ASOCIACIONES CIVILES Y ACTIVIDAD EMPRESARIAL El mito del fin no lucrati o!

! Por: Carlos Torres Morales I" EL MITO# El artculo 80 del Cdigo Civil Peruano, define a la Asociacin como la or$ani%aci&n e'ta(le de )er'ona' naturale' o *ur+dica', o de am(a', -ue a tra .' de una acti idad com/n )er'i$uen un fin no lucrati o!" Es precisamente el fin no lucrati o! el que a generado el mito de que las Asociaciones Civiles no pueden desarrollar actividad empresarial, !a que ello estara reservado a las sociedades, a la empresa individual de responsa"ilidad limitada ! al comerciante #empresa unipersonal$% En ese sentido, quienes confunden la finalidad no lucrati a! con la posi"ilidad que tienen las Asociaciones de reali%ar acti idad lucrati a! sea &sta eventual o permanente #a trav&s de la conduccin de una empresa$, sin deformar su naturale'a (urdica, llegan al e)tremo de considerar la actuacin de las mismas en el mercado como una ilegalidad% *o! en da, el tema de las Asociaciones Civiles a co"rado un renovado protagonismo, !a que el Poder E(ecutivo a anunciado la reforma de la legislacin del +mpuesto a la ,enta, para evitar la elusin tri"utaria en que estaran incurriendo algunas organi'aciones% E'tamo' )ro)oniendo la limitaci&n de la e0oneraci&n a la' a'ociacione' 'in fine' de lucro 1 e'to 'e 2a (a'ado )rinci)almente, )or-ue la admini'traci&n tri(utaria 2a de'cu(ierto -ue en el mercado e0i'te una $ran cantidad de a'ociacione' 'in fine' de lucro -ue ienen o)erando 1 com)itiendo con em)re'a' formale'!.[1] -"s&rvese pues que a"ra llamado poderosamente la atencin de la Administracin P."lica que las Asociaciones o)eren 1 com)itan con em)re'a' formale'!% Estas e)presiones encierran dos mitos/ i$ 0as Asociaciones no pueden reali'ar actividad empresarial, ! ii$ 0a reali'acin de actividad empresarial en el mercado califica como informal, generando por lo tanto una competencia desleal con las llamadas empresas formales% II" LA 3INALIDAD L4CRATIVA# 0a doctrina moderna que estudia a las personas (urdicas privadas sin 1nimo de lucro, como las Asociaciones, reconoce e)presamente que sin per(uicio que estas organi'aciones care'can de fines de lucro, ello no significa que no persigan o"tener ganancias, utilidades o provec o econmico% 21s "ien, dic as ganancias #super1vits$ en ve' de ser repartidas entre los socios, son rein ertida', para alcan'ar su finalidad no lucrativa%

