ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA: APUNTES SOBRE SU DESARROLLO EN EL PER A LA LUZ DE LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Cuaderno de Trabajo N ! Karin Castro Cruzatt Departamento Acadmico de Derecho Pontificia Universidad Catlica del Per Setiembre, !!"

Se#to Cuaderno de $raba%o del Departamento Acadmico de Derecho de la PUCP &Acceso a la 'nformacin Pblica( Apuntes sobre su desarrollo en el Per a la luz de la %urisprudencia del $ribunal Constitucional) *Karin Castro Cruzatt+ * Departamento Acadmico de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per Av+ Universitaria ,"!,, San -i.uel /ima 0 , Per Prohibida la reproduccin de esta obra por cual1uier medio, total o parcialmente, sin permiso e#preso del autor+ 2echo el Depsito /e.al en la 3iblioteca 4acional del Per 4o+ !!"5!67!6 'S34( 68"5668 59:658:5, 'mpreso en Per Setiembre, !!"

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I# INTRODUCCIN ;n la ltima dcada diversos paAses latinoamericanos han concentrado esfuerzos en la aprobacin de normas 1ue .aranticen el derecho de acceso a la informacin pblica B reconozcan la $ransparencia como principio orientador de la .estin .ubernamental+ ;ste impulso obedece al consenso actual en considerar 1ue su vi.encia constituBe un elemento clave para el afianzamiento del r.imen democrCtico+ ;n efecto, el acceso a la informacin pblica brinda insumos para la adopcin de decisiones trascendentales en la vida de las personasD lle.ando incluso a convertirse en una suerte de presupuesto o medio para el e%ercicio de otros derechos fundamentales+ Pero ademCs, su e%ercicio posibilita el control B la fiscalizacin de la .estin pblica, con lo cual se previenen B combaten las prCcticas corruptas B el abuso del poder por parte de 1uienes lo e%ercen de forma dele.ada+ Con ello, se fomenta el debate B la participacin en los asuntos pblicos, elementos esenciales de toda democracia participativa+ 4uestro paAs no ha sido a%eno al proceso antes descrito B ha reconocido el derecho de acceso a la informacin en poder de las entidades pblicas en el inciso :E del artAculo F de la Constitucin vi.ente, D ademCs de prever la e#istencia de un proceso constitucional especAfico para su tutela + Sumado a ello, contamos con una leB, vi.ente desde el , de enero de !!00 , 1ue re.ula el derecho antes mencionado B contiene normas orientadas a instaurar un .obierno transparente B visible, 1ue sustituBa la prCctica de opacidad B secretismo 1ue lo han caracterizado+ ;ste traba%o tiene como ob%etivo el estudio del derecho de acceso a la informacin pblica, tomando como principal punto de referencia a la %urisprudencia emitida por el $ribunal Constitucional peruano, entre los aGos !!7 B !!8 inclusive+ Para tal efecto, iniciamos nuestra e#posicin con una breve revisin sobre el tratamiento de este derecho en el Sistema 'nteramericano de Proteccin de los Derechos 2umanos+ AsA, referiremos su .estacin inicial en el marco de las labores desempeGadas por la >elatorAa para la /ibertad de ;#presin de la Comisin 'nteramericana de Derechos 2umanos, para despus comentar la primera sentencia e#pedida por la Corte 'nteramericana 1ue tiene por ob%eto una denuncia por la violacin a este derecho fundamental+ Posteriormente, se analizan B comentan las principales decisiones del $ribunal Constitucional 1ue desarrollan el derecho fundamental de acceso a la informacin pblica+

Con$%&%u'&(n de )**"+ Artculo 2.- Toda persona tiene derecho: 5) A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo le al, con el costo que supon a el pedido! "e exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de se uridad nacional#! Con$%&%u'&(n de )**"+ Artculo 200.- "on arant$as constitucionales: %) &a Accin de '(beas )ata, que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que *ulnera o amenaza los derechos a que se refiere el art$culo +,, incisos 5) y -) de la .onstitucin#! 0 Se trata de la Le+ de Tran$,aren'&a + A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a, Le+ N 1234!+ $e#to @nico <rdenado H$U<E aprobado mediante el Decreto Supremo 4F !705 !!05PC-, publicado en el diario oficial /l 0eruano el 7 de abril de !!0+
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II# EL PRO6RESI7O RECONOCIMIENTO DEL DEREC8O DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN EL SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTECCIN DE LOS DEREC8OS 8UMANOS Aun1ue en el caso peruano el derecho de acceso a la informacin pblica .oza de reconocimiento constitucional e#preso, conocer los alcances de este derecho desde la interpretacin realizada por la Corte 'nteramericana de Derechos 2umanos constituBe una tarea esencial, en virtud de lo dispuesto en la Cuarta Disposicin =inal B $ransitoria de la Constitucin de ,660 7 , conforme a la cual, los derechos fundamentales 1ue reconoce nuestro ordenamiento constitucional deben ser interpretados en consonancia con los instrumentos internacionales a los 1ue nuestro paAs se encuentra vinculado+ ;llo supone a su vez, la adhesin a las decisiones emanadas de sus respectivos tribunales internacionales : + Por esta razn, los criterios B principios 1ue ha desarrollado la Corte 'nteramericana de Derechos 2umanos, en materia de acceso a la informacin, constituBen un referente de obli.atorio se.uimiento para nuestros r.anos %urisdiccionales+ ;l Pacto de San Ios de Costa >ica no reconoce e#plAcitamente el derecho de acceso a la informacin pblicaD pues al i.ual 1ue otros instrumentos internacionales, se limita a consa.rar el derecho a la libertad de e#presin e informacin en su artAculo ,0F 9 + Pese a ello, el mencionado artAculo ha servido
Con$%&%u'&(n de )**"9 Cuar%a D&$,o$&'&(n F&na- + Tran$&%or&a( &as normas relati*as a los derechos y a las libertades que la .onstitucin reconoce se interpretan de conformidad con la )eclaracin 2ni*ersal de )erechos 'umanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el 0er#! : C(d&:o Pro'e$a- Con$%&%u'&ona-# Artculo V.- Interpretacin de los Derechos Constitucionales. - /l contenido y alcances de los derechos constitucionales prote idos por los procesos re ulados en el presente .di o deben interpretarse de conformidad con la )eclaracin 2ni*ersal de )erechos 'umanos, los tratados sobre derechos humanos, as$ como de las decisiones adoptadas por los tribunales internacionales sobre derechos humanos constituidos se n tratados de los que el 0er es 0arte#! - Con;en'&(n A/er&'ana de Dere'<o$ 8u/ano$+ Artculo 13. Li ertad de !ensa"iento # de $%presin 3! Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin! /ste derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda $ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o art$stica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin! +! /l e4ercicio del derecho pre*isto en el inciso precedente no puede estar su4eto a pre*ia censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fi4adas por la ley y ser necesarias para ase urar: a) el respeto a los derechos o a la reputacin de los dem(s, o b) la proteccin de la se uridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas! %! 5o se puede restrin ir el derecho de expresin por *$as o medios indirectos, tales como el abuso de controles oficiales o particulares de papel para peridicos, de frecuencias radioel6ctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusin de informacin o por cualesquiera otros medios encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones! 1! &os espect(culos pblicos pueden ser sometidos por la ley a censura pre*ia con el exclusi*o ob4eto de re ular el acceso a ellos para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia, sin per4uicio de lo establecido en el inciso +! 5! /star( prohibida por la ley toda propa anda en fa*or de la uerra y toda apolo $a del odio nacional, racial o reli ioso que constituyan incitaciones a la *iolencia o cualquier otra accin ile al similar contra
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de base para 1ue, pro.resivamente, el acceso a la desarrollo autnomo+ ;ste proceso de paulatino partir de la revisin de los informes elaborados ;#presin de la Comisin 'nteramericana de referiremos brevemente+

informacin pblica sea ob%eto de un reconocimiento se puede apreciar a por la >elatorAa para la /ibertad de Derechos 2umanos a los 1ue nos

;l 'nforme de la >elatorAa ;special para la /ibertad de ;#presin correspondiente al a>o )*** contiene una referencia somera al derecho de acceso a la informacin pblica, vinculCndolo con el derecho a la libertad de informacin, del cual, se.n se afirma, derivarAa+ Desde este entonces destaca la relevancia 1ue ad1uiere el derecho de acceso a la informacin pblica como instrumento de control de la .estin de los asuntos pblicos B como elemento clave en la consolidacin del r.imen democrCtico(
&$anto el derecho a la informacin en poder del ;stado Hinformacin pblicaE como el habeas data son derechos 1ue sur.en del derecho a la libertad de informacin+ Si bien ambos derechos son similares en cuanto a 1ue tienen un ob%etivo similar, el acceso a la informacin cumple una funcin claramente distinta+ ;l primero tiene un carCcter netamente pblico B se funda en la necesidad de lo.rar un me%or funcionamiento del sistema democrCtico B controlar la .estin de .obierno+ ;l habeas data no se refiere slo a la posibilidad de solicitar informacin del ;stado sobre bancos de datos 1ue incluBan a una persona determinada sino tambin a bancos de datos privados ;l derecho de acceso a informacin en poder del ;stado es uno de los fundamentos de la democracia representativa+ ;n un sistema representativo los funcionarios son responsables frente a la ciudadanAa 1ue confi en ellos su representacin polAtica B la facultad de decidir sobre los asuntos pblicos+ ;l titular de la informacin es el individuo 1ue dele. en los representantes el mane%o de los asuntos pblicos) 8 +

cualquier persona o rupo de personas, por nin n moti*o, inclusi*e los de raza, color, reli in, idioma u ori en nacional#! Por su parte, el Pa'%o In%erna'&ona- de Dere'<o$ C&;&-e$ + Po-?%&'o$ seGala en su artAculo ,6F( 3! 5adie podr( ser molestado a causa de sus opiniones! +! Toda persona tiene derecho a la libertad de expresin7 este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda $ndoles, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o art$stica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin! %! /l e4ercicio del derecho pre*isto en el p(rrafo + de este art$culo entra8a deberes y responsabilidades especiales! 0or consi uiente, puede estar su4eto a ciertas restricciones, que deber(n, sin embar o, estar expresamente fi4adas por ley y ser necesarias para: a! Ase urar el respeto a los derechos a la reputacin de los dem(s! b! &a proteccin de la se uridad nacional, el orden pblico o la salud o moral pblicas#! AdemCs, la De'-ara'&(n Un&;er$a- de -o$ Dere'<o$ 8u/ano$9 aprobada por la Asamblea Jeneral de las 4aciones Unidas el ,! de diciembre de ,67", B suscrita por el ;stado Peruano mediante >esolucin /e.islativa 4K ,0 " , seGala en su artAculo ,6F 1ue( &Todo indi*iduo tiene derecho a la libertad de opinin y de expresin, este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones, el de in*esti ar y recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitaciones de frontera, por cualquier medio de expresin#! 8 'nforme del >elator para la /ibertad de ;#presin+ AGo ,666+ Comisin 'nteramericana de Derechos 2umanos+ 8, Hcita a pie de pa.ina 4F 7 E+

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;n el a>o 1444 tuvo lu.ar la aprobacin de la De'-ara'&(n de Pr&n'&,&o$ $obre L&ber%ad de E@,re$&(n por parte de la Comisin 'nteramericana de Derechos 2umanos+ ;ste documento, 1ue constituBe una .uAa para la interpretacin del artAculo ,0K de la Convencin Americana de Derechos 2umanos, dedica su Principio 4K7 al derecho de acceso a la informacin pblica, al 1ue define en los si.uientes trminos(
&7+ ;l acceso a la informacin en poder del ;stado es un derecho fundamental de los individuos+ /os ;stados estCn obli.ados a .arantizar el e%ercicio de este derecho+ ;ste principio slo admite limitaciones e#cepcionales 1ue deben estar establecidas previamente por la leB para el caso 1ue e#ista un peli.ro real e inminente 1ue amenace la se.uridad nacional en sociedades democrCticas)+

/a Declaracin de Principios reconoce al derecho de acceso a la informacin pblica el carCcter de derecho fundamentalD aun1ue tratCndose de las restricciones a este derecho se limita a seGalar 1ue stas pueden fundarse en razones de se.uridad nacional, criterio 1ue como veremos posteriormente, serC ampliado por la >elatorAa B por la Corte 'nteramericana de Derechos 2umanos+ $ambin resalta, desde ese entonces, la relacin e#istente entre el acceso a la informacin pblica B el Principio de $ransparencia, el cual, se.n se afirma, &demanda 9:; una posicin ser*icial de la Administracin, aportando aquella documentacin que hubiera sido pre*ia, correcta y claramente solicitada, en la medida en que no se encuentre temporalmente excluida) " + ;n este sentido, el acceso a la informacin pblica es concebido como un &mecanismo efecti*o de participacin ciudadana y de control democr(tico de la estin ubernamental# < ! Por su parte, en el 'nforme Anual correspondiente al a>o 144) la >elatorAa ;special para la /ibertad de ;#presin estableci(
&,9+ un aspecto fundamental para el fortalecimiento de las democracias constitucionales es el derecho de acceso a informacin en poder del ;stado+ ;ste derecho habilita a la ciudadanAa de un conocimiento a un conocimiento amplio sobre las .estiones de los diversos r.anos del ;stado, dCndole acceso a informacin relacionada con aspectos presupuestarios, el .rado de avance en el cumplimiento de ob%etivos planteados B los planes del ;stado para me%orar las condiciones de vida de la sociedad en su con%unto, entre otros)+

;n esta oportunidad la >elatorAa nuevamente hizo alusin al Principio de $ransparencia, en los si.uientes trminos(
&,"+ ;l principio de transparencia demanda una posicin servicial de la administracin, aportando a1uella documentacin 1ue hubiera sido previa, correcta B claramente solicitada, en la medida en 1ue se encuentre temporalmente e#cluida del e%ercicio del derecho)+
Declaracin de Principios sobre /ibertad de ;#presin+ Comisin 'nteramericana de Derechos 2umanos+, =undamento %urAdico 4F ,"+ 6 Declaracin de Principios sobre /ibertad de ;#presin# Comisin 'nteramericana de Derechos 2umanos+ =undamento %urAdico 4F+ ,6+
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$ambin se ocup de las limitaciones al acceso a la informacin seGalando(

& 7+ ;l limite al e%ercicio de este derecho encuentra restricciones permisibles por motivos de orden publico, de se.uridad nacional, de secreto fiscal o bancario BLo de proteccin a la honra o a la privacidad de las personas M+++N deben estar e#presamente establecidas por la leB, destinadas a prote.er un ob%etivo le.itimo B ser necesarias para una sociedad democrCtica+ Aplicando el criterio de proporcionalidad en el balance de los derechos afectados, el acceso a la informacin de inters publico debe re.irse ba%o el principio de presuncin de publicidad, aplicando las mAnimas restricciones B solo en casos e#cepcionales+ /os criterios de reserva de informacin deben ser establecidos en forma clara B precisa para permitir 1ue entes %urAdicos puedan revisar tanto la le.alidad como la razonabilidad de la resolucin a la luz de los intereses afectados)+

;n el a>o 14419 el 'nforme Anual de la >elatorAa para la /ibertad de ;#presin incluB en su capAtulo 'O un apartado titulado &ibertad de /xpresin y 0obreza! ;n este capAtulo resalt la dimensin individual del derecho de acceso a la informacin en poder del ;stado B advirti tambin como la escasa efectividad de este derecho puede afectar el e%ercicio de otros derechos fundamentales, en especial de a1uellos 1ue resultan esenciales para alcanzar condiciones di.nas de vida(
&,8+ ;l acceso a la informacin, a la vez de conformarse como un aspecto importante de la libertad de e#presin, se conforma como un derecho 1ue fomenta la autonomAa de las personas B 1ue les permite la realizacin de un plan de vida 1ue se a%uste a su libre decisin+ ,6+ ;n el informe sobre desarrollo humano del P4UD se ha seGalado 1ue los pobres, en .eneral, son los 1ue tienen menos posibilidades de obtener informacin sobre decisiones B polAticas publicas 1ue los afectan directamente, privCndolos de informacin vital para sus vidas como ser, entre otros, informacin sobre la e#istencia de servicios .ratuitos, conocimiento de sus derechos, acceso a la %usticia, etc)+

;n el mismo aGo !! , la >elatorAa para la /ibertad de ;#presin elabor el In.or/e $obre Terror&$/o + Dere'<o$ 8u/ano$# ;n este documento se dedica un apartado al acceso a la informacin pblica, en donde se resalta su vAnculo con el derecho a la libertad de informacin, se alude al Principio de $ransparencia B se incluBe una referencia sobre las restricciones a este derecho, seGalando e#presamente 1ue deben enmarcarse en lo prescrito en el artAculo ,0F del Pacto de San Ios de Costa >ica+ $ambin es relevante subraBar la referencia por parte de la Comisin al 0rincipio de =(xima )i*ul acin o =(xima 0ublicidad 1ue postula la presuncin a favor de la publicidad de la informacin B 1ue en la actualidad inspira diversas le.islaciones nacionales(
& " + MPN ;l derecho a la libertad de informacin estC estrechamente relacionado con el principio de transparencia en la administracin B el carCcter pblico de las actividades del ;stado+ ;n una democracia el ;stado es un vehAculo para .arantizar el bien comn, derivando sus poderes del

consentimiento de los .obernados+ ;n este conte#to, el propietario de la informacin es el individuo 1ue ha dele.ado la .estin de la cosa pblica a sus representantes+ ;l principio de transparencia re1uiere un enfo1ue orientado al servicio en la administracin, suministrando toda informacin 1ue haBa sido previa, debida B e#plAcitamente solicitada, a menos 1ue est temporariamente e#ceptuada del e%ercicio de ese derecho+ "7+ MPN el acceso a la informacin debe estar re.ido por el &principio de mC#ima divul.acin)+ ;n otras palabras, debe presumirse 1ue la informacin serC revelada por el .obierno+ Concretamente, como se indic en el capAtulo dedicado a la libertad B la se.uridad personales, la informacin concerniente a personas arrestadas o detenidas debe encontrarse a disposicin de sus familiares, sus abo.ados B otras personas 1ue posean un inters le.Atimo en esa informacin+ ":+ /a leB puede incluir restricciones limitadas a la divul.acin, basadas en los mismos criterios 1ue autorizan la aplicacin de sanciones en el marco del artAculo ,0+ ;n estos casos, el ;stado tiene la car.a de la prueba para demostrar 1ue las limitaciones impuestas al acceso a la informacin son compatibles con los estCndares interamericanos sobre libertad de e#presin)+

