do art. 386, VI, do CPP . As razes recursais das partes e a manifestao da il. Procuradoria-Geral de Justia foram explanadas, sumariamente, no relatrio de fls. Conhece-se do recurso, por estarem atendidos os pressupostos de sua admissibilidade. O apelante sustenta que o apelado, na condio de Prefeito do Municpio de Trs Pontas, pactuou com terceiros dois contratos de prestao de servios, sem que fosse realizada licitao ou justificativa da desnecessidade desse procedimento, resultando certo que tal conduta do apelado configurou o tipo penal inscrito no art. 89 da Lei n 8.666/93, a determinar a sua responsabilizao na forma preconizada nesse texto legal. Afirma, mais, que o prprio apelado, no seu interrogatrio, confirmou que dispensou o procedimento licitatrio referida contratao, bem como noticiou que se fez a justificativa a tal dispensa, restando extraviada a documentao correspondente. Nesse sentido, alega que a prova testemunhal no demonstrou a efetivao da aludida dispensa de licitao. Aduz, ainda, que essa prtica do acusado gerou prejuzos ao errio do Municpio de Trs Pontas, em face do pagamento de altas somas ao prestador de servios. Assim, entende que restou comprovada a execuo do ilcito penal delineado no mencionado art. 89 da Lei n 8.666/93, cuja caracterizao exige apenas a vontade livre e consciente do agente em no observar as formalidades legais feitura da licitao ou da sua dispensa, ou seja, exige apenas o dolo genrico, circunstncias estas, a seu ver, que impem a procedncia da acusao. Aps proceder a criteriosa anlise da vasta documentao inserta nos apensos deste processado, bem como ao exame da prova testemunhal de f. 1.072/1.073 e 1.087/1.088, concluo que no se pode divergir do raciocnio esgrimido pelo Magistrado singular no que tange falta de provas de que a conduta do apelado, espelhada na contratao dos servios de terceiros, quando alcaide do Municpio de Trs Pontas, tenha incidido no tipo penal inscrito no art. 89, caput, da Lei n 8.666/93. Vejamos. Embora seja acertada a argio do apelante de que o crime consubstanciado no referenciado texto legal se caracteriza pelo dolo genrico, para a responsabilizao penal do agente, imperiosa a prova inequvoca da sua cincia sobre a ilicitude do seu ato em prejuzo da Administrao Pblica. a lio de Digenes Gasparini, verbatim:
O elemento subjetivo o dolo genrico, consistente na vontade livre e consciente posta a impedir, perturbar ou fraudar ato de procedimento licitatrio. O autor h de ter a conscincia da ilicitude da sua conduta (Crimes na licitao. 2. ed., Ed. NDJ, p. 126).
Essa opinio compartilhada por Paulo Jos da Costa Jnior, verbis:

o dolo genrico, consubstanciado na vontade consciente e livre de admitir, possibilitar ou dar causas a qualquer modifiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 185, p. 289-345, abr./jun. 2008
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TJMG - Jurisprudncia Criminal
cao contratual ou vantagem em favor do adjudicatrio. Evidentemente, para que o delito possa aperfeioar-se, no campo subjetivo, dever o agente pblico estar consciente da ilegalidade do que est praticando, em detrimento do errio pblico e em favor do particular. Ou melhor, dever ter conscincia de que est agindo desprovido de qualquer autorizao legal (Direito penal das licitaes. 2. ed. So Paulo: Ed. Saraiva, p. 39).
No caso sub examine, no foi demonstrado o dolo do apelante em contratar servios advocatcios com a firma MF Assessores Jurdicos Ltda., sem que fosse observado o certame licitatrio, uma vez que solicitou parecer jurdico Procuradoria do Municpio de Trs Pontas sobre a necessidade de licitao com o fim de efetivar a aludida pactuao, para o qual recebeu resposta negativa. o que se extrai do depoimento de f. 1.073 da testemunha Osvaldo Olivoto Ardissono, que era, poca dos fatos, assessor jurdico lotado no supraindicado rgo municipal. Assim, no se pode imputar ao apelante a plena conscincia da eventual ilicitude da referida contratao, ou seja, tem-se por afastada a presena do dolo na espcie vertente. Nesse aspecto, tenho que o apelado demonstrou o fato de ter sido realizado o procedimento de inexigibilidade da licitao contratao dos servios de terceiros, segundo dispe o documento de f. 514, como tambm as declaraes das testemunhas Antnio Jos Cabral (f. 1.072/1.073) e Geraldo Gabriel de Azevedo (f. 1.087/1.088). Essas provas, ao contrrio do afirmado pelo apelante, so aptas a demonstrar a submisso do apelado s exigncias da Lei n 8.666/93 sobre a situao focalizada, resultando certo que possveis erros ou falhas em efetivar-se o aludido procedimento no tm o condo de configurar o ilcito penal apontado na denncia, conforme a brilhante observao do Julgador monocrtico vertida na sua sentena (f. 1.246). Dessarte, considero que essa prova infirma o hipottico dolo do apelado. Por fim, necessrio salientar que o pagamento empresa MF Assessores Jurdicos Ltda. pelo errio do Municpio de Trs Pontas, em face da aludida contratao, no pode, a priori, ser considerado como prejuzo do referido ente pblico, porquanto os servios foram realizados e geraram ganhos ao mesmo, consoante emerge do documento de f. 525/536. Essa circunstncia contraria a pretenso punitiva do apelante, pois no houve leso ao patrimnio da Municipalidade de Trs Pontas, logo, no foi arranhada a ratio legis da Lei n 8.666/93, o que derrui a ilicitude de natureza penal do ato praticado pelo apelado. A propsito, a jurisprudncia emanada do colendo STJ, v.g.:
Processo penal. Rejeio da denncia. Dispensa de licitao (art. 89, Lei 8.666/93). O tipo descrito no art. 89 da Lei de Licitao tem por escopo
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proteger o patrimnio pblico e preservar o princpio da moralidade, mas s punvel quando produz resultado danoso. penalmente irrelevante a conduta formal de algum que desatente s formalidades da licitao, quando no h conseqncia patrimonial para o rgo pblico. O dolo genrico no suficiente para levar o administrador condenao por infrao Lei de Licitaes. Prtica de padronizao de mobilirio ou de equipamentos que no afasta a exigncia de licitao, mas no se configura como crime (Ap. n 261/PB - Corte Especial - Relatora: Ministra Eliana Calmon - DJU de 05.12.2005).
Por conseguinte, infere-se que no restou comprovado o dolo do apelante na situao sob foco, como tambm da mencionada pessoa de direito pblico interno ter sofrido algum prejuzo, circunstncias estas que determinam a confirmao da sentena fustigada nesta seara recursal. Ante o exposto, nego provimento apelao em epgrafe. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ELI LUCAS DE MENDONA e EDIWAL JOS DE MORAIS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Roubo qualificado pelo resultado - Leso corporal grave - Incapacidade fsica - Deformidade permanente - Valorao da prova - Condenao Fixao da pena - Circunstncia atenuante Confisso espontnea - Regime fechado Assistncia judiciria - Atestado de pobreza Ausncia - Inadmissibilidade
Ementa: Apelao. Roubo seguido de leses corporais graves. Confisso espontnea. Circunstncia atenuante. Reconhecimento. Obrigatoriedade. Decote do 3 do art. 157 do CPB. Impossibilidade. Custas processuais. Iseno. No-cabimento. Inteligncia do art. 10, inciso II, da Lei 14.939/03. - Constatado que a confisso do ru serviu de elemento de prova para a formao do juzo condenatrio, deve ser reconhecida, na segunda fase de aplicao da pena, a atenuante prevista no art. 65, III, d, do CPB. - Constando nos autos provas da leso corporal grave como meio para a prtica do delito de roubo, deve o agente responder pelo delito previsto no art. 157, 3, primeira parte, do CPB.
- No sendo o ru beneficirio representado pela defensoria pblica e no tendo comprovado insuficincia de recursos, no h como conceder a iseno das custas processuais, em observncia ao disposto no art. 10, inciso II, da Lei Estadual n 14.939/03. APELAO CRIMINAL N 1.0313.00.003142-4 4/001 Comarca de Ipatinga - Apelante: Libiane Ricardo de Souza - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. VIEIRA DE BRITO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 13 de maio de 2008. - Vieira de Brito - Relator. Notas taquigrficas DES. VIEIRA DE BRITO - Denilson Gonalves Cardoso e Libiane Ricardo de Souza foram denunciados como incursos nas penas do art. 157, 3, primeira parte, do Cdigo Penal Brasileiro. Narra a denncia (f. 02/05) que, no dia 25 de maro de 1996, por volta das 14h10min, o acusado solicitou da vtima Carlos Henrique Vargas uma viagem de carro propondo pagar R$ 50,00 (cinqenta reais), tendo a proposta sido aceita. Segundo a exordial, o acusado foi conduzido pela vtima no veculo do pai desta ltima, Valter Vargas, qual seja, um fusca cinza, placa QM-5768, e os mesmos seguiram at o centro da cidade de Ipatinga/MG, local em que o acusado Denilson os aguardava com uma mochila contendo um videocassete, que seria levado at a cidade de Governador Valadares/MG. Contudo, no meio do percurso, foi solicitado vtima que parasse prximo ao terreno da Cenibra, uma rea de mata, sob o argumento de que naquelas imediaes morava um amigo. A pea de acusao afirma que, aps todos sarem do veculo, a vtima foi atingida na cabea com um golpe violento de porrete e, caindo ao solo, continuou a ser agredida at desmaiar. Em seguida, o ofendido foi amarrado pelos ps e mos e arrastado por um trecho, recobrando a conscincia, mas voltou a ser violentamente agredido com porretadas desferidas especialmente na cabea pelo acusado Libiane, sob incentivo do acusado Denilson, at desmaiar novamente. Assim, a vtima foi atada numa rvore, vindo a recobrar os sentidos apenas dois dias depois, e, arrastando-se at a estrada, foi socorrida e conduzida ao hospital, tendo as agresses sofridas lhe causado incapacidade para as
ocupaes habituais por mais de trinta dias, alm de trs cirurgias plsticas de enxerto na orelha e perda parcial da audio do ouvido esquerdo. Consta, ainda, na inicial, que os rus se apossaram do veculo da vtima e retornaram cidade de Ipatinga/MG, informando ao genitor do ofendido que este, juntamente com os mesmos, teria sido abordado por um terceiro chamado "Edu de Tal", o qual teria levado a vtima e o carro. Mas o veculo foi recuperado pela Polcia no Bairro Santa Cruz, na cidade de Joo Monlevade/MG, tomando conhecimento de que o mesmo estava na posse do ru Libiane. O feito foi desmembrado com relao ao acusado Denilson Gonalves Cardoso, conforme se depreende s f. 132/133. O Magistrado singular julgou a denncia procedente (f. 226/235), condenando o ru Libiane Ricardo de Souza pela prtica do delito previsto no art. 157, 3, primeira parte, do CPB, fixando a pena no patamar de 11 (onze) anos e 8 (oito) meses de recluso, a ser cumprida em regime fechado e pagamento de 21 (vinte e um) dias-multa. Irresignado, o ru interpe recurso (f. 237), pleiteando em suas razes (f. 244/246) o reconhecimento da atenuante da confisso espontnea com a reduo da pena ao mnimo legal, assim como a desconsiderao da gravidade das leses diante da ausncia de laudo conclusivo e, conseqentemente, o decote da qualificadora prevista no 3 do art. 157 do CPB e a concesso da justia gratuita. Contra-razes apresentadas s f. 250/253, em que pugna o Ministrio Pblico pelo improvimento do apelo. Instada a manifestar-se, pronunciou-se a douta Procuradoria de Justia, atravs de parecer elaborado pelo Dr. Jos Alberto Sartrio de Souza, pela manuteno da r. sentena vergastada (f. 259/262). Conheo do recurso interposto, pois presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. No foram suscitadas preliminares, nem vislumbro qualquer irregularidade processual que possa ser apontada de ofcio, motivo por que passo ao exame do mrito. O ora apelante no questiona a autoria e a materialidade do delito, pugnando inicialmente pelo reconhecimento da atenuante da confisso espontnea. Com efeito, o Magistrado singular deixou de reconhecer a atenuante em questo sob o argumento de ter sido a mesma parcial. Contudo, o acusado confessou a prtica do delito em ambas as fases da persecuo penal (f.10/10-v. e 114), apenas destoando do caderno probatrio quanto ausncia de participao do co-ru Denilson. Ressalte-se que a confisso do ru foi mencionada na deciso primeva como fundamento da condenao, motivo pelo qual deve ser reconhecida na aplicao da pena.
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Lado outro, pugna o recorrente pelo decote da qualificadora prevista no art. 157, 3, do CPB, argumentando que no h provas conclusivas nos autos acerca da gravidade do delito, bem como da existncia de traumas psicolgicos. Tenho que razo no lhe assiste. Isso porque, aps se compulsar detidamente os autos, verifica-se que as leses provocadas na vtima foram constatadas em trs oportunidades, conforme laudos de f. 57, 101 e 105. Nestes se depreende que o acusado teve perda parcial da audio do ouvido esquerdo, bem como incapacidade para as ocupaes habituais por mais de trinta dias. Diante do exposto, para analisar a leso corporal sofrida pela vtima, faz-se necessrio observar a redao do 1 do art. 129 do Cdigo Penal Brasileiro, cujo nomen iuris "leso corporal de natureza grave":
Art. 129 - Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem: [...] 1 Se resulta: I - incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de 30 (trinta) dias; II - perigo de vida; III - debilidade permanente de membro, sentido ou funo; [...].
Passo, portanto, nova dosimetria da pena. Considerando o reconhecimento da atenuante da confisso espontnea nesta instncia revisora, e diante do reconhecimento pelo Juiz singular da agravante da reincidncia, compenso-as por entender no existir no caso em apreo qualquer preponderncia de uma sobre a outra. No existindo outras circunstncias capazes de alterar a pena, fica a mesma fixada definitivamente no patamar de 10 (dez) anos de recluso em regime fechado e o pagamento de 20 (vinte) dias-multa. Por fim, pleiteia a concesso da gratuidade judiciria, nos termos da Lei 1.060/50. Analisando o disposto no art. 24, inciso IV, da Carta Maior, afere-se que a competncia legislativa concorrente entre a Unio, Estados e Distrito Federal, quando a matria for relativa s custas de servios forenses, seno vejamos:
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: IV - custas dos servios forenses.
No caso em apreo, os peritos, ao responderem os quesitos oficiais, afirmam que a leso corporal praticada contra a vtima resultou nas conseqncias previstas nos incisos I e III, seno vejamos:
1) Da ofensa, objeto do exame de corpo de delito anterior, resultou ao paciente incapacidade para as ocupaes habituais por mais de 30 (trinta) dias? Resposta: Sim. 2) Dessa ofensa, resultou perigo de vida; debilidade permanente de membro, sentido ou funo; incapacidade permanente para o trabalho; enfermidade incurvel; perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo; ou deformidade permanente? (Resposta especificada). Resposta: Sim, perda parcial da audio do ouvido esquerdo, necessita parecer mdico especializado para graduar a perda (f. 105).
Assim, ainda que a graduao da perda da audio da vtima necessite de parecer mdico especializado, no h dvidas de que houve a debilidade permanente de uma funo. Ainda que no se considerasse o disposto no inciso III do 1 do art. 129 do CPB, a incapacidade para as ocupaes habituais por lapso superior a trinta dias, por si s, j caracterizaria a leso como grave, diante do disposto no inciso I do referido artigo. Considerando-se que a leso corporal o meio utilizado para a prtica do delito de roubo, no h falar em dois delitos distintos, mas apenas em roubo qualificado pela leso, previsto exatamente no 3 do art. 157 do CPB, motivo pelo qual no h falar em decote.
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Tratando-se, pois, de competncia concorrente, em existindo legislao estadual especfica sobre tal matria - Lei Estadual n 14.939/03 -, penso que esse regramento deve prevalecer, em detrimento de Lei Federal (Lei 1.060/50). Isso, porque, enquanto a Unio edita as regras gerais, compete aos Estados e ao Distrito Federal, dentro de suas limitaes legiferantes, editarem regras especficas - suplementares. Pois bem, na hiptese versada nos autos, vislumbra-se que o ru se encontra assistido por advogado constitudo, nomeado em interrogatrio, como se depreende da f. 114, o qual ofereceu defesa prvia, (f.116/117), bem como alegaes finais (f. 224/225) e o apelo em comento (f. 237 e 244/246). No consta nos autos qualquer prova acerca da insuficincia de recursos do ru, motivo pelo qual entendo ser incabvel in casu a concesso de justia gratuita. luz de tais consideraes, dou parcial provimento ao recurso para reconhecer a atenuante da confisso espontnea, passando a reprimenda para 10 (dez) anos de recluso em regime fechado e o pagamento de 20 (vinte) dias-multa. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEDRO VERGARA e ADILSON LAMOUNIER. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
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Tribunal do Jri - Homicdio qualificado privilegiado - Violenta emoo - Fixao da pena - Diminuio - Critrio subjetivo - Circunstncias judiciais - Tentativa - Iter criminis Aberratio ictus - Concurso formal Regime semi-aberto - Possibilidade
Ementa: Tribunal do Jri. Causas especiais de diminuio de pena dos arts. 121, 1, do CP e 14 do CP . Dois crimes. Duas penas-base. Fixao de uma no mnimo e de outra acima do mnimo. Incoerncia. Inexistncia. Aberratio ictus com unidade complexa. Aplicao da figura do concurso formal. Pena privativa de sete anos de recluso. Regime prisional fechado. No-cabimento. Ausncia de justificativa para fixao de regime mais rigoroso. Recurso parcialmente provido. - O 1 do art. 121 do Cdigo Penal apresenta causa especial de diminuio de pena para cuja aplicao o juiz no dispe de aspectos objetivos, mas puramente subjetivos da prpria causa, tais como as circunstncias judiciais do art. 59 do CP e at mesmo o resultado da votao da prpria causa. - O percurso do iter criminis que deve ser adotado como critrio para se optar por uma reduo maior ou menor em razo da tentativa. - No h qualquer incoerncia no fato de a pena-base de um crime ser fixada no mnimo legal e a de outro o ser acima do mnimo, ainda que praticados ao mesmo tempo os delitos, se as circunstncias judiciais apresentam alguma diferena. - Na aberratio ictus com unidade complexa, aplica-se a regra do concurso formal. - Se a pena de sete anos de recluso, o regime prisional deve ser o semi-aberto, se inexistem justificativas a recomendar ou autorizar a fixao de regime mais gravoso. APELAO CRIMINAL N 1.0708.03.003711-1 1/001 Comarca de Vrzea da Palma - Apelante: Denes Fernando Cerqueira dos Santos - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. JOS ANTONINO BAA BORGES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de f., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigr-
ficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. MANDADO DE PRISO. Belo Horizonte, 17 de abril de 2008. - Jos Antonino Baa Borges - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Antnio da Costa Rolim. DES. JOS ANTONINO BAA BORGES - Trata-se de recurso de apelao, interposto por Denes Fernando Cerqueira dos Santos, contra a r. sentena de f. 371/376, que o condenou, como incurso nas sanes do art. 121, 1 e 2, IV, c/c art. 14, II, e do art. 121, 3, c/c o art. 65, III, c, na forma do art. 73, todos do Cdigo Penal, pena de 7 anos de recluso. O ru interps recurso de apelao, alegando que o MM. Juiz, ao aplicar a pena com relao vtima Mrcio Francisco Barbosa, no aplicou com correo as causas especiais de diminuio de pena dos arts. 121, 1, e 14, pargrafo nico, ambos do CP , e que, com referncia ao ofendido Sandoval Ramos Martins, a penabase foi fixada em montante muito elevado, sem justificativa, mesmo porque a outra pena-base foi fixada no mnimo, sendo idnticas as circunstncias judiciais. Diz, mais, que a aplicao da regra dos arts. 73 e 70 lhe foi malfica, sendo de se individualizar a pena de cada crime, com os respectivos regimes prisionais e com a aplicao de pena substitutiva com relao ao crime culposo. Por fim, pede a aplicao do regime prisional aberto (f. 396/399). Em contra-razes, o Ministrio Pblico pediu a confirmao da sentena (f. 402/413). A d. Procuradoria opinou pelo provimento parcial ao recurso, apenas para que seja fixado o regime prisional semi-aberto (f. 414/417). Conheo do recurso. I - Primeiramente, examino a alegao do apelante de que o MM. Juiz, ao aplicar a pena com relao vtima Mrcio Francisco Barbosa, no aplicou com correo s causas especiais de diminuio de pena dos arts. 121, 1, e 14, pargrafo nico, ambos do CP . Sustenta o recorrente que, segundo o 1 do art. 121 do CP , a pena deve ser reduzida de 1/3 a 2/3, sendo que, ao reduzi-la em 1/4, sem justificativa, fez o Magistrado uso de frao de reduo ao arrepio da lei. Como registra Mirabete, citando julgado do Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina,
o 1 do art. 121 do CP representa causa especial de diminuio de pena para o qual o juiz no dispe de aspectos objetivos, mas puramente subjetivos da prpria causa, sendo vedada apreciao do mrito da deciso dos jurados; para proceder obrigatria reduo, resta-lhe apoio em outros elementos, passveis de exame subjetivo,
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como as circunstncias judiciais do art. 59 do CP e at mesmo o resultado da votao da prpria causa (cf. Cdigo Penal interpretado. Atlas, 2000, p. 650).
Ora, no caso dos autos, a vtima encontrava-se trabalhando como segurana do estabelecimento, e o apelante foi quela casa para se divertir, em estado de embriaguez, tendo assassinado a vtima porque ela, como segurana, tentou expuls-lo do local, em razo de sua conduta inconveniente. Diante dessas circunstncias, no poderia mesmo o Magistrado aplicar a reduo mxima prevista para a hiptese. Quanto adoo do fator de reduo mnima prevista no art. 14, II, do CP , isso se deve ao fato de todo o iter criminis ter sido percorrido, sendo certo que o percurso desse iter criminis que deve ser adotado como critrio para se optar por uma reduo maior ou menor em razo da tentativa. Por fora disso, sem razo o apelante nesse ponto. II - Passo ao exame da alegao de que, com referncia ao ofendido Sandoval Ramos Martins, a penabase foi fixada em montante muito elevado, sem justificativa, mesmo porque a outra pena-base foi fixada no mnimo, sendo idnticas as circunstncias judiciais. Sem razo o recorrente, porque a fixao da penabase acima do mnimo est justificada na r. sentena (f. 374/375), uma vez que dali consta que o assassinato da vtima Sandoval decorreu de desentendimento do recorrente com a outra vtima, o que se deu de madrugada, aps ter o apelante ingerido bebida alcolica, com tudo resultando na morte de uma pessoa que no tinha qualquer relao com a briga do recorrente com o outro ofendido. A par disso, de se considerar que a imprudncia do apelante, como sustentado pelo Dr. Procurador de Justia (f. 416), foi de intensidade extrema, consistente no disparo da arma de fogo em direo a uma boate que se encontrava lotada. Cabe destacar, enfim, que a pena pelo cometimento do assassinato do ofendido Sandoval ficou ao final concretizada em apenas 1 ano e 6 meses de deteno. Por fim, o fato de a pena-base, com relao outra vtima, ter sido fixada no mnimo, enquanto aquela fixada com referncia ao ofendido Sandoval no o foi, no constitui qualquer contradio, pois as circunstncias de um e de outro delito guardam diferenas, como aqui visto. III - Passo anlise da alegao do recorrente de que a aplicao da regra dos arts. 73 e 70 lhe foi malfica, sendo de se individualizar a pena de cada crime, com os respectivos regimes prisionais e com a aplicao de pena substitutiva com relao ao crime culposo. Como se v dos autos, o apelante foi condenado porque desferiu, de inopino e por motivo ftil, cinco disparos de arma de fogo contra a vtima Mrcio Francisco
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Barbosa, vindo a atingir tambm, por erro de execuo, o ofendido Sandoval Ramos Martins. Trata-se, assim, de um caso de aberratio ictus com unidade complexa, porque tambm atingida a pessoa visada. Ora, como salientado pelo eminente Des. Srgio Braga, quando do julgamento da Apelao Criminal n 1.0024.96.012905-4/001,
extrai-se da doutrina que o que justifica a existncia e a punio da aberratio ictus com unidade complexa, segundo as regras dos arts. 73 e 70, ambos do CP , exatamente o fato de que o autor atuou com um nico desgnio, qual seja de eliminar a vtima fatal dos autos, acabando por atingir a segunda vtima por erro ou excesso na execuo - vtima que o autor nem sequer conhecia nem mesmo percebeu presente nas proximidades -, no se admitindo que desejasse tambm sua morte. Se, ao contrrio, o autor estivesse possudo de desgnios autnomos - de matar a vtima fatal e matar a segunda pessoa, que nem conhecia, repito -, no haveria aberratio ictus, e a hiptese seria mesmo de concurso de crimes. Se com uma nica ao, concurso formal; se com mais de uma, concurso material, mas sempre penas cumuladas, se houvesse desgnio autnomo (julgamento: 26.10.2004; publicao: 4.11.2004).
Nesse sentido, ainda:

Desconsiderao da vtima real - STF: Hiptese em que se atingiu no s a pessoa visada como tambm terceiro, por erro de execuo. Regncia da espcie pela disciplina do concurso formal (RT 598/420).
E tambm:
Aplicao da regra do concurso formal - STF: Na aberratio ictus, sendo atingida a pessoa visada e tambm uma outra, involuntariamente, por erro de execuo, o desgnio criminoso um s. De acordo com o art. 51, 12 (art. 70 vigente), do CP , de 1940, aplica-se, pois, na espcie, uma s pena, a do crime mais grave, com acrscimo de 1/6 at metade (RT 598/420).
E mais: Se o agente fere a pessoa diversa e mata aquela

realmente visada, consideram-se existentes dois delitos: um, de leso corporal em relao primeira, e outro, de homicdio doloso em relao segunda, devendo ser aplicada, no caso, a regra do art. 70 do CP , por se tratar de concurso formal de delitos, consoante preceitua a ltima parte do art. 73 do mesmo Diploma Penal (RT 696/378).
Vale destacar, por fim, que, no caso em exame, a pena mais grave foi aumentada pela frao mnima prevista no art. 70, pargrafo nico, do CP , no ficando a pena, ao final, superior ao que ficaria se simplesmente somadas as penas, na forma do art. 69 tambm do CP . Assim, nenhum reparo h a fazer quanto ao ponto. IV - Passo ao exame do pedido de alterao do regime prisional.
Nesse ponto, a razo est com o apelante, porque o montante da pena permite a fixao do regime semiaberto para o seu cumprimento (CP , art. 33, 2, b), tendo a r. sentena fixado o regime fechado, sem justificativa para tanto, data venia, mesmo porque elas no se fazem presentes, j que se trata de ru primrio, de bons antecedentes, com as circunstncias judiciais, em linhas gerais, a ele favorveis. Por todo o exposto, dou provimento parcial ao recurso apenas para fixar o regime semi-aberto para o cumprimento da pena. Custas, na forma da lei.
DES. HERCULANO RODRIGUES - Peo vista dos autos.
Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelante, o Dr. Antnio da Costa Rolim. DES. HERCULANO RODRIGUES - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 10.04.08, a meu pedido, aps votar o Relator dando parcial provimento. Meu voto o seguinte. Pedi vista destes autos a fim de reexaminar a questo posta no recurso aviado pelo acusado, em razo de dvidas que me assaltaram na sesso de julgamento e que agora pude esclarecer. A hiptese retratada na apelao de aberratio ictus plurilesiva: o acusado, Denes Fernando Cerqueira dos Santos, armado com um revlver, desfechou tiros contra Mrcio Francisco Barbosa, ferindo-o, mas atingiu tambm, por erro na execuo, a pessoa de Sandoval Ramos Martins, que veio a falecer em conseqncia das leses sofridas. Ora, se no foi agitada a tese de desgnios autnomos em relao aos ofendidos, os quesitos de defesa, sejam aqueles relativos ao elemento subjetivo (desclassificao), existncia de excludentes ou causas de diminuio de pena, haveriam de figurar apenas no questionrio relativo pessoa visada. Em relao vtima alvejada por erro na execuo, afastada a hiptese de dolo eventual, independentemente do resultado verificado (leses ou morte), no havia que se falar em dolo, legtima defesa, privilgio ou mesmo em qualificadoras. Como assinala Hermnio Alberto Marques Porto,
se a defesa aceitar, em conformidade com a classificao oficial, o resultado, em relao segunda pessoa, como mediatamente conexado com a conduta do ru contra a primeira pessoa, ento no poder, pena de incoerncia, pretender, por exemplo, tenha o ru, em relao segunda pessoa, agido por culpa, bem como no poder, em outro exemplo, pretender a legtima defesa em relao segunda pessoa (Jri - procedimentos e aspectos do julgamento questionrios. 11. ed., Saraiva, p. 228).
Portanto, negados os quesitos defensivos da primeira srie, que questionava sobre as leses corporais sofridas pela pessoa visada, e afirmados os quesitos iniciais da segunda srie, acerca dos ferimentos letais na terceira pessoa, o ru haveria de responder por um nico homicdio doloso consumado (e no tentado), com um aumento de pena de um sexto at metade (arts. 73 e 70 do Cdigo Penal). As qualificadoras, agravantes e causas de diminuio reconhecidas em relao pessoa visada, uma vez afirmada a srie da aberratio ictus (com tipo de quantidade penal mais expressiva do que a do tipo definido na primeira srie), seriam transferidas para esta ltima figura. No foi isso, entretanto, o que aconteceu na espcie. A votao da segunda srie do questionrio prosseguiu, indevidamente, para alcanar tese de homicdio culposo contra a vtima atingida por erro. Perplexo, concluiu o MM. Juiz-Presidente, equivocadamente, que o ru fora condenado por uma tentativa (dolosa) de homicdio, em relao pessoa visada, e por homicdio culposo em relao ao terceiro, vtima fatal alvejada acidentalmente. Fixou em seis anos de recluso a pena para o crime de homicdio tentado e em um ano e seis meses de deteno a pena para o delito de homicdio culposo (consumado), aplicando, ao final, a pena mais grave, aumentada de 1/6, concretizando a reprimenda em sete anos de recluso, em regime inicialmente fechado. Como se v, foi o ru indevidamente favorecido no julgamento e na sentena, recebendo uma sano bem aqum daquela a que estaria sujeito se observadas as regras da aberratio ictus plurilesiva. O recurso, todavia, exclusivo da defesa, pelo que j no pode ser reparado o grave erro verificado. No obstante, busca o acusado uma pena ainda menor. No vejo como atender pretenso. Abstrado o equvoco apontado - que resultou, como j dito, numa reprimenda mais benfica para o ru -, as demais operaes da dosimetria da pena no esto a merecer reparo. As atenuantes no possuem o condo de reduzir a pena-base aqum do mnimo. Quanto tese da violenta emoo, reconhecida pelo nmero mnimo de votos (4x3), de se observar que o acusado j havia deixado o local do crime (uma boate), onde tivera um desentendimento inicial com a vtima. Decidiu, porm, voltar, desta vez armado com um revlver calibre 38, ocasio em que tiveram lugar os acontecimentos descritos na denncia. Portanto, se os jurados, diante de uma situao que afastaria o reconhecimento do privilgio, admitiram, por maioria, a violenta emoo "logo aps" injusta provocao da vtima, ao MM. Juiz-Presidente cumpria promover a reduo mnima permitida em lei.
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Por outro lado, aproximando-se o ru da consumao do homicdio em relao pessoa visada, mostrou-se adequada a diminuio mnima, de 1/3. Quanto incidncia do concurso formal, decorre do preceito contido no art. 73 do Cdigo Penal. No merece reduo, portanto, a pena aplicada. Acompanho o eminente Relator, por fim, no tocante ao regime prisional. Ausente recurso da acusao e fixada a pena em patamar inferior a oito anos, tidas como favorveis na sentena as circunstncias judiciais, o regime adequado o semi-aberto. Nesses termos, tambm dou parcial provimento ao recurso para alterar para semi-aberto o regime prisional. Expea-se o competente mandado de priso. DES. HYPARCO IMMESI - De acordo com o Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL. MANDADO DE PRISO.
APELAO CRIMINAL N 1.0456.03.019597-2 2/001 Comarca de Oliveira - Apelantes: 1) Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, 2) Deni Ananias dos Santos - Apelados: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, Deni Ananias dos Santos - Relator: DES. EDIWAL JOS DE MORAIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR, NEGAR PROVIMENTO AO APELO DEFENSIVO E DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO MINISTERIAL. Belo Horizonte, 16 de abril de 2008. - Ediwal Jos de Morais - Relator. Notas taquigrficas DES. EDIWAL JOS DE MORAIS - Por denncia recebida em 05.08.2003 (f. 47), iniciou-se processo contra Deni Ananias dos Santos, como incurso nas sanes do art. 342, caput, do CP , pois, no dia 19.12.2003, no interior da sala de audincias do Juizado Especial da Comarca de Oliveira, MG, ao prestar declaraes como testemunha em processo cvel, teria falseado e negado a verdade sobre fato juridicamente relevante. A sentena recorrida (f. 117/121) julgou procedente a denncia para condenar o acusado nas sanes do art. 342, caput, do CPB, s penas definitivas de um ano de recluso, em regime semi-aberto, e pagamento de 10 dias-multa, fixado o dia no mnimo legal, operada a substituio da pena carcerria por multa no valor de 30 dias-multa, tambm fixado o valor do dia no mnimo legal. Inconformados, apelaram o Ministrio Pblico e Deni Ananias dos Santos. Pretende o Ministrio Pblico (razes s f. 135/144) a majorao das penas-base, a alterao da multa substitutiva para outra pena restritiva de direitos e a suspenso dos direitos polticos do apelado. J a defesa (razes s f. 156/164) requer a absolvio por insuficincia de provas e por ausncia de prejuzo administrao da Justia. Contra-razes da defesa s f. 166/168, suscitando preliminar de no-conhecimento do recurso acusatrio por intempestividade na apresentao das razes recursais. Contra-razes ministeriais s f. 170/175. Tendo em vista as teses lanadas e para maior coerncia do voto, inverto a ordem de julgamento dos recursos.
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Falso testemunho - Crime formal - Autoria Materialidade - Valorao da prova Condenao - Suspenso de direitos polticos Ministrio Pblico - Recurso - Tempestividade
Ementa: Apelaes criminais. Tempestividade do apelo ministerial. Falso testemunho. Conjunto probatrio suficiente condenao. Crime formal. Penas adequadas. Suspenso dos direitos polticos. - A apresentao das razes recursais de forma extempornea constitui mera irregularidade processual. - Induvidosas materialidade e autoria do crime de falso testemunho, faz-se mister manter a condenao. - Tratando-se de crime formal, prescinde-se da demonstrao do resultado naturalstico para sua consumao. - Considerando as circunstncias judiciais analisadas na sentena primeva, as penas restaram fixadas em patamares adequados, sendo suficientes para a reprovao e preveno de novos delitos. - A suspenso dos direitos polticos do ru decorre de expressa previso legal, no sendo afetada pela substituio da pena. Preliminar rejeitada e apelao da defesa desprovida. Apelao ministerial parcialmente provida.
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Recurso da defesa - Deni Ananias dos Santos. O recurso deve ser conhecido, uma vez que atende a seus pressupostos de admisso. Preliminar de no-conhecimento do apelo ministerial Sem razo a defesa do apelante quando propugna, em sede de contra-razes recursais (f. 166/168), pelo no-conhecimento do apelo ministerial em razo de sua extemporaneidade. O recurso foi manifestado de forma tempestiva, visto que intimado pessoalmente o representante do Parquet em 05.04.2006 (f. 128) e interposto o recurso em 10.04.2006 (f. 129), o que demonstra com clareza a tempestividade do apelo apresentado. Ademais, interposto o recurso no prazo legal, a apresentao das razes de forma extempornea constitui mera irregularidade processual. Com essas consideraes, rejeito a preliminar suscitada. Mrito. Cinge-se o apelo defensivo em requerer a absolvio do acusado por insuficincia probatria e por inexistncia de prejuzo administrao da Justia. Analisei detidamente as razes apresentadas pelo acusado, comparando-as com a r. sentena hostilizada e com as provas colacionadas aos autos, e no h como prosperar o pleito defensivo. Primeiramente, em relao ao pedido de absolvio por ausncia de prejuzo administrao da Justia, tenho que razo no assiste ao apelante. que o crime de falso testemunho (art. 342 do CP), inserto no Ttulo XI do Cdigo Penal, referente aos "Crimes Contra a Administrao Pblica", classificado pela doutrina como crime formal, ou seja, prescinde da existncia de resultado naturalstico para sua consumao. Assim, o simples ato de fazer afirmao falsa como testemunha em processo judicial j configura o crime descrito no art. 342 do CPB, o que afasta o pleito absolutrio formulado pela defesa. Noutro giro, requer o apelante a sua absolvio por insuficincia de provas. Tambm no que concerne a esse pedido, no h razo que assista ao apelante, visto que o conjunto probatrio autoriza, sem sombra de dvidas, a manuteno do decreto condenatrio. A materialidade delitiva atestada pelos documentos acostados s f. 08/12, referentes ao processo cvel no qual o acusado prestou o depoimento falso como testemunha, sem prejuzo da prova oral colhida. A autoria tambm estreme de dvidas, ressaltando do acervo probatrio que o recorrente agiu com dolo, visando beneficiar parte em processo cvel. Pelo documento juntado f. 10, verifica-se que o acusado prestou declarao falsa em ao de indenizao que tramitava na esfera cvel, objetivando favorecer a pessoa de Walquir Rocha Avelar Jnior.
Na oportunidade, o apelante, procurando afastar a responsabilidade de seu colega, informou que Walquir no adentrou o banheiro no qual havia uma briga entre a namorada deste e outras mulheres:
[...] quando foi em direo ao banheiro masculino, que fica ao lado do banheiro feminino, percebeu que havia uma discusso no banheiro feminino e no havia segurana ali por perto, pelo que o depoente ali adentrou e separou uma briga entre Jaqueline e Daniella [...] que o requerido no adentrou o banheiro, mas apenas pegou Daniella na porta desse banheiro e foram embora [...] (f. 10).
[...] pode afirmar, sem medo de errar, que o ru no esteve presente no dia dos fatos, no momento em que aconteceu; tem certeza de que ele no interferiu em nada do que aconteceu dentro do banheiro feminino do Chaparral [...] O nico homem que entrou no banheiro feminino foi Walquir, que agrediu a depoente e sua amiga [...] (Elisngela - f. 77). [...] Recorda-se do depoimento do ru, que foi o nico, entre todos os outros, a dizer que Walquir Rocha no havia entrado no banheiro feminino no dia dos fatos; ao que sabe o ru nem participou dos fatos, suas clientes, vtimas e autoras nos dois processos, no se recordam de ter visto Deni no momento dos fatos (Domingos - f. 78).
Assim, a prova cristalina a amparar a condenao imposta pelo Magistrado primevo. As penas foram corretamente fixadas na sentena, com obedincia ao critrio trifsico de fixao (arts. 59 e 68 do CP), razo pela qual no comporta qualquer retificao. Diante do exposto, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso defensivo. Apelao apresentada pelo Ministrio Pblico. O recurso deve ser conhecido, uma vez que atende a seus pressupostos de admisso. Pretende o Ministrio Pblico (razes s f. 135/144) a majorao das penas-base, a alterao da multa substitutiva para outra pena restritiva de direitos e a suspenso dos direitos polticos do apelado.
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Constata-se que essa afirmao do apelante no processo cvel se refere a fato juridicamente relevante, pois busca afastar a possibilidade de Walquir ter agredido as mulheres no banheiro, o que extirparia por completo a responsabilidade dele. A falsidade no depoimento do recorrente percebida quando este analisado em conjunto com as demais declaraes colhidas no processo indenizatrio cvel (acostadas s f. 08/10 e 11/12 destes autos), tanto que o Magistrado que atuou naquele feito percebeu a falsidade e remeteu os autos para manifestao do Ministrio Pblico. Como se no bastasse, as testemunhas Elisngela Maria de Barros e Domingos Svio Bicalho, ouvidas sob o crivo do contraditrio, demonstram a prtica do crime de falso testemunho pelo apelante:
Primeiramente, no que toca ao pedido de majorao das penas-base, tenho que no pode prosperar. O Magistrado sentenciante, na etapa da fixao das penas (arts. 59 e 68 do CP), considerou em sua ampla maioria favorveis as circunstncias judiciais do acusado, tanto que fixou a pena-base no mnimo legal. Realmente, pela anlise do caso em comento, no h como tecer maiores consideraes sobre as circunstncias do art. 59 do CP , visto que o acusado agiu com a culpabilidade inerente ao tipo penal, possui bons antecedentes, no h maiores dados quanto personalidade ou conduta social, motivos e circunstncias so prprios do tipo, no houve maiores conseqncias e no h que se falar em comportamento da vtima. Portanto, a anlise detida das circunstncias judiciais demonstra que as penas-base restaram fixadas em patamares justos, sendo suficientes para a reprovao e a preveno da prtica de novos crimes, razo pela qual no devem ser retificadas. Lado outro, concernente ao pedido de alterao da multa substitutiva para outra pena restritiva de direitos, tambm no h razo que assista ao rgo Acusatrio. que entendo a pena de multa fixada na sentena hostilizada como necessria e suficiente reprovao e preveno de novos delitos, visto que se trata de acusado primrio e de bons antecedentes, sendo que o simples fato de ter sido condenado na esfera criminal ser suficiente para conscientiz-lo da gravidade de sua conduta. Ademais, o art. 44 do Cdigo Penal permite, no caso de condenao pena privativa igual a um ano, a substituio por multa ou por uma pena restritiva de direitos. Noutro giro, assiste razo ao Parquet ao protestar pela suspenso dos direitos polticos do condenado, no impedindo a realizao da medida o fato de a pena privativa ter sido substituda. O art. 15, inciso III, da Constituio da Repblica de 1988 dispe ser a sentena condenatria transitada em julgado o requisito essencial para a suspenso dos direitos em questo, sem fazer qualquer meno natureza da pena imposta. Mesmo que se trate de fato isolado na vida do ru, tem referida mcula, enquanto permanecerem seus efeitos, forte considerao para fins do exerccio da funo eletiva, prestigiando as normas legais a seleo daqueles candidatos que melhor atendam aos interesses pblicos. Dessa maneira, compreende-se que a causa principal da medida, a razo ontolgica da suspenso, o juzo de culpabilidade lanado contra o acusado, e no a forma de cumprimento da pena. A privao decorre do comportamento ilcito do agente, que se afasta da dignidade exigvel de todo e qualquer cidado, e por isso deve ser privado temporariamente de seus direitos.
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Referido entendimento destacado na doutrina constitucional, asseverando-se:

O disposto no art. 15, inciso III, da Constituio Federal, ao referir-se ao termo 'condenao criminal transitada em julgado', no distingue quanto ao tipo de infrao cometida, abrangendo no s aqueles decorrentes da prtica de crimes dolosos ou culposos, mas tambm decorrentes de contraveno penal, independentemente da aplicao de pena privativa de liberdade. [...] A suspenso dos direitos persistir enquanto durarem as sanes impostas ao condenado, tendo total incidncia durante o perodo de livramento condicional e ainda nas hipteses de priso albergue ou domiciliar, pois somente a execuo da pena afasta a suspenso dos direitos polticos com base no art. 15, inc. III, da Constituio Federal. Em relao ao perodo de prova do sursis, por tratar-se de forma de cumprimento da pena, o sentenciado igualmente ficar privado temporariamente de seus direitos polticos (MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 246).
So vrias as decises judiciais nesse sentido, mencionando-se a condenao como bastante para determinar a constrio omitida em primeira instncia:
Cumpre apenas registrar que a sano decorrer de qualquer condenao criminal, cuide-se de pena de recluso, de pena de deteno, de pena pecuniria ou daquelas previstas no art. 43 do CP , que substituem as privativas de liberdade. E decorrer qualquer que seja o crime: doloso ou culposo. Igualmente, convm deixar aclarado que a concesso do benefcio do sursis no tem o condo de afastar a incidncia da suspenso dos direitos polticos, como iterativamente vem decidindo o c. STE, visto que referido valor legal se limita a atingir, nos exatos limites do que dispe o art. 77 do CP , exclusivamente a pena privativa de liberdade (TRE-SP - Repr. Proc. n 10.028, classe 7 - Acrdo 126.963 - Rel. Des. Souza Jos - Bol. IBCCrim 75/328).
Com esses fundamentos, dou parcial provimento ao recurso ministerial para declarar a suspenso dos direitos polticos do acusado, devendo a comunicao Justia Eleitoral ser realizada em primeira instncia, pelo Juzo de origem. Por todo o exposto, rejeito a preliminar eriada pela defesa, nego provimento ao apelo defensivo e dou parcial provimento ao apelo ministerial. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WALTER PINTO DA ROCHA e RENATO MARTINS JACOB. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR, NEGARAM PROVIMENTO AO APELO DEFENSIVO E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO MINISTERIAL.
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Delito de trnsito - Homicdio culposo Imprudncia - Caracterizao Valorao da prova - Condenao

