Revista Julio Septiembre

Corte Suprema de Justicia
Relatoria Sala de Casacin Civil

CONTENIDO 1-Miembros de la Sala de Casacin Civil 2-Jurisprudencia Sala de Casacin Civil Sala de Casacin Civil mes de Julio: Sentencia de Casacin de 5 de julio de 2011 Exp. 2000-00183-01Mp. Ruth Marina Daz Rueda....................................................................1 Sentencia de Casacin de 7 de Julio de 2011 Exp. 2000-00121-01 Mp. William Namn Vargas...................................................................5 Sentencia de Casacin de 11 de Julio de 2011 Exp. 1999-01180-01 Mp. Jaime Alberto Arrubla Paucar...................................................................9 Sentencia de Exequtur de 27 de Julio de 2011 Exp.2007-01956-00. Mp. Ruth Marina Daz Rueda..................................................................11 Sentencia de Casacin de 27 de Julio de 2011 Exp.1998-02441-01Mp.JaimeAlberto Arrubla Paucar.................................................................18 Sentencia de Casacin de 29 de Julio de 2011 Exp. 2007-00152-01 Mp. Edgardo Villamil Portilla................................................................22 Sala de Casacin Civil mes de Agosto: Sentencia de Casacin de 8 de Agosto de 2011 Exp. 2001-00778-01Mp.: Pedro Octavio Munar Cadena................................................................27 Sentencia de Revisin de 10 de Agosto de 2011 Exp. 2008-01340-00 Mp.: Ruth Marina Daz Rueda..................................................................30 Sentencia Sustitutiva de 12 de Agosto de 2011 Exp. 2005-00997-01Mp.: Edgardo Villamil Portilla............................................................32 Sentencia de Exequatur de 17 de Agosto de 2011Exp. 2010-02073-00Mp. William Namn Vargas.............................................................34 Sentencia de Casacin de 23 de Agosto de 2011Exp. 2002-00297-01Mp.:Fernando Giraldo Gutirrez.........................................................36 Sentencia de Revisin de 23 de Agosto de 2011Exp. 2009-01192-00Mp.: Fernando Giraldo Gutirrez........................................................41 Sentencia de Casacin de 24 de Agosto de 2011Exp. 2005-00551-01Mp.:Fernando Giraldo Gutirrez.........................................................43 Sentencia de Casacin de 25 de Agosto de 2011Exp.2003-05008-01Mp.: Fernando Giraldo Gutirrez.........................................................47 Sentencia de Casacin de 25 de Agosto de 2011Exp. 2008-00126-01Mp.: Fernando
Giraldo Gutirrez ..........................................50 Sentencia de Casacin de 26 de Agosto de 2011Exp. 2002-00007-01Mp.: Arturo Solarte Rodrguez.......................................................52 Sentencia Sustitutiva de 26 de Agosto de 2011 Exp. 1992-01525-01 Mp.: Arturo Solarte Rodrguez..............................59 Sentencia de Casacin de 30 de Agosto de 2011

Exp. 1999-01957-01 Mp.: William Namm Vargas....................................................................64 Sentencia de Casacin de 31 de Agosto de 2011 Exp. 2004-00359-01 Mp.: Arturo Solarte Rodrguez.......................................74 Sentencia de Revisin de 31 de Agosto de 2011 Exp. 2006-02041-00Mp.: Arturo Solarte Rodrguez.......................................77 Sentencia de Casacin de 31 de Agosto de 2011 Exp. 1994-04982-01 Mp.: Arturo Solarte Rodrguez.......................................80 Sala de Casacin Civil mes de Septiembre: Sentencia de Casacin de 6 de Septiembre de 2011 Exp.2002-004445-01 MP Jaime Alberto Arrubla Paucar. ...................................................................84 Sentencia de Casacin de 8 de Septiembre de 2011 Exp. 2000-04366-01 Mp.: William Namn Vargas..........................................87 Sentencia de Exequtur de 8 de Septiembre de 2011Exp. 2011-00773-00 Mp.: Ruth marina