Como hemos visto, la recepcin inicial del derecho de acceso a la informacin pblica en el Sistema 'nteramericano de Proteccin de los Derechos 2umanos, se %ustific seGalando su relacin con el derecho a la libertad de informacin+ A su vez, su paulatino tratamiento autnomo parece haberse impulsado por tener la virtualidad de ser un instrumento 1ue permite afianzar el r.imen democrCtico B por constituir ademCs una herramienta idnea para .arantizar el control de la .estin pblica B prevenir las prCcticas corruptas+ Definitivamente es en el 'nforme correspondiente al a>o 144" en donde encontramos un desarrollo mCs inte.ral del acceso a la informacin de carCcter pblico ,! + ;ste documento desarrolla aspectos fundamentales sobre el contenido de este derecho fundamental+ AsA, formula 1ue este atributo involucra el acceso a informacin entendida desde un concepto amplio, en la medida 1ue no se limita a la producida por las entidades pblicas, sino 1ue incluBe tambin a la 1ue obra en poder de stas, introduciendo asA el criterio de la posesin como definitorio del carCcter pblico de la informacin, el cual se encuentra reco.ido en diversas le.islaciones, incluida la nuestra+ A ello se suma
Cabe aGadir 1ue a partir del aGo !!0 la Asamblea Jeneral de la <;A ha emitido diversas resoluciones especAficas relativas al derecho de acceso a la informacin pblica+ ;stas son( >esolucin AJL>;S+ ,60 HQQQ'''5<L!0E del ,! de %unio de !!0 sobre &Acceso a la 'nformacin Pblica( =ortalecimiento de la Democracia)D >esolucin AJL>;S HQQQ'O5<L!7E del " de %unio de !!7 sobre &Acceso a la 'nformacin Pblica( =ortalecimiento de la Democracia)D >esolucin AJL>;S+ , , HQQQO5<L!:E del 8 de %unio de !!: sobre &Acceso a la 'nformacin Pblica( =ortalecimiento de la Democracia)D B AJL>;S+ : HQQQO'5<L!9E del 9 de %unio de !!9 sobre &Acceso a la 'nformacin Pblica( =ortalecimiento de la Democracia)+ Al respecto, recomendamos revisar( Comisin 'nteramericana de Derechos 2umanos+ >elatorAa ;special para la /ibertad de ;#presin# $studio so re el derecho de acceso a la in&or"acin+ Rashin.ton, !!8, p+ ,7+
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la referencia al costo por bs1ueda o reproduccin de la informacin el cual, se.n se indica, debe ser razonable de modo tal 1ue no desincentive el e%ercicio del derecho+ Se seGala ademCs 1ue el plazo para la entre.a de la informacin debe ser tambin razonableD B se a.re.a la necesidad de 1ue e#ista un sistema de sanciones aplicable a los funcionarios 1ue denie.uen de manera arbitraria el acceso a informacin+ Oeamos(
,6+ ;l acceso a la informacin estC prote.ido por la Convencin Americana sobre Derechos 2umanos+ ;l artAculo ,0+, de la Convencin 'nteramericana establece 1ue el derecho a la libertad de pensamiento B e#presin incluBe &la libertad de buscar, recibir B difundir informaciones e ideas de toda Andole, sin consideracin de fronteras, Ba sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artAstica, o por cual1uier otro procedimiento de su eleccin+ 0:+ ;l derecho de acceso a la informacin pblica prote.ido por la Convencin Americana contiene implAcitamente una amplia comprensin de la palabra &informacin) MPN+ ;l pblico debe tener acceso a todos los re.istros en poder de los r.anos del estado, independientemente de su ori.en+ /a informacin puede haber sido producida por un r.ano diferente, pero an asA, debe ser accesible+ 09+ ;l costo de la bs1ueda B reproduccin puede ser sustancial en el caso de ciertos pedidos, de modo 1ue las leBes de acceso a la informacin pueden incluir disposiciones sobre la aplicacin de tarifas razonables a 1uienes soliciten informacin+ Sin embar.o, el costo de obtener acceso a la informacin nunca debe ser tan elevado 1ue disuada a los posibles solicitantes+ MPN 08+ /as leBes sobre acceso a la informacin tambin deben establecer un plazo razonable pero estricto, 1ue e#i%a 1ue los ;stados respondan en forma oportuna+ A efectos de evitar una indebida car.a al r.ano pblico, al.unas leBes pueden optar por el establecimiento de plazos breves MPN)+

;l .radual reconocimiento del derecho al acceso a la informacin pblica tiene un punto crucial en la sentencia sobre el fondo de la Corte 'nteramericana de Derechos 2umanos dictada en el caso Claude 'e#es # otros Vs. Chile, el ,6 de setiembre del aGo !!9 # ;sta decisin tiene particular relevancia por ser la primera vez en la 1ue un tribunal internacional reconoce este derecho9 B por1ue en ella la Corte estableci una serie de parCmetros 1ue deben orientar la re.ulacin e interpretacin de este derecho en los estados 1ue forman parte del Sistema 'nteramericano de Proteccin de los Derechos 2umanos ,, + ;l caso se ori.in ante una solicitud presentada por dos ciudadanos chilenos 1ue deseaban obtener informacin sobre el contrato de inversin e#tran%era celebrado ori.inalmente entre el estado chileno B dos empresas e#tran%eras B una empresa chilena receptora, con el fin de desarrollar un proBecto de

Comisin 'nteramericana de Derechos 2umanos+ >elatorAa ;special para la /ibertad de ;#presin# <p+ Cit+, pp+ 0,50 +
,,

industrializacin forestal 1ue habAa suscitado con discusin debido al impacto ambiental 1ue podrAa .enerar , + ;n este sentido, diri.ieron la solicitud al Comit de 'nversiones ;#tran%eras, entidad encar.ada de aceptar el in.reso de capitales del e#terior a Chile B del establecimiento de los trminos B condiciones de los contratos suscritos entre stas B el estado chileno+ ;l Comit atendi parcialmente su pedido, sin dar a conocer las razones por las 1ue estarAa imposibilitado de suministrar toda la informacin solicitada ,0 + $ras acudir a la vAa %udicial B obtener respuesta dene.atoria en la %urisdiccin interna, acudieron al Sistema 'nteramericano, lle.ando el caso ante la Corte 'nteramericana de Derechos 2umanos+ /a revisin de esta decisin permite advertir 1ue el reconocimiento 1ue la Corte confiere al derecho de acceso a la informacin pblica tiene su base en la consideracin de ste como parte del contenido del derecho a buscar B recibir informacin, es decir, el acceso a la informacin en poder de las dependencias pblicas serAa una suerte de derecho implAcito del derecho del derecho a la informacin+ ;n este sentido, la Corte estima 1ue el artAculo ,0F de la Convencin tutela tambin el derecho a recibir informacin por parte del ;stado, con la consi.uiente obli.acin de ste de proporcionarla, o, en su caso, motivar la imposibilidad de hacerlo, sin 1ue sea necesario demostrar al.n inters especAfico en la misma(
&88+ MPN la Corte estima 1ue el artAculo ,0F de la Convencin, al estipular e#presamente los derechos a &buscar) B a &recibir) &informaciones), prote.e el
Corte 'nteramericana de Derechos 2umanos+ Caso Claude 'e#es Vs. Chile, =undamento %urAdico 4F 99+ ,0 /a informacin solicitada fue la si.uiente( 3! .ontratos celebrados entre el /stado de .hile y el >n*ersionista /xtran4ero referidos al proyecto denominado ?$o .ndor, expresando fecha y 5otar$a en la que se suscribieron y facilitando copia de los mismos! +! >dentidad de los in*ersionistas de este proyecto, extran4eros y@o nacionales! %! Antecedentes que el .omit6 de >n*ersiones /xtran4eras tu*o a la *ista, en .hile y en el extran4ero, para ase urar la seriedad e idoneidad de Alos) >n*ersionistaAs) y los acuerdos de dicho .omit6 en que se tu*ieron dichos antecedentes por suficientes! 5o se entre 1! =onto total de la in*ersin autorizada relacionada con el 0royecto denominado ?$o .ndor, forma y plazos de in reso del capital y existencia de cr6ditos asociados a la misma! 5! .apital efecti*amente in resado al pa$s a la fecha, como capitales propios, aportes de capital y cr6ditos asociados! -! >nformacin que obre en poder del .omit6 y@o que haya demandado a otras entidades pblicas o pri*adas referida al control respecto de las obli aciones que contrai an los titulares de in*ersiones extran4eras o las empresas que estos participen y si el .omit6 ha tomado conocimiento de al una infraccin o delito! B! >nformacin respecto de si el Cicepresidente /4ecuti*o de9l; .omit6 ha e4ercido la atribucin que le confiere el art$culo 35 bis del )9ecreto &ey 5D; -EE, en el sentido de solicitar de todos los ser*icios o empresas de los sectores pblico y pri*ado, los informes y antecedentes que requiera para el cumplimiento de los fines del .omit6 y en el e*ento que as$ fuera, poner la misma a disposicin de la Fundacin#( ;l ;stado chileno solo no entre. la informacin contenida en los puntos 0, 9 B 8( Corte 'nteramericana de Derechos 2umanos# Caso Claude 'e#es (s. Chile9 =undamento %urAdico 4F :8+,0+
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derecho 1ue tiene toda persona a solicitar el acceso a la informacin ba%o el control del estado, con las salvedades permitidas ba%o el r.imen de restricciones de la Convencin+ Consecuentemente, dicho artAculo ampara el derecho de las personas a recibir dicha informacin B la obli.acin positiva del estado de suministrarla, de forma tal 1ue la persona pueda tener acceso a conocer esa informacin o reciba una respuesta fundamentada cuando por al.n motivo permitido por la Convencin el estado pueda limitar el acceso a la misma para el caso concreto+ Dicha informacin debe ser entre.ada sin necesidad de acreditar un inters directo para su obtencin o una afectacin personal, salvo en los casos en 1ue se apli1ue una le.Atima restriccin+ MPN de esta forma, el derecho a la libertad de pensamiento B de e#presin contempla la proteccin del derecho de acceso a la informacin ba%o el control del ;stado, el cual tambin contiene de manera clara las dos dimensiones, individual B social, del derecho a la libertad de pensamiento B de e#presin MPN+)

/a sentencia dictada en el caso Claude 'e#es # otros Vs. Chile se pronuncia sobre los lAmites o restricciones 1ue pueden establecerse al derecho de acceso a la informacin de carCcter pblico al amparo de la Convencin+ ;n este caso, la Corte considera 1ue las restricciones pueden fundarse en a1uellas causales 1ue se han previsto en el artAculo ,0F de la Convencin para el caso del derecho a la libertad de e#presin e informacin, deben estar determinados en una leB, B resultar proporcionales(
&"6+ ;n cuanto a los re1uisitos 1ue debe cumplir una restriccin en esta materia, en primer trmino deben estar previamente fi%adas por leB como medio para ase.urar 1ue no 1ueden al arbitrio del poder pblico+ Dichas leBes deben dictarse &por razones de inters .eneral B con el propsito para el cual han sido establecidas)+ 6!+ ;n se.undo lu.ar, la restriccin establecida por leB debe responder a un ob%etivo permitido por la Convencin Americana+ Al respecto, el artAculo ,0+ de la Convencin permite 1ue se realicen restricciones necesarias para ase.urar &el respeto a los derechos o a la reputacin de los demCs) o &la proteccin de la se.uridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas)+ 6,+ =inalmente, las restricciones 1ue se impon.an deben ser necesarias en una sociedad democrCtica, lo 1ue depende de 1ue estn orientadas a satisfacer un inters pblico imperativo+ ;ntre varias opciones para alcanzar ese ob%etivo, debe esco.erse a1ulla 1ue restrin%a en menor escala el derecho prote.ido+ ;s decir, la restriccin debe ser proporcional al inters 1ue la %ustifica B debe ser conducente para alcanzar el lo.ro de ese le.Atimo ob%etivo, interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo e%ercicio del derecho)+

Aun1ue la sentencia no incluB un anClisis pormenorizado sobre la dene.atoria del estado chileno en suministrar parte de la informacin solicitada, lo cual hubiera sido sumamente interesante, la Corte advirti su inters pblico, por encontrarse referida a un contrato de inversin e#tran%era cuBa celebracin .ener polmica, B, por1ue dicha solicitud suponAa tambin una forma de controlar las funciones de un r.ano del ;stado+ ;ste ltimo punto es

determinante para definir 1ue nos encontramos frente al e%ercicio del derecho al acceso a la informacin pblica(
&80+ ;l $ribunal encuentra claro 1ue la informacin 1ue no fue entre.ada por el ;stado era de inters pblico, Ba 1ue .uardaba relacin con un contrato de inversin e#tran%era celebrado ori.inalmente entre el ;stado B dos empresas e#tran%eras B una empresa chilena receptora, con el fin de desarrollar un proBecto de industrializacin forestal, 1ue por el impacto ambiental 1ue podAa tener .ener .ran discusin pblica Hsupra pCrr+ :8+8E+ AdemCs, dicho pedido de informacin .uardaba relacin con la verificacin del adecuado actuar B cumplimiento de funciones por parte de un r.ano estatal( el Comit de 'nversiones ;#tran%eras)+

III# LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL MATERIA DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA

EN

)# E- dere'<o de a''e$o a -a &n.or/a'&(n ,0b-&'a: un 'o/,onen%e de- dere'<o a -a -&ber%ad de &n.or/a'&(n Aue :oBa de una 'on.&:ura'&(n 'on$%&%u'&ona- au%(no/a /a Constitucin vi.ente consa.ra en el inciso 7E de su artAculo F las libertades de e#presin e informacin seGalando 1ue toda persona tiene derecho a( A las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento mediante la palabr oral o escrita o la ima en, por cualquier medio de comunicacin social, a sin pre*ia autorizacin ni censura ni impedimento al unos, ba4o las responsabilidades de ley)+ Se.n ha establecido el $ribunal Constitucional, la libertad de informacin arantiza el acceso, la bsqueda y la difusin de hechos noticiosos o, en otros t6rminos, 9de; informacin *eraz) ,7 + /a libertad de e#presin, en cambio, comprende la facultad de transmitir B difundir pensamientos, opiniones, ideas B %uicios de valor ,: + Pero ademCs, el inciso :E del artAculo F de la Carta PolAtica ha reconocido por primera vez el derecho fundamental de acceso a la informacin pblica, el cual supone la facultad de toda persona: A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo le al, con el costo que supon a el pedido! "e exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de se uridad nacional#! Dado 1ue este derecho faculta a su titular a recibir informacin por parte de las entidades del ;stado, bien podrAa considerarse como un derecho implAcito del derecho a la libertad de informacin reconocido en el inciso 7E del artAculo F de la Constitucin+ ;n esta lAnea se le ha calificado, por e%emplo, como &una especificacin del derecho en6rico a la libertad de
;#pediente 4K !6!:5 !!,5AAL$C, sentencia e#pedida el 9 de enero de !!,+ ;JU'JU>;4 P>A;/', =rancisco+ La Li ertad de $%presin e In&or"acin # el Derecho a la Inti"idad !ersonal. )u desarrollo actual # sus con&lictos+ /ima( Palestra, p+ 0!+ Cabe indicar 1ue el ltimo pCrrafo del inciso 7E del artAculo F de la Constitucin dispone 1ue &os derechos de informar y opinar comprenden los de fundar medios de comunicacin#!
,7 ,:

informacin) ,9 + /a relacin entre la libertad de informacin B el derecho de acceso a la informacin pblica ha sido advertida tambin por el $ribunal Constitucional B es una lAnea constante desde la e#pedicin de la sentencia 1ue puso fin al proceso de habeas data promovido por Rilo >odrA.uez Jutirrez en el aGo !!, ,8 , en donde estableci lo si.uiente(
&,!+ ;l derecho de acceso a la informacin pblica evidentemente se encuentra estrechamente vinculado a uno de los contenidos prote.idos por la libertad de informacin+ S al i.ual de lo 1ue sucede con esta ltima, debe indicarse 1ue el derecho de acceso a la informacin pblica tiene una doble dimensin+ Por un lado, se trata de un derecho individual, en el sentido de 1ue .arantiza 1ue nadie sea arbitrariamente impedido de acceder a la informacin 1ue .uarden, manten.an o elaboren las diversas instancias B or.anismos 1ue pertenezcan al ;stado, sin mCs limitaciones 1ue a1uellas 1ue se han previsto como constitucionalmente le.Atimas+ A travs de este derecho se posibilita 1ue los individuos, aisladamente considerados, puedan trazar, de manera libre, su proBecto de vida, pero tambin el pleno e%ercicio B disfrute de otros derechos fundamentales M+++N ,,+ ;n se.undo lu.ar, el derecho de acceso a la informacin tiene una dimensin colectiva, Ba 1ue .arantiza el derecho de todas las personas de recibir la informacin necesaria B oportuna, a fin de 1ue pueda formarse una opinin pblica, libre e informada, presupuesto de una sociedad autnticamente democrCtica)+

>esulta inne.able 1ue el derecho de acceso a la informacin pblica .uarda una relacin estrecha con la libertad de informacinD empero, como Ba se ha seGalado, su reconocimiento constitucional autnomo obli.a a concebirlos como derechos con un Cmbito de proteccin distinto ," + ;n el caso peruano es de resaltar 1ue el $e#to Constitucional vi.ente confiere un tratamiento detallado a este derecho, .arantizando e#presamente los principales elementos 1ue lo confi.uran+ AsA, por e%emplo, establece 1ue la solicitud de informacin no estC
JA>CTA C<3'U4 CAS$><, ;riVa+ $ransparencia B acceso a la informacin en poder de las =uerzas Armadas)+ ;n* De ate De&ensorial. 'e(ista de la De&ensora del !ue lo del !er+, !!7, p+ , 9+ ;n sentido anClo.o, Abramovich B Courtis han seGalado 1ue( /ste derecho es entonces la concrecin en un (mbito concreto del derecho a recibir informacin#! A3>A-<O'C2, OActor B Christian C<U>$'S( W;l acceso a la informacin como derechoW+;n( Anuario de Derecho a la Co"unicacin, aGo ,, volumen ,+ 3uenos Aires( ;ditorial Si.lo QQ', !!!, p+ :+ ;n el derecho espaGol se ha calificado al derecho de acceso de los ciudadanos a los archivos B re.istros administrativos, reconocido en el inciso bE del artAculo ,!:F de la Constitucin espaGola en trminos similares, al sostener 1ue ste constituBe( &2na especificacin, para un (mbito funcional concreto, del derecho a la informacin, que con car(cter eneral reco e el art! +E!3, d), ./#( P<-;D SU4C2;X, /uis Alberto. $l derecho de acceso de los ciudadanos a los archi(os # re,istros ad"inistrati(os. -adrid( instituto 4acional de Administracin Pblica, p+ ,,!+ ,8 ;#pediente 4K ,8685 !! 52DL$C, sentencia e#pedida el 6 de enero de !!0+ ," A3AD SUPA4YU', Samuel+ Transparencia y acceso a la informacin pblica#+ ;n( Dere'<o de A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a+ Piura( DefensorAa del Pueblo, !!:, PC.+ ,9+
,9

su%eta a e#presin de causa B a.re.a 1ue las entidades pblicas se encuentran obli.adas a suministrar dicha informacin en un plazo establecido le.almente+ ;s decir, establece una obli.acin positiva, por parte del ;stado B de sus distintas reparticiones, de proporcionar la informacin solicitada, obli.acin cuBo plazo de cumplimiento debe encontrarse .arantizado le.almente+ A ello se suma la indicacin sobre el pa.o por concepto del costo del pedido, 1ue serC ob%eto de anClisis posteriormente, B la previsin sobre las materias 1ue constituBen una e#cepcin al e%ercicio del derecho ob%eto de comentario+ Por otro lado, B si.uiendo a Samuel Abad, cabe advertir 1ue el Cmbito de proteccin de la libertad de informacin es mCs amplio 1ue el del acceso a la informacin pblica, pues no se a.ota en la facultad de recibir informacin, sino 1ue incluBe el derecho a comunicarla ,6 + Asimismo, el su%eto pasivo u obli.ado en el caso del derecho a la libertad de informacin esta comprendido no solo por las entidades del ;stado, sino 1ue incluBe tambin a los particulares, aun1ue su e%ercicio no siempre supone una obli.acin positiva por parte de los mismos ! + 1# Su 'ond&'&(n de li ertad pre&erida Como mencionamos en el punto anterior, el $ribunal ha seGalado 1ue el derecho de acceso a la informacin pblica, al i.ual 1ue el derecho a la libertad de informacin, ostenta una doble dimensin+ AsA, la dimensin individual de este derecho .arantiza 1ue todos los individuos puedan acceder a la informacin en poder de las entidades 1ue desempeGan funciones pblicas+ Desde este punto de vista, el derecho mencionado constituBe una proBeccin de la di.nidad de la persona, a la 1ue ase.ura la esfera de libertad B autonomAa necesaria para su libre desarrollo , + Por su parte, mediante su dimensin colectiva, tutela el derecho de todas las personas de acceder a informacin referida a la .estin de la cosa pblica, con lo cual coadBuva en la formacin de la opinin pblica B con ello en la consolidacin del r.imen democrCtico+ ;ste aspecto de sin.ular importancia es destacado por los estudios sobre la materia B tambin por la %urisprudencia emanada de diversos tribunales+ Al respecto, Abramovich B Courtis han afirmado( /l acceso a la informacin sobre la cosa pblica posibilita a las personas opinar con propiedad y *eracidad contribuyendo de tal modo al debate pblico de las ideas que es arant$a esencial del sistema democr(tico! &es permite adem(s in*esti ar los problemas de la comunidad, controlar a los mandatarios y participar en la *ida pol$tica del /stado# ++ !