Ementa: Apelao criminal. Homicdio culposo. Imprudncia caracterizada. Absolvio. Impossibilidade. Recurso desprovido. - Se as provas dos autos demonstram que o autor do crime de homicdio culposo agiu com imprudncia, medida que trafegava na contramo direcional e com faris altos, vindo a colidir com outro veculo que vinha no sentido contrrio, ocasionando o acidente que culminou com a morte da vtima, impossvel falar em absolvio. APELAO CRIMINAL N 1.0145.02.021421-2 2/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Jos Valrio Nogueira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. SRGIO RESENDE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de junho de 2008. - Srgio Resende - Relator. Notas taquigrficas DES. SRGIO RESENDE - Trata-se de apelao interposta por Jos Valrio Nogueira contra a r. sentena que o condenou, como incurso nas sanes do art. 302 do CTB, s penas de 02 (dois) anos e 02 (dois) meses de deteno e suspenso de sua habilitao pelo perodo de 06 (meses), sendo fixado o regime aberto para o cumprimento da pena corporal, que foi substituda por duas restritivas de direitos consistentes em prestao de servios comunidade e prestao pecuniria. Inconformada com o dito condenatrio, a defesa apelou, requerendo a absolvio, por ausncia de provas de sua culpa, uma vez que foi o veculo da vtima que transitava na outra mo de direo e com o farol alto, o que fez com que o acusado ficasse com a sua viso ofuscada, ocorrendo o acidente. Em contra-razes, manifestou-se o Parquet de primeira instncia pelo desprovimento do apelo (f. 200/203). A d. Procuradoria-Geral de Justia, em seu parecer, opinou pela manuteno da r. deciso de primeiro grau na ntegra (f. 207/212). , em sntese, o relatrio. Conhece-se do recurso, por ser prprio, regular e tempestivo.
Aps analisar os vestgios colhidos no local, a 1 signatria do presente laudo pericial de parecer que o condutor do V. 2 (Ford/Furglaine) tenha dado causa ao acidente em epgrafe, ao adentrar a pista na mo direcional de V. 1 (carro da vtima).
Consoante lio doutrinria de Damsio E. de Jesus, apoiando-se no esclio de Hans Welzel, criador da teoria finalista da ao:
Quando se diz que a culpa elemento do tipo, faz-se referncia inobservncia do dever de diligncia. Explicando. A todos, no convvio social, determinada a obrigao de realizar condutas de forma a no produzir danos a terceiros. o denominado cuidado objetivo. A conduta torna-se tpica a partir do instante em que no se tenha manifestado o cuidado necessrio nas relaes com outrem, ou seja, a partir do instante em que no corresponda ao comportamento que teria adotado uma pessoa dotada de discernimento e prudncia, colocada nas mesmas circunstncias que o agente. A inobservncia do cuidado necessrio objetivo elemento do tipo (Culpa e delitos da circulao. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro: Borsoi, 1971, p. 38).
Dessa forma, impossvel acolher o pleito absolutrio sustentado pela aguerrida defesa. Com essas consideraes, nega-se provimento ao apelo.
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Requer a defesa a absolvio, por ausncia de provas. Aduz que o veculo que trafegava em sentido oposto estava com o farol alto, cegando o apelante por alguns momentos, ocorrendo o acidente, no esperado nem previsvel. Segundo narra a denncia, no dia 20 de abril de 2002, o denunciado, na conduo de veculo automotor, na altura do km 61, na zona rural da cidade de Coronel Pacheco, imprudentemente, colidiu o seu veculo com a lateral direita do veculo de propriedade da vtima Adimilson dos Santos Cipriano, uma vez que vinha na contramo direcional e de faris altos. Em decorrncia do acidente, a vtima Adimilson dos Santos Cipriano, passageiro do veculo, atingido pelo denunciado, que estava no banco traseiro do veculo, atrs do motorista, veio a falecer na hora. No tocante materialidade, esta restou evidenciada nos autos pelo laudo pericial (f. 51/66) e pelo laudo de necropsia (f. 48/50). A autoria estreme de dvidas diante das declaraes testemunhais dos autos. A questo cinge-se ao fato de ter agido ou no com imprudncia quando na direo do veculo, dando causa ao acidente, aduzindo a defesa que ocorreu o contrrio do constatado. As provas dos autos so claras, unssonas e no deixam dvida sobre a imprudncia e a culpabilidade do ora recorrente. O laudo pericial esclarece que o acidente ocorreu por culpa do apelante, in verbis:
Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO CARLOS CRUVINEL e PAULO CZAR DIAS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Delito de trnsito - Homicdio culposo - Excesso de velocidade - Imprudncia - Dever de cuidado objetivo - Inobservncia - Autoria - Materialidade - Valorao da prova - Condenao - Vtima Culpa concorrente - Compensao Inadmissibilidade
Ementa: Apelao criminal. Delito de trnsito. Homicdio culposo. Inobservncia do dever de cuidado. Imprudncia caracterizada. Condenao mantida. - Comete homicdio culposo o motorista que conduz pessoa no "estribo" do caminho, acarretando a sua queda, pois o evento, decorrente da falta do devido cuidado objetivo a todos imposto, era inteiramente previsvel. - Ainda que a vtima tenha contribudo para o evento, a culpa concorrente da vtima no elide a do motorista, j que em direito penal no h compensao de culpas. APELAO CRIMINAL N 1.0521.03.025899-5 5/001 Comarca de Ponte Nova - Apelante: Elias Martins Idelfonso - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. PAULO CZAR DIAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 20 de maio de 2008. - Paulo Czar Dias - Relator. Notas taquigrficas DES. PAULO CZAR DIAS - O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Elias Martins Idelfonso, dandoo como incurso nas sanes do art. 302 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, porque, no dia 7 de maio de 2003, por volta de 0h10min, na Rua Antnio Frederico Ozanam, na Comarca de Ponte Nova, o acusado, na
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direo do seu caminho, atropelou e matou culposamente Jos Carlos de Almeida. Aps regular instruo, o MM. Juiz de primeiro grau julgou procedente a denncia para condenar o ru, nos termos da denncia, impondo-lhe a pena de dois anos de deteno, em regime aberto, cumulada com a suspenso da habilitao para dirigir veculo automotor por dois meses. A pena privativa de liberdade foi substituda por pena restritiva de direitos, consistente em prestao de servios comunidade. Inconformado, recorreu o ru, pugnando, em suas razes de f. 102/106, por sua absolvio, alegando que a culpa foi exclusiva da vtima, que se pendurou no estribo do caminho sem o conhecimento do apelante. Aduz no existir prova de que o apelante estivesse alcoolizado ou que tenha imprimido alta velocidade ao veculo, uma vez que no foi feito exame para constatao da embriaguez e, quanto velocidade, ela foi apenas referida por testemunhas. Contra-arrazoado o recurso (f. 107/111), subiram os autos, e, nesta instncia, a douta Procuradoria de Justia, atravs do parecer de f. 115/119, opina pelo seu desprovimento. Conheo do recurso, visto que presentes os requisitos legais de sua admissibilidade. Segundo descreve a denncia, no dia dos fatos, o denunciado, em estado de embriaguez, arrancou imprudente e bruscamente o seu veculo, enquanto a vtima se encontrava dependurada na porta do "caroneiro", imprimindo alta velocidade ao caminho. Em virtude da velocidade, a vtima desequilibrou-se e caiu debaixo do caminho, sendo atropelada e esmagada abaixo da cintura. A materialidade no est sendo contestada, j que comprovada pelo auto de exumao de f. 40/41. Quanto autoria, o apelante nega ter visto a vtima dependurada no estribo do caminho. f. 65 declarou que:
[...] no dia dos fatos, por volta de 0h10min, transitava em seu caminho pela Av. Frederico Ozanan, ocasio em que foi solicitado por um amigo de nome Ernesto, para ajud-lo com o veculo dele (Ernesto); que o interrogado estacionou seu caminho e foi socorrer o seu amigo Ernesto que lhe pediu que empurrasse o seu veculo Fusca, para ver se o mesmo pegava no 'tranco'; que o interrogado, aps empurrar o veculo e ter o mesmo 'pegado', retornou ao seu caminho, momento em que percebeu que a porta do mesmo estava aberta, oportunidade em que o interrogado viu um indivduo de cor clara descendo da boleia de seu caminho; que, ao entrar no caminho, o interrogado percebeu que seu revlver calibre 38, que estava dentro da cabine, tinha sido roubado, possivelmente pelo rapaz que tinha sado da boleia de seu caminho; diante do fato, o interrogado de imediato ligou seu caminho e saiu para dar uma volta no quarteiro com intuito de ver se achava o autor do furto de seu revlver; que, passados alguns minutos, o interrogando voltou ao mesmo local em que estava, no conseguindo achar o autor do furto de seu revlver, quando tomou conhecimento atravs de policiais de que tinha atro-
pelado um rapaz; que o interrogando esclarece que no estava embriagado e que quando saiu com o seu caminho no viu ningum pendurado na porta do caroneiro; que o interrogando deseja esclarecer que no socorreu a vtima porque no viu a mesma e que no se evadiu do local.
A alegao do ru de que no viu a vtima subir no estribo e ali ficar dependurada efetivamente no se sustenta diante do quadro probatrio que ora se apresenta. Conforme restou comprovado nos autos e assim relataram as testemunhas Eduardo Janurio da Silva (f. 29) e Ernesto Delazzari Filho (f. 36), no dia dos fatos, o apelante e a vtima, juntamente com Ernesto, consumiam bebida alcolica em um bar. Consta que, em dado momento, Ernesto solicitou ajuda ao condutor do caminho e a Jos Carlos para empurrarem o seu veculo a fim de que este funcionasse, saindo do local e l permanecendo o ru e a vtima. A testemunha Eduardo declarou que, em seguida, o apelante saiu embriagado e conduzindo o caminho em alta velocidade. Segundo declarou a testemunha Jos Maria da Silva Anacleto, no momento que o caminho se ps em movimento, viu a vtima posicionada do lado do carona, dependurada no estribo do veculo, segurando no espelho retrovisor. Acrescentou ainda referida testemunha que o acusado se encontrava dirigindo seu caminho em alta velocidade, a qual no era compatvel com o local onde trafegava. Como se v, a prova colacionada nos autos lana por terra as declaraes do acusado de que no viu a vtima, pois a posio que ela ocupava no caminho era de completa visibilidade para o motorista. Ademais, consoante assinalado pela douta Procuradoria de Justia:
Segundo Ernesto, apelante e vtima bebiam juntos, o ajudaram a fazer o carro pegar no tranco e continuaram juntos nas proximidades da rodoviria velha depois de sua partida. A verso de que a vtima subiu no estribo do caminho sem o conhecimento do apelante e estava fora do seu campo de viso no faz sentido e no crvel. Eles estavam juntos naquela noite, beberam umas cervejas na companhia do Ernesto e saram sob efeito do lcool. Sabe-se l o motivo, mas a vtima resolveu andar dependurada no estribo do caminho dirigido pelo apelante, fato presenciado pela testemunha Jos Maria da Silva Anacleto, cujo depoimento desautoriza a palavra do ru quando diz que no viu a vtima [...].
imprudncia ou impercia, ou seja, violando um dever objetivo de cuidado, ateno ou diligncia, geralmente imposto na vida de relao, para evitar dano a interesses e bens alheios e que conduz, assim, ao resultado que configura o delito (Lies de direito penal. Parte geral. 16. ed., p. 271). Vale aqui relembrar tambm os ensinamentos de Zaffaroni e Pierangeli:
[...] no basta que a conduta seja violadora do dever de cuidado e cause o resultado, mas que, alm disto, deve haver uma relao de determinao entre a violao do dever de cuidado e a causao do resultado, isto , que a violao do dever de cuidado deve ser determinante do resultado. [...] Para estabelecer essa relao de determinao do dever de cuidado e a produo do resultado, deve-se recorrer a uma hiptese mental: devemos imaginar a conduta cuidadosa no caso concreto e, se o resultado no tivesse sobrevindo, haver uma relao de determinao entre a violao do dever de cuidado e o resultado; ao contrrio, se, ainda neste caso, o resultado tivesse ocorrido, no haver relao de determinao entre a violao do cuidado devido e o resultado. O fundamento legal para exigir a relao de determinao em nosso direito encontrado no art. 18, II (por imprudncia, negligncia ou impercia), o que resulta que para nossa lei no basta que o resultado se tenha produzido, mas contrariamente requer-se ainda que tenha sido causado em razo da violao do dever de cuidado. (ZAFFARONI, Eugnio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de Direito penal brasileiro. Parte geral. 5. ed. So Paulo: RT, 2004, p. 489).
Consoante a lio de Heleno Cludio Fragoso, a tipicidade do crime culposo no est na causao do resultado, mas num comportamento proibido pela norma. Assim, sobre a estrutura do crime culposo, ensina que: como em tais crimes no h vontade dirigida no sentido do resultado antijurdico (embora exista vontade dirigida a outros fins, em geral lcitos), a ao delituosa que a norma probe a que se realiza com negligncia,
Ao conduzir o caminho com uma pessoa no estribo e imprimir ao veculo velocidade incompatvel com a segurana, no h dvida de que o apelante agiu sem o devido cuidado, de forma imprudente, sendo o evento inteiramente previsvel. Logo, vindo a vtima a falecer em razo da queda sofrida, no h dvida sobre a responsabilidade do acusado pelas conseqncias penais do ilcito ocorrido. Ressalte-se, outrossim, que irrelevante a alegao do apelante no sentido de que no h prova de sua embriaguez, uma vez que sua condenao no resultou do fato de estar embriagado, sendo certo, inclusive, que a embriaguez ao volante crime previsto no art. 306 da Lei 9.503/97. Igualmente, a ausncia do exame pericial do disco do tacgrafo para apurar a exata velocidade do veculo restou suprida pela prova testemunhal, que permite concluir, com segurana, que o acusado desenvolvia velocidade excessiva, incompatvel com a segurana local, no momento do evento. Finalmente, mesmo admitindo a contribuio da vtima para o acidente, tal fato no exime o apelante de sua responsabilidade, j que o Direito Penal no admite compensao de culpas. Somente a culpa exclusiva da
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vtima retiraria a culpabilidade do acusado, o que, como visto, no ocorreu. Nesse sentido, ensina Csar Roberto Bitencourt:
Eventual culpa da vtima no exclui a do agente; elas no se compensam. As culpas recprocas do ofensor e do ofendido no se extinguem. A teoria da equivalncia dos antecedentes causais, adotada pelo nosso Cdigo Penal, no autoriza outro entendimento (Manual de direito penal. 6. ed. So Paulo: Saraiva, v. 1, p. 231.)
Roubo - Condenao - Laudo pericial Dependncia toxicolgica - Semi-imputabilidade Caracterizao - Fixao da pena Diminuio da pena - Critrio
Ementa: Apelao criminal. Roubo. Incapacidade parcial de determinar-se de acordo com o entendimento da ilicitude do fato. Critrio de reduo da pena. Intensidade do mal mental. Alterao do quantum. Possibilidade. - Comprovada por exame de corpo de delito de dependncia toxicolgica a incapacidade parcial de determinar-se de acordo com o entendimento da ilicitude do fato, o critrio de reduo das penas deve estar em consonncia com o grau do mal mental. Provimento ao recurso que se impe. APELAO CRIMINAL N 1.0352.06.029530-5 5/001 Comarca de Januria - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Leandro Nascimento Souza - Co-r ru: Edemir Santos Silva - Relator: DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de junho de 2008. - Antnio Carlos Cruvinel - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - Presentes os pressupostos para a sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Irresignado com a sentena de f. 123/126, que condenou Leandro Nascimento Souza nas sanes do art. 157, 2, inciso II, c/c o art. 26, pargrafo nico, ambos do Cdigo Penal, s penas de 01 (um) ano e 09 (nove) meses de recluso e 04 (quatro) dias-multa, em regime aberto, interpe o apelante o presente recurso. Nas razes de f. 130/133, o Ministrio Pblico pugna pela reforma da sentena no tocante aplicao da minorante da semi-imputabilidade, questionando o quantum reduzido. Segundo narra a denncia, na data dos fatos, Leandro Nascimento Souza, agindo em comunho de vontades e unidade de desgnios com o outro denuncia-
A jurisprudncia tambm tranqila:

Homicdio culposo - Acidente de trnsito - Compensao de culpa - Inadmissibilidade. - Em acidente de trnsito onde se verifica a morte da vtima, por culpa concorrente de ambos os motoristas, deve ser proferido decreto condenatrio, pois no permitida em nosso sistema penal a compensao de culpas. (TAMG - Ap. Crim. n 2.0000.00.383411-5/000(1) - Rel. Juza Sidney Alves Affonso - Data da publicao: 1.03.2003.) Delito de trnsito - Homicdio culposo - Responsabilidade do ru - Amplo conjunto probatrio - Culpa concorrente da vtima - Absolvio - Inadmissibilidade - Condenao mantida - Reduo do prazo de suspenso da carteira de habilitao - Proporcionalidade com a pena privativa de liberdade. - A inobservncia do cuidado objetivo no trnsito, quando exteriorizada atravs de uma conduta imprudente, imperita ou negligente, devidamente comprovada nos autos, autoriza o decreto condenatrio, para se evitarem impunidades. No Direito Penal, no existe compensao de culpas, se o agente agiu com um mnimo de culpa sequer, deve ser punido pelo seu crime. Tratando-se do crime previsto no art. 302 da Lei 9.503/97, a fixao do prazo de suspenso da habilitao para dirigir veculo deve ser diretamente proporcional infrao cometida quando no houver justificativa para a imposio de prazo maior. Recurso parcialmente provido. (TAMG - Ap. Crim. n 2.0000.00.4947506/000(1) - Rel. Juza Maria Celeste Porto - Data da publicao: 24.09.2005.)
Assim, verifica-se que o comportamento do sentenciado se subsume aos elementos que integram o tipo penal previsto no art. 302 do CNT, e, uma vez demonstrada a sua culpa, incabvel a absolvio. Por tais fundamentos, nego provimento ao recurso, mantendo in totum a r. deciso recorrida. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS e ANTNIO CARLOS CRUVINEL. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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do, atravs de graves ameaas, subtraiu das vtimas um aparelho celular, marca Nokia, modelo 6101, e a quantia de trs reais. A materialidade restou comprovada pelo laudo de avaliao indireta do produto do furto, de f. 30. A autoria inconteste, mormente pelas confisses dos acusados na fase policial e pelo auto de reconhecimento de f. 21. Quanto ao pedido de reforma da sentena no tocante aplicao do art. 26, pargrafo nico, do Cdigo Penal, observa-se que a pretenso ministerial merece acolhida. Necessrio trazer baila a resposta ao quesito 4 formulado pelo Ministrio Pblico no exame de corpo de delito de dependncia toxicolgica de f. 67/68:
4) Em razo de dependncia qumica de substncia entorpecente, o examinado parcialmente incapaz de entender o carter ilcito de suas aes ou de se determinar de acordo com esse entendimento? R: Tem tolhida parcialmente apenas a sua capacidade de determinao.
Crime contra o estado de filiao - Registro de filho alheio - Sentena - Fundamentao sucinta Ausncia de nulidade - Reconhecida nobreza Crime privilegiado - Perdo judicial - Concesso
Ementa: Registro indevido de filho de outrem. Art. 242, pargrafo nico, do CP . Hiptese de concesso do perdo judicial. Nobreza da motivao. Reconhecimento. Preliminar rejeitada. Apelo provido. - No h falar em nulidade, em se tratando de deciso com fundamentao sucinta. - No obstante a prova da autoria e da materialidade do delito previsto no art. 242 do CP , comprovando-se que a acusada agiu imbuda de reconhecida nobreza, impese a desclassificao do delito para a figura privilegiada, concedendo-lhe o perdo judicial. APELAO CRIMINAL N 1.0687.05.037487-9 9/001 Comarca de Timteo - Apelante: Hedda Maria de Arajo - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. WALTER PINTO DA ROCHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 7 de maio de 2008. - Walter Pinto da Rocha - Relator. Notas taquigrficas DES. WALTER PINTO DA ROCHA - Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de apelao criminal interposta por Hedda Maria de Arajo contra a sentena condenatria de f. 189/198, a qual julgou parcialmente procedente a denncia, condenando-a na prtica do delito do art. 242 do CP , fixando as penas definitivas de dois anos de recluso, regime aberto. Nos termos do art. 44, incisos I a III, do CP , concedeu acusada a substituio da pena privativa de liberdade por duas restritivas de direitos, consistentes na prestao pecuniria no valor de um salrio mnimo a entidade pblica com destinao social, a ser definida pelo juzo da execuo, e na prestao de servios comunidade pelo prazo de dois anos, razo de uma hora por dia de condenao, em local a ser determinado tambm pelo juzo da execuo, facultando condenada cumpri-la em prazo menor,
Comprovado, portanto, que o apelado no era inteiramente capaz de determinar-se de acordo com o entendimento da ilicitude do fato, restou correta a aplicao do pargrafo nico do art. 26 do Cdigo Penal. Contudo, esse artigo estabelece a possibilidade de reduo de um a dois teros, devendo ser utilizado o critrio de reduo em consonncia com o grau do mal mental. Nesse sentido a jurisprudncia:
Conforme melhor jurisprudncia, o critrio de reduo deve ser aplicado de acordo com a intensidade do mal mental do sujeito (RT 599/312).
Considerando-se, assim, que foi constatado que o recorrido tinha tolhida apenas a capacidade de determinao, e de forma parcial, a diminuio da pena deve ser aplicada no patamar mnimo, ou seja, em 1/3 (um tero), restando as penas concretizadas em 03 (trs) anos, 06 (seis) meses e 20 (vinte) dias de recluso, em regime aberto, e 08 (oito) dias-multa, fixado o valor do dia-multa em 1/30 do salrio mnimo vigente ao tempo do fato. Pelo exposto, d-se provimento ao recurso, restando alterada a sentena nos termos deste voto. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PAULO CZAR DIAS e ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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nunca inferior metade da pena privativa de liberdade. Absolveu a acusada Hedda Maria de Arajo das sanes do art. 132 c/c o art. 133, ambos do CP . Narra a denncia que a acusada Hedda Maria de Arajo, no dia 16.06.89, em horrio no apurado, no Cartrio de Registro Civil - Cartrio Mendona -, situado no Municpio de Timteo, a denunciada registrou B.A.B. como sua filha, mesmo sabendo que a criana, nascida em 02.06.89, era filha biolgica de outrem. Consta que a denunciada recebeu a criana da me biolgica, C.R.B., logo aps seu nascimento no Hospital Siderrgica, em Coronel Fabriciano, e providenciou seu registro, apresentando-se como sua me. Tal fato tornou-se conhecido no ms de junho de 2003, por ocasio das denncias de abandono e exposio a perigo por parte da denunciada contra a menor, que, poca, estava com quatorze anos, sendo, por isso, incapaz de defender-se dos riscos resultantes do abandono. Relata que, no bastasse o abandono, a sade fsica e mental da menor tambm foi exposta a perigo, sendo submetida a constantes agresses fsicas e morais, espancada, xingada, alm de ter sido impedida de conviver com outros adolescentes. Nesse contexto, foi denunciada nas sanes dos arts. 242, 132 e 133, todos do CP . Em suas razes de recurso de f. 202/213, alega a apelante, preliminarmente, a nulidade da sentena por no ter o Juiz se manifestado quanto tese da defesa em relao ao pedido de perdo judicial, apresentado em alegaes finais. Quanto ao mrito, argumenta a necessria concesso do benefcio do perdo judicial, restando provado que o registro da menor pela apelante foi realizado por motivo de nobreza e humanidade, afirmando a irm da me biolgica de B., T.M.R., que a me no tinha condies psicolgicas, nem econmicas para cuidar da filha e que B. teria ganhado um prmio ao ser adotada. Discorre acerca da aplicao do perdo, uma vez que o beb estava sendo abandonado, sendo registrada pela acusada como sua filha, movida somente pelos sentimentos de bondade e de nobreza. Ultrapassada tal questo, contando atualmente com 65 anos de idade, primria, boa conduta social e bons antecedentes, requer a aplicao do sursis. Pede o provimento do recurso. Contra-razes apresentadas pelo rgo acusador s f. 214/217, pelo desprovimento do apelo. Parecer da Procuradoria-Geral de Justia, f. 220/229, pelo acolhimento da preliminar de anulao da sentena, a fim de ser analisada a possibilidade de concesso do perdo judicial e, no mrito, pela aplicao do perdo judicial apelante. Preliminar. Em suas razes de recurso de f.121/132, alega a apelante, preliminarmente, a nulidade da sentena por no ter o Juiz se manifestado quanto tese defensiva de concesso do perdo judicial.
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Verifica-se f. 192 fundamento do douto Julgador a quo para afastar o privilgio contido no pargrafo nico do art. 242 do CP , constando:
Lado outro, apesar dos esforos do combativo defensor, no coaduno com a aplicao do pargrafo nico do art. 242 do Cdigo Penal. No h nos autos prova suficiente a demonstrar a aplicao da citada figura privilegiada. Ou seja, no fora comprovada se a razo que levou a agente a assim agir foi nitidamente elevada ou superior, reconhecendo-se, assim, a nobreza de sua conduta.
A sentena restou bem fundamentada, enfrentando a tese defensiva, no havendo se falar em ausncia de anlise de tese defensiva. O mero inconformismo da acusada no possui o condo de gerar vcio eventualmente condizente declarao de nulidade da deciso, que, diversamente do alegado, foi sucinta, mas fundamentada. Nesse sentido a jurisprudncia:
Conciso da fundamentao da sentena e da dosimetria da penalidade no equivale em falta de motivao, com razo de nulidade de deciso (TACrimSP - HC - Rel. Bourroul Pinheiro - JUTACrimSP 17/45).
Pelo exposto, rejeito a preliminar. Mrito. Quanto ao mrito, razo assiste recorrente. A materialidade resta comprovada na portaria, f. 06; no boletim de ocorrncia, f. 16/18; na certido de f. 52 e 84 e nos demais elementos coligidos nos autos. A autoria, da mesma forma, resta amplamente demonstrada, confessando a acusada judicialmente, f. 106, que o nico erro cometido foi registrar B. como filha biolgica sem que ela fosse. Assim, materialidade e autoria restam amplamente comprovadas, no tendo sido objeto de insurgncia recursal. No entanto, tenho que a conduta da acusada, ainda que no seja lcita, melhor se enquadra na figura privilegiada do pargrafo nico do art. 242 do Cdigo Penal, pois se apresenta comprovado nos autos que a inteno da r, ao perpetrar o delito, foi por motivo relevante, pois visou beneficiar a menor, existindo nos autos prova de que a me no quis a criana nem possua condies para cri-la. Consta f. 146 declarao de prprio punho da irm da me biolgica, T.M.R., com firma reconhecida, constando que
C.R. nunca teve condies financeiras, psicolgicas, nem morais, na poca, de criar B. e a entregou para registro no prprio hospital.
Preceitua o art. 242 do CP:

Dar parto alheio como prprio, registrar como seu o filho de outrem; ocultar recm-nascido ou substitu-lo, suprimindo ou
alterando direito inerente ao estado civil: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. Pargrafo nico. Se o crime praticado por motivo de reconhecida nobreza: Pena - deteno, de 1 (um) a 2(dois) anos, podendo o juiz deixar de aplicar a pena.
Estelionato - Apropriao indbita Desclassificao do crime - Emendatio libelli Possibilidade - Fixao da pena - Critrio trifsico - Nulidade no caracterizada
Ementa: Apropriao indbita majorada. Dar nova capitulao ao fato. Comprovao da prtica do delito de estelionato. Posse ilcita da coisa alheia. Existncia de dolus ab initio. Emendatio libelli. Art. 383 do Cdigo de Processo Penal. Atenuante da confisso espontnea. Impossvel reduzir a pena aqum do mnimo legal. Smula n 231 do STJ. Recurso parcialmente provido. - Tendo em vista que o acusado se defende dos fatos narrados na denncia, e no de sua capitulao, possvel dar nova capitulao ao fato, se restou comprovada a prtica do delito de estelionato, e no de apropriao indbita majorada, em razo do instituto da emendatio libelli, determinado pelo art. 383 do Cdigo de Processo Penal. - Comete o crime de estelionato, e no apropriao indbita, o agente, funcionrio da empresa, que se identifica como cobrador e solicita ao cliente que seja depositado, em sua conta particular, dinheiro devido quela e no o repassa a quem de direito. - O reconhecimento da atenuante da confisso espontnea no conduz reduo da pena aqum do mnimo legal, conforme entendimento doutrinrio e jurisprudencial predominante, fazendo-se a aplicao da Smula n 231 do STJ. APELAO CRIMINAL N 1.0079.04.122485-2 2/001 Comarca de Contagem - Apelante: Carlos Antnio dos Santos Nunes - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. PEDRO VERGARA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 29 de abril de 2008. - Pedro Vergara - Relator. Notas taquigrficas DES. PEDRO VERGARA - Cuida-se de ao penal pblica, promovida pelo Ministrio Pblico, contra Carlos Antnio dos Santos Nunes, como incurso nas
In casu, no h qualquer indcio de prova de que o registro da menor em nome da apelante tivesse por escopo a supresso ou alterao de direito inerente ao estado civil da criana, conforme preceitua o caput do art. 242 do CP , o que, entretanto, no afasta o cometimento da hiptese delitiva, sendo lcito ao Juiz, neste caso, deixar de aplicar a pena, comprovando-se que a acusada agiu imbuda de reconhecida nobreza, restando provado que a me no quis a criana e a abandonou. A jurisprudncia ampla nesse sentido:
Parto suposto. Registro de filho alheio como prprio. [...] Sem o sentido de reprovabilidade da conduta, que caracteriza a culpa lato sensu, no merece punio o ato imputado a quem registra, como prprio, filho de pessoa em estado de penria financeira e com seu consentimento. Seria constrangedor impor condenao a quem age com tal esprito de reconhecida nobreza. A concesso de perdo judicial como forma de extino da punibilidade, abrangente dos efeitos primrios e secundrios da sentena, inclusive a noincluso de seu nome no rol dos culpados, atende ao princpio da proporcionalidade entre o desvalor da ao e as conseqncias jurdico-penais dessa ao (RT 613/334). No ocorrendo qualquer prejuzo ao recm-nascido, que estava abandonado, ao ser registrado pelos acusados como seu filho, movidos estes to-somente pelos exclusivos sentimentos de bondade e de nobreza, no se configuram os delitos previstos nos arts. 242 e 299 do CP (RT 399/306).
Conclui-se que no h qualquer interesse escuso no registro de nascimento ora em comento, inexistindo provas nesse sentido nos autos, sendo que, ao contrrio, teve o referido ato como principal motivao a generosidade e a solidariedade humana, devendo-se, portanto, conceder o perdo judicial em favor da apelada, nos termos do art. 242, pargrafo nico, do CP . Ante tais fundamentos, dou provimento ao recurso para desclassificar a conduta imposta para a figura privilegiada prevista no art. 242, pargrafo nico, do CP , concedendo acusada Hedda Maria de Carvalho o perdo judicial. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES RENATO MARTINS JACOB e EDIWAL JOS DE MORAIS. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO.
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sanes do art. 168 (apropriao indbita), 1 (causa de aumento), inciso III (em razo de emprego), do Cdigo Penal. Narra a denncia que o acusado, no final do ano de 2003, na Comarca de Contagem, apropriou-se de coisa alheia mvel, indevidamente, qual seja um numerrio depositado em sua conta particular por um cliente, Raimundo Soares Carvalho, da empresa na qual trabalhava - Virtual Alimentos Ltda., bem como de mercadorias da empresa retromencionada, tudo como consta do anexo inqurito policial (f. 02/04). Consta da exordial que o acusado era conferente e vendedor da citada empresa vtima, e Raimundo Soares Carvalho, um cliente que, na ltima compra, fez o pagamento com cheque do Banco Credicoop, agncia Pitangui, n 000711, no valor de R$ 452,00 (quatrocentos e cinqenta e dois reais), sem proviso de fundos (idem). Em face de tanto, o acusado ligou para o citado cliente se apresentando como responsvel pela cobrana da empresa e solicitou ao mesmo que efetuasse o pagamento em sua conta particular, o que foi providenciado pelo Sr. Raimundo Soares Carvalho, valor que nunca foi repassado empresa vtima pelo acusado (idem). Recebida a denncia, foi o acusado regularmente citado, e no compareceu audincia de interrogatrio, razo pela qual decretou o douto Juzo a quo sua revelia, nos termos do art. 367 do Cdigo de Processo Penal, nomeando-lhe a Defensoria Pblica para patrocinar sua defesa, que apresentou as alegaes preliminares de f. 59 (f. 48, 55/56, 57 e 58). Durante a instruo, ouvidas as testemunhas arroladas pelas partes, nada requereram essas em diligncia (f. 70, 87/88, 90 e 90-v.). Nas alegaes finais, pede o rgo Ministerial a condenao nos termos da denncia, rogando a defesa a fixao da pena mnima e a substituio da pena corporal por uma restritiva de direitos, com fulcro no art. 44 do Cdigo Penal (f. 92/96 e 97/98). Proferida a sentena, foi o acusado condenado nas sanes do art. 168, 1, inciso III, do Cdigo Penal, pena de 1 (um) ano e 4 (quatro) meses de recluso e ao pagamento de 13 (treze) dias-multa sobre 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo, vigente poca do fato, no regime aberto, substituda a pena corporal por duas restritivas de direitos, consistentes em prestao pecuniria arbitrada no pagamento da importncia apropriada (quatrocentos e cinqenta e dois reais) vtima e prestao de servios comunidade (f. 99/101). Inconformado com a deciso, recorreu o acusado, pretendendo a nulidade da sentena alegando supresso da segunda fase de dosimetria da pena ou que seja aplicada a atenuante da confisso espontnea no quantum mais favorvel ao acusado, reduzindo a pena aqum do mnimo legal (f.113/116).
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Por sua vez, suplica o Parquet o improvimento, mantendo-se, na ntegra, o dito fustigado (f. 119/123). Manifestando-se a douta Procuradoria de Justia, opinou essa pela desclassificao da conduta para o delito de estelionato (f.127/133). o breve relato. I - Da admissibilidade - Conheo do recurso, j que presentes os pressupostos para a sua admisso. II - Das preliminares - Ab initio, ainda que no tenha a defesa alegado em sede de preliminar, requereu a nulidade da sentena, impondo-se sua apreciao nessa fase. Suscita a defesa nulidade do r. decisum a quo, por supresso da segunda fase de dosimetria da pena. Todavia, tal no se depreende da r. deciso de f. 99/101 dos autos, porquanto, ainda que de forma sucinta, o douto Magistrado primevo mencionou serem favorveis as balizas judiciais ao acusado e fixou sua pena-base no mnimo legal, impossibilitando a reduo da pena pela atenuante da confisso espontnea, j que a atenuante no conduz a pena aqum do mnimo legal, e procedeu, na terceira fase de dosimetria, ao aumento mnimo de 1/3 (um tero) pela causa de aumento do art. 168, 1, inciso III, do CP , in verbis:
Considerando que lhe so favorveis todas as circunstncias judiciais, fixo-lhe a pena-base em 1 (um) ano de recluso e 10 (dez) dias-multa, mnima cominada ao tipo, j subsumida a atenuante da confisso espontnea. Inexistem agravantes. Em razo da causa de aumento prevista no inciso III do 1 do art. 168, acrescento um tero, concretizando a sano em 1 (um) ano e 4 (quatro) meses de recluso, em regime aberto, e 13 (treze) dias-multa, unicidade mnima, ausentes outros motivos autorizadores (f. 101).
Assim, depreende-se que o douto Magistrado primevo observou rigorosamente a regra do art. 68 do Cdigo Penal, que estatui:
Art. 68 - A pena-base ser fixada atendendo-se ao critrio do art. 59 deste Cdigo; em seguida sero consideradas as circunstncias atenuantes e agravantes; por ltimo, as causas de diminuio e de aumento.
Dessa forma, no h que se falar em nulidade da sentena, ainda mais em se considerando que a pena infligida ao acusado o foi no mnimo legal, no lhe acarretando nenhum prejuzo. Equivocada se encontra a defesa ao alegar que a reduo da pena pela atenuante da confisso espontnea no conduziria a uma pena aqum do mnimo legal, em razo da majorante do art. 168, 1, inciso III, do CP . Isso porque, conforme descrito acima, antes de proceder diminuio ou aumento da pena pelas minorantes ou majorantes, impe-se a apreciao das circunstncias atenuantes e agravantes da pena na segunda fase de dosimetria, a teor dos arts. 59 e 68 do Cdigo Penal, o que foi devidamente promovido pelo Juzo Sentenciante.
Art. 383 - O juiz poder dar ao fato definio jurdica diversa da que constar da queixa ou da denncia, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave.
A materialidade delitiva se encontra suficientemente comprovada, principalmente, atravs dos documentos de f. 07/09 dos autos. Lado outro, restou a autoria integralmente comprovada pela prova testemunhal produzida nos autos. O caso em voga tem incio com a devoluo de cheque sem fundos da pessoa de Raimundo Soares de Carvalho pelas compras efetivadas no estabelecimento comercial denominado Virtual Alimentos Ltda. Em face de tanto, o acusado, que trabalhava na citada empresa como conferente e vendedor, se identificou como responsvel pela cobrana da empresa e solicitou referida pessoa de Raimundo que depositasse a quantia do cheque devolvido, em sua conta pessoal, informando-lhes os dados para tanto. Posteriormente, o acusado no repassou o valor empresa vtima, apropriando-se do mesmo. Todavia, o caso no de apropriao indbita, j que o acusado no detinha a posse lcita da coisa alheia, conforme restar evidenciado a seguir. O acusado nega o ilcito, afirmando na Depol que solicitou pessoa de Raimundo Soares de Carvalho que depositasse em sua conta particular a quantia de R$ 452,00 (quatrocentos e cinqenta e dois reais), a pedido do gerente da empresa de nome Virglio, que negou, posteriormente, o recebimento da quantia mencionada (Carlos Antnio dos Santos Nunes, f. 11/12). A testemunha Raimundo Soares de Carvalho e bem assim seu genro, Ricardo Nazareno Torres, confirmaram
O pressuposto do crime de apropriao indbita a anterior posse lcita da coisa alheia, da qual o agente se apropria indevidamente. A posse, que deve preexistir ao crime, deve ser exercida pelo agente em nome alheio, isto , em nome de outrem (BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte especial. 2. ed., So Paulo: Saraiva, 2005, v. 3, p. 236.) 5 - Posse ou deteno: a coisa precisa ter sido dada ao agente para que dela usufrusse, tirando alguma vantagem e exercitando a posse direta, ou pode ter sido dada para que fosse utilizada em nome de quem a deu, ou seja, sob instrues ou ordens suas. A posse ou a deteno devem existir previamente ao crime e precisam ser legtimas (NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal comentado. 4. ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 560.)
Outra elementar apta a diferenciar a conduta do acusado do delito de apropriao indbita o dolo; nesse a malcia do agente surge com a posse da coisa, j no delito de estelionato a inteno criminosa anterior posse pelo agente. Assim, fcil perceber que a conduta do acusado se amolda ao tipo do crime de estelionato, impondo-se nova capitulao da conduta para o art. 171 do Cdigo Penal, que estabelece:
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento.
Amparando a tese:
O estelionato distingue-se da apropriao indbita pelo momento em que o dolo surge. Nesta, no h um dolo ab
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III - Do mrito - Cuida-se de delito de apropriao indbita, na modalidade majorada, em razo de ofcio, emprego ou profisso, consistindo a conduta tpica em apropriar-se de coisa alheia mvel, de que tem a posse ou a deteno, cuja norma penal incriminadora se encontra insculpida no art. 168, 1, inciso III, do Cdigo Penal. Resume-se assim a questo possibilidade ou no de reduo da pena pela atenuante da confisso espontnea, aqum do mnimo legal. Primeiramente, antes de adentrar o pedido defensivo, impe-se apreciar o parecer da douta ProcuradoriaGeral de Justia, porquanto necessria se faz nova capitulao da conduta delituosa. O acusado restou condenado nas sanes do crime de apropriao indbita majorada, previsto no art. 168, 1, do Cdigo Penal, contudo entendo que a conduta se amolda a delito diverso. Compulsando os autos, entendo plausvel dar nova capitulao aos fatos em apreo, enquadrando-o no delito de estelionato, descrito no art. 171 do Cdigo Penal, em razo da emendatio libelli autorizada pelo art. 383 do Cdigo de Processo Penal, que estabelece que:
que receberam a ligao do acusado solicitando o depsito da quantia referente ao cheque devolvido sem proviso de fundos, cumprindo tal requerimento, comprovado pelo comprovante de depsito anexado f. 9 dos autos (f. 21/22, 36, 87 e 88). Todavia, os fatos no se passaram como narrado pelo acusado, esclarecendo o gerente administrativo da empresa vtima, Virglio Cardoso Alves, que jamais autorizou e/ou solicitou a Carlos Antnio que emprestasse sua conta bancria pessoal, para recebimento de dvida da empresa, principalmente em relao ao fato especfico (f. 30). No mesmo sentido, o gerente comercial do citado estabelecimento comercial, Jos Darci dos Santos, afirmou sob o crivo do contraditrio que o acusado foi incumbido de cobrar de Raimundo o valor do cheque para ser depositado na conta da empresa (f. 70). Assim, verifica-se que a posse do dinheiro pelo acusado no era legtima, afastando, portanto, a figura da apropriao indbita, que pressupe posse ou deteno de coisa alheia mvel de forma lcita. Nesse sentido, ensinam os renomados doutrinadores sobre o delito de apropriao indbita:
initio, mas um dolo subsequens, sobrevindo a malcia do agente posse ou deteno lcita da res; naquele a inteno criminosa anterior posse do agente (TACRSP , JTACRIM 76/237). Sendo o acusado funcionrio da empresa-vtima e no tendo disponibilidade sobre o cheque que fora nominal a um terceiro, dele jamais lograria se apoderar se no fosse o malicioso estratagema utilizado - apor seu nome aps o do destinatrio como se credor tambm fosse. S por isso do numerrio correspondente logrou se apoderar. E, por isso, quer parecer, faz tipicamente o ilcito do art. 171 e no o do art. 168 do CP (TACRSP , RT 702/343).
E mais, como o apelante se defendeu dos fatos narrados na denncia, e no da capitulao a ele atribuda, possvel a emendatio libelli. Amparando a tese, j decidiu esta Corte:
Apropriao indbita - Existncia de dolo anterior conduta criminosa - Estelionato configurado - Desclassificao Possibilidade - Emendatio libelli - Possibilidade de aplicao na instncia revisora - Recurso desprovido. - No processo criminal, o ru defende-se dos fatos articulados na inicial, e no da classificao nela sugerida, nada impedindo que nesta instncia revisora seja pretendida e aplicada a emendatio libelli prevista no art. 383 do CPP . Se agiu o ru, desde o incio da ao criminosa, com dolo, no h que se falar em apropriao indbita quando o agente, somente depois de obter a posse lcita da coisa, resolve dar-lhe destinao diversa, como se sua fosse. Pratica o crime de estelionato o indivduo que obtm para si vantagem econmica ilcita em prejuzo alheio, induzindo algum em erro, mediante ardil ou qualquer outro meio fraudulento (Apelao Criminal n 1.0079.00.019693-5/001, Rel. Des. William Silvestrini, 4 Cmara Criminal do TJMG, DJ de 13.02.2007.)
apurada, sua personalidade, sem registro nos autos, bem como aos motivos e circunstncias, inerentes infrao, s conseqncias, desfavorveis em face do prejuzo acarretado empresa vtima, e, finalmente, ao comportamento da vtima, que no concorreu para o delito, fixo a pena-base em 1 (um) ano de recluso e o pagamento de 10 (dez) dias-multa sobre 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo, vigente poca do fato, atualizando-se, na forma da lei. Na segunda fase: mantenho a atenuante da confisso espontnea reconhecida pelo Magistrado primevo, em que pese no concordar, j que o acusado negou a autoria delitiva na fase extrajudicial e no foi ouvido em juzo, todavia inexiste recurso ministerial nesse sentido, sendo vedada a reformatio in pejus; mas deixo de consider-la, visto que a pena-base j se encontra no mnimo legal. Sobre a quaestio em voga, motivo ensejador do presente recurso defensivo, importante consignar que as circunstncias atenuantes e agravantes, diferentemente das causas de diminuio e aumento de pena, no tm o condo de reduzir a pena aqum do mnimo legal, nem de aument-la acima do mximo permitido. Tal questo, j reconhecida pelos doutrinadores ptrios, restou sumulada neste Tribunal de Justia de Minas Gerais, aprovada unanimidade pelo Grupo de Cmaras Criminais, como de se ver:
Smula n 42: Nenhuma circunstncia atenuante pode reduzir a pena aqum do mnimo legal, como nenhuma agravante pode aument-la alm do mximo cominado.
Por fim, registre-se a possibilidade de nova capitulao do delito pela emendatio libelli, em segunda instncia, visto que, no caso em voga, importa em reformatio in melius, conduzindo reduo da pena, nos termos do art. 171 do Cdigo Penal. Este o posicionamento doutrinrio de Eugnio Pacelli de Oliveira:
Cumpre observar, porm, que, embora possvel, a emendatio em segundo grau sofre as mesmas limitaes pertinentes aos efeitos devolutivos dos recursos, em geral. Vige aqui a regra da proibio da reformatio in pejus, ou reforma para pior, segundo a qual o julgamento do recurso no poder ser mais desfavorvel que a deciso de primeira instncia, em relao impugnao aviada exclusivamente pelo recorrente (OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de processo penal. 6. ed., Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p. 503.)
Da mesma forma, o eg. Superior Tribunal de Justia editou a Smula n 231, que preconiza:
Smula n 231 STJ: A incidncia da circunstncia atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal.
Assim, em razo da nova capitulao para o delito previsto no art. 171 do Cdigo Penal, passo a fixarlhe a pena da seguinte forma: Na primeira fase: atendendo culpabilidade normal do apelante, aos bons antecedentes, tendo em vista a inexistncia de certido cartorria nos autos, presumindo-os favorveis, sua conduta social, que no foi
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A final, na terceira fase: fica a pena definitivamente fixada em 1 (um) ano de recluso e ao pagamento de 10 (dez) dias-multa sobre 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo, vigente poca do fato, atualizando-se, na forma da lei, devendo o apelante cumprir a reprimenda no regime aberto, mngua de outras circunstncias modificadoras, nos termos do art. 33, 2, alnea c, do Cdigo Penal. Ademais, preenchendo o acusado os requisitos do artigo 44, 2, do Cdigo Penal, substituo a pena corporal por uma pena restritiva de direitos, consistente em prestao pecuniria, que fixo em 1 (um) salrio mnimo, atualizando-a, na forma da lei, destinada empresa vtima, Virtual Alimentos Ltda., na forma do art. 45, 1, do Cdigo Penal. Ante o exposto, dou provimento parcial ao presente recurso, acatando o parecer do Ministrio Pblico de Cpula, para dar nova capitulao ao fato, pelo instituto
da emendatio libelli, enquadrando-o no delito de estelionato, previsto no art. 171 do Cdigo Penal, concretizando a pena do apelante em 1 (um) ano de recluso e pagamento de 10 (dez) dias-multa sobre 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo, vigente poca do fato, atualizando-se, na forma da lei, no regime aberto, substituindo-se a pena corporal por uma pena restritiva de direitos, consistente em prestao pecuniria fixada em 1 (um) salrio mnimo, atualizando-a, na forma da lei, destinada empresa vtima, Virtual Alimentos Ltda. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ADILSON LAMOUNIER e ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
exata participao de cada acusado, razo pela qual suficiente, para que a denncia seja considerada apta, a descrio pormenorizada do fato criminoso. Preliminar rejeitada. - Gozando o ato administrativo de constituio do crdito tributrio de presuno de legitimidade e veracidade, cabe ao interessado impugn-lo - quando, ento, instaurar-se- procedimento administrativo no qual se asseguram o contraditrio e a ampla defesa -, sob pena de, no o fazendo, aceitar as concluses da Fazenda, relativas s condutas irregulares e ao valor devido. - A insolvncia, embora possa justificar o no-pagamento de tributos devidos, no autoriza o contribuinte a valer-se de expedientes fraudulentos para ludibriar o Fisco. - inequivocamente dolosa a conduta do administrador que permite a sada de mercadorias em desconformidade com as escrituraes fiscais, disso resultando o recolhimento a menor de imposto devido. Recurso improvido. APELAO CRIMINAL N 1.0433.05.163424-7 7/001 Comarca de Montes Claros - Apelante: Luiz Carlos Chaves Pereira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. HLCIO VALENTIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de abril de 2008. - Hlcio Valentim - Relator. Notas taquigrficas DES. HLCIO VALENTIM - Cuida-se de ao penal pblica promovida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, perante o Juzo da 1 Vara Criminal da Comarca de Montes Claros, contra Luiz Carlos Chaves Pereira, Bruno Barbalho Barbosa e Lcia Helena Barbalho Barbosa, imputando-lhes a prtica de fato tipificado como crime contra a ordem tributria, de reduo de tributo, atravs de fraude fiscalizao tributria e negativa de fornecimento de nota fiscal, nos termos do art. 1, II e V, da Lei 8.137/90. Narra a denncia que, nos anos de 2002 e 2003, os denunciados, na qualidade de scios da empresa denominada Tendelle Ltda., comercializaram mercadorias sem emisso de documento fiscal, do que resultou recolhimento a menor de ICMS.
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Crime contra a ordem econmica - Crime societrio - Denncia - Requisitos - Inpcia no configurada - ICMS - Constituio do crdito tributrio - Ausncia de impugnao - Ato administrativo - Presuno de veracidade Reduo de tributo - Nota fiscal - Fraude Insolvncia - Excludente de ilicitude no caracterizada - Dolo - Condenao
Ementa: Penal e processo penal. Crime contra a ordem tributria. Recolhimento a menor de imposto mediante fraude na documentao fiscal. Inpcia da inicial. Inocorrncia. Crime societrio. Fato criminoso descrito com todas as suas circunstncias. Ausncia de prejuzo ao exerccio da ampla defesa. Preliminar rejeitada. Materialidade do delito. Comprovao por documentos resultantes de processo de fiscalizao tributria. Suficincia. Violao aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Inocorrncia. Ausncia de impugnao pelo contribuinte do crdito tributrio regularmente constitudo. Suposta insolvncia do contribuinte. Irrelevncia. Fato que no justifica conduta fraudulenta. Dolo. Cincia da sada de mercadoria sem a correta documentao fiscal. M-f do administrador. Ausncia de inteno de saldar as dvidas tributrias. Recurso improvido. - Em crimes societrios, nos quais as decises so tomadas no restritssimo mbito da cpula da pessoa jurdica, virtualmente impossvel a definio prvia da
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A inicial acusatria veio acompanhada de procedimento administrativo da Superintendncia Regional da Fazenda VI (f. 5/165). Recebida a denncia (f. 167), os acusados foram regularmente citados (f. 175/176 e 179) e interrogados (f. 186/188). Na oportunidade, Luiz Carlos disse jamais ter comercializado mercadorias sem documento fiscal, Bruno aduziu que no exercia funes de administrao e Lcia Helena disse que sua participao na empresa se limitava a questes afetas ao marketing. Defesa prvia s f. 189/190. Durante a instruo, foram ouvidas testemunhas e juntados vrios documentos (f. 203/476). Na fase do art. 499 do CPP , o Ministrio Pblico requereu informaes Receita Estadual acerca de eventual pagamento ou parcelamento do dbito tributrio. A defesa, a seu turno, pediu que fosse oficiada a Receita Federal, para informar o faturamento anual da empresa. As diligncias foram cumpridas, e as informaes solicitadas, acostadas s f. 484/566. Em alegaes finais, o Promotor de Justia pugnou pela condenao do ru Luiz Carlos e a absolvio dos demais. A defesa, a seu turno, sustentou, preliminarmente, a inpcia da denncia. No mrito, pediu a absolvio dos rus, afirmando que o dbito se constituiu sem ampla defesa no procedimento administrativo, que a insolvncia da empresa causa supralegal de excluso da ilicitude e que no restou comprovado o dolo. Sentena s f. 584/593, pela qual restou o ru Luiz Carlos Chaves Pereira condenado, como incurso nas iras do art. 1, II e V, Lei 8.137/90, a 2 (dois) anos de recluso, em regime aberto, e 20 (vinte) dias-multa, no valor unitrio de 1/30 (um trinta avos) do salrio mnimo. A pena corporal foi substituda por duas restritivas de direitos. Os demais foram absolvidos. Inconformada, apelou a defesa (f. 602), em cujas razes insiste na preliminar de inpcia da inicial e no pedido de absolvio de Luiz Carlos Chaves Pereira, pelos argumentos apresentados em sede de alegaes finais. Em contra-razes, o Parquet manifesta-se pelo conhecimento e improvimento do recurso, no que secundado no parecer da douta Procuradoria de Justia. Eis, do que importa, o relatrio. Juzo de admissibilidade. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos para a sua admisso. Preliminares. Diz a defesa, em preliminar, que a denncia inepta. Assim no , no entanto, como enxergo a pea de intrito. Tratando-se de crime contra a ordem tributria, consistente na diminuio de tributos devidos, claro que as decises so tomadas no restritssimo mbito da cpula da pessoa jurdica, sendo virtualmente impossvel definir a exata contribuio e conduta de cada um dos administradores. Por isso, sob pena de consagrao da impunidade e total impossibilidade de proteo ao
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errio e a outros bens jurdicos violados por atuao corporativa, a jurisprudncia flexibiliza a exigncia de descrio pormenorizada das condutas na denncia em crimes societrios, como o dos autos. Nesse sentido:
Aos delitos de autoria coletiva, nos quais emerge a grande dificuldade de descrio, de incio, das condutas de cada indivduo, dispensvel a individualizao minuciosa do comportamento de cada acusado na narrativa da exordial (TJMG - 2 Cmara Criminal - HC 1.0000.05.418286-0/000 Rel. Des. Mrcia Milanez - j. em 17.05.05). Nos ditos crimes societrios, no se exige a descrio minuciosa e individualizada da conduta de cada acusado, sendo suficiente a narrativa dos fatos delituosos e sua suposta autoria, de maneira a permitir o exerccio da ampla defesa (TJMG - 4 Cmara Criminal - Ap. 2.0000.00.514663-6/000 - Rel. Des. Walter Pinto da Rocha - j. em 30.11.05).
Como a denncia, in casu, descreveu pormenorizadamente o delito e suas circunstncias, restando genrica apenas em relao medida de atuao de cada um dos denunciados, que foi esclarecida ao longo da instruo, no houve prejuzo ampla defesa, visto que o acusado pode compreender perfeitamente todos os fatos que lhe foram imputados, tanto que deles se defendeu. Mrito. No mrito, melhor sorte no assiste ao apelante, uma vez que a judiciosa sentena proferida no Juzo singular irretocvel. Poderia at mesmo ser aqui transcrita, pois a sua fundamentao irrespondvel e, exatamente por isso, no h muito o que inovar no afastamento das teses defensivas. A materialidade est cabalmente demonstrada atravs dos documentos emitidos pela Superintendncia Regional da Fazenda VI, os quais, sobretudo o de f. 17, comprovam a discrepncia entre os valores das mercadorias vendidas e o valor declarado ao fisco pela empresa-contribuinte, do que se conclui que, ao menos parte do valor no tinha lastro documental fiscal, permitindo o recolhimento, a menor, de imposto devido. A prova da materialidade, certo, unilateral, produzida aparentemente sem contraditrio. Todavia, bem de ver que o ato administrativo goza de presuno de validade e legitimidade. Assim, o lanamento tributrio no depende de participao do contribuinte, que, no entanto, pode impugnar o seu contedo. O contraditrio, portanto, no afastado do procedimento administrativo-tributrio, mas depende da iniciativa do devedor em questionar a atuao da fiscalizao fazendria nas searas administrativa ou judicial, o que no ocorreu in casu. De todo vazia a alegao da defesa de que o ru no foi intimado da constituio do crdito tributrio. Consta do documento de f. 13 (auto de infrao) que:
fica o contribuinte intimado a promover, no prazo de 30 (trinta) dias a contar do recebimento deste, o pagamento do crdito tributrio acima por meio de DAE, ou a parcel-lo,
nos termos da legislao vigente, ou ainda a impugn-lo, sob pena de revelia e reconhecimento do crdito tributrio.
Ora, o apelante acompanhou a fiscalizao (f. 130), sendo de se presumir, mormente em se considerando os atributos do ato administrativo, que recebeu o auto de infrao. No h nenhum indcio de que no tenha tomado cincia do desenrolar do procedimento fiscal. Pelo contrrio, h certido de que se quedou revel (f. 159). A inrcia do acusado, a par de afastar a alegao de violao ao princpio da ampla defesa, derruba a tese de incompatibilidade entre o valor do dbito, que o acusado no se preocupou em questionar, e o faturamento da empresa. Com efeito, no crvel que o acusado permitisse, sem tomar qualquer atitude, que o Fisco lhe cobrasse valor indevido e desvinculado da movimentao financeira de sua empresa, permitindo no s o enriquecimento ilcito do Poder Pblico, mas tambm a sua bancarrota. A suposta insolvncia, que, de resto, no foi provada, j que se trata de um estado jurdico, a reclamar sentena constitutiva, ou mesmo as dificuldades financeiras enfrentadas na atividade empresarial podem at justificar o no-pagamento de tributos, que devem ser perseguidos pela via da execuo fiscal, mas nunca poderiam justificar a conduta fraudulenta de falsear dados fiscais relativos a valores de mercadorias. E da fraude, aliada falta de interesse em pagar, ou mesmo parcelar ou financiar a dvida - com todo o incentivo fiscal para tanto -, emerge o elemento volitivo do dolo. O acusado quis recolher o Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios a menor e, para alcanar essa sua meta, valeu-se do expediente de registrar no livro de sadas de mercadorias valor diverso do que constava em seus arquivos. A m-f patente! Chega a ser pueril a alegao de que no tinha o apelante cincia do recolhimento a menor do tributo, quando ele prprio, em afirmao corroborada por toda a prova dos autos, assume que era quem administrava a empresa (f. 186-v.), algo que fazia sem a participao dos demais scios. Por tudo isso, tenho por acertada a condenao em primeira instncia, que deve ser confirmada por esta Corte. Tudo considerado, rejeito preliminar e nego provimento ao recurso, para manter, tal como lanada, a r. sentena, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEDRO VERGARA e ADILSON LAMOUNIER. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.
Violncia domstica - Lei Maria da Penha Discriminao - Princpio da isonomia Garantia constitucional - Lei n 11.340/2006 Aplicao extensiva - Admissibilidade Inconstitucionalidade afastada
Ementa: Lei Maria da Penha (Lei 11.340/2006). Inconstitucionalidade suscitada pelo Juzo de 1 grau como bice anlise de medidas assecuratrias requeridas. Discriminao inconstitucional que se resolve a favor da manuteno da norma, afastando-se a discriminao. Afastamento do bice para a anlise do pedido. - A inconstitucionalidade por discriminao propiciada pela Lei Federal 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) suscita a outorga de benefcio legtimo de medidas assecuratrias apenas s mulheres em situao de violncia domstica, quando o art. 5, I, c/c o art. 226, 8, da Constituio Federal no possibilitaria discriminao aos homens em igual situao, de modo a incidir em inconstitucionalidade relativa, em face do princpio da isonomia. Tal inconstitucionalidade, no entanto, no autoriza a concluso de afastamento da lei do ordenamento jurdico, mas to-somente a extenso dos seus efeitos aos discriminados que a solicitarem perante o Poder Judicirio, caso por caso, no sendo, portanto, possvel a simples eliminao da norma produzida como elemento para afastar a anlise do pedido de quaisquer das medidas nela previstas, porque o art. 5, I, c/c o art. 22, I, e art. 226, 8, todos da Constituio Federal se compatibilizam e se harmonizam, propiciando a aplicao indistinta da lei em comento tanto para mulheres como para homens em situao de risco ou de violncia decorrente da relao familiar. - Invivel, por isso mesmo, a soluo jurisdicional que afastou a anlise de pedido de imposio de medidas assecuratrias em face da s inconstitucionalidade da legislao em comento, mormente porque o art. 33 da referida norma de conteno acomete a anlise ao Juzo Criminal com prioridade, sendo-lhe lcito determinar as provas que entender pertinentes e necessrias para a completa soluo dos pedidos. Recurso provido para afastar o bice. APELAO CRIMINAL N 1.0672.07.240510-9 9/001 Comarca de Sete Lagoas - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Virglio Pereira de Brito - Relator: DES. JUDIMAR BIBER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais,
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incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de abril de 2008. - Judimar Biber - Relator. Notas taquigrficas DES. JUDIMAR BIBER - Inconformado com a deciso que afastou providncias pretendidas de aplicao de medida, com base na incidncia da Lei Federal 11.340/2006 (Lei Maria da Penha), apelou a acusao, a fim de afastar o fundamento de inconstitucionalidade decorrente da deciso que se afastou da aplicao da referida norma de conteno, para obter as medidas suscitadas no Juzo, decorrentes dos arts. 1 ao 9; 10, pargrafo nico; 11, V; 12, III; 13; 14; 18; 19; 22; 23; 24; 30 ao 40; todos da referida norma de conteno. O recurso foi devidamente contra-arrazoado, s f. 47/52. Nesta Instncia Revisora (f. 56/58), a douta Procuradoria-Geral do Estado opina pelo provimento do recurso. o relatrio. Passo ao voto. De incio, em preliminar, ressalto que o pretendido conhecimento do recurso, com base no art. 593, II, do Cdigo de Processo Penal, suscitaria deciso definitiva, ou com fora de definitiva, a respeito do tema objeto do recurso, e, malgrado o pronunciamento do ilustre Magistrado no tenha colocado fim ao processo, mas simplesmente determinado a sua devoluo autoridade policial para prosseguimento do inqurito, o fato que afastou, definitivamente, a vigncia das disposies constantes da Lei Federal 11.340/2006, por considerar inconstitucionais suas disposies, de modo que no h dvida de que afastou, definitivamente, a possibilidade no apenas das medidas assecuratrias, mas das prprias imposies decorrentes da referida norma de conteno. Portanto, no h dvida de que o recurso de apelao se mostra vivel para obter o conhecimento da medida assecuratria, mesmo porque, afastada a virtual inconstitucionalidade suscitada pela deciso, restaria ao Juzo a anlise das medidas assecuratrias requeridas, que foram afastadas com base na sustentada inconstitucionalidade. Por outro lado, a sustentao declinada na culta deciso hostilizada suscita a possibilidade de obteno da mesma medida no Juzo Cvel, de modo a contrariar a competncia fixada no art. 33 da Lei Federal 11.340/2006, expressamente acometida ao Juzo Criminal, ficando patente que o silncio a respeito do tema neste Tribunal suscitar a completa impossibilidade de obteno daquela medida, porque, seja como for, o s acometimento da competncia ao Juzo que suscita a inconstitucionalidade tomaria foros de deciso definitiva.
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Logo, seja como for, conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de sua admissibilidade, nos termos do art. 593, II, do Cdigo de Processo Penal. No mrito, pretende o representante do Ministrio Pblico afastar a inconstitucionalidade sustentada pelo culto Juzo de 1 grau, a fim de obter um provimento jurisdicional sobre os pedidos de medidas assecuratrias urgentes vtima. A pretensa invalidade da Lei Federal 11.340/2006, que denominada Lei Maria da Penha, a meu aviso, no suscita qualquer inconstitucionalidade formal, mas tosomente cria uma discriminao inconstitucional capaz de ser resolvida de forma escorreita pela equiparao das situaes entre homens e mulheres. que no h dvida de que o art. 226, 8, da Constituio Federal impe ao legislador a criao de mecanismos para coibir a violncia no mbito das relaes familiares, de modo a dar sustentao prpria existncia da legislao editada. As ponderaes preliminares do culto Juzo de 1 grau a respeito de condies religiosas, histricas, filosficas, ticas e morais a darem sustentao s disposies legisladas no me parecem prprias como fundamentos a justificarem o afastamento da prpria disposio legislada. Na verdade, a Constituio Federal, ao adotar a liberdade religiosa como contedo emblemtico de suas disposies, no autoriza o aplicador da lei a buscar como fundamento vlido para a sustentao da norma jurdica um especfico fundamento religioso a afastar uma determinada imposio legislativa, mesmo que entenda o Magistrado que tais consideraes teriam sustentao histrica, filosfica ou moral. De outro lado, no me parece conveniente que a invocao preambular de Deus na norma constitucional possa suscitar a condio hertica de uma determinada postura legislativa, at porque no vislumbro como seja possvel adotar as virtuais condies bblicas para dar sustentao s normas produzidas pelo Estado brasileiro, que, na verdade, no possui um alinhamento religioso especfico a dar conduo s disposies do direito constitucional positivo. No h uma lgica religiosa intrnseca a sustentar uma viso a respeito da igualdade entre homens e mulheres, porque o contexto histrico, em que foram forjadas as condies bblicas, j desautorizaria a invocao de virtuais descompassos da norma de conteno criada com os ensinamentos seculares religiosos, uma vez que a igualdade jurdica s foi forjada aps milnios de lutas. A s diversidade do momento em que se forjaram determinadas verdades de prevalncia do elemento masculino sobre o feminino j justificaria a idia de que as consideraes religiosas, filosficas ou histricas no dariam qualquer justificativa para a dominao declinada como condio naturalmente aceita e querida por
Deus, porquanto h muito j no mais se aceita a idia de que o Estado tenha uma efetiva escora ou sustentao religiosa, se no sustentao na prpria ordem jurdica que lhe d lineamento e forja um sistema de freios e contrapesos para que o poder seja uma possibilidade limitada e respeite um mnimo de direitos dos cidados. As modernas justificaes constitucionais no se fundam nas disposies religiosas, mas no prprio ordenamento jurdico positivo, cujo lineamento feito pela lei em sentido formal. No seria mesmo possvel sustentar como fundamento vlido uma posio religiosa, muito menos a religio crist a nica a suscitar o lineamento da ao humana. As virtuais tendncias religiosas do aplicador da lei, nesse contexto, so literalmente irrelevantes para fins de aferir a conformao entre a norma produzida e a norma fundamental. No posso deixar de anotar que a conotao de prevalncia do universo masculino sobre o feminino, declinada no despacho produzido, a mais pura negao do direito de igualdade jurdica entre homens e mulheres e literal afronta prpria condio constitucional positivada, no havendo mesmo uma sustentao filosfica, lgica ou axiolgica, capaz de justificar tal predomnio. Na verdade, pedindo escusas ao Juzo, o despacho exarado impregnado de preconceitos religiosos absolutamente inconsistentes, porque forjados por uma viso crist do incio dos tempos, cujas verdades esto literalmente ultrapassadas pelas conquistas histrias e justificaes filosficas a respeito da igualdade formal dos direitos entre homens e mulheres, de modo a no justificar, sequer, a idia de que haveria fundamento a sustentar as improdutivas consideraes que se extraem daquela deciso. No me parece que o ilustre Magistrado tenha efetivamente tentado alcanar o esprito da norma constitucional que firmou a condio de igualdade jurdica entre homens e mulheres, pelo contrrio, o que vejo do despacho produzido a literal negao dessa mesma igualdade e a sustentao de uma posio axiolgica sobre a mulher um tanto canhestra, mesmo porque procura sustentao de um domnio masculino na prpria condio da mulher, quando a norma de conteno procura a igualdade formal de direitos entre ambos. Penso que tais consideraes, cujo contedo reputo de ordem pessoal, no serviriam, de forma alguma, para sustentar, ou mesmo justificar, a virtual inconstitucionalidade da norma produzida, antes pelo contrrio. Acredite ou no na igualdade de direitos entre homens e mulheres, ao Juzo no dado interpretar a lei fundamental com bases religiosas ou direes internas, mas com base na ordem jurdica vigente, e essa ordem jurdico-constitucional especfica em declinar a condio de igualdade de direitos entre homens e mulheres, no art. 5, I, da Constituio Federal.
No me parece justificativa plausvel, para o afastamento legislativo, a existncia de razes religiosas, histricas ou filosficas a darem sustentao a uma verdade que estaria expressamente prevista na norma constitucional, porque ao magistrado no se confere o poder de subtrair-se ao ordenamento jurdico, se no nas hipteses discricionrias ou de coliso da norma com o modelo constitucional vigente, devendo aplic-las, ainda que no concorde com o contedo normativo dela latente ou imanente, mesmo que no se alinhe intimamente posio axiolgica que dela decorra e mesmo que suas prprias convices religiosas recomendem aplicao diversa. Nesse contexto, o que resta saber se a inconstitucionalidade declinada como motivo determinante para afastar o pedido de medidas assecuratrias requerido teria sustentao jurdico-formal, porque a assertiva de que a discriminao criada entre homens e mulheres na norma em comento seria bice absoluto para sua aplicao parece conflitar com a idia de que a norma constitucional, ao criar uma discriminao, possa manter efeitos gerais de seu contedo sem discriminao possvel quando outorgar benesse legtima. que no h dvida de que o art. 226, 8, da Constituio Federal autorizou a criao de mecanismos capazes de coibir a violncia no mbito das relaes familiares, de modo a autorizar a concluso de que conferiu ao Poder Legislativo a possibilidade de criao de uma norma especfica capaz de garantir as condies de chancelar determinadas situaes cautelares a serem providas pelo Poder Judicirio. Desse modo, no h dvida de que a Lei Maria da Penha - Lei Federal 11.340/2006 - teria outorgado, de forma legtima, os mecanismos capazes de coibir a violncia no mbito das relaes familiares, restringindo, no entanto, tais benefcios s mulheres, incidindo, portanto, em virtual inconstitucionalidade em virtude do princpio da isonomia. Nesse contexto, no vejo dvida, assim como o culto Juzo, de que a norma em cotejo suscitaria uma situao de discriminao de direitos entre homens e mulheres, ao fixar o mbito subjetivo a gerar a violncia domstica s mulheres, por afastamento de sua aplicao aos homens em igual situao, o que fica patente j no art. 1 da Lei Federal 11.340/2006, cuja redao a seguinte:
Art. 1 Esta Lei cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8 do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Violncia contra a Mulher, da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher e de outros tratados internacionais ratificados pela Repblica Federativa do Brasil; dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher; e estabelece medidas de assistncia e proteo s mulheres em situao de violncia domstica e familiar.
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A referncia do mbito da aplicao legislativa, no entanto, sugere a existncia de uma inconstitucionalidade formal de fcil soluo, porque no h dvida de que a norma constitucional possibilita a criao de mecanismos capazes de coibir violncia nas relaes familiares ou domsticas, cuja competncia foi acometida ao Poder Legislativo particularmente, de modo a possibilitar o seu exerccio para chancelar legitimamente o benefcio previsto para anlise do Poder Judicirio. Entretanto, se vislumbro a discriminao inconstitucional, no me ponho de acordo com as ponderaes do culto Juzo de 1 grau, no sentido de que a inconstitucionalidade referenciada conduziria ao afastamento da prpria legislao do ordenamento jurdico. Defendo, alis, a lcida posio do mestre Jos Afonso da Silva, que pontifica:
H duas formas de se cometer essa inconstitucionalidade. Uma consiste em outorgar benefcio legtimo a pessoas ou grupos, discriminado-os favoravelmente em detrimento de outras pessoas ou grupos em igual situao. Neste caso, no se estendeu s pessoas ou grupos discriminados o mesmo tratamento dado aos outros. O ato inconstitucional, sem dvida, porque feriu o princpio da isonomia. Contudo, o ato constitucional, legtimo ao outorgar o benefcio a quem o fez. Decret-lo inconstitucional, eliminando-o da ordem jurdica, seria retirar direitos legitimamente conferidos, o que no funo dos tribunais. Como, ento, resolver a inconstitucionalidade da discriminao? Precisamente estendendo o benefcio aos discriminados que solicitarem perante o Poder Judicirio, caso por caso (Curso de direito constitucional positivo. 9. ed. So Paulo: Ed. Malheiros, p. 208).
Nesse contexto, inexiste a condio de inconstitucionalidade decorrente da discriminao produzia, mas to-somente uma imposio inconstitucional, que deve ser suplantada pelo intrprete, equiparando as condies de homem e mulher, de modo a permitir a anlise da pretenso, que da competncia do Juzo que afastou a incidncia da norma. Isso porque, conquanto o ilustre Juzo pretenda afastar a competncia criminal para o conhecimento e deslinde do tema proposto, o art. 33 da Lei Federal 11.340/2006 taxativo em consignar a prevalncia da competncia criminal para a anlise e deslinde do tema, at que venham as varas especializadas, ao firmar:
Art. 33. Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar [...], as varas criminais acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar [...], observadas as previses do Ttulo IV desta Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente (supresses nossas). Pargrafo nico. Ser garantido o direito de preferncia, nas varas criminais, para o processo e o julgamento das causas referidas no caput.
Ora, se a norma constitucional garante no apenas a igualdade de direitos entre homens e mulheres (art. 5, I), cria a necessidade de o Estado coibir a violncia no mbito de relaes familiares (art. 226, 8) e confere competncia legislativa Unio para legislar sobre direito penal e processual penal (no art. 22, I), no h dvida de que a Lei Federal 11.340/2006 deve ser interpretada, afastando-se a discriminao criada e no negando vigncia norma por inconstitucionalidade que facilmente superada pelo s afastamento da condio pessoal de mulher nela existente. Basta ao intrprete afastar a condio pessoal de mulher em situao de risco domstico, suscitada na sua criao, para que no haja qualquer inconstitucionalidade possvel, estendendo-se os efeitos da norma em questo a quaisquer indivduos que estejam em idntica situao de violncia familiar, ou domstica, sejam eles homens, mulheres ou crianas. A leitura da Lei Federal 11.340/2006, sem a discriminao criada, no apresenta qualquer mcula de inconstitucionalidade, bastando afastar as disposies qualificadoras de violncia domstica mulher para violncia domstica a qualquer indivduo da relao familiar, a fim de que sejam plenamente lcitas suas disposies.
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Logo, no vejo como manter a deciso hostilizada, sendo o caso de dar procedncia pretenso para que o Juzo avalie a possibilidade, ou a necessidade das medidas assecuratrias pretendidas pela vtima, sob pena de estar o Poder Judicirio se furtando ao prprio monoplio jurisdicional que lhe foi acometido na norma constitucional. Alis, o meio de acautelamento previsto na referida norma de conteno busca, como razo teleolgica, afastar exatamente a absoluta inrcia do Estado para com os riscos inerentes da proximidade das relaes familiares e suas conseqncias violentas mais imediatas, propiciando meios capazes de tornar a jurisdio meio eficaz para arrostar o mau que invariavelmente acometia as vtimas de violncia domstica, no mais sendo possvel cruzar os braos para se esperar uma efetiva ao do agente contra seus familiares, o que presidia a anlise dos pedidos de acautelamento antes da existncia da Lei Federal 11.340/2006. Poder-se-ia objetar que a deciso aqui produzida deveria, por reconhecer a constitucionalidade da norma de conteno, fixar os virtuais direitos dela decorrentes, mas o fato que a negativa da prestao jurisdicional de 1 instncia no habilita o julgamento, sob pena de supresso de instncia. Se o bice material para a anlise do pedido foi afastado, o caso ser de devolver ao Juzo de 1 grau a sua plena jurisdio para o deslinde da possibilidade ou no de acatamento das medidas pretendidas com base na prpria Lei Federal 11.340/2006, porque, de outra forma, estar o Tribunal avanando na competncia jurisdicional de 1 grau.
De outro lado, mais prudente ser aguardar a deciso de 1 grau, porque mais prximo aos fatos e s circunstncias que derivam do processo, no me parecendo qualquer afronta independncia jurisdicional o s afastamento da inconstitucionalidade que propiciaria a anlise do pedido acautelatrio, at porque sempre possvel que o Juzo determine estudos e provas antes da anlise da pretenso postulada, o que seria invivel neste Tribunal. Diante do exposto, dou provimento ao recurso ministerial, para afastar o bice de inconstitucionalidade anlise das medidas assecuratrias pretendidas pela vtima, com base na Lei Federal 11.340/2006, determinando a devoluo dos autos ao Juzo Criminal competente para que exera sua jurisdio aps a determinao dos estudos e provas que entender convenientes anlise da pretenso postulada. Custas, pelo apelado, nos termos do art. 804 do Cdigo de Processo Penal. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDELBERTO SANTIAGO e MRCIA MILANEZ. Smula - DERAM PROVIMENTO.
- Tendo o ru sido assistido por advogada nomeada, com atuao em ncleo universitrio de prtica jurdica, faz jus iseno do pagamento das custas processuais, a teor do disposto no art. 10 da Lei n 14.939/03. APELAO CRIMINAL N 1.0024.04.449124-9 9/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Marcos da Silva Correia - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ELI LUCAS DE MENDONA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL APENAS PARA CONCEDER A ISENO DE CUSTAS PROCESSUAIS. Belo Horizonte, 9 de abril de 2008. - Eli Lucas de Mendona - Relator. Notas taquigrficas
DES. ELI LUCAS DE MENDONA - Apelao interposta por Marcos da Silva Correia, inconformado com a r. sentena condenatria de f. 83/88, que o condenou como incurso nas sanes do art. 155, caput, e art. 329, na forma do art. 69, ambos do CP , respectivamente, s penas definitivas de 1 ano e 6 meses de recluso e 15 diasmulta, no mnimo legal, e 6 meses de deteno, fixando-se o regime prisional aberto, negados quaisquer benefcios. Narra a denncia que no dia 31 de dezembro de 2003, por volta das 16 horas, no Bairro Nova Cintra, nesta Capital, o apelante subtraiu, para si, dois frascos de condicionador para cabelo. Consta ainda que se ops priso em flagrante, mediante violncia ao policial militar responsvel por sua abordagem. Intimaes regulares, f. 91. Pleiteia o apelante, em sntese, f. 94/100, a absolvio do delito previsto no art. 329 do CP . Requer ainda a desclassificao do furto consumado para a modalidade tentada e, de conseqncia, a reduo das penas no patamar de 2/3 e a substituio da privativa de liberdade por restritivas de direitos. Alternativamente, pugna pela aplicao do princpio da bagatela ao crime contra o patrimnio. Por fim, pretende a iseno das custas processuais. Apelo devidamente contrariado, f. 101/106, oportunidade em que se pleiteia o seu desprovimento, ao que aquiesce a d. Procuradoria-Geral de Justia, f. 110/115. o relatrio. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. No que concerne ao delito de resistncia, a materialidade restou devidamente demonstrada via auto de
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Furto - Resistncia - Concurso material - Autoria Materialidade - Agente de polcia - Depoimento Validade - Valorao da prova - Condenao Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade Posse da res - Crime consumado Desclassificao do crime - Impossibilidade Assistncia judiciria - Iseno de custas
Ementa: Penal. Processo penal. Resistncia. Depoimento policial. Validade. Condenao mantida. Furto. Princpio da insignificncia. Impossibilidade. Desclassificao. Tentativa. Rejeitao. Custas. Iseno deferida. - A oposio, mediante violncia, a ato legal, em desfavor do funcionrio competente para execut-lo, caracteriza o delito de resistncia. - O princpio da insignificncia no foi acolhido pelo ordenamento jurdico brasileiro, sendo, portanto, incabvel a sua aplicao pelo Judicirio, sob pena de violao dos princpios constitucionais da reserva legal e da independncia dos Poderes. - Se o agente retira a res furtiva da esfera de disponibilidade da vtima, configura-se o delito de furto consumado.
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corpo de delito, f. 21, positivo quanto ofensa integridade do policial militar, Ronaldo Gualberto da Silva. Da mesma forma, a autoria certa e induvidosa, sendo confesso o apelante na fase de inqurito, oportunidade em que narrou os fatos com riqueza de detalhes. Destaco os seguintes trechos:
... foi abordado por policiais militares, tentando correr quando avistou os policiais, mas foi agarrado, tendo entrado em luta corporal com um deles, vindo a cair no cho machucando a cabea, tendo levantado do cho e segurou a arma do policial..., f. 13/14.
No obstante a retratao proferida em juzo, a resistncia priso, mediante violncia, restou delineada, sob o crivo do contraditrio, nos depoimentos do prprio militar, responsvel pelo flagrante:
... o ru resistiu deteno desferindo socos e chutes contra o declarante, entrando em luta corporal; que foi obrigado a usar de fora fsica moderada, juntamente com seu colega de farda, para deter o ru, sendo que este ainda conseguiu retirar do coldre a arma do declarante; que depois de muito custo o ru foi dominado e algemado; que o declarante sofreu leses leves... (Ronaldo Gualberto da Silva, f. 63).
munhos destacados nas contra-razes recursais refere-se a pontos secundrios, sendo insuficientes para desautorizar a materialidade, autoria e tipicidade do delito de resistncia, em desfavor do apelante. Em relao ao delito contra o patrimnio - materialidade e autoria incontestes. Data venia, invivel incidncia do princpio da insignificncia. Tenho que princpio orientador do Legislativo quando da seleo de condutas a serem tipificadas penalmente, conforme seu grau de ofensa e lesividade ao bem juridicamente tutelado. Nesse contexto, acompanho a corrente doutrinria que no admite sua utilizao pelo Judicirio, sob pena de violao dos princpios constitucionais da reserva legal e da independncia dos Poderes. Com efeito, leciona Cezar Roberto Bitencourt:
A seleo dos bens jurdicos tutelveis pelo Direito Penal e os critrios a serem utilizados nessa seleo constituem funo do Poder Legislativo, sendo vedada aos intrpretes e aplicadores do direito essa funo, privativa daquele Poder Institucional. Agir diferentemente constituir violao dos sagrados princpios constitucionais da reserva legal e da independncia dos Poderes. O fato de determinada conduta tipificar uma infrao penal de menor potencial ofensivo no quer dizer que tal conduta configure, por si s, o princpio da insignificncia. (...) Os limites do desvalor da ao, do desvalor do resultado e as sanes correspondentes j foram valoradas pelo legislador. As aes que lesarem tais bens, embora menos importantes se comparados a outros bens como a vida e a liberdade sexual, so social e penalmente relevantes (Manual de direito penal - parte geral. Editora Saraiva, v. 1, p. 19).
No mesmo diapaso, relata Vanderley Alves Martins, f. 64. Deve-se prestigiar as declaraes dos policiais, pois so indivduos credenciados a prevenir e reprimir a criminalidade, no tendo interesse em acusar inocentes, merecendo crdito at prova robusta em contrrio. De fato:
Posiciona-se a doutrina, bem como a jurisprudncia deste Superior Tribunal, no sentido de que os depoimentos de policiais, devidamente confirmados em juzo, constituem-se prova idnea condenao (STJ, 6 Turma, HC 28417/SP , Rel. Min. Hamilton Carvalhido, v.u., j. em 16.12.2004; in DJU de 06.02.2006; p. 326). Validade do depoimento testemunhal de agentes policiais. O valor do depoimento testemunhal de servidores policiais especialmente quando prestado em juzo, sob a garantia do contraditrio - reveste-se de inquestionvel eficcia probatria, no se podendo desqualific-lo pelo s fato de emanar de agentes estatais incumbidos, por dever de ofcio, da represso penal. - O depoimento testemunhal do agente policial somente no ter valor quando se evidenciar que esse servidor do Estado, por revelar interesse particular na investigao penal, age facciosamente, ou quando se demonstrar - tal como ocorre com as demais testemunhas que as suas declaraes no encontram suporte e nem se harmonizam com outros elementos probatrios idneos (STF, 1 Turma, HC n 73.518/SP , Rel. Min. Celso de Mello, v.u., j. em 26.03.96, in DJU de 18.10.96).
A jurisprudncia deste Tribunal, no mesmo diapaso, orienta:

Furto. Conjunto probatrio suficiente condenao. Insignificncia. Impossibilidade. - Induvidosas materialidade e autoria, entende-se haver suficientes razes para que o decreto condenatrio seja mantido. O princpio da insignificncia no possui previso no nosso ordenamento jurdico penal. Apelao desprovida (TJMG, 4 Cmara Criminal, Ap. 1.0223.04.141038-0/001, Rel. Des. Ediwal Jos de Morais, j. em 21.06.2006, publ. em 19.07.2006). Penal. Furto qualificado. Princpio da insignificncia. Noacolhimento pelo ordenamento jurdico brasileiro. Princpio da irrelevncia penal do fato. No-aplicao. Ru com uma srie de registros criminais. Recurso improvido. - O princpio da insignificncia no encontra respaldo no ordenamento jurdico ptrio, que se contenta com a tipicidade formal, porque forjado em realidade distinta, em que a reiterao de pequenos delitos no se apresenta como problema social a ser enfrentado tambm pela poltica criminal. Embargos rejeitados (TJMG, 5 Cmara Criminal, Ap. 2.0000.00. 504628-4/001, Rel. Des. Hlcio Valentim, j. em 25.04.2006, publ. em 02.06.2006).
Portanto, constitui fato incontroverso que o apelante resistiu priso, reagindo mediante violncia contra funcionrio competente para execut-lo, grifando, por oportuno, que a eventual contradio nos teste316
Aqui importa ressaltar que, em que pese o pequeno valor da res furtiva, avaliada em R$ 8,00 (oito reais), f.
31, o apelante reincidente (f. 81/82), o que impede o reconhecimento do privilgio inserto no 2 do art. 155 do Cdigo Penal. Noutro giro, sem razo quando pugna pela incidncia do conatus. O crime se consumou. A consumao do delito de furto ocorre quando o agente obtm a posse tranqila da coisa, ainda que temporariamente, colocando-a fora da esfera de vigilncia da vtima. Basta que, como no caso, a res furtiva tenha sado da esfera de disponibilidade e proteo da vtima, mesmo que a posse pelo agente no se prolongue. In casu, o apelante teve a posse tranqila da res, tanto que foi preso em flagrante, por policiais militares, minutos aps a subtrao. O norte jurisprudencial:
Tem-se por consumado, e no tentado, o furto, se a res furtiva chega a sair da esfera de disponibilidade e proteo do ofendido, mesmo que a posse do agente no seja prolongada (RT 773/686). Considera-se consumado o furto a partir do momento em que a coisa subtrada sai da esfera do domnio de seu dono, ainda que o agente no obtenha o benefcio patrimonial almejado (RT 610/394). Para que o furto seja tido como consumado, no preciso posse definitiva ou prolongada da res subtrada, bastando, pois, mero estado tranqilo, ainda que transitrio, de deteno da coisa. Assim, quem, exaurindo o ato delituoso, vem a ser preso em decorrncia de buscas promovidas para a sua localizao, tendo ainda consigo o produto do crime, responde por crime consumado e no apenas tentado (RT 517 /379).
Art. 10. So isentos do pagamento de custas: I - (...) II - os que provarem insuficincia de recursos e os beneficirios da assistncia judiciria.
Logo, concedo aos sentenciados a iseno do pagamento das custas processuais. Ante tais fundamentos, dou parcial provimento ao recurso apenas para conceder ao apelante a iseno do pagamento das custas processuais, mantendo, no mais, a r. sentena condenatria. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WALTER PINTO DA ROCHA e RENATO MARTINS JACOB. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL APENAS PARA CONCEDER A ISENO DE CUSTAS PROCESSUAIS.
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Atentado violento ao pudor - Crime continuado Execuo da pena - Regime fechado Doena grave - Tratamento mdico Direito sade - Priso domiciliar Admissibilidade
Ementa: Priso domiciliar. Regime fechado. Sentenciado acometido de doenas graves e degenerativas. Impossibilidade de tratamento onde cumpre pena. Viabilidade excepcional do benefcio. - A priso domiciliar, em princpio, s pode ser deferida ao condenado que esteja em regime aberto, assim mesmo nas hipteses restritas do art. 117 da LEP . No entanto, excepcionalmente, possvel a concesso do benefcio, nos casos em que o ru acometido de doena grave e diante da absoluta inexistncia de estabelecimento especial adequado sua condio pessoal, ainda que o regime prisional no seja o aberto. - Se, no caso concreto, foi determinada to-somente a suspenso do cumprimento do mandado de priso e a solicitao de vaga em instituio adequada, para onde, oportunamente, o condenado ser encaminhado e cumprir sua pena, conceder-se-, excepcionalmente, a priso domiciliar. - Devem ser sopesados tanto o rigor da lei, como o direito do cidado sade, constitucionalmente previsto. Deve o juiz decidir com sensibilidade, sem ater-se ao formalismo excessivo ou ao rigorismo extremado.
Trata-se, pois, de furto consumado, restando prejudicados os pedidos de reduo e substituio das penas, pleiteados com fulcro na tese desclassificatria. No mais, tenho que as penas e o regime de seu cumprimento - aberto - foram bem dosados, condizentes com as condutas incriminadas. No tocante ao benefcio da gratuidade judiciria, reconheo controvertida a matria, tendo-me manifestado em oportunidades pretritas pela suspenso da exigibilidade das custas processuais (efeito da condenao), ainda que o ru condenado seja legalmente pobre e defendido por defensor pblico ou dativo, nos termos do art. 804 do CPP c/c o art. 12 da Lei 1.060/50. Todavia, o Estado de Minas Gerais, em sua competncia concorrente (art. 24, IV, da CR/88), editou a Lei Estadual n 14.939/03, regulamentando a matria especificamente para este Estado, e concede a iseno das custas processuais, afastando a mera suspenso da exigibilidade, prevista no art. 12 da Lei 1.060/50. Assim, tendo o ru sido assistido por advogada nomeada pelo Juiz a quo, integrante de Ncleo de Prtica Jurdica, faz jus a tal benefcio, a teor do disposto no art. 10 da Lei n 14.939/03:
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RECURSO DE AGRAVO N 1.0000.07.460491-9 9/001 Comarca de Juiz de Fora - Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Recorrido: R.B.B. - Relator: DES. HYPARCO IMMESI Acrdo Vistos etc., acorda, em turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de maio de 2008. - Hyparco Immesi - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo recorrido, o Dr. Jos Carlos Stephan. DES. HYPARCO IMMESI - Foi o recurso de agravo sub judice interposto pelo Ministrio Pblico contra o r. decisrio de f. 87/89, da lavra do dinmico Juiz Dr. Amaury de Lima e Souza, que concedeu a priso domiciliar ao agravado R.B.B., condenado a cumprir sua pena de 08 anos de recluso, em regime inicialmente fechado, pelo cometimento das infraes tipificadas nos arts. 214, 224, a, 225, 1, II, c/c o art. 226, II e III, c/c o art. 71, todos do Cdigo Penal. Inconformado, recorre o ilustre Promotor (f. 69 e 73/78), Dr. Jos Clio Martins de Abreu, s seguintes alegaes de: a) que a Lei de Execues Penais no autoriza que o apenado, enquanto estiver a cumprir sua pena em regime fechado, tenha direito priso domiciliar; b) que o agravado ...no se enquadra, tecnicamente, em qualquer dos incisos do mencionado dispositivo legal (art. 117 da LEP)... (f. 74); c) que somente condenados a cumprir pena em regime aberto tm direito ao referido benefcio. Almeja o provimento do recurso, para ser reformada a r. deciso verberada, determinando-se o retorno do agravado ao crcere. H contra-razes (f. 79/85). Em juzo de retratao, foi mantido o r. decisrio verberado (f. 142). O Ministrio Pblico de 2 grau, em r. parecer da lavra do conceituado Procurador de Justia, Dr. Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista (f. 147), recomenda o desacolhimento da pretenso recursal. , em sntese, o relatrio. Passa-se deciso. Conhece-se do recurso, pois presentes seus pressupostos de admissibilidade. Como cedio, a priso domiciliar, em regra, s pode ser deferida a condenado que esteja em regime aberto, assim mesmo nas limitadas hipteses do art. 117 da LEP .
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No entanto, devem ser sopesados tanto o rigor da lei, na imposio do regime fechado para cumprimento da pena imposta ao ru, como o direito constitucional dos cidados sade. Assim, excepcionalmente, este egrgio Tribunal tem entendido que a concesso da priso domiciliar vivel, nos casos de regime prisional diverso do aberto, se ficar comprovado no s que a doena grave, mas tambm que o sistema penitencirio no pode oferecer tratamento adequado ao apenado. Compulsados os autos, infere-se que a prova conduz concluso de que o agravado portador de enfermidade grave, demandando sua sade cuidados que no podem ser oferecidos pela instituio prisional, em que pese ter sido condenado ao cumprimento da pena em regime inicial fechado. Note-se que a declarao mdica de f. 101/103 menciona ser ele portador de diabete mellitus, necessitando de controle regular, em razo de distrbio metablico. Alm disso, ainda sofre ele de disfuno renal, doenas crnicas degenerativas, j apresentando graves complicaes, necessitando o sentenciado de rigoroso tratamento, alm de realizao constante de exames. Sofre ele, ainda, de epilepsia parcial complexa (f. 112). Assim, inegvel que o agravado deve receber tratamento contnuo e acompanhamento freqente e constante. Ademais, h nos autos, tambm, informes de que o estabelecimento prisional onde o agravado cumpre sua pena est superlotado, sendo precria a assistncia aos detentos, sem suficientes servidores policiais, enfermeiros, mdicos, psiclogos, para atender a toda a populao carcerria (f. 139). Se assim , percebe-se que a situao do agravado deve ser examinada com reserva. Por se tratar, como salientado alhures, de portador de doenas graves, de se aplicar, in haec specie, o art. 117 da Lei de Execuo Penal, que d ao condenado acometido de doena grave o direito priso domiciliar. Por isso, data venia, de se manter o r. decisrio que concedeu ao agravado a priso domiciliar. Registre-se que o Superior Tribunal de Justia j se pronunciou no sentido de ser possvel a concesso do benefcio, nos casos em que o ru acometido de doena grave e diante da falta de estabelecimento especial adequado sua condio pessoal. colao, jurisprudncia oportuna:
Processual penal - Recurso ordinrio de habeas corpus Roubo qualificado - Doena grave - Aids - Priso domiciliar. - I - A priso domiciliar, em princpio, s admitida quando se tratar de ru inserido no regime prisional aberto, ex vi art. 117 da Lei de Execuo Penal. - II - Excepcionalmente, concede-se a priso domiciliar ao ru portador de doena grave que, no regime fechado, demonstra a impossibilidade da aplicao da devida assistncia mdica no estabelecimento penal em que se encontra recolhido. - III - No restando
provado de plano que o ru depende de tratamento mdico que no pode ser prestado no estabelecimento prisional, a ordem no pode ser concedida. Recurso desprovido (Processo n 10.961 - Recurso Ordinrio em Habeas Corpus - Relator: Ministro Felix Fischer, j. em 22.05.2001). Processo e execuo penal. Habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio. Art. 14 da Lei n 6.368/76, c/c art. 8 da Lei n 8.072/90. Sentenciado cumprindo pena no regime fechado. Estado de sade debilitado. Priso domiciliar. - I A priso domiciliar, em princpio, s admitida quando se tratar de ru inserido no regime prisional aberto, ex vi do art. 117 da Lei de Execuo Penal (precedentes do Supremo Tribunal Federal). - II - Excepcionalmente, porm, esta Corte tem entendido que, mesmo no caso de regime prisional diverso do aberto, possvel a concesso de priso domiciliar, em face de comprovada doena grave, se o tratamento mdico necessrio no puder ser ministrado no presdio em que se encontra o apenado. - III - Todavia, no caso em exame, no houve demonstrao cabal da alegada fragilidade do estado de sade do paciente, sendo que a documentao juntada se restringe a laudos de exames clnicos que no comprovam a atualidade do quadro de sade sugerido. - IV - necessria a demonstrao de que o tratamento mdico prestado no estabelecimento prisional em que o paciente se encontra recolhido no satisfatrio ou suficiente para as suas necessidades (Precedentes). Ordem denegada (Processo n 33.777/RJ - Habeas Corpus Relator: Ministro Felix Fischer, j. em 21.09.2004).
Efeito da condenao no fundamentado. Impossibilidade. - No h que se falar em renovao de votao, por contradio nas respostas dos jurados, se a divergncia se deu em sries distintas de quesitos e relativas a vtimas diversas, sendo que o resultado de uma no compromete o da outra, por tratar-se de julgamentos independentes. - imprpria a formulao de quesito especial em face da tese da desistncia voluntria. - Em tema de nulidades, regra elementar, decorrente do princpio da lealdade processual, a de que nenhuma das partes poder argir nulidade a que haja dado causa, ou para que tenha concorrido. - A deciso popular somente pode ser cassada, por contrariedade prova, quando o posicionamento dos jurados se mostrar arbitrrio, distorcido e manifestamente dissociado do conjunto probatrio. - Duplo homicdio contra vtimas diferentes. Possibilidade de reconhecimento da continuidade delitiva, diante da norma expressa do pargrafo nico do art. 71 do CP , acrescentado pela reforma penal de 1984. - Deve ser afastado da condenao o efeito relativo perda do cargo se o juiz no fundamentou a sua decretao, como exige taxativamente o pargrafo nico do art. 92 do Cdigo Penal.
APELAO CRIMINAL N 1.0024.04.464138-9 9/001 - Co-
luz do exposto, nega-se provimento ao recurso. Custas, ex lege. DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES - Sr. Presidente. Diante da peculiaridade do caso, to bem destacado pelo d. advogado, acompanho o Relator. DES. VIEIRA DE BRITO - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
marca de Belo Horizonte - Apelante: Waldir de Oliveira Pereira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E, NO MRITO, DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 8 de maio de 2008. - Beatriz Pinheiro Caires - Relatora. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Fabiano Jos da Silva Florio. DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES - Waldir de Oliveira Pereira foi julgado pelo I Tribunal do Jri desta Capital e condenado nos termos dos arts. 121, 2, IV,
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Homicdio qualificado - Tentativa - Leso corporal grave - Tribunal do Jri - Quesito - Contradio No-ocorrncia - Quesito especial - Desistncia voluntria - Princpio da lealdade processual Observncia - Conselho de Sentena - Valorao da prova - Soberania do veredicto - Crime continuado - Caracterizao - Condenao criminal - Efeitos - Fundamentao Perda de cargo pblico - Inadmissibilidade
Ementa: Jri. Quesito. Contradio nas respostas. Inocorrncia. Inverso da ordem de formulao. Concordncia da defesa. Deciso contrria prova. No-caracterizao. Pena. Concurso material. Reconhecimento. Impossibilidade. Continuidade delitiva. Perda do cargo.
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c/c o art. 14, II (duas vezes) e art. 129, I, 1, na forma do art. 69, todos do Cdigo Penal, recebendo a pena total de 9 anos de recluso (4 anos para cada homicdio e 1 ano pelo crime de leses corporais), no regime inicialmente fechado, sob a acusao de haver, no dia 30 de setembro de 2004, por volta de 16h30min, na Rua Linginito, altura do n 316, Bairro Santa Efigncia, nesta Capital, juntamente com terceira pessoa, efetuado disparos de arma de fogo contra Rodrigo de Carvalho Romanhol, Rodrigo de Souza Silva e Hebert de Paula Martins, neles causando leses corporais (ACDs de f. 278, 294/295 e 296/297). Inconformado, apelou o ru, argindo, em preliminar, a nulidade do julgamento. Sustenta que houve contradio nas respostas dadas ao terceiro quesito das trs sries, tendo em vista que, nos referentes 1 e 3 sries (vtimas Rodrigo Romanhol - 1 - e Hebert de Paula Martins - 3), o Conselho de Sentena afastou a tese defensiva da desistncia voluntria, enquanto no referente 2 srie (vtima Rodrigo de Souza Silva) terminou por acat-la. Salienta que, em virtude da contradio verificada, a votao deveria ser renovada, na forma exigida pelo art. 489 do Cdigo de Processo Penal, providncia esta no adotada pelo MM. Juiz-Presidente do Tribunal do Jri. Como segundo motivo de nulidade, alega que, nas trs sries, houve inverso na ordem de votao dos quesitos, considerando que o quesito da desistncia voluntria foi apresentado aos jurados entre os quesitos desmembrados da tentativa, formulando-se as perguntas na seguinte ordem: Assim agindo, iniciouse a execuo de um crime de homicdio? O crime de homicdio no se consumou em virtude do agente ter voluntariamente desistido de prosseguir na execuo do crime? O crime de homicdio no se consumou por circunstncias alheias vontade da terceira pessoa?, quando, na realidade, somente poderia ser proposto aps encerrada a votao sobre a caracterizao da tentativa. No mrito, requer a cassao do veredicto popular, alegando que a deciso proferida pelos jurados, admitindo - na 1 e 3 sries - a sua participao nos fatos, bem como que a consumao, no ocorreu por circunstncias alheias sua vontade, e, por fim, negando a desistncia voluntria, contrariou manifestamente a prova reunida nos autos. Pleiteia, ainda, absolvio quanto ao crime de leses corporais - julgado pelo Juiz togado em face do reconhecimento da desistncia voluntria -, argumentando que no ficou provada a sua participao no referido delito. Insurge-se, por fim, contra a aplicao das penas, aduzindo que o reconhecimento do concurso material entre os delitos foi equivocado, uma vez que, na realidade, est caracterizada a continuidade delitiva, enfatizando, mais, que a aplicao da sano de perda do cargo de policial militar no se fez devidamente justificada na sentena, que no atendeu, nesse aspecto, ao disposto no art. 92, I, b, do Cdigo Penal.
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Contra-arrazoado o recurso, subiram os autos, e, nesta instncia, opinou a douta Procuradoria de Justia pelo parcial provimento, para se decotar da condenao a sano de perda do cargo. o relatrio resumido. Conheo do recurso, presentes os requisitos legais de admissibilidade. No procedem as preliminares argidas nas razes recursais. Com efeito, no se reconhece a contradio nas respostas dos jurados, quando a divergncia se verifica em sries distintas, como ocorreu, na espcie, uma vez que, havendo pluralidade de vtimas, da ntima convico dos juzes leigos reconhecer a existncia de desistncia voluntria em relao a uma delas e afastar a tese em relao (s) outra(s). Colhe-se da jurisprudncia:
No h que se falar em renovao de votao, por contradio nas respostas dos jurados, se a divergncia se deu em sries distintas de quesitos e relativas a vtimas diversas, onde o resultado de uma no comprometia o da outra, por tratar-se de julgamentos independentes.
E, mesmo que as circunstncias fticas fossem exatamente idnticas em relao a todas as vtimas - o que no o caso, uma vez que aquelas em relao a quem no se reconheceu a desistncia voluntria, ao primeiro sinal dos disparos, fugiram, enquanto o outro ofendido, em relao a quem a tese foi acolhida, ficou estirado ao solo merc dos rus -, poder-se-ia obrigar os jurados a ter idntico posicionamento nas trs sries e repetir a votao, com o que, inclusive, se estaria a contrariar o princpio da soberania, j que os jurados, que julgam por ntima convico, valem-se do seu senso de justia e de sua conscincia para decidir o caso concreto. Por outro lado, v-se que a inusitada e extravagante apresentao aos jurados - buscando o afastamento da figura do art. 14, II, CP - da tese da desistncia voluntria entre os quesitos desmembrados da tentativa se deu com a anuncia da defesa. Como se v da ata de julgamento (f. 713/714), o digno Promotor de Justia se insurgiu contra a formulao do quesito pertinente tese referente desistncia voluntria, argumentando que bastaria a formulao do quesito clssico da tentativa (assim agindo, o ru iniciou a prtica de um homicdio, que no se consumou por circunstncias alheias sua vontade), j que a resposta negativa acolheria implicitamente a tese defensiva (desistncia voluntria), enquanto a resposta positiva a afastaria. Apesar do acerto do posicionamento do representante do Ministrio Pblico, pois, como ensinam os mestres Adriano Marrey (Teoria e prtica do jri. 7. ed., p. 496-497) e Hermnio Marques Porto (Jri - Procedimentos e aspectos do julgamento - Questionrio. 11. ed., p. 231), imprpria a formulao de quesito especial
[...] que, no dia dos fatos, a guarnio do declarante foi acionada para comparecer ao local, recebendo a determinao do tenente Geisel para assumir a ocorrncia 20; que, l chegando, j havia um policial em uma motocicleta, ou seja, cabo Carvalho; que as informaes recebidas pelo Copom e tambm pelo cabo Carvalho eram de que um indivduo conhecido por Serginho Gordo e outro por Piazza que teriam praticados os delitos; que o declarante chegou a ter contato com a vtima que estava sendo atendida no local, mas ela estava muito ensangentada; que no hospital essa vtima, bem como as outras duas, informaram que os autores do delito teriam sido os acusados j mencionados [...] (f. 153). [...] na data de hoje, encontrava-se no local supramencionado onde depararam com dois indivduos sendo socorridos pelo Samu por terem sido alvejados por disparos de arma de fogo por dois elementos que estavam em uma moto da marca Twister Azul, sendo que um deles Serginho Gordo e o outro conhecido como Piazza e cabo da PMMG; que, ento, o declarante foi para o HPS juntamente com a guarnio, e, chegando l, um outro rapaz que tambm foi atingido por uma bala confirmou que os autores dos disparos foram os mesmos relacionados acima [...] (f. 06).
[...] foi at a casa do policial Piazza; que, l chegando, o referido policial estava cortando uns matinhos na frente de seu prdio e com uma criana do lado; que o policial estava com uma pochete na cintura, quando o declarante pediu para ver o que tinha na bolsa; que o prprio acusado disse que estaria armado com um revlver calibre 38, da corporao; que o acusado tinha dentro de sua bolsa dois carregadores de arma de fogo PT semi-automtica, alm de muitas munies de 38; que o declarante pediu ao acusado Piazza para acompanh-lo at a delegacia, mas ele pediu para ir at a sua casa avisar que estaria indo at a Depol; que saram da casa de Piazza e passaram no HPS para ver como estava a vtima; que, na delegacia, o declarante pediu ao acusado Piazza para apresentar a sua arma, as munies e os carregadores, crendo que, quando ele foi at a sua casa, os dispensou; que o declarante perguntou a Piazza o que ele havia feito com os dois carregadores da pistola semiautomtica, quando ele disse para o declarante que no estava portando tais carregadores [...] (f. 234/235).
Como reforo convico dos jurados, tm-se, ainda, que o libi sustentado pelo apelante no ficou comprovado. Com efeito, no auto de priso em flagrante e em suas declaraes perante o Juiz sumariante, sustentou Waldir que:
Ora, evidente que, se as vtimas no tivessem certeza sobre os autores do delito, no teriam declinado o nome deles no calor dos fatos, enquanto ainda estavam sendo medicadas no hospital. certo que realmente existe certa hesitao nas declaraes dos ofendidos Rodrigo de Carvalho Romanhol e Rodrigo Souza Silva, no que tange ao autor dos dis-
[...] no dia e horrio dos fatos, se encontrava em uma alfaiataria militar, ou seja, na Avenida Amazonas, prximo ao batalho; [...] na companhia da sua esposa, que tambm militar (f. 90).
Apesar de juntar aos autos a cpia de uma nota fiscal de compra de uma farda, com data de 30.09.04 (dia
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em face da tese da desistncia voluntria, o ilustre Defensor - que agora se insurge com a indagao da citada tese - no concordou com o digno Promotor de Justia, insistindo na apresentao dos quesitos na forma proposta. Ora, em tema de nulidades, regra elementar, decorrente do princpio da lealdade processual, a de que nenhuma das partes poder argir nulidade a que haja dado causa, ou para que tenha concorrido (art. 565, CPP). Assim sendo, rejeito as preliminares. Examinando o mrito, constato que no assiste razo defesa quando pretende a cassao da deciso popular, por consider-la como afrontosa prova colhida, pois o veredicto popular tem firme apoio nos elementos de convico reunidos no processo. Apesar de o apelante negar, em todas as oportunidades em que foi ouvido, a sua participao nos fatos, a esse respeito no existem dvidas, decorrendo a certeza a respeito, primeiramente, do seguro reconhecimento feito pelas vtimas, que, nas suas declaraes, o apontaram como um dos envolvidos nas tentativas de homicdio contra elas praticado (f. 15/16, 43/45, 57/59, 150/152, 168/169, 698/699) bom lembrar que, ainda no hospital em que foram socorridos, os ofendidos indicaram o envolvimento do ru, ora apelante, nos fatos narrados na denncia. o que se constata dos depoimentos dos policiais militares Luciano de Abreu Ramos (f. 05 - 153) e Wilton Custdio Soares (f. 06). Vejamos:
paros, uma vez que o primeiro afirmou que foram efetuados por Srgio, sendo Waldir o condutor da motocicleta, enquanto o segundo afirmou justamente o contrrio, ou seja, que a motocicleta era conduzida por Srgio, enquanto os tiros foram dados por Waldir. No entanto, essa divergncia de verses quanto ao autor dos disparos de modo algum retira a credibilidade da palavra dos ofendidos, uma vez que a confuso se explica em face da rapidez com que ocorreram os fatos, bem como do prprio estresse decorrente da situao aflitiva por eles vivenciada naquele momento, uma vez que se encontravam sob iminente risco de morte. O que importa que as vtimas no titubearam quanto ao principal, ou seja, o reconhecimento dos rus como responsveis pela agresso a tiros que sofreram. Portanto, a declarao das vtimas, apontando a participao do ru nos fatos, perfaz uma verso perfeitamente aceitvel. Mas no s a palavra das vtimas que incrimina o ora apelante. Segundo o depoimento do policial militar Robson Geisel da Cruz, Walmir, ao ser por ele abordado, momentos depois dos fatos, portava um revlver calibre 38 e dois carregadores de pistola semi-automtica. Entretanto, na delegacia de polcia, o apelante negou que estivesse portando tais carregadores. So palavras da testemunha:
do crime), emitida pela alfaiataria onde afirmou se encontrar, tal documento, que est em nome de sua esposa, nem sequer comprova que o apelante esteve mesmo naquele local. E no seria para ele difcil fazer tal comprovao. Bastaria que arrolasse como testemunha algum funcionrio da referida empresa, ou at mesmo a sua esposa, que seria ouvida na qualidade informante. Entretanto, nem mesmo a esposa de Waldir compareceu aos autos para comprovar o libi levantado pelo marido, o que causa profunda estranheza. Por outro lado, a defesa afirma que vrias testemunhas viram o ora apelante entre 16h e 17h (estranhamente nenhuma delas fornece a hora exata), fazendo trabalhos de jardinagem no prdio em que reside (f.195/196, 198, 199, 200). Ocorre que o prprio apelante afirma - sem comprovar - que no horrio do crime (ocorrido por volta de 16h25min) estava na alfaiataria militar. Como se v, existe contradio em relao ao local em que se encontrava o apelante no momento dos fatos, dizendo ele que estava na aludida alfaiataria, enquanto a sua defesa tenta fazer crer que ele estava trabalhando no jardim do prdio em que reside, tanto que, nas razes recursais, afirma que vrias testemunhas viram-no e com ele falaram, conforme afirmam, a partir das 16h at o momento em que fora preso, o que se deu por volta das 17h. sabido que quem oferece um libi deve comprov-lo satisfatoriamente, sob pena de ainda mais robustecer a imputao contra si lanada. Colhe-se da jurisprudncia:
libi. Prova. - A afirmativa de libi exige a comprovao por quem alega negativa de autoria (RJTJERS 203/224). Quem afirma um libi deve comprov-lo, sob pena de, no o fazendo, ser nenhum o valor probatrio da negativa de autoria (JCAT 59/288-289).
Conselho de Sentena, por entender que, em relao vtima Rodrigo de Souza Silva, o apelante desistiu voluntariamente de prosseguir na execuo do crime de homicdio. Como se viu, o apelante foi seguramente reconhecido pelas vtimas, que, certamente, no iriam incrimin-lo a troco de nada e proteger o verdadeiro o culpado. As declaraes prestadas pelas vtimas tm ressonncia no contexto probatrio, mxime no depoimento do policial Robson Geisel da Cruz, valendo destacar, ainda, que o libi levantado pelo apelante no ficou comprovado. Portanto, a prova reunida mais que suficiente para a condenao. Entretanto, a meu sentir, o digno Sentenciante realmente no agiu com seu costumeiro acerto na aplicao das penas, assistindo razo defesa no que diz respeito no-caracterizao do concurso material. Ora, sendo os crimes da mesma espcie, praticados na mesma hora e local e com idntico modo de execuo, foroso concluir que se encontram preenchidos todos os requisitos necessrios para a caracterizao da continuidade delitiva, valendo lembrar que, aps a reforma havida no Cdigo Penal em 1984 (Lei 7.209/84), tornou-se possvel, nos crimes dolosos contra vtimas diferentes, cometidos com grave ameaa ou violncia pessoa, o reconhecimento do crime continuado (art. 71, pargrafo nico). Colhe-se da jurisprudncia:
Duplo homicdio contra vtimas diferentes. Possibilidade de reconhecimento da continuidade delitiva, diante da norma expressa do pargrafo nico do art. 71 do CP , acrescentado pela reforma penal de 1984 (STJ - REsp - Rel. Min. Assis Toledo - RT 706/377).
A deciso popular tambm no contraria a prova dos autos, no ponto em que reconheceu que o homicdio em relao s vtimas Rodrigo de Carvalho Romanhol e Hebert Ferreira de Castro Jnior no se consumou por circunstncias alheias vontade dos rus. que essas vtimas fugiram, sendo razovel supor que, em virtude da fuga, saram do raio de ao dos agentes, que, por isso mesmo, no puderam concretizar o seu intento homicida, no por terem desistido voluntariamente. Ora, a deciso popular somente pode ser cassada, por contrariedade prova, quando o posicionamento dos jurados se mostrar arbitrrio, distorcido e manifestamente dissociado do conjunto probatrio, o que, definitivamente, no o caso dos autos, j que a deciso do Conselho de Sentena tem seguro apoio na prova reunida. Correta, tambm, a condenao pelo crime de leses corporais graves, proferida pelo Juiz-Presidente do Tribunal, para quem a competncia se fez declinada pelo
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Assim, afastado o concurso material e reconhecida a continuidade delitiva, de rigor a adequao da pena imposta ao apelante. Considerando que a sano maior foi fixada em 4 anos, aumento-a de metade (art. 71, pargrafo nico), ficando a pena do apelante, pelos homicdios, concretizada em 6 anos, a qual deve ser somada pena de 1 ano referente ao crime de leses corporais (espcie distinta), ficando a sano totalizada em 7 anos de recluso, montante que permite o cumprimento no regime semi-aberto. Afasto, ainda, da condenao o efeito relativo perda do cargo, pois o MM. Juiz no fundamentou a sua decretao, como exige taxativamente o pargrafo nico do art. 92 do Cdigo Penal. Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso, para os fins constantes deste voto. Custas, na forma da lei. DES. VIEIRA DE BRITO - De acordo. DES. HERCULANO RODRIGUES - De acordo. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E, NO MRITO, DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
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Violncia domstica - Lei Maria da Penha Princpio da isonomia - Inconstitucionalidade No-ocorrncia - Conflito de competncia Justia comum
Ementa: Conflito de competncia. Lei Maria da Penha. Inconstitucionalidade. Inocorrncia. Competncia do Juzo suscitante. - A ao afirmativa do Estado que busque a igualdade substantiva, aps a identificao dos desnveis socioculturais que gere a distino entre iguais/desiguais, no se pode tomar como inconstitucional j que no lesa o princpio da isonomia, pelo contrrio: busca torn-lo concreto, efetivo. - As aes polticas destinadas ao enfrentamento da violncia de gnero - desgem ou no em leis - buscam a efetivao da igualdade substantiva entre homem e mulher, enquanto sujeitos passivos da violncia domstica. - O tratamento diferenciado que existe - e isto fato - na Lei 11.340/06 entre homens e mulheres no revelador de uma faceta discriminatria de determinada poltica pblica, mas pelo contrrio: revela conhecimento de que a violncia tem diversidade de manifestaes e, em algumas de suas formas, subproduto de uma concepo cultural em que a submisso da mulher ao homem um valor histrico, moral ou religioso - a origem mltipla. CONFLITO NEGATIVO DE JURISDIO N 1.0000.07. 466156-2 2/000 - Comarca de Alm Paraba - Suscitante: Juiz de Direito do Juizado Especial Criminal da Comarca de Alm Paraba - Suscitado: Juiz de Direito da 1 Vara da Comarca de Alm Paraba - Relator: DES. ALEXANDRE
VICTOR DE CARVALHO
Art. 41 - Aos crimes praticados com a violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei 9.099, de 26 de setembro de 1995.
E o art. 33 da citada lei dispe:

Art. 33 - Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a mulher, as varas criminais acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do Ttulo IV desta Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITADO. Belo Horizonte, 20 de maio de 2008. - Alexandre Victor de Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - Tratase de conflito negativo de jurisdio suscitado pelo Juiz de Direito do Juizado Especial Criminal da Comarca de Alm Paraba em face do Juiz de Direito da 1 Vara daquela mesma comarca. Em suma, alega o MM. Juiz suscitado, ser inconstitucional o afastamento da aplicao da Lei 9.099/95
Assim, resta clara a opo do legislador em conferir Justia comum, e no aos Juizados Especiais, a competncia para julgamento dos crimes praticados contra a mulher no mbito domstico. Ademais, atravs da leitura de outros dispositivos da Lei Maria da Penha, evidenciou-se a inteno do legislador em imprimir tratamento prioritrio e mais rigoroso aos delitos ali abrangidos ao, por exemplo, possibilitar que os agressores sejam presos em flagrante ou tenham sua priso preventiva decretada; modificar a pena mxima, que antes era de seis meses a um ano, para at trs anos, com a possibilidade de ser aumentada em at um tero, caso a mulher agredida seja portadora de deficincia; proibir a aplicao de penas alternativas pecunirias como pagamento de multa ou cesta bsica pelo agressor; alm de tipificar e estabelecer as formas de violncia domstica como fsica, moral, psicolgica, patrimonial e sexual, dentre outras. No h que se falar em inconstitucionalidade dos supracitados arts. 33 e 41, j que, inicialmente, entendo que a Lei Maria da Penha atende ao princpio constitucional da igualdade, que, a meu ver, no permite que
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nos crimes de competncia absoluta do Juizado Especial, quando a vtima for do sexo feminino - f. 14/15. Aps, o MM. Juiz do Juizado Especial da Comarca de Alm Paraba se manifestou pela suscitao do presente conflito de competncia para o julgamento dos crimes praticados contra a mulher no mbito das relaes domstica e familiar, abrangidos pela Lei 11.340/ 06 (f. 17 e 18/19). A Procuradoria-Geral de Justia, em parecer da lavra do ilustre Procurador Jos Alberto Sartrio de Souza, opina pelo reconhecimento da competncia do Juiz suscitado (f. 25/28). o relatrio. Conheo do conflito, em face do ajuste legal. Versam os autos sobre a competncia para o julgamento do feito em que se imputa a Valdiney Jorge Ferreira a prtica de ameaa - art. 147 do CP - contra sua esposa, Cristiane Aparecida da Silva. Razo assiste ao Magistrado suscitante. O art. 41 da Lei 11.340/06 dispe que:
se tratem igualmente situaes desiguais ou desigualmente situaes iguais. O Supremo Tribunal Federal vem sistematicamente discutindo o teor e alcance jurdico do postulado constitucional da igualdade. Pode-se afirmar que duas concluses se extraem dos julgados pretorianos analisados para fins de resoluo da matria versada neste recurso: a igualdade requer, para sua tutela, a delimitao de parmetros que permitam a identificao dos iguais e desiguais; lado outro, mas como conseqncia, a igualdade tem a sua vertente formal e a face material ou substantiva. Nesse sentido, o julgado a seguir transcrito elucida os contornos do princpio da isonomia supracitados:
A proibio veiculada pelo preceito atacado no consubstancia nova condio de elegibilidade. Precedentes. 2. O preceito inscrito no art. 77 da Lei Federal n 9.504 visa a coibir abusos, conferindo igualdade de tratamento aos candidatos, sem afronta ao disposto no art. 14, 9, da Constituio do Brasil. 3. A alegao de que o artigo impugnado violaria o princpio da isonomia improcede. A concreo do princpio da igualdade reclama a prvia determinao de quais sejam os iguais e quais os desiguais. O direito deve distinguir pessoas e situaes distintas entre si, a fim de conferir tratamentos normativos diversos a pessoas e a situaes que no sejam iguais. 4. Os atos normativos podem, sem violao do princpio da igualdade, distinguir situaes a fim de conferir a uma tratamento diverso do que atribui a outra. necessrio que a discriminao guarde compatibilidade com o contedo do princpio. 5. Ao direta de inconstitucionalidade julgada improcedente (STF ADIN 3305/DF - Rel. Min. Eros Grau).
nando, assim, uma especial ateno do legislador na busca da sua preveno. No se pode, dessa forma, igualar situaes, ainda que unidas pela caracterstica da violncia, se apresentam diversidade de valor. dizer: o marido que espanca a esposa no comete a mesma violncia da esposa que agride o marido. No se trata de situaes idnticas, a no ser que os olhos do intrprete estejam cerrados para o conceito de violncia de gnero e a forma como os valores sociais so consolidados ao longo dos tempos. A busca pela igualdade material lcita, constitucional e no deve ser objeto de intromisso do Judicirio, que, pelo contrrio, deve promov-la. A igualdade meramente formal importante, mas no esgota a funo estatal de efetivao do bem-estar pblico. Nesse contexto, o excelente artigo do Professor Mrcio Nuno Rabat, consultor legislativo da Cmara dos Deputados:
O intrprete da Constituio deve lidar com a ambigidade do Estado de direito democrtico contemporneo. A ordem constitucional vigente resulta de um compromisso entre duas concepes de justia social que, levadas ao extremo, no poderiam conviver uma com a outra. Cabe ao intrprete discernir, em cada caso que lhe colocado, a soluo que melhor articule o princpio da igualdade formal com o ideal da expanso substantiva da cidadania [...] De qualquer forma, a prpria centralidade da articulao entre igualdade formal e igualdade substantiva nas ordens constitucionais contemporneas permite discernir um critrio de interpretao dificilmente elidvel: nem a nfase na igualdade formal pode ser de tal ordem que ponha em causa o intento de se atuar positivamente para a garantia de cidadania integral para todos; nem a nfase na igualdade substantiva pode ser de tal ordem que ponha em causa a dinmica social capitalista e o projeto de neutralizao do Estado frente aos grupos sociais. Qualquer interpretao que exceda desses parmetros implicar, em ltimo termo, modificao estrutural da ordem constitucional vigente, seja em benefcio da exclusividade de um dos princpios acima expostos, seja pela assuno de um terceiro (in Princpio da igualdade, ao afirmativa e democracia racial, disponvel em http://www.lpp-uerj.net/olped/documentos/ppcor/0119.pdf).
possvel ento concluir que uma ao afirmativa do Estado que busque a igualdade substantiva, aps a identificao dos desnveis socioculturais que gere a distino entre iguais/desiguais, no se pode tomar como inconstitucional, j que no lesa o princpio da isonomia, pelo contrrio: busca torn-lo concreto, efetivo. Neste instante, o conceito de violncia de gnero tratado pela Lei 11.340/06 desempenha papel extremamente relevante para entendimento da quaestio. O que se pretende, ento, afirmar que as aes polticas destinadas ao enfrentamento da violncia de gnero - desgem ou no em leis - buscam a efetivao da igualdade substantiva entre homem e mulher, enquanto sujeitos passivos da violncia domstica. O tratamento diferenciado que existe - e isso fato - na Lei 11.340/06 entre homens e mulheres no revelador de uma faceta discriminatria de determinada poltica pblica, mas, pelo contrrio: revela conhecimento de que a violncia tem diversidade de manifestaes e, em algumas de suas formas, subproduto de uma concepo cultural em que a submisso da mulher ao homem um valor histrico, moral ou religioso - a origem mltipla. Essa violncia geradora de uma situao de desigualdade material entre homem e mulher, determi324
E conclui, com preciso:

As polticas de ao afirmativa, no mbito das relaes raciais, tm sido combatidas, entre ns, principalmente com apelo a dois argumentos. Primeiro, o de sua incompatibilidade com o princpio da igualdade, tal como estabelecido na Constituio Federal. At aqui, procurei contrapor-lhe o argumento da duplicidade do Estado de direito democrtico contemporneo, que se sustenta em dois pilares: de um lado, a igualdade formal perante a lei; de outro lado, o combate a desigualdades materiais em nome da expanso da cidadania. A interpretao do princpio da igualdade oscila entre os dois plos, como demonstrado pela aceitao da reserva legal de vagas, em funo do gnero, nas listas de candidatos a cargos nas casas legislativas - e pela prpria ambigidade do dispositivo legal que a introduz.
Por fim, acrescenta-se que, sob esse real significado do princpio da igualdade, que foram criados outros diplomas legais visando proteo de minorias em situaes de similar hipossuficincia, tais como os idosos (Lei n 10.741/03), crianas e adolescentes (Lei 8.069/90) e consumidores (Lei 8.078/90). Sobre o tema, leciona Guilherme de Souza Nucci (in Leis penais e processuais penais comentadas. 2 tiragem, Editora RT, p. 884):
[...] os crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher no so de menor potencial ofensivo, pouco importando o quantum da pena, motivo pelo qual no se submetem ao disposto na Lei 9.099/95. Embora severa, a disposio do art. 41 em comento constitucional. Em primeiro plano, porque o art. 98, I, da Constituio Federal delegou lei a conceituao de infrao de menor potencial ofensivo e as hipteses em que se admite transao. Em segundo lugar, pelo fato de se valer do princpio da isonomia, e no da igualdade literal, ou seja, deve-se tratar desigualmente os desiguais. Em terceiro prisma, esse o resultado, em nosso ponto de vista, da m utilizao pelo Judicirio, ao longo do tempo, de benefcio criado pelo legislador. Em outros termos, tantas foram as transaes feitas, fixando, como obrigao para os maridos ou companheiros agressores de mulheres no lar, a doao de cestas bsicas (pena inexistente na legislao brasileira), que a edio da Lei 11.340/2.006 tentou, por todas as formas, coibir tal abuso de brandura, vedando a pena de cesta bsica, alm de outros benefcios (art. 17 desta lei), bem como impondo a inaplicabilidade da Lei 9.099/95.
dos com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se aplicam Lei dos Juizados Especiais e, inexistindo juizados especializados para julgar as causas referentes a estes crimes, a competncia deve ser a da Justia comum (Conflito Negativo de Jurisdio n 1.0000.07.455079-9/000 - Relator Des. Antnio Carlos Cruvinel - 3 Cmara Criminal - p. em 23.10.2007). Apelao criminal. Lei Maria da Penha. Ofensa ao princpio da isonomia. Competncia. Art. 5 da Resoluo n 529/ 2007. Provimento parcial. - A poltica de represso violncia contra a mulher, efetivada pela Lei Maria da Penha, est intimamente ligada necessidade de concretizao do princpio constitucional de isonomia, procurando diminuir a desigualdade de condies entre homens e mulheres na busca da dignidade da pessoa humana, diante do fato pblico e notrio da quantidade de agresses sofridas pelas mulheres na intimidade domstica. Nos termos do art.1 da Resoluo n 529/07 deste Tribunal, da competncia da Vara Criminal a apreciao das matrias cveis e criminais relativas Lei 11.340/06 enquanto no forem criados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar (Apel. Crim. n 1.0672.07.245610-2/001 - Relator Des. Walter Pinto da Rocha - 4 Vara Criminal - p. em 23.10.2007). Conflito de competncia - Violncia domstica - Justia comum x Juizado Especial - Constitucionalidade do art. 41 da Lei 11.340/06 - Competncia do Juiz suscitado. - Os crimes praticados mediante violncia domstica, segundo conceito da Lei 11.340/06, no so de menor potencial ofensivo, sendo excludos do mbito do Juizado Criminal, por seu art. 41 (Conflito de Competncia n 1.0000.07. 458417-8/000 - Relatora Des. Maria Celeste Porto - 5 Cmara Criminal - p. em 16.10.2007).
Colaciono ainda, decises deste egrgio Tribunal, que, em todas as suas Cmaras isoladas, j se manifestou pela constitucionalidade do art. 41 da Lei Maria da Penha:
Conflito negativo de jurisdio. Lei Maria da Penha. Art. 41. Constitucionalidade. Competncia do Juzo comum. Precedentes desta Corte. - Este augusto Tribunal firmou o entendimento de que o art. 41 da Lei n 11.340/06 constitucional, ficando, portanto, excluda a competncia do Juizado Especial Criminal para a apreciao das condutas relativas violncia domstica contra a mulher. (Conflito Negativo de Jurisdio n 1.0000.07.460485-1/000 - Relator Des. Eduardo Brum - 1 Cmara Criminal - p. em 1.11.2007.) Conflito negativo de jurisdio. Juiz da Justia comum e Juiz do Juizado Especial Criminal. Crimes praticados com violncia domstica. Competncia da vara comum. Procedncia do conflito. Declarao de competncia do Juzo suscitado. - Os crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher no so de menor potencial ofensivo, pouco importando o quantum da pena, motivo pelo qual no se submetem ao disposto na Lei 9.099/95 (Conflito Negativo de Jurisdio n 1.0000.07.452252-5/000 - Relatora Des. Beatriz Pinheiro Caires - 2 Cmara Criminal - p. em 18.07.2007). Conflito negativo de jurisdio. Violncia domstica contra mulher. Lei Maria da Penha. Inexistncia de Justia especializada. Incompetncia do Juizado Especial para julgar. Estabelecendo a Lei Maria da Penha que os crimes pratica-
Por tais consideraes, dou pela competncia do Juiz de Direito suscitado. Sem custas. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARIA CELESTE PORTO e HLCIO VALENTIM. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITADO.
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Habeas corpus - Trfico de entorpecentes Crime hediondo - Priso em flagrante - Ausncia de nulidade - Laudo pericial - Dispensabilidade Crime inafianvel - Liberdade provisria Impossibilidade - Constrangimento ilegal no caracterizado - Denegao da ordem
Ementa: Habeas corpus. Trfico de entorpecentes. Lei 11.343/06. Priso em flagrante. Regularidade do flagrante. Laudo de constatao juntado posteriormente. Mera irregularidade, incapaz de ensejar a nulidade do
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flagrante. Inexistncia de dvida quanto natureza da substncia. Liberdade provisria. Custdia cautelar devidamente motivada. Alegao de primariedade, domiclio certo e trabalho lcito. Condies meritrias que, por si ss, no tm o condo de autorizar a liberdade provisria. Novo posicionamento jurisprudencial do STF e STJ. - A vedao da liberdade provisria aos crimes hediondos de carter constitucional, derivando da inafianabilidade dos delitos dessa natureza, conforme o disposto no art. 5, XLIII, da Constituio Federal. Liberdade provisria vedada no art. 44 da Lei 11.343/06. Constrangimento ilegal no configurado. Ordem denegada. HABEAS CORPUS N 1.0000.08.469010-6 6/000 - Comarca de Eli Mendes - Paciente: Leandro Loureno Silva Pereira - Autoridade coatora: Juiz de Direito da Comarca de Eli Mendes - Relator: DES. REYNALDO XIMENES CARNEIRO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR A ORDEM. Belo Horizonte, 6 de maro de 2008. - Reynaldo Ximenes Carneiro - Relator. Notas taquigrficas DES. REYNALDO XIMENES CARNEIRO - Trata-se de habeas corpus, com pedido de liminar, impetrado pelos advogados Maral Figueiredo e Jlio Csar Ferreira Teodoro da Silva, em favor de Leandro Loureno Silva Pereira, que estaria sofrendo constrangimento ilegal por estar preso desde a data de 19.01.2008, por suposta prtica do delito previsto no art. 33, caput, da Lei 11.343/06. Sustenta ser primrio, de bons antecedentes, com residncia fixa no distrito da culpa e trabalho lcito. Alega que a priso preventiva medida de exceo e, no caso sub judice, no se encontram presentes os requisitos do art. 312 do CPP . Aduz que a Lei 11.464/07 revogou o art. 2 da Lei 8.072/90, de modo que a liberdade provisria perfeitamente aplicvel ao presente caso. Sustenta que a deciso que indeferiu o seu pedido de liberdade provisria no se mostra devidamente fundamentada. Alega ainda a nulidade do flagrante por falta do laudo de constatao, inexistindo, portanto, prova da materialidade do delito no momento da priso, j que o referido laudo s foi juntado aos autos no dia 23.01.08. Por fim, pugna pela concesso da ordem para que possa
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responder ao processo em liberdade (f. 02/13-TJ). Instruiu o pedido com cpias de documentos (f. 14/95-TJ). A liminar foi indeferida f. 100. As informaes foram prestadas pelo d. Juiz monocrtico, s f. 104/105TJ, acompanhadas de cpias de peas processuais (f. 106/ 113-TJ). O parecer da d. Procuradoria de Justia no sentido da denegao da ordem (f. 115/118-TJ). Eis o relatrio. O paciente foi preso em flagrante por suposta prtica do crime capitulado no art. 33, caput, da Lei 11. 343/06, tendo o seu pedido de relaxamento de priso e liberdade provisria sido indeferido pelo d. Juiz a quo. Ao contrrio do alegado pelo impetrante, aps um exame do APF anexado aos autos, no se vislumbra qualquer vcio ocorrido na priso em flagrante que pudesse inquin-la de nulidade. A meu ver, o auto de priso em flagrante lavrado est formalmente correto, estando dentro das exigncias previstas pelo art. 304 do CPP . Por outro lado, o fato de o laudo de constatao ter sido juntado aos autos tardiamente, ou seja, somente no dia 23.01.08, no configura nulidade absoluta, no tendo o condo de, por si s, tornar o flagrante nulo, ou mesmo de ensejar o relaxamento da priso, j que em momento algum se teve dvida da natureza da substncia apreendida, fato este que foi, inclusive, admitido pelo paciente no momento do flagrante. Nesse sentido, o seguinte aresto:
Habeas corpus - Trfico - Priso em flagrante - Regularidade - Laudo de constatao - Lavratura do flagrante Dispensabilidade - Liberdade provisria - Impossibilidade Crime equiparado a hediondo. - Para a validade do flagrante, no se faz necessrio o laudo de constatao provisria, quando induvidosa a natureza da substncia entorpecente. - Ru preso em flagrante e denunciado por trfico de drogas no tem direito liberdade provisria, ainda que seja primrio, de bons antecedentes e com a vantagem de no ter contra si quaisquer dos requisitos autorizadores da priso preventiva (TJMG, 2 Cmara Criminal, HC 1.0000.06. 439493-5/000, Rel. Des. Beatriz Pinheiro Cares, v.u., j. em 06.07.2006, in DOMG de 08.08.2006).
H que se salientar que no suficiente para autorizar a liberdade provisria o fato de o paciente ser primrio, possuir residncia fixa e trabalho lcito, uma vez que tais condies meritrias, por si ss, no possuem fora suficiente para a aquisio da liberdade provisria ante a legalidade da priso. Cumpre destacar ainda que a deciso que indeferiu a liberdade provisria se mostra devidamente motivada, ademais tem-se que o novo posicionamento jurisprudencial firmado pelo STF e STJ no sentido de que, para o indeferimento do pedido de liberdade provisria, no se faz necessria ampla fundamentao, com exame aprofundado dos pressupostos do art. 312 do CPP , uma vez que a vedao da liberdade provisria
aos crimes hediondos deriva da inafianabilidade dos delitos dessa natureza preconizada no art. 5, XLIII, da Constituio Federal, de modo que a simples hediondez do delito j justifica a denegao da liberdade provisria em razo da vedao constitucional. H que se salientar que a nova Lei de Txicos (Lei 11.343/06) veda expressamente, em seu art. 44, a liberdade provisria ao agente que pratica o delito do art. 33, caput e 1, bem como os tipos penais capitulados nos arts. 34 e 37 da referida lei. Com essas consideraes, por entender inexistir constrangimento ilegal passvel de justificar a concesso do remdio herico, denego a ordem. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HERCULANO RODRIGUES e JOS ANTONINO BAA BORGES. Smula - DENEGARAM A ORDEM.
conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO JUZO DE ITAGUARA. Belo Horizonte, 20 de maio de 2008. - Adilson Lamounier - Relator. Notas taquigrficas DES. ADILSON LAMOUNIER - Trata-se de conflito de competncia suscitado por Marco Antnio Oliveira Guimares em face do MM. Juiz de Direito da Comarca de Cludio e do MM. Juiz de Direito da Comarca de Itaguara. Em sntese, argumenta o suscitante que o Juiz da Comarca de Cludio autorizou a busca e apreenso na residncia do mesmo no Municpio de Itaguara, sendo que anteriormente tambm havia autorizado a interceptao telefnica, atendendo a requerimento da autoridade policial. No obstante, os autos de inqurito policial foram remetidos ao Juzo da Comarca de Itaguara, no sendo ainda oferecida denncia. Afirma que os atos pr-processuais realizados caracterizam a preveno do Juzo da Comarca de Cludio, nos termos do art. 83 do CPP , motivo pelo qual se torna competente para conhecer do processo-crime. s f. 40-TJ e 51/52-TJ, foram prestadas informaes pelos Juzos suscitados. Instada a se manifestar, a d. Procuradoria-Geral de Justia, em parecer subscrito pelo Procurador de Justia Dr. Antnio Jos Leal (f.72/74-TJ), opina pelo indeferimento do conflito negativo suscitado, com a manuteno da competncia do Juiz de Direito da Comarca de Itaguara. o relatrio. Decido. Conheo do conflito suscitado, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. Em que pesem as lanadas razes do impetrante, com a devida vnia, no h como acolher a pretenso manejada, pois, ao contrrio do alegado na inicial, a competncia para conduzir a ao penal interposta do Juzo da Comarca de Itaguara. Compulsando os autos, verifica-se que o suscitante foi preso em flagrante delito na Comarca de Itaguara pela prtica, em tese, de delito de trfico de entorpecentes, tendo sido denunciado pelos crimes previstos nos arts. 33 e 35 da Lei 11.343/06, conforme corroborado no auto de priso em flagrante s f. 59/62-TJ. Verifica-se que a autoridade policial da Comarca de Cludio, em face de indcios de uma provvel rede de traficantes na cidade, requereu autorizao judicial para interceptao telefnica, na qual, por meio de escutas, constatou-se o envolvimento de oito investigados, residentes nas cidades de Cludio, Itaguara e Itapecerica, com o delito de trfico de drogas. Tendo em vista os fundados indcios de autoria do delito, representou pela decretao da priso temporria
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Trfico de entorpecentes - Conflito de competncia - Investigao criminal - Priso em flagrante - Denncia - Recebimento Preveno - Inaplicabilidade Competncia pelo lugar da infrao
Ementa: Conflito negativo de competncia. Trfico de entorpecentes. Investigaes preliminares. Priso em flagrante em outra comarca. Recebimento da denncia. Local da infrao. Regra geral. - Nos termos da lei processual penal (art. 70 do CPP), a competncia para o processamento e julgamento do feito do juiz do local da infrao em tese cometida, ou seja, o lugar da consumao do delito. - Apesar das investigaes preliminares realizadas, tendo o delito ocorrido em outra comarca, com a priso em flagrante do acusado e o recebimento da denncia, prevalece o requisito do local da infrao para fixao da competncia, excluindo-se a subsidiariedade dos demais critrios. CONFLITO NEGATIVO DE JURISDIO N 1.0000.08. 472313-9 9/000 - Comarca de Itaguara - Suscitante: Marco Antnio Oliveira Guimares - Suscitados: Juiz de Direito da Comarca de Cludio, Juiz de Direito da Comarca de Itaguara - Relator: DES. ADILSON LAMOUNIER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na
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dos investigados e a realizao de busca e apreenso, o que foi deferido pelo d. Juiz em face da garantia do bom andamento das investigaes policiais. Como se depreende, os policiais militares, ao efetuarem o cumprimento do mandado de priso temporria na residncia do suscitante, na Comarca de Itaguara, adentraram a residncia e localizaram um tablete de uma substncia esverdeada semelhante a maconha, bem como uma arma. Diante de tais fatos, os policiais reconheceram a situao de flagrncia e prenderam o suscitante. Por conseguinte, o prprio Magistrado da Comarca de Cludio, apesar das medidas cautelares por ele determinadas, declinou da competncia em favor do Juzo da Comarca de Itaguara, uma vez que a custdia do suscitante decorreu do flagrante originado naquela comarca, sendo inclusive remetido o inqurito policial e oferecida a respectiva denncia (f.13-TJ). Como cedio, nos termos da lei processual penal (art. 70 do CPP), a competncia para o processamento e julgamento do feito do juiz do local da infrao em tese cometida, ou seja, o lugar da consumao do delito. Diferentemente do que alegou o suscitante, na hiptese em exame, no se aplicam as regras do art. 83 do CPP , sobretudo porque o foro geral, conforme j visto, o lugar da infrao. Veja-se que no houve qualquer delito ocorrido na Comarca de Cludio, ocorrendo somente investigaes policiais iniciadas acerca da possvel configurao de rede de traficantes residentes em diversas localidades do Estado, o que por si s no basta para configurar a preveno daquele Juzo. Saliento que na Comarca de Cludio no havia nada instaurado contra o suscitante. J na Comarca de Itaguara, houve a configurao de um delito, perpetrado na residncia do acusado, reconhecido o estado de flagrncia. Somente em caso de dvida acerca do local da infrao que a competncia se firmaria pela preveno, tornando preventa a primeira autoridade judicial a se manifestar nos autos. Esse no o caso dos autos, em que, sendo certo o local da infrao cometida, exclui-se a subsidiariedade dos demais critrios em face da regra geral. Sobre o assunto, preleciona Guilherme de Souza Nucci:
No sendo possvel utilizar os vrios critrios para estabelecer a competncia do juiz, porque h mais de um que, pela situao gerada, poderia conhecer do caso, deve-se aplicar o critrio da preveno (...). Entretanto, convm mencionar a lio de Frederico Marques, diferenciando o critrio da preveno sob duas ticas: a) quando no se souber onde se deu a consumao do delito, bem como quando no se tiver cincia do local de domiclio ou residncia do ru, a preveno funciona como foro subsidirio (art. 72, 2, CPP); b) quando houver incerteza entre os limites territoriais de duas ou mais comarcas, bem como no se souber onde foi cometido exatamente o delito e, ainda, quando se tratar de
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infrao continuada ou permanente, a preveno serve como regra de fixao da competncia (arts. 70, 3, e 71, CPP) (in Cdigo de Processo Penal comentado. 2. ed. rev. atual. e ampl., So Paulo: RT, 2003, p. 167).
Como cedio, o lugar da infrao, fixado como regra geral para determinao da competncia, o mais indicado para apurao dos fatos, uma vez que no lugar do crime que mais facilmente podem ser colhidas as provas do delito, realizar percias e exames, bem como ouvir as testemunhas do fato delituoso. Salienta-se que a prpria denncia j foi ofertada na Comarca de Itaguara (f. 45/47-TJ), cujo Magistrado inclusive j proferiu deciso acerca do indeferimento do pedido de liberdade provisria, se regulando, portanto, a competncia daquele Juzo para conhecimento da ao penal e no justificando a remessa dos autos para outra comarca. Isso posto, acolho o parecer do i. Procurador de Justia e dou como competente para apreciar e julgar o feito o Juzo da Comarca de Itaguara. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO e MARIA CELESTE PORTO. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO JUZO DE ITAGUARA.
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Habeas corpus - Trfico de entorpecentes Priso preventiva - Requisitos - Gravidade genrica do delito - Ausncia de fundamentao concreta - Constrangimento ilegal - Instruo criminal - Sentena condenatria - Direito de apelar em liberdade - Concesso da ordem
Ementa: Habeas corpus. Processual penal. Trfico de drogas. Pacientes que permaneceram soltos durante a instruo criminal. Sentena condenatria. Vedado o direito de apelar em liberdade. Determinao de recolhimento priso. Gravidade genrica do delito. Falta de fundamentao concreta da necessidade da custdia cautelar. Ordem concedida. - Concede-se a ordem, porque, na parte em que se determina o recolhimento dos pacientes ao crcere, no demonstrou a deciso condenatria as concretas circunstncias estabelecidas no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, fazendo to-s referncia genrica gravidade do delito e procedendo simples reproduo dos requisitos autorizadores da priso preventiva, sem
concreta referncia real indispensabilidade da medida para assegurar a ordem pblica. - O ru que foi preso cautelarmente, mas posto em liberdade por excesso de prazo da formao da culpa, e, solto, respondeu ao processo, tem a prerrogativa de, em liberdade, esperar o julgamento de seu recurso.
HABEAS CORPUS N 1.0000.08.474986-0 0/000 - Comar-
Verifica-se que, efetivamente, os pacientes respondiam soltos ao processo, relaxado que fora o flagrante por excesso de prazo, como confirmado pela autoridade impetrada. Na sentena condenatria, quando negou o direito de recurso em liberdade, o Magistrado sentenciante assim justificou (f.110):
7.5) Das disposies para todos os acusados Denego o recurso em liberdade, com fulcro nos arts. 312 e 594 do CPP , aos denunciados acima, vez que o mesmo encontra-se atualmente preso, sendo sua custdia imprescindvel para a garantia da ordem pblica e para a aplicao da Lei Penal (sic).
ca de Ouro Preto - Paciente: Carlos Alexandre Bernardo - Autoridade coatora: Juiz de Direito da Vara Criminal da Infncia e Juventude da Comarca de Ouro Preto Relatora: DES. MARIA CELESTE PORTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A ORDEM, RATIFICANDO A LIMINAR. Belo Horizonte, 24 de junho de 2008. - Maria Celeste Porto - Relatora. Notas taquigrficas DES. MARIA CELESTE PORTO - Referem-se os autos a habeas corpus, com pedido liminar, impetrado em favor de Carlos Alexandre Bernardo e Eliane Incio de Oliveira, atravs de advogados, ao argumento de que os pacientes se acham sob ilegal constrangimento, decorrente de o MM. Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca de Ouro Preto, ao conden-los pela prtica de trfico de drogas, juntamente com outros, lhes haver negado o direito de apelar em liberdade. Destaca a inicial do writ que os sentenciados so primrios e que a deciso est carente de fundamentao. Ademais, pelo fato de haverem respondido soltos ao processo, tm o direito de aguardar em liberdade o julgamento da apelao a ser interposta. As iniciais vieram instrudas com documentos. Determinei a prvia requisio de informaes para exame do pedido de liminar. Prestados os informes pela autoridade apontada como coatora, acompanhadas de cpias de peas dos autos. Concedida a liminar. A douta Procuradoria-Geral de Justia opinou pela denegao da ordem. Esse o relatrio. Buscam os impetrantes a concesso de ordem para que possam os pacientes em liberdade aguardar o julgamento de recurso a ser interposto contra sentena que os condenou a 7 (sete) anos de recluso e 130 diasmulta (Carlos Alexandre) e 6 (seis) anos de recluso e 100 (cem) dias-multa (Eliane), ambos pela prtica dos delitos previstos nos arts. 12 e 14 da Lei 6.368/76.
Reveste-se de erro material nesse ponto a r. deciso, prolatada em 18.03.2008, ao considerar estarem presos os sentenciados. E, malgrado haja determinado a douta Sentenciante a expedio dos mandados de priso aps o trnsito em julgado da sentena, em seqncia, determinou que se expedissem mandados de priso contra os pacientes e co-rus. Nesse passo, pelo teor da sentena condenatria e das informaes prestadas, o fundamento que deu suporte negativa do direito de os sentenciados apelarem em liberdade foi exclusivamente a gravidade do delito, porquanto condenados pela prtica dos crimes de associao para o comrcio de substncia entorpecente. Vislumbro, assim, notadamente porque em liberdade se encontravam, a presena dos requisitos indispensveis ao atendimento do pleito liberatrio. Despiciendo recordar que a custdia cautelar medida excepcional e, como tal, somente deve ser imposta por meio de fundamentao idnea, colhida dos autos, quanto eventual necessidade da medida, o que no se verifica na hiptese em anlise. O ru que foi preso cautelarmente, mas posto em liberdade por excesso de prazo da formao da culpa, e solto respondeu o processo tem a prerrogativa de, em liberdade, esperar o julgamento de seu recurso, conforme entendimento dos tribunais superiores. No caso, ao determinar o recolhimento dos pacientes ao crcere, no demonstrou a douta Sentenciante qualquer das circunstncias estabelecidas no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, fazendo to-s referncia genrica gravidade do delito e equivocadamente circunstncia de que estariam presos os sentenciados. Fundamentado, pois, na simples reproduo dos requisitos autorizadores da priso preventiva e equivocada quanto situao processual dos apenados - que no se achavam presos, e sim responderam soltos o processo -, no pode, nesse ponto, o decisum prevalecer. Nesse sentido, o entendimento do Superior Tribunal de Justia:
Habeas corpus. Processual penal. Trfico de drogas. Paciente que respondeu instruo criminal em liberdade. Sentena.
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Negativa do direito de apelar em liberdade. Motivao inidnea. Constrangimento ilegal evidenciado. 1. O direito do ru de apelar em liberdade no lhe pode ser denegado, se permaneceu solto durante a instruo criminal e no restaram evidenciadas quaisquer das hipteses previstas no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, quando da prolao da r. deciso condenatria (Precedentes). 2. Falta motivao convincente se no foi indicado qualquer fato novo que justificasse a expedio de mandado de priso. 3. Ordem concedida para revogar a priso cautelar do ora paciente, se por outro motivo no estiver preso (Habeas Corpus n 73.064/SP - 2006/0279739-1 - j. em 11.09. 2007 - Relatora: Ministra Laurita Vaz). Processual penal. Habeas corpus. Trfico de entorpecentes. Ru solto durante parte da instruo criminal. Sentena condenatria. Negativa do direito de apelar em liberdade fundamentada na reincidncia, na gravidade abstrata do delito e na simples reproduo dos requisitos autorizadores da priso preventiva. Motivao inidnea para respaldar a custdia. Ordem concedida. Regime de cumprimento da pena integralmente fechado. Inconstitucionalidade declarada pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal. Habeas corpus concedido de ofcio. 1. Deve ser concedido o direito de apelar em liberdade ao ru que permaneceu solto durante parte da instruo criminal, em virtude da obteno de liberdade provisria por excesso de prazo na formao da culpa, salvo quando demonstrada a presena dos requisitos autorizadores da custdia cautelar (art. 312 do CPP). 2. O simples fundamento da gravidade genrica do delito, aliado considerao acerca da sua hediondez, insuficiente para determinar o recolhimento do ru priso para apelar. 3. Da mesma forma, a singela reproduo das expresses ou dos termos legais expostos na norma de regncia, divorciada dos fatos concretos ou baseada em meras suposies, no suficiente para atrair a incidncia do art. 312 do CPP . 4. Deve ser demonstrada a efetiva necessidade da medida restritiva de liberdade antecipada, evidenciando-se, de forma especfica e objetiva, em que ponto reside a ameaa ordem pblica. 5. Ordem concedida para garantir ao paciente o direito de apelar em liberdade, expedindo-se alvar de soltura, se por outro motivo no estiver preso. Habeas corpus concedido de ofcio para afastar a proibio progresso de regime de cumprimento da pena imposta ao paciente, cuja efetivao depender da anlise, por parte do Juzo das Execues Criminais, dos requisitos legais exigidos para a concesso do benefcio reclamado (Habeas Corpus 61373/GO - Relator: Ministro Arnaldo Esteves Lima - j. em 12.12.2006 - DJ de 05.02.2007, p. 283).
Violncia domstiva - Ameaa - Ao penal pblica condicionada - Lei 11.340/06 - Princpio da especialidade - Audincia preliminar Participao do Ministrio Pblico - Retratao Ausncia de nulidade - Desobedincia - Princpio da consuno - Aplicabilidade - Denncia Rejeio - Habeas corpus de ofcio Trancamento de ao penal
Ementa: Recurso em sentido estrito. Desobedincia e ameaa. Violncia domstica. Nulidade da audincia preliminar. Expressa previso do art. 16 da Lei n 11. 340/06. Ao penal pblica condicionada representao. Retratao. Validade. Recebimento tcito da denncia. Inocorrncia. No-recebimento da denncia mantido. Preliminar rejeitada e recurso desprovido. Habeas corpus concedido de ofcio para trancar a ao penal. - O art. 16 da Lei Maria da Penha, a fim de proteger os direitos da vtima, nas aes penais pblicas condicionadas representao, estabelece a judicializao da renncia da condio de procedibilidade, em audincia especfica, depois do oferecimento da denncia, para submeter a deciso da ofendida ao controle do Ministrio Pblico e do juiz, bem como para conscientizar a vtima quanto s possveis conseqncias de uma eventual desistncia. Da, que a livre e espontnea retratao da ofendida perante o rgo Julgador, fatalmente, acarreta o no-recebimento da denncia. - No se pode falar de recebimento tcito da denncia, quando to-logo foi a exordial oferecida, designou-se audincia preliminar, a qual necessariamente antecede a deciso de recebimento ou no da denncia, nos termos do art. 16 da Lei n 11.340/06. - Se o delito previsto do art. 330 foi meio necessrio para a consumao do crime do art. 147, ambos do codex, aplica-se o princpio da consuno. De mais a mais, se a ao do crime de desobedincia fosse desenvolvida, haveria ingerncia penal que provocaria srios prejuzos convivncia domstica, desvirtuando o sentido da retratao judicial da representao e propiciando a continuidade do drama familiar. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0024.07. 571642-3 3/001 - Comarca de Belo Horizonte Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Recorrido: Christian Cordeiro Damio - Relator: DES. EDUARDO BRUM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas
Do quanto exposto, ratificando a liminar, concedo a ordem aos pacientes, Carlos Alexandre Bernardo e Eliane Incio de Oliveira, para apelarem em liberdade da deciso condenatria, se por outro motivo no estiverem presos. Custas, ex lege. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES HLCIO VALENTIM e PEDRO VERGARA. Smula - CONCEDERAM A ORDEM, RATIFICANDO A LIMINAR.
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Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINAR, NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO E, DE OFCIO, CONCEDER HABEAS CORPUS PARA TRANCAR A AO PENAL PELO CRIME DE DESOBEDINCIA. Belo Horizonte, 24 de junho de 2008. - Eduardo Brum - Relator. Notas taquigrficas
DES. EDUARDO BRUM - Christian Cordeiro Damio, qualificado, foi denunciado perante o Juzo da 1 Vara Criminal da Comarca de Belo Horizonte, sob a acusao de incurso nas sanes dos arts. 147 e 330, c/c o art. 69, todos do Cdigo Penal, porquanto, no dia 18 de junho de 2007, por volta das 19h, na Rua Batista de Andrade, n 19, ameaou de morte sua amsia Raquel Pereira da Cruz, mediante o arremesso de um pedao de tijolo e do uso intimidador de uma machadinha. Transcrevo o teor ftico da exordial:
[...] o denunciado amasiado com a vtima Raquel Pereira da Cruz, tendo com a mesma dois filhos menores de idade. No dia dos fatos, a vtima chegou em casa e viu seu amsio, o denunciado, fazendo uso de drogas e comeou a discutir com o mesmo por no concordar com seu comportamento. Neste momento, o denunciado ficou nervoso e lanou um pedao de tijolo em direo da vtima, acertando-lhe na regio da virilha. Ato contnuo, o denunciado partiu para cima da vtima de posse de uma machadinha. A vtima, porm, conseguiu pegar a machadinha sem se ferir, e saiu para o lado de fora de sua casa com seus filhos, chamando os policiais militares. A machadinha foi apreendida [...] A vtima representou criminalmente contra o denunciado [...] Tem-se que o denunciado estava em flagrante descumprimento de ordem judicial de afastar-se do lar, bem como manter a distncia mnima de 200 metros da vtima [...] Tal medida foi deferida em razo de outro crime de violncia domstica praticado pelo denunciado contra a mesma vtima (f. 2/3).
Ao depois, no dia 27 de julho de 2007, nos termos do art. 16 da Lei n 11.340/06, a vtima retratou-se da representao criminal (f. 16), afirmando que no tinha interesse no prosseguimento da persecuo penal nem nas medidas de proteo (f. 12), uma vez que ela e o recorrente haviam pacificado o conflito domstico (f. 54). Na seqncia, o recorrido foi posto em liberdade nos exatos termos do alvar de soltura de f. 55/56. Em funo disso tudo, s f. 58/59 o MM. Juiz a quo deixou de receber a denncia em relao ao crime de ameaa e apenas a admitiu quanto ao delito do art. 330 do Estatuto Repressivo. Da r. deciso recorreu stricto sensu o Ministrio Pblico (f. 62), aduzindo de pronto as suas razes. Preliminarmente, pugna pela nulidade da audincia de renncia da representao, dos atos processuais
posteriores e da r. deciso que deixou de receber a denncia quanto ao crime tipificado no art. 147 do Cdigo Penal. No mrito, bate-se pelo reconhecimento tcito da denncia e, em alternncia, pela reforma da deciso de rejeio da exordial com fulcro na retratao, a fim de que seja recebida a pea de entrada, seja dado prosseguimento persecuo penal (f. 63/70). Contrariedade do recorrido manifestada s f. 103/106, pela manuteno do r. decisrio. A r. deciso ficou deveras mantida no denominado juzo de sustentao/retratao (f. 109/112). A douta Procuradoria-Geral de Justia pleiteia a realizao de diligncia para enviar os autos comarca de origem, a fim de que a instncia singela consume o juzo de retratao do art. 589 do CPP (f. 115/116). Inicialmente, tomando a diligncia ministerial como preliminar, estou a indeferi-la, uma vez que o juzo de retratao do v. decisum est s f. 109/110 e reiterado s f. 111/112, pouco antes da manifestao do il. Procurador de Justia (f. 115/116). Assim, satisfeitos os pressupostos condicionantes de admissibilidade, conheo do recurso. Ab initio, registre-se que os argumentos ministeriais de primeiro grau, trazidos em sede de preliminar, confundem-se com aqueles afetos ao mrito recursal, razo pela qual sero analisados conjuntamente. No caso em tela, razo no assiste ao Ministrio Pblico. Para o delito de ameaa em um contexto de violncia domstica, o art. 12, I, da Lei Maria da Penha, c/c o art. 147, pargrafo nico, do Cdigo Penal, estabelece a ao penal pblica condicionada representao. Isso porquanto o crime de ameaa (em contexto de violncia domstica) atinge diretamente os interesses da mulher e mediatamente o interesse pblico. Alm disso, a representao necessria por convenincia poltica, porquanto permite vtima desistir de ver o agente do fato punido, a fim de que se evite a permanncia da hostilidade privada. Da, o art. 16 da Lei n 11.340/06, que norma especial, prevalece sobre as normas gerais e estabelece a possibilidade de, nos crimes de ao penal condicionada representao, realizar uma audincia, antes do recebimento da denncia, exclusivamente para o Juiz saber se a ofendida tem interesse em ver processado o agressor. Como bem destacou o culto MM. Juiz a quo:
Trata-se, na verdade, de norma especfica, aplicada tosomente em sede de violncia domstica e que permite a possibilidade da retratao (assim devendo ser entendida a expresso renncia constante do dispositivo legal) at o recebimento da denncia pelo Magistrado. Referida alterao legislativa, por atender ao princpio da especialidade da matria, no ofende e nem viola o disposto nos arts. 25 e 102, do CPP (sic), cuja observncia se impe para os demais casos regulados por aquela legislao processual penal (f. 110).
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E, de outra face, segundo a lio de Guilherme de Souza Nucci:

No incomum que mulheres, quando o crime depende de representao (ex.: ameaa), registrem ocorrncia na delegacia de polcia, apresentem representao e, depois, reconciliadas com seus companheiros ou maridos, busquem a retratao da representao, que, alguns autores denominam de renncia, evitando-se, com isso, o ajuizamento da ao penal ou o seguimento para a transao, quando vivel [...] De toda forma, o art. 16 da Lei 11.340/2006 procura dificultar essa renncia ou retratao da representao, determinando que somente ser aceita se for realizada em audincia especialmente designada pelo juiz, para essa finalidade, com prvia oitiva do Ministrio Pblico. Ocorrer no Juizado de Violncia Domstica e Familiar. Na sua falta, deve seguir a Vara Criminal comum [...] o que se pretende, em verdade, atingir um maior grau de solenidade e formalidade para o ato, portanto, busca-se alcanar maior grau de conscientizao da retratao da mulher, que afastar a punio do agressor [...] (Leis penais e processuais penais comentadas. 3. ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008, p. 1.138).
E foi exatamente o que ocorreu no presente caso. Como se v, cessada a competncia da Vara de Inquritos Policiais (f. 48), o feito foi redistribudo ao Juzo de origem, onde o MM. Juiz marcou (f. 50) e realizou (f. 54) a audincia, nos exatos termos e fins do art. 16 da Lei 11.340/06. Nesse passo, no h como acolher o pedido de nulidade trazido pelo digno Representante Ministerial, nem a pretenso de ver a denncia recebida. A vtima manifestou com clareza e espontaneidade (sem induzimento de qualquer origem) a sua vontade de no ver o suposto autor da ameaa punido, uma vez que se reconciliaram. Alis, a audincia preliminar foi realizada com a presena do Ministrio Pblico, o qual no se manifestou sobre quaisquer vcios. Sendo assim, consumou-se o fim precpuo da audincia, que o exerccio da fiscalizao da retratao da representao pelo Ministrio Pblico e pelo juiz, para evitar que ela ocorra por ingerncia e fora do agressor. Lado outro, suscita o recorrente diversas ponderaes inaplicveis ao caso sub judice, argumentando que o delito de leses corporais leves e a contraveno penal de vias de fato seriam de ao penal pblica incondicionada. Afirma, ainda, que a Lei n 9.099/95 no seria aplicvel ao acusado. No entanto, tais ilcitos no guardam relao com o presente feito, que se refere exclusivamente apurao de uma imputao de crime de ameaa e de desobedincia. Ademais, o recebimento tcito da denncia no ocorreu, uma vez que, to-logo foi a exordial oferecida, designou-se audincia preliminar, a qual necessariamente antecede a deciso de recebimento ou no da denncia, nos termos do art. 16 da Lei n 11.340/06.
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Noutro giro, em face da peculiaridade do caso, impe-se a rejeio total da denncia, sendo preciso aplicar o princpio da consuno. O delito do art. 330 do codex exauriu-se na consumao do crime do art. 147 do CP . O primeiro fato foi o meio empregado para o cometimento do segundo. A desobedincia foi imprescindvel consumao da ameaa em um contexto de violncia familiar. As duas aes delituosas do recorrido obedeceram a uma nica finalidade (brutalidade domstica) que orientou a seqncia dos fatos, iniciada pelo descumprimento da ordem legal e finalizada pelo crime do art. 147 do CP , c/c o art. 7 da Lei n 11.340/06. Banda outra, na conjuntura dos autos, a vtima reconciliou-se com o ru a fim de finalizar a hostilidade privada. Ela demonstrou que no queria a interveno penal em sua vida domstica. As suas motivaes no me cabe questionar. Devo respeitar sua deciso, que acredito ter sido concretizada depois de sopesar todas as circunstncias e conseqncias. Em razo disso, esta instncia deve evitar a reativao do drama familiar. Se a ao penal do crime de desobedincia fosse desenvolvida, a ingerncia penal provocaria srios prejuzos convivncia domstica. Se Raquel da Cruz fosse intimada ou ouvida sobre o delito previsto no art. 330 do CP , provavelmente, seria exposta a perigo de dano, bem como os seus filhos. Ou suas aes reconciliatrias no lograriam xito. Em concluso, rejeito a preliminar, nego provimento ao recurso e concedo habeas corpus de ofcio, para trancar a ao penal referente ao delito de desobedincia. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JUDIMAR BIBER e EDELBERTO SANTIAGO. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR, NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO E, DE OFCIO, CONCEDERAM HABEAS CORPUS PARA TRANCAR A AO PENAL PELO CRIME DE DESOBEDINCIA.
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Roubo qualificado - Concurso de pessoas Princpio da proporcionalidade - Art. 157, 2, do Cdigo Penal - Constitucionalidade Crime complexo - Princpio da insignificncia Inaplicabilidade - Posse da res Crime consumado
Ementa: Roubo em concurso. Autoria e materialidade comprovadas. Reconhecimento dos rus pela vtima. Princpio da insignificncia. Inaplicabilidade. Ofensa a bens jurdicos distintos. Precedentes jurisprudenciais.
Bem que escapa da esfera de disponibilidade da vtima. Consumao. - O emprego de violncia no crime de roubo, alm de evidenciar o desvalor da ao, ofende bem jurdico diverso do patrimnio, impossibilitando a aplicao do princpio da insignificncia. - Se o bem saiu da esfera de disponibilidade da vtima, ainda que por pouco tempo, resta consumado o crime, irrelevante se os agentes foram capturados logo aps. APELAO CRIMINAL N 1.0024.05.582726-5 5/001 Comarca de Belo Horizonte - 1 Apelante: Diogo de Oliveira Lima - 2 Apelante: Luciano Medeiros Neres Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Relator: DES. HERCULANO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E, NO MRITO, NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 5 de junho de 2008. - Herculano Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas DES. HERCULANO RODRIGUES - Na 8 Vara Criminal da Capital, Diogo de Oliveira Lima e Luciano Medeiros Neres, j qualificados, foram condenados nas sanes do art. 157, 2, II, do Cdigo Penal, s penas de cinco anos e quatro meses de recluso, em regime semi-aberto, e 13 dias-multa, no seu valor unitrio mnimo, porque, na noite do dia 19 de agosto de 2004, na Rua Lusa Batista Guedes, no Bairro So Marcos, mediante violncia, com unidade de desgnios, subtraram, em proveito prprio, pertences da vtima Grazielle Kellen Lomba da Silva. Irresignados, apelaram os rus. Diogo de Oliveira Lima busca, preliminarmente, o reconhecimento da inconstitucionalidade do 2 do art. 157 do Cdigo Penal, por contrariedade aos princpios constitucionais da isonomia e proporcionalidade, e, no mrito, pleiteia a sua absolvio diante da insuficincia probatria ou por aplicao do princpio da bagatela e, alternativamente, pede a substituio da pena por restritiva de direitos e a alterao do regime prisional. Luciano Medeiros Neres pleiteia a desclassificao da conduta para o crime de furto, visto que no comprovada a agresso, bem como o reconhecimento da tentativa e a reduo da pena no grau mximo,
alm da aplicao da pena no mnimo e sua substituio por restritiva de direitos. As contra-razes e o parecer da douta Procuradoria de Justia abraam a concluso da sentena. No principal, o relatrio. Presentes os pressupostos da admissibilidade, conheo dos recursos. Inexiste qualquer inconstitucionalidade ou ofensa aos princpios elencados quanto considerao do concurso de pessoas como qualificadora ou causa de aumento nos crimes de roubo e furto. De fato, pretendeu o legislador punir com maior rigor os referidos crimes quando cometidos por mais de uma pessoa, o que atende reserva legal e, a meu aviso, regra que preserva a proporcionalidade em relao gravidade da conduta praticada. A discusso doutrinria existente no caso quanto considerao da mesma regra como qualificadora quanto ao furto e causa de aumento no roubo, propondo alguns seja a mesma tomada apenas como causa de aumento em ambos os delitos. No entanto, a questo encontra-se superada, valendo esclarecer que a inconstitucionalidade da norma combatida no foi, ainda, declarada em deciso no controle concentrado, com eficcia erga omnes, pelo que prevalece a capitulao adotada na sentena. Afinal, habemus legem. Rejeito, pois, a preliminar suscitada. Exsurge dos autos que, no dia 19 de agosto de 2004, na Rua Lusa Batista Guedes, Bairro So Marcos, dois indivduos abordaram a vtima Grazielle Kellen Lomba da Silva, dando-lhe uma gravata e subtraindo sua bolsa com documentos e dinheiro. Em juzo, s f. 78/81, ambos os rus confessaram a autoria do crime, confirmando ainda a agresso perpetrada vtima. Grazielle, f. 100, confirmando seu depoimento em fase extrajudicial, reconheceu ambos os condenados como autores do delito e informou que, somente aps chegar a sua casa machucada, comunicou Polcia Militar. Importante ressaltar que, neste caso, dispensvel o exame de corpo de delito, visto que ambos os rus confessaram em juzo a agresso e foram corroborados pelo depoimento judicial da vtima, que confirmou a violncia. O policial Jos Henrique Vasconcelos Rosa de Oliveira, f. 97, confirmando as informaes do BO, s f. 06/08, informou que foram encontrados os pertences da vtima na posse dos denunciados. A materialidade est provada no auto de apreenso (f. 09) e termo de restituio (f. 35). Nesse contexto, a autoria, perpetrada em concurso mediante violncia, est sobejamente comprovada nos autos, unssona com a confisso judicial de ambos os rus e o restante da prova coligida.
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Em relao alegao da tentativa, no procedem os argumentos expendidos, visto que os bens da vtima, efetivamente, saram de sua esfera de disponibilidade, irrelevante que os rus tenham sido capturados logo aps, verificando-se efetivamente consumada a subtrao, no havendo falar em desclassificao. No tocante tese absolutria consubstanciada no chamado princpio da insignificncia, incabvel a mesma quanto ao crime de roubo. que o emprego de violncia ou grave ameaa com emprego de arma, por si s, evidencia o elevado desvalor da ao, bem como a ofensa a bem jurdico diverso, impedindo a aplicao do mencionado princpio. Confira-se o entendimento jurisprudencial:
Habeas corpus. Penal e processual penal. Crime de roubo circunstanciado. Aplicao do princpio da insignificncia. Impossibilidade. Delito complexo. Pluralidade de bens jurdicos ofendidos. Relevncia da lesividade patrimonial. Pedido de liberdade provisria denegado com fundamento na gravidade do delito. Necessidade da custdia cautelar no demonstrada. 1. No h como aplicar, aos crimes de roubo, o princpio da insignificncia - causa supralegal de excluso de ilicitude -, pois, tratando-se de delito complexo, em que h ofensa a bens jurdicos diversos (o patrimnio e a integridade da pessoa), invivel a afirmao do desinteresse estatal sua represso. Precedentes. [...] 4. Ordem concedida em parte to-somente para relaxar a priso em flagrante dos pacientes, com a conseqente expedio do alvar de soltura, se por outro motivo no estiverem presos (STJ - HC 60.185/MG, Rel. Ministra Laurita Vaz, 5 T., j. em 03.04.2007, DJ de 07.05.2007, p. 340). Penal. Recurso especial. Crime de roubo. Delito complexo. Pluralidade de bens jurdicos ofendidos. Pequeno valor da coisa efetivamente roubada. Irrelevncia. Ofensa liberdade individual ou integridade da pessoa. Impossibilidade de aplicao do princpio da insignificncia. Recurso provido. 1. A adequao tpica da conduta incontroversa passvel de apreciao em sede de recurso especial, pois os limites do conhecimento deste referem-se impossibilidade de revolvimento da matria ftica, e no adequao tpica dos fatos reconhecidos no acrdo impugnado. 2. O crime complexo revela-se pela fuso de dois ou mais tipos penais, constituindo uma unidade jurdica, restando incabvel uma anlise fragmentada das condutas que o integram. 3. Por tutelar bens jurdicos diversos, o patrimnio e a liberdade ou a integridade da pessoa, resta invivel a aplicao do princpio da insignificncia ao crime de roubo. 4. A violncia torna a conduta irremediavelmente relevante, restando afastada a argio de atipicidade pela eventual bagatela da coisa roubada. 5. Recurso provido para restabelecer a condenao imposta na sentena (STJ - REsp 468.998/MG, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, 5 T., j. em 17.08.2006, DJ de 25.09.2006, p. 298).
Impossvel a substituio da pena, visto que os rus no satisfazem os requisitos objetivo e subjetivo. Do exposto, nego provimento aos recursos. Custas, de lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTONINO BAA BORGES e BEATRIZ PINHEIRO CAIRES. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E, NO MRITO, NEGARAM PROVIMENTO.
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Homicdio qualificado - Pronncia Materialidade - Autoria - Prova indiciria Tribunal do Jri - In dubio pro societate Motivo ftil - Agresso fsica Qualificadora no caracterizada
Ementa: Recurso em sentido estrito. Jri. Pronncia. Homicdio duplamente qualificado. Concurso de agentes. Materialidade comprovada. Indcios fortes de autoria. Alegada ausncia de provas inaplicvel em juzo de admissibilidade da acusao. Princpio in dubio pro societate. Motivo ftil. Qualificadora improcedente. Morte precedida de sria briga entre a vtima e um dos rus. Utilizao de recurso que dificultou a defesa da vtima. Demonstrao nos autos. Vtima, a p, cercada pelos rus em vrias motocicletas. Extenso dos efeitos ao co-ru que no recorreu. Recursos parcialmente providos. - No mata futilmente aquele que procura se vingar de um desafeto que acabou de agredi-lo gravemente. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0024.07. 764486-2 2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Recorrentes: 1) Bruno Leonardo de Mello; 2) Carlos Henrique de Queiroz Fonseca - Recorrido: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDELBERTO SANTIAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AOS RECURSOS, ESTENDENDO OS EFEITOS AO CO-RU MARCO AURLIO CNDIDO DAMASCENO, NO RECORRENTE. Belo Horizonte, 1 de abril de 2008 - Edelberto Santiago - Relator. TJMG - Jurisprudncia Criminal
A pena e o regime prisional foram corretamente fixados e devidamente fundamentados, no sendo cabvel nenhuma reforma.
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Notas taquigrficas DES. EDELBERTO SANTIAGO - Trata-se de recurso em sentido estrito, com fulcro no art. 581, IV, do CPP , contra deciso na qual a MM. Juza de Direito Sumariante do II Tribunal do Jri da Comarca de Belo Horizonte pronunciou Bruno Leonardo de Mello e Carlos Henrique de Queiroz Fonseca, juntamente com Marco Aurlio Cndido Damasceno, como incursos nas sanes do art. 121, 2, incisos II e IV, c/c art. 29, ambos do CP , porque, por volta das 5h40, do dia 1 de maio de 2005, na Rua Carmelita Moreira dos Reis, no Bairro Venda Nova, nesta Capital-MG, efetuaram disparos, utilizando arma de fogo, contra a vtima Marcos Rosa da Cruz, causando-lhe ferimentos que foram a causa eficiente de sua morte. Inconformados, recorreram, pugnando pela absolvio sumria por ausncia de provas. Contra-arrazoando, o representante ministerial protesta pela ratificao da sentena recorrida. No mesmo sentido opina a douta Procuradoria de Justia, atravs do parecer da lavra do ilustre Procurador Ronaldo Csar de Faria, sendo de se registrar que mantida foi, no juzo de retratao, a r. deciso hostilizada. Em sntese, o relatrio. Preliminarmente, conheo dos recursos, prprios, tempestivos e regularmente processados. No mrito, a meu sentir, merece subsistir o r. decisum hostilizado, cujos fundamentos fticos e jurdicos no foram abalados nas razes recursais. Narra-se, na denncia, que, na data dos fatos, a vtima Marcos Rosa da Cruz retornava de uma festa com amigos, quando se iniciou uma discusso com os denunciados Marco Aurlio Cndido Damasceno, Bruno Leonardo de Melo e Carlos Henrique de Queiroz Fonseca. Consta que a vtima e o denunciado Marco Aurlio chegaram s vias de fato, mas a primeira foi contida por terceiros e o acusado pde fugir. Porm, aps sair do local, o acusado Marco Aurlio apossou-se de uma arma de fogo e voltou ao encalo da vtima, que foi perseguida por duas motocicletas, ocupadas uma por Bruno e outra por Carlos Henrique e Marcos Aurlio, sendo que este, ao encontr-la, efetuou disparos fatais contra a mesma. Segundo a denncia, os denunciados agiram por motivo ftil, consistente no fato de que a vtima havia ajudado na retirada de Bruno de uma festa que acontecera na semana anterior, em virtude de o mesmo ter promovido desordem no local. Restou apurado, tambm, que os denunciados se utilizaram de recurso que dificultou a defesa da vtima, tendo em vista que esta fugia a p, enquanto aqueles a perseguiam de motocicleta. Irresignados, os acusados Bruno Leonardo e Carlos Henrique recorreram da pronncia, enquanto Marco Aurlio se encontra foragido.
A materialidade do delito restou comprovada no relatrio de necropsia (f. 67/70). Quanto autoria, esto presentes indcios suficientes para recomendar a submisso dos recorrentes ao Jri Popular. Inicialmente, Carlos Henrique de Queiroz, vulgo Kiko, alega, na defesa, que no restou provada sua participao no fato em tela, dessa forma, deveria ter sido aplicado o princpio in dubio pro reo. Todavia, irrelevante que o acusado no tenha sido o autor do disparo que atingiu a vtima, pois agiu em coautoria ao haver contribudo para o resultado lesivo, porquanto, conhecendo a inteno homicida do co-ru Marcos Aurlio, o levou ao encontro da vtima, de carona em sua moto, permitindo que ele disparasse contra a mesma. Comprovando esse fato, tem-se a confisso do acusado Marco Aurlio, que, s f. 401/403, declarou: TJMG - Jurisprudncia Criminal
[...] que desceu a rua e encontrou Kiko e Baby; que Kiko lhe deu carona na moto at onde a vtima se encontrava; que estava sob o efeito da raiva e da emoo e efetuou os disparos contra a vtima [...].
Em relao aplicao do princpio in dubio pro reo, como sabido, para a pronncia, basta que o julgador se convena da existncia do crime e de indcios de que o ru seja o seu autor, conforme dispe o art. 408 do CPP . Em caso de dvida, impe-se a pronncia, cabendo a deciso ao Tribunal do Jri, porquanto, nesta fase, vigora o princpio in dubio pro societate. Por sua vez, o apelante Bruno Leonardo de Melo, vulgo Baby, argumenta que no teve participao no delito em questo, uma vez que o acusado Marco Aurlio assumiu unilateralmente a autoria. Entretanto, o depoimento da testemunha Leandro Ragazzy demonstra a participao do recorrente no homicdio, qual seja, ajudando a cercar a vtima e informando o local no qual a mesma se encontrava:
[...] que todas as motos se viraram, ou seja, manobraram no meio da rua, mas apenas uma moto desceu atrs da vtima; que, enquanto as motos manobravam, escutou a voz de Bruno dizendo: eles esto aqui [...]; que quando ouviu a voz de Bruno, o mesmo estava na moto verde e durante a manobra curou o corpo e gritou: olha eles ali [...] (f. 318/319).
Se as provas dos autos no permitem seja de plano reconhecida a inocncia do acusado, deve-se manter a pronncia, deixando ao Conselho de Sentena a deciso final, pois eventuais dvidas ou contradies levantadas pela defesa resolvem-se, nesta fase, em favor da sociedade. Embora nessa fase tambm seja recomendvel deixar ao arbtrio do Conselho de Sentena a apreciao quanto s circunstncias qualificadoras do delito, o
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acolhimento destas, para fins de pronncia, deve encontrar algum respaldo no conjunto probatrio constante dos autos, o que no vislumbro no tocante motivao ftil. O Ministrio Pblico sustenta que a conduta foi motivada por desavenas anteriores entre rus e vtima, especificamente pelo fato de esta haver ajudado a expulsar o recorrente Bruno Leonardo de uma festa que aconteceu na semana anterior. Entretanto, mais do que isso, dos autos se depreende que a rixa se agravou alm daquele evento. Consta que teria havido outra festa, sendo que o estopim da ao consistiu em uma nova briga, ocorrida momentos antes do crime, na qual a vtima (vulgo Capeto) agrediu duramente o acusado Marco Aurlio, conhecido por Esquilo. O testemunho de Leandro Ragazzy, anfitrio da festa, mostra-se bastante elucidativo quanto ocorrncia dessa grave desavena momentos antes do crime:
Que, na noite dos fatos, o depoente estava dando outra festinha, ou melhor, uma reunio de amigos em sua casa; que Karine e Leonel resolveram ir embora e a vtima resolveu ir junto; que no caminho ocorreu uma briga no bar, a qual no foi presenciada pelo declarante; que Karine foi cham-lo e, quando chegou perto dos amigos, eles estavam na rua e o depoente viu Fbio e a vtima Marcos brigando com o ru Esquilo (...); que entrou no meio, pois achou covardia dois baterem em Esquilo, que era pessoa mais frgil; que mandou Esquilo correr e a vtima foi atrs; que Karine conseguiu segurar Marcos e puxou-o; que estavam muito cansados e sentaram na porta de um depsito; que ento viu quatro motos [...]; que todas as motos manobraram no meio da rua, mas apenas uma moto desceu a rua atrs da vtima; [...] foi a que as motos vermelha e azul ficaram fechando a rua e depois que escutaram o tiro saram correndo [...] (f. 318/319).
e a cercavam em vrias motocicletas. Merc de tais consideraes, dou parcial provimento aos recursos, apenas para decotar, da pronncia, a qualificadora prevista no 2 do inciso II do art. 121 do CP , deciso cujos efeitos se aproveitam ao co-ru Marco Aurlio Cndido Damasceno nos termos do art. 580 do CPP . Custas, a final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MRCIA MILANEZ e EDUARDO BRUM. Smula: DERAM PROVIMENTO PARCIAL AOS RECURSOS, ESTENDENDO OS EFEITOS AO CO-RU MARCO AURLIO CNDIDO DAMASCENO, NO RECORRENTE.
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Tortura - Autoria e materialidade - Valorao da prova - Estrito cumprimento do dever legal Excludente de ilicitude no caracterizada Desclassificao do crime - Leso corporal Inadmissibilidade - Fixao da pena Reincidncia - No-caracterizao - Condenao criminal - Efeitos - Perda de cargo pblico Auto-aplicabilidade
Ementa: Crime de tortura. Apelos defensivos. Autoria e materialidade devidamente comprovadas. Absolvio. Impossibilidade. Conjunto probatrio robusto e coeso. Estrito cumprimento do dever legal. Inocorrncia. Condenao mantida. Reduo da reprimenda. Admissibilidade. Recurso ministerial. Perda do cargo pblico. Interdio para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada. Art. 1, 5, da Lei de Tortura. Aplicao automtica. Recursos conhecidos, desprovidos o ministerial e o do 2 apelante e parcialmente provido o do 3 recorrente. APELAO CRIMINAL N 1.0024.02.856084-5 5/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, 2) Robson Augusto de Melo, 3) Marcello Barros Romualdo - Apelados: Marcello Barros Romualdo, Robson Augusto de Melo e Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. MRCIA MILANEZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM
No mesmo sentido esto as declaraes de Fbio Ferreira (f. 26/28 e 320) e do acusado Marco Aurlio, segundo o qual:
[...] teve tapa, soco e pedrada [...] ento eu ca no cho, eles me pegaram e me seguraram e o Capeto foi que me bateu mais, ele socou a minha cara, machucou e saiu sangue, ele tava com os dedos da mo acho que com a direita cheio de anis grandes [...] (f. 99).
Ora, no mata futilmente aquele que procura se vingar de um desafeto que acabou de agredi-lo gravemente. Se a vtima agrediu seriamente o executor direto do crime, s no o fazendo de forma mais sria, porque foi detido por terceiros, se havia sria rixa entre eles, chegando s raias da vingana, descartada est, a meu sentir, a futilidade do motivo, o qual, embora reprovvel, no se mostra insignificante, banal, nem est em absoluta desproporo com a ao perpetrada. Quanto ao emprego de recurso que dificultou a defesa da vtima, entendo que as circunstncias do crime indicam a ocorrncia da qualificadora, tendo em vista que a vtima fugia a p, enquanto os rus a perseguiam
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NEGAR PROVIMENTO AOS RECURSOS MINISTERIAL E DE ROBSON E DAR PROVIMENTO PARCIAL AO DE MARCELLO. INDEFERIDO O PEDIDO DE ADIAMENTO. Belo Horizonte, 20 de maio de 2008. - Mrcia Milanez - Relatora. Notas taquigrficas DES. MRCIA MILANEZ - Robson Augusto de Melo e Marcello Barros Romualdo, devidamente qualificados nos autos do processo em epgrafe, foram denunciados como incursos nas sanes dos arts. 3, i, e 4, b, da Lei n 4.898/65, c/c o art. 1, II, da Lei n 9.455/97, na forma dos arts. 69 e 29 do CP . Isso porque, no dia 20 de setembro de 2002, por volta das 8h30min, na 12 Delegacia Distrital desta Capital, os acusados teriam submetido o detento Wilson Pereira de Arajo, que se encontrava sob a guarda daqueles carcereiros, a intenso sofrimento fsico e mental, com emprego de violncia, como forma de aplicar castigo pessoal. Aps regular instruo, a MM. Juza de Direito, acolhendo parcialmente a pea vestibular, devido ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva dos delitos descritos na Lei de Abuso de Autoridade, condenou os acusados s sanes do art. 1, II, da Lei de Tortura, ao cumprimento individual da pena de 2 (dois) anos e 4 (quatro) meses de recluso, em regime fechado (f. 323/329). Interpostos embargos de declarao pelo Parquet, foram eles rejeitados (f. 347/348 e 349/350). Inconformados, apelam o representante do Ministrio Pblico e as defesas de ambos os sentenciados (f. 352, 356 e 366). Em suas razes recursais, o Parquet requer a perda do cargo pblico dos agentes, bem como a interdio para o seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada (f. 377/382). Por sua vez, a defesa de Robson pugna pela desclassificao do delito de tortura para o crime de leses corporais (f. 360/365). J o causdico de Marcello busca a absolvio, argumentando pela configurao da excludente prevista no art. 32, III, do CP . Alternativamente, pede a desclassificao para o crime menos gravoso, alm da fixao da reprimenda em seu mnimo legal (f. 422/431). As contra-razes foram ofertadas s f. 383/393, 398/400, 408/411 e 435/445. A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestase pelo conhecimento e desprovimento das apelaes (f. 446/450). , em sntese, o relatrio. Conheo dos recursos, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de suas admissibilidades. Consta dos autos que, no dia 20 de setembro de 2002, por volta das 8h30min, na 12 Delegacia Distrital desta Capital, os acusados teriam submetido o detento
[...] o carcereiro Romualdo avisou que oficiais de justia estavam na porta da cadeia para a cincia a presos sobre sentenas; que o carcereiro Romualdo disse que deveriam ento recolh-los no xadrez, uma vez que deveriam escoltar os oficiais de justia com os presos que seriam alvo de intimaes de sentena; que, quando resolveu recolher os presos para dar atendimento aos oficiais de justia, o declarante desceu na frente dando ordem que entrassem, contudo os presos se recusaram e se rebelaram, chamando o declarante e Romualdo de folgados, filhos da puta, passando a proferir ameaas, dizendo que o declarante tinha trinta e oito e na rua ele tinha quadrada, referindo-se a uma pistola, e o preso de apelido ndio disse que no iria entrar, porque tinha somente dez minutos que tomava banho; que o declarante disse que teria que entrar, e, indo em direo ao preso, o mesmo foi em cima do declarante, na direo de sua arma de fogo, e o declarante para se defender usou um cabo de vassoura, justamente o que estava sendo utilizado para a limpeza do ptio; que, ato contnuo, o carcereiro Romualdo, que estava na retaguarda e desarmado, segurou o preso usando de fora fsica necessria, no sentido de recolher o mesmo dentro da cela (f. 48).
Insta registrar que o carcereiro Romualdo o co-ru Marcello Barros Romualdo e o detento ndio, a vtima. Lado outro, Marcello aduziu que o motivo do banho de sol ter encerrado mais cedo foi o fato de o ofendido ter permanecido perto do cadeado da cela 02, no respeitando os pedidos dos rus de se afastar do local. Alegou que Wilson teria investido contra Robson, tentando retirar sua arma de fogo, sendo contido pelo ora declarante, com o uso apenas de fora fsica para domin-lo (f. 49/50). Em juzo, as verses dos rus tambm apresentam contradies. Se no, vejamos. Robson afirmou que recolheram os presos mais cedo em face da chegada das Promotoras de Justia que
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Wilson Pereira de Arajo, que se encontrava sob a guarda daqueles carcereiros, a intenso sofrimento fsico e mental, com emprego de violncia, como forma de aplicar castigo pessoal. Conforme apurado, o ofendido encontrava-se no ptio da delegacia quando os increpados, carcereiros do local, jogaram um balde de gua fria em sua pessoa. Nesse instante, Wilson reclamou, sendo imediatamente repreendido pelos agentes pblicos, que ainda o golpearam violentamente por diversas vezes, submetendo-o, pois, a intenso sofrimento fsico e mental. Mister analisar o caderno probatrio completo antes de adentrar as teses defensivas. A materialidade do delito encontra-se devidamente evidenciada atravs do ACD de f. 61, corroborada ainda por outros elementos de convico reunidos. A autoria dos rus, por sua vez, tambm se mostrou inconteste, vejamos. Na fase inquisitorial, Robson informou que, na data dos fatos, os presos da cela 01 se encontravam no ptio da delegacia e
iriam entrevist-los e que dois detentos teriam se rebelado. Atesta que Wilson pulou em sua direo, momento no qual o co-ru pegou uma vassoura e proferiu golpes contra o ofendido (f. 168/169). Por sua vez, Marcello declarou que estava na sala dos carcereiros prestando servio administrativo quando percebeu que Wilson se atracou com Robson, razo pela qual foi socorrer o co-ru. Ao chegar ao ptio, cinco presos o cercavam, sendo que a vtima tentava tomar o molho de chaves das celas que estava na cintura daquele. Assim, os ora apelantes muniram-se com uma vassoura e com um rodo e aplicaram golpes em todos os seis detentos. Disse ainda que as Promotoras de Justia s chegaram uns dez minutos depois dos fatos (f. 184/185). Ora, depreende-se, assim, que as vrias verses contraditrias e fantasiosas apresentadas pelos rus demonstram apenas a tentativa de se esquivarem da responsabilidade criminal. In casu, as declaraes da vtima so de extrema importncia para a elucidao do evento criminoso. Ela, ainda no calor dos acontecimentos, narrou que foi agredida covardemente, sem qualquer chance de defesa:
[...] presos foram tirados das celas pelos carcereiros Romualdo e Robson para um banho de sol, e sem motivo jogaram gua no declarante, que reclamou, e, ao final, todos os presos voltaram para a cela, enquanto o declarante foi deixado para o lado de fora, pois os carcereiros disseram que queriam conversar com o declarante e iriam dar uma dependura porque tinha conversado demais; que, dessa forma, os carcereiros lhe agrediram com um pedao de borracha que estava com Robson, e, quanto a Romualdo, lhe agrediu com um basto; que, durante as agresses, bateram na porta da cadeia, e eram Promotores de Justia, foi quando os carcereiros correram para colocar o declarante na cela e disseram que depois atenderiam; que j estava na cela quando os Promotores entraram e viram o declarante espancado [...] (f. 11).
Nesse mesmo sentido so as palavras dos presos que dividiam a cela com o ofendido e que presenciaram Robson jogando um balde de gua fria na vtima, alm do retorno da mesma para a cela visivelmente torturada (Jos Carlos da Rocha, Alex Luiz da Silva, Otonildo dos Santos, Welington Ferreira de Souza Esteves, Wanderley Rocha, Deivison Geraldo Lima, Edlson Luiz Soares e der Ferreira de Souza - f. 20, 39, 40, 41/42, 43/44, 45, 46,47). Ouvidos na fase judicial, Jos Carlos e Deivison Geraldo Lima ratificaram integralmente seus depoimentos anteriormente prestados (f. 251/254). Registra-se, contudo, que, em juzo, Wanderley, possivelmente com medo de represlias, retratou seu depoimento dizendo que ocorreu apenas que os presos se exaltaram e que os policiais tiveram que agir com mais rigor (f. 221). Corroborando ainda mais, esto os valiosos depoimentos das Promotoras de Justia, que confirmaram que, ao chegarem delegacia, os detentos estavam muito
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exaltados, j que Wilson teria sido agredido, alm de verificarem que este apresentava ferimentos aparentes no rosto e corpo (f. 247/250). As demais testemunhas ouvidas no presenciaram o fato criminoso. Dessarte, restou comprovado que os rus submeteram Wilson a intenso e desnecessrio sofrimento fsico e mental, mediante emprego de violncia fsica. Tambm no h como dar guarida ao argumento de que restou configurada a excludente de ilicitude do estrito cumprimento de dever legal pelo ru Marcello, pois no h qualquer norma jurdica a autorizar a prtica perpetrada pelos rus, sendo que seus atos se revelaram covardes e abusivos. Assim, a ao do carcereiro no emanava de um dever legal, nem o foi em seu estrito cumprimento. Dessa forma, no h como prosperar o pedido de absolvio, no estando os argumentos da defesa a merecer maiores consideraes, tendo em vista o caderno probatrio alhures relatado. Completamente descabido, outrossim, o pleito de desclassificao para leses corporais, ao argumento de que a violncia infligida no poderia ser considerada intensa a tal ponto de caracterizar a tortura. Ora, para a consumao desse delito, basta que o sujeito passivo seja imerso em padecimento fsico ou moral, tudo se traduzindo em ato desumano que se evidencia nas leses fsicas impostas ou no abalo das condies emocionais da vtima. Dessa forma, infere-se que nenhum indivduo pode perder os seus direitos de ser humano, no podendo sofrer atos atentatrios dignidade humana e que lhe causem dor ou sofrimento fsico, sem necessidade. Torturar a vtima produzir-lhe um sofrimento desnecessrio. Assim, no caso em comento, verifica-se que a conduta dos rus se amolda perfeitamente ao tipo penal do art. 1, II, da Lei Federal n 9.455/97, haja vista que submeteram o ofendido a sofrimento fsico por meio de agresses no autorizadas em quaisquer normas executivas do ordenamento jurdico. Ainda, a defesa de Marcello requer a minorao da reprimenda aplicada, assistindo-lhe razo nesse tpico. que a il. Sentenciante majorou a pena-base em 1/6 em face da agravante da reincidncia (f. 328). Todavia, ao melhor analisar a CAC de Marcello, acostada s f. 240/246, percebe-se que ele no pode ser considerado como reincidente. Assim, decoto o aumento decorrente da agravante mencionada e mantenho como definitivo o quantum fixado para a pena-base, ou seja, o mnimo legal cominado ao tipo penal em anlise (dois anos de recluso). Mantenho ainda as demais disposies constantes da sentena. Por fim, o representante do Ministrio Pblico pede que seja declarada a perda do cargo pblico, bem como a interdio de seu exerccio pelo dobro do prazo da pena.
Entretanto, nos termos do 5 do art. 1 da Lei de Tortura, por se tratar de efeito de aplicao automtica, a Juza primeva no precisava determinar a perda nem a interdio na sentena, por ser efeito automtico da condenao transitada em julgado, ao contrrio de como se d em relao ao art. 92 do CP , que necessita da manifestao expressa na sentena condenatria. Pelo exposto, conheo dos recursos, nego provimento aos apelos ministerial e da defesa de Robson e dou parcial provimento ao pleito de Marcelo, apenas para minorar-lhe a reprimenda, nos termos supradelineados. Custas, ex lege. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES EDUARDO BRUM e JUDIMAR BIBER. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS MINISTERIAL E DE ROBSON E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO DE MARCELLO. INDEFERIDO O PEDIDO DE ADIAMENTO.
no se mostrando ilegal ou desproporcional a aplicao da medida socioeducativa de internao imposta ao menor infrator, acusado de prtica de ato infracional anlogo a crime de roubo qualificado, em razo da gravidade do fato, da reincidncia infracional e do descumprimento de medida menos gravosa, anteriormente aplicada. APELAO CRIMINAL N 1.0024.06.972409-4 4/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Menor infrator Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Relator: DES. FERNANDO STARLING Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de abril de 2008. - Fernando Starling - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO STARLING - Trata-se de recurso de apelao interposto pelo menor R.J.G., devidamente qualificado, irresignado com a sentena proferida nos presentes autos, que julgou procedente a representao oferecida pelo Ministrio Pblico Estadual, pela prtica de ato infracional anlogo conduta prescrita no art. 157, 2, incisos I e II, do Cdigo Penal. Consta da representao ministerial que o apelante, em companhia de outro menor, no dia 1.11.2006, por volta das 9h20m, na Rua Deputado Cludio Pinheiro de Lima, no Municpio de Belo Horizonte, teria invadido um estabelecimento comercial de revenda de telefones celulares e, munido de uma arma de fogo e utilizando-se de grave ameaa pessoa, teria subtrado para si coisa alheia mvel, sendo rendido imediatamente aps por circunstncias alheias sua vontade. Consta, ainda, que com o apelante tambm teria sido encontrada certa quantidade de substncia entorpecente similar maconha. Recebida a representao em 02.11.2006, o MM. Juiz da Vara da Infncia e Juventude da Comarca de Belo Horizonte, acolhendo requerimento ministerial, determinou a internao provisria do apelante pelo prazo de 45 dias (f. 29). Aps regular instruo do feito, com o depoimento do representado (f. 35), parecer tcnico circunstanciado (f. 36), defesa prvia (f. 42), depoimento da vtima (f. 49), oitiva da testemunha (f. 50) e alegaes finais das partes (f. 53/59), o MM. Juiz sentenciante, em 06.12.2006, julgou procedente a representao ministerial para reconhecer o ato infracional praticado pelo menor infrator e determinar a aplicao da
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Estatuto da Criana e do Adolescente Ato infracional - Infrao anloga a roubo qualificado - Autoria e materialidade Prova - Gravidade da infrao - Medida socioeducativa - Internao provisria Aplicabilidade
Ementa: Apelao criminal. Estatuto da Criana e do Adolescente. Ato infracional anlogo ao tipificado no art. 157, 2, incisos I e II, do Cdigo Penal. Sentena prolatada. Medida socioeducativa de internao. Cabimento. Gravidade do delito. Reincidncia infracional. Descumprimento anterior de medida menos gravosa. Recurso improvido. - As medidas previstas pelo Estatuto da Criana e do Adolescente tm carter socioeducativo, sendo certo que a medida de internao prescrita no art. 112, inciso VI, da Lei 8.069/90 tem carter excepcional, estando atrelada aos princpios da brevidade e do respeito condio peculiar da pessoa em desenvolvimento. Nesse sentido, o legislador bem prescreveu as condies de sua aplicabilidade, limitando-a a certas condies dispostas no art. 122 da legislao menorista e nos termos do art. 121 do mesmo diploma. - Estando a conduta do menor infrator prescrita em todas as hipteses do diploma supramencionado, resta por afastada a suposta impropriedade da medida aplicada,
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medida socioeducativa de internao, por prazo indeterminado, com reviso a cada seis meses, conforme disposto no art. 122 e incisos da Lei 8.069/90 (f. 62/70). Irresignada, a defesa do apelante interps o presente recurso de apelao, pleiteando a reforma da deciso proferida, requerendo a aplicao da medida socioeducativa de semiliberdade, que seria mais vivel que a de internao, uma vez que esta ltima somente se aplicaria em casos extremos, visto que medida de exceo. Requer, ainda, que seja dado efeito suspensivo ativo ao presente recurso (f. 77/81). Contra-razes apresentadas pelo Ministrio Pblico s f. 84/85, pela manuteno da sentena recorrida. Em juzo de retratao, a sentena de f. 341/368 foi mantida por seus prprios fundamentos (f. 86). Ouvida, a douta Procuradoria-Geral de Justia manifestou-se pelo conhecimento e improvimento do recurso (f. 89/90). , em sntese, o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. A irresignao inserta na pea recursal diz respeito ao cabimento da medida aplicada em relao ao ato infracional cometido, alegando o apelante, para tanto, que a semiliberdade j teria carter pedaggico suficiente, perfazendo-se, assim, tambm medida de exceo, mais indicada para o caso dos autos. Analisando os fundamentos constantes na deciso hostilizada e as razes trazidas pelas partes, estou que razo no assiste defesa. Extrai-se dos autos que a materialidade inconteste, diante das informaes trazidas no boletim de ocorrncia policial (f. 11/14), do laudo pericial de eficincia da arma apreendida (f. 44), do depoimento da testemunha e da vtima (f. 49):
[...] que, durante o assalto, um dos assaltantes fez abordagem enquanto o outro dava cobertura na porta do estabelecimento; que os assaltantes mandaram Delano fosse para os fundos e tambm mandou que o declarante entrarasse na loja, do lado de dentro do balco e que ficasse sentado; que em um dado momento o assaltante que estava com a arma puxou o co para trs como se preparasse para atirar; que nesse momento ento o proprietrio Delano segurou a mo do assaltante e conseguiu tomar a arma dele; que ento conseguiram dominar esse assaltante e o outro saiu correndo e entrou em um veculo que estava prximo lhe aguardando; que o assaltante que fugiu conseguiu levar todos os produtos subtrados da loja.
dono da loja e o levou para dentro do banheiro do estabelecimento; que estava apontando a arma para a vtima, mas que se descuidou e a vtima conseguiu tomar o revlver de suas mos; que, depois de a vtima lhe tomar o revlver, saiu em disparada da loja; [...] que j foi apreendido antes por roubo, furto e por trfico; que j pratica assaltos desde os treze anos de idade [...].
Em suas declaraes, o policial militar que figurou como condutor na lavratura do APFD esclarece (f. 05):
[...] que o menor, juntamente com mais outro menor assaltaram uma loja de celulares que fica situada no Bairro Ipanema; que um dos menores conseguiu evadir-se, mas os populares conseguiram o outro; que, diante disto, trouxeram o menor para esta Unidade Policial para as providncias cabveis. [...].
Portanto, no h dvida da ocorrncia do ato infracional imputado ao apelante, qual seja o anlogo ao delito tipificado no art. 157, 2, incisos I e II, do Cdigo Penal. Diante do ato infracional verificado, a medida socioeducativa aplicada no caso vertente, inserta no art. 112, inciso VI, da Lei 8.069/90, ao meu sempre falvel sentir, se mostra bem indicada dentro dos limites impostos pelo legislador, visando ao efeito pedaggico e reinsero do menor na famlia e na comunidade. No se pode olvidar que as provas coligidas nos autos tambm autorizam a medida combatida, visto que induvidosas a autoria e a materialidade, estando acatado, portanto, o prescrito no art. 114 do ECA:
Art. 114. A imposio das medidas previstas nos incisos II a VI do art. 112 pressupe a existncia de provas suficientes da autoria e da materialidade da infrao, ressalvada a hiptese de remisso, nos termos do art. 127.
Quanto autoria, tambm se mostra induvidosa diante das informaes supramencionadas e da prpria confisso do menor infrator na fase policial, que foi confirmada sob o crivo do contraditrio (f. 08):
[...] que, chegando ao local onde iria efetuar o roubo, avistou o dono da loja dentro do estabelecimento; que, na posse de uma arma de fogo, anunciou o assalto; que rendeu o
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Tenho que a internao aplicada no caso presente foi bem sopesada em razo das circunstncias especficas, que foram bem analisadas na deciso hostilizada. As medidas previstas pelo Estatuto da Criana e do Adolescente tm carter socioeducativo, sendo certo que a medida de internao tem carter excepcional, estando atrelada aos princpios da brevidade e do respeito condio peculiar da pessoa em desenvolvimento. Nesse sentido, o legislador bem prescreveu as condies de sua aplicabilidade, limitando-a a certos requisitos dispostos no art. 122 da legislao menorista e nos termos do art. 121 do mesmo diploma, razo pela qual a funo da medida excepcional encontra alicerce na necessidade, no de punio, mas sim de ressocializao do menor em desenvolvimento, com o pretendido carter pedaggico da medida aplicada. In casu, infere-se dos autos que a conduta do apelante se amolda a todos os dispositivos insertos no art. 121 da Lei 8.069/90, que prescreve:
Art. 122. A medida de internao s poder ser aplicada quando: I - tratar-se de ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia a pessoa; II - por reiterao no cometimento de outras infraes graves; III - por descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta. [...].
o que se extrai da CAC de f. 45/46 e do parecer tcnico circunstanciado (f. 36):