Daz Rueda........................................93 Sentencia de Revisin de 8 de Septiembre de 2011Exp. 2009-002241-00 Mp.: Ruth Marina Daz Rueda........................................95 Sentencia de Casacin de 8 de Septiembre de 2011Exp. 2007-00456-01 Mp.: Ruth Marina Daz Rueda.........................101 Sentencia de Casacin de 8 deSeptiembre de 2011Exp. 2007-00416-01 Mp.: Ruth Marina Daz Rueda.........................103 Sentencia de Casacin de 9 de Septiembre de 2011Exp. 2001-00108-01 Mp.: Arturo Solarte Rodrguez.........................105 Sentencia de Casacin de 14 de Septiembre de 2011Exp. 2005-00366-01 Mp. William Namn Vargas............................111 Sentencia Sustitutiva de 16 de Septiembre de 2011Exp. 2005-00058-01 Mp.: Arturo Solarte Rodrguez.........................116 Sentencia de Casacin de 21 de Septiembre de 2011Exp. 2001-001105-00 Mp.: William Namn Vargas............................119 Sentencia de Casacin de 30 de Septiembre de 2011Exp. 2006-00112-01 Mp.: Arturo Solarte Rodrguez. ..................................122 Sentencia de Casacin de 30 de Septiembre de2011Exp.2003-00184-01Mp.:Arturo Solarte Rodrguez....................................125
2011Exp. 2006-00049-01 Mp.: Ruth Marina Daz Rueda...................................... .97Sentencia de Casacin de 8 de Septiembre de
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN CIVIL
MIEMBROS DE LA SALA Dr. Fernando Giraldo Gutirrez Presidente Dr. Jaime Alberto ArrublaPaucar Vicepresidente Dra. Ruth Marina Daz Rueda Dr. Pedro Octavio Munar Cadena Dr. William Namn Vargas Dr. Arturo Solarte Rodrguez
RELATORIA CIVIL Dra. Piedad Lorena Obando Beltrn Relatora Carolina Martnez Velzquez Auxiliar Judicial Yenny Alexandra Antolinez Claudia Milena Montoya Auxiliares de Descongestin

RESPONSABILIDAD CIVIL PRECONTRACTUAL Pueden reclamarse todos los daos probados y no solo el inters negativo contractual M. PONENTE: FECHA: DECISION: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ASUNTO: Solicitaron judicialmente los demandantes la declaracin de responsabilidad civil precontractual de una entidad pblica bancaria por haber desarrollado actividades para otorgar crditos a varios campesinos asociados en una Empresa Comunitaria sin cumplir a la postre con ese desembolso, falta que les impidi la cancelacin del 30% del precio en la compraventa de varios bienes inmuebles que tenan adelantada, consecuentemente aspiraron al pago de los perjuicios representados en intereses de plazo y moratorios sobre esa suma adems del cobro de la clusula penal estipulada. Notificados los accionados se opusieron a las splicas, aceptaron algunos hechos y formularon las defensas de inexistencia de incumplimiento en el contrato de promesa de compraventa, inobservancia de la ley al establecer que debe ser la Caja Agraria quien deba asumir las sumas demandadas, e imposibilidad de la demandada de seguir cumpliendo su objeto social; adelantado el trmite de rigor culmin la primera instancia mediante sentencia en la que se declar probada la excepcin de falta de incumplimiento del contrato, se le declar responsable precontractualmente condenndole a cancelar intereses de plazo y moratorios con base en la tasa certificada por la Superintendencia Financiera, sobre la suma de $420000.000 millones de pesos negndose las restantes peticiones, impugnada la sentencia el Tribunal modific la condena solo en lo relativo al pago de los rditos,ordenando su liquidacin a una taza del 6 % anual. Presenta la partedemandada recurso extraordinario de casacin contra el provedo del sentenciador de segunda instancia soportado en cinco cargos la censura; dos de ellas aducen la nulidad de la sentencia por proferirse por un funcionario sin jurisdiccin; la tercera y cuarta la violacin directa de la ley sustancial y la ltima estima que se hizo ms gravosa la situacin de la parte que propuso la segunda instancia, la Sala de Casacin Civil no le abre paso a los cargos denunciados. DRA. RUTH MARINA DAZ RUEDA 05-07-2011 NO CASA 2000-00183-01 Celimo Chacn Bernal y CIA y otros Caja De Crdito Agrario Industrial y Minero SA y otros