'bid, /oc+ Cit+ 'bid, /oc+ Cit+ , S</AXA3A/ ;C2AOA>>'A, Iuan Ios+ Al unas cuestiones b(sicas en materia de derechos fundamentales#+ ;n( Re;&$%a de E$%ud&o$ Po-?%&'o$ CNue;a D,o'aE 4F 8,, enero5marzo de ,66,, p+ ""+ A3>A-<O'C2, OActor B Christian C<U>$'S# <p+ Cit+, p+ 7+
,6 !

;l $ribunal Constitucional ha puesto de relieve la dimensin colectiva del acceso a la informacin, precisamente, por su contribucin en la formacin de la opinin pblica+ Pero ademCs, en vista de ello ha seGalado 1ue cuando este derecho coadBuva en la formacin de la opinin pblica constituBe una libertad preferida(
&Por consi.uiente, al i.ual 1ue lo afirmado respecto de las libertades de informacin B e#presin, a %uicio del $ribunal, cuando el e%ercicio del derecho de acceso a la informacin pblica contribuBe a la formacin de una opinin pblica, libre e informada, ste tiene la condicin de libertad preferida+ ;sta condicin del derecho de acceso a la informacin no 1uiere decir 1ue al interior de la Constitucin e#ista un orden %erCr1uico M+++N+ S, en ese sentido, 1ue una colisin de ste con otros derechos fundamentales se resuelva en abstracto, haciendo prevalecer al 1ue tiene la condicin de libertad preferida+ M+++N+ $odos los derechos constitucionales tienen, formalmente, la misma %erar1uAa M+++N+ De ahA 1ue ante una colisin entre ellos, la solucin del problema no consiste en hacer prevalecer unos sobre otros, sino en resolverlos mediante la tcnica de la ponderacin B el principio de concordancia prCctica+ 4o obstante, tratCndose de una intervencin le.islativa sobre una libertad preferida, esta condicin impone 1ue el control sobre las normas B actos 1ue incidan sobre ella no slo se encuentren su%etos a un control %urisdiccional mCs intenso, a la luz de los principios de razonabilidad B proporcionalidad, sino, ademCs, 1ue en ese control ten.a 1ue considerarse 1ue tales actos o normas 1ue sobre l inciden carecen, prima facie, de la presuncin de constitucionalidad+ ;sta presuncin de inconstitucionalidad de la leB 1ue lo restrin.e se traduce en e#i.ir del ;stado B sus r.anos la obli.acin de probar 1ue e#iste un apremiante inters pblico por mantener en reserva o secreto la informacin pblica solicitada B, a su vez, 1ue slo manteniendo tal reserva se puede servir efectivamente al inters constitucional 1ue la %ustifica+ De manera 1ue si el ;stado no %ustifica la e#istencia del apremiante inters pblico para ne.ar el acceso a la informacin, la presuncin 1ue recae sobre la norma o acto debe efectivizarse B, en esa medida, confirmarse su inconstitucionalidadD pero tambin si.nifica 1ue la car.a de la prueba acerca de la necesidad de mantener en reserva el acceso a la informacin ha de estar, e#clusivamente, en manos del ;stado) 0 +

A partir de lo seGalado en la sentencia citada es posible advertir 1ue la consideracin del derecho de acceso a la informacin como una libertad preferida, supone un e#amen %udicial mCs e#i.ente B ri.uroso sobre las normas 1ue limitan su e%ercicio+ De acuerdo a lo establecido en esta decisin, las normas 1ue restrin.en este derecho carecerAan de la denominada presuncin de constitucionalidad+ Como es sabido, de esta presuncin deriva la e#i.encia, 1ue recae sobre los %ueces, o, en su caso, sobre el $ribunal Constitucional, de ensaBar una interpretacin de la norma su%eta a cuestionamiento 1ue la ha.a compatible
0

;#pediente 4K ,8685 !! 52DL$C, sentencia e#pedida el 6 de enero de !!0, =I+ ,,+

con la Constitucin antes de decidir su inaplicacin en un caso concreto, o declarar su inconstitucionalidad 7 + AsA, el $ribunal estima 1ue sobre las normas 1ue establecen lAmites al derecho reconocido en el inciso :E del artAculo F de la Carta recae mCs bien una presuncin de inconstitucionalidad : + Si.uiendo el razonamiento del $ribunal, dicha presuncin de inconstitucionalidad, supone 1ue el ;stado debe demostrar la e#istencia de un apremiante inter6s pblico 1ue %ustifi1ue la reserva de la informacin, B adicionalmente debe acreditar 1ue slo mediante dicha reserva se puede tutelar el inters 1ue la %ustifica+ De otro modo, la norma cuestionada deberC declararse inconstitucional+ Pese a 1ue la decisin del $ribunal es clara en establecer 1ue el Test Gudicial /stricto +- e#puesto es aplicable cuando el e%ercicio del derecho de acceso a la informacin pblica coadBuva en la formacin de la opinin pblica, nos in1uieta saber con 1u criterios determinar dicha aptitud+ 2aB 1ue tomar en cuenta 1ue el derecho 1ue venimos comentando permite conocer informacin referida al desarrollo de funciones pblicas+ ;n este sentido, su esencia es .ozar de inters pblico B por ende es pasible de contribuir en la formacin de la opinin pblica libre+ Si a ello sumamos 1ue de acuerdo a lo establecido en la Constitucin, el e%ercicio de este derecho no re1uiere e#presin de causa, establecer el estCndar 1ue se debe aplicar parece ser una tarea comple%a 8 + "# La$ en%&dade$ Aue ejer'en .un'&one$ ,0b-&'a$ 'o/o $uje%o$ ob-&:ado$ ,or edere'<o de a''e$o a -a &n.or/a'&(n ,0b-&'a /os su%etos pasivos en el caso del derecho de acceso a la informacin pblica son todas a1uellas entidades obli.adas a suministrar la informacin re1uerida por las personas 1ue titularizan este atributo+ Por su naturaleza, el acceso a la informacin pblica se e%ercita frente al ;stado a 1uien se e#i.e la entre.a de informacin relativa al e%ercicio de las funciones desempeGadas por sus distintas reparticiones, 1uedando e#cluidas de esta cate.orAa las personas %urAdicas de derecho privado B los particulares+ Pese a ello, en el Cmbito de la le.islacin comparada es posible advertir el desarrollo de una perspectiva
;l artAculo 'O del $Atulo Preliminar del C(d&:o Pro'e$a- Con$%&%u'&ona- reco.e una versin parcial del Principio de 'nterpretacin Conforme a Constitucin, 1ue parte de considerar 1ue las normas le.ales se presumen constitucionales+ Dicha norma establece: .uando exista incompatibilidad entre una norma constitucional y otra de inferior 4erarqu$a, el Guez debe preferir la primera, siempre que ello sea rele*ante para resol*er la contro*ersia y no sea posible obtener una interpretacin conforme a la .onstitucin#! : Un anClisis sobre lo 1ue supondrAa esta presuncin de inconstitucionalidad lo podemos encontrar en( /U4A C;>OA4$;S, ;duardo! /l 'abeas )ata y los derechos en 6l prote idos! A propsito de una reciente sentencia del T.#! ;n: Cuaderno$ Jur&$,ruden'&a-e$# Su,-e/en%o /en$ua- de D&F-o:o 'on -a Jur&$,ruden'&a# AGo 0, nmero ", octubre de !!0, pp+,:5 0+ 9 Al sentenciar el proceso tramitado ba%o el ;#pediente 4F :865 !!052DL$C el $ribunal denomin a este estCndar como Test Gudicial /stricto+ 8Una referencia interesante a los estCndares 1ue se han desarrollado en el derecho comparado para evaluar los lAmites al derecho de acceso a la informacin se puede consultar en( /?P;X AS//<4, Ser.io B Ale%andro P<SADAS+ &as pruebas de da8o e inter6s pblico en materia de acceso a la informacin! 2na perspecti*a comparada#+ ;n( Dere'<o Co/,arado de -a In.or/a'&(n, 4F 6, enero5%unio de !!8, pp+ ,59:
7

tendente a considerar como obli.ados, o su%etos pasivos, no slo a entidades pblicas en el estricto sentido del trmino, sino 1ue se suele incorporar tambin a instituciones o entidades 1ue aun1ue carecen de personalidad %urAdica de derecho pblico, desempeGan funciones pblicas " + 4o cabe duda 1ue este criterio resulta positivo pues posibilita la fiscalizacin B control de las actividades 1ue se encuentran ba%o responsabilidad del ;stado directa o indirectamente B con ello .arantiza a los ciudadanos B ciudadanas el conocimiento de informacin de una especial relevancia 6 + ;n el caso peruano, la Constitucin establece 1ue el derecho de acceso a la informacin pblica tiene como su%etos obli.ados a las entidades pblicas+ De acuerdo a lo previsto en el artAculo K de la /eB de $ransparencia B Acceso a la 'nformacin Pblica 0! las entidades obli.adas a suministrar informacin son las seGaladas en el artAculo ' del $Atulo Preliminar de la /eB 4K 8777, /eB 1ue re.ula el Procedimiento Administrativo Jeneral 0, + ;n esta norma resalta la
O'//A4U;OA, ;rnesto+ Derecho de acceso a la in&or"acin p+ lica en Latinoa"-rica. $studio introductorio # co"pilacin+ -#ico D+=+, 'nstituto de 'nvesti.aciones IurAdicas de la Universidad 4acional Autnoma de -#ico, !!0, p+ QQO'''+ $ambin( SA3A, >oberto+ /l derecho de la persona a acceder a informacin en poder del obierno#+ ;n( Dere'<o Co/,arado de -a In.or/a'&(n, nmero 0, enero5%unio de !!7, pp+ ,80 B ,87+ Disponible en( http(LLZZZ+article,6+or.LZorVLre.ionsLlatin5 americaL=<'LpdfLSaba>!7+pdf+ Oisita de fecha !, de abril de !!"+ 6 La Le+ Or:Fn&'a de A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a de- E'uador, /eB 4F !!7507 adopta este criterio+ Al respecto, su artAculo 0F dispone( Art$culo %!H Imbito de Aplicacin de la &ey!H /sta &ey es aplicable a: a. &os or anismos y entidades que conforman el sector pblico en los t6rminos del art$culo 33J de la
"

.onstitucin 0ol$tica de la ?epblica7 . &os entes se8alados en el art$culo 3 de la presente &ey7 c. &as personas 4ur$dicas cuyas acciones o participaciones pertenezcan en todo o en parte al /stado, exclusi*amente sobre el destino y mane4o de recursos del /stado7 d. /l derecho de acceso a la informacin de los diputados de la ?epblica se ri e conforme a lo dispuesto en la .onstitucin 0ol$tica de la ?epblica, en la &ey Kr (nica de la Funcin &e islati*a y su ?e lamento >nterno7

e. &as corporaciones, fundaciones y or anismos no ubernamentales AK5LMs) aunque ten an el car(cter de pri*adas y sean encar adas de la pro*isin o administracin de bienes o ser*icios pblicos, que manten an con*enios, contratos o cualquier forma contractual con instituciones pblicas y@u or anismos internacionales, siempre y cuando la finalidad de su funcin sea pblica7 &. &as personas 4ur$dicas de derecho pri*ado, que sean dele atarias o concesionarias o cualquier otra forma contractual de ser*icios pblicos del /stado, en los t6rminos del respecti*o contrato7 ,. &as personas 4ur$dicas de derecho pri*ado, que realicen estiones pblicas o se financien parcial o totalmente con recursos pblicos y nicamente en lo relacionado con dichas estiones o con las acciones o acti*idades a las que se destinen tales recursos7 y, h. &as personas 4ur$dicas de derecho pri*ado que posean informacin pblica en los t6rminos de esta &ey#! 0!Le+ de Tran$,aren'&a + A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a( GAr%?'u-o 1 #H En%&dade$ de -a Ad/&n&$%ra'&(n P0b-&'a 0ara efectos de la presente &ey se entiende por entidades de la Administracin 0blica a las se8aladas en el Art$culo > del T$tulo 0reliminar de la &ey 5D +B111, &ey del 0rocedimiento Administrati*o Leneral#! 0, /eB del Procedimiento Administrativo Jeneral, $Atulo Preliminar( Artculo I.- /" ito de aplicacin de la le# &a presente &ey ser( de aplicacin para todas las entidades de la Administracin 0blica! 0ara los fines de la presente &ey, se entender( por NentidadN o NentidadesN de la

Administracin 0blica : 3! /l 0oder /4ecuti*o, incluyendo =inisterios y Kr anismos 0blicos )escentralizados7 +! /l 0oder &e islati*o7

inclusin de las empresas privadas encar.adas de la prestacin de servicios pblicos en calidad de su%etos pasivos del derecho ob%eto de estudio+ Por su parte, el artAculo 6K de la /eB de $ransparencia B Acceso a la 'nformacin Pblica precisa 1ue dichas entidades se encuentran obli.adas a informar &sobre las caracter$sticas de los ser*icios pblicos que presta, sus tarifas y sobre las funciones administrati*as que e4ercen)+ Al abordar este aspecto del acceso a la informacin, la doctrina nacional ha e#presado una postura favorable en admitir 1ue las entidades 1ue ostentan la condicin de su%etos obli.ados por este derecho son a1ullas 1ue forman parte de la Administracin Pblica B tambin las instituciones o personas 1ue desempeGan funciones pblicas 0 + ;n vista de ello se ha seGalado 1ue &en caso de duda a efectos de calificar a una entidad como pblica se deber( tomar en consideracin la acti*idad que realiza antes que la denominacin que reciben) 00 + ;ncontramos 1ue la %urisprudencia constitucional se ha desarrollado si.uiendo esta perspectiva, por lo 1ue ha considerado como su%etos obli.ados por el inciso :E del artAculo F de la Constitucin a funcionarios BLo entidades 1ue, an sin contar con la calidad de entidades pblicas, e%ercitan funciones de dicha naturaleza+ ;s decir, el $ribunal viene determinando la condicin de su%eto pasivo del acceso a la informacin a partir del anClisis de la funcin desempeGada por la entidad involucrada, sin limitarse al estudio de su naturaleza %urAdica+ ;n esta direccin, ha incorporado como su%etos pasivos de este derecho a los notarios, entendiendo 1ue la informacin 1ue se produce en el e%ercicio de la funcin notarial es de carCcter pblico, conforme se aprecia a continuacin(
&0+ M+++N si bien la materializacin del derecho en cuestin se confi.ura en la posibilidad de solicitar B recibir de una entidad pblica la informacin, ello
%! /l 0oder Gudicial7 1! &os Lobiernos ?e ionales7 5! &os Lobiernos &ocales7 -! &os Kr anismos a los que la .onstitucin 0ol$tica del 0er y las leyes confieren autonom$a! B! &as dem(s entidades y or anismos, proyectos y pro ramas del /stado, cuyas acti*idades se realizan en *irtud de potestades administrati*as y, por tanto se consideran su4etas a las normas comunes de derecho pblico, sal*o mandato expreso de ley que las refiera a otro r6 imen7 y J! &as personas 4ur$dicas ba4o el r6 imen pri*ado que prestan ser*icios pblicos o e4ercen funcin administrati*a, en *irtud de concesin, dele acin o autorizacin del /stado, conforme a la normati*a de la materia#! 0 ;n este sentido se han pronunciado( /UYU; >AXU>', -artAn+ Acceso a la in&or"acin p+ lica docu"ental # re,ulacin de la in&or"acin secreta! /ima( Ara ;ditores, !! , pp+ ,7!5 ,:0D 2U;>$A JU;>>;><, /uis+ La li ertad de e%presin # el acceso a la in&or"acin p+ lica+ /ima( Comisin Andina de Iuristas, pp+ ,88 B ,8"D JA>CTA C<3'A4 CAS$><, ;riVa+ <p+ Cit, /oc+ Cit+ B 3<XA, 3eatriz# Acceso a la In&or"acin del $stado+ /ima( Ciudadanos al DAa, !!7, p+ 7"+ $ambin adopta esta perspectiva( DefensorAa del Pueblo del Per+ In&or"e De&ensorial 0 12. 3alance a dos a4os de (i,encia de la Le# de 5ransparencia # Acceso a la In&or"acin !+ lica 2003-2006+ /ima, !!:, pp+, "5,0 + 00 2U;>$A JU;>>;><, /uis# <p+ Cit+ /oc+ Cit+

obedece a 1ue solamente los entes estatales constituBen los canales adecuados para 1ue se efectu el flu%o de informacin, B 1ue es el propio estado el 1ue responde por esta frente a la colectividad+ ;sto implica 1ue la informacin en si misma es .enerada, elaborada o mantenida por los propios funcionarios pblicos en la e%ecucin de las funciones 1ue le han sido encar.adas por el estado, de manera 1ue la informacin 1ue se ori.ine en el e%ercicio de una funcin pblica, tambin compartirC las dos dimensiones del derecho de acceso a la informacin, debindose recurrir a los conductos idneos para su lo.ro+ 7+ De autos se verifica 1ue es un notario 1uien ha sido denunciado como su%eto pasivo de la vulneracin constitucional, por lo 1ue se debe tener en cuenta 1ue este, en su calidad de profesional del derecho autorizado por el ;stado para brindar un servicio pblico en el e%ercicio de su funcin pblica comparte la naturaleza de cual1uier funcionario pblico en cuanto a la informacin 1ue .enera+ ;n esa medida, toda la informacin 1ue el notario ori.ine en el e%ercicio de la funcin notarial B 1ue se encuentre en los re.istros 1ue debe llevar conforme a la leB sobre la materia, constituBe informacin pblica, encontrCndose la misma dentro de los alcances del derecho fundamental del acceso a la informacin, sobre todo si se tiene en cuenta 1ue en el servicio notarial es el notario el nico responsable de las irre.ularidades 1ue se cometan en el e%ercicio de tal funcin) 07 +

CabrAa puntualizar 1ue la informacin referida a la funcin notarial a la 1ue es posible acceder, si.uiendo el criterio establecido por el $ribunal Constitucional, no debe encontrarse dentro de al.uno de los supuestos 1ue la Constitucin ha previsto como e#cepciones al e%ercicio del derecho materia de estudio+ AsA, por e%emplo, de e#istir informacin 1ue revista carCcter Antimo o se encuentre su%eta a reserva por mandato le.al, no deberC ser suministrada a terceros+ Por otro lado, el $ribunal tambin ha entendido 1ue es posible acceder a la informacin en poder de los cole.ios profesionales, a 1uienes ha considerado su%etos pasivos del derecho 1ue venimos estudiando+ ;llo aconteci a raAz del proceso iniciado por /uis >omCn Yuispe contra el Decano del Cole.io de 4otarios+ ;n su sentencia el $ribunal concluB(
& + Siendo los Cole.ios Profesionales instituciones autnomas con personalidad de derecho pblico, de acuerdo con el articulo ! de la Constitucin, corresponde, en el presente caso, verificar si se ha confi.urado la vulneracin del derecho a solicitar B recibir informacin) 0: +