[...] Nos atendimentos tcnicos o adolescente apresentou-se tranqilo e cooperativo, foi orientado quanto seriedade do ato cometido. Afirmou ser usurio de maconha, compareceu apenas duas vezes para cumprir medida socioeducativa de Liberdade Assistida e parou de ir. No consegue elaborar um projeto de vida, apresenta irresponsabilidade e falta de compromisso. No est estudando, relatou que no ia passar de ano, parou na 1 srie do segundo grau na Escola Estadual Padre Matias. [...].
presente, visto que exige, a princpio, a no-resistncia medida por parte do educando. Conforme j informado no parecer tcnico (f. 36), o apelante no consegue elaborar projeto de vida e apresenta irresponsabilidade e falta de compromisso, sendo certo que deixou de cumprir medida socioeducativa anteriormente aplicada. Por isso, podemos extrair a necessidade da medida aplicada, ressaltando os doutos fundamentos insertos na deciso fustigada (f. 69):
[...] Embora reconhea o carter excepcional da medida de internao, revela-se oportuna e necessria reeducao e recuperao do representado, como o nico e ltimo meio disponvel para retir-lo do processo de marginalizao em que se encontra, que merece ser interrompido sob pena de mais um adolescente ter o mesmo destino de outros tantos infratores: a morte. [...].
Diante dessas observaes, tenho que no se deve banalizar o ato infracional praticado pelo apelante em detrimento do ordenamento jurdico vigente, sob pena de estimular tal mtodo, por omisso do Estado, este que se instituiu em razo da ordem e desenvolvimento pblicos, pressupostos que tambm norteiam os fundamentos insertos na Lei 8.069/90, sempre no sentido da reinsero do menor infrator no meio social, estimulando-o no convvio familiar e em comunidade, como tambm impondo-lhe os limites das aes humanas, para que essas no venham a sobrepor o direito alheio, no s ao patrimnio, mas tambm ao bem jurdico mais valioso, como a vida. Portanto, acertada a sentena que adotou a medida socioeducativa de internao inicial para o caso dos autos, em razo da gravidade da conduta observada, da reincidncia infracional, do no-cumprimento de medida anteriormente aplicada, do relatrio social e do fator pedaggico de sua aplicao. Nesse sentido:
No apresenta vcio de ilegalidade medida socioeducativa de internao imposta a menor infrator, acusado de prtica de infrao equivalente a crime de roubo qualificado (STJ 6 T. - HC 12.753 - Rel. Vicente Leal - j. em 03.08.2000 DJU de 28.08.2000, p. 136). A mudana de comportamento de um jovem e sua adequada insero na famlia e na sociedade dependem da adoo de medida compatvel com a gravidade do ato infracional praticado (TJSP - Cmara Especial - Acv 47.865-0 - Rel. lvaro Lazzarini - j. em 02.03.2000).
Art. 198. Nos procedimentos afetos Justia da Infncia e da Juventude fica adotado o sistema recursal do Cdigo de Processo Civil, aprovado pela Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973, e suas alteraes posteriores, com as seguintes adaptaes: [...] VI - a apelao ser recebida em seu efeito devolutivo. Ser tambm conferido efeito suspensivo quando interposta contra sentena que deferir a adoo por estrangeiro e, a juzo da autoridade judiciria, sempre que houver perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao.
In casu, no vislumbro na deciso hostilizada perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao, at porque a medida adotada, que ter o acompanhamento tcnico sociopedaggico especializado (arts. 121, 2, e 123, pargrafo nico, ambos da Lei 8.069/90), visa to-somente ao resgate do menor para a convivncia em sociedade. No outro o entendimento jurisprudencial do colendo Superior Tribunal de Justia:
Ementa: Criminal. RHC. ECA. Ato infracional equiparado a roubo qualificado. Sentena. Internao por tempo indeterminado aplicada ao paciente. Pleito de apelo em liberdade. Impossibilidade. Recurso de apelao que possui, em regra, apenas efeito devolutivo. Efeito suspensivo. Ausncia de concesso expressa na hiptese. Imediato cumprimento da medida socioeducativa. Constrangimento ilegal no evidenciado. Recurso desprovido. - Hiptese na qual se sustenta
Insta ressaltar que a medida socioeducativa de semiliberdade pleiteada pela defesa do apelante requer a escolarizao e a profissionalizao, devendo, sempre que possvel, ser utilizados os recursos existentes na comunidade, circunstncia que no se amolda ao caso
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Portanto, valorizando a deciso singular por seus doutos fundamentos, estou que a medida mais acertada deva ser a mantena da medida socioeducativa de internao, sendo certo que, no seu transcorrer, poder o Magistrado optar por medida menos gravosa, em razo dos relatrios tcnicos elaborados por especialistas que acompanharo a execuo da medida, tudo na forma do art. 121 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Por derradeiro, quanto pretenso aduzida pela defesa para que o presente recurso seja conhecido e lhe seja dado o efeito suspensivo ativo, tenho que tal requerimento no merece guarida. Vejamos:
ausncia de motivos para a determinao de imediato cumprimento da medida de internao por tempo indeterminado imposta ao adolescente. - A teor do disposto no art. 198, inciso VI, do Estatuto da Criana e do Adolescente, o recurso de apelao ter, em regra, efeito devolutivo, podendo, entretanto, ser atribudo efeito suspensivo em casos excepcionais, quando houver perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao. - Descabido o pleito de manuteno do adolescente em liberdade at o trnsito em julgado do processo, pois o recurso de apelao interposto pela defesa, consoante acima explicitado, possui, em regra, apenas o efeito devolutivo, no sendo bice ao imediato cumprimento da medida de semiliberdade imposta ao paciente. Precedentes. Recurso desprovido (RHC 20.530/SP , Recurso Ordinrio em Habeas Corpus 2006/0262809-0, Relator: Ministro Gilson Dipp, rgo Julgador: T5, data do julgamento: 06.02.2007, data da publicao/fonte: DJ de 12.03.2007, p. 262).
Recurso do primeiro apelante parcialmente provido, improvido o recurso do segundo apelante. APELAO CRIMINAL N 1.0194.05.047416-3 3/001 Comarca de Coronel Fabriciano - Apelantes: 1) Adriano Laurentino dos Santos, 2) Joo Crispim Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Relator: DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO PRIMEIRO APELO E NEGAR PROVIMENTO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 3 de junho de 2008. - Antnio Armando dos Anjos - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS Perante o Juzo da Comarca de Coronel Fabriciano, Adriano Laurentino dos Santos e Joo Crispim, alhures qualificados, foram denunciados pela prtica dos crimes previstos no art. 155, 4, I e IV, do CP . Segundo a denncia de f. 02/03, no dia 04.10.2004, os denunciados,
[...] em comunho de desgnios, ingressaram na sede do stio Iza, localizado no Crrego Lavrinha, zona rural do Municpio de Antnio Dias, nesta comarca, arrombando duas janelas da mesma, e, do seu interior, subtraram um freio de animal, um receptor de antena parablica e demais objetos descritos no auto de apreenso de f. 09, pertencentes vtima Jos Gregrio da Silva, obtendo efetivamente a posse tranqila dos objetos materiais (f. 02).
Diante do exposto e de tudo o mais que dos autos consta, nego provimento ao recurso interposto e mantenho a sentena de f. 62/70, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, como de lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDELBERTO SANTIAGO e MRCIA MILANEZ. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Furto - Fixao da pena - Critrio Circunstncias judiciais - Reincidncia - Princpio da individualizao da pena - Regime semi-aberto - Co-ru - Autoria - In dubio pro reo Absolvio - Fundamentao - Art. 386, VI, do Cdigo de Processo Penal
Ementa: Criminal. Furto. Reduo da pena. Reincidncia. Regime aberto. Circunstncias judiciais. - No processo de individualizao da pena, sendo o ru reincidente, mas ostentando circunstncias judiciais em sua maioria favorveis, justifica-se a fixao da penabase um pouco acima do mnimo legal, mas sem exacerbao, pois a reincidncia tem momento prprio para agravar a pena. - Tendo o delito sido praticado sem violncia, fixada a pena do ru reincidente em quantum inferior a quatro anos, possuindo circunstncias em sua maioria favorveis, na esteira da Smula n 269 do STJ, correta a fixao do regime semi-aberto para o incio do cumprimento da reprimenda corporal, no havendo como alter-lo para o aberto, por expressa vedao do art. 33, 2, do Cdigo Penal.
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Regularmente processados, ao final, sobreveio a r. sentena de f. 195/201, julgando parcialmente procedente a pretenso punitiva estatal, absolvendo o denunciado Joo Crispim, com fulcro no art. 386, VI, do CPP , condenando Adriano Laurentino dos Santos nas sanes previstas no art.155, caput, do CP , impondo-lhe as penas de 3 (trs) anos de recluso, em regime semi-aberto, e 20 (vinte) dias-multa. Inconformados, a tempo e modo, apelaram os rus Adriano (f. 211) e Joo (f. 221). Em suas razes recursais (f. 234/235), o apelante Adriano pugna pela reforma da deciso, para que a pena privativa de liberdade seja reduzida para o mnimo legal, a alterao do regime inicial de cumprimento da pena, bem como a reduo da pena de multa aplicada. Por sua vez, o apelante Joo Crispim pugna pela alterao da fundamentao da sentena pela qual
restou absolvido, para que se reconhea a inexistncia do fato (f. 264). Os recursos foram devidamente contra-arrazoados (f. 236/240 e 265/269), batendo-se o Parquet pelo desprovimento do apelo, mantendo-se ntegra a r. sentena. Nesta instncia, a douta Procuradoria-Geral de Justia, instada a se manifestar, em parecer subscrito pelo Dr. Jos Alberto Sartrio de Souza, il. Procurador de Justia (f. 272/281), opina pelo desprovimento do recurso. , no essencial, o relatrio. Presentes os pressupostos extrnsecos e intrnsecos de admissibilidade e de processamento, conheo do recurso. No foram argidas preliminares, e, no vislumbrando nulidades nem irregularidades a serem sanadas de ofcio, passo ao exame do mrito dos recursos. Como visto alhures, o apelante Joo Crispim requer a alterao da fundamentao da sentena pela qual restou absolvido, para que se reconhea a inexistncia do fato. Em que pesem as bem-lanadas razes recursais, a meu sentir, razo no assiste defesa ao pleitear a absolvio com fulcro no art. 386, inciso I, do CPP inexistncia do fato. A materialidade do crime de furto restou suficientemente comprovada pelo boletim de ocorrncia (f. 07/11), pelo auto de apreenso (f. 12), pelo termo de restituio (f. 14), pelo auto de avaliao (f. 19) e pelo laudo pericial (f. 34). Contudo, o mesmo no pode se dizer acerca da autoria, haja vista que o apelante Joo Crispim, ao ser ouvido na fase judicial (f. 114), negou a prtica do delito. Por sua vez, Adriano, em seu depoimento na fase policial (f. 20/21), afirmou que cometeu o delito juntamente com Joo Crispim, narrando com detalhes a empreitada criminosa. Se no, vejamos:
[...] o declarante narra que, juntamente com Joo Crispim, arrombou a janela dos fundos e da frente da residncia da vtima Jos Gregrio da Silva, tendo ento furtado diversos produtos [...], observando que esses objetos foram carregados tanto pelo declarante como por seu comparsa Joo Crispim; que esses objetos foram colocados no interior de um forno, retirado da residncia da vtima, uma vez que temiam ser presos pela polcia [...].
A inexistncia do fato (inciso I) uma das hipteses mais seguras para a absolvio, pois a prova colhida est a demonstrar no ter ocorrido o fato sobre o qual se baseia a imputao feita pela acusao. Assim, desfaz-se o juzo de tipicidade, uma vez que o fato utilizado para a subsuno ao modelo legal de conduta proibida no existiu. Se a acusao no sentido de ter havido, por exemplo, um constrangimento violento de mulher conjuno carnal (estupro), provado no ter havido nem mesmo relao sexual, est excludo o fato sobre o qual se construiu a tipicidade, promovendo-se a absolvio do ru. [...] A prova insuficiente para a condenao (inciso VI) outra consagrao do princpio da prevalncia do interesse do ru - in dubio pro reo. Se o juiz no possui provas slidas para a formao do seu convencimento, podendo indic-las na fundamentao da sua sentena, o melhor caminho a absolvio. [...] (NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo penal e execuo Penal. 2. ed. rev., atual. e ampl., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 627-628).
Vejamos agora, mais de perto, cada uma das causas da sentena absolutria. a) estar provada a inexistncia do fato (inciso I). [...]. A deciso judicial aqui mencionada diz respeito no insuficincia de provas, como o caso da maioria das hipteses do art. 386, mas possibilidade de existir prova categrica da inexistncia da prpria materialidade apontada na denncia ou queixa. O dispositivo bastante ousado, na medida em que pretende possvel a produo de certeza quanto inexistncia de algo, quando muito mais vivel e factvel se nos apresenta a possibilidade de se comprovar a existncia do que quer que seja. [...] (OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de processo penal. 9. ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2008, p. 498-499).
Entretanto, tal depoimento restou isolado nos autos, visto que o prprio Adriano, ao ser ouvido em juzo (f. 104/105), assegurou que praticou o furto sozinho. Ademais, como bem salientado pelo il. Magistrado, a autoria, em relao ao ru Joo Crispim, no restou suficientemente comprovada; logo, no h como condenlo, em face da ausncia de provas (art. 386, VI, CPP). Ressalte-se que a causa de absolvio prevista no inciso I do art. 386 do CPP somente deve ser aplicada quando no houver dvidas de que o delito no existiu. Discorrendo sobre o tema, trago colao a lio de Guilherme de Souza Nucci:
Logo, ao contrrio do que pleiteia a defesa, a capitulao trazida pela sentena absolutria a que melhor se coaduna situao ftica, devendo ser mantido o dispositivo que absolveu o ora apelante - inciso VI do art. 386 do CPP . No que diz respeito irresignao do apelante Adriano, o qual pleiteia a aplicao da pena-base no mnimo legal, a alterao do regime inicial de cumprimento da pena, bem como a reduo da pena de multa aplicada, com a devida vnia, assiste parcial razo ao apelante. Como j ressaltado, dvidas no h acerca da materialidade do delito. De igual modo, a autoria estreme de qualquer dvida, pois, no bastasse a confisso espontnea do ora apelante, em ambas as fases (f. 20/21 e 104/105), as provas colhidas ao longo da instruo so unnimes em apont-lo como autor do delito em comento, tanto que a absolvio no objeto do presente recurso. Quanto ao pleito de reduo da pena privativa de liberdade, entendo que razo assiste ao apelante, pois, apesar de reincidente, os demais registros criminais exisJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 185, p. 289-345, abr./jun. 2008
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Nesse mesmo diapaso, a lio de Eugnio Pacelli de Oliveira:
tentes em desfavor do sentenciado (f. 44/45 e 163/164), diante do princpio da no-culpabilidade, no devem influir na fixao da pena-base, nem para agravar o regime prisional. Registre-se que, na conformidade do entendimento dominante no Pretrio Excelso e no colendo STJ, diante do princpio constitucional da no-culpabilidade, inserto no art. 5, LVII, da Carta Magna, inquritos policiais e at mesmo aes em andamento, ou mesmo a ocorrncia de condenaes sujeitas a recurso, no podem servir para exasperar a pena-base ou para agravar o regime inicial de cumprimento da pena corporal a ttulo de maus antecedentes. Precedentes do STF e do STJ. Nesse sentido, trago colao os seguintes acrdos:
Habeas corpus. Injustificada exacerbao da pena com base na mera existncia de inquritos ou de processos penais ainda em curso. Ausncia de condenao penal irrecorrvel. Princpio constitucional da no-culpabilidade (CF, art. 5, LVII). Pedido deferido, em parte. - O princpio constitucional da no-culpabilidade, inscrito no art. 5, LVII, da Carta Poltica no permite que se formule, contra o ru, juzo negativo de maus antecedentes, fundado na mera instaurao de inquritos policiais em andamento, ou na existncia de processos penais em curso, ou, at mesmo, na ocorrncia de condenaes criminais ainda sujeitas a recurso, revelandose arbitrria a exacerbao da pena, quando apoiada em situaes processuais indefinidas, pois somente ttulos penais condenatrios, revestidos da autoridade da coisa julgada, podem legitimar tratamento jurdico desfavorvel ao sentenciado. Doutrina. Precedentes (STF, 2 Turma, HC 79.966/SP , Rel. Min. Celso de Mello, v.u., j. em 13.06.2000, DJU de 29.08.2003, p. 34). Penal. Recurso especial. Art. 157, 2, inciso II, c/c o art. 14, inciso II, do Cdigo Penal. Maus antecedentes. Aes penais em andamento. Impossibilidade. Regime aberto. I - Inquritos e aes penais em andamento, por si, no podem ser considerados como maus antecedentes, para fins de exacerbao da pena-base ou, conseqentemente, para a fixao de regime inicial de cumprimento da pena mais gravoso (Precedentes desta Corte e do Pretrio Excelso). II - Uma vez atendidos os requisitos constantes do art. 33, 2, alnea c, e 3, c/c o art. 59 do Cdigo Penal, quais sejam a ausncia de reincidncia, a condenao por um perodo igual ou inferior a 4 (quatro) anos e a existncia de circunstncias judiciais totalmente favorveis, deve o ru cumprir a pena privativa de liberdade no regime prisional aberto. Recurso provido (STJ, 5 Turma, REsp 802.465/DF, Rel. Min. Felix Fischer, v.u., j. em 18.04.2006, DJU de 12.06.2006, p. 538). Habeas corpus. Roubos circunstanciados tentados e consumados em continuidade delitiva. Circunstncias judiciais. Culpabilidade extrema. Ausncia de motivao idnea. Maus antecedentes. Processos em andamento. Impropriedade. Violao do princpio da no-culpabilidade. Regime prisional mais gravoso. Ausncia de fundamentao. 1. A culpabilidade foi considerada extrema, sem a devida e necessria motivao concreta, sendo certo que a inexistncia de motivo relevante prtica do crime no se presta a tanto. 2. Inquritos ou aes penais em andamento no se prestam para configurar maus antecedentes no momento da fixao
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da pena-base, bem como para a fixao do regime prisional, em respeito ao princpio da no-culpabilidade. Precedentes do STJ e do STF. 3. Ordem concedida para, corrigidas as impropriedades, reformar a individualizao da pena, nos termos do voto (STJ, 5 Turma, HC 45.175/DF, Rel. Min. Laurita Vaz, v.u., j. em 06.12.2005, DJU de 13.02.2006, p. 836).
Da mesma forma, a personalidade no deve influir na reprimenda, j que sua aferio reclama um laudo tcnico, pois tem a ver com
[...] a sua boa ou m ndole, sua maior ou menor sensibilidade tico-social, a presena ou no de eventuais desvios de carter de forma a identificar se o crime constitui um episdio acidental na vida do ru (BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. Parte Geral. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 555).
Logo, entendo que deve ser decotada a excessiva desfavorabilidade dos antecedentes do apelante, assim como da personalidade, da pena-base, pois a reincidncia tem momento prprio e distinto para a sua aplicao, razo pela qual passo a reestruturar suas penas, seguindo as bem-lanadas razes de convencimento do Magistrado a quo, s quais empresto menor desfavorabilidade. Assim, atento s diretrizes dos arts. 59 e 68 do Cdigo Penal, passo a fazer as correes recomendadas, adotando, para tanto, a anlise de suas circunstncias judiciais feita na r. sentena, com as consideraes j expendidas, razo pela qual, na primeira fase, fixo a pena-base em 1 (um) ano e 6 (seis) meses de recluso, e 12 (doze) dias-multa; na segunda fase, militando em favor do apelante, a atenuante da confisso espontnea, na conformidade do previsto no art. 67 do CP , compenso-a com a agravante da reincidncia, tornando provisria a pena-base fixada; por fim; na terceira fase, mngua de causas especiais ou genricas de diminuio ou aumento de pena, concretizo as penas em 1 (um) ano e 6 (seis) meses de recluso e 12 (doze) dias-multa, no patamar unitrio mnimo. Quanto ao pleito de alterao do regime de cumprimento de pena do semi-aberto para aberto, com a devida vnia, no h como acolh-la, pois, como bem reconheceu o douto Magistrado em seu r. decisum, sendo o ora apelante reincidente, de acordo com o previsto no art. 33, 2, alnea c, do Cdigo Penal, o regime correto mesmo o semi-aberto. No faz jus o apelante substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direito, por vedao legal, pois, alm da reincidncia do apelante, no se mostraria suficiente para a reprovao e preveno do crime. Fiel a essas consideraes e a tudo mais que dos autos consta, meu voto no sentido de se negar provimento ao recurso de Joo Crispim e dar parcial provimento ao recurso de Adriano Laurentino dos Santos,
apenas e to-somente para abrandar as reprimendas, as quais concretizo em 1 (um) ano e 6 (seis) meses de recluso, em regime semi-aberto, e 12 (doze) dias-multa, no patamar unitrio mnimo, mantendo os demais termos da r. sentena hostilizada por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. como voto.
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SRGIO RESENDE e ANTNIO CARLOS CRUVINEL. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO PRIMEIRO APELO E NEGARAM PROVIMENTO AO SEGUNDO.
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SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Civil e processual - Acrdo estadual - Nulidade no identificada - Julgamento extra petita Inocorrncia - Ao de indenizao - Desconto indevido de encargos e taxas bancrias de conta corrente de cliente - Danos materiais - Smula n 7-STJ - Ressarcimento dos valores descontados Critrio - Juros compensatrios e de mora Impossibilidade de exigir repetio calculada de acordo com operao de mtuo financeiro Correo monetria
- No padece de nulidade o acrdo estadual que enfrenta as questes essenciais ao deslinde da controvrsia, apenas com concluses adversas parte. - Julgamento extra petita no reconhecido, situada a deciso a quo dentro dos parmetros do pedido exordial. - Invivel a pretenso de restituio de valores na mesma base de clculo dos encargos cobrados pela instituio financeira em emprstimos a clientes. Repetio calculada base de juros remuneratrios de 1% ao ms, alm dos moratrios e correo monetria, consoante orientao pacificada na 2 Seo do STJ (REsp n 447.43/ MG, Rel. Min. Ari Pargendler, por maioria, DJU de 16.08.2007), e sobre o montante assim apurado, incidente a indenizao por danos imposta pela Corte estadual. - Ocorrncia de danos materiais reconhecida pelas instncias ordinrias que no tem como ser revista pelo STJ, ante o bice da Smula n 7. Recurso especial conhecido em parte e parcialmente provido. RECURSO ESPECIAL N 437.222-M MG - Relator: MINISTRO ALDIR PASSARINHO JUNIOR Recorrente: Banco Bandeirantes S.A. Advogados: Jos Manoel de Arruda Alvim Netto e outro. Recorrido: Txtil Red Point Ltda. Advogados: Srgio Murilo Diniz Braga e outro. Acrdo Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima indicadas, decide a Quarta Turma, por unanimidade, conhecer em parte do recurso especial e, nessa parte, dar-lhe parcial provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Joo Otvio de Noronha e Fernando Gonalves votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia (DF), 15 de abril de 2008 (data do julgamento). - Aldir Passarinho Junior - Relator. Relatrio MINISTRO ALDIR PASSARINHO JUNIOR - Banco Bandeirantes S.A. interpe, pela letra a do art. 105, III, da Constituio Federal, recurso especial contra acrdo do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, assim ementado (f. 553):
Processual e civil. Ao de indenizao. Lanamentos de indevidos dbitos, pelo banco, na conta corrente do cliente. Obrigao de restituir as parcelas, com os encargos iguais aos exigidos pela instituio financeira, mais 100% do valor apurado, a ttulo de indenizao. Remessa dos autos ao Ministrio Pblico e ao Banco Central. Deve o banco restituir, com os acrscimos dos encargos com a mesma base de clculo em que so cobrados dos seus clientes, as importncias indevidamente debitadas na conta corrente da sua cliente, a autora. Por se tratar de ilcito penal, devem ser remetidas cpias dos autos ao rgo do Ministrio Pblico e ao Banco Central do Brasil, o rgo criador do Proer.
a.1) Da primeira contradio: restou decidido, inicialmente, no v. acrdo recorrido, a necessidade de coibir-se o enriquecimento sem causa. Todavia, na seqncia, contraditoriamente, data maxima venia, determinou que o ora recorrente repetisse malsinados valores indevidamente lanados, corrigidos pelas mesmas taxas por ele praticadas, a despeito da existncia de legislao prpria para a correo do crdito constitudo em favor do particular. Alm disso, acentuando a contradio, antes mencionada, com o devido respeito, o v. acrdo ainda condenou o ora recorrente ao pagamento de quantia equivalente a 100% (cem por cento) do valor retromencionado, pelos mesmos danos materiais alegados. a.2) Da segunda contradio: decidiu-se na f. 04 do v. acrdo recorrido que o valor a ser restitudo ao autor em razo dos malsinados lanamentos indevidos seria aquele apurado pelo perito, ou seja, R$ 15.752,69 (f. 369). Todavia, na seqncia, consignou-se o v. acrdo recorrido, em flagrante contradio, data venia, que o valor a ser restitudo deveria observar o pedido posto na exordial e na pea do recurso, ou seja, R$ 35.848,37, em 4 de dezembro de 1996 (item 3.1 da minuta de apelao manejada pela ora recorrida). a.3) Da omisso: o v. acrdo recorrido condenou o ora recorrente ao pagamento de indenizao por fundamento diverso da causae petendi eleita pela ora recorrida. Realmente, tanto na petio inicial quanto nas razes de apelao por ela apresentadas, a causa de pedir, referente indenizao de 100% (cem por cento) sobre o valor dos malsinados lanamentos indevidos, foi a ocorrncia de
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Superior Tribunal de Justia
Alega o recorrente, em sntese, que ele prprio elaborou (f. 637/640), que:
danos econmico-financeiros (p. 06 da petio inicial), ao passo que o fundamento, lanado no v. acrdo recorrido para a procedncia desse pedido, refere-se autntica pena pecuniria, jamais cogitada. Referido vcio j estava caracterizado desde a r. sentena proferida pelo eg. Juzo monocrtico. Todavia, o eg. Tribunal a quo no s deixou de san-lo - por conta do efeito traslativo do recurso de apelao -, mas, tambm, data venia, acentuou a divergncia entre o fundamento do decisum e a causa de pedir deduzida pela ora recorrida, em evidente afronta aos arts. 128, 460 e 515 do CPC. Mesmo instado a sanar a ocorrncia de julgamento extra petita atravs de embargos declaratrios, o eg. Tribunal a quo manteve a deciso anteriormente proferida, contrariando, assim, o art. 535, II, do CPC. Requer, assim, seja reconhecida a contrariedade ao art. 535, I e II, do CPC, nos termos expostos nos itens anteriores, com o fim de anular o v. acrdo recorrido para que outro seja proferido pelo eg. Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais. b) Se se decidir que o eg. Tribunal local apreciou sem qualquer omisso ou contradio as questes que lhe foram devolvidas atravs do recurso de apelao, restando superada a preliminar supra, o que se admite apenas para fins de argumentao, certo que, nesse caso, o v. acrdo recorrido contrariou os arts. 128 e 460 do Cdigo de Processo Civil, ao conceder ora recorrida indenizao por danos materiais correspondentes a 100% do alegado valor debitado irregularmente de sua conta corrente, corrigidos pelas mesmas tarifas aplicadas pelo ora recorrente por fundamento diverso da causa de pedir. Conforme demonstrado, o fundamento da condenao ora enfocada representa autntica pena pecuniria atribuda ao ora recorrente, ao passo que a causa de pedir eleita pelo autor refere-se a malsinados danos econmico-financeiros. Nesse contexto, requer seja reconhecida a contrariedade aos arts. 128 e 460 do CPC para anular o v. acrdo recorrido para que outro seja proferido pelo eg. Tribunal a quo. c) Caso sejam superadas as preliminares argidas, o que se admite ad argumentandum tantum, certo , com o devido respeito, que o v. acrdo recorrido contrariou o art. 4, IX, da Lei Federal n 4.595/64 e negou vigncia ao art. 1.062 do Cdigo Civil e ao art. 1 do Decreto-Lei 22.626/33, ao reformar a r. sentena proferida pelo MM. Juiz de 1 Instncia no captulo em que a mesma havia determinado que a correo dos malsinados lanamentos indevidos deveria ser realizada com base em juros legais de 6% a.a., para determinar que a correo fosse realizada com base nas mesmas taxas aplicadas pelo ora recorrente em suas operaes. Isso porque os encargos cobrados pelas instituies financeiras integrantes do Sistema Financeiro Nacional - como o caso do ora recorrente -, obedecem a uma disciplina jurdica prpria e exclusiva prevista no art. 4, IX, da Lei n 4.595/64, a qual inaplicvel ao particular, que dispe de regras prprias para regular a correo de seus crditos, notadamente o art. 1.062 do Cdigo Civil e o art. 1 do Decreto-Lei n 22.626/33. Requer, assim, caso sejam superadas as preliminares suscitadas, o que se admite ad argumentandum tantum, seja reconhecida a contrariedade ao referido art. 4, IX, da Lei n 4.595/64 e a negativa de vigncia ao art. 1.062 do Cdigo Civil e ao art. 1 do Decreto-Lei n 22.626/33 e, por conseguinte, seja provido o presente recurso com o fim de afastar a aplicao das taxas praticadas pelo ora recorrente, como forma de atualizao
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dos valores tidos como indevidamente debitados na conta corrente do recorrido, ao qual, no mximo, poder-se-ia agregar juros legais de 6% a.a., nada mais. d) O v. acrdo recorrido, data venia, contrariou, tambm, os arts. 159 e 1.056 do Cdigo Civil ao condenar o ora recorrente a repetir os malsinados lanamentos indevidos atualizados pelos mesmos ndices aplicados em suas operaes, a despeito da existncia de disciplina legal expressa para a correo de crditos constitudos em favor do particular, uma vez que eventual cumprimento deste decisum render ensejo a evidente enriquecimento sem causa da ora recorrida. Com efeito, luz do quanto exposto neste petitrio, as tarifas praticadas pelas instituies financeiras integrantes do Sistema Financeiro Nacional, como o caso do ora recorrido, nem de longe refletem o lucro ou spread dos mesmos, seno expe os elevados encargos sociais e tributrios a que essas entidades sabidamente esto sujeitas. Requer, assim, seja reconhecida a contrariedade aos mencionados arts. 159 e 1.056 do CC e, por conseguinte, provido o presente recurso para afastar a incidncia das mesmas taxas praticadas pelo ora recorrente do valor a ser, eventualmente, objeto de repetio em favor da ora recorrida. e) Requer, por fim, seja reconhecida a contrariedade aos aludidos arts. 159 e 1.059 do Cdigo Civil, em razo da condenao do ora recorrente de pagar ora recorrida, alm dos valores correspondentes aos alegados lanamentos irregulares consignados na base emprica do v. acrdo recorrido (R$ 861,36) atualizados pelos mesmos ndices por ele praticados, a quantia aleatria correspondente a 100% (cem por cento) do valor apurado, ambas correspondentes a uma reparao dos mesmos danos materiais alegados, em autntico bis in idem a proporcionar o enriquecimento sem causa da ora recorrida. Os danos materiais cuja reparao se propugna, conforme orientao coligida na prpria jurisprudncia desta col. Corte, devem ser certos e atuais, ou, em outras palavras, devem ser comprovados, no podendo o magistrado, aleatoriamente, eleger um valor para esse fim, mxime se o mesmo fato j rendeu ensejo a outra indenizao concedida, razo pela qual requer o provimento do presente recurso para afastar a condenao em dobro (100%) imposta em desfavor do recorrente pelo v. acrdo recorrido, em razo da afronta aos mencionados arts. 159 e 1.056 do Cdigo Civil.
Contra-razes s f. 645/653, afirmando que a matria probatria, que o acrdo se manteve nos limites do pedido e que o ressarcimento foi adequadamente determinado para o integral ressarcimento. O recurso especial no foi admitido na instncia de origem (f. 655/658), subindo ao STJ por fora de provimento dado ao Agravo n 416.145/MG. o relatrio. Voto MINISTRO ALDIR PASSARINHO JUNIOR (Relator): Txtil Read Point Ltda. promoveu ao ordinria postulando a restituio, pelo Banco Bandeirantes S.A., de valores indevidamente deduzidos de sua conta corrente a ttulo de juros, despesas, diversos, outras tarifas, outros dbitos,
dbitos autorizados (f. 2), bem como indenizao por danos econmico-financeiros causados (f. 6). Em primeiro grau, a sentena singular imps a seguinte condenao (f. 498):
Isto posto, julgo procedente o pedido de Txtil Read Point Ltda., condenando o Banco Bandeirantes S.A. a restituir-lhe a importncia de R$ 861,36, acrescida de juros de 0,5% ao ms, contados do ajuizamento, correo monetria pelos ndices da eg. Corregedoria de Justia, contados da data dos lanamentos indevidos, e ao pagamento de indenizao por danos materiais no valor equivalente a 100% sobre o valor a ser restitudo tambm acrescido de juros e correo monetria, pelos mesmos critrios acima, acrescidos de custas e honorrios advocatcios ao patrono da autora, arbitrados estes em 20% sobre o valor da condenao.
passo com a leso causada e com a possibilidade de se atribuir, de modo indireto, correntista, a mesma natureza de uma instituio financeira, de modo a que pudesse receber os valores repetidos, bem assim a indenizao reconhecida, de 100% sobre os mesmos, com acrscimos equivalentes aos encargos cobrados em mtuos pelo banco. Essa questo j foi dirimida pela 2 Seo, que afastou, peremptoriamente, essa possibilidade, no julgamento do REsp n 447.431/MG, conduzido pelo judicioso voto do eminente Ministro Ari Pargendler, onde restaram uniformizados os parmetros para o ressarcimento, inclusive em ao tambm movida por outro cliente ao mesmo Banco Bandeirantes S.A., nesses termos:
Civil. Responsabilidade civil. Valores desviados pela instituio financeira da conta corrente do depositante. Os danos a serem indenizados pela instituio financeira so aqueles decorrentes da transferncia no justificada de fundos do correntista (a respectiva quantia nominal e os juros remuneratrios de um por cento ao ms) e as despesas (juros e tarifas) que em funo do correspondente saldo negativo o depositante teve de suportar, mais a correo monetria e os juros de mora de 0,5% (meio por cento) ao ms na vigncia do Cdigo Civil anterior e os juros moratrios a partir da vigncia do atual Cdigo Civil na forma do respectivo art. 406. Recurso especial conhecido e parcialmente provido (maioria, DJU de 16.08.2007).
O Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais deu provimento apelao da autora e negou da r, para assim determinar, segundo o voto condutor, s f. 557/558:
Deve, pois, o ru restituir as importncias que, indevidamente, fez debitar na conta corrente da autora, no total de R$ 861,36, tal como definido pela MM. Juza sentenciante, mais o pagamento do correspondente a 100% sobre o total a ser restitudo, com os mesmos acrscimos da correo monetria e juros, mais os encargos sucumbenciais como o contido na respeitvel sentena. Sobre as importncias a serem restitudas, devem incidir os encargos como os que eram exigidos, e cobrados, poca, pelo ru, conforme o pedido posto na exordial e na pea de recurso.
O recurso especial suscita ofensa aos arts. 535, I e II, 128 e 460 do CPC, 159, 1.056 e 1.062 do Cdigo Civil, 4, IX, da Lei n 4.595/1964 e 1 do Decreto-lei n 22.626/1933. Inicialmente, no identifico os vcios do art. 535, I e II, da Lei Adjetiva Civil, porquanto o acrdo apenas decidiu contrariamente aos interesses da parte r, o que no representa contradio ou omisso. No tocante ao julgamento extra petita, igualmente no se verifica na espcie. De efeito, a inicial de f. 7 pede, alm da repetio dos valores, uma indenizao e multa diria a ser arbitradas (sic). Destarte, no houve, absolutamente, descompasso entre a deciso e o pedido, no se achando jungido o juzo a prestigiar exatamente os mesmos fundamentos expostos na exposio da pea inicial. Quanto configurao ou no da leso causada a ttulo de danos materiais, a questo recai em reexame ftico vedado ao STJ, ao teor da Smula n 7, na medida em que a sentena monocrtica (f. 499), confirmada nessa parte pelo acrdo objurgado, reconheceu autora prejuzo para seu capital de giro e sua liquidez. Assiste razo, por outro lado, ao recorrente, no que tange ao critrio indenizatrio, em evidente descom-
Oportuno transcrever, tambm, excerto do votovista do ilustre Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, que hoje honra o Pretrio Excelso, verbis:
Segundo o eminente Relator, s as instituies financeiras podem cobrar juros remuneratrios acima de 1% ao ms; as taxas cobradas pelas instituies em funo da utilizao do crdito no correspondem aos lucros; a indenizao de perdas e danos, no Brasil, no tem funo punitiva; na hiptese presente, os danos a serem indenizados so aqueles decorrentes da transferncia no justificada de fundos do correntista para a instituio financeira e as despesas decorrentes de saldo negativo que o correntista teve que suportar, acrescidos de juros de mora e de correo monetria na forma da lei. Inicialmente, a alegada violao dos arts. 300 e 302 do Cdigo de Processo Civil no existiu. De fato, consta da petio inicial que a importncia a ser devolvida dever ser corrigida pelos mesmos ndices praticados pelo ru (f. 4). Entretanto, como bem anotado pelo Tribunal de origem, o tema relativo aos ndices de correo dos valores devidos constitui matria de direito, no de fato, ausente qualquer precluso. Assim, ainda que no tenha sido tratado expressamente na contestao, no enseja necessariamente a precluso ou a procedncia do pedido nesta parte, devendo o Juiz aplicar a lei espcie considerando tratar-se da correo monetria a incidir sobre a devoluo, podendo o Tribunal aplicar aquele que entender cabvel. A presuno de veracidade diz respeito aos fatos no contestados, no ao direito pleiteado pelo autor. Desse modo, j decidiu a Corte em outras ocasies:
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Ao monitria. Citao por edital. Embargos intempestivos. Juros. Capitalizao. TR. Precedentes da Corte. 1. Os efeitos da revelia, ainda que se considere presente a intempestividade dos embargos, porque citado por edital e nomeado curador especial o ru ingressou nos autos a destempo com advogado prprio, no conduzem necessariamente procedncia do pedido, ainda mais sendo a matria de direito, como no caso. 2. A questo dos juros posta no patamar da Constituio Federal escapa ao controle desta Corte. 3. A capitalizao em contratos da espcie somente possvel anualmente. 4. A TR, devidamente pactuada, serve como ndice de correo monetria. 5. Recurso especial conhecido e provido, em parte (REsp n 433.934/MS, Terceira Turma, de minha relatoria, DJ de 30.06.03). Recurso especial. Processo civil. Ao rescisria. Violao literal de lei. Erro de fato. Exame de atos e documentos da causa. Possibilidade em razo da questo. - Os efeitos da revelia no atingem s questes de direito, nem conduzem inexorvel procedncia do pedido. - Cabe ao rescisria, por erro de fato, se presumvel que estivesse atento prova, o Juiz teria julgado em sentido contrrio. - O recurso especial assentado em violao ao art. 485, IX, do CPC trata de questo de direito que implica e se confunde com questo de fato. O reconhecimento de ofensa ao dispositivo de lei (ocorrncia, ou no, de erro de fato) passa pela anlise de atos ou de documentos da causa (CPC, art. 485, IX) (REsp n 733.742/MG, Terceira Turma, Relator o Ministro Humberto Gomes de Barros, DJ de 12.12.05). Processual civil. Recurso especial. Arts. 302, III, 315 e 319 do CPC. Reconveno. Ausncia de contestao. Peculiaridades da espcie. Diante das peculiaridades da espcie, no se reconhece violao das normas insertas nos arts. 302, III, 315 e 319 do CPC. Recurso especial no conhecido (REsp n 735.001/RJ, Quarta Turma, Relator o Ministro Cesar Asfor Rocha, DJ de 06.03.06). Processual civil. Ao de cobrana. Energia eltrica. Revelia. Efeitos. Art. 319 do Cdigo de Processo Civil. 1. A presuno da veracidade dos fatos alegados pelo autor relativa. O alcance do art. 319 do Cdigo de Processo Civil deve ser mitigado, porquanto a revelia no induz obrigatoriamente procedncia do pedido inicial, que depender do exame, pelo magistrado, de todas as evidncias e provas dos autos. Precedentes. 2. Recurso especial improvido (REsp n 689.331/AL, Segunda Turma, Relator o Ministro Castro Meira, DJ de 13.03.06). Recurso especial. Processo civil. Reconveno. Revelia. Efeitos. Smula 07/STJ. I - Conquanto, em princpio, tenha aplicao o art. 319 do CPC ao reconvindo que no contesta, a presuno de veracidade dos fatos alegados na reconveno em face da revelia relativa, cedendo passo a outras circunstncias constantes nos autos, tendo em conta que adstrito o julgador ao princpio do livre convencimento motivado. A conseqncia da falta de resposta reconveno no conduz, necessariamente, procedncia do pedido reconvencional. II - Por outro lado, o eg. Tribunal a quo, soberano na anlise do acervo probatrio, ao confirmar a deciso monocrtica, asseverou que o material cognitivo no dava amparo s alegaes deduzidas na reconveno. Percebe-se, pois, que entender em sentido contrrio demandaria a vedada incurso em seara probatria (Smula 07/STJ).
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Recurso no conhecido (REsp n 334.922/SE, Quinta Turma, Relator o Ministro Felix Fischer, DJ de 12.11.01). Em seguida, aponta violao do art. 1.059 do Cdigo Civil anterior, o qual dispe que, salvo as excees previstas neste Cdigo, de modo expresso, as perdas e danos devidos ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. O Cdigo Civil em vigor repetiu o comando no art. 402 (Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar). Por outro lado, os arts. 1.059 e 402 referidos so complementados, respectivamente, pelos arts. 1.061 do Cdigo Civil/1916 (As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, consistem nos juros da mora e custas, sem prejuzo da pena convencional) e 404 do Cdigo Civil/2002 (As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero pagas com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros, custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena convencional). Por outro lado, julgando caso semelhante, a Terceira Turma, no REsp n 453.464/MG, de minha relatoria, DJ de 19.12.03, no qual fiquei vencido juntamente com o Ministro Ari Pargendler, Relatora para acrdo a Ministra Nancy Andrighi, decidiu-se assim: Processual civil e comercial. Recurso especial. Contrato de abertura de crdito em conta corrente (cheque especial). Cobrana de valores indevidos pela instituio financeira. Restituio ao correntista. Remunerao do indbito. Taxa idntica exigida pela instituio financeira em situaes regulares. Possibilidade. - direito do titular de contrato de abertura de crdito em conta corrente (cheque especial) obter a restituio de valores indevidamente cobrados pela instituio financeira. - O montante do indbito a ser restitudo dever ser composto no apenas pelo valor cobrado indevidamente (principal), mas tambm por encargos que venham a remunerar o indbito mesma taxa praticada pela instituio financeira no emprstimo pactuado (acessrio). - Se, em contrato de cheque especial pactuado taxa de 11% ao ms, a instituio financeira cobrou valor de seu correntista indevidamente, dever restitu-lo acrescido da mesma taxa, isto , 11% ao ms. - A soluo adotada no fere a Lei de Usura, porquanto o correntista no concedeu crdito instituio financeira, mas apenas busca restituio do que lhe foi cobrado indevidamente. - A remunerao do indbito mesma taxa praticada para o cheque especial se justifica, por sua vez, como a nica forma de se impedir o enriquecimento sem causa pela instituio financeira. Recurso especial no conhecido. Neste caso, na linha do precedente acima, deve incidir sobre o valor a ser devolvido juros remuneratrios. Com razo o Ministro Ari Pargendler ao estabelecer que os juros remuneratrios devem ser limitados a 12% ao ano, sendo certo que a cobrana de percentual acima do mencionado permitida, to-somente, em relao s instituies financeiras. Assim, no ponto, tambm voto no sentido de que, at a vigncia do Cdigo Civil atual, dever incidir sobre o principal juros remuneratrios de 12%, correo monetria pelo INPC e juros de mora de 1% ao ms desde a citao.
Com relao no-incidncia da correo monetria aps a vigncia do Cdigo Civil atual, o voto do Relator prevaleceu sobre o entendimento do Exmo. Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito. A questo, portanto, resta presentemente pacificada, em sentido no coincidente com a deciso estadual, que merece reparos. Portanto, no h como a autora, no caso, se transfigurar em um banco para fruio reflexa do resultado de operaes prprias e exclusivas de instituies financeiras. A questo de ser resolvida luz dos arts. 1.059 e 1.061 do Cdigo Civil anterior. claro que a autora faz jus a receber uma remunerao pelo seu capital, que foi indevidamente retirado de sua conta corrente, porm, h que se fazer da forma acima preconizada, em observncia s regras de ressarcimento pertinentes, que no do azo pretenso exordial. Ante o exposto, conheo em parte do recurso especial e lhe dou parcial provimento, para condenar o recorrente: 1) restituio da importncia irregularmente subtrada da conta corrente (R$ 861,36 - f. 557), acrescida de juros remuneratrios de 1% (um por cento) ao ms. At a vigncia do novo Cdigo Civil, correo monetria pelo INPC e juros de mora de 0,5% ao ms desde a citao. Aps a vigncia do novo Cdigo Civil, juros de mora na forma do seu art. 406, sem correo monetria, porque j embutida na taxa Selic; 2) ao pagamento dos danos materiais j impostos pelas instncias ordinrias, no equivalente de 100% do valor encontrado pelos critrios acima estabelecidos; 3) custas de 30% para a autora e 70% para o ru e honorrios advocatcios em favor da autora, j considerada a sucumbncia parcial, de 12% (doze por cento) sobre a condenao. como voto. Certido Certifico que a egrgia Quarta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu em parte do recurso especial e, nessa parte, deu-lhe parcial provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Joo Otvio de Noronha e Fernando Gonalves votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia, 15 de abril de 2008. - Claudia Austregsilo de Athayde Beck - Secretria. (Publicado no DJe de 19.05.2008.)
Processual penal - Habeas corpus - Peculato Favorecimento da prostituio - Exerccio arbitrrio ou abuso de poder - Trancamento da ao penal - Peculato de uso - Ausncia de tipicidade na conduta de prtica de ato sexual Revogao do artigo 350 do CP pela Lei 4.898/1965 - Preenchimento dos pressupostos do artigo 41 do CPP - Inexistncia de constrangimento ilegal - Prosseguimento da ao. Ordem denegada
- O trancamento de uma ao penal exige que a ausncia de justa causa, a atipicidade da conduta ou uma causa extintiva da punibilidade estejam evidentes, independente de investigao probatria, incompatvel com a estreita via do habeas corpus. - Analogamente ao furto de uso, o peculato de uso tambm no configura ilcito penal, to-somente administrativo. Todavia, o peculato desvio modalidade tpica, submetendo o autor do fato pena do artigo 312 do Cdigo Penal. Cabe instruo probatria delimitar qual conduta praticou o paciente. Superior Tribunal de Justia - Aquele que facilita, dando condies favorveis continuao ou ao desenvolvimento da prostituio, pratica o crime de favorecimento da prostituio. - H duas correntes jurisprudenciais, uma que entende pela revogao do artigo 350 do CP pela Lei 4.898/ 1965 e outra que v a permanncia desse crime na disciplina do Cdigo Penal. A desclassificao da conduta competir ao Juiz monocrtico, que, ao analisar as provas dos autos, entender pela existncia ou no do crime e qual a sua melhor capitulao. Ordem denegada. HABEAS CORPUS N 94.168-M MG - Relatora: MINISTRA JANE SILVA (Desembargadora convocada do TJMG). Impetrante: Renato Avelino Trade. Advogado: Expedito Lucas da Silva. Impetrado: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Paciente: Renato Avelino Trade. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, denegar a ordem de habeas corpus, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Nilson Naves, Hamilton Carvalhido e Paulo Gallotti
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votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, a Sra. Ministra Maria Thereza de Assis Moura. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Nilson Naves. Braslia, 1 de abril de 2008 (data do julgamento). - Jane Silva (Desembargadora convocada do TJMG) Relatora. Relatrio MINISTRA JANE SILVA (Desembargadora convocada do TJMG) (Relatora) - Trata-se de habeas corpus, com pedido de liminar, impetrado em favor de Renato Avelino Trade, contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, que denegou writ impetrado objetivando declarao de inpcia da denncia, com o conseqente trancamento da ao penal. Alega o impetrante que o ora paciente foi denunciado, sendo-lhe atribudos os crimes de favorecimento prostituio, peculato e exerccio arbitrrio e abuso de poder, tendo impetrado habeas corpus junto quela Corte Estadual, a qual denegou a ordem. Sustenta no ter havido flagrncia, uma vez que o paciente no estava acompanhado de menor e, portanto, nenhum crime estava a cometer, in casu. Aduz a inpcia da denncia em relao ao crime de peculato, vez que ela fala em utilizar veculo de propriedade da Polcia Civil, sendo que esse verbo no se amolda ao descrito no art. 312 do Cdigo Penal. Afirma a atipicidade do crime de favorecimento prostituio narrado na denncia, bem como a no-ocorrncia do crime de exerccio arbitrrio ou abuso de poder. Requer a concesso de liminar, para que cessem os atos processuais em trmite nos autos n 022307212940-4, junto 2 Vara Criminal da Comarca de Divinpolis/MG, em especial a audincia prevista para 2008 e, ao final, pugna pelo trancamento da ao penal. A liminar foi indeferida pelo ento Relator, Ministro Carlos Fernando Mathias, f. 452/453. As informaes foram prestadas pela autoridade apontada coatora, f. 457. A Subprocuradoria-Geral da Repblica opinou pela denegao da ordem, f. 466/473. Os autos me foram atribudos, f. 475. o relatrio. Em mesa para julgamento. Voto MINISTRA JANE SILVA (Desembargadora convocada do TJMG) (Relatora) - Analisei as razes da impetrao, as informaes prestadas e a documentao acostada e, sempre atenta ao parecer da Subprocuradoria-Geral da Repblica, entendo que a ordem no deve ser concedida, seno vejamos:
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Inicialmente, devo destacar que, segundo entendimento reiterado deste Superior Tribunal de Justia, o trancamento da ao penal pela via de habeas corpus medida de exceo, somente admissvel quando emerge dos autos, de forma inequvoca, a inocncia do acusado, a atipicidade da conduta ou a extino da punibilidade (RHC 19.036/RS, Rel. Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma, julgado em 13.03.2007, DJ de 16.04.2007, p. 216). Vejamos:
Penal. Habeas corpus. Art. 171, 3 e art. 342, ambos do Cdigo Penal. Trancamento da ao penal. Ausncia de justa causa. Inocorrncia. I - O trancamento de ao por falta de justa causa, na via estreita do writ, somente vivel desde que se comprove, de plano, a atipicidade da conduta, a incidncia de causa de extino da punibilidade ou ausncia de indcios de autoria ou de prova sobre a materialidade do delito, hipteses no ocorrentes na espcie (Precedentes). II - Na hiptese, a exordial acusatria no se descuidou de atribuir, a cada um dos acusados, a possvel e efetiva participao nos fatos apurados. Com relao ao primeiro recorrente, no crime de estelionato. J em relao ao segundo, a prtica, em tese, do crime de falso testemunho. III - Recurso ordinrio desprovido (RHC 20.021/RJ, Rel. Ministro Felix Fischer, Quinta Turma, julgado em 03.04.2007, DJ de 21.05.2007, p. 595).
Narra a denncia, f. 196/198:

No dia 14 do ms de setembro de ano de 2006, por volta das 16h, no motel Ellus, localizado s margens da rodovia MG-050, Km 133, nesta cidade e comarca de Divinpolis, o primeiro denunciado foi surpreendido em companhia da meretriz Michelle Cristina de Almeida, a qual havia contratado mediante a contraprestao de R$ 50,00 (cinqenta reais) pelos servios sexuais prestados. O primeiro denunciado atraiu e facilitou Michelle Cristina de Almeida, que passava por problemas financeiros e tinha seu amsio Vanderlei Alves Ferreira envolvido na prtica de diversos atos criminosos (f. 102/105 do apenso), prostituio, mediante o pagamento do valor acima referido, em troca de servios de natureza sexual. Em pleno horrio de expediente e no exerccio de suas funes, o primeiro denunciado, de forma livre e consciente, utilizou em proveito prprio para o encontro sexual do veculo Astra/GM, cor prata, placa HDY-1029, de propriedade da Polcia Civil do Estado de Minas Gerais (f. 28), que tinha a posse em razo do cargo de Delegado de Polcia Regional e que constantemente era utilizado para encontros desta natureza. Michelle Cristina de Almeida foi agenciada e tambm atrada prostituio pela denunciada Alessandra Biscardi, responsvel pelo encontro com o primeiro denunciado, assim como outro programa promovido para Michelle e para muitas prostitutas. A denunciada Alessandra Biscardi tirava proveito da prostituio alheia e participava diretamente dos lucros auferidos com os programas, gozando de amizade e influncia junto a vrios policiais lotados nesta regional, que tambm se utilizavam de seus prstimos, inclusive participando de festas por ela promovidas em companhia de prostitutas. Consta dos autos que a denunciada Alessandra Biscardi agenciadora conhecida nesta cidade e residente nas proximidades da Delegacia de Polcia, alm de possuir livre aces-
so e freqentar regularmente o gabinete do denunciado Renato Avelino Trade com garotas de programa, avistadas em sua companhia, inclusive no carro oficial da instituio. Apurou-se tambm que nos dias 10 e 11 do ms de janeiro do ano de 2005, em horrio que no se sabe precisar, o primeiro denunciado, Renato Avelino Trade, valendo-se de sua autoridade, submeteu a vtima Glauciene Maria de Azevedo Morais, detida no presdio local pela prtica do crime de homicdio, que se encontrava naquele momento sob sua custdia, a constrangimento no autorizado em lei, exigindo que a mesma mantivesse relaes sexuais no banheiro de seu gabinete, o que no foi aceito. Naquela data, a vtima se apresentou ao denunciado em companhia de seu advogado, que depois de certo tempo e por razes profissionais teve que se ausentar. No dia seguinte a vtima foi conduzida ao gabinete do denunciado, que determinou a sada de todos que ali se encontravam, exigindo da detenta a prtica de relaes sexuais. Logo aps, foi cumprido mandado de priso contra a vtima.
Pretende o impetrante o trancamento da ao penal por atipicidade das condutas descritas. Aduz que o peculato de uso no crime, que a manuteno de relaes sexuais, ainda que em horrio de trabalho, tambm no o e que no existem provas contra o paciente em relao ao delito de abuso de poder, apenas a palavra da vtima, presidiria; alternativamente, requer a declarao da prescrio desse crime, vez que ele teria sido revogado do Cdigo Penal, passando a ser regulado pela Lei 4.898/1965, cominada pena mais branda. No que tange ao delito de peculato, vejo que, pelos elementos que instruram a presente ao, no possvel delimitar de plano, como exige o habeas corpus, que no comporta dilao probatria, a certeza se o que ocorreu foi o peculato de uso ou o peculato desvio. Em se tratando de peculato de uso restar a absolvio do agente; acaso comprove-se o peculato desvio sofrer ele as sanes correspondentes ao delito tipificado no artigo 312 do Cdigo Penal. Somente a instruo probatria poder, sob o crivo do contraditrio, delimitar qual conduta descreveu o paciente ao utilizar o carro da Polcia Civil para encontros sexuais, durante o horrio de trabalho, em um motel. Fato este, incontroverso. Desviar desencaminhar e distrair. a destinao di-versa que o agente d coisa, em proveito seu ou de outrem. Ao invs do destino certo e determinado do bem de que tem a posse e que se exsurge como pressuposto do crime, o agente lhe d outro, no interesse prprio ou de terceiro, j que se for em proveito da prpria administrao poder haver desvio de verba. Esse o ensinamento de Alberto Silva Franco (Cdigo Penal e sua interpretao, p. 1.437). Deve, pois, prosseguir a ao penal em relao a esse ilcito, tendo em vista o preenchimento dos pressupostos processuais.
Quanto ao favorecimento da prostituio tem-se que esse crime se consuma no somente pela descrio do verbo ncleo induzir ou atrair, tambm aquele que facilita o comrcio da prostituta, dando-lhe condies favorveis continuao ou ao desenvolvimento daquele estado pratica o crime, eis que pratica atos secundrios expressivos de um ambiente favorecedor a sua realizao ou intensificao ou para ele concorre diretamente com a sua tolerncia. Dos testemunhos prestados na sindicncia realizada pela Corregedoria da Polcia Civil mineira depreende-se, primeira vista, que a delegacia de polcia sob a responsabilidade do paciente destinava-se ao trnsito de prostitutas para atender, em tese, a ele e a outros policiais. Tal fato era pblico e notrio, incomodava as policiais femininas, e a comunidade se referia delegacia como a delegacia das putas. Mais uma vez, friso que somente a instruo processual poder verificar com maior idoneidade os fatos e a participao do paciente. No que tange ao crime do artigo 350 do Cdigo Penal, exerccio arbitrrio ou abuso de poder, tem-se que a vtima, mesmo sendo presidiria, alis exatamente esse fato que a coloca na situao de sujeito passivo do crime, eis que estava sob a responsabilidade, custdia e guarda do delegado, representante do Estado em sua tutela, suficiente para embasar a existncia de indcios mnimos de autoria exigidos para a propositura da ao penal. De fato existem duas correntes em relao revogao ou no desse artigo pela Lei 4.898/1965. Para alguns ele ainda vige, para outros, a mencionada lei passou a disciplinar a conduta. Todavia, dever a ao penal ter o seu curso para que se decida pela aplicao de um ou outro dispositivo, caso haja condenao e, somente ento, ser analisada a prescrio. Tendo a denncia capitulado o delito como artigo 350 do Cdigo Penal, somente o Juiz, ao proferir a deciso, poder realizar a desclassificao; at l, a menos que haja aditamento da inicial, nada pode ser feito, eis que o magistrado pode optar pela corrente segundo a qual o artigo no foi revogado. Posto isto, denego a ordem. como voto. Certido Certifico que a egrgia Sexta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, denegou a ordem de habeas corpus, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Nilson Naves, Hamilton Carvalhido e Paulo Gallotti votaram com a Sra. Ministra
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Relatora. Ausente, justificadamente, a Sra. Ministra Maria Thereza de Assis Moura. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Nilson Naves.
Braslia, 1 de abril de 2008. - Eliseu Augusto Nunes de Santana - Secretrio. (Publicado no DJe de 22.04.2008.)
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SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Reclamao - Instaurao de inqurito civil pblico - Mesmos fatos investigados em inqurito que tramita no STF - Usurpao de competncia - Inocorrncia das hipteses previstas no regimento interno do STF Reclamao julgada improcedente
- Inqurito civil pblico instaurado pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais que pretende apurar eventual dano ao errio estadual, relacionado a atividades de empresas e pessoas detentoras de contrato com Governo estadual. - A afirmao de que o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais estaria investigando os mesmos fatos apurados em inqurito que tramita neste Tribunal no tem procedncia. A investigao do Ministrio Pblico estadual no possui natureza criminal, nem envolve Senador da Repblica ou outra autoridade detentora de foro por prerrogativa de funo. Reclamao julgada improcedente. RECLAMAO N 4.963-9 9-M MG - Relator: MINISTRO JOAQUIM BARBOSA Reclamante: Marcos Valrio Fernandes de Souza. Advogado: Paulo Srgio Abreu e Silva. Reclamado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais (Procedimento Investigatrio n 131/05). Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Sesso Plenria, sob a Presidncia do Ministro Cezar Peluso, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por maioria de votos, vencido o Ministro Marco Aurlio, em julgar improcedente a reclamao. Braslia (DF), 4 de setembro de 2008. - Joaquim Barbosa - Relator. Relatrio MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (Relator) - Cuidase de reclamao ajuizada por Marcos Valrio Fernandes de Souza contra ato da Promotoria de Justia Especializada de Defesa do Patrimnio Pblico da Comarca de Belo Horizonte. Os fundamentos da presente reclamao esto sintetizados no seguinte trecho inicial:
Diante dos termos da Petio n 3.579/MG da Procuradoria-Geral da Repblica, que terminou a instaurao do Inqurito n 2.280, as investigaes sobre possveis repasses indevidos para a campanha do Senador Eduardo Azeredo no ano de 1988 -, por determinao constitucional, correm perante o Supremo Tribunal Federal, o que determina a incompetncia do Ministrio Pblico de Minas Gerais para investigar o mesmo fato, sob qualquer prisma, at que seja positivada a impossibilidade da ocorrncia de foro privilegiado. O ato de improbidade equipara-se ao crime de responsabilidade e, no caso de envolvimento de Senador da Repblica, responde ele e seus possveis partcipes perante o Supremo Tribunal Federal, nos exatos termos do art. 102, I, letra b, da Constituio Federal: Art. 102 [...] I - processar e julgar originalmente: [...]; b) nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o Procurador-Geral da Repblica [...] (sic). Se vem (sic) certo que o suplicante est sendo investigado no Inqurito n 2.280, em concurso com outras pessoas, inclusive com um Senador da Repblica, na conformidade do art. 29 do Cdigo Penal; a competncia para processar e julgar sua possvel participao nos fatos vem estabelecida na norma constitucional citada. Isso posto, para que se evite a possibilidade de coao ilegal contra o reclamante, por no possuir o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais legitimidade para investigar atos praticados pelo requerente com participao de um Senador da Repblica, o suplicante requer: 1. o deferimento da liminar para sobrestar as investigaes promovidas pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, pela Promotoria de Justia Especializada de Defesa do Patrimnio Pblico da Comarca de Belo Horizonte no PI 131/05, sendo avocado o procedimento para o colendo Supremo Tribunal Federal; 2. seja julgada procedente a reclamao ora proposta e declarada a nulidade do procedimento investigatrio feito pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais.
Requisitadas as informaes de estilo (f. 32), ainda no prazo legal para que fossem prestadas, considerando que o reclamante foi chamado a comparecer perante a Promotoria de Justia Especializada de Defesa do Patrimnio Pblico da Comarca de Belo Horizonte para prestar esclarecimentos, analisei o pedido de liminar, indeferindo-o (f. 36/37). A Procuradoria-Geral da Repblica opinou pela improcedncia da reclamao, afirmando que o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais o rgo competente para apurar os possveis danos causados ao patrimnio pblico estadual, mesmo porque no h qualquer enfoque criminal sobre o objeto da investigao desenvolvida no inqurito civil pblico em exame, nica hiptese que respaldaria a pretenso deduzida pelo reclamante (f. 58/60).
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Supremo Tribunal Federal
O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais prestou as informaes de praxe, asseverando que no h naquele rgo qualquer investigao de natureza criminal envolvendo Senador da Repblica (f. 66/70). o relatrio. Voto MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (Relator) - A reclamao no merece provimento. O reclamante argumenta que o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, pela Promotoria de Justia Especializada de Defesa do Patrimnio Pblico da Comarca de Belo Horizonte, instaurou procedimento tendente a investigar suposto esquema de financiamento de campanha eleitoral majoritria de 1988 com recursos pblicos do Estado de Minas Gerais (f. 06), fatos estes que estariam sendo apurados no Inqurito 2.280, sob minha relatoria. Afirma que no Inqurito 2.280, deste Tribunal, investiga-se a participao, nos fatos, de Senador da Repblica, e, por conseguinte, no teria o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais legitimidade para investigar atos praticados, em tese, pelo reclamante, com a participao de um Senador da Repblica. Requer a avocao do procedimento instaurado pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais por esta Corte. Cuida-se, pois, de saber se a investigao em curso no Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais usurpa a competncia deste Tribunal, como fixada no Inqurito 2.280. Consoante o art. 156 do Regimento Interno deste Tribunal, a reclamao um instituto que visa preservao da competncia do Tribunal ou garantia da autoridade de suas decises. Ora, a alegao no se sustenta, pois a portaria de instaurao do Procedimento Investigatrio n 131/05, do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, segundo revelam as informaes prestadas (f. 67/68), tem o seguinte contedo:
O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, por intermdio da Promotoria de Justia de Defesa do Patrimnio Pblico da Capital, com base no art. 129, III, da Constituio Federal e nas Leis Federais 8.625/93 e 7.347/85, e considerando as notcias amplamente veiculadas pela imprensa escrita e falada, acerca de suposto esquema de financiamento de campanhas em Minas Gerais, nas eleies majoritrias de 1998, atravs de emprstimos bancrios obtidos com garantias de contratos administrativos de prestao de servio de publicidade por empresas de publicidade, dentre elas a empresa DNA Propaganda Ltda., ligada ao empresrio Marcos Valrio Fernandes de Souza, ru, juntamente com algumas de suas empresas e outras pessoas, em aes civis pblicas por atos lesivos ao errio mineiro e de improbidade administrativa, e tambm ora investigado pela CPMI dos Correios, fatos estes que, se se confirmarem, pode haver resultado em danos ao errio estadual, instaurase o presente inqurito civil pblico [...].
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Colho, ainda, das informaes enviadas pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, o seguinte esclarecimento quanto ao objeto do que l investigado (f. 68/69):
[...] Como se pode extrair dos termos de tal portaria, ato delimitador do objeto da apurao, o que se pretende tosomente perquirir acerca da ocorrncia de dano ao errio estadual, relacionado a atividades de empresas e pessoas detentoras de contratos com o Governo Estadual, poca do pleito majoritrio de 1998. No h, como no poderia haver, qualquer investigao de natureza criminal da PJEDPP-BH, envolvendo Senador da Repblica, ou outras autoridades detentoras de foro especial por prerrogativa de funo. Nem mesmo se est a tratar de ato de improbidade administrativa, ou de possibilidade de ao por prtica de atos de tal natureza, tendo em vista o decurso de lapso temporal suficiente para configurar a prescrio, conforme o art. 23, I, da Lei de Improbidade Administrativa. A estratgia do reclamante mostra-se duplamente equivocada, quando procura conferir tons de investigao criminal ao PI 131/05 - PJEDPP-BH, que, como j se asseverou, destinase unicamente apurao de eventual leso aos cofres estatuais (sic), ensejadora da cabvel ao de ressarcimento e quando procurar equiparar o ato de improbidade ao crime de responsabilidade, em frontal desacordo ao que preconiza a jurisprudncia desse Excelso Pretrio. [...] Insista-se, contudo, que nem mesmo de conduta mproba est-se tratando, inexistindo conseqncias outras, alm do possvel manejo de ao tendente ao ressarcimento do errio estadual.
Resulta claro das informaes anexadas aos autos, como bem salientou o Procurador-Geral da Repblica, em sua manifestao, que a Promotoria de Justia Especializada de Defesa do Patrimnio Pblico de Belo Horizonte instaurou inqurito civil pblico com o intuito de apurar eventual dano ao errio estadual, que pode resultar no ajuizamento de uma ao civil pblica de ressarcimento (f. 59/60). Com efeito, no se verifica o menor enfoque criminal na investigao levada a termo do inqurito civil pblico j mencionado. Assim, no identifico, na anlise dos elementos dos autos, violao alguma da autoridade de deciso desta Corte, tampouco usurpao da sua competncia. Do exposto, julgo improcedente a presente reclamao. como voto. MINISTRO MARCO AURLIO - Presidente, tenho dificuldades em adotar a viso que percebi, ante a votao simblica implementada por Vossa Excelncia, como a de meus pares. Por que tenho essa dificuldade? No desconheo que as responsabilidades nos campos penal, cvel e administrativo so independentes, mas tramita no Tribunal no sei se Ao Penal ou Inqurito n 2.280, a envolver os mesmos fatos que estariam a moti-
var a instaurao do inqurito, tendo em conta a ao civil pblica a ser ajuizada pelo Ministrio Pblico em Minas Gerais. Surge a problemtica: se os fatos so idnticos, possvel marchar-se, em rgos diversos, com aes de natureza prpria, visando responsabilidade civil e penal, principalmente se quanto a esta h a atuao do rgo mximo do Judicirio brasileiro? A resposta, para mim, negativa, em face de clusula do Cdigo Penal sobre o fato de a deciso condenatria penal transitada em julgado gerar a certeza - considerado o dano - sobre o fato, a ponto de ter-se como incontroversa a obrigao de indenizar. Refiro-me ao art. 91, inciso I - se no me falha a memria, vi h pouco, mas no busco gravar artigos, pargrafos incisos, alneas -, do Cdigo Penal. O que surge no horizonte? A possibilidade de o Supremo, por exemplo, assentar, com repercusso no campo penal e tambm no cvel, a inexistncia do prprio fato, e essa inexistncia repercute na referida seara cvel. No vejo como, a um s tempo, considerados os mesmos fatos - repita-se -, ter-se em rgos diversos, no Supremo e na primeira instncia, o curso de procedimentos voltados a ressarcimento que poder se tornar incontroverso, como preceituado pelo Cdigo Penal, no julgamento do prprio processo-crime. Peo vnia ao Relator para, no caso, julgar procedente o pleito formulado na reclamao - porque no encaro como recurso, mas instrumental peculiar - e avocar o inqurito que se encontra em curso, visando o que seria a propositura de ao civil pblica na primeira instncia, em Minas Gerais. MINISTRO CEZAR PELUSO (Presidente) - Eu peo vnia ao eminente Marco Aurlio e acompanho o eminente Relator, porque me parece, com o devido respeito, que no temos competncia para processar ao civil pblica. Razo pela qual no vejo caso de usurpao. Extrato de ata Deciso: O Tribunal, por maioria, vencido o Senhor Ministro Marco Aurlio, julgou improcedente a reclamao. Votou o Presidente. Falaram, pelo reclamante, o Dr. Marcelo Leonardo e, pelo Ministrio Pblico Federal, o Procurador-Geral da Repblica, Dr. Antnio Fernando Barros e Silva de Souza. Ausentes, justificadamente, a Senhora Ministra Crmen Lcia e, neste julgamento, o Senhor Ministro Gilmar Mendes (Presidente). Presidiu o julgamento o Senhor Ministro Cezar Peluso (Vice-Presidente). Plenrio, 04.09.2008. Presidncia do Senhor Ministro Gilmar Mendes. Presentes sesso os Senhores Ministros Celso de Mello, Marco Aurlio, Ellen Gracie, Cezar Peluso, Carlos Britto, Joaquim Barbosa, Ricardo Lewandowski, Eros Grau e Menezes Direito.
Procurador-Geral da Repblica, Dr. Antnio Fernando Barros e Silva de Souza. Luiz Tomimatsu - Secretrio. (Publicado no DJe de 10.10.2008.)
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Processual penal - Recurso especial - Magistrado Denncia - Acolhimento parcial - Provimento Acolhimento total da denncia - Ampla defesa Contraditrio - Devido processo legal Contradio no acrdo - Julgamento ultra petita Ocorrncia - Error in judicando - Nulidade Configurao - Ordem concedida
- encargo do Ministrio Pblico a oposio de embargos declaratrios quando a deciso que d provimento ao recurso especial criminal por ele interposto possa ensejar nulidade que aproveite defesa. - A discrepncia entre a fundamentao e o dispositivo configura hiptese de error in judicando, que encerra hiptese de nulidade insanvel. Ordem concedida. HABEAS CORPUS N 91.651-1 1 - MG - Relator: MIN. RICARDO LEWANDOWSKI Paciente: Lauro Srgio Leal. Impetrante: Cantinila Bezerra de Carvalho. Advogados: Eber Carvalho de Melo e outro. Coator: Superior Tribunal de Justia. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Senhor Ministro Marco Aurlio, na conformidade da ata de julgamentos e das notas taquigrficas, por deciso unnime, deferir, em parte, o pedido de habeas corpus para que os autos do processo penal voltem ao Tribunal de Justia, considerado o estgio em que se encontrava na Corte. Braslia, 3 de junho de 2008. - Ricardo Lewandowski - Relator. Relatrio MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) Trata-se de habeas corpus, com pedido de liminar, impetrado por Cantinila Bezerra de Carvalho em favor de Lauro Srgio Leal, contra deciso da 5 Turma do Superior Tribunal de Justia no Recurso Especial 832.853/MG. Eis a ementa do julgado (f. 17):
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Criminal. REsp. Peculato-apropriao. Emprstimo de arma de fogo. Aplicao do princpio da consuno. Impossibilidade. Condutas autnomas. Condenao em concurso material. Recurso provido. I. O princpio da consuno pressupe a existncia de um nexo de dependncia das condutas ilcitas, para que se verifique a possibilidade de absoro daquela menos grave pela mais danosa. II. Evidenciado, na hiptese, que os crimes se afiguram absolutamente autnomos, inexistindo qualquer relao de subordinao entre as condutas, resta inviabilizada a aplicao do princpio da consuno, devendo o ru responder por todas as condutas, em concurso material. III. Recurso provido, nos termos do voto do Relator.
opinou pela concesso parcial da ordem, apenas para reconhecer que os autos retornem ao tribunal de origem para que a ao penal tenha seu curso normal, mantendo-se, no mais, o acrdo hostilizado, que recebeu a denncia na totalidade, ao acatar recurso do MP (f. 100). o relatrio. Voto MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) Bem examinados os autos, entendo que assiste razo impetrante. Com efeito, como bem acentuou o Parquet, a contradio existente no acrdo do recurso especial poderia ser solucionada com a oposio de embargos declaratrios, uma vez que a deciso refere-se ao pedido deduzido pelo recorrente no sentido do acolhimento integral da denncia. Registro, no entanto, que a interposio dos embargos caberia ao prprio Ministrio Pblico local, seja porque subscrevera o recurso especial, seja porque constitua seu dever, como fiscal da lei, velar para que no subsistam quaisquer nulidades nos feitos que contam com sua interveno. No competia, pois, defesa desimcumbir-se de tal nus processual. Transcrevo, abaixo, a deciso atacada (grifos nossos):
Trata-se de recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, com fulcro na alnea a do permissivo constitucional, em face de acrdo proferido pela Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado, que recebeu, em parte, a denncia oferecida contra Lauro Srgio Leal, nos termos da seguinte ementa: Processo-crime de Competncia Originria. Juiz de Direito. Apropriao de arma de fogo apreendida em processo criminal. Denncia capitulando a conduta no art. 312 do CP . Fato no desmentido, mas com justificativas tendentes a excluir o crime. Falsificao de documento. Necessidade de aguardar a instruo. Denncia que atende os requisitos do art. 41 do CPP . Absoro do crime do art. 10, 2 e 4, da Lei 9.437/97 pelo do art. 312 do CP . Recebimento parcial da denncia (f. 185). Lauro Srgio Leal, Juiz de Direito da Comarca de Ervlia/MG, foi denunciado como incurso no art. 312, caput, do Cdigo Penal, no art. 10, 2, c/c o 4, da Lei 9.437/97 e no art. 297, 1, do Cdigo Penal, na forma do art. 69, da mesma norma. Narra a denncia que o recorrido teria se apropriado de bem mvel pblico (rifle calibre 38) de que tinha posse em razo do cargo, em proveito prprio, levando-o para sua propriedade rural e emprestando ao seu empregado. O Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais recebeu, em parte, a denncia com relao s imputaes dos delitos dos arts. 312 e 297, 1, do Cdigo Penal, excluindo a imputao do art. 10, 2 e 4 da Lei 9.437/97, ao entendimento de que este ltimo estaria absorvido pelo delito de peculato.
Narra a impetrante, em sntese, que o paciente, magistrado do Estado de Minas Gerais, foi denunciado pela prtica, em tese, dos delitos tipificados nos arts. 312, caput, e 297, 1, do Cdigo Penal, e art. 10, 2, c/c 4, da Lei 9.437/97 (peculato, falsificao de documento pblico e porte de aram de uso restrito, respectivamente). Diz, mais, que, acolhida em parte a denncia pelo Tribunal de Justia, o Ministrio Pblico recorreu ao Superior Tribunal de Justia pleiteando o acolhimento integral da pea acusatria. Afirma, ainda, que o Superior Tribunal de Justia, dando provimento ao recurso, alm de ter afastado o princpio da consuno, determinou que a Corte a quo fixasse a pena aplicvel, ao assim assentar (f. 4/5 da inicial):
Nestas condies, deve ser reconhecido o concurso material entre os delitos descritos no art. 312 do CP e no art. 10 da Lei 9.437/97, remetendo os autos ao Tribunal a quo para a fixao da pena.
Sustenta, em suma, a existncia de patente ilegalidade perpetrada contra o paciente, na medida em que o recurso especial pretendia apenas atacar o recebimento parcial da denncia (f. 5). Alega, mais, que a deciso do STJ implica a existncia de condenao sem ao, em ofensa ao devido processo legal, alm de configurar julgamento ultra petita (f. 5/8). Segundo a impetrante, se o processo caminhar, o Tribunal de Justia de Minas Gerais prestar obedincia instncia superior e no julgar o mrito, apenas fixar a pena (f. 9). Requereu, ao final, o deferimento de medida liminar para sustar os efeitos da deciso atacada, bem como a concesso definitiva da ordem para anul-la (f. 8/9). Em 14.06.2007, deferi a medida liminar apenas para obstar a eventual imposio de pena (f. 47/48). Vieram aos autos as informaes prestadas pelo Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais em 06.07. 2007 - reiteradas em 23.11.2007 (f. 61/79 e 103/124), e as do Superior Tribunal de Justia em 30.10.2007 (f. 92/95). O Ministrio Pblico Federal, em parecer de lavra do Subprocurador-Geral da Repblica Wagner Gonalves,
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Contra essa deciso, o Ministrio Pblico ops embargos de declarao, apontando omisses e obscuridades no acrdo, relativos ausncia de fundamentao para rejeio de parte da denncia. Os embargos foram rejeitados. No presente recurso especial, aponta negativa de vigncia ao art. 10, 2 e 4 da Lei 9.437/97 e ao art. 69 do Cdigo Penal, sustentando que os arts. 312 do Cdigo Penal e 10 da Lei 9.437/97 atingem objetos jurdicos distintos, a administrao pblica e a incolumidade pblica, respectivamente, da ser foroso o reconhecimento dos dois delitos em concurso material. Foram apresentadas contra-razes (f. 264/267). Admitido o recurso (f. 269/270), a Subprocuradoria-Geral da Repblica opinou pelo seu provimento. o relatrio. [...] Voto. Trata-se de recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, com fulcro na alnea a do permissivo constitucional, em face de acrdo proferido pela Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado, que recebeu, em parte, a denncia oferecida contra Lauro Srgio Leal. Em razes, aponta o Ministrio Pblico negativa de vigncia ao art. 10, 2 e 4 da Lei 9.437/97 e ao art. 69 do Cdigo Penal, sustentando que os arts. 312 do Cdigo Penal e 10 da Lei 9.437/97 atingem objetos jurdicos distintos, a administrao pblica e a incolumidade pblica, respectivamente, da ser foroso o reconhecimento dos dois crimes em concurso material. O recurso tempestivo. Os autos deram entrada na Procuradoria-Geral de Justia em 30/11/05 (f. 248 v.), e a petio de interposio do recurso especial foi protocolada na mesma data (f. 250). A matria foi devidamente prequestionada, conforme se extrai do seguinte trecho do acrdo recorrido: Penso no se justificar o recebimento da denncia quanto ao crime do art. 10, 2 e 4, da Lei n 9.437/97, no pelos motivos apresentados pela defesa, mas, sim, porque, em tese, est absorvido pelo crime do art. 312 do CP . que, se for considerado comprovado o desvio na forma descrita no art. 312 do CP , a posse teria sido decorrente de tal desvio, a integrar o delito, mas, se for havida como lcita a posse da arma pelo Juiz enquanto titular da Comarca, o crime no teria existido (f. 190). Satisfeitos os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso especial, merecendo prosperar a irresignao. De acordo com o princpio da consuno, existindo mais de um ilcito penal, em que um deles - menos grave - represente apenas o meio para a consecuo do delito mais nocivo, o agente ser responsabilizado apenas por este ltimo. Assim, necessria a existncia de um nexo de dependncia das condutas para que se possa verificar a possibilidade de absoro daquela menos grave pela mais danosa. Entretanto, o que se infere, na hiptese, que os crimes se afiguram absolutamente autnomos, inexistindo relao de subordinao entre as condutas, pois o emprstimo da arma no pode ser considerado como peculato-desvio e nem como exaurimento da conduta de apropriao, na medida em que atinge outro bem jurdico. Nesse sentido, reproduzo as consideraes da Subprocuradoria-Geral da Repblica, que adoto como razes de decidir: O cerne da questo consiste em saber se a conduta praticada pelo acusado (emprestar arma de fogo) deve estar ou no absorvida pelo crime de peculato.
O peculato crime definido no art. 312 do CP , que assim prescreve: Art. 312. Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem imvel pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio. A doutrina, analisando o ncleo do referido artigo, identifica a existncia de duas condutas tpicas previstas: o peculato-apropriao (1 parte) e o peculato-desvio (2 parte). A respeito do tema, Guilherme Souza Nucci, in Cdigo Penal comentado, 5 edio, f. 976, elucida que apropriar-se significa tomar como propriedade sua ou apossar-se, e desviar corresponde a alterar o destino ou desencaminhar. Compulsando os autos, verifica-se que de fato, o elemento do tipo que se refere conduta do peculato-apropriao, conforme descrita na denncia, foi, em tese, praticada pelo acusado, confira-se: De acordo com as provas colacionadas na fase investigatria, o acusado requisitou verbalmente do Delegado de Polcia Paulo Csar Corra Armond o rifle marca Rossi, srie BO 63497, calibre 38, modelo Winchester, de acabamento oxidado, apreendido nos autos do inqurito policial n. 15/2001, da Delegacia de Polcia de Araponga, em que figurava como indiciado Francisco de Assis Mendes. Feito o encaminhamento da arma de fogo pela Autoridade Policial, ato formalizado pelo ofcio n. 426/DPCE/2001 (f. 21, apenso 02), o acusado dela se apropriou, levando-a para sua propriedade rural localizada no Municpio de Eugenpolis, com o objetivo de us-la para matar ces hidrfobos. Entretanto, o peculato-desvio no foi praticado pelo acusado, pois, como bem asseverou o representante do Parquet, desviar, desencaminhar no o mesmo que emprestar. Na hiptese, estamos diante do peculato-apropriao em concurso material com o delito previsto no art. 10 da Lei n 9.437/97, no havendo que se falar em absoro, como entendeu o Tribunal a quo. [...] In casu, estamos diante de delitos autnomos, pois o emprstimo da arma de fogo no se constitui fase normal de preparao ou execuo da conduta tpica constante do art. 312 do CP , a impor a absoro. Ademais, os referidos crimes tutelam bens jurdicos diferentes; no primeiro, violase a incolumidade pblica, e, no segundo, a administrao pblica, em seu aspecto patrimonial e moral (f. 277/278). Nestas condies, deve ser reconhecido o concurso material entre os delitos descritos no art. 312 do CP e no art. 10 da Lei 9.437/97, remetendo os autos ao Tribunal a quo para fixao da pena. Diante do exposto, dou provimento ao recurso, nos termos da fundamentao acima. como voto.
Como se v, registra-se uma discrepncia entre a fundamentao e o dispositivo do decisum, que encerra nulidade insanvel, caracterizando o error judicando, e no simples error in procedendo, em que se poderia cogitar de ausncia de prejuzo em face do retorno dos autos da ao penal ao Tribunal de Justia. Isso posto, concedo a ordem para anular a deciso proferida no recurso especial e determinar que outra seja proferida pelo Superior Tribunal de Justia, desta vez atentando para os limites da pretenso deduzida.
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MINISTRO MARCO AURLIO (Presidente) - Agora, de qualquer forma, o Superior Tribunal de Justia reformou o acrdo do Tribunal de Justia sob o ngulo da absoro, dos demais crimes, pelo peculato. MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) Sim, at a vlido. MINISTRO MENEZES DIREITO - Era isso que eu ia ponderar. Veja bem, tenho a impresso de que no houve, sequer, com a devida vnia, um error in judicando do Superior Tribunal de Justia. Na verdade, houve uma contradio. O que o Superior Tribunal de Justia disse? Ele acolheu o parecer do Ministrio Pblico para que a denncia fosse recebida na sua totalidade. Por isso que o Ministrio Pblico sugeriu o deferimento da ordem, em parte, para que voltasse o processo ao tribunal de origem e o andamento fosse normal, porque no houve a fixao de pena. MINISTRO MARCO AURLIO (Presidente) - Ministro Ricardo Lewandowski, h inconformismo no habeas quanto ao tema de direito, que o alusivo absoro, ou no, pelo peculato? MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) A no. MINISTRO MARCO AURLIO (Presidente) - Ele aceita ser processado, tambm, pelo porte? MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) Aceita. Ele reclama que no foi respeitado o devido processo legal. MINISTRO MENEZES DIREITO - Ele reclama, exclusivamente, do erro de ter feito a interpretao de que houve a condenao, porque a concluso foi remeter para a fixao da pena. Evidentemente, isso seria resolvido at com embargos de declarao. MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) Mas eu digo isso. MINISTRO MARCO AURLIO (Presidente) - No seria o caso, Ministro, ento, de avanarmos um pouco mais para conceder a ordem no sentido de que se d seqncia ao penal? MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) Por questo de economia processual? MINISTRO MARCO AURLIO (Presidente) - Para no retornar ao Superior Tribunal de Justia.
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MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) Eu pensei nisso. MINISTRO MARCO AURLIO (Presidente) - Realmente, houve um equvoco, quer dizer, o processo-crime no estava aparelhado para ser sentenciado e se impor pena. A volta para a instruo. MINISTRO MENEZES DIREITO - S para seguir o processo normalmente. MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) Eu identifiquei essa questo levantada pelo eminente Ministro Menezes Direito, dizendo - h uma contradio, basicamente - que essa contradio poderia ter sido resolvida mediante a interposio de embargos de declarao. Mas os embargos de declarao no caberiam defesa, mas sim ao Parquet local. MINISTRO MENEZES DIREITO - s para evitar, Ministro, Vossa Excelncia me desculpe interromp-lo, que, a meu sentir, pela leitura do que est disposto, pelo claro voto que Vossa Excelncia acaba de proferir, como sempre, no houve um erro in judicando, houve uma contradio. MINISTRO MARCO AURLIO (Presidente) - , mas o Superior Tribunal de Justia, realmente, de forma equivocada, deu de barato a culpa do acusado. MINISTRO MENEZES DIREITO - No, porque ele concluiu, veja bem, uma contradio, e, em vez de determinar que prosseguisse, como Vossa Excelncia disse, ele deu pela fixao da pena. Ento, concede-se o habeas aqui para que os autos retornem e sigam normalmente. MINISTRO MARCO AURLIO (Presidente) - Retorne para a instruo cabvel. MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) Eu me curvo ao entendimento do Colegiado. Interessante, porque a impetrante, em nome do paciente, alega que a deciso do STJ implica a existncia de condenao sem ao e ofensa ao devido processo legal, alm de configurar julgamento ultra petita. MINISTRO MARCO AURLIO (Presidente) - Agora, no h insurgimento quanto questo da absoro. MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) No, no h. Ainda, data venia, insisto que, tecnicamente, seria mais correto anular o julgamento, mas por uma razo de economia processual. MINISTRO MENEZES DIREITO - Economia processual, mais prtico.
MINISTRO MARCO AURLIO (Presidente) - Vossa Excelncia concorda, Ministro Ricardo Lewandowski? MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) Concordo, embora eu entenda que, tecnicamente, data venia, a minha deciso est correta. MINISTRO MENEZES DIREITO - Perfeito, mas muito mais prtico. MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) Est bem, farei isso. Ento, concedemos em parte para que retornem os autos. MINISTRO MARCO AURLIO (Presidente) - Para que o retorno se d visando instruo do processo.
MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) - Certo.
Extrato de ata Deciso: A Turma deferiu, em parte, o pedido de habeas corpus para que os autos do processo penal voltem ao Tribunal de Justia, considerado o estgio em que se encontrava na Corte. Unnime. 1 Turma, 03.06.2008. Presidncia do Ministro Marco Aurlio. Presentes Sesso os Ministros Carlos Britto, Ricardo Lewandowski, a Ministra Crmen Lcia e o Ministro Menezes Direito. Compareceu o Ministro Eros Grau a fim de julgar processos a ele vinculados, ocupando a cadeira do Ministro Ricardo Lewandowski. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Paulo de Tarso Braz Lucas. Ricardo Dias Duarte - Coordenador. (Publicado no DJe de 15.08.2008.)
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ndice Numrico
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
Corte Superior
Nmero Espcie Comarca Pouso Alegre Belo Horizonte Relator: Des. Pg.
1.0000.07.450361-6/000 Ao Dir.Inconst. 1.0000.08.469078-3/000 Mandado de Seg.
Almeida Melo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 Clio Csar Paduani . . . . . . . . . . . . . . . 48
Jurisprudncia Cvel
Nmero 1.0000.07.458511-8/000 1.0000.07.463185-4/000 1.0000.07.463818-0/000 1.0000.08.470706-6/000 1.0003.04.010945-0/003 1.0000.08.470951-8/000 1.0024.00.006990-6/003 1.0024.01.004586-2/001 1.0024.01.084995-8/002 1.0024.02.820641-5/001 1.0024.03.057300-0/001 1.0024.04.425490-2/002 1.0024.04.437800-8/001 1.0024.04.449757-6/003 1.0024.05.627023-4/003 1.0024.05.698153-3/001 1.0024.05.851322-7/001 1.0024.05.897607-7/001 1.0024.05.899420-3/001 1.0024.06.019543-5/002 1.0024.06.023747-6/002 1.0024.06.072330-1/001 1.0024.06.118823-1/001 1.0024.06.130477-0/001 1.0024.06.201951-8/001 1.0024.06.219441-0/001 1.0024.06.246090-2/001 1.0024.06.930599-3/006 1.0024.06.935125-2/001 1.0024.07.386709-5/001 1.0024.07.473030-0/001 1.0024.07.484678-3/001 1.0024.07.491658-6/002 1.0024.07.500594-2/001 1.0024.07.662439-4/001 1.0024.07.763195-0/001 1.0024.08.969846-8/001 Espcie Mand.de Segurana Confl.Neg.Compet. Confl.Neg.Compet. Mand.de Segurana Ap.Cvel Confl.Neg.Compet. Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel/Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel/Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Agravo Comarca Pouso Alegre Belo Horizonte Belo Horizonte Tombos Abre-Campo Manhuau Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Relator: Des. Pg.
Roney Oliveira . . . . . . . . . . . . . . . . . . .216 Otvio Portes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .185 Ddimo Inocncio de Paula . . . . . . . . . .120 Almeida Melo . . . . . . . . . . . . . . . . . . .122 Elpdio Donizetti . . . . . . . . . . . . . . . . . .267 Audebert Delage . . . . . . . . . . . . . . . . .124 Francisco Kupidlowski . . . . . . . . . . . . . .263 Jos Amancio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55 Roberto Borges de Oliveira . . . . . . . . . .161 Mrcia De Paoli Balbino . . . . . . . . . . . .192 Silas Vieira . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 Dorival Guimares Pereira . . . . . . . . . .176 Nilo Lacerda . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .119 Moreira Diniz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .183 Lucas Pereira . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .248 Alberto Vilas Boas . . . . . . . . . . . . . . . .187 Vanessa Verdolim Hudson Andrade . . . .284 Edgard Penna Amorim . . . . . . . . . . . . .222 Hilda Teixeira da Costa . . . . . . . . . . . . .196 Nilson Reis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61 Edilson Fernandes . . . . . . . . . . . . . . . . 62 Jos Domingues Ferreira Esteves . . . . . .159 Nicolau Masselli . . . . . . . . . . . . . . . . . .245 Fernando Brulio . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 Alvimar de vila . . . . . . . . . . . . . . . . . .210 Brando Teixeira . . . . . . . . . . . . . . . . . 96 Irmar Ferreira Campos . . . . . . . . . . . . .101 Maria Elza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .135 Carreira Machado . . . . . . . . . . . . . . . .137 Cludio Costa . . . . . . . . . . . . . . . . . . .117 Duarte de Paula . . . . . . . . . . . . . . . . . .125 Adilson Lamounier . . . . . . . . . . . . . . . .127 Pereira da Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . .129 Caetano Levi Lopes . . . . . . . . . . . . . . .130 Edivaldo George dos Santos . . . . . . . . .134 Guilherme Luciano Baeta Nunes . . . . . .282 Alberto Henrique . . . . . . . . . . . . . . . . .224
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ndice Numrico
1.0024.08.989186-5/001 1.0024.96.040191-7/001 1.0024.98.062910-9/001 1.0027.04.045654-6/001 1.0027.06.079834-8/002 1.0027.06.083447-3/001 1.0027.06.096673-9/001 1.0027.06.097394-1/001 1.0027.06.105152-3/001 1.0035.02.001128-0/001 1.0035.03.029499-1/001 1.0056.08.164029-6/001 1.0079.06.283652-7/001 1.0079.07.344218-2/001 1.0105.07.221435-3/001 1.0105.07.231381-7/001 1.0105.07.238114-5/001 1.0116.06.007134-1/002 1.0145.05.281445-9/001 1.0145.06.351218-3/001 1.0145.07.392713-2/001 1.0209.04.039529-2/001 1.0284.06.003763-7/001 1.0313.06.205619-4/001 1.0313.07.219415-9/001 1.0325.06.000495-0/001 1.0332.06.012882-1/002 1.0342.07.090179-4/003 1.0352.07.034075-2/001 1.0382.06.058141-2/001 1.0400.04.012316-0/001 1.0407.03.002161-9/001 1.0439.03.027177-9/001 1.0439.06.050672-2/001 1.0439.07.064879-5/001 1.0444.07.000785-1/001 1.0450.08.005844-6/001 1.0459.08.031749-6/001 1.0470.05.019956-6/002 1.0481.07.068828-0/001 1.0512.02.002443-0/003 1.0512.07.041141-2/001 1.0515.06.015993-3/001 1.0521.07.065237-0/001 1.0525.07.102432-3/001 1.0543.07.000969-0/001 1.0686.07.195239-0/001 1.0687.07.056649-6/001 1.0701.05.127642-9/002 1.0701.07.194911-2/001 1.0701.07.197128-0/001 1.0701.07.207481-1/001 1.0701.08.213948-9/001 1.0701.08.217993-1/001 1.0702.03.094093-7/001 2.0000.00.494156-8/000
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Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel/Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Reex.Nec. Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Reex.Nec. Agravo Agravo Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel
Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Betim Betim Betim Betim Betim Betim Araguari Araguari Barbacena Contagem Contagem Gov.Valadares Gov.Valadares Gov.Valadares Campos Gerais Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Curvelo Guarani Ipatinga Ipatinga Itamarandiba Itanhomi Ituiutaba Januria Lavras Mariana Mateus Leme Muria Muria Muria Natrcia Nova Ponte Ouro Branco Paracatu Patrocnio Pirapora Pirapora Piumhi Ponte Nova Pouso Alegre Resplendor Tefilo Otoni Timteo Uberaba Uberaba Uberaba Uberaba Uberaba Uberaba Uberlndia Ipatinga
Antnio de Pdua . . . . . . . . . . . . . . . .138 Albergaria Costa . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 Armando Freire . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 Renato Martins Jacob . . . . . . . . . . . . . .154 Alvim Soares . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81 Helosa Combat . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82 Fernando Botelho . . . . . . . . . . . . . . . . .202 Drcio Lopardi Mendes . . . . . . . . . . . .205 Barros Levenhagen . . . . . . . . . . . . . . . . 86 Mota e Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .147 Marcelo Rodrigues . . . . . . . . . . . . . . . .232 Wagner Wilson . . . . . . . . . . . . . . . . . .167 Antnio Srvulo . . . . . . . . . . . . . . . . . .112 Nepomuceno Silva . . . . . . . . . . . . . . . .113 Wander Marotta . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 Alberto Aluzio Pacheco de Andrade . . .170 Belizrio de Lacerda . . . . . . . . . . . . . . . 99 Batista de Abreu . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 Jos Affonso da Costa Crtes . . . . . . . .107 Afrnio Vilela . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .115 Jos Flvio de Almeida . . . . . . . . . . . . .171 Selma Marques . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70 Eduardo Marin da Cunha . . . . . . . . . . 53 Sebastio Pereira de Souza . . . . . . . . . .247 Jos Antnio Braga . . . . . . . . . . . . . . .213 Eulina do Carmo Almeida . . . . . . . . . . .140 Geraldo Augusto . . . . . . . . . . . . . . . . . 60 Cabral da Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . .164 Kildare Carvalho . . . . . . . . . . . . . . . . . 66 Saldanha da Fonseca . . . . . . . . . . . . . .157 Eduardo Andrade . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 Unias Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .227 Osmando Almeida . . . . . . . . . . . . . . . . 64 Fernando Caldeira Brant . . . . . . . . . . . .275 Luciano Pinto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .243 Pedro Bernardes . . . . . . . . . . . . . . . . . .142 Rogrio Medeiros . . . . . . . . . . . . . . . . .254 Fbio Maia Viani . . . . . . . . . . . . . . . . .270 Valdez Leite Machado . . . . . . . . . . . . . .151 Jarbas Ladeira . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79 Elias Camilo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .251 Evangelina Castilho Duarte . . . . . . . . . .272 Mauro Soares de Freitas . . . . . . . . . . . .150 Generoso Filho . . . . . . . . . . . . . . . . . .199 Marcos Lincoln . . . . . . . . . . . . . . . . . . .278 Clio Csar Paduani . . . . . . . . . . . . . . .146 Manuel Saramago . . . . . . . . . . . . . . . .207 Bitencourt Marcondes . . . . . . . . . . . . . .197 Ernane Fidlis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88 Teresa Cristina da Cunha Peixoto . . . . . 90 Cludia Maia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92 Maurcio Barros . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 Maurlio Gabriel . . . . . . . . . . . . . . . . .168 Domingos Coelho . . . . . . . . . . . . . . . . 95 D. Vioso Rodrigues . . . . . . . . . . . . . . .230 Tarcsio Martins Costa . . . . . . . . . . . . .279
Jurisprudncia Criminal
Nmero 1.0000.07.460491-9/001 1.0000.07.466156-2/000 1.0000.08.469010-6/000 1.0000.08.472313-9/000 1.0000.08.474986-0/000 1.0024.02.856084-5/001 1.0024.04.449124-9/001 1.0024.04.464138-9/001 1.0024.05.582726-5/001 1.0024.06.972409-4/001 1.0024.07.571642-3/001 1.0024.07.764486-2/001 1.0079.04.122485-2/001 1.0145.02.021421-2/001 1.0194.05.047416-3/001 1.0313.00.003142-4/001 1.0352.06.029530-5/001 1.0433.05.163424-7/001 1.0456.03.019597-2/001 1.0521.03.025899-5/001 1.0672.07.240510-9/001 1.0687.05.037487-9/001 1.0694.01.002270-5/001 1.0708.03.003711-1/001 Espcie Recurso de Agravo Confl.Neg.Jurisd. HC Confl.Neg.Jurisd. HC Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Rec.Sent.Estrito Rec.Sent.Estrito Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Comarca Juiz de Fora Alm Paraba Eli Mendes Itaguara Ouro Preto Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Contagem Juiz de Fora Cel.Fabriciano Ipatinga Januria Montes Claros Oliveira Ponte Nova Sete Lagoas Timteo Trs Pontas Vrzea da Palma Relator: Des Pg.
Hyparco Immesi . . . . . . . . . . . . . . . . . .317 Alexandre Victor de Carvalho . . . . . . . .323 Reynaldo Ximenes Carneiro . . . . . . . . .325 Adilson Lamounier . . . . . . . . . . . . . . . .327 Maria Celeste Porto . . . . . . . . . . . . . . .328 Mrcia Milanez . . . . . . . . . . . . . . . . . .336 Eli Lucas de Mendona . . . . . . . . . . . . .315 Beatriz Pinheiro Caires . . . . . . . . . . . . .319 Herculano Rodrigues . . . . . . . . . . . . . .332 Fernando Starling . . . . . . . . . . . . . . . . .339 Eduardo Brum . . . . . . . . . . . . . . . . . . .330 Edelberto Santiago . . . . . . . . . . . . . . . .334 Pedro Vergara . . . . . . . . . . . . . . . . . . .305 Srgio Resende . . . . . . . . . . . . . . . . . .299 Antnio Armando dos Anjos . . . . . . . . .342 Vieira de Brito . . . . . . . . . . . . . . . . . . .290 Antnio Carlos Cruvinel . . . . . . . . . . . .302 Hlcio Valentim . . . . . . . . . . . . . . . . . .309 Ediwal Jos de Morais . . . . . . . . . . . . .296 Paulo Czar Dias . . . . . . . . . . . . . . . . .300 Judimar Biber . . . . . . . . . . . . . . . . . . .311 Walter Pinto da Rocha . . . . . . . . . . . . .303 Delmival de Almeida Campos . . . . . . . .289 Jos Antonino Baa Borges . . . . . . . . . .293

Nmero 437.222-MG 94.168-MG Espcie Recurso Especial Habeas Corpus Relator: Min. Pg. ndice Numrico
Aldir Passarinho Jnior . . . . . . . . . . . . .347 Jane Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .351

Nmero 4.963-9-MG 91.651-1-MG Espcie Reclamao Habeas Corpus Relator: Min. Pg.
Joaquim Barbosa . . . . . . . . . . . . . . . . .355 Ricardo Lewandowski . . . . . . . . . . . . . .357
365
ndice Alfabtico e Remissivo

