Audiencia Provincial

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de Pontevedra (Seccin 6) Sentencia num. 562/2013 de 2 septiembre

JUR\2013\298736

Responsabilidad extracontractual.Proceso Civil. Jurisdiccin: Civil Recurso de Apelacin 348/2012 Ponente: Ilmo. Sr. D. Jaime Carrera Ibarzbal

AUD.PROVINCIAL SECCION N. 6 PONTEVEDRA SENTENCIA: 00562/2013AUD.PROVINCIAL SECCION N. 6 PONTEVEDRA N01250 C/LALN, NM. 4 - PRIMERA PLANTA - VIGO Tfno.: 986817388-986817389 Fax: 986817387 N.I.G. 36057 42 1 2010 0004882 ROLLO: RECURSO DE APELACION (LECN) 0000348 /2012 Juzgado de procedencia: XDO. PRIMEIRA INSTANCIA N. 13 de VIGO Procedimiento de origen: PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000407 /2010 Apelante: Feliciano Procurador: EMILIO JOSE ALVAREZ PAZOS Abogado: ALFONSO ALVAREZ GANDARA Apelado: Laureano , Roberto , PROMOTORA URZAIZ LIDER S.L. Procurador: ALBERTO VIDAL RUIBAL, GLORIA QUINTAS RODRIGUEZ , JOSE FRANCISCO VAQUERO ALONSO Abogado: ANTONIO FERREO SEOANE, JUAN MIGUEL GRIO PASCUAL DE BONANZA , JOSE MANUEL OTERO RODRIGUEZ LA SECCIN SEXTA DE LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE PONTEVEDRA, SEDE VIGO, compuesta por los Ilmos. Sres. Magistrados DON JAIME CARRERA IBARZBAL Presidente; DOA MAGDALENA FERNNDEZ SOTO y DON EUGENIO FRANCISCO MGUEZ TABARS, han
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pronunciado EN NOMBRE DEL REY La siguiente SENTENCIA nm. 562 En Vigo, a dos de septiembre de dos mil trece. VISTO en grado de apelacin ante esta Seccin 006, de la Audiencia Provincial de PONTEVEDRA, los Autos de PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000407 /2010, procedentes del XDO. PRIMEIRA INSTANCIA N. 13 de VIGO, a los que ha correspondido el Rollo RECURSO DE APELACION (LECN) 0000348 /2012, en los que aparece como parte apelante- demandante, DON Feliciano , representado por el Procurador de los tribunales, DON EMILIO JOSE ALVAREZ PAZOS, asistido por el Letrado DON ALFONSO ALVAREZ GANDARA, y como parteapelada-demandada impugnante , DON Roberto , representado por el Procurador de los tribunales, DOA GLORIA QUINTAS RODRIGUEZ, asistido por el Letrado D. JUAN MIGUEL GRIO PASCUAL DE BONANZA; apelado-demandado, "PROMOTORA URZAIZ LIDER S.L.",representado por el Procurador de los Tribunales, DON JOSE F. VAQUERO ALONSO, asistido por el Letrado D. JOS MANUEL OTERO RODRGUEZ;apelado-demandante, DON Laureano , representado por el Procurador de los Tribunales DON ALBERTO VIDAL RUIBAL, asistido por el Letrado DON ANTONIO FERREO SEOANE. Ha sido Ponente el Iltmo. Magistrado DON JAIME CARRERA IBARZBAL, quien expresa el parecer de la Sala. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.- Por el Juzgado de 1 Instancia nm. 13 de Vigo, con fecha 21-12-11, se dict sentencia cuyo fallo textualmente dice: "Se estima sustancialmente la demanda presentada por el Procurador D. Alberto Vidal Ruibal en nombre y representacin de D. Laureano contra la entidad Promotora Urzaiz Lder representada por el Procurador D. Jos Francisco Vaquero Alonso; contra D. Feliciano representado por el Procurador D. Emilio lvarez Pazos y contra D. Roberto representado por la Procuradora Da Gloria Quintas Rodrguez. Se condena a las demandadas de forma solidaria al abono de la suma de 19162,08 euros, con los intereses legales desde la fecha de la presente resolucin y hasta su completo pago. Se imponen las costas a las partes demandadas. " SEGUNDO.- Contra dicha Sentencia, por la representacin procesal de DON Feliciano , se interpuso recurso de apelacin que fue admitido a trmite y, conferido el oportuno traslado, se impugn la sentencia por DON Roberto y se formul oposicin al mismo por la parte contraria. Una vez cumplimentados los trmites legales, se elevaron las actuaciones a esta Seccin Sexta de la Audiencia Provincial de Pontevedra, con sede en Vigo, para su resolucin, dando lugar a la formacin del correspondiente rollo, sealndose para la deliberacin del recurso el da 18-07-13 TERCERO.- En la tramitacin de esta instancia se han cumplido todas las prescripciones y trminos legales. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO .- Por simples razones metodolgicas debe examinarse, en primer trmino, la excepcin de prescripcin, que reproducen ambas partes recurrentes. Se ejercita en la demanda una accin de responsabilidad extracontractual al amparo del art. 1.902