Aun1ue el $ribunal no lo haBa especificado es importante subraBar 1ue tratCndose de entidades 1ue ademCs de e%ercitar funciones pblicas, .estionan intereses privados o corporativos, la obli.acin de suministrar informacin recaerC e#clusivamente sobre la informacin relativa a las funciones pblicas
;#pediente 4K !0!,5 !!752DL$C, sentencia e#pedida el : de marzo de !!7+ ;ste criterio fue reiterado al sentenciar el proceso de habeas data tramitado ba%o el ;#pediente 4K 7:995 !!75 2DL$C, sentencia e#pedida el 7 de marzo de !!:+ 0: ;#pediente 4K ,":,5 !! 52DL$C, sentencia e#pedida el 6 de marzo de !!7+
07

1ue tienen a su car.o+ Como ha indicado la DefensorAa del Pueblo, tratCndose de los cole.ios profesionales la informacin accesible &se refiere a aquellas funciones que la ley les encar a desempe8ar, sobretodo cuando se trata de profesionales que por disposicin le al exi en la cole iacin obli atoria) 09 + Pese a 1ue encontramos acertado el criterio adoptado por el $ribunal al interpretar el alcance de los su%etos obli.ados a suministrar informacin pblica, por las razones apuntadas, debemos precisar 1ue no toda obli.acin de una persona o entidad, de suministrar informacin, puede ser asimilada con la obli.acin 1ue recae sobre los su%etos pasivos del derecho de acceso a la informacin pblica, an cuando por mandato constitucional conlleve la e#i.encia de atenderla+ Sobre el particular, es oportuno referirnos al proceso de habeas data iniciado por Andrs Astuvilca =lores contra la CompaGAa Constructora e 'nmobiliaria Ar.os S+A+ mediante el cual demand la entre.a del estado de cuentas correspondiente a los pa.os efectuados a la citada empresa con motivo de la compra5venta de un local comercial+ ;l demandante seGal haber e#traviado los comprobantes de los pa.os efectuados hasta esa fecha, por lo 1ue se diri.i a la empresa sin obtener una respuesta positiva de su parte+ Al sentenciar el proceso el $ribunal sostuvo(
& + MPN desde la perspectiva del derecho de acceso a la informacin, no e#iste posibilidad de invocar proteccin mediante el presente proceso Ba 1ue ni se trata de un asunto de informacin pblica Hde inters para cual1uier ciudadano en abstractoE ni tampoco ni mucho menos de informacin obrante en poder del estado o de al.una de sus dependencias+ MPN+ 0+ MPN al tratarse de informaciones derivadas de una relacin econmica entablada entre la empresa constructora Hen su condicin de ofertanteE B el recurrente Hen su condicin de compradorE, con motivo de un contrato de compra5venta de un bien inmueble, lo 1ue se plantea en ri.or es otra variante de reclamacin+ Se trata especAficamente de un reclamo 1ue tiene 1ue ver con el derecho a la informacin de los bienes 1ue se ad1uiere o de los servicios de los 1ue se sirve toda persona, sea en su condicin de consumidora o de usuaria+ MPN lo 1ue se encuentra en discusin tiene relacin directa con el derecho fundamental a la proteccin del consumidor B del usuario, reconocido en el ArtAculo 9:K de la Constitucin MPN) 08 +

Conforme se reconoce en la sentencia, en el caso mencionado no nos encontrCbamos ante el e%ercicio del derecho de acceso a la informacin pblica+ ;n efecto, tratCndose de una empresa privada 1ue no desempeGa una funcin pblica, la demandada no podrAa ser considerada su%eto pasivo del derecho ob%eto de comentario+ ;n este sentido, es importante distin.uir entre el derecho reconocido en el inciso :E del artAculo K de la Constitucin B el derecho a la informacin 1ue ostentan las personas 1ue actan como consumidores o usuarios en el marco de una relacin de consumo, al amparo del articulo 9:F de
09 08

DefensorAa del Pueblo del Per+ <p+ Cit+, pp+ ,0!5,0,+ ;#pediente 4K ,!: 5 !!95P2DL$C, sentencia e#pedida el ,7 de marzo de !!9+

la Constitucin 0" , cuBo e%ercicio se encontraba involucrado en el caso citado+ [ste ltimo, como apunta el $ribunal, es tambin un derecho fundamental, pero tiene como condicin la e#istencia de una relacin de consumo B e#i.e a los su%etos obli.ados HproveedoresE 06 suministrar informacin a los consumidores o usuarios sobre los bienes o servicios ob%eto de contratacin+ 5# La &n.or/a'&(n ,0b-&'a + $u$ a%r&bu%o$ /a Constitucin .arantiza el acceso a la informacin 1ue obra en poder de las entidades pblicas, por lo 1ue es importante delimitar el alcance de a1uello 1ue debe considerarse como informacin de carCcter pblico B los atributos con los 1ue debe contar, pues constituBe el ob%eto del derecho+ ;l acceso a la informacin comprende la posibilidad de solicitar y obtener informacin que exista en una entidad pblica o que debiera existir# 1E 7 siempre 1ue no se encuentre su%eta a reserva de conformidad con la Constitucin+ ;sto 1uiere decir 1ue la Constitucin no .arantiza nicamente el acceso a la informacin producida las entidades pblicas, sino 1ue incluBe a1uella 1ue, sin haber sido elaborada por stas, se encuentra en su poder 7, + Por esta razn, aun1ue determinada informacin no haBa sido .enerada por una entidad 1ue e%erce funciones pblicas, siempre 1ue se encuentre ba%o su control, deberC considerarse pblica B ser puesta a disposicin de las personas 1ue lo re1uieran+ ;ste criterio ha sido e#puesto por el $ribunal Constitucional al interpretar los alcances de lo previsto en el artAculo ,!F de la /eB de $ransparencia B Acceso a la 'nformacin Pblica 7 + AsA, el $ribunal ha establecido 1ue la informacin
Constitucin de ,660, artAculo 9:F( /l /stado defiende el inter6s de los consumidores y usuarios! 0ara tal efecto arantiza el derecho a la informacin sobre los bienes y ser*icios que se encuentran a su disposicin en el mercado! Asimismo *ela, en particular, por la salud y la se uridad de la poblacin#! 06Al sentenciar el proceso de Amparo tramitado ba%o el ;#pediente 4F 80065 !!95PAL$C el $ribunal defini a la condicin de consumidor o usuarioD B a la de proveedor en los si.uientes trminos( +3!/s indudable que la condicin de consumidor o usuario se produce a tra*6s de la relacin que 6ste entabla con un a ente pro*eedor Oindependientemente de su car(cter pblico o pri*adoO7 sea en calidad de receptor o beneficiario de al n producto, sea en calidad de destinatario de al una forma de ser*icio! /n consecuencia, la condicin de consumidor o usuario no es asi nable a cualquier indi*iduo o ente, sino a aquel *inculado a los a entes pro*eedores dentro del contexto de las relaciones eneradas por el mercado, las cuales tienen como correlato la actuacin del /stado para arantizar su correcto desen*ol*imiento! /l pro*eedor, por su parte, es aquella persona natural o 4ur$dica que, habitual o peridicamente, ofrece, distribuye, *ende, arrienda o concede el uso o disfrute de bienes, productos o ser*icios#! 7! A3AD SUPA4YU', Samuel+ <p+ Cit+, pp+ ,"5,6+ 7, 'bid, p+ + 7 ;l se.undo pCrrafo del artAculo ,!F de la Le+ de Tran$,aren'&a + A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a dispone( Art$culo 3ED!H >nformacin de acceso pblico! 9!!!; Asimismo, para los efectos de esta &ey, se considera como informacin pblica cualquier tipo de documentacin financiada por el presupuesto pblico que sir*a de base a una decisin de naturaleza administrati*a, as$ como las actas de reuniones oficiales#! Como veremos se.uidamente, en su primer pCrrafo dicho artAculo hace referencia al criterio de la posesin o control como distintivo de la informacin pblica, precisando 1ue dentro de este concepto se debe incluir la informacin creada u obtenida por las
0"

pblica es a1uella 1ue obra en posesin de las entidades obli.adas a suministrarla, aGadiendo 1ue tambin es relevante el uso de la misma en la adopcin de decisiones administrativas Ho de naturaleza pblicaE(
&, + M+++N /o realmente trascendental, a efectos de 1ue pueda considerarse como &informacin pblica), no es su financiacin, sino la posesin B el uso 1ue le imponen los r.anos pblicos en la adopcin de decisiones administrativas, salvo, claro estC, 1ue la informacin haBa sido declarada por leB como su%eta a reserva) 70 +

Dado 1ue el concepto de informacin pblica no se limita a la 1ue .eneran las entidades pblicas, sino 1ue tambin incluBe a1ulla 1ue poseen, a travs del e%ercicio del derecho reconocido en el inciso :E del articulo F de la Constitucin es posible conocer, por e%emplo, la documentacin 1ue entre.an las personas 1ue solicitan el otor.amiento de una licencia o permiso municipal Hsiempre B cuando no se encuentre e#cluida de acuerdo a lo previsto en el $e#to ConstitucionalE+ Al respecto, podemos citar el proceso de habeas data 1ue interpuso la empresa 'nmobiliaria /as /omas de -onterrico S+A+ contra la -unicipalidad Distrital de Santia.o de Surco, mediante el cual demand se le brinde informacin sobre la participacin de los funcionarios de dicha comuna en el 'nforme 4K !7:5 !!!5--/5D-DU5D2U5DSD, emitido por la -unicipalidad -etropolitana de /ima, asA como las copias de los planos entre.ados a dicha comuna por las empresas ><QA4 e '4O;>S'<4;S - B S+ Al sentenciar el proceso el $ribunal indic lo si.uiente(
&:+ M+++N Aun1ue este Cole.iado no afirma 1ue determinadas informaciones proporcionadas a la administracin por los particulares no ten.an, ba%o ciertos supuestos, un carCcter estrictamente privado Hcomo sucede con la reserva tributaria o el secreto bancario, por e%emploE, no 1uiere ello decir 1ue toda informacin derivada de un particular resulte, per se, prote.ida de toda forma de acceso+ M+++N Dentro de dicho conte#to, no es razonable, B asA lo considera este $ribunal, 1ue los planos proporcionados por determinadas entidades a fin de cumplir con los re1uisitos 1ue la administracin impone, sean considerados documentos susceptibles de reserva+ Como Ba se di%o, una vez incorporados estos al Cmbito administrativo a consecuencia de un procedimiento de ese tipo, asumen el carCcter de informacin pblica M+++N) 77 +

Pero ademCs, el concepto de informacin no se limita a la 1ue proven.a de fuentes escritas como por e%emplo, las actas, oficios o los e#pedientes finalizados o en trCmite, pues sta comprende todo tipo de sistemas de almacenamiento o recuperacin, incluyendo documentos, pel$culas, microfichas, *ideos, foto raf$as y otros# 15 ! /a /eB de $ransparencia B Acceso a la 'nformacin Pblica
entidades pblicas, sin importar el formato en el que se encuentren! 70 ;#pediente 4K :865 !!052DL$C, sentencia e#pedida el 9 de abril de !!7+ 77 ;#pediente 4K !9775 !!752DL$C, sentencia emitida el ,8 de octubre de !!:+ 7:Comisin 'nteramericana de Derechos 2umanos+ >elatorAa ;special para la /ibertad de ;#presin+ <p+ Cit+, p+ 0"+

si.ue esta lAnea B asA, en su artAculo ,!F prescribe 1ue es posible conocer informacin( &contenida en documentos escritos, foto raf$as, rabaciones, soporte ma n6tico o di ital, o en cualquier otro formato, siempre que haya sido creada u obtenida por ella o que se encuentre en su posesin o ba4o su control#+ Por su parte, el inciso ,E del articulo 9,F del Cdi.o Procesal Constitucional reitera este criterio al disponer 1ue el derecho reconocido en el inciso :E del articulo F del $e#to Constitucional tutela el acceso a informacin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se trate de la que eneren, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en expedientes terminados o en tr(mite, estudios, dict(menes, opiniones, datos estad$sticos, informes t6cnicos y cualquier otro documento que la administracin pblica ten a en su poder, cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea r(fica, sonora, *isual, electroma n6tica o que obre en cualquier otro tipo de soporte material) 79 + Consecuentemente, es posible acceder, por e%emplo, a .rabaciones visuales o auditivas de actos, ceremonias o de reuniones, sin necesidad de 1ue se cuente con una transcripcin de los mismos+ Ahora bien, la obli.acin positiva 1ue la Constitucin impone a las entidades pblicas de suministrar informacin, siempre 1ue no se encuentre incursa dentro de al.uno de los supuestos e#cepcionales, se verAa desdibu%ada si dicha informacin no contara con determinadas cualidades 1ue .aranticen su fiabilidad+ ;n atencin a ello, en nuestro medio se ha se ha subraBado la necesidad de 1ue la informacin proporcionada por las entidades de la administracin pblica cuente con caracterAsticas bCsicas como la veracidad B la claridad, ademCs de su debida actualizacin 78 + $ambin se ha destacado 1ue el artAculo , F de la /eB de $ransparencia B Acceso a la 'nformacin Pblica reco.e la e#i.encia de 1ue la misma cuente con atributos mAnimos como la veracidad B la claridad, en la medida en 1ue asimila la respuesta ambi ua con la ne.ativa tCcita de proporcionar la informacin 7" + /a sentencia e#pedida por el
4tese 1ue tanto la Le+ de Tran$,aren'&a + A''e$o a -a In.or/a'&(n, como el Cdi.o Procesal Constitucional hacen referencia al criterio de la 0osesin para definir a la 'nformacin Pblica+ Por ello, prescriben 1ue la informacin pblica no solo es la 1ue eneran o producen las entidades pblicas, sino 1ue incluBe ademCs a1uella obtenida por dichas entidades, asA como la 1ue procesan, poseen o se encuentra ba4o su control# 78 AsA, por e%emplo, se ha seGalado( &&a informacin que las entidades pblicas entre an y difunden debe ser cierta, completa y clara7 as$ como estar debidamente actualizada)( 2U;>$A JU;>>;><, /uis Alberto# <p+ Cit#, p+ ,"!+ 7";n efecto, el ltimo pCrrafo del articulo , F de la Le+ de Tran$,aren'&a + A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a dispone lo si.uiente( "i el requerimiento de informacin no hubiere sido satisfecho o si la respuesta hubiere sido ambi ua, se considerar( que existi ne ati*a t(cita en brindarla#! Al respecto se ha mencionado 1ue( la norma reco e en su contenido esta doble acepcin del derecho de acceso a la informacin pblica! )e un lado, la posibilidad de acceder efecti*amente a ella, con la correspondiente obli acin del /stado de brindarla o facilitarla7 de otro, la exi encia de que dicha informacin sea *eraz, actual y clara, y como correlato, que el /stado la proporcione de esta forma#( /U4A C;>OA4$;S, ;duardo+ <p+ Cit+, pp+ 5 0+ Asimismo, se ha referido( ?especto al contenido o la calidad de las respuestas de las entidades obli adas a entre ar informacin pblica, la ley de acceso a la informacin slo hace una mencin en sentido ne ati*o, al se8alar que todo solicitante puede considerar ne ado el pedido si el requerimiento de informacin no hubiese sido satisfecho o si la respuesta hubiese sido ambi ua)( CASAS, Iavier# 2n marco le al para el acceso a la informacin en el 0er#+ ;n( D,o'a de 'a/b&o( /a promocin B proteccin del acceso a la informacin B los
79

$ribunal Constitucional al resolver el proceso de habeas data entablado por Rilo >odrA.uez Jutirrez reviste de particular inters por ser la primera oportunidad en la 1ue dicho r.ano se pronuncia sobre este punto+ ;n esta decisin el $ribunal estableci 1ue el derecho ob%eto de estudio .arantiza 1ue la informacin proporcionada por las entidades pblicas sea *eraz, actual y clara, por lo 1ue es vulnerado tambin cuando sta es fra mentaria, desactualizada, incompleta, imprecisa, falsa, no oportuna o errada(
&,9+ M+++N el contenido constitucionalmente .arantizado por el derecho de acceso a la informacin pblica no slo comprende la mera posibilidad de acceder a la informacin solicitada B, correlativamente, la obli.acin de dispensarla de parte de los or.anismos pblicos+ Si tal fuese slo su contenido prote.ido constitucionalmente, se correrAa el ries.o de 1ue este derecho B los fines 1ue con su reconocimiento se persi.uen, resultaran burlados M+++N+ A criterio del $ribunal, no slo se afecta el derecho de acceso a la informacin cuando se nie.a su suministro, sin e#istir razones constitucionalmente le.Atimas para ello, sino tambin cuando la informacin 1ue se proporciona es fra.mentaria, desactualizada, incompleta, imprecisa, falsa, no oportuna o errada+ De ahA 1ue si en su faz positiva el derecho de acceso a la informacin impone a los r.anos de la Administracin pblica el deber de informar, en su faz ne.ativa, e#i.e 1ue la informacin 1ue se proporcione no sea falsa, incompleta, fra.mentaria, indiciaria o confusa+ S es 1ue si mediante el derecho en referencia se .arantiza el acceso, conocimiento B control de la informacin pblica, a fin de favorecer la maBor B me%or participacin de los ciudadanos en los asuntos pblicos, asA como la transparencia de la actuacin B .estin de las entidades .ubernamentales, entonces, un mAnimo de e#i.encia 1ue imponen 1ue esos fines se puedan cumplir, es 1ue la informacin sea veraz, actual B clara) 76 +

A partir de la incorporacin por parte del $ribunal Constitucional de los atributos de la informacin pblica al Cmbito constitucionalmente prote.ido del derecho de acceso a la informacin, es posible afirmar 1ue sobre las entidades
derechos a la salud se#ual B reproductiva en el Per+ /ima( Articulo ,6, 'nstituto Prensa B Sociedad, Centro de la -u%er Peruana =lora $ristCn, !!:, p+ 7!+ Adicionalmente, el artAculo ,7F de la /eB de $ransparencia B Acceso a la 'nformacin Pblica seGala lo si.uiente( Artculo 167.- 'esponsa ilidades /l funcionario pblico responsable de dar informacin que de modo arbitrario obstruya el acceso del solicitante a la informacin requerida, o la suministre en forma incompleta u obstaculice de cualquier modo el cumplimiento de esta &ey, se encontrar( incurso en los alcances del Art$culo 1D de la presente &ey#! Por su parte, el artAculo 7F de la norma citada prescribe( Artculo 67.- 'esponsa ilidades # )anciones Todas las entidades de la Administracin 0blica quedan obli adas a cumplir lo estipulado en la presente norma! &os funcionarios o ser*idores pblicos que incumplieran con las disposiciones a que se refiere esta &ey ser(n sancionados por la comisin de una falta ra*e, pudiendo ser incluso denunciados penalmente por la comisin de delito de Abuso de Autoridad a que hace referencia el Art$culo %BBD del .di o 0enal! /l cumplimiento de esta disposicin no podr( dar lu ar a represalias contra los funcionarios responsables de entre ar la informacin solicitada#! 76 ;#pediente 4K ,8685 !! 52DL$C, sentencia e#pedida el 6 de enero de !!0+

pblicas no slo recae la obli.acin positiva de facilitar la informacin 1ue les sea solicitada, sino 1ue deben hacerlo en los trminos establecidos en su decisin+ =# La$ 'ara'%er?$%&'a$ de -a $o-&'&%ud de &n.or/a'&(n: un ,ed&do &n/o%&;ado + raBonab-e/en%e '-aro /a Constitucin ha establecido e#presamente 1ue el derecho de acceso a la informacin pblica se e%ercita sin expresin de causa+ Por ello, no es necesario acreditar inters en la informacin solicitada B toda e#i.encia 1ue apunte en esa direccin constituirAa una limitacin contraria a la Constitucin+ AdemCs, aun1ue el acceso a la informacin pblica .oza de un carCcter instrumental o relacional en la medida 1ue &se presenta como un presupuesto o medio para el e4ercicio de otras libertades fundamentales# 5E , para su e%ercicio no es e#i.ible 1ue el e%ercicio de otro derecho fundamental se encuentre involucrado o en ries.o de resultar afectado+ /a solicitud de informacinD sin embar.o, debe .ozar de una razonable claridad para 1ue pueda ser atendida+ ;n este punto, debemos seGalar con preocupacin 1ue e#isten decisiones en las 1ue el $ribunal ha asimilando los atributos con los 1ue debe contar la informacin suministrada por las entidades del ;stado, con las caracterAsticas bCsicas de la solicitud de la misma+ ;n efecto, como Ba hemos indicado, de acuerdo a lo establecido por el $ribunal, la informacin proporcionada por las entidades pblicas debe ser &*eraz, actual y clara#D por lo 1ue ha considerado 1ue este derecho resulta vulnerado tambin cuando sta se proporciona de manera &fra mentaria, desactualizada, incompleta, imprecisa, falsa, indiciaria o confusa# :, + Pues bien, e#isten casos en los 1ue el $ribunal ha considerado 1ue al.unos de dichos atributos son e#i.ibles a las solicitudes 1ue formulan las personas interesadas en obtener informacin+ Para ilustrar lo seGalado, podemos citar el proceso de habeas data iniciado por Rilo >odrA.uez Jutirrez, 1uien solicit 1ue se pon.a en su conocimiento a) Puien o quienes dispusieron la inter*encin del demandado y del auditor eneral del .on reso para comprobar la falta ra*e que, presuntamente, *enia cometiendo el recurrente7 y por que no le*antaron el acta respecti*a#! Al dictar sentencia el $ribunal desestim dicho pedido ba%o las si.uientes consideraciones(

