Voces: DELITO MARCARIO ~ FALSIFICACION DE MARCAS Tribunal: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal I(CNFedCrimyCorrec)(SalaI) Fecha: 25/08/2009 Partes: Cordeiro

Lemos, Antonio Marco Publicado en: La Ley Online Cita Online: AR/JUR/30157/2009

Correccional

Federal,

sala

Sumarios: 1. La conducta consistente en ofrecer en la va pblica pelculas apcrifas grabadas en DVD, no encuadra en el delito previsto en el art. 31 inc. c de la ley 22.362 desde que, las condiciones en las cuales se realiza la oferta permite afirmar que los potenciales compradores tienen conocimiento del carcter apcrifo de lo que adquieren, es decir que, los titulares de las marcas no se ven desprestigiados por su comercializacin. Jurisprudencia Relacionada(*) Ver Tambien Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, sala II, "Sosa, Gabriel Antonio", 26/05/2009, LA LEY 24/08/2009, 10, con nota de Jorge Otamendi; DJ 07/10/2009, 2867. (*) Informacin a la poca del fallo Texto Completo: 2 Instancia. Buenos Aires, agosto 25 de 2009. Y Vistos: Y Considerando: Llegan las presentes actuaciones a conocimiento de este Tribunal en virtud del recurso de apelacin interpuesto a fojas 6/vta. por el Defensor Oficial, Dr. J. M. H., contra la resolucin de fojas 1/5 en la que se resolvi decretar el procesamiento sin prisin preventiva de Antonio Marcos Cordeiro Lemos por haberlo encontrado prima facie penalmente responsable del hecho que se calific a la luz de la figura del artculo 31, inc. "c" de la ley 22.362 y 72bis, inc. "d" de la ley 11.723, que concurren en forma ideal (arts. 306 y cctes. del Cdigo Procesal Penal). Asimismo, el embargo que fuera dispuesto sobre sus bienes hasta cubrir la suma de $850 (ochocientos cincuenta pesos). I- La defensa, tanto en su escrito de apelacin como en su memorial de fojas 13/6, fundo su agravio en relacin a la inexistencia del dolo tpico que requiere la conducta que fuera llevada a cabo por el imputado. Sobretodo, consider que la ley 22.362 exige la posibilidad de generar confusin en el pblico en general respecto a la procedencia del producto que se pretende adquirir y como consecuencia de ello un perjuicio sobre el titular de la marca, circunstancia que no se halla verificada en autos. En relacin a la afectacin a la ley de propiedad intelectual, considera que tampoco se encuentra vulnerado el bien jurdico protegido por dicha norma toda vez que los potenciales compradores del tipo de pelculas como las secuestradas tienen absoluto conocimiento de la psima calidad de grabacin de las mismas. II- Los hechos que dieran inicio a las actuaciones principales ocurrieron el da 4 de septiembre del 2008, circunstancia en la cual se procedi a la detencin e identificacin del imputado quien, segn el acta inicial de fojas 1/vta., se encontraba exhibiendo para la venta 78 pelculas apcrifas en formato DVD, con sus respectivas cajas y lminas, exhibindolas en el suelo para su venta a ocasionales transentes frente a la altura catastral 4621 de la avenida Rivadavia de esta Ciudad. La totalidad del material secuestrado fue remitido a la Divisin Scopometra de la PFA, donde mediante el informe pericial 3225/08 se determin que las lminas de los DVD son apcrifas y los discos compactos corresponden a los comercialmente conocidos como vrgenes o regrabables (cfr. fs. 35/6). Cabe aclarar que las compaas no ponen en circulacin ejemplares de video pelculas bajo el formato de discos DVD-R o DVD-RW. III- El juez a quo consider que se encuentra acreditado en autos que Cordeiro Lemos tena absoluto conocimiento y voluntad de realizar el tipo objetivo ya que conforme se sucedieron los hechos no pudo desconocer la calidad de ilegtimos que tenan los discos compactos secuestrados. IV- Es dable aclarar que en el procedimiento volcado a fojas 1 se secuestraron 78 discos compactos con sus respectivos estuches y un reproductor porttil de DVD. Ahora bien, corresponde analizar la situacin procesal del encausado. En este aspecto y con relacin a la ley de marcas, este Tribunal ha sostenido que: "... Ante este tipo de supuestos, iniciado por prevencin policial y donde no existe querellante, la afectacin o potencial afectacin al bien jurdico protegido por la norma, entonces, debe traducirse en la posibilidad concreta de engao al pblico consumidor. Si ste fuese desechado, la conducta perseguida debe reunir una serie de caractersticas que hagan presumir un perjuicio hacia el titular de la marca -an frente a su pasividad-, vale decir, dimensiones considerables, giro comercial importante y efectos negativos apreciables. Solo bajo estas circunstancias se supera el umbral constitucional que resulta del principio de lesividad mencionado en el comienzo y la persecucin penal se hace viable, pues aparece el 'fin'
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que justifica y da sentido a la injerencia penal en la libertad de accin del individuo..." (esta Sala, Causa n 38.775 "Avena, Damin s/ sob." rta. el 5/10/06, reg. n 1089). As las cosas, la conducta investigada en autos, contrasta con los parmetros sealados, dada la forma inusual y atpica en que se ofrecan al pblico los CDs y DVDs -en la va pblica-. Por lo tanto, resulta imposible poner en peligro la credibilidad del legtimo fabricante -en este caso ausente de presentacin-, siempre que el consumidor sabe que los defectos propios que los DVDs acarrean, sin duda, no son de responsabilidad del dueo marcario, ello en virtud de las circunstancias particulares que rodearon al hecho. En consecuencia, atento a las caractersticas de los discos secuestrados, no puede aseverarse que los aseverarse que los titulares de las marcas se vean desprestigiados y/o perjudicados para su comercializacin. Ello, toda vez que, como se ha sealado previamente, los potenciales compradores de DVDs como los secuestrados en autos, tienen absoluto conocimiento de la psima calidad de grabacin. Sin embargo, en base a lo expuesto, la conducta realizada por el imputado, se encuentra alcanzada por lo establecido en el artculo 72 bis, inc. "d" de la ley 11.723, dado que luego del anlisis de los autos principales consideramos que existen en autos elementos de cargo suficientes para arribar al auto de mrito que prev el artculo 306 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. En por ello, se confirmar parcialmente el decisorio atacado para la defensa del imputado, modificando la calificacin por la sealada precedentemente, sin perjuicio de que el Seor Juez de grado revise su competencia. En virtud de lo expuesto, este Tribunal Resuelve: Confirmar parcialmente el punto I del decisorio de fojas 3/6, en cuanto se dispuso el procesamiento de Antonio Marcos Cordeiro Lemos, modificando la calificacin legal por el artculo 72 bis., inc. "d" de la ley 11.723. Eduardo Rodolfo Freiler. Jorge Luis Ballestero. Eduardo G. Farah.

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