RESPONSABILIDAD CIVIL PRECONTRACTUALprobados y no solo el inters negativo contractual
Pueden reclamarse todos los daos
En conclusin, para la Sala, la ruptura injustificada de los tratos previos origina el deber legal de reparar todos los daos ocasionados que estn debidamente demostrados en el proceso y cuya carga probatoria corresponde al damnificado con los restantes elementos de la responsabilidad. Esta, a falta de contrato, naturalmente se aprecia de conformidad con las reglas que gobiernan la responsabilidad civil extracontractual, y en la valoracin de los daos el juzgador aplicar los criterios sealados en el 1 Relatoria Sala de Casacin Civil

artculo 16 de la Ley 446 de 1998, pudiendo acudir a las reglas generales de la responsabilidad civil, como en el caso, a los intereses legales civiles fruto de una suma de dinero o renta. RESPONSABILIDAD CIVIL PRECONTRACTUAL- Naturaleza artculo 863 Cdigo de Comercio / RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL- Fase precontractual o tratos previos Doctrinariamente se ha identificado que sobre esa temtica existen dos criterios: el primero alude a que las circunstancias que en la fase precontractual o en los tratos preliminares puedan ocasionar dao quedan subsumidos en supuestos propios de la responsabilidad extracontractual, en razn de no haberse formado el contrato, y el segundo refiere a que cuando aquellos actos comportan un contenido de carcter obligacional, los eventos de incumplimiento que causen perjuicios se adecuan a hiptesis de responsabilidad contractual. La jurisprudencia de esta Corporacin se ha orientado por la primera tesis y al respecto en sentencia de 12 de agosto de 2002 exp. 6151, coment: En las oportunidades en que la Corte ha tratado el punto, ha optado por la teora extracontractualista. () RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL- El dao lo constituye el inters negativo que resulte probado en juicio / INTERS NEGATIVO- No existe norma especial que regule sus componentes Ante eventos de esa modalidad de responsabilidad civil, se ha entendido que el dao lo constituye el llamado por la doctrina inters negativo, que comprende, no las consecuencias derivadas del contrato que se quera celebrar, sino el dao emergente proveniente de los gastos o erogaciones realizadas en esa fase precontractual o de tratos preliminares y el lucro cesante originado en los beneficios o ganancias que no se han obtenido por haberse desechado opciones ciertas de ingresos para procurar, en su lugar, la celebracin del contrato que finalmente result frustrado. Los argumentos referidos son suficientes para predicar la improsperidad de la acusacin, pues al haberse interpretado la controversia como un asunto de responsabilidad civil extracontractual derivada de culpa in contrahendo, es admisible tomar en cuenta para la tasacin de los perjuicios en la modalidad de lucro cesante y por concepto de ganancia frustrada, la tasa de inters legal del seis por ciento (6%) anual como resarcimiento del dao que se caus, ante la ausencia de norma especial que regule lo atinente a los componentes del inters negativo a que alude la censura; sin que se excluya la posibilidad de poder reclamar la indemnizacin segn lo probado en el proceso. RESPONSABILIDAD CIVIL PRECONTRACTUAL- Resarcimiento de perjuicios derivados de la omisin de desembolso de dinero ofrecido en mutuo por una entidad de economa mixta dedicada a operaciones bancarias/ Ahora bien, acorde con la normatividad vigente para la poca de los acontecimientos reseados, se verifica que conforme a los artculos 