&0+ ;n lo 1ue respecta al punto aE del petitorio de la demanda, en 1ue el recurrente solicita 1ue se le informe sobre la identidad de la o las personas 1ue ordenaron su investi.acin, asA como las razones por las cuales no se levanto el acta respectiva, este $ribunal considera 1ue el demandante no solicita una informacin cierta, completa B clara, tal como se ha establecido en la sentencia H!!85 !!05A'L$C H=I 0ED por el contrario, lo 1ue pretende es 1ue se determine &1uien o 1uienes) ordenaron su investi.acin u &las razones) 1ue motivaron el

:! :,

;#pediente 4K ,8685 !! 52DL$C, sentencia e#pedida el 6 de enero de !!0, =I ,!+ 'bid+ =I+ ,9+

1ue no se levantara un actaD lo cual, evidentemente, no puede ser dilucidado a travs de este proceso constitucional) : +

Coincidimos con el $ribunal en 1ue el proceso de 2abeas Data, como mecanismo de proteccin del derecho de acceso a la informacin pblica, no puede ser utilizado para determinar responsabilidades administrativas o penales, B 1ue tampoco constituBe la vAa para obtener una declaracin de veracidad respecto de determinado hecho o situacinD aspectos 1ue, como ha sostenido, no inte.ran el Cmbito de proteccin constitucional del derecho 1ue venimos estudiando+ ;llo, sin embar.o, no %ustifica e#i.ir 1ue la solicitud de informacin sea precisa o completa+ /a claridad es sin duda una caracterAstica esencial de la solicitud de informacin+ ;mpero, la actualidad, inte.ridad B certeza constituBen cualidades con las 1ue debe contar la informacin puesta a disposicin de las personas 1ue e%erzan este derecho, como ha establecido acertadamente el $ribunal en anteriores oportunidades+ Como hemos sostenido, una e#i.encia de e#trema minuciosidad en la solicitud de informacin re1uerida puede conllevar un lAmite desproporcionado al e%ercicio de este derecho fundamental, pues como es l.ico, en la .ran maBorAa de casos solo cuando se tiene el acceso directo a determinada informacin se estarC en aptitud de identificarla en detalle :0 + ;stimamos adecuado e#i.ir 1ue la solicitud permita determinar con razonable claridad la informacin 1ue se desea conocerD por lo 1ue es posible afirmar 1ue la informacin solicitada debe ser determinada o determinable+ ;n buena cuenta, la solicitud debe contener una serie de elementos que permitan identificar el documento o los documentos 9la informacin; que se soliciten# 51 + Por ello, es menester interpretar con un criterio fle#ible B 1ue favorezca el e%ercicio del derecho a acceder a informacin en poder del ;stado lo dispuesto en el artAculo ,!, literal dE del >e.lamento de la /eB de $ransparencia B Acceso a la 'nformacin Pblica, en tanto prescribe 1ue las solicitudes escritas de informacin deben contener( 3E, d! /xpresin concreta y precisa del pedido de informacin# 55 !
;#pediente 4K !0!685 !!:52D, sentencia emitida el 8 de marzo de !!8+ CAS$>< C>UXA$$, Karin+ &&a 4urisprudencia del Tribunal .onstitucional peruano en materia de acceso a la informacin pblica)+ ;n( En$a+o$ $obre e- Tr&buna- Con$%&%u'&ona- + -a$ -&ber%ade$ de e@,re$&(n e &n.or/a'&(n+ /ima( Consorcio Iusticia Oiva, !!7, p+ 9,+ Sobre este aspecto -;S$>; D;/JAD< ha seGalado( /s cierto que como consecuencia del e4ercicio de este derecho, no puede entorpecerse el funcionamiento normal de la respecti*a Administracin 0blica! 0ara ello es posible exi ir una cierta identificacin del contenido de la informacin pretendida, as$ como compatibilizar la obli acin de facilitar el acceso en el plazo m(s bre*e posible# Aart! +%E!+ ?KF) con una ordenacin racional del con4unto!#: -;S$>; D;/JAD<, Iuan =rancisco# $l derecho de acceso a archi(os # re,istros ad"inistrati(os. 8An9lisis del artculo 10:7. . de la Constitucin;. -adrid( C'O'$AS, p+ ,66+ :7 C;>>'//< -A>$'4;X, A.ustAn+ La 5ransparencia ad"inistrati(a* <nin $uropea # =edio A" iente# Oalencia( $irant lo 3lanch, ,66", p+ ,8:+ :: >e.lamento de la Le+ de Tran$,aren'&a + A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a+ Decreto Supremo 4I !8 5 !!05PC-, vi.ente desde el 8 de a.osto de !!0+ Cabe resaltar 1ue la Le+ Federa- de Tran$,aren'&a + A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a 6uberna/en%a- de MJ@&'o prescribe en su artAculo 7!F 1ue la solicitud de informacin debe contener, entre otros datos, &>>! &a descripcin clara y precisa de los documentos que 9se; solicita), asA como >>>! .ualquier otro dato que propicie su
: :0

;ncontramos adecuada la perspectiva 1ue adopt el $ribunal al sentenciar el proceso promovido por <ctavio Plaza 3ernal contra el -inisterio de A.ricultura+ ;l demandante solicit 1ue se le proporcione informacin sobre el nmero de casos de e#propiacin por >eforma A.raria en estado de tramitacin, detallando el nombre de cada uno de los fundos B su ubicacinD asA como el nmero de casos 1ue haBan concluido ltimamente B cuenten con sentencia firme+ ;n esta oportunidad el $ribunal determin lo si.uiente(
&:+ Asimismo, en relacin con el nmero de casos de e#propiacin por >eforma A.raria 1ue hubieran concluido ltimamente B ten.an sentencia firme de pa.o en efectivo, es de seGalar 1ue la solicitud es ambi.ua, puesto 1ue no se precisa lo 1ue debe entenderse por &ltimamente)+ 4o obstante, este $ribunal considera difAcil de creer 1ue la demandada no ten.a informacin disponible sobre tal cuestin, toda vez 1ue de e#istir al.una sentencia firme ordenando el pa.o de soles en, al menos, el ltimo aGo, habrAa sido necesario pro.ramar su pa.o en el proBecto de la /eB de Presupuesto para este aGo, para lo cual resulta imprescindible contar con la informacin relativa a los casos relativos a la cuestin B los montos involucrados) :9 +

;n el caso citado, pese a estimar 1ue el pedido del demandante resultaba ambi.uo en lo referido a la informacin sobre los procesos culminados por la reforma a.raria, el $ribunal dispuso 1ue la entidad demandada facilite la informacin sobre la materia solicitada, siempre 1ue se hubiera .enerado durante el aGo anterior a la solicitud+ Desde una ptica 1ue entienda 1ue las solicitudes de informacin deben ser ciertas, completas y claras o precisas probablemente no se hubiera %ustificado la solucin adoptada B ello conllevarAa una restriccin irrazonable al e%ercicio del derecho de acceso a la informacin+ ;speremos 1ue esta sea la lAnea a se.uir por $ribunal en la solucin de futuros casos+

localizacin con ob4eto de facilitar su bsqueda#! ;mpero, esta e#i.encia de precisin B claridad se ve modulada por el mismo artAculo en tanto dispone( "i los detalles proporcionados por el solicitante no bastan para localizar los documentos o son errneos, la unidad de enlace podr( requerir, por una *ez y dentro de los diez d$as h(biles si uientes a la presentacin de la solicitud, que indique otros elementos o corri4a los datos! 9!!!; &as unidades de enlace auxiliaran a los particulares en la elaboracin de las solicitudes de acceso a la informacin, en particular en los casos en que el solicitante no sepa leer ni escribir! .uando la informacin solicitada no sea competencia de la entidad o dependencia ante la cual se presente la solicitud de acceso, la unidad de enlace deber( orientar debidamente al particular sobre la entidad o dependencia competente!# ;n la misma lAnea, la Le+ de A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a de- E$%ado de S&na-oa indica en su artAculo 8F 1ue la solicitud de acceso a la informacin debe contener, entre otros datos, &>>>! >dentificacin clara y precisa de los datos e informaciones que 9se; requiere), a.re.ando 1ue &"i la solicitud es oscura o no contiene todos los datos requeridos, la entidad publica deber( hac6rselo saber por escrito al solicitante, en un plazo no mayor de tres d$as h(biles despu6s de recibida aquella, a fin de que la aclare o complete! /l solicitante deber( contar con el apoyo de la oficina correspondiente desi nada por la entidad para recibir las solicitudes, en caso de as$ requerirlo! "i la solicitud es presentada ante una oficina que no es competente para entre ar la informacin o que no la ten a por no ser de su (mbito, la oficina receptora deber( comunicarlo y orientar debidamente al solicitante#+ :9 ;#pediente 4K ,605 !!95P2D, sentencia emitida el 0 de abril de !!8+

Por otro lado, e#isten medidas complementarias 1ue pueden favorecer la formulacin adecuada de solicitudes de informacin, como 1ue las entidades pblicas cuenten con la informacin 1ue producen B poseen debidamente re.istrada B sistematizada, de modo tal 1ue sea factible su identificacin tras una bs1ueda inicial :8 + De este modo, las personas interesadas podrAan acceder al re.istro o archivo para identificar con maBor precisin la informacin 1ue desean obtener o reproducir :" + Adicionalmente, el acceso directo puede ser til a efectos de ubicar con maBor e#actitud la informacin 1ue se re1uiere B formular una solicitud clara :6 + Para ello, es necesario 1ue las entidades implementen espacios fAsicos destinados a la consulta directa B 1ue las personas 1ue lo re1uieran puedan contar con orientacin B asesoramiento 9! + !# La &/,o$&b&-&dad de $o-&'&%ar -a ,rodu''&(n de &n.or/a'&(n Un lAmite 1ue ha impuesto acertadamente la le.islacin en materia de acceso a la informacin pblica, B 1ue se encuentra previsto en diversas le.islaciones, es la imposibilidad de solicitar la creacin o produccin de informacin+ Como adelantamos en el punto anterior, el derecho de acceso a la informacin no tutela la facultad de solicitar la elaboracin de informes, anClisis o estudios, por lo 1ue no es viable e#i.ir a las entidades obli.adas por este derecho, 1ue realicen valoraciones o evalen la informacin 1ue se encuentra en su poder+ $ampoco es posible e#i.ir a su amparo la determinacin de responsabilidades o
J<4XA/;X A/<4S<, /uis 4orberto# 5ransparencia # acceso a la in&or"acin en la <nin $uropea# -adrid( C</;Q, !! , p+ ",+ $ambin( P<-;D SU4C2;X, /uis Alberto+ <p+ Cit+, p+ ,,!+ Cabe apuntar 1ue a Le+ de A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a de- E$%ado de S&na-oa reco.e como una obli.acin de las entidades pblicas el contar con la informacin en su poder debidamente sistematizada con el ob%eto de promover el e%ercicio de este derecho+ A este respecto, su artAculo ,7K prescribe( .ada entidad pblica deber( sistematizar la informacin para facilitar el acceso de las personas a la misma, as$ como su publicacin a tra*6s de los medios disponibles utilizando sistemas computacionales e informacin en l$nea en internet! 9!!!; /n las entidades publicas, as$ como en las bibliotecas y archi*os pblicos a car o del /stado y de los municipios, se pre*er( la instalacin de un m$nimo equipo de computo que facilite el acceso a la informacin b(sica, arantizada en este cap$tulo#! :" J<4XA/;X A/<4S<, /uis 4orberto+ <p+ Cit+, p+ ",D -;S$>; D;/JAD<, Iuan =rancisco+ <p+ Cit+, p+ ,66+ $ambin( /UYU; >AXU>', -artAn+ <p+ Cit+, p+,0,+ :6 /a vi.ente Le+ de Tran$,aren'&a + A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a .arantiza el acceso directo a la informacin en poder de las entidades pblicas( Artculo 127.- Acceso directo.- "in per4uicio de lo dispuesto en el art$culo anterior, las entidades de la Administracin 0blica permitir(n a los solicitantes el acceso directo y de manera inmediata a la informacin pblica durante las horas de atencin al pblico#! 9! J<4XA/;X A/<4S<, /uis 4orberto+ <p+ Cit+, p+ " + ;l artAculo 6F del Re:-a/en%o de -a Le+ Federa- de Tran$,aren'&a + A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a 6uberna/en%a- de MJ@&'o se ocupa de este aspecto B dispone( Artculo 1.- &as dependencias y entidades deber(n adecuar un espacio f$sico y contar con personal para atender y orientar al pblico en materia de acceso a la informacin! /n este mismo espacio deber(n existir equipos inform(ticos con acceso a internet para que los particulares puedan consultar la informacin que se encuentre publicada en el sitio correspondiente de la dependencia o entidad, as$ como para presentar por medios electrnicos las solicitudes a que se refiere la ley y este re lamento! )e i ual forma, deber( existir el equipo necesario para que los particulares puedan obtener impresiones de la informacin que se encuentre en el referido sitio de internet#!
:8

la declaracin de veracidad respecto de hechos determinados+ Al respecto, el artAculo ,0K de la /eB 4K 8"!9, /eB de $ransparencia B Acceso a la 'nformacin Pblica estipula( &/sta ley tampoco permite que los solicitantes exi4an a las entidades que efecten e*aluaciones o an(lisis de la informacin que posean# -3 ! Sobre el particular, destacan diversos casos referidos a e# traba%adores 1ue ale.aban haber sido ob%eto de ceses laborales arbitrarios, 1uienes posteriormente solicitaron la revisin de sus casos ante la Comisin ;%ecutiva creada a travs de la /eB 4K 8"!0+ /as solicitudes diri.idas al -inisterio de $raba%o B Promocin del ;mpleo pretendAan obtener la entre.a de informacin contenida en los e#pedientes 1ue se formaron a partir de las solicitudes de calificacin presentadas ante dicha Comisin+ ;ntre los procesos de habeas data entablados contra el -inisterio de $raba%o, se encuentra el 1ue inici Castor $orres OCs1uez, con el ob%eto de obtener una copia del Acta de evaluacin e individualizacin 1ue se elabor a propsito de su solicitud B los motivos 1ue determinaron 1ue no se le incluBera en el >e.istro 4acional de $raba%adores irre.ularmente despedidos+ Al dictar sentencia el $ribunal desestim su demanda, seGalando lo si.uiente(
+ ;ste $ribunal hace notar 1ue aun1ue la controversia pretende enfocarse en la necesidad de tener 1ue motivar las razones por las 1ue el demandante no fue incluido en la relacin de traba%adores 1ue fueron declarados irre.ularmente cesados, M+++N el ob%etivo del proceso de habeas data no es el descrito, sino e#clusivamente B por lo 1ue respecta a supuestos como el a1uA analizado, el proporcionar la informacin pblica solicitada, sin otras e#i.encias 1ue las de ser actual, completa, clara B cierta+
&

0+ Aun1ue el demandante tiene todo el derecho de conocer el contenido del e#pediente 4I ,96,, formado a consecuencia de su solicitud, pretender 1ue la informacin re1uerida debe contener una motivacin detallada sobre las razones por las 1ue no fue incluido en el antes referido listado, no se corresponde stricto sensu con el proceso de habeas data, pues puede ocurrir 1ue
9,Cabe

anotar 1ue la Le+ Or:Fn&'a de Tran$,aren'&a + A''e$o a -a In.or/a'&(n de- E'uador, /eB 4K !!7507 reco.e una disposicin similar al seGalar( Art. 20.- L"ites de la !u licidad de la In&or"acin.- &a solicitud de acceso a la informacin no implica la obli acin de las entidades de la administracin pblica y dem(s entes se8alados en el art$culo 3D de la presente &ey, a crear o producir informacin, con la que no dispon an o no ten an obli acin de contar al momento de efectuarse el pedido! /n este caso, la institucin o entidad, comunicar( por escrito que la dene acin de la solicitud se debe a la inexistencia de datos en su poder, respecto de la informacin solicitada! /sta &ey tampoco faculta a los peticionarios a exi ir a las entidades que efecten e*aluaciones o an(lisis de la informacin que posean, sal*o aquellos que por sus ob4eti*os institucionales deban producir! 5o se entender( produccin de informacin, a la recopilacin o compilacin de informacin que estu*iese dispersa en los di*ersos departamentos o (reas de la institucin, para fines de proporcionar resmenes, cifras estad$sticas o $ndices solicitados por el peticionario#! Por su parte, /a Le+ de A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a de- E$%ado de S&na-oa apunta en la misma direccin, aun1ue con un te#to parco B poco claro+ AsA, el cuarto pCrrafo de su artAculo "K dispone 1ue( &&a informacin se proporcionara en el estado en que se encuentre en las entidades pblicas! &a obli acin de las entidades pblicas de proporcionar informacin no comprende el procesamiento de la misma, ni el presentarla conforme al inter6s del solicitante#!

tal motivacin no e#ista o 1ue e#ista solo parcialmente, debindose limitar la demandada a entre.ar la informacin re1uerida, en los propios trminos en los 1ue aparece en el e#pediente+ /a razn de ser de esta premisa reside en el hecho de 1ue la informacin pblica obli.a al ;stado o a sus instituciones a proporcionarla a 1uien la re1uiere, pero no a producir informacin distinta o adicional a la Ba e#istente) 9 +