No e' meno' cierto -ue la a'ociaci&n cu1o o(*eto 'ocial e' realmente de'intere'ado""")odr5 e inclu'i e de(er5 en cierto' ca'o', cum)lir acto' -ue la le1 con'idera como comerciale'" La a'ociaci&n no )erder5 )or e'e '&lo 2ec2o 'u car5cter, a condici&n -ue el cum)limiento de lo' acto' comerciale' 'ea )ara ella no un fin, 'ino el medio de atender a la reali%aci&n del o(*eto 'ocial de'intere'ado![2]. Evidentemente pues, las personas (urdicas sin fines de lucro tienen que reali'ar en muc os casos actividades que califican como a"iertamente mercantiles, con el fin de dotarse de ingresos, "eneficios econmicos que les permitan desarrollar los fines para los cuales an sido creadas% """"la au'encia de una finalidad e'encialmente lucrati a no 'i$nifica -ue la )er'ona *ur+dica con'uma de manera indefecti(le 'u )atrimonio6 )or el contrario, la con'ecuci&n 1 'ati'facci&n ca(ale' de la' finalidade' a'i$nada' a la )er'ona *ur+dica de(en im)oner una conducta de con'er aci&n, me*ora e incremento de la' renta' en cu1o de'arrollo (ien )ueden e*ecutar'e acti idade' )er 'e lucrati a', como la' )uramente mercantile'!789 En consecuencia, la reali'acin de actos mercantiles no es e)clusivo de las sociedades mercantiles, sino que tam"i&n es propio de las personas (urdicas que carecen de finalidad lucrativa% 0a diferencia entre sociedades mercantiles ! asociaciones no se encuentra en la reali'acin de actos mercantiles, pues como se a se3alado, am"as pueden reali'arlos, sino m1s "ien en la finalidad con que se reali'an dic as operaciones mercantiles% Para el efecto, la doctrina distingue entre el lucro su"(etivo #lucro de los socios$ ! el lucro o"(etivo #lucro de la persona (urdica$% De(e di'tin$uir'e entre L4CRO S4:;ETIVO Y L4CRO O:;ETIVO# en la a'ociaci&n no de(e e0i'tir lucro, )ero '&lo cuando 'e entiende el lucro en 'entido de lucro 'u(*eti o, e' decir, lucro de lo' 'ocio'" El lucro 'ocial o lucro o(*eti o, 'in di'tri(uci&n del mi'mo entre lo' a'ociado', no de'naturali%a la e'encia de la a'ociaci&n!7<9 Como puede o"servarse no resulta ilegal que las Asociaciones Civiles realicen actividades mercantiles que les procuren ingresos para lograr su finalidad no lucrativa% III" ASOCIACION = >EMPRESA?# 4i "ien los m1s reticentes podran aceptar que una Asociacin Civil realice espor1dica o eventualmente alguna actividad que califique como mercantil #o lucrativa, para algunos$, 5podra tam"i&n aceptarse que esta actividad sea permanente, mediante el desarrollo de una actividad empresarial6% 7uestra respuesta es sin lugar a dudas afirmativa% 4in em"argo, en primer lugar conviene precisar que mientras las sociedades se constitu!en con la finalidad de reali'ar actividad empresarial, las asociaciones pueden reali'ar actividad empresarial para dotarse de recursos que les permitan cumplir con su finalidad no lucrativa% En otras pala"ras, para las 4ociedades la actividad empresarial es consustancial, es su fin8 mientras que para las Asociaciones la actividad empresarial constitu!e un medio lcito para alcan'ar sus fines no lucrativos%

Conviene a su ve' puntuali'ar que ni las sociedades ni las asociaciones son empresas% Am"as constitu!en formas (urdicas ! estas formas (urdicas no califican por s solas como empresas% 9na empresa es una organi'acin econmica dedicada a la produccin o comerciali'acin de "ienes o a la prestacin de servicios% Esta organi'acin econmica es organi'ada ! destinada a una actividad especfica por una persona natural o (urdica, quien se convierte en la titular de la actividad empresarial% 0a empresa como organi'acin econmica no se caracteri'a por la finalidad lucrativa, pues &sta depender1 #como emos advertido en el punto ++$ del titular que la opera ! conduce% 4i el titular es una sociedad annima, o"viamente el titular ! no la empresa tendr1 una finalidad lucrativa, !a que los socios "uscar1n distri"uirse el resultado #utilidades$ de la actividad empresarial% 4i el titular es una asociacin, las utilidades que genere la actividad empresarial que condu'ca no ser1n distri"uidas entre los asociados, cumpli&ndose de esta manera con su naturale'a no lucrativa% """no 'e 2a con'iderado incluir dentro del conce)to de em)re'a la afirmaci&n de -ue dic2a or$ani%aci&n econ&mica, -ue conlle a una acti idad econ&mica, tiene fin de lucro, )or cuanto )ueden e0i'tir acti idade' em)re'ariale' -ue no )er'i$uen tal fin" Por e*em)lo, una coo)erati a de 'er icio' reali%a acti idad econ&mica 1 em)re'arial, )ero no )er'i$ue finalidad lucrati a6 una a'ociaci&n )uede in$re'ar al cam)o em)re'arial, )ero el )ro)&'ito -ue moti a 'u acti idad no e' el de )erci(ir r.dito a fa or de lo' a'ociado', 'ino cum)lir con la finalidad 'ocial -ue moti & 'u creaci&n" En los casos comentados, habr empresa, pero no existir fin lucrativo.[5] En consecuencia, las asociaciones pueden legalmente reali'ar actividad empresarial, es decir, ser titulares de una organi'acin econmica destinada permanentemente a la produccin o comerciali'acin de "ienes o prestacin de servicios% 4u legalidad se encuentra amparada ni m1s ni menos por la propia Constitucin Poltica del Per., la que al referirse en su artculo :0 al pluralismo econmico, sostiene que la econom a nacional se sustenta en la coexistencia de diversas formas de propiedad ! de empresa, sin pro i"ir que las asociaciones puedan ser titulares de empresas% ...si bien esto no ha sido materia de comprensi"n por muchas personas, fundamentalmente vinculadas a la #dministraci"n $%blica, es perfectamente posible &ue una #sociaci"n 'persona (ur dica no lucrativa) participe en el mercado activamente, e(ecutando actividades &ue tradicionalmente eran consideradas privativas de una sociedad comercial.[*] IV" LE@ISLACION TRI:4TARIA# ;an aceptado es que las asociaciones pueden reali'ar actividad empresarial que la propia legislacin tri"utaria, las reconoce como contri"u!entes del +mpuesto a la ,enta, en su condicin de $eneradora' de renta' de tercera cate$or+a, de conformidad con lo dispuesto por el inciso e$ del artculo <=8 inciso "$ del artculo <> ! artculo ?8 del @%0eg% AA= #0e! del +mpuesto a la ,enta$% 7A9 Es m1s, muc as de las Asociaciones que