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del Cdigo Civil ( LEG 1889, 27 ) , reclamndose, de modo principal, una indemnizacin econmica por los daos ocasionados a la vivienda del actor y, subsidiariamente, la reparacin o ejecucinin naturade los daos. Consecuentemente, no surge cuestin alguna en torno a que resulta de aplicacin el art. 1.968. 2 del Cdigo Civil , a cuyo tenor, prescribe por el transcurso de un ao la accin para exigir la responsabilidad civil por las obligaciones derivadas de la culpa o negligencia de que se trata en el art. 1.902, desde que lo supo el agraviado. Ciertamente la razn de discrepancia surge en torno a la fijacin deldies a quoo inicial del cmputo del plazo prescriptivo, a cuyo efecto habr de precisar, a modo de antecedente decisorio, la calificacin de los daos, pues la jurisprudencia ha elaborado, en casos de prescripcin por daos materiales, la nocin de los daos continuados y los daos permanentes. En tal sentido la sentencia del Tribunal Supremo de 6 febrero 2006 indica: "Asimismo, el Tribunal Supremo ha establecido el distingo entre daos continuados y daos permanentes, como pone de manifiesto la sentencia de 22 junio 1995 , denominando daos permanentes a los que el acto generador de los mismos se agota en un momento concreto, aun cuando sea inalterable y permanente en el tiempo el resultado lesivo, en tanto que los segundos son aqullos que en base a una unidad de acto se producen da a da de manera prolongada en el tiempo y sin solucin de continuidad. En el caso de los daos definidos como permanentes, es evidente que producido el acto causante del resultado lesivo ste queda perfectamente determinado y puede ser evaluado o cuantificado de forma definitiva". En efecto la doctrina jurisprudencial viene a distinguir entre el dao continuado y el dao duradero o permanente, que es aquel que se produce en un momento determinado por la conducta del demandado pero persiste a lo largo del tiempo con la posibilidad, incluso, de agravarse por factores ya del todo ajenos a la accin u omisin del demandado. En este caso de dao duradero o permanente el plazo de prescripcin comenzar a correr "desde que lo supo el agraviado", como dispone el art. 1.968 2 del Cdigo Civil , es decir desde que tuvo cabal conocimiento del mismo y pudo medir su transcendencia mediante un pronstico razonable, porque de otro modo se dara la hiptesis de absoluta imprescriptibilidad de la accin hasta la muerte del perjudicado, en el caso de daos personales, o la total prdida de la cosa, en caso de daos materiales, vulnerndose as la seguridad jurdica garantizada por el artculo 9.3 de la Constitucin y fundamento, a su vez, de la prescripcin. As, la sentencia de 7 febrero 1997 seala: "...estamos en presencia de lo que ha venido denominndose "daos permanentes", por contraposicin al concepto de "daos continuados", entendindose por los primeros aquellos en los que el acto generador de los mismos se agota en un momento concreto aun cuando sea inalterable y permanente en el tiempo el resultado lesivo, en tanto que los segundos, los daos continuados, son aquellos que en base a una unidad de actos se producen da a da, de manera prolongada en el tiempo y sin solucin de continuidad". En definitiva, los daos permanentes son los originados por la subsistencia en su efecto de un acto nico e instantneo ( sentencia de 12 diciembre 1980 ), es decir, un nico e independiente hecho daoso, de mayor o menor duracin en el tiempo, que da lugar a un resultado perjudicial que se prolonga, tambin por un espacio mayor o menor ( sentencia de 12 diciembre 1981 ) y que puede ser fcilmente evaluable en el momento en que se origina, pero cuyos efectos perduran en el tiempo, vindose incluso agravado por su mero transcurso unido a la inactividad de quien puede y debe evitarlo o repararlo. SEGUNDO .- La sentencia de instancia parte de la afirmacin de que nos hallamos en el de litis, ante un supuesto de daos permanentes o duraderos y no de daos continuados. Conclusin que, evidentemente, se comparte con plenitud, dada la nocin que sobre dicho tipo de daos se deja expuesta y las reiteradas aseveraciones de la parte demandante y su perito, en cuanto a la naturaleza, origen y causalidad de los daos. As en la demanda se consigna: "Como consecuencia de la realizacin de estas obras de rehabilitacin[se refiere a las del edificio colindante nm. NUM000 de la CALLE000 )ydesde entonces , la vivienda de mi mandante sufre importantes daos en su estructura, en forma de grietas horizontales y verticales en diferentes estancias de la misma".