;l $ribunal reiter este criterio al resolver el proceso iniciado por -arcelo >amArez $abra% contra la Iunta /i1uidadora de los 3ancos A.rario, 'ndustrial, -inero, de la Oivienda del Per B Ca%a de Ahorros de /ima en /i1uidacin+ ;l demandante solicit la si.uiente documentacin referida a su condicin de e# traba%ador del 3anco de Oivienda( el informe de verificacin de aportacin al Sistema 4acional de Pensiones B al =<4AO', copia de li1uidacin por vacaciones truncas, copia de li1uidacin de Compensacin por $iempo de Servicios, copia de li1uidacin de a.uinaldos B uniformes, etctera+ ;n la sentencia, dictada el ,8 de maBo de !!9, el $ribunal sostuvo lo si.uiente(
& + ;l derecho de acceso a la informacin M+++N supone 1ue MlaN informacin Ba e#iste o se halla en poder del re1uerido, siendo obli.acin de este proveerla de manera oportuna, incondicional B completa+ Por el contrario, no es ob%eto de este derecho 1ue el re1uerido &evacue) o &elabore) un informe o emita al.n tipo de declaracin+ ;n tal sentido, no haB en el Cmbito de proteccin del derecho .arantizado por el inciso , inciso :E, un supuesto derecho a 1ue se emita un 'nforme+ Por tanto, las pretensiones 1ue importan no el acceso a informacin pree#istente sino la elaboracin de al.n tipo de informe o simplemente la declaracin o manifestacin de voluntad de cual1uier tipo, resultan improcedentes M+++N+ 7+ Aun cuando el recurrente solicita copia de las mencionadas li1uidaciones, en realidad, dicha documentacin no e#iste B, por ello, no puede solicitarse el acceso a una informacin 1ue no e#iste+ /a no5e#istencia de las mencionadas li1uidaciones se infiere del re1uerimiento del mismo recurrente de la demanda+ ;n dicho documento M+++N e#pone 1ue la demandada le adeuda todos a1uellos conceptos HCompensacin por $iempo de Servicios, remuneraciones deven.adas, indemnizacin especial por despido, distribucin de utilidades, vacaciones truncas, a.uinaldos B uniformes, e intereses le.ales de los tres primerosE+ De esto se advierte 1ue esta documentacin no e#iste B 1ue, a travs de este proceso, lo 1ue el recurrente pretende no es 1ue se e#pida copia de informacin Ba e#istente, sino 1ue el demandado e#pida o evacue las correspondientes li1uidaciones o, e#puesto, en otros trminos, 1ue la demandada elabore las li1uidaciones) 90 +

Se.n hemos referido, la emisin de informes o elaboracin de documentos no forman parte del Cmbito de proteccin constitucionalmente .arantizado por el derecho de acceso a la informacin pblica, por lo 1ue encontramos acertado el
9 90

;#pediente 4K 0,:5 !!85P2DL$C, sentencia e#pedida el ,9 de febrero de !!8+ ;#pediente 4K ,895 !!95P2DL$C, sentencia e#pedida el ,8 de maBo de !!9+

criterio adoptado por el $ribunal al sentenciar las decisiones .losadas+ Ciertamente, ello no obsta a 1ue los interesados satisfa.an sus pretensiones en las vAas %udiciales pertinentes+ CabrAa apuntar 1ue si en una solicitud de informacin es posible distin.uir informaciones 1ue obren en poder de la entidad, de otras 1ue supon.an un pedido de producir informacin, la solicitud debe ser parcialmente atendida+ Por otro lado, e#isten casos en los cuales puede resultar discutible la aplicacin estricta de la prohibicin de formular solicitudes 1ue conlleven la obli.acin de producir informacin+ AsA por e%emplo, se ha planteado la duda con respecto a solicitudes 1ue demanden la entre.a un documento ine#istente, pero pasible de ser elaborado con facilidad a partir de datos con los 1ue cuente la entidad pblica 97 + ;n estos casos, siempre 1ue la labor de la entidad no consista en analizar ni evaluar la informacin en su poder, sino 1ue se limite a reunirla B facilitarla, consideramos 1ue el pedido debe ser atendido+ /a imposibilidad de e#i.ir la produccin de informacin supone 1ue las entidades no estCn obli.adas a realizar estudios, proBecciones o valoraciones de la informacin 1ue poseen+ Cabe recordar ademCs 1ue la eficacia del derecho reconocido en el inciso :E del artAculo F de la Carta no se limita al acceso a documentos escritos, sino 1ue se proBecta tambin sobre cual1uier tipo de informacin en poder de las entidades pblicas+ Por esto, la atencin de solicitudes puede suponer reunir los datos solicitados en un documento 1ue serC puesto a disposicin del solicitante 9: + 2# E- costo de- ,ed&do >esulta habitual 1ue las personas 1ue e%ercitan el derecho de acceso a la informacin satisfa.an su inters no slo tomando conocimiento de la informacin solicitada, sino 1ue re1uieran ademCs la reproduccin de la misma+ Ambos aspectos se encuentran tutelados por el derecho de acceso a la informacin pblica+ AsA, por e%emplo, tras la revisin de un e#pediente %udicial, o despus de la lectura de un contrato suscrito por una entidad pblica, es posible solicitar la reproduccin de la documentacin consultada+ $ratCndose del acceso directo a la informacin, B en tanto se trata de un derecho fundamental, el acceso a la informacin se ri.e por el Principio de Jratuidad el cual tiene por ob%etivo ase urar que el mayor nmero posible de personas pueda e4erce el derecho fundamental al acceso a la informacin pblica 9!!!; por lo r que concierne al examen o consulta de los re istros o documentos que sean de inter6s para el solicitante# -- ! Por ende, no resultarAa vClido, desde el punto de vista constitucional, la e#istencia de una tasa por la lectura del e#pediente

J<4XA/;X A/<4S<, /uis Alberto+ <p+ Cit+, p+ 9 + Comisin 'nteramericana de Derechos 2umanos+ >elatorAa ;special para la /ibertad de ;#presin+ <p+ Cit+, p+ 09508+ 99 O'//A4U;OA, ;rnesto+ <p+ Cit+, p+ /O'+
97 9:

administrativo en las instalaciones de la entidad ante la 1ue se viene tramitando+ A diferencia de ello, cuando se re1uiere reproducir la informacin, es admisible el establecimiento del pa.o de una tasa por dicho concepto+ >esulta indudable 1ue la fi%acin de un costo elevado constituBe un factor 1ue puede incentivar o mCs bien desalentar el e%ercicio de este derecho fundamental 98 D por ello es importante 1ue ste resulte proporcionado 9" + ;n el caso peruano, la Constitucin de ,660 alude a la e#istencia de un costo del pedido al reconocer el derecho de acceso a la informacin pblica+ ;ste e#tremo de la re.ulacin constitucional ha sido cuestionado al interpretarse 1ue el e%ercicio de este derecho se encontrarAa supeditado al pa.o de una tasa+ AsA, se ha referido 1ue la Carta de ,660 condicion su e4ercicio al pa o de una tasa por presentar la solicitud! /s decir, quien requer$a una informacin deb$a pa ar una tasa por el simple hecho de pedirla# -< ! Por nuestra parte, consideramos 1ue sostener 1ue la Carta consa.ra un costo por el acceso a la informacin, presupone afirmar 1ue resultarAa viable la e#istencia de un costo por el e%ercicio de un derecho fundamental B ello nos parece inaceptable+ Pero ademCs, dicha conclusin no es consecuente con las pautas 1ue deben .uiar la interpretacin de los derechos fundamentales+ ;ntre estas directrices, se encuentra el 0rincipio Fa*or &ibertatis se.n el cual debe adoptarse la opcin interpretativa 1ue optimice en maBor medida el e%ercicio B eficacia de los derechos fundamentales 8! + Desde esta perspectiva, es posible plantear 1ue la norma constitucional alude mCs bien a una tasa por la eventual reproduccin de la informacin HB no por el acceso directo a la mismaE B no establece la e#istencia de un costo por el e%ercicio de este derecho fundamental+ Cabe recordar ademCs 1ue la informacin en poder de los r.anos del ;stado, en tanto se encuentra referida a la .estin de la cosa pblica, es informacin 1ue pertenece al pblicoD B es 1ue, en todo r.imen democrCtico el ;stado es un instrumento 1ue se encuentra llamado a .arantizar el bien comn por lo 1ue la informacin sobre la res pblica, es propiedad de los ciudadanos B ciudadanas 1ue han dele.ado su .estin a sus representantes! ;n este sentido, el acceso a dicha informacin no se podrAa encontrar condicionado al pa.o de un costo, ni
2U;>$A JU;>>;><, /uis+ <p+ Cit+, pp+ ,665 !!+ 3<XA, 3eatriz+ <p+ Cit+, p+ :05:7+ 96 C<>$[S, Iuan Carlos+ &ey de Transparencia y Acceso a la >nformacin en el 0er#! -esa redonda internacional( E- a''e$o a -a &n.or/a'&(n ,0b-&'a en A/Jr&'a La%&na+ P><[$'CA, 'nstituto Prensa B Sociedad, <ficina de Acceso a la 'nformacin Pblica, 0! de setiembre de !! , p+ :9+ Disponible en( http(LLZZZ+article,6+or.LZorVLre.ionsLlatin5americaL=<'LpdfLacceinfo+pdf+ Oisita de fecha 0, de marzo de !!"+ 8! CA>3<4;//, -i.uel+ &&a interpretacin de los derechos fundamentales)+ ;n( Iu$ e% Pra@&$+ M<nlineN, Ool+ ,!, 4F ,, !!7, pp+ 7!657,8+ Disponible en( http(LLZZZ+scielo+clLscielo+php\ script]sci^artte#t_pid]S!8,"!!, !!7!!!,!!!, _ln.]es_nr m]iso+ Oisita de fecha ! de abril de !!"+
98 9"

menos an podrAa sostenerse 1ue ste puede ser establecido libre B discrecionalmente por las entidades pblicas+ /a /eB de $ransparencia B Acceso a la 'nformacin Pblica prev en su artAculo ,8K la e#istencia de una tasa nicamente cuando el solicitante re1uiera reproducir informacin de su inters+ ;sta norma indica 1ue el monto de dicha tasa debe ser e1uivalente al costo de reproduccin de la informacin, por lo 1ue proscribe la inclusin de conceptos distintos 8, ! Precisando este mandato, el artAculo ,0K de su >e.lamento dispone 1ue( &a liquidacin del costo de reproduccin slo podr( incluir aquellos astos directa y exclusi*amente *inculados con la reproduccin de la informacin solicitada! /n nin n caso se podr( incluir dentro de los costos el pa o por remuneraciones o infraestructura que pueda implicar la entre a de informacin ni cualquier otro concepto a4eno a la reproduccin) 8 + Por tanto, debe 1uedar claro 1ue en nuestro ordenamiento %urAdico el derecho de acceso a la informacin .enera el pa.o de una tasa nicamente cuando el solicitante re1uiere reproducir la informacin, B dicho pa.o se debe limitar a cubrir los .astos vinculados de manera directa B e#clusiva con la reproduccin+ ;llo e#cluBe la posibilidad de 1ue las entidades pblicas fi%en el monto de la tasa de modo discrecional, o 1ue, mediante estos cobros se .enere un beneficio econmico hacia las entidades pblicas+ 2asta la fecha el $ribunal ha dictado muB pocas sentencias en las 1ue la controversia constitucional haBa .irado en torno al costo del pedido, por lo 1ue

/a Le+ de Tran$,aren'&a + A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a establece en su articulo ,8F( &/l solicitante que requiera la informacin deber( abonar solamente el importe correspondiente a los costos de reproduccin de la informacin requerida! /l monto de la tasa debe fi urar en el Texto Qnico de 0rocedimientos Administrati*os AT20A) de cada entidad de la Administracin 0blica! .ualquier costo adicional se entender( como una restriccin al e4ercicio del derecho re ulado en esta ley, aplic(ndose las sanciones correspondientes#! 8 Re:-a/en%o de -a Le+ de Tran$,aren'&a + A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a+ Decreto Supremo 4I !8 5 !!05PC-, vi.ente desde el 8 de a.osto de !!0+ /a Le+ Or:Fn&'a de Tran$,aren'&a + A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a de- E'uador estipula en su artAculo 7F 1ue( Gb) /l acceso a la informacin pblica ser( por re la eneral ratuito a excepcin de los costos de reproduccin y estar( re ulado por las normas de esta ley#! Su >e.lamento establece en su artAculo :F 1ue( Toda peticin o recurso de acceso a la informacin pblica ser( ratuito y estar( exento del pa o de tasas, en los t6rminos que establece la ley! 0or excepcin y si la entidad que entre a la informacin incurriere en astos, el peticionario deber( cancelar pre*iamente a la institucin que pro*ea de la informacin, los costos que se eneren#! ;n el caso me#icano, la Le+ Federa- de Tran$,aren'&a + A''e$o a -a In.or/a'&(n P0b-&'a dispone en su artAculo 8F( &&os costos por obtener informacin no podr(n ser superiores a la suma de: >! /l costo de los materiales utilizados en la reproduccin de la informacin7 >>! /l costo de en*$o 9!!!;)+ ;l artAculo :,F de su >e.lamento prescribe( &as dependencias y entidades podr(n reproducir la informacin solicitada en copias simples o certificadas, medios ma n6ticos, pticos, sonoros, *isuales, holo r(ficos u otros medios! /n esos casos se cobrar(n a los particulares derechos, apro*echamientos o productos, se n corresponda, y el pa o respecti*o deber( hacerse pre*iamente a la reproduccin de la informacin! "al*o en el caso de las copias certificadas, los costos referidos en el p(rrafo anterior no podr(n rebasar el de los materiales utilizados para la reproduccin de la informacin! /stos costos deber(n publicarse en los sitios de internet de las dependencias y entidades#+
8,

esperamos 1ue, de presentarse casos 1ue asA lo ameriten, desarrolle los criterios 1ue, a su entender, serAan adecuados para la fi%acin de la aludida tasa+ Debemos empezar seGalando 1ue el $ribunal ha establecido 1ue el costo por reproduccin B su razonabilidad forman parte del contenido constitucionalmente prote.ido del derecho de acceso a la informacin pblica+ ;llo aconteci a propsito del proceso de habeas data entablado por la CompaGAa Administradora de >estaurantes -achines S+A+ contra la Direccin 4acional de $urismo+ /a empresa demandante solicit la e#pedicin de copias B consider 1ue el monto 1ue se le e#i.Aa abonar resultaba e#cesivo B desproporcionado+ =rente a la desestimacin de plano decretada por las instancias de la %udicatura ordinaria, el $ribunal dispuso lo si.uiente(
&7+ M+++N 4o cabe duda al.una 1ue la e#i.encia referida al costo del pedido se manifiesta como un elemento de confi.uracin directa, perteneciente al contenido constitucionalmente relevante de dicho derecho+ :+ Yue por consi.uiente la discusin acerca de lo desproporcionado o e#cesivo 1ue pueda resultar el cobro de la informacin solicitada no puede considerarse un asunto de contenido meramente le.al, como lo ha entendido la %urisdiccin ordinaria, sino de incidencia constitucional evidente 1ue, como tal, e#i.e del %uz.ador constitucional un anClisis sobre el fondo de la controversia planteada) 80 +

Posteriormente, al sentenciar el proceso promovido por Carlos Au.usto 4olte Prez contra la -unicipalidad Distrital -etropolitana de Amarilis, el $ribunal tuvo oportunidad de e#poner criterios para la determinacin de la proporcionalidad de la tasa por concepto de la reproduccin de la informacin+ ;n este caso el demandante solicit la reproduccin de diversos planos de e#pedientes de habilitaciones urbanas a la municipalidad demandada B recibi una valorizacin de pa.o por concepto de copias ascendente a SL+ :6:+!!+ =rente a ello es.rimi 1ue, a la fecha de interponerse la demanda, el valor de la reproduccin de la informacin 1ue solicit ascendAa a SL+ "9+:!, por lo 1ue cuestion la li1uidacin efectuada por la -unicipalidad+ Al dictar sentencia el $ribunal seGal lo si.uiente(
&7+ ;l derecho de acceso a la informacin pblica resultarAa siendo ilusorio si el costo 1ue se e#i.e por la reproduccin de la informacin representa un monto desproporcionado o ausente de un fundamento real+ ;llo ocasionarAa el efecto prCctico de una dene.atoria de informacin B, con ello, lesivo de este derecho fundamental+ Por tanto, este derecho puede tambin resultar afectado cuando el monto de reproduccin e#i.ido es desproporcionado o carece de fundamento real+ 9+ M+++N para determinar cuCndo se estC ante una e#i.encia desproporcionada por el pa.o de la reproduccin de informacin el baremo puede ser el precio 1ue en
80

;#pediente 4K 779"5 !!95P2DL$C, resolucin e#pedida el

de marzo de !!8+

el mercado se establece por dicho servicio+ M+++N cabe recordar 1ue la >esolucin Defensorial 4F DP5 !!:5AAC5!: indica 1ue el precio en el mercado de las copias puede ser tomado como un precio de referencia para determinar cuCndo la tasa 1ue se pretende cobrar supone un costo adicional a los de reproduccin M+++N+ ;llo, en la medida en 1ue, a diferencia de la actividad empresarial, el servicio prestado por las entidades no tiene un Cnimo de lucro+ 8+ M+++N dado 1ue e#iste una abismal diferencia entre el costo de reproduccin de la informacin solicitada por el recurrente 1ue se e#i.e en el mercado HSL+ "9+:!E B la e#i.ida por la -unicipalidad demandada HSL+ :6:+!!E, puede concluirse razonablemente 1ue el valor de reproduccin e#i.ido por la -unicipalidad es desproporcionado B carente de fundamento) 87 +

Si.uiendo esta misma lAnea, el $ribunal declar fundada la demanda de habeas data interpuesta por IennB Cabrera Asalde contra el -inisterio de Iusticia+ /a demandante solicit al referido ministerio informacin sobre el caso 2uillca $ecse vs+ Per, sentenciado por la Corte 'nteramericana de Derechos 2umanos, B cuestion el monto 1ue la entidad demandada establecAa por concepto de copias, el mismo 1ue ascendAa a la suma de SL+ !,:9 por cada copia simple+ Al resolver este caso el $ribunal nuevamente hizo suBos los ar.umentos 1ue se desarrollan en el 'nforme Defensorial 4, DP5 !!:5AAC5!: , declarando fundada la demanda B ordenando a la entidad demandada a%ustar sus tasas por concepto de reproduccin conforme los criterios establecidos en la le.islacin en la materia(
&0+ A fo%as 6 de autos obra el 'nforme de la DefensorAa del Pueblo 4K DP5 !!:5 AAC5 !: , el 1ue indica 1ue el precio de mercado de las copias puede ser tomado como un precio de referencia para determinar cuando la tasa 1ue se pretende cobrar supone un costo adicional a los de reproduccin, 1ue son los establecidos por la norma+ ;llo, en la medida en 1ue, a diferencia de la actividad empresarial, el servicio prestado por las entidades no tiene un Cnimo de lucro+ 7+ Siendo asA este $ribunal considera 1ue el monto especificado en el $UPA del -inisterio de Iusticia como la tasa aplicable por los costos de reproduccin, atenta contra lo dispuesto por el artAculo !F de la /eB 4K 8"!9, toda vez 1ue sobrepasarAa inclusive los precios por copia simple 1ue se ofrecen en el mercado B en esa medida vulnera el derecho de acceso a la informacin del demandante) 8: +

Se.n se puede advertir en los dos casos 1ue hemos reseGado, el $ribunal al acudi precio del mercado para determinar si el monto establecido por las entidades pblicas demandadas e#cedi al costo de reproduccin+ Debe destacarse entonces 1ue el precio del mercado no constituBe un parCmetro 1ue debe .uiar la fi%acin de las tasas por concepto de reproduccin de informacin, pues stas deben calcularse en funcin de los .astos en los 1ue ha incurrido la
87 8:

;#pediente 4F !,6, 5 !!852DL$C, sentencia e#pedida el ,0 de noviembre de !!8+ ;#pediente 4K !6,:5 !!952DL$C, sentencia e#pedida el 6 de enero de !!8+

entidad de manera directa B e#clusiva+ ;l precio del mercado se utilizarAa para demostrar 1ue la fi%acin del costo por la reproduccin no se a4usta a los l$mites establecidos le almente, por resultar excesi*o+ Como se ha destacado en el 'nforme Defensorial al cual hace referencia el $ribunal el precio del mercado siempre importa una anancia o lucro que si bien es le $timo y deseable en el (mbito de las relaciones pri*adas, ello no es admisible en el caso de los derechos fundamentales y administracin del acceso a la informacin pblica, donde el /stado tiene el deber de ponerla a disposicin y entre arla a las personas# B- ! 3# La$ e@'e,'&one$ de- dere'<o de a''e$o a -a &n.or/a'&(n ,0b-&'a ;n materia de acceso a la informacin, un tema trascendental es el referido al r6 imen de excepciones, pues es frecuente 1ue una formulacin imprecisa B poco .arantista, ampare limitaciones in%ustificadas al e%ercicio de este derecho+ Al respecto, debemos seGalar 1ue la Constitucin peruana se ha ocupado de prever los supuestos en los 1ue el derecho de acceso a la informacin pblica deberC ser limitado+ AsA, el inciso :E de su artAculo F establece 1ue cuando la informacin en poder de las entidades del ;stado se encuentre referida a la intimidad, la se.uridad nacional, el secreto bancario B la reserva tributaria, no serC posible acceder a ella+ Adicionalmente, precisa 1ue la informacin vinculada a otras materias podrC tambin ser e#ceptuada del acceso pblico, siempre 1ue ello se re.ule a travs de una leB+ /a le.islacin en materia de acceso a la informacin reco.e al.unos principios 1ue deben ser tomados en cuenta para interpretar los alcances de los lAmites a este derecho+ Por su trascendencia, debemos referirnos en primer trmino al 0rincipio de 0resuncin de 0ublicidad, =(xima 0ublicidad o =(xima )i*ul acin de acuerdo al cual toda la informacin en poder del estado debe presumirse pblica, salvo a1uella e#presamente e#ceptuada+ Su propsito es revertir la prCctica arrai.ada de opacidad B avanzar hacia un escenario de $ransparencia B visibilidad en el e%ercicio de la funcin pblica 88 + ;n este sentido, el inciso ,E del artAculo 0F de la /eB de $ransparencia B Acceso a la 'nformacin Pblica prescribe 1ue( Toda informacin que posea el /stado se presume pblica, sal*o las excepciones expresamente pre*istas por el Art$culo 35D de la presente &ey#! Dado 1ue las e#cepciones al derecho de acceso a la informacin pblica confi.uran una limitacin al e%ercicio del mismo, stas deben ser ob%eto de una interpretacin restrictiva+ ;l artAculo ,:5C de la /eB hace mencin a este principio B estipula( &os casos establecidos en los art$culos 35, 35HA y 35HR son los nicos en los que se puede limitar el derecho al acceso a la informacin publica, por lo que deben ser interpretados de manera restricti*a por tratarse de una limitacin e un derecho fundamental#! ;l fundamento de esta pauta ha sido esbozado por el $ribunal al sentenciar el proceso entablado por Iulia Arellano Ser1un contra el
DefensorAa del pueblo del Per+ <p+ Cit+, p+ ,79+ -;4D;/, $obB+ .onsideraciones sobre el estado de las cosas a ni*el mundial en materia de acceso a la informacin#+ ;n( Dere'<o Co/,arado de -a In.or/a'&(n, 4F ", %ulio5diciembre de !!9, p+ 6+
89 88

Conse%o 4acional de la -a.istratura(

&,:+ ;l criterio de interpretacin e#tensiva de una disposicin 1ue restrin.e el e%ercicio de un derecho constitucional, como el 1ue ahora se discute, se encuentra vedado implAcitamente por el principio .eneral 1ue se deriva del inciso 6E del artAculo ,06K de la Constitucin, B estC desarrollado por el artAculo O' del $Atulo Preliminar del Cdi.o CivilD asimismo, estC precisado, de me%or forma an B de modo cate.rico, por el artAculo ,"K de la /eB de $ransparencia B Acceso a la 'nformacin Pblica, a tenor del cual los lAmites al derecho de acceso a la informacin pblica &deben ser interpretados de manera restrictiva por tratarse de una limitacin a un derecho fundamental) 8" +

Ahora bien, la e#periencia permite advertir 1ue la necesidad de mantener en reserva determinada informacin, no siempre supone 1ue la inte.ridad del documento del cual forma parte reviste del mismo carCcter reservado+ Por esta razn, es necesario distin.uir la informacin 1ue debe e#ceptuarse del acceso pblico, de a1ulla 1ue, por el contrario, debe estar a disposicin de los interesados+ ;sta herramienta, conocida como la "e re acin de informacin reser*ada, permite &acotar el alcance de la reser*a a los datos y re istros 9!!!;, de4ando fuera porciones informati*as de inter6s pblico que no tienen por qu6 estar tambi6n reser*ados por el slo hecho de formar parte de un expediente o documento donde se encuentra informacin reser*ada# 86 ! ;l artAculo ,9F de la /eB de $ransparencia B Acceso a la 'nformacin Pblica reco.e el criterio antes mencionado, disponiendo la entre.a parcial de la informacin contenida en un documento, cuando en ste coe#ista informacin de acceso pblico e informacin e#ceptuada+ /a norma citada dispone( /n caso de que un documento conten a, en forma parcial, informacin que, conforme a los art$culos 35D, 35DHA y 35DH R de esta &ey, no sea de acceso pblico, la entidad de la Administracin 0blica deber( permitir el acceso a la informacin disponible del documento#! <tro aspecto relevante en la aplicacin de las e#cepciones es la e#i.encia de 1ue la dene.atoria de la informacin se e#prese de manera escrita B motivada, de modo tal 1ue el solicitante pueda conocer las razones 1ue han ori.inado el rechazo a su solicitud B eventualmente cuestionarlo+ Sobre el particular, el se.undo pCrrafo del artAculo ,0F de la /eB establece( &a dene atoria al acceso a la informacin solicitada debe ser debidamente fundamentada en las excepciones del Art$culo 35D de esta &ey, se8al(ndose expresamente y por escrito las razones por las que se aplican esas excepciones y el plazo por el que se prolon ar( dicho impedimento#!

;#pediente 4K :865 !!052DL$C, sentencia e#pedida el 9 de abril de !!7+ O'//A4U;OA, ;rnesto# &)erecho de acceso a la informacin pblica en =6xico y al unos datos m$nimos de la experiencia comparada#+ ;n( 8a'&a una A/Jr&'a La%&na Tran$,aren%e# La$ e@,er&en'&a$ de E'uador + MJ@&'o# Yuito( Coalicin Acceso5ProBecto Anticorrupcin `ST S; PU;D;a, !!:, p+ 76+ $ambin( SA3A, >oberto+ <p+ Cit+, p+ ,"7+D B, J<4XA/;S A/<4S<, /uis 4orberto+ <p+ Cit+, p+ 9,+
8" 86

a# E- dere'<o a -a &n%&/&dad 'o/o e@'e,'&(n de- dere'<o de a''e$o a -a &n.or/a'&(n ,0b-&'a Como mencionamos anteriormente, la Constitucin ha establecido 1ue el derecho fundamental a la intimidad, reconocido en el inciso 8E de su artAculo F "! , constituBe uno de los lAmites al acceso a la informacin pblica+ ;ste derecho in*olucra al con4unto de actos, situaciones, circunstancias que, por su car(cter personal$simo, no se encuentran normalmente expuestos al dominio pblico# ", ! A modo enunciativo, podemos afirmar 1ue esta esfera personalAsima se encuentra inte.rada &por las con*icciones, los sentimientos y los recuerdos, las relaciones sexuales y familiares y la salud# J+ + Como anota 4ovoa -ontereal, forman parte del contenido del derecho a la intimidad, en eneral, todo dato, hecho o acti*idad no conocidos por otros, cuyo conocimiento por terceros produzca turbacin moral o s$quica al afectado Adesnudez, embarazo prematrimonial, etc!)# J% ! Asimismo, es menester seGalar 1ue su violacin tiene lu.ar a partir de la in%erencia no consentida en el Cmbito tutelado por este derecho+ $ratCndose de datos o informaciones 1ue se encuentren en poder de las entidades de la administracin pblica, como pueden ser las historias clAnicas 1ue mantienen los hospitales B centros de salud pblicos, la violacin a la intimidad se suscitarAa a partir del suministro de dicha informacin a terceros sin 1ue medie consentimiento de su titular+ ;sto podrAa acontecer a partir de la comunicacin de dichas informaciones, o, mediante la entre.a de un documento de contenido Antimo+ Aun1ue es difAcil a.otar todos los aspectos 1ue forman parte de la esfera Antima de las personas, es necesario distin.uir su Cmbito de proteccin del 1ue corresponde a la esfera privada o personal, es decir, la vida privada+ ;sta distincin es necesaria pues a partir de una comprensin poco ri.urosa de a1uello 1ue forma parte del Cmbito de la intimidad personal B familiar, se podrAa %ustificar 5erradamente5 la reserva de informacin 1ue debiera estar su%eta al principio de publicidad+ ;n este sentido, B si.uiendo la distincin formulada por Pablo /ucas -urillo entre los conceptos de privacidad Hpara nosotros, vida privadaE e intimidad, es posible sostener 1ue aqu6lla es m(s amplia que 6sta, pues en tanto la intimidad prote e la esfera en que se desarrollan las facetas m(s sin ularmente reser*adas de la

Con$%&%u'&(n de )**"9 ar%?'u-o 1 9 &n'&$o 2E( $oda persona tiene derecho( Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as$ como a la *oz y a la ima en propias#! ", Comisin Andina de Iuristas+ !roteccin de derechos hu"anos* de&iniciones operati(as! /ima( CAI, ,668, p+ ," + " /UCAS -U>'//<, Pablo+ In&or"9tica # proteccin de datos personales >$studio de la Le# ?r,9nica :@1112A de re,ulacin del trata"iento auto"atiBado de los datos de car9cter personal)! -adrid( Centro de ;studios Constitucionales, Cuadernos B Debates 4F 70, ,660, p+ 6+ "0 4<O<A -<4$;>;A/, ;duardo+ Derecho a la (ida pri(ada # li ertad de in&or"acin! =6xico: "i lo SS>, 3<B<, pp! 15, 1-! Citado por( ;JU'JU>;4 P>A;/', =rancisco+ <p+ Cit+, p+ ,!0+
"!

*ida de la persona 9!!!; la pri*acidad constituye un con4unto, m(s amplio, m(s lobal, de facetas de su personalidad# J1 ! ;l artAculo F de la Constitucin vi.ente reconoce distintos derechos fundamentales vinculados con la proteccin de la vida privada como son( el derecho al secreto e inviolabilidad de las comunicaciones B documentos privados Hinciso ,!E, la inviolabilidad de domicilio Hinciso 6E, el derecho a la propia ima.en B a la voz Hinciso 8E, el derecho a la autodeterminacin informativa Hinciso 9E, el secreto bancario Hinciso :, se.undo pCrrafoE, la reserva tributaria Hinciso :, se.undo pCrrafoE B por supuesto, a la intimidad personal B familiar Hinciso 8E+ Se.n se puede advertir, si bien la Constitucin no reconoce la privacidad como derecho fundamental, tutela manifestaciones de este espacio a travs del reconocimiento los distintos derechos a los 1ue nos hemos referido ": + Como se ha destacado en el >nforme )efensorial 5D <- la informacin referida a la traBectoria acadmica B profesional de los funcionarios pblicos, como su currAculo vitae o el resultado de las evaluaciones 1ue han rendidoD o la informacin sobre las faltas B sanciones administrativas 1ue les han sido impuestas no puede, ba%o nin.n supuesto, entenderse comprendida dentro de la esfera Antima+ /a misma observacin puede formularse en relacin con la informacin sobre las remuneraciones 1ue reciben los funcionarios B, en .eneral, las personas 1ue prestan servicios en las dependencias de la administracin pblica "9 + 4tese ademCs 1ue en estos casos resulta evidente el inters pblico del cual revisten dichas informaciones, al encontrarse referida al e%ercicio B desempeGo de la funcin pblica B al uso de los recursos pblicos+ Sobre esta e#cepcin, la /eB de $ransparencia B Acceso a la 'nformacin Pblica dispone 1ue el derecho de acceso a la informacin no puede e%ercerse respecto de( &5! &a informacin referida a los datos personales cuya publicidad constituya una in*asin de la intimidad personal y familiar! &a informacin referida a la salud personal, se considera comprendida dentro de la intimidad personal) "8 + Se.n se aprecia, la norma proscribe el suministro de datos o informaciones personales siempre que ello supon a una in*asin en el (mbito $ntimo + 4o basta, entonces, con 1ue la informacin sea de carCcter personal para considerarla e#cluida del acceso pblicoD es preciso 1ue ademCs sea de naturaleza Antima+ Un caso en el cual se solicit informacin de carCcter Antimo lo encontramos en el proceso entablado por Alberto =ranco -ora contra el Iefe del Centro de Salud
/UCAS -U>'//<, Pablo+ <p+ Cit+, p+ 00+ Sobre la distincin entre vida privada e intimidad recomendamos revisar( >;3<//< D;/JAD<, /ucrecio+ $l derecho &unda"ental a la inti"idad+ -adrid( DBVinson, pp+ , :5,06+ "9 DefensorAa del Pueblo del Per+ >nforme )efensorial 5 <-! <p+Cit+, pp+ ,:05,:9+ "8 2aB 1ue aGadir 1ue el artAculo ,:F de la Le+ 6enera- de Sa-ud9 /eB 4F 9"7 9 prescribe lo si.uiente( Art$culo 35D!H Toda persona, usuaria de los ser*icios de salud, tiene derecho: a) Al respeto de su personalidad, di nidad e intimidad7 b) A exi ir la reser*a de la informacin relacionada con el acto m6dico y su historia cl$nica, con las excepciones que la ley establece#!
"7 ":

-iraflores de la D'SA O del -inisterio de Salud, ante su ne.ativa de suministrarle la copia certificada de la historia clAnica de un tercero para efectos de demostrar su inocencia en el proceso penal 1ue se tramitaba en su contra+ Siendo la informacin relativa a la salud, Antima por naturaleza, era predecible 1ue el $ribunal desestimara su demandaD empero, precis acertadamente 1ue ello no impedirAa 1ue el %uez penal a car.o del proceso dispon.a la entre.a de dicha informacin si lo consideraba necesario+ Oeamos( 0+ MPN uno de los lAmites a los cuales se encuentra su%eto el derecho de acceso a la
informacin lo constituBen a1uellas informaciones 1ue afectan la intimidad personal+ ;n efecto, el derecho de acceso a la informacin re.istrada en cual1uier ente estatal no comprende a1uella informacin 1ue forma parte de la vida privada de terceros+ S la informacin relativa a la salud de una persona, como se establece en el inciso :E del artAculo ,8K del $e#to @nico <rdenado de la /eB 4K 8"!9, /eB de $ransparencia B Acceso a la 'nformacin Pblica, se encuentra comprendida dentro del derecho a la intimidad personal+ Sin embar.o, lo anterior no es bice B tampoco impide 1ue el recurrente pueda solicitar 1ue esa informacin le sea proporcionada a travs del %uez penal, en la medida, desde lue.o, en 1ue dicha informacin se considere relevante para la dilucidacin de la controversia penal 1ue se le viene si.uiendo) "" +

Dado 1ue el derecho a la intimidad prote.e la reserva de datos, hechos o circunstancias del conocimiento de terceros, es evidente 1ue las informaciones e#ceptuadas del acceso pblico al amparo de este derecho, no pueden entenderse como reservadas frente a su titular+ ;l $ribunal tuvo oportunidad de pronunciarse al respecto con ocasin del proceso de habeas data promovido por Iulia Arellano Ser1un contra el Conse%o 4acional de la -a.istratura HC4-E+ ;ste r.ano dene. a la demandante la entre.a de informacin referida al proceso de ratificacin al 1ue habAa sido sometida, amparCndose en lo prescrito en el artAculo 70F de su /eB <r.Cnica+ Dicha norma prohibAa brindar informacin, a cual1uier entidad o tercero, sobre los datos contenidos en el re.istro del referido r.ano constitucional "6 + Al dictar sentencia el $ribunal consider 1ue la norma en cuestin tenAa por ob%eto prote.er la intimidad personal B familiar de los %ueces o fiscales sometidos al procedimiento de ratificacin+ Sin embar.o, sostuvo 1ue no evaluarAa si resultaba le.Atima la reserva .enrica de la informacin 1ue imponAa la norma, lo cual sin duda hubiera resultado valioso, por lo 1ue precis 1ue limitarAa su anClisis a

;#pediente 4K ,7"!5 !!052DL$C, sentencia e#pedida el ,: de %ulio de !!0+ norma prescribAa lo si.uiente( Art$culo 1%D!H /s prohibido expedir certificaciones o informaciones de cualquier 6nero a particulares o autoridades respecto a los datos contenidos en el re istro7 a excepcin de lo dispuesto en el art$culo <-, de la .onstitucin o de mandato 4udicial#! ;n la actualidad el te#to del artAculo 70F de la Le+ Or:Fn&'a de- Con$ejo Na'&ona- de -a Ma:&$%ra%ura es el si.uiente( Art$culo 1%D!H /l .onse4o arantizar( a la ciudadan$a en eneral, a tra*6s de su portal Teb, el acceso a la informacin del re istro, con las reser*as del derecho de los postulantes y ma istrados al honor, buena reputacin y a su intimidad personal y familiar, conforme a ley#+
"" "6/a

determinar si dicha restriccin incluAa al titular de los datos o informaciones re.istradas, concluBendo(
&,:+ ;n primer lu.ar, por los su%etos a los 1ue se diri.e la restriccin de acceso a la informacin mantenida en el re.istro, esto es, particulares B autoridades, su ob%eto es preservar el derecho a la intimidad, personal B familiar del sometido a un proceso de ratificacin+ ;s decir, impedir 1ue terceros B autoridades, se.n sea el caso, puedan acceder a determinado tipo de informacin privativa del sometido a proceso de ratificacin MPN+ ;n el caso, dado 1ue 1uien peticiona la entre.a de informacin es la propia persona sometida al proceso de ratificacin, no se analizarC si la restriccin .enrica tiene %ustificacin constitucional+ ;s decir, no se darC respuesta a la si.uiente interro.ante( btodos los datos contenidos en el re.istro estCn prote.idos por el derecho a la intimidad personal B familiar del sometido al proceso de ratificacin\ SA, en cambio, cabe deslindar si dentro de los su%etos a los cuales estC destinada la restriccin no se encuentra el titular de los datos 1ue se mantienen en el re.istro+ /a restriccin ha de entenderse, en efecto, sobre &los particulares o a autoridades) distintos del titular de los datos, no pudindose realizar una interpretacin e#tensiva del concepto &particulares), utilizado por el artAculo 70K de la /<C4-, B comprender, dentro de l, al sometido al proceso de ratificacin) 6! +

Consecuentemente, el $ribunal declar 1ue la ne.ativa del C4- de proporcionar a la demandante la copia de la entrevista personal 1ue tuvo lu.ar con ocasin de su evaluacin, resultaba arbitraria por no serle aplicable la limitacin impuesta por el artAculo 70F de la /eB <r.Cnica del C4-+ A ello aGadi 1ue, dado 1ue la entrevista realizada fue un acto pblico, resultaba cuestionable su posterior calificacin como confidencial:
&,9+ ;n ese conte#to, el $ribunal Constitucional considera 1ue es arbitrario 1ue la demandada haBa dene.ado a la recurrente( aE /a copia de la entrevista personal a la 1ue fue sometida en el proceso de ratificacin+ -anifiestamente arbitrario, en un doble orden de razones( en primer lu.ar, por1ue es notorio 1ue la entrevista a la 1ue fue sometida fue de carCcter de pblico, B si fue asA, no haB razn al.una para 1ue despus sta pueda ser considerada como &confidencial)+ ;n se.undo lu.ar por1ue, tratCndose de una solicitud planteada por la misma recurrente, sobre un acto a la 1ue ella fue sometida, no le era aplicable lo dispuesto por el artAculo 70K de la /<C4-, 1ue, como antes se seGal, constituBe una limitacin para 1ue terceros o autoridades, salvo las e#cepciones 1ue dicha disposicin prev, puedan acceder a tal informacin) 6, +