operan en el mercado, contri(u1ente!%

an sido calificadas por la 497A; como )rinci)al

Ello significa que las Asociaciones Civiles generan rentas de tercera categora, vale decir, las derivadas del comercio"""1 en $eneral de cual-uier otra acti idad -ue con'titu1a ne$ocio 2a(itual de com)ra o )roducci&n 1 enta, )ermuta o di')o'ici&n de (iene', tal como lo precisa el artculo ?8 de la 0e! del +mpuesto a la ,enta% En pocas pala"ras, incluso para la legislacin tri"utaria, las Asociaciones Civiles generan rentas empresariales #rentas de tercera categora$, al igual que cualquier sociedad mercantil% 0a diferencia Ben materia tri"utariaC se presenta de"ido a que las sociedades mercantiles no go'an de la e)oneracin del +mpuesto a la ,enta, que la 0e! otorga a las Asociaciones% 4in em"argo, este "eneficio se e)plica en el ec o que mientras las sociedades son li"res de distri"uir las rentas que o"tengan entre sus socios, las Asociaciones se encuentran impedidas de acerlo% ;odas las rentas que o"tenga una Asociacin pasan a formar parte del patrimonio de la misma, el cual es irreparti"le a.n en el caso de disolucin o liquidacin de la Asociacin% 0as rentas que se procure una Asociacin, sea reali'ando actividad empresarial o no, de"en ser destinadas a sus fines no lucrativos #que implican la imposi"ilidad de distri"ucin entre los asociados$, para poder go'ar de la e)oneracin% Este criterio a sido recogido por el ;ri"unal Discal mediante la ,esolucin <?=C<C>8 de fec a 0: de fe"rero de <>>8, la cual ratifica la plena li"ertad para la reali'acin de actividades diversas que le permitan a una asociacin o"tener ingresos siempre que se cumpla con destinar los mismos a sus fines% As pues, la mencionada resolucin indica lo siguiente/ Bue mediante Re'olucione' NC D8EEF 1 G8HIFIE<, entre otra', e'te Tri(unal 2a de*ado e'ta(lecido -ue tanto la Le1 de Mutuale' como la del Im)ue'to a la Renta no $ra an la' renta' de la' a'ociacione', )or no tener .'ta' fine' de lucro 1 en la medida -ue 'u' in$re'o' no 'ean de'tinado' a fine' di'tinto' a lo' de 'u in'tituci&n, lo cual 'i$nifica -ue la e0oneraci&n no e't5 en funci&n a una de la' acti idade' -ue reali%a )ara cum)lir 'u' o(*eti o'6 1 -ue la reali%aci&n de determinada' o)eracione' autori%ada' )or el E'tado )ara el cum)limiento de 'u' fine' no im)lica -ue .'to' 'ean de' irtuado'" Como se desprende del te)to citado, las asociaciones que no tengan fines lucrativos se encuentran e)oneradas del +mpuesto a la ,enta, en la medida en que los ingresos que perci"an no sean destinados a fine' di'tinto' a lo' de 'u in'tituci&n, 'iendo irrele ante la cla'e de acti idad -ue reali%an )ara cum)lir 'u' o(*eti o'" En conclu'i&n, tanto las sociedades mercantiles como las asociaciones #! en general cualquier persona sin fines de lucro$, puede v1lidamente reali'ar actividad mercantil% 0a diferencia est1 en que en las primeras #sociedades$, el resultado de la actividad mercantil #utilidad, ganancia, "eneficio econmico o simplemente lucro$, generalmente7G9 "eneficia directamente a los socios #en proporcin a sus aportes$8 mientras que en las segundas #asociaciones$, el resultado de la actividad mercantil