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Tambin son claras las referencias del "informe tcnico y valoracin" acompaado a la demanda y suscrito por el arquitecto tcnico Sr. Gerardo en el que, en orden a la aparicin de los daos en la vivienda del actor, el perito transcribe las manifestaciones del mismo, en los trminos siguientes: "D. Pelayo (rectius, Laureano dice: 1. Los daos que sern objeto del presente informe aparecieron en la vivienda de su propiedaden el momento mismo del comienzo de obras de remodelacin interior completa del edificio colindante por el Oeste con la vivienda de su propiedad. Segn dice el Sr. Laureano estas obras comenzaron hace ms de seis aos. 2. Estos daosdatan de tiempo antes de la construccin del aparcamiento subterrneo existente en la calle Urzaiz, por lo que su origen en nada puede estar relacionado con las obras del garaje mencionado. 3. Desdeel momento mismo de la aparicin de estos daos (ao 2003) y segn el mismo D. Laureano , puso en conocimiento de la propiedad y empresa contratista de las obras del edificio colindante por el viento Oeste estas circunstancias y desperfectos. 7. D, Laureano dice que consultada una amistad suya relacionada con la construccin, le aconsej la colocacin de testigos de escayola en diversos puntos y grietas de los daos ocasionados a fin de comprobar su evolucin. Estos testigos fueron instalados en abril de 2007". Y, en fin, en el citado informe pericial, se concluye: "Se puede colegir, por la forma de estos daos, su localizacin, antigedad y morfologa, que son una consecuencia de la excavacin del vaciado para tres stanos pertenecientes a la obra del edificio de referencia ( CALLE000 nm. NUM000 ) y los posteriores descabalgamientos producidos en la cimentacin lateral oeste donde se encuentra la propiedad del Sr. Laureano ". Lo que ya no cabe compartir es el criterio aplicado por la sentencia de instancia en cuanto a la determinacin deldies a quodel plazo, a pesar de considerar, como decimos, los daos a que se refiere la demanda, como permanentes y no continuados. Y es que, de acuerdo con la exposicin de la propia demanda y las manifestaciones del demandante, queda perfectamente claro e incontestable que los daos de cuya reparacin se trata, se produjeron como consecuencia de un hecho concreto: la excavacin y remodelacin del edificio colindante. De modo que, desde el momento de su aparicin los daos estaban perfectamente consolidados o estabilizados (calificacin que, en manera alguna, se ve contrariada o desvirtuada por el hecho de que pudieren verse agravados por el mero transcurso del tiempo), y desde entonces fueron detectados por el perjudicado y resultaban fcilmente evaluables. Tal es as que el propio actor seala que desde el momento mismo de su aparicin en el ao 2003, puso en conocimiento de la propiedad la existencia de los desperfectos y que incluso coloc testigos de escayola (de lo que se infiere necesariamente que los daos ya existan) en el ao 2007. Y no se ha acreditado, en modo alguno, que desde entonces se hubieren producido nuevos daos o una agravacin de los mismos (como no fuere la determinada por el simple transcurso del tiempo), debiendo repararse al efecto que la ampliacin del informe pericial del arquitecto tcnico Don. Gerardo , que se hace a instancia de la parte demandante y que no poda responder a otro objeto que el de reclamar la diferencia econmica por el transcurso del tiempo (dado que no se incluyen daosex novo), viene a acreditar justamente que la agravacin, de existir, resultaba insignificante, pues la diferencia entre el presupuesto total del informe de octubre de 2009 (15.884, 36 euros) y el de la ampliacin de aquel informe de febrero de 2011 (17.36208 euros), viene a justificarse, sustancialmente, no por la necesidad de nuevas obras o trabajos, sino por la aplicacin de una elevacin del 6% del precio unitario de cada partida (en lo que parece ser una actualizacin) y a la diferencia