2, 3 y 4 de la Ley 160 de 1994 se cre el Sistema Nacional de Reforma Agraria y Desarrollo Rural Campesino, que tena como actividades la () adquisicin y la adjudicacin de tierras (), incluyendo en el subsistema de financiacin, entre otros a la Caja de Crdito Agrario, Industrial y Minero, y en el inciso 2 del precepto 34 del mismo Estatuto, se consagr que [l]os recursos de los crditos de tierras que se otorguen a los campesinos adquirentes por los intermediarios financieros, sern entregados por stos directamente al propietario, dentro de los 30 das siguientes a la fecha de firma de la escritura, y sern computados como pago parcial o total 2 Relatoria Sala de Casacin Civil

de la suma que deba reconocerse en dinero efectivo. El remanente del pago en efectivo ser cancelado por el Incora con cargo al presupuesto de subsidios de tierra, en dos contados, con vencimientos a seis (6) y doce (12) meses, los que se contarn a partir de la fecha de pago del contado inicial. El Estatuto Orgnico del Sistema Financiero concibe a los establecimientos bancarios como instituciones financieras, que tienen por funcin principal la captacin de recursos valindose de los productos incorporados en su portafolio de servicios, con el objeto primordial de realizar operaciones activas de crdito, como la de otorgar prstamos y, dentro de esas entidades figur la que se llam Caja de Crdito Agrario, Industrial y Minero, previndose que estaba autorizada para cumplir las actividades propias de un establecimiento bancario y, primordialmente las relacionadas con las actividades rurales, agrcolas, pecuarias, pesqueras, forestales y agroindustriales. 5. Lo anterior evidencia que en el proceso de negociacin voluntaria de tierras entre los campesinos que conformaron la empresa comunitaria Agua Bonita y los actores, actividad que estuvo coordinada por el Instituto Colombiano de la Reforma Agraria, la accionada despleg gestiones propias de una entidad financiera, que se concretaron en relaciones precontractuales tendientes a la celebracin de un negocio jurdico de mutuo o prstamo de dinero para los fines sealados, el cual qued garantizado con la hipoteca constituida sobre el fundo adquirido, acuerdo este que aparece expresamente aceptado por aquella y de conformidad con el inciso 2 del artculo 32 del Estatuto Contractual, esos tratos estaban regidos por el derecho privado () ACTO ADMINISTRATIVO- Nulidad del acto administrativo diferencia con la responsabilidad civil extracontractual que puede suscitar / Es cierto que los referidos actos administrativos son impugnables ante la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, para controvertir su legalidad; pero las pretensiones plasmadas en la demanda, en lo esencial no versan sobre esa temtica, sino que se encauzaron por la va de la responsabilidad civil precontractual en procura de obtener el resarcimiento de los perjuicios que los actores aseguran padecieron por el hecho de que la accionada no desembols el prstamo aprobado a los campesinos a quienes les vendieron unos predios en desarrollo de programas de reforma agraria, con el cual se previ les cancelaran el 30% del precio de los mismos. d. Siendo as las cosas es evidente que la naturaleza del conflicto ubica la controversia en los asuntos de los cuales debe conocer esta Jurisdiccin por intermedio de la especialidad civil, pues no se est impugnando las aludidas actuaciones del Liquidador NULIDAD PROCESAL- Falta de competencia funcional / CONFLICTO DE JURISDICCINLos conflictos contractuales que surjan con entidades financieras de carcter estatal dentro del giro ordinario de sus negocios se regulan por normatividad privada y son competencia de la jurisdiccin ordinaria/ SOCIEDAD INDUSTRIAL Y COMERCIAL DEL ESTADO- Las actividades de corporaciones bancarias de este tipo se regulan por normas especiales