"eneficia a la asociacin como persona (urdica #! no a sus miem"ros a ttulo individual$, mediante su integracin al patrimonio% V" COMENTARIO 3INAL# 0as Asociaciones Civiles pueden ! en algunos casos de"en reali'ar actividad empresarial para poder dotarse de los recursos necesarios que les permitan cumplir con la finalidad estatutaria "a(o la cual fueron constituidas% 4ostener lo contrario implica un desconocimiento de la naturale'a de una Asociacin ! una confusin de los conceptos modernos del derec o empresarial% Pro i"ir que las asociaciones realicen actividad empresarial equivale a sentenciarlas a un desarrollo vegetativo, amparado tan solo en los aportes que efect.en sus asociados, en las cada ve' m1s eventuales donaciones o en los pro!ectos de alg.n organismo o entidad nacional o internacional% -"viamente que "a(o la forma (urdica de Asociacin pueden o"servarse algunos e)cesos que de"en ser corregidos ! sancionados% 4in em"argo, la actividad empresarial, "a(o ninguna perspectiva, puede servir de sustento para calificarlas como informales ! menos a.n pro i"ir que compitan en el mercado% E<F ;ranscripcin magnetofnica de la 4esin Con(unta de las Comisiones de Economa ! Agricultura del Congreso de la ,ep."lica, reali'ada el ?0 de setiem"re de ?000, con ocasin de la presentacin del 2inistro de Economa, 2inistro de Agricultura ! funcionarios de la 497A;% E?F G9+44E,E;, Al"ert% Associations sans "ut lucratif% 0ouvain% Hander% <>AI, p1g/ <>C?0% EIF ;AD9, JA0H+4, Alvaro% Personas Kurdicas Privadas sin 1nimo de lucro% ;ercera Edicin% Ed% ;emis% Gogot1% <>>0, p1g/ <0% E=F 0-PEL 7+E;-, Drancisco% 2anual de Asociaciones% 4egunda Edicin% Ed% ;ecnos% 2adrid% <>88, pag/ I0% EMF E)posicin de 2otivos del Antepro!ecto de la 0e! 2arco del Empresariado, ela"orado por la Comisin Especial encargada de ela"orar el Pro!ecto del Cdigo de Comercio, 0e! ?:M>M% E:F @E GE0A97@E, Kavier con la cola"oracin de PA,-@+ 097A, Geatri' en Jua 0egal de 7egocios% +nvirtiendo en el Per.% Geatri' Go'a Editora% ;ercera Edicin% PromPer.8 <>>8, p1g/ M8=% EAF ;&ngase presente que las rentas que o"tengan las asociaciones se3aladas en el inciso "$ del artculo <> de la 0e! del +mpuesto a la ,enta, se encuentran e)oneradas del citado impuesto, asta el I<%<?%?00?, lo que corro"ora su condicin de contri"u!entes al ser consideradas generadoras de rentas de tercera categora, como cualquier sociedad mercantil% E8F @ecimos que generalmente, !a que ello depender1 de los propios socios, quienes pueden acordar no distri"uirse el lucro o"tenido sino reinvertirlo en la actividad que desarrollan, sin que por ello de(en de ser una sociedad mercantil%