del tipo del Impuesto sobre el Valor Aadido, que en el informe de octubre de 2009 se aplica al 16% y en su ampliacin al 18%. En definitiva, nos hallamos ante unos daos permanentes, cuya entidad era conocida por el perjudicado, como el mismo afirma, desde el momento mismo de su aparicin (que sita en el ao 2003), cuya causa se localiza en un solo acto unitario (las obras de excavacin y rehabilitacin del edificio nm. NUM000 de la CALLE000 ) que se consuma definitivamente al tiempo de finalizacin de la obra de esa edificacin colindante (la certificacin final de obra lleva fecha 30 de junio de 2004),
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momento en el que se encontraba el perjudicado en condiciones de reclamar su reparacin (de hecho el mismo afirma que reclam extrajudicialmente), por cuanto el art. 1.968 del Cdigo Civil ( LEG 1889, 27 ) fija dicho momento "desde que lo supo el agraviado" y el art. 1.969 "desde el da en que pudo ejercitarse la accin". En consecuencia y transcurrido con exceso el plazo anual sealado en el art. 1.968 del Cdigo Civil , debe entenderse fenecida la accin. Y es que, como precisa la sentencia del Tribunal Supremo de 28 octubre 2009 : " ... y elementales razones de seguridad jurdica, fundamento de la prescripcin extintiva, se oponen a que si una determinada actividad causa un dao fcilmente detectable por el perjudicado mientras esa actividad se realiza o dentro del ao siguiente a haber cesado, la accin de dicho perjudicado contra quien en su momento hubiera ejercido la actividad pueda permanecer viva indefinidamente mientras a lo largo del tiempo se van aadiendo factores del todo extraos a tal actividad y que sin duda alguna contribuyen a agravar el dao cuya indemnizacin se solicita...". TERCERO .- De conformidad con lo prevenido en el art. 394. 1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil ( RCL 2000, 34 , 962 y RCL 2001, 1892) , en los procesos declarativos, las costas de la primera instancia se impondrn a la parte que haya visto rechazadas todas sus pretensiones, salvo que el tribunal aprecie, y as lo razone, que el caso presentaba serias dudas de hecho o de derecho. Para apreciar, a efectos de condena en costas, que el caso era jurdicamente dudoso se tendr en cuenta la jurisprudencia recada en casos similares. De conformidad con lo prevenido en el art. 398. 2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil , en caso de estimacin total o parcial de un recurso de apelacin, extraordinario por infraccin procesal o casacin, no se condenar en las costas de dicho recurso a ninguno de los litigantes. En atencin a lo expuesto y en ejercicio de la potestad jurisdiccional que nos confiere la Constitucin Espaola ( RCL 1978, 2836 ) . FALLAMOS Estimando el recurso de apelacin interpuesto por el Procurador D. Emilio Jos lvarez Pazos, en nombre y representacin de D. Feliciano y el promovido, por va de impugnacin, por el Procurador D. Gloria Quintas Rodrguez, en nombre y representacin de D. Roberto , contra la sentencia de fecha veintiuno de diciembre de dos mil once, dictada por el Juzgado de Primera Instancia nm. 13 de Vigo , revocamos la misma, y, en su consecuencia, estimando la excepcin de prescripcin, desestimamos la demanda, absolviendo de sus pretensiones a los demandados, con imposicin a la parte demandante de las costas de la instancia. No se hace especial declaracin en cuanto a las costas procesales de los recursos. Procdase a la devolucin de los depsitos constituidos para recurrir. La presente resolucin podr impugnarse ante la Sala Primera del Tribunal Supremo, a medio de recurso de casacin por inters casacional y/o extraordinario por infraccin procesal, que se interpondrn ante esta Seccin Sexta de la Audiencia Provincial, en el plazo de veinte das contados desde el da siguiente a la notificacin de la misma. As, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

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