-AABERRATIO ICTUS Homicdio qualificado-privilegiado - Tribunal do Jri - Concurso formal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .293 ABSOLVIO Fundamentao - In dubio pro reo - Art. 386, VI, do Cdigo de Processo Penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .342 AO ANULATRIA Imvel - Doao - Limitao - Extrapolao da legtima - Escritura - nus da sucumbncia . . . . . . . . . . . . . .278 AO CIVIL PBLICA Desmatamento - Dano ao meio ambiente - Condenao - Obrigao de reflorestar - Indenizao em pecnia Cumulao - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 Poluio sonora - Tutela estatal - Igreja evanglica - Decibis - Limite permitido - Multa - Aplicao . . . . . . . . 99 AO COMINATRIA Depsito de gros - Garantia de dvida - Despesas de armazenagem - Obrigao da depositante - Assuno da dvida por terceiro - Devedor primitivo - Extino da garantia - Liberao do bem - Mora do credor - Prejuzo decorrente - Responsabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .151 Obrigao de fazer - Cobrana - Cumulao de aes - Construo - Defeitos - Fachada de edifcio - Descolamento de cermica - Prescrio - No-ocorrncia - Construtora - Responsabilidade exclusiva - Despesas - Reembolso devido - Honorrios de advogado - Majorao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .161 AO DECLARATRIA Parceria agrcola - Contrato - Parceiro outorgado - Falecimento - Resciso - No-ocorrncia - Sucessores Continuidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .142 AO DEMOLITRIA Nunciao de obra nova - Cumulao de aes - Liminar - Deferimento - Obra paralisada - Fumus boni iuris e periculum in mora - Preliminares - No-conhecimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .199 AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Lei Orgnica Municipal - Prefeito - Julgamento - Afastamento prvio - Procedimento - Inconstitucionalidade - DecretoLei 201/67 - Art. 170, pargrafo nico, da Constituio do Estado de Minas Gerais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 ndice Alfabtico e Remissivo AO MONITRIA Confisso de dvida - Instrumento particular - Documento hbil - Questo de direito - Art. 515, 3, do CPC Inadimplncia - Vencimento da dvida - Encargos moratrios - Comisso de permanncia - Correo monetria Juros e multa - Cumulao - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 AO ORDINRIA DE COBRANA Permisso de servio pblico - Transporte coletivo - Condies - Interesse pblico - Prevalncia - Indenizao Pretenso - Desequilbrio financeiro do contrato - Alegao - Improcedncia do pedido - Manuteno . . . . . .176 AO PENAL PBLICA Condicionada - Violncia domstica - Ameaa - Lei 11.340/06 - Princpio da especialidade - Audincia preliminar Participao do Ministrio Pblico - Retratao - Ausncia de nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .330
367
ADOO Procedncia do pedido - Abandono material e afetivo - Visitas espordicas da me - Poder familiar - Inrcia no exerccio - Delegao a terceiros - Prorrogao da guarda de fato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .82 AGENTE PBLICO Afastamento prvio - Hiptese excepcional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66 ALIENAO FIDUCIRIA Busca e apreenso - Decreto-Lei 911/69 - Alteraes introduzidas pela Lei 10.931/04 - Constitucionalidade Indicao do depositrio - Local do depsito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .168 Comprovao da mora - Notificao - Carta registrada - Cartrio diverso ao do domiclio do devedor - Validade Busca e apreenso - Deferimento liminar - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .167 ALIMENTOS Conciliao - Vontade das partes - Acordo - Homologao pelo juiz - Nulidade - Argio pelo Ministrio Pblico Prejuzo - Ausncia - Manuteno da sentena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .113 Prescrio - Prazo - Suspenso ou interrupo - Inexistncia - Embargos do devedor - Oposio independente de penhora - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .117 ALVAR DE FUNCIONAMENTO Cassao - Posto de gasolina - Atividade perigosa - Poder de polcia - Devido processo legal - Ato administrativo Presuno de legitimidade - Adequao da cassao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .134 ALVAR JUDICIAL Companheira - Recebimento de DPVAT - Unio estvel - Procedimento de jurisdio contenciosa - Necessidade Petio inicial - Indeferimento - Art. 295, inciso V, do CPC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90 Contenciosidade - Jurisdio voluntria - Inadequao - Interesse processual - Ausncia - Carncia da ao . . . .202 AMEAA Violncia domstica - Ao penal pblica condicionada - Lei 11.340/06 - Princpio da especialidade - Audincia preliminar - Participao do Ministrio Pblico - Retratao - Ausncia de nulidade - Desobedincia - Princpio da consuno - Aplicabilidade - Denncia - Rejeio - Habeas corpus de ofcio - Trancamento de ao penal . . . . . .330 APROPRIAO INDBITA Estelionato - Desclassificao do crime - Emendatio libelli - Possibilidade - Fixao da pena - Critrio trifsico Nulidade no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .305 ARRENDAMENTO RURAL Contrato administrativo - Programa de distritos florestais - Terras devolutas - Concesso de uso de bem pblico Regras de direito pblico - Aplicabilidade - Estatuto da Terra - Decreto 59.566/66 - Inaplicabilidade - Trmino do prazo - Resciso contratual - Despejo - Possibilidade - Benfeitorias - Indenizao - Descabimento - Julgamento antecipado da lide - Cerceamento de defesa - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .183 ARTIGO JURDICO Direito Ambiental francs - Luiz Guilherme Marques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 O consumidor por equiparao e o direito de ao em face de terceiro - Vtor Vilela Guglinski . . . . . . . . . . . 45 O impasse na nova Organizao Judiciria - Reynaldo Ximenes Carneiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 O princpio da co-culpabilidade - Simone Matos Rios Pinto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
368
Responsabilidade civil extracontratual do Estado por acidentes de trnsito - Brbara Natlia Lages Lobo . . . . . 31 Termo inicial de contagem do prazo para incidncia da multa pelo no-cumprimento voluntrio do comando sentencial - Rodrigo Martins Faria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 ASSISTNCIA JUDICIRIA Honorrios de perito - Pagamento - Responsabilidade - Art. 3, inciso V, da Lei 1.060/50 . . . . . . . . . . . . . . . 61 Impugnao - Declarao de pobreza - Presuno juris tantum - Impugnante - Capacidade econmica - Prova em contrrio - Indeferimento do benefcio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70 Iseno de custas - Furto - Resistncia - Concurso material . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .315 Parte requerente - Insuficincia de recursos - Ausncia de prova - Indeferimento - Voto vencido . . . . . . . . . . . .254 ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR Crime continuado - Execuo da pena - Regime fechado - Doena grave - Tratamento mdico - Direito sade Priso domiciliar - Admissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .317 ATO ADMINISTRATIVO Ausncia de fundamentao - Nulidade - Ipsemg - Programa de assistncia materno-infantil - Filho menor - Noincluso - Benefcio social - Suspenso - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .135 ATO INFRACIONAL Estatuto da Criana e do Adolescente - Infrao anloga a roubo qualificado - Autoria e materialidade - Prova Gravidade da infrao - Medida socioeducativa - Internao provisria - Aplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . .339 ATO JURDICO Nulidade - Ausncia - Indenizao - Danos materiais e morais - Inocorrncia - Nota promissria - Declaraes e emisso - Vcio de consentimento - Inexistncia - Dvida confessada - Transferncia de parte do imvel - Nua-propriedade e usufruto vitalcio - Legalidade - Escritura pblica vlida - Locao do restante do imvel - Pagamento Ausncia de prova - Lastreamento em ttulo de crdito - Compensao do dbito - Funo social do contrato Emisso na posse do imvel - Liminar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .232 -BBANCO Legitimidade passiva - Seguradora - Grupo econmico - Teoria da aparncia - Aplicabilidade - Seguro - Contrato Prestao - Atraso de pagamento - Segurado - Ausncia de interpelao - Cobertura - Cancelamento ou suspenso - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 BEM PBLICO Ausncia de prejuzo - Licitao - Dispensa fora das hipteses previstas em lei - Prefeito . . . . . . . . . . . . . . . . . 289 Concesso de uso - Terras devolutas - Programa de distritos florestais - Contrato administrativo - Regras de direito pblico - Aplicabilidade - Estatuto da Terra - Decreto 59.566/66 - Inaplicabilidade - Trmino do prazo - Resciso contratual - Despejo - Possibilidade - Benfeitorias - Indenizao - Descabimento - Julgamento antecipado da lide Cerceamento de defesa - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .183 BUSCA E APREENSO Alienao fiduciria - Decreto-Lei 911/69 - Alteraes introduzidas pela Lei 10.931/04 - Constitucionalidade Indicao do depositrio - Local do depsito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .168 Deferimento liminar - Alienao fiduciria - Comprovao da mora - Notificao - Carta registrada - Cartrio diverso ao do domiclio do devedor - Validade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .167
369
-CCADASTRO DE INADIMPLENTES Inscrio indevida - Dever de indenizar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .213 CAPACIDADE PROCESSUAL Esplio - Inventrio - Encerramento - Propositura de ao posterior - Mrito - Extino sem resoluo - Relao processual - Ausncia de pressuposto - Recurso adesivo - No-conhecimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .134 CARGO PBLICO Perda - Homicdio qualificado - Tentativa - Leso corporal grave - Caracterizao - Condenao criminal - Efeitos Fundamentao - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .319 Perda - Tortura - Condenao criminal - Efeitos - Auto-aplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .336 CERCEAMENTO DE DEFESA Inocorrncia - Julgamento antecipado da lide . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .183 CESSO DE CRDITO Clusula de inalienabilidade - Inexistncia - Cotas - Transferncia - Permisso estatutria expressa - Negcio jurdico - Objeto lcito - Agente capaz - Forma prescrita ou no defesa em lei - Validade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .270 CESSO DE DIREITOS Contrato - Reintegrao de posse - Invaso de terreno - Transferncia da posse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .224 CIRCUNSTNCIA ATENUANTE Roubo qualificado pelo resultado - Leso corporal grave - Confisso espontnea - Regime fechado . . . . . . . .290 CLUSULA DE INALIENABILIDADE Aquisio onerosa - Inadmissibilidade - Contrato - Cesso de crdito e obrigaes - Clusula de inalienabilidade Inexistncia - Cotas - Transferncia - Permisso estatutria expressa - Negcio jurdico - Objeto lcito - Agente capaz - Forma prescrita ou no defesa em lei - Validade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .270 COBRANA Ao cominatria - Obrigao de fazer - Cumulao de aes - Construo - Defeitos - Fachada de edifcio Descolamento de cermica - Prescrio - No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .161 CDIGO DE PROCESSO PENAL Art. 386, VI . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .342 COMODATO Resciso contratual - Reintegrao de posse ou reivindicatria - Propriedade das aes - Requisitos - Constituio em mora - Necessidade - Pressuposto e condio da ao - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .125 COMPENSAO Inadmissibilidade - Delito de trnsito - Homicdio culposo - Vtima - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .300 COMPETNCIA Conflito negativo de competncia - Juzo de famlia e criminal - Violncia domstica contra a mulher - Lei 11.340/06 (Lei Maria da Penha) - Medidas protetivas de urgncia - Representao formalizada - Competncia do juzo criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .124 Lugar da infrao - Trfico de entorpecentes - Conflito de competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .327 Partilha de bens - Casamento e separao de fato ocorridos no Brasil - Cnjuge residente no exterior - Bens localizados no Brasil - Partilha - Competncia da Justia brasileira . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
370
Partilha de bens - Homologao em autos de separao judicial - Ao anulatria - Competncia para julgamento - Vara de Famlia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .94 COMPRA E VENDA Clusula de retrovenda - Advento da condio resolutiva - Imisso de posse - Cautelar de arrolamento de bens Laudo pericial - Prova contundente e eficaz - Preliminar de inadmissibilidade do recurso - Rejeio . . . . . . . . .267 Fiana verbal - Impossibilidade - Forma escrita - Exigncia - Cadastro de inadimplentes - Inscrio indevida - Dever de indenizar - Dano moral - Fixao - Majorao - Carter pedaggico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .213 Imvel - Vcio de consentimento - Coao - Ausncia - Contrato - Clusula ad corpus - Previso legal - Complemento da rea - Devoluo do excesso - Impossibilidade - Negcio jurdico - Nulidade - Inocorrncia - Lucros cessantes Inexistncia - Indenizao - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .146 COMPRA E VENDA PELA INTERNET Indenizao - Tutela antecipada - Pedido - Prestao de servio - Falha - Dano material - Dever de indenizar - Dano moral - Comprovao - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .101 CONCESSO DE USO Bem pblico - Terras devolutas - Programa de distritos florestais - Contrato administrativo - Regras de direito pblico - Aplicabilidade - Estatuto da Terra - Decreto 59.566/66 - Inaplicabilidade - Trmino do prazo - Resciso contratual - Despejo - Possibilidade - Benfeitorias - Indenizao - Descabimento - Julgamento antecipado da lide - Cerceamento de defesa - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .183 CONCURSO DE PESSOAS Roubo qualificado - Princpio da proporcionalidade - Art. 157, 2, do Cdigo Penal - Constitucionalidade . . . .332 CONCURSO FORMAL Aberratio ictus - Homicdio qualificado-privilegiado - Tribunal do Jri . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .293 CONCURSO PBLICO Vaga reservada - Deficiente - Viso monocular - Comprovao - Nomeao - Direito lquido e certo - Mandado de segurana - Concesso da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48 CONDOMNIO FECHADO Proprietrios de lote - Taxa condominial - Pagamento - Obrigatoriedade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .196 CONEXO Integrao de terceiro - Impossibilidade - Litisconsrcio necessrio - Alterao de pedido . . . . . . . . . . . . . . . . 88 CONFISSO DE DVIDA Instrumento particular - Documento hbil - Questo de direito - Art. 515, 3, do CPC - Inadimplncia - Vencimento da dvida - Encargos moratrios - Correo monetria - Juros e multa - Cumulao - Impossibilidade . . . . . . 76 CONFLITO DE COMPETNCIA Trfico de entorpecentes - Investigao criminal - Priso em flagrante - Denncia - Recebimento - Preveno Inaplicabilidade - Competncia pelo lugar da infrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .327 Violncia domstica - Lei Maria da Penha - Justia comum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .323 CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA Contribuio previdenciria estadual - Lei Complementar 59/2001 - Resoluo 377/2001 da Corte Superior Custeio da sade - Contribuio compulsria - Mandado de segurana - Competncia - Vara de Feitos Tributrios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .120 Preveno - Desistncia do pedido - Conexo de causas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .185
371
CONSRCIO Seguro - Acessrio - Contratao - Estipulante - Parte ilegtima - Doena preexistente - Exames mdicos - No-realizao - Arts. 1.443 e 1.444 do CC/1916 - Infringncia - M-f - No-caracterizao - Cumprimento contratual Recusa - Sinistro - Valor pago posteriormente - Restituio devida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .115 CONSTITUIO ESTADUAL Art. 31, 6, II - Criana de at seis anos de idade - Atendimento em creche e pr-escola - Direito fundamental e social - Ipsemg - Programa de assistncia materno-infantil - Filho menor - No-incluso - Ato administrativo Ausncia de fundamentao - Nulidade - Benefcio social - Suspenso - Impossibilidade - Mcula ao princpio da proibio de retrocesso social - Preceitos fundamentais da Constituio Federal - Violao . . . . . . . . . . . . . . .135 CONSTITUIO FEDERAL Art. 208, IV - Criana de at seis anos de idade - Atendimento em creche e pr-escola - Direito fundamental e social - Ipsemg - Programa de assistncia materno-infantil - Filho menor - No-incluso - Ato administrativo - Ausncia de fundamentao - Nulidade - Benefcio social - Suspenso - Impossibilidade - Mcula ao princpio da proibio de retrocesso social - Preceitos fundamentais da Constituio Federal - Violao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .135 CONSTRANGIMENTO ILEGAL Instruo criminal - Sentena condenatria - Direito de apelar em liberdade - Concesso da ordem . . . . . . . .328 No-caracterizao - Habeas corpus - Trfico de entorpecentes - Crime hediondo - Crime inafianvel - Liberdade provisria - Denegao da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .325 CONSTRUO Defeitos - Fachada de edifcio - Descolamento de cermica - Prescrio - No-ocorrncia - Construtora Responsabilidade exclusiva - Despesas - Reembolso devido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .161 CONTRATO Cesso de crdito e obrigaes - Clusula de inalienabilidade - Inexistncia - Cotas - Transferncia - Permisso estatutria expressa - Negcio jurdico - Objeto lcito - Agente capaz - Forma prescrita ou no defesa em lei Validade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .270 Compra e venda de imvel - Clusula ad corpus - Previso legal - Complemento da rea - Devoluo do excesso Impossibilidade - Vcio de consentimento - Coao - Ausncia - Negcio jurdico - Nulidade - Inocorrncia - Lucros cessantes - Inexistncia - Indenizao - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .146 Denncia contratual - Resilio unilateral - Dbitos pendentes - Hipoteca - Extino - Impossibilidade - Embargos do devedor - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .119 Parceria agrcola - Parceiro outorgado - Falecimento - Resciso - No-ocorrncia - Sucessores - Continuidade - Ao declaratria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .142 CONTRATO ADMINISTRATIVO Arrendamento rural - Programa de distritos florestais - Terras devolutas - Concesso de uso de bem pblico - Regras de direito pblico - Aplicabilidade - Estatuto da Terra - Decreto 59.566/66 - Inaplicabilidade - Trmino do prazo Resciso contratual - Despejo - Possibilidade - Benfeitorias - Indenizao - Descabimento - Julgamento antecipado da lide - Cerceamento de defesa - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .183 CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA ESTADUAL Custeio da Lei Complementar 59/2001 - Resoluo 377/2001 da Corte Superior - Custeio da sade Contribuio compulsria - Competncia - Vara de Feitos Tributrios - Mandado de segurana - Conflito negativo de competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .120 CRECHE Pr-escola - Criana de at seis anos de idade - Atendimento - Direito assegurado pelo art. 208, IV, da CF e pelo art. 31, 6, II, da CE - Ipsemg - Programa de assistncia materno-infantil - Filho menor - No-incluso - Ato administrativo - Ausncia de fundamentao - Nulidade - Benefcio social - Suspenso - Impossibilidade - Mcula ao princpio da proibio de retrocesso social - Preceitos fundamentais da Constituio Federal - Violao . . . . .135
372
CRIME COMPLEXO Roubo qualificado - Concurso de pessoas - Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . .332 CRIME CONSUMADO Furto - Resistncia - Concurso material - Posse da res - Desclassificao do crime - Impossibilidade . . . . . . . .315 CRIME CONTRA A ORDEM ECONMICA Crime societrio - Denncia - Requisitos - Inpcia no configurada - ICMS - Constituio do crdito tributrio Ausncia de impugnao - Ato administrativo - Presuno de veracidade - Reduo de tributo - Nota fiscal - Fraude - Insolvncia - Excludente de ilicitude no caracterizada - Dolo - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .309 CRIME CONTRA O ESTADO DE FILIAO Registro de filho alheio - Sentena - Fundamentao sucinta - Ausncia de nulidade - Reconhecida nobreza - Crime privilegiado - Perdo judicial - Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .303 CRIME FORMAL Falso testemunho - Crime formal - Autoria - Materialidade - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . .296 CRIME HEDIONDO Habeas corpus - Trfico de entorpecentes - Crime inafianvel - Liberdade provisria - Impossibilidade Constrangimento ilegal no caracterizado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .325 CRIME SOCIETRIO Crime contra a ordem econmica - Denncia - Requisitos - Inpcia no configurada . . . . . . . . . . . . . . . . . . .309 CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO DA JUSTIA - Vide: Falso testemunho CRITRIO TRIFSICO Fixao da pena - Nulidade no caracterizada - Estelionato - Apropriao indbita . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .305 CULPA CONCORRENTE Delito de trnsito - Homicdio culposo - Vtima - Compensao - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .300 -DDANO IMAGEM Inocorrncia - lbum de figurinhas - Fotografia de jogador de futebol - Contrato entre o clube e a editora - Utilizao da imagem - Autorizao - Indenizao - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .127 DANO AO MEIO AMBIENTE Desmatamento - Condenao - Obrigao de reflorestar - Indenizao em pecnia - Cumulao - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 DANO MORAL Configurao - Confeco de vestido de debutante - Clusula de exclusividade - Inobservncia - Agresso verbal Contrato de compra e venda - Descumprimento - Resciso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .210 Configurao - Telefone - Interrupo indevida do servio - Empresa prestadora de servio pblico - Responsabilidade objetiva - Indenizao - Quantum - Salrio mnimo - Impossibilidade - Juros e correo monetria - Termo inicial Honorrios de advogado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .272 Fixao - Juros de mora - Termo inicial - Cirurgia plstica - Mdico cirurgio - Culpa - Prova - Clnica - Cesso das instalaes - Responsabilidade solidria - Cerceamento de defesa - No-ocorrncia - Dano esttico - Inovao recursal - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .263
373
Fixao - Majorao - Carter pedaggico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .213 Indenizao - Banco - Negcio jurdico - Inexistncia - Protesto indevido - Documentos furtados - Concesso de financiamento - Negligncia da instituio financeira - Dever reparatrio - Fixao do quantum - Razoabilidade Proporcionalidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .154 Indenizao - Dvida quitada - Manuteno do nome no SPC - Valor - Fixao - Correo monetria - Juros de mora - Termo inicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86 Indenizao - Ttulo protestado - Apontamento no cartrio - Pagamento anterior - Empresa - Quitao do ttulo Ausncia de comunicao ao banco - Ilegitimidade passiva - Sucumbncia devida ao excludo da lide - Empresa co-r - Responsabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .243 Inexistncia - Compra e venda pela internet - Fraude eletrnica - Prestao de servio - Falha - Dano material - Dever de indenizar - Legitimidade passiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .101 Inexistncia - Namoro - Promessa de casamento - Descumprimento - Coabitao - Ruptura - Dano moral - Ato ilcito - Inexistncia - Indenizao - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .140 Negativao de nome - Conta salrio - Ausncia de movimentao - Cobrana de encargos - Cadastro de inadimplentes - Incluso - Banco - dever de indenizar - Quantum indenizatrio - Fixao - rgo de cadastro - Notificao prvia - Responsabilidade pelos danos morais - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .245 DELITO DE TRNSITO Homicdio culposo - Excesso de velocidade - Imprudncia - Dever de cuidado objetivo - Inobservncia - Autoria - Materialidade - Valorao da prova - Condenao - Vtima - Culpa concorrente - Compensao - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . .300 Homicdio culposo - Imprudncia - Caracterizao - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . .299 DENNCIA Requisitos - Crime contra a ordem econmica - Crime societrio - Inpcia no configurada . . . . . . . . . . . . . .309 DENUNCIAO DA LIDE Indenizao - Veculo - Vendas sucessivas - Denunciao da lide . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .279 DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA Possibilidade em processo de execuo - Processo de conhecimento - Desnecessidade - Scio - Citao . . . . .282 DESMATAMENTO Dano ambiental - Condenao - Obrigao de reflorestar - Indenizao em pecnia - Cumulao Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 DESPEJO Locao no residencial - Denncia vazia - Pressupostos autorizadores - Benfeitorias - Indenizao - No-cabimento - Justia gratuita - Recolhimento do preparo - Pedido prejudicado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .247 DEVER DE CUIDADO OBJETIVO Inobservncia - Delito de trnsito - Homicdio culposo - Excesso de velocidade - Imprudncia . . . . . . . . . . . . .300 DISCRIMINAO Lei Maria da Penha - Princpio da isonomia - Inconstitucionalidade afastada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .311 DOAO Embargos de terceiro - Separao consensual - Meao de bens - Outros bens do devedor - Inexistncia - Fraude contra credores - Fraude execuo - Caracterizao - Negcio jurdico - Ineficcia - Imvel - Indivisibilidade . . . . .171 Imvel - Limitao - Extrapolao da legtima - Escritura - nus da sucumbncia - Ao declaratria . . . . . . .278
374
DOUTRINA - Vide: Artigo Jurdico -EEMBARGOS DE TERCEIRO Execuo fiscal - Mulher casada - Meao - Excluso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 Separao consensual - Partilha - Meao de bens - Doao - Outros bens do devedor - Inexistncia - Fraude contra credores - Fraude execuo - Caracterizao - Negcio jurdico - Ineficcia - Imvel - Indivisibilidade . . .171 EMBARGOS DECLARATRIOS Tempestividade - Interrupo do prazo recursal - Cassao da deciso - Ausncia de nova deciso - Apelao apresentada por uma das partes - Vista para apresentao de contra-razes - Duplo grau de jurisdio - Impedimento Cerceamento de defesa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .251 EMBARGOS DO DEVEDOR Contrato - Resilio unilateral - Denncia contratual - Dbitos pendentes - Hipoteca - Extino - Impossibilidade . . .119 Ttulo executivo judicial - Lei municipal - Inconstitucionalidade - Art. 741, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil - Lei 11.232/05 - Vigncia - Sentena - Trnsito em julgado anterior - Execuo contra a Fazenda Pblica . . . . .207 EMENDATIO LIBELLI Possibilidade - Estelionato - Apropriao indbita - Desclassificao do crime . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .305 EMPRESA INDIVIDUAL Execuo por ttulo extrajudicial - Penhora sobre o faturamento - Possibilidade - Limitao - Percentual - Administrador - Nomeao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55 EMPRESA PRESTADORA DE SERVIO PROFISSIONAL Servios mdicos - Tributo - Base de clculo - Art. 9, 3, do Decreto-Lei 406/68 - Alquota fixa - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .130 ENCARGOS MORATRIOS Comisso de permanncia - Correo monetria - Juros e multa - Cumulao - Impossibilidade . . . . . . . . . . 76 ERROR IN JUDICANDO Nulidade - Configurao - Processual penal - Recurso especial - Magistrado - Denncia - Acolhimento parcial Provimento - Acolhimento total da denncia - Ampla defesa - Contraditrio - Devido processo legal - Contradio no acrdo - Julgamento ultra petita - Ocorrncia - Ordem concedida (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .357 ESPLIO Capacidade processual - Inventrio - Encerramento - Propositura de ao posterior - Mrito - Extino sem resoluo - Relao processual - Ausncia de pressuposto - Recurso adesivo - No-conhecimento . . . . . . . . . . . . . . . . .197 ESTABELECIMENTO DE ENSINO Matrcula - Prazo - Turno diverso do contrato - Impossibilidade - Mandado de segurana - Ordem concedida . . . . . 92 ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE Ato infracional - Infrao anloga a roubo qualificado - Autoria e materialidade - Prova - Gravidade da infrao Medida socioeducativa - Internao provisria - Aplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .339 ESTELIONATO Apropriao indbita - Desclassificao do crime - Emendatio libelli - Possibilidade - Fixao da pena - Critrio trifsico - Nulidade no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .305
375
ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL Excludente de ilicitude no caracterizada-Tortura - Autoria e materialidade - Valorao da prova -Condenao . . . .336 EXCLUDENTE DE ILICITUDE Estrito cumprimento do dever legal - No-caracterizao - Tortura - Autoria e materialidade - Valorao da prova Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .336 EXECUO Desconsiderao da personalidade jurdica - Possibilidade - Processo de conhecimento - Desnecessidade - Scio Citao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .282 EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA Embargos do devedor - Ttulo executivo judicial - Lei municipal - Inconstitucionalidade - Art. 741, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil - Lei 11.232/05 - Vigncia - Sentena - Trnsito em julgado anterior . . . . . . . . .207 EXECUO FISCAL Art. 40, 4, da Lei de Execuo Fiscal - Constitucionalidade - Suspenso do processo - Fazenda Pblica Requerimento - Intimao pessoal - Desnecessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 Embargos de terceiro - Mulher casada - Meao - Excluso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 Falta de entrega de arquivo eletrnico - Obrigao acessria - Descumprimento - Multa isolada - Carter confiscatrio - Inexistncia - Crdito tributrio - Atualizao - Juros de mora - Taxa Selic - Legalidade - Certido da dvida ativa - Validade - Sentena - Erro material - Ausncia de prejuzo - Nulidade - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . .159 Interesse de agir - Falta - Extino do processo - Remisso do crdito - Possibilidade - Decreto Estadual n 44.250/06 - Requisitos - Preenchimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79 EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL Pessoa fsica - Executado - Firma individual - Faturamento da empresa - Penhora - Possibilidade - Limitao Percentual suficiente para satisfazer o dbito - Administrador - Nomeao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55 Pessoa fsica - Executado - Empresa individual - Penhora sobre o faturamento - Possibilidade - Limitao - Percentual - Administrador - Nomeao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 EXERCCIO ARBITRRIO OU ABUSO DE PODER - Vide: Habeas corpus EXTINO DO PROCESSO Execuo fiscal - Interesse de agir - Falta - Remisso do crdito - Possibilidade - Decreto Estadual n 44.250/06 Requisitos - Preenchimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79 -FFALNCIA Habilitao de crdito - Honorrios de advogado - Sucumbncia do falido - Assistente - Legislao falimentar Interpretao sistemtica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96 Habilitao de crdito - Postulao dirigida ao Poder Judicirio - Lei 11.101/05 - Admissibilidade . . . . . . . . . 62 FALSO TESTEMUNHO Crime formal - Autoria - Materialidade - Valorao da prova - Condenao - Suspenso dos direitos polticos Ministrio Pblico - Recurso - Tempestividade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .296 FARMCIA Aplicao de injeo - Decreto-Lei 406/68 - Lista de servios - Interpretao extensiva - Impossibilidade - Princpio da estrita legalidade tributria - ISS - Municpio - Competncia - Fato gerador - Definio - Lei complementar . . . . .120
376
FAVORECIMENTO DA PROSTITUIO - Vide: Habeas corpus FIANA VERBAL Compra e venda - Impossibilidade - Forma escrita - Exigncia - Cadastro de inadimplentes - Inscrio indevida Dever de indenizar - Dano moral - Fixao - Majorao - Carter pedaggico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .213 FIXAO DA PENA Diminuio - Critrio objetivo - Tribunal do Jri - Homicdio qualificado-privilegiado - Violenta emoo Circunstncias judiciais - Tentativa - Iter criminis - Aberratio ictus - Concurso formal - Regime semi-aberto Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .293 FURTO Fixao da pena - Critrio - Circunstncias judiciais - Reincidncia - Princpio da individualizao da pena - Regime semi-aberto - Co-ru - Autoria - In dubio pro reo - Absolvio - Fundamentao - Art. 386, VI, do Cdigo de Processo Penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .342 Resistncia - Concurso material - Autoria - Materialidade - Agente de polcia - Depoimento - Validade - Valorao da prova - Condenao - Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade - Posse da res - Crime consumado Desclassificao do crime - Impossibilidade - Assistncia judiciria - Iseno de custas . . . . . . . . . . . . . . . . . .315 FURTO DE USO - Vide: Habeas corpus -HHABEAS CORPUS Processual penal - Peculato - Favorecimento da prostituio - Exerccio arbitrrio ou abuso de poder - Trancamento da ao penal - Peculato de uso - Ausncia de tipicidade na conduta de prtica de ato sexual - Revogao do art. 350 do CP pela Lei 4.898/1965 - Preenchimento dos pressupostos do art. 41 do CPP - Inexistncia de constrangimento ilegal - Prosseguimento da ao - Ordem denegada (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .351 Trfico de entorpecentes - Crime hediondo - Priso em flagrante - Ausncia de nulidade - Laudo pericial Dispensabilidade - Crime inafianvel - Liberdade provisria - Impossibilidade - Constrangimento ilegal no caracterizado - Denegao da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .325 Trfico de entorpecentes - Priso preventiva - Requisitos - Gravidade genrica do delito - Ausncia de fundamentao - Constrangimento ilegal - Instruo criminal - Sentena condenatria - Direito de apelar em liberdade - Concesso da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .328 HABEAS CORPUS DE OFCIO Trancamento de ao penal - Violncia domstica - Ameaa - Desobedincia - Princpio da consuno Aplicabilidade - Denncia - Rejeio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .330 ndice Alfabtico e Remissivo HABILITAO DE CRDITO Falncia - Postulao dirigida ao Poder Judicirio - Lei 11.101/05 - Admissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62 HERDEIRO NECESSRIO Parente consangneo em linha colateral - Descaracterizao - Petio de herana - Improcedncia do pedido - Partilha - Ao anulatria - Possibilidade jurdica do pedido - Extino do processo sem julgamento do mrito - Questo exclusivamente de direito - Condies de imediato julgamento - Art. 515, 3, do CPC - Aplicabilidade . . . . . . . . . .150 HIPOTECA Extino - Impossibilidade - Contrato - Resilio unilateral - Denncia contratual - Dbitos pendentes . . . . . . .119 HOMICDIO CULPOSO Delito de trnsito - Imprudncia - Caracterizao - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . .299
377
HOMICDIO QUALIFICADO Pronncia - Materialidade - Autoria - Prova indiciria - Tribunal do Jri - In dubio pro societate - Motivo ftil - Agresso fsica - Qualificadora no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .334 Tentativa - Leso corporal grave - Tribunal do Jri - Quesito - Contradio - No-ocorrncia - Quesito especial Desistncia voluntria - Princpio da lealdade processual - Observncia - Conselho de sentena - Valorao da prova - Soberania do veredicto - Crime continuado - Caracterizao - Condenao criminal - Efeitos - Fundamentao Perda de cargo pblico - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .319 HOMICDIO QUALIFICADO-P PRIVILEGIADO Tribunal do Jri - Violenta emoo - Fixao da pena - Diminuio - Critrio objetivo - Circunstncias judiciais . . . . .293 HONORRIOS DE ADVOGADO Falncia - Habilitao de crdito - Sucumbncia do falido - Assistente - Legislao falimentar - Interpretao sistemtica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96 Majorao - Ao cominatria - Obrigao de fazer - Cobrana - Cumulao de aes . . . . . . . . . . . . . . . .161 HONORRIOS DE PERITO Pagamento - Responsabilidade - Assistncia judiciria - Art. 3, inciso V, da Lei 1.060/50 . . . . . . . . . . . . . . . .61 -IICMS Crime contra a ordem econmica - Constituio do crdito tributrio - Ausncia de impugnao - Ato administrativo - Presuno de veracidade - Reduo de tributo - Nota fiscal - Fraude - Insolvncia - Excludente de ilicitude no caracterizada - Dolo - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .309 IMISSO NA POSSE Contrato de compra e venda - Clusula de retrovenda - Advento da condio resolutiva - Imisso dos autores na posse - Cautelar de arrolamento de bens - Laudo pericial - Prova contundente e eficaz - Preliminar de inadmissibilidade do recurso - Rejeio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .267 IMVEL Ao anulatria - Doao - Limitao - Extrapolao da legtima - Escritura - nus da sucumbncia . . . . . . .278 Indivisibilidade - Embargos de terceiro - Separao consensual - Meao de bens - Outros bens do devedor Inexistncia - Fraude contra credores - Fraude execuo - Caracterizao - Negcio jurdico - Ineficcia . . .171 IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA Liminar - Indisponibilidade dos bens - Presena do fumus boni iuris e do periculum in mora - Sigilo bancrio Direito no absoluto - Quebra - Interesse pblico - Possibilidade - Agente pblico - Afastamento prvio - Hiptese excepcional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66 IMPRUDNCIA Caracterizao - Delito de trnsito - Homicdio culposo - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .299 IN DUBIO PRO REO Absolvio - Fundamentao - Art. 386, VI, do Cdigo de Processo Penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .342 INDENIZA0 Negativao de nome - Conta-salrio - Ausncia de movimentao - Cobrana de encargos - Cadastro de inadimplentes - Incluso - Banco - Dever de indenizar - Dano moral - Fixao rgo de cadastro - Notificao prvia Responsabilidade pelos danos morais - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .245
378
Civil e processual - Acrdo estadual - Nulidade no identificada - Julgamento extra petita - Inocorrncia - Desconto indevido de encargos e taxas bancrias de conta corrente de cliente - Danos materiais - Smula n 7-STJ Ressarcimento dos valores descontados - Critrio - Juros compensatrios e de mora - Impossibilidade de exigir repetio calculada de acordo com operao de mtuo financeiro - Correo monetria (STJ) . . . . . . . . . . . .347 Compra e venda - Fiana verbal - Impossibilidade - Forma escrita - Exigncia - Cadastro de inadimplentes - Inscrio indevida - Dever de indenizar - Dano moral - Fixao - Majorao - Carter pedaggico . . . . . . . . . . . . . . .213 Dano imagem - Inocorrncia - lbum de figurinhas - Fotografia de jogador de futebol - Contrato entre o clube e a editora - Utilizao da imagem - Autorizao - Dever de indenizar - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .127 Dano material - Compra e venda pela internet - Fraude eletrnica - Prestao de servio - Falha - Dano material Dever de indenizar - Dano moral - Comprovao - Inexistncia - Legitimidade passiva . . . . . . . . . . . . . . . . . .101 Dano material - Dano moral - Configurao - Operadora de telefonia - Concessionrias de servio pblico Prestao de servio - Relao de consumo - Teoria objetiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .107 Dano moral - Banco - Negcio jurdico - Inexistncia - Protesto indevido - Documentos furtados - Concesso de financiamento - Negligncia da instituio financeira - Dever reparatrio - Fixao do quantum - Razoabilidade Proporcionalidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .154 Dano moral - Dano material - Cirurgia plstica - Mdico cirurgio - Culpa - Prova - Clnica - Cesso das instalaes - Responsabilidade solidria - Cerceamento de defesa - No-ocorrncia - Dano esttico - Inovao recursal Inadmissibilidade - Dano moral - Fixao - Juros de mora - Termo inicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .263 Dano moral - Dvida quitada - Manuteno do nome no SPC - Valor - Fixao - Correo monetria - Juros de mora - Termo inicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86 Dano moral - Ttulo protestado - Apontamento no cartrio - Pagamento anterior - Empresa - Quitao do ttulo Ausncia de comunicao ao banco - Ilegitimidade passiva - Sucumbncia devida ao excludo da lide - Empresa cor - Responsabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .243 Danos materiais e morais - Inocorrncia - Ato jurdico - Nulidade - Ausncia - Nota promissria - Declaraes e emisso - Vcio de consentimento - Inexistncia - Dvida confessada - Transferncia de parte do imvel - Nua-propriedade e usufruto vitalcio - Legalidade - Escritura pblica vlida - Locao do restante do imvel - Pagamento - Ausncia de prova - Lastreamento em ttulo de crdito - Compensao do dbito - Funo social do contrato - Emisso na posse do imvel - Liminar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .232 Descabimento - Compra e venda de imvel - Contrato - Clusula ad corpus - Previso legal - Complemento da rea - Devoluo do excesso - Impossibilidade - Vcio de consentimento - Coao - Ausncia - Negcio jurdico - Nulidade - Inocorrncia - Lucros cessantes - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .146 ndice Alfabtico e Remissivo Hospital - Responsabilidade objetiva - Paciente - Evoluo rpida para estado grave - Ato ilcito - No-demonstrao - Mdico - Obrigao de meio - Negligncia - Imprudncia - Impercia - No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . .275 Namoro - Promessa de casamento - Descumprimento - Coabitao - Ruptura - Dano moral - Ato ilcito Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .140 Resciso contratual - Cumulao de aes - Confeco de vestido de debutante - Clusula de exclusividade Inobservncia - Agresso verbal - Dano moral - Configurao - Contrato de compra e venda - Descumprimento Resciso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .210 Seguro - Perda total - Trs oramentos - Praxe no obrigatria - Cobrana de valores - Seguradora - Liquidao extrajudicial - Veculo - Remoo - Juros - Correo monetria - Honorrios de advogado - Possibilidade . . . . . . .230
379
Telefone - Interrupo indevida do servio - Empresa prestadora de servio pblico - Responsabilidade objetiva Dano moral - Configurao - Quantum - Salrio mnimo - Impossibilidade - Juros e correo monetria - Termo inicial - Honorrios de advogado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .272 Tutela antecipada - Pedido - Compra e venda pela internet - Prestao de servio - Falha - Dano material - Dever de indenizar - Dano moral - Comprovao - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .101 Veculo - Vendas sucessivas - Denunciao da Lide . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .279 Veculo - Vcio oculto - Decadncia - Prazo - Termo inicial - Constatao do defeito - Vendedor - Responsabilidade Notas fiscais de servio - Prova suficiente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .248 INFRAO CONTINUADA Mltiplas autuaes - Possibilidade - Bis in idem - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .284 INQURITO CIVIL PBLICO Mesmos fatos investigados em inqurito que tramita no STF - Usurpao de competncia - Inocorrncia das hipteses previstas no regimento interno do STF - Reclamao julgada improcedente (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . .355 INSS Empresa prestadora de servio profissional - Servios mdicos - Tributo - Base de clculo - Art. 9, 3, do DecretoLei 406/68 - Alquota fixa - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .130 INSTITUIO DE ENSINO SUPERIOR - Vide: Estabelecimento de ensino INTERESSE PROCESSUAL Ausncia - Alvar judicial - Contenciosidade - Jurisdio voluntria - Inadequao - Carncia da ao . . . . . .202 INTERNAO PROVISRIA Medida socioeducativa - Aplicabilidade - Ato infracional - Infrao anloga a roubo qualificado - Gravidade da infrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .339 INVENTRIO Encerramento - Esplio - Capacidade processual - Propositura de ao posterior - Mrito - Extino sem resoluo Relao processual - Ausncia de pressuposto - Recurso adesivo - No-conhecimento . . . . . . . . . . . . . . . . . .197 Regime de bens - Comunho universal - Comunicabilidade dos bens - Separao de fato - Ruptura da vida em comum - Bens adquiridos posteriormente - Incomunicabilidade - Ao judicial - Indenizao - Ajuizamento na constncia do casamento - Direito meao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .213 IPSEMG Programa de assistncia materno-infantil - Filho menor - No-incluso - Ato administrativo - Ausncia de fundamentao - Nulidade - Benefcio social - Suspenso - Impossibilidade - Mcula ao princpio da proibio de retrocesso social - Preceitos fundamentais da Constituio Federal - Violao - Criana de at seis anos de idade - Atendimento em creche e pr-escola - Direito assegurado pelos art. 208, IV, da CF e pelo art. 31, 6, II, da CE . . . . . . .135 ISS Base de clculo - Locao de mo-de-obra - Taxa de agenciamento - Incidncia apenas sobre a intermediao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81 Locao de bem mvel - Item 79 do Decreto-Lei 406/68 - Inconstitucionalidade - Lei Complementar 56/87 Precedentes do STJ - Prescrio decenal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 Municpio - Competncia - Fato gerador - Definio - Lei complementar - Farmcia - Aplicao de injeo Decreto-Lei 406/68 - Lista de servios - Interpretao extensiva - Impossibilidade - Princpio da estrita legalidade tributria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .137
380
-JJULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE Cerceamento de defesa - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .183 -LLEGITIMIDADE PASSIVA Banco - Seguradora - Grupo econmico - Teoria da aparncia - Aplicabilidade - Seguro - Contrato - Prestao Atraso de pagamento - Segurado - Ausncia de interpelao - Cobertura - Cancelamento ou suspenso Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .205 LEI 11.101/05 - Falncia - Postulao dirigida ao Poder Judicirio - Admissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62 LEI MARIA DA PENHA Violncia domstica - Discriminao - Princpio da isonomia - Garantia constitucional - Lei n 11.340/2006 Aplicao extensiva - Admissibilidade - Inconstitucionalidade afastada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .311 Violncia domstica - Princpio da isonomia - Inconstitucionalidade - No-ocorrncia - Conflito de competncia Justia comum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .323 LEI ORGNICA MUNICIPAL Ao direta de inconstitucionalidade - Prefeito - Julgamento - Afastamento prvio - Procedimento Inconstitucionalidade - Decreto-Lei 201/67 - Art. 170, pargrafo nico, da Constituio do Estado de Minas Gerais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 LESO CORPORAL GRAVE Homicdio qualificado - Tentativa - Tribunal do Jri - Valorao da prova - Soberania do veredicto - Crime continuado - Caracterizao - Condenao criminal - Efeitos - Fundamentao - Perda de cargo pblico Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .319 Roubo qualificado pelo resultado - Incapacidade fsica - Deformidade permanente - Valorao da prova Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .290 LIBERDADE PROVISRIA Impossibilidade - Habeas corpus - Trfico de entorpecentes - Crime hediondo - Crime inafianvel - Constrangimento ilegal no caracterizado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .325 LICITAO Dispensa fora das hipteses previstas em lei - Prefeito - Procedimento administrativo - Valorao da prova - Dolo no demonstrado - Bem pblico - Ausncia de prejuzo - Princpio da moralidade - Absolvio . . . . . . . . . . . . . . .289 LIMINAR Improbidade administrativa - Indisponibilidade dos bens - Presena do fumus boni iuris e do periculum in mora - Sigilo bancrio - Direito no absoluto - Quebra - Interesse pblico - Possibilidade - Agente pblico - Afastamento prvio Hiptese excepcional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66 LITISCONSRCIO ATIVO FACULTATIVO Clusulas contratuais - Anulao - Defesa - Dificuldade - Soluo rpida do litgio - Comprometimento - Nmero de litigantes - Limitao - Necessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .129 LITISCONSRCIO NECESSRIO Alterao de pedido - Conexo - Integrao de terceiro - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
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LOCAO DE MO-D DE-O OBRA ISS - Base de clculo - Taxa de agenciamento - Incidncia apenas sobre a intermediao . . . . . . . . . . . . . . . . 81 LOCAO NO RESIDENCIAL Despejo - Denncia vazia - Pressupostos autorizadores - Benfeitorias - Indenizao - No-cabimento - Justia gratuita - Recolhimento do preparo - Pedido prejudicado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 247 -MMANDADO DE SEGURANA Concesso - Concurso pblico - Vaga reservada - Deficiente - Viso monocular - Comprovao - Nomeao - Direito lquido e certo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48 Concesso - Estabelecimento de ensino - Matrcula - Estipulao de prazo - Realizao em turno diverso do contrato - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92 Concesso - Processo administrativo disciplinar - Servidor pblico do Poder Judicirio - Recurso - Autoridade que proferiu a deciso - Exame prvio de admissibilidade recursal - Ausncia de previso legal . . . . . . . . . . . . . . . . .122 Inadimplncia de aluno - Reteno de diploma - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .170 ISS - Base de clculo - Locao de mo-de-obra - Taxa de agenciamento - Incidncia apenas sobre a intermediao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81 Prefeito - Mandato - Cassao - Cmara Municipal - Nulidade do ato legislativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .216 Sentena - Desistncia da ao - Parte passiva - No-anuncia - Indeferimento - ISS - Empresa prestadora de servio profissional - Servios mdicos - Tributo - Base de clculo - Art. 9, 3, do Decreto-Lei 406/68 - Alquota fixa Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .130 MANDATO Prefeito - Cassao - Cmara Municipal - Nulidade do ato legislativo - Mandado de segurana . . . . . . . . . . .216 MANUTENO DE POSSE Improcedncia do pedido - Servido de passagem - Exerccio - Art. 1.385 do CC - Colocao de porteira - Direito de trnsito resguardado - Turbao - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 MEAO Execuo fiscal - Embargos de terceiro - Mulher casada - Excluso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 MEDIDA CAUTELAR INOMINADA Representao - Defeito - Saneamento oportuno - Acordo homologado e atos processuais - Nulidade - Honorrios de advogado - Impossibilidade de condenao - Prestao jurisdicional - Continuidade . . . . . . . . . . . . . . . . . 64 MEDIDA SOCIOEDUCATIVA Internao provisria - Aplicabilidade - Ato infracional - Infrao anloga a roubo qualificado - Gravidade da infrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .339 MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Nota biogrfica - Desembargador Pedro de Lima . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 Nota histrica - Iconologia da Justia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 MILITAR Transferncia para a reserva remunerada por conta de eleio para cargo - Valor dos proventos - Art. 95, inc. II, c, c/c o art. 136, inc. IV, da Lei n 5.301/1969 - Revogao pelo art. 43, inc. II, da Lei Delegada n 37/1989 Extrapolao dos limites da delegao pelo Chefe do Executivo - Referendo do Legislativo - Suprimento da irregularidade - Inconstitucionalidade da Lei Delegada n 37/1989 - No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .222
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MINISTRIO PBLICO Acordo - Vontade das partes - Homologao pelo juiz - Recurso do MP - Argio de nulidade - Prejuzo - Ausncia - Manuteno da sentena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .113 MOTIVO FTIL Homicdio qualificado - Pronncia - Agresso fsica - Qualificadora no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . .334 MULTA Aplicao - Poluio sonora - Tutela estatal - Igreja evanglica - Decibis - Limite permitido . . . . . . . . . . . . . . 99 MULTA ADMINISTRATIVA Prescrio - Prazo qinqenal - Art. 1 do Decreto 20.901/32 - Aplicabilidade - Limpeza urbana - Lei Municipal 2.698/78 - Infrao - Continuidade no tempo - Mltiplas autuaes - Possibilidade - Bis in idem - Inexistncia . . . . . . . . . . .284 MULTA DE TRNSITO Estado de necessidade - Urgncia mdica - Auto de infrao - Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .112 -NNEGCIO JURDICO Cesso de crdito e obrigaes - Clusula de inalienabilidade - Inexistncia - Cotas - Transferncia - Permisso estatutria expressa - Objeto lcito - Agente capaz - Forma prescrita ou no defesa em lei - Validade . . . . . . .270 Nulidade - Inocorrncia - Vcio de consentimento - Coao - Ausncia - Compra e venda de imvel - Contrato Clusula ad corpus - Previso legal - Complemento da rea - Devoluo do excesso - Impossibilidade - Lucros cessantes - Inexistncia - Indenizao - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .146 NOME COMERCIAL Propriedade industrial - Empresa - Anterioridade de registro - Marca - Proteo - Absteno de uso Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .138 NOTA BIOGRFICA Desembargador Pedro de Lima - Memria do Judicirio Mineiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 NOTA HISTRICA Iconologia da Justia - Memria do Judicirio Mineiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 NULIDADE Configurao - Processual penal - Recurso especial - Magistrado - Denncia - Acolhimento parcial - Provimento Acolhimento total da denncia - Ampla defesa - Contraditrio - Devido processo legal - Contradio no acrdo Julgamento ultra petita - Ocorrncia - Error in judicando - Ordem concedida (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .357 NUNCIAO DE OBRA NOVA Ao demolitria - Cumulao de aes - Liminar - Deferimento - Obra paralisada - Fumus boni iuris e periculum in mora - Preliminares - No-conhecimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .199 -OOBRIGAO DE FAZER Ao cominatria - Cobrana - Cumulao de aes - Construo - Defeitos - Fachada de edifcio - Descolamento de cermica - Prescrio - No-ocorrncia - Construtora - Responsabilidade exclusiva - Despesas - Reembolso devido - Honorrios de advogado - Majorao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .161 -PPARCERIA AGRCOLA Contrato - Parceiro outorgado - Falecimento - Resciso - No-ocorrncia - Sucessores - Continuidade - Ao declaratria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .142
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PARENTE CONSANGNEO EM LINHA COLATERAL Herdeiro necessrio - Descaracterizao - Petio de herana - Improcedncia do pedido - Partilha - Ao anulatria - Possibilidade jurdica do pedido - Extino do processo sem julgamento do mrito - Questo exclusivamente de direito - Condies de imediato julgamento - Art. 515, 3, do CPC - Aplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . .150 PARTILHA Ao anulatria - Possibilidade jurdica do pedido - Extino do processo sem julgamento do mrito - Questo exclusivamente de direito - Condies de imediato julgamento - Art. 515, 3, do CPC - Aplicabilidade - Parente consangneo em linha colateral - Herdeiro necessrio - Descaracterizao - Petio de herana - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .150 Separao consensual - Meao de bens - Doao - Outros bens do devedor - Inexistncia - Fraude contra credores - Fraude execuo - Caracterizao - Negcio jurdico - Ineficcia - Imvel - Indivisibilidade . . . . . . . . . . . .171 Separao judicial - Casamento realizado no Brasil - Separao de fato ocorrida no Brasil - Cnjuge residente no exterior - Bens localizados no Brasil - Competncia da Justia brasileira . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81 PARTILHA DE BENS Homologao em autos de separao judicial - Ao anulatria - Competncia - Vara de Famlia . . . . . . . . . 94 Separao judicial - Casamento e separao de fato ocorridos no Brasil - Cnjuge residente no exterior - Bens localizados no Brasil - Partilha de bens - Competncia da Justia brasileira . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .60 PATRONMICO Sobrenome do marido - Acrscimo posterior ao casamento - Registro civil - Retificao - Possibilidade . . . . . . 89 PECULATO-D DESVIO - Vide: Habeas corpus PENA Fixao - Critrio - Circunstncias judiciais - Reincidncia - Princpio da individualizao - Regime semi-aberto . . . .342 PENHORA Faturamento da empresa - Possibilidade - Execuo por ttulo extrajudicial - Executado - Pessoa fsica - Firma individual - Percentual suficiente para satisfazer o dbito - Administrador - Nomeao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55 PERDO JUDICIAL Concesso - Crime contra o estado de filiao - Registro de filho alheio - Reconhecida nobreza . . . . . . . . . . .303 PERMISSO DE SERVIO PBLICO Transporte coletivo - Condies - Interesse pblico - Prevalncia - Indenizao - Pretenso - Desequilbrio financeiro do contrato - Alegao - Improcedncia do pedido - Manuteno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .176 PETIO DE HERANA Improcedncia do pedido - Parente consangneo em linha colateral - Herdeiro necessrio - Descaracterizao - Partilha - Ao anulatria - Possibilidade jurdica do pedido - Extino do processo sem julgamento do mrito - Questo exclusivamente de direito - Condies de imediato julgamento - Art. 515, 3, do CPC - Aplicabilidade . . . . . . . . . . .150 PETIO INICIAL Emenda - Vcio - Indicao pelo juiz - Necessidade - Princpios da instrumentalidade das formas, da economia e da celeridade processual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95 PODER DE POLCIA Devido processo legal - Ato administrativo - Presuno de legitimidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .134 POLUIO SONORA Tutela estatal - Igreja evanglica - Decibis - Limite permitido - Multa - Aplicao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
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POSTO DE GASOLINA Alvar de funcionamento - Cassao - Atividade perigosa - Poder de polcia - Devido processo legal - Ato administrativo - Presuno de legitimidade - Adequao da cassao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .134 PREFEITO Afastamento prvio - Procedimento - Lei Orgnica Municipal - Decreto-Lei 201/67 - Art. 170, pargrafo nico, da Constituio do Estado de Minas Gerais - Ao direta de inconstitucionalidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 Licitao - Dispensa fora das hipteses previstas em lei - Procedimento administrativo - Valorao da prova - Dolo no demonstrado - Bem pblico - Ausncia de prejuzo - Princpio da moralidade - Absolvio . . . . . . . . . . . .289 Mandato - Cassao - Cmara Municipal - Nulidade do ato legislativo - Mandado de segurana . . . . . . . . .216 PREVENO Inaplicabilidade - Trfico de entorpecentes - Conflito de competncia - Competncia pelo lugar da infrao . . . .327 PRINCPIO DA CONSUNO Aplicabilidade - Violncia domstica - Ameaa - Desobedincia - Denncia - Rejeio - Habeas corpus de ofcio Trancamento de ao penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .330 PRINCPIO DA ESPECIALIDADE Violncia domstica - Ameaa - Ao penal pblica condicionada - Lei 11.340/06 - Audincia preliminar Participao do Ministrio Pblico - Retratao - Ausncia de nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .330 PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA Inaplicabilidade - Furto - Resistncia - Concurso material . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .315 Inaplicabilidade - Roubo qualificado - Concurso de pessoas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .332 PRINCPIO DA ISONOMIA Lei Maria da Penha - Inconstitucionalidade - No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .323 PRINCPIO DA LEALDADE PROCESSUAL Homicdio qualificado - Tentativa - Leso corporal grave - Tribunal do Jri - Quesito especial - Desistncia voluntria - Observncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .319 PRINCPIO DA MORALIDADE Absolvio - Prefeito - Dispensa de licitao fora das hipteses previstas em lei - Procedimento administrativo Valorao da prova - Bem pblico - Ausncia de prejuzo - Crime no caracterizado . . . . . . . . . . . . . . . . . . .289 PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE Art. 157, 2, do Cdigo Penal - Constitucionalidade - Roubo qualificado - Concurso de pessoas . . . . . . . . .332 PRISO DOMICILIAR Admissibilidade - Atentado violento ao pudor - Crime continuado - Execuo da pena - Regime fechado - Doena grave - Direito sade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .317 PRISO PREVENTIVA Requisitos - Trfico de entorpecentes - Gravidade genrica do delito - Ausncia de fundamentao concreta Constrangimento ilegal - Concesso da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .328 PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR Servidor pblico do Poder Judicirio - Recurso - Autoridade que proferiu a deciso - Exame prvio de admissibilidade recursal - Ausncia de previso legal - Mandado de segurana - Concesso da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . .122
385
PRODUO DE PROVA Requerimento feito na inicial - Admissibilidade - Prova - Especificao - Despacho - Descumprimento - Precluso Juiz - Destinatrio da prova - Princpio da verdade real - Aplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53 PRODUTO ALIMENTCIO Leite modificado - Derivado de leite com adio de soro de leite - Comercializao - Restrio - Segregao do produto - Lei Estadual n 14.789/2003 - Constitucionalidade - Normas federais posteriores similares - Art. 24 da Constituio Federal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .187 PRONNCIA Homicdio qualificado - Materialidade - Autoria - Prova indiciria - Tribunal do Jri - In dubio pro societate - Motivo ftil - Agresso fsica - Qualificadora no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .334 PROVA Especificao - Despacho - Descumprimento - Precluso - Juiz - Destinatrio da prova - Princpio da verdade real Aplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .53 Homicdio qualificado - Pronncia - Materialidade - Autoria - Tribunal do Jri - In dubio pro societate - Motivo ftil Qualificadora no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .334 Valorao - Delito de trnsito - Homicdio culposo - Imprudncia - Caracterizao - Condenao . . . . . . . . .299 -RRECLAMAO Instaurao de inqurito civil pblico - Mesmos fatos investigados em inqurito que tramita no STF - Usurpao de competncia - Inocorrncia das hipteses previstas no regimento interno do STF - Reclamao julgada improcedente (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .355 RECONHECIDA NOBREZA Crime contra o estado de filiao - Registro de filho alheio - Crime privilegiado - Perdo judicial - Concesso . . . .303 RECURSO Interposio pela Fazenda Municipal e pelo Municpio - Afronta ao princpio da unirrecorribilidade . . . . . . . . .284 RECURSO ESPECIAL Efeito somente devolutivo - Andamento do recurso - Suspenso do processo - Inadmissibilidade - Art. 542, 2, do CPC - Cassao de deciso acerca dos embargos declaratrios - Determinao pelo acrdo de que nova deciso dever ser proferida - Inobservncia do comando pelo juzo de primeiro grau - Cerceamento de defesa . . . . . . . . . . . .251 REGIME DE BENS Inventrio - Comunho universal - Comunicabilidade dos bens - Separao de fato - Ruptura da vida em comum Bens adquiridos posteriormente - Incomunicabilidade - Ao judicial - Indenizao - Ajuizamento na constncia do casamento - Direito meao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .205 REGIME SEMI-A ABERTO Furto - Fixao da pena - Critrio - Circunstncias judiciais - Reincidncia - Princpio da individualizao da pena . . . .342 Possibilidade - Tribunal do Jri - Homicdio qualificado-privilegiado - Fixao da pena . . . . . . . . . . . . . . . . . .293 REGISTRO CIVIL Retificao - Patronmico do marido - Acrscimo posterior ao casamento - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 REGISTRO DE FILHO ALHEIO Crime contra o estado de filiao - Sentena - Fundamentao sucinta - Ausncia de nulidade - Reconhecida nobreza - Crime privilegiado - Perdo judicial - Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .303
386
REINTEGRAO DE POSSE Invaso de terreno - Cesso de direitos - Contrato - Transferncia da posse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .224 REPETIO DE INDBITO ISS - Locao de bem mvel - Item 79 do Decreto-Lei 406/68 - Inconstitucionalidade - Lei Complementar 56/87 Precedentes do STJ - Prescrio decenal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 REPRESENTAO Defeito - Saneamento oportuno - Acordo homologado e atos processuais - Nulidade - Honorrios de advogado Impossibilidade de condenao - Prestao jurisdicional - Continuidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64 RESCISO CONTRATUAL Indenizao - Cumulao de aes - Confeco de vestido de debutante - Clusula de exclusividade - Inobservncia Agresso verbal - Dano moral - Configurao - Contrato de compra e venda - Descumprimento - Resciso . . . . . .210 Obrigao de fazer - Repetio de indbito - Cumulao - Operadora de telefonia - Ttulo executivo extrajudicial Opo do credor - Interesse de agir - Mrito - Apreciao pelo tribunal - Possibilidade - Prestao de servio - Teoria objetiva - Dano moral - Dano material - Configurao - Indenizao - Honorrios de advogado . . . . . . . . . .107 Reintegrao de posse ou reivindicatria - Propriedade das aes - Requisitos - Constituio em mora - Necessidade - Pressuposto e condio da ao - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .125 RESISTNCIA Furto - Concurso material - Autoria - Materialidade - Agente de polcia - Depoimento - Validade - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .315 RETRATAO Violncia domstica - Ameaa - Ao penal pblica condicionada - Lei 11.340/06 - Audincia preliminar Participao do Ministrio Pblico - Ausncia de nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .330 ROUBO Condenao - Laudo pericial - Dependncia toxicolgica - Semi-imputabilidade - Caracterizao - Fixao da pena - Diminuio da pena - Critrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .302 ROUBO QUALIFICADO Concurso de pessoas - Princpio da proporcionalidade - Art. 157, 2, do Cdigo Penal - Constitucionalidade Crime complexo - Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade - Posse da res - Crime consumado . . . . . . . . .332 Pelo resultado - Leso corporal grave - Incapacidade fsica - Deformidade permanente - Valorao da prova Condenao - Fixao da pena - Circunstncia atenuante - Confisso espontnea - Regime fechado - Assistncia judiciria - Atestado de pobreza - Ausncia - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .290 -SSEGURADORA Legitimidade passiva - Banco - Grupo econmico - Teoria da aparncia - Aplicabilidade - Seguro - Contrato Prestao - Atraso de pagamento - Segurado - Ausncia de interpelao - Cobertura - Cancelamento ou suspenso - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .147 SEGURO Consrcio - Acessrio - Contratao - Estipulante - Parte ilegtima - Doena preexistente - Exames mdicos - Norealizao - Arts. 1.443 e 1.444 do CC/1916 - Infringncia - M-f - No-caracterizao - Cumprimento contratual - Recusa - Sinistro - Valor pago posteriormente - Restituio devida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .115 Contrato - Prestao - Atraso de pagamento - Segurado - Ausncia de interpelao - Cobertura - Cancelamento ou suspenso - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .147
387
Contrato - Renovao automtica - Recusa unilateral da seguradora - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . .164 Indenizao - Perda total - Trs oramentos - Praxe no obrigatria - Cobrana de valores - Seguradora - Liquidao extrajudicial - Veculo - Remoo - Juros - Correo monetria - Honorrios de advogado - Possibilidade . . . .230 Veculo locado - Ausncia de devoluo - Furto - Definio contratual - Sinistro caracterizado - Cobertura securitria devida - Lucros cessantes - Fato gerador - Inexistncia de prova - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .157 SEMI-I IMPUTABILIDADE Caracterizao - Roubo - Condenao - Laudo pericial - Dependncia toxicolgica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .302 SEPARAO CONSENSUAL Partilha - Meao de bens - Doao - Outros bens do devedor - Inexistncia - Fraude contra credores - Fraude execuo - Caracterizao - Negcio jurdico - Ineficcia - Imvel - Indivisibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .171 SEPARAO DE FATO Ruptura da vida em comum - Bens adquiridos posteriormente - Incomunicabilidade - Ao judicial - Indenizao Ajuizamento na constncia do casamento - Direito meao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .205 SEPARAO JUDICIAL Casamento e separao de fato ocorridos no Brasil - Cnjuge residente no exterior - Bens localizados no Brasil Partilha de bens - Competncia da Justia brasileira . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60 Casamento realizado no Brasil - Separao de fato ocorrida no Brasil - Cnjuge residente no exterior - Bens localizados no Brasil - Partilha - Competncia da Justia brasileira . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81 Partilha de bens - Ao anulatria - Competncia - Vara de Famlia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 SERVIDO DE PASSAGEM Exerccio - Art. 1.385 do CC - Colocao de porteira - Direito de trnsito resguardado - Turbao - Ausncia Manuteno de posse - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 SIGILO BANCRIO Direito no absoluto - Quebra - Interesse pblico - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66 SUSPENSO DE DIREITOS POLTICOS Falso testemunho - Crime formal - Autoria - Materialidade - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . .296 -TTEMPESTIVIDADE Falso testemunho - Crime formal - Ministrio Pblico - Recurso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .296 TENTATIVA Homicdio qualificado - Leso corporal grave - Tribunal do Jri - Valorao da prova - Soberania do veredicto - Crime continuado - Caracterizao - Condenao criminal - Efeitos - Fundamentao - Perda de cargo pblico Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .319 Iter criminis - Homicdio qualificado-privilegiado - Fixao da pena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .293 TERRAS DEVOLUTAS Arrendamento rural - Programa de distritos florestais - Concesso de uso de bem pblico - Contrato administrativo Regras de direito pblico - Aplicabilidade - Estatuto da Terra - Decreto 59.566/66 - Inaplicabilidade - Trmino do prazo - Resciso contratual - Despejo - Possibilidade - Benfeitorias - Indenizao - Descabimento - Julgamento antecipado da lide - Cerceamento de defesa - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .183
388
TORTURA Autoria e materialidade - Valorao da prova - Estrito cumprimento do dever legal - Excludente de ilicitude no caracterizada - Desclassificao do crime - Leso corporal - Inadmissibilidade - Fixao da pena - Reincidncia - Nocaracterizao - Condenao criminal - Efeitos - Perda de cargo pblico - Auto-aplicabilidade . . . . . . . . . . . .336 TRFICO DE ENTORPECENTES Conflito de competncia - Investigao criminal - Priso em flagrante - Denncia - Recebimento - Preveno Inaplicabilidade - Competncia pelo lugar da infrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .327 Habeas corpus - Crime hediondo - Crime inafianvel - Liberdade provisria - Impossibilidade . . . . . . . . . . . .325 Habeas corpus - Priso preventiva - Requisitos - Gravidade genrica do delito - Ausncia de fundamentao concreta - Constrangimento ilegal - Concesso da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .328 TRANCAMENTO DE AO PENAL - Vide: Habeas corpus TRANSPORTE COLETIVO Permisso de servio pblico - Condies - Interesse pblico - Prevalncia - Indenizao - Pretenso - Desequilbrio financeiro do contrato - Alegao - Improcedncia do pedido - Manuteno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .176 TRATAMENTO MDICO Atentado violento ao pudor - Crime continuado - Execuo da pena - Regime fechado - Doena grave - Direito sade - Priso domiciliar - Admissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .317 TRIBUNAL DO JRI Homicdio qualificado - Tentativa - Leso corporal grave - Quesito - Contradio - No-ocorrncia - Quesito especial - Desistncia voluntria - Princpio da lealdade processual - Observncia - Conselho de sentena - Valorao da prova - Soberania do veredicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .319 Homicdio qualificado-privilegiado - Violenta emoo - Fixao da pena - Diminuio - Critrio subjetivo Circunstncias judiciais - Tentativa - Iter criminis - Aberratio ictus - Concurso formal - Regime semi-aberto Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .293 TUTELA ANTECIPADA Indenizao - Pedido - Compra e venda pela internet - Prestao de servio - Falha - Dano material - Dever de indenizar - Dano moral - Comprovao - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .101 -UUNIO ESTVEL Alvar judicial - Companheira - Recebimento de DPVAT - Procedimento de jurisdio conteciosa - Necessidade Petio inicial - Indeferimento - Art. 295, inciso V, do CPC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90 ndice Alfabtico e Remissivo USUCAPIO ESPECIAL Imvel urbano - Financiamento pelo BNH - Requisitos do usucapio - Ausncia - Art. 183 da Constituio Federal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .192 USUCAPIO EXTRAORDINRIO Domnio - Aquisio - Lapso temporal - Posse mansa e pacfica superior a 20 anos - Acesso - nus da prova Continuidade e pacificidade - Demonstrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .227 -VVECULO Locao - Ausncia de devoluo - Furto - Definio contratual - Sinistro caracterizado - Cobertura securitria devida - Lucros cessantes - Fato gerador - Inexistncia de prova - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .157
389
VCIO OCULTO Produto comercializado - Veculo - Constatao do defeito - Prazo decadenecial - Termo inicial - Notas fiscais de servio - Prova suficiente - Vendedor - Responsabilidade - Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248 VIOLNCIA DOMSTICA Ameaa - Ao penal pblica condicionada - Lei 11.340/06 - Princpio da especialidade - Audincia preliminar Participao do Ministrio Pblico - Retratao - Ausncia de nulidade - Desobedincia - Princpio da consuno Aplicabilidade - Denncia - Rejeio - Habeas corpus de ofcio - Trancamento de ao penal . . . . . . . . . . . .330 Lei Maria da Penha - Discriminao - Princpio da isonomia - Garantia constitucional - Lei n 11.340/2006 Aplicao extensiva - Admissibilidade - Inconstitucionalidade afastada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .311 Lei Maria da Penha - Princpio da isonomia - Inconstitucionalidade - No-ocorrncia - Conflito de competncia Justia comum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .323 VIOLENTA EMOO Tribunal do Jri - Homicdio qualificado-privilegiado - Fixao da pena - Diminuio - Critrio objetivo Circunstncias judiciais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .293
...
390

Jurisprudência Mineira - Ed.185

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Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

ISSN 0447-1 1768

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Desembargador CLUDIO RENATO DOS SANTOS COSTA

Desembargador REYNALDO XIMENES CARNEIRO

Desembargador JARBAS DE CARVALHO LADEIRA FILHO

Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras

Stima Cmara Cvel Teras-feiras

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras

Nona Cmara Cvel Teras-feiras

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas

Orlando Ado Carvalho

Jarbas de Carvalho Ladeira

Cludio Renato dos Santos Costa

Reynaldo Ximenes Carneiro

Jos Francisco Bueno

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Edelberto Lellis Santiago Orlando Ado Carvalho

Jos Francisco Bueno

Clio Csar Paduani

Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa

Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira Reynaldo Ximenes Carneiro

Joaquim Herculano Rodrigues

Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo

Jos Antonino Baa Borges

Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior

Comisso de Divulgao e Jurisprudncia

DESEMBARGADOR PEDRO DE LIMA

Desembargador Pedro de Lima*

Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 185, p. 13-19, abr./jun. 2008

a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro.

Memria do Judicirio Mineiro

ROSA, Vnia de Almeida. O smbolo do direito. Teresina,

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 185, p. 13-19, abr./jun. 2008

Memria do Judicirio Mineiro

Direito Ambiental francs

12 Data de criao: 1975; Efetivo: 46 postos; Sede: Rochefort-surMer. http://www.environnement.gouv.fr/ministere/rapportactivite/2000/Environnement/etab_env/cons_littoral.htm 24

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 185, p. 21-46, abr./jun. 2008