6! 6,

;#pediente 4K :865 !!052DL$C, sentencia e#pedida el 9 de abril de !!7+ ;#pediente 4K :865 !!052DL$C, sentencia e#pedida el 9 de abril de !!7+

Consideramos 1ue el artAculo 70F de la /eB <r.Cnica del Conse%o de la -a.istratura, con la redaccin hoB dero.ada, contenAa una limitacin desproporcionada al derecho consa.rado en el inciso :E del artAculo F de la Constitucin, al considerar 1ue toda la informacin contenida en el re.istro debAa mantenerse ba%o reserva+ ;llo resultaba mCs .rave an, teniendo en 1ue cuenta parte de los datos almacenados se encuentran referidos a la evaluacin de %ueces B fiscales, por lo 1ue revisten de inne.able inters pblico B su conocimiento permitirAa a la ciudadanAa fiscalizar B por ende participar en un tema de especial trascendencia+ ;sto no supone 1ue no pudiera e#istir informacin cuBa divul.acin o suministro a terceros pudiera conllevar la afectacin de derechos fundamentales, entre los 1ue se podrAa encontrar el derecho a la intimidad+ ;mpero, dado 1ue la re.la .eneral en materia de informacin pblica debe ser la publicidad B el secreto un supuesto e#cepcional, lo razonable serAa 1ue slo la informacin cuBo acceso por parte de terceros conlleve la afectacin de derechos fundamentales, se encuentre su%eta a reserva 6 + <tra oportunidad en la 1ue el $ribunal hizo referencia a esta e#cepcin se suscit a propsito del proceso de habeas data iniciado por /uis =rancisco >o..ero /una contra el Director de la -or.ue de /ima+ ;l solicitante deseaba conocer los nombres B apellidos de las personas fallecidas como consecuencia de accidentes de trCnsito, su direccin domiciliaria, asA como los nombres, apellidos, direccin B telfonos de las personas 1ue reclamaron sus cadCveres, pedido 1ue le fue dene.ado+ Al respecto, el $ribunal seGal(
&7+ MPN aun1ue el demandante invoca 1ue ha sido vulnerado su derecho de acceso a la informacin pblica por el hecho de no habrsele proporcionado informacin sobre determinados datos pertenecientes a las personas fallecidas en circunstancias de un accidente de trCnsito, asA como informacin concerniente a los familiares de los citados fallecidos, omite considerar 1ue la misma, por sus alcances, podrAa repercutir en la esfera Antima B privada de estos ltimos, cuBos datos no tienen por 1u ser puestos en conocimiento de nadie sin su libre B voluntario consentimiento) 60 +

Posteriormente, el $ribunal conoci el proceso de habeas data 1ue inici Ios /uis Coto Comps contra el Conse%o 4acional de la -a.istratura+ ;l demandante promovi una tacha contra la candidatura de /uis Xapata JonzCles al car.o de ma.istrado %udicial+ ;n tal sentido, solicit acceder al 'nforme 4F !7"5 !! 5CPS4-LC4-, e#pedido por la Comisin Permanente de Seleccin B 4ombramiento del C4-, r.ano 1ue rechaz su pedido fundamentando su ne.ativa en el artAculo 70F de su /eB <r.Cnica+ ;l $ribunal declar fundada la demanda al considerar 1ue la aplicacin realizada por el C4-, respecto de los alcances del artAculo 70F antes citado, no resultaba compatible con la Constitucin, esbozando un razonamiento similar al formulado en el Caso Arellano( )ado que ha sido el recurrente quien interpuso la tacha contra la candidatura de un postulante, constituir$a una interpretacin e*identemente errnea considerarlo como un particular#, esto es, una persona que es a4ena al proceso! 0or el contrario, 6l constituye una parte en el procedimiento y, por ello, no puede considerase como particular# y, con ello, no puede ser considerado como destinatario de la prohibicin establecida por el art$culo 1%D#! H;#pediente 4F ,0895 !!85 P2DL$C, sentencia e#pedida el ,0 de noviembre de !!8E+ 60 ;#pediente 4K :0865 !!95P2DL$C, sentencia e#pedida el 0 de octubre de !!8+
6

4os parece e#cesivo sostener 1ue brindar los nombres de las personas fallecidas como consecuencia de un accidente de tr(nsito resultarAa invasivo a la intimidad familiar, mCs an si tenemos en cuenta el carCcter estricto con el 1ue debemos concebir este derecho, se.n hemos sostenido+ Por otra parte, aun1ue entendemos 1ue la puesta a disposicin de datos personales como la direccin domiciliaria, nombres B telfonos, resulta una in%erencia desproporcionada en la *ida pri*ada de las personas involucradas, consideramos 1ue, en trminos estrictos, no estaba involucrado el derecho a la intimidad en el caso reseGado+ 4o dudamos 1ue el suministro de determinados datos personales a terceros puede conllevar la afectacin de derechos fundamentales o de bienes constitucionalmente prote.idos, pero, en la medida 1ue no se trata de datos de carCcter Antimo, sino de datos personales o privados, serAa mCs adecuado 1ue su condicin de excepciones al derecho de acceso a la informacin se establezca mediante de una ley+ ;llo, a la par de brindar proteccin adecuada a los derechos o bienes %urAdicos 1ue podrAan verse afectados, podrAa evitar ademCs 1ue a travs del recurso a la e#cepcin de la intimidad, se pretenda mantener fuera del acceso pblico datos o informaciones 1ue no deben encontrarse su%etos a reserva+ Por otro lado, encontramos cuestionable la caracterizacin 1ue suele realizar el $ribunal de la informacin econmica o patrimonial, a la 1ue entiende como inte.rante del Cmbito Antimo+ ;llo se puso de manifiesto a raAz del proceso de habeas data 1ue inici =rancisco Iavier Casas Chardn, 1uien solicit al -inisterio de Defensa copias de la seccin primera de las declaraciones %uradas de in.resos de bienes B rentas presentadas por los ministros B viceministros desde el 6 de %ulio de !!,, hasta la fecha de la presentacin de su solicitud+ Al sentenciar el proceso el $ribunal dispuso lo si.uiente(
&:+ >especto a la ale.acin del demandante relacionada con la naturaleza de la informacin solicitada, en cuanto a 1ue sta no vulnera el derecho a la intimidad de los ministros B viceministros, ni estC contenida en las e#cepciones a 1ue se refieren los artAculos ,:5A B ,:53 de la /eB 4F 86 8D es necesario precisar 1ue el artAculo 0F de la /eB 4F 87" seGala 1ue la declaracin %urada de bienes B rentas debe contener todos los in.resos bienes B rentas, debidamente especificados B valorizados tanto en el paAs como el e#tran%ero conforme al formato nico aprobado por el >e.lamento de la referida /eB, Decreto Supremo 4K !"!5 !!,5PC-+ Asimismo, el artAculo ,:F del referido >e.lamento precisa 1ue la seccin primera del formato nico contiene informacin 1ue se archivarC B custodiarC en la Direccin Jeneral de Administracin o la dependencia 1ue ha.a sus veces B serC remitida a la ContralorAa Jeneral de la >epblica, B 1ue solo podrC ser utilizada por dichos or.anismos o a re1uerimiento %udicial+ /a seccin se.unda contiene informacin 1ue debe ser publicada en el diario oficial ;l Peruano de acuerdo a los plazos establecidos en el >e.lamento+ 9+ ;n tal sentido, la informacin solicitada B entre.ada al demandante contiene los datos de in.resos, bienes B rentas tal como lo establece la norma seGalada en el pCrrafo anterior+ /a informacin adicional 1ue solicit slo puede ser

utilizada para los fines establecidos por leB, siendo su publicacin una invasin a la intimidad personal B familiar) 67 +

;n el caso citado, el $ribunal %ustific la imposibilidad de atender el pedido del demandante, ba%o el ar.umento de 1ue la informacin contenida en la Declaracin %urada de bienes B rentas 1ue realizan los funcionarios obli.ados por la /eB 4F 87" es de naturaleza Antima+ Como se ha podido apreciar, el $ribunal no brind ar.umentos 1ue permitan entender por 1u dicha informacin tendrAa 1ue encontrarse e#cluida del acceso pblico, ni en 1u medida ello afectarAa el Cmbito Antimo+ Cabe anotar 1ue en el artAculo ,:F del >e.lamento de la /eB 4F 87" , aprobado mediante Decreto Supremo 4F !,"5 !!,5PC-, invocando el derecho a la intimidad 6: , se dispone 1ue nicamente la seccin se.unda de la mencionada declaracin %urada sea publicada en el diario oficial ;l Peruano+ >esulta cuestionable 1ue una norma de ran.o infrale.al se ocupe de imponer una limitacin al derecho de acceso a la informacin pblica, como tambin lo es 1ue el $ribunal no se haBa pronunciado al respecto+ b. E- $e're%o ban'ar&o 'o/o e@'e,'&(n de- dere'<o de a''e$o a -a &n.or/a'&(n ,0b-&'a /a Constitucin seGala como una de las e#cepciones del derecho de acceso a la informacin pblica a la informacin 1ue forma parte del secreto bancario+ ;l primer pronunciamiento 1ue contiene un desarrollo relevante en torno a esta e#cepcin es el proceso de habeas data promovido por 4uevo -undo 2oldin. contra la Superintendencia de 3anca B Se.uros HS3SE, mediante el cual se e#i.i la entre.a de los documentos 1ue los interventores desi.nados por la S3S en el 3anco 4uevo -undo entre.aron al 3anco 'nteramericano de =inanzas+ ;n esta oportunidad el $ribunal sostuvo 1ue el secreto bancario tiene por ob%eto(
&Ase.urar la reserva o confidencialidad M+++N de una esfera de la vida privada de los individuos o de las personas %urAdicas de derecho privado+ ;n concreto la necesaria confidencialidad de las operaciones bancarias de cual1uiera de los su%etos descritos 1ue pudieran realizar con cual1uier ente, pblico o privado, perteneciente al sistema bancario o financiero+ ;n este sentido, el secreto bancario forma parte del contenido constitucionalmente prote.ido del derecho a la intimidad, B su titular es
;#pediente 4F !66775 !!:52D, sentencia e#pedida el 0 de febrero de !!9+ Decreto Supremo 4F !"!5 !!,5PC-, >e.lamento de la /eB 1ue re.ula la publicacin de la declaracin %urada de in.resos, bienes B rentas de funcionarios B servidores pblicos del ;stado+ Art$culo 35D!H /l Formato Qnico de )eclaracin Gurada de >n resos, Rienes y ?entas que en anexo forma parte del presente ?e lamento contiene dos secciones! &a seccin primera contendr( la informacin que ser( archi*ada y custodiada por la )ireccin Leneral de Administracin o la dependencia que ha a sus *eces y que ser( remitida a la .ontralor$a Leneral de la ?epblica! &a seccin se unda contendr( la informacin que deber( ser publicada en el )iario Kficial /l 0eruano de acuerdo a los plazos establecidos en el presente ?e lamento! /n atencin a los derechos establecidos en los numerales 5) y B) del Art$culo +D de la .onstitucin 0ol$tica del 0er, la seccin primera slo podr( ser utilizada por los r anos de control o a requerimiento 4udicial#!
67 6:

siempre el individuo o la persona %urAdica de derecho privado 1ue realiza tales operaciones bancarias o financieras+ ;n la medida en 1ue tales operaciones bancarias B financieras forman parte de la vida privada, su conocimiento B acceso solo pueden levantarse &a pedido del %uez, del =iscal de la 4acin o de una Comisin 'nvesti.adora del Con.reso con arre.lo a leB B siempre 1ue se refiera al caso investi.ado) 69 +

Como comentario inicial tendrAamos 1ue seGalar 1ue no compartimos con el $ribunal la comprensin 1ue realiza del secreto bancario como parte del contenido constitucionalmente prote.ido del derecho a la intimidad+ Como Ba hemos advertido, el derecho a la intimidad por su propia naturaleza prote.e un Cmbito de reserva B autonomAa personalAsimo, en el 1ue no puede considerarse incursa la informacin personal de tipo econmico o patrimonial+ A su vez, el reconocimiento constitucional autnomo del 1ue .ozan en la actualidad el derecho a la intimidad B el secreto bancario supone 1ue ambos cuentan con un contenido especAfico B distinto 68 + ;l $ribunal tambin tuvo oportunidad de conocer el proceso de habeas data promovido por Carlos Alberto =li# Cavero contra la Ca%a -unicipal de Ahorro B Crdito Cusco S+A+ a fin de 1ue se le suministre informacin respecto del titular de una cuenta de ahorros B de su domicilio, ademCs de un e#tracto
;#pediente 4K , ,65 !!052DL$C, sentencia e#pedida el , de enero de !!7+ Como es sabido, al sentenciar el proceso de inconstitucionalidad instaurado contra las normas 1ue re.ularon el 'mpuesto a las $ransacciones =inancieras H'$=E, el $ribunal intent modular la virtual asimilacin 1ue habAa realizado entre el derecho a la intimidad B el secreto bancario, afirmando( %-! 9!!!; debe entenderse que respecto al derecho fundamental a la intimidad, tambi6n cabe la distincin entre aquella esfera prote ida que no soporta limitacin de nin n orden Acontenido esencial del derecho) de aquella otra que permite restricciones o limitaciones, en tanto estas sean respetuosas de los principios de razonabilidad y proporcionalidad Acontenido no esencial#)! %B! /n criterio de este .ole iado existen, cuando menos, tres moti*os que permiten sostener que el secreto bancario, en tanto se refiere al (mbito de pri*acidad econmica del indi*iduo no forma parte del contenido esencial del derecho a la intimidad personal: a) la referencia al contenido esencial del derecho a la intimidad personal, reconocido por el art$culo +!B de la .onstitucin, hace alusin a aquel (mbito prote ido derecho cuya re*elacin publica implica un rado de excesi*a e irreparable del afliccin psicol ica en el indi*iduo, lo que dif$cilmente puede predicarse en torno al componente econmico del derecho a la intimidad7 b) incluir la pri*acidad econmica en el contenido esencial del derecho a la intimidad, implicar$a la imposicin de obst(culos irrazonables en la persecucin de los delitos econmicos7 c) el propio constituyente, al re ular el derecho al secreto bancario en un apartado especifico de la .onstitucin Ase undo p(rrafo del articulo +,5 ha reconocido expresamente la posibilidad de limitar el derecho#( ;#pediente 4K !!!75 !!75A'L$C+ Proceso de inconstitucionalidad promovido contra el 'mpuesto a las $ransacciones =inancieras+ Sentencia emitida el , de setiembre de !!7+ Un comentario sobre esta sentencia se puede encontrar en( ;JU'JU>;4 P>A;/', =rancisco B CAS$>< C>UXA$$, Karin+ .omentarios a la sentencia del Tribunal .onstitucional sobre la Rancarizacin y el >TF#+ ;n( AnF-&$&$ Tr&bu%ar&o, Ool+ QO'', 4I !0, diciembre de !!7, pp+ ,75,8+ Cabe indicar 1ue el $ribunal Constitucional espaGol tambin ha seGalado 1ue el derecho al secreto bancario forma parte del contenido del derecho a la intimidad( STC ))4K)*35 del 9 de noviembre de ,6"7+ Un comentario sobre esta decisin se puede consultar en( SA4$A-A>TA PAS$<>, Iuan Alfonso+ "obre el derecho a la intimidad, secretos y otras cuestiones innombrables)+ ;n( Re;&$%a E$,a>o-a de Dere'<o Con$%&%u'&ona-+ AGo :, 4I ,:, setiembre5diciembre de ,6":, pp+ ,:65,"!+
69 68

pormenorizado sobre los movimientos de la misma+ ;n esta oportunidad el $ribunal desestim la demanda a partir de las si.uientes consideraciones(
&0+ Del estudio de los actuados B lo e#puesto en los fundamentos precedentes, este Cole.iado lle.a a las si.uientes conclusiones(

aE Si bien es cierto 1ue la Constitucin ha consa.rado en los trminos referidos

en el fundamento ,+ el derecho fundamental de acceso a la informacin, cuBo contenido esencial reside en el reconocimiento de la facultad de toda persona de solicitar B recibir informacin de cual1uier entidad pblica, no e#istiendo, por lo tanto, entidad del ;stado o con personerAa %urAdica de derecho pblico 1ue 1uede e#cluida de la obli.acin de proveer la informacin peticionada, tambin lo es 1ue la emplazada es una entidad o persona %urAdica de derecho privado cpues se trata de una sociedad annimac, por lo 1ue la demanda no puede ser estimada, toda vez 1ue no se encuentra dentro del supuesto previsto por la precitada norma constitucional+

bE Conforme

se ha e#presado en el acCpite b del fundamento ,, no se proporcionan centre otrasc las informaciones 1ue e#presamente se e#cluBan por leB o por razones de se.uridad nacional+ ;n ese orden de ideas, B en concordancia con el artAculo ,7!K de la /eB 4+K 98! , el $ribunal Constitucional entiende 1ue, a- e@&$%&r una -e+ Aue ,ro<?ba a la emplazada cen su calidad de empresa del sistema financieroc la entre.a de informacin sobre las operaciones de sus clientes, la demanda no puede ser amparada) 6" +

4o cabe duda 1ue en este caso no se encontraba involucrado el derecho de acceso a la informacin pblica, toda vez 1ue la entidad a la cual se e#i.Aa la entre.a de informacin no era una entidad pblica, ni una entidad privada 1ue desarrolla funciones pblicas+ Por esta razn, la demanda pudo declararse improcedente+ ;mpero, dado 1ue resultaba evidente 1ue el pedido del demandante no podAa ser atendido, el $ribunal se pronunci desestimando la demanda+ Cabe recordar 1ue el secreto bancario opera no slo frente a las entidades pblicas, como por e%emplo, la Superintendencia de 3anca, Se.uros B Administradoras Privadas de =ondos de Pensiones u otra entidad 1ue cuente con informacin prote.ida por este derechoD sino 1ue obli.a tambin a las empresas bancarias B financieras con las 1ue las personas mantienen una relacin contractual, B, en .eneral, a toda persona o entidad 1ue conserve informacin tutelada por este atributo+

6"

;#pediente 4F

085 !!052DL$C, sentencia e#pedida el

de setiembre de !!0+

I7# REFLELIN FINAL Se.n hemos podido apreciar, hasta la fecha el $ribunal Constitucional ha tenido oportunidad de pronunciarse sobre diversos aspectos del derecho de acceso a la informacin pblica, aBudando asA a definir con maBor concrecin sus perfiles+ >esulta positivo constatar 1ue en .ran parte de las decisiones 1ue hemos revisado el $ribunal ha adoptado una visin .arantista B protectivaD aun1ue tambin hemos podido advertir 1ue e#isten puntos 1ue, desde nuestra perspectiva, podrAan ser ob%eto de modulacin B maBor desarrollo en el futuro+ ;l estudio de su %urisprudencia del $ribunal Constitucional es relevante en la medida 1ue proviene del intrprete final de la Constitucin B por ello estC destinada a .uiar la labor de los %ueces B los operadores del derecho, por lo 1ue su impacto trasciende del caso particular+ Por esta razn, los lineamientos 1ue ha venido estableciendo el $ribunal sobre el derecho de acceso a la informacin pblica deberCn ser aplicados por las instancias %udiciales cuando ten.an ocasin de conocer casos en los 1ue el e%ercicio de este derecho se vea afectado+ $ratCndose del derecho de acceso a la informacin pblica, la %urisprudencia constitucional resulta un elemento de indudable importancia para .arantizar su eficacia B con ello contribuir al cambio de paradi.ma desde la cultura del secreto y de la opacidad, 1ue ha sido el comn denominador en la realidad peruana, hacia una cultura de la transparencia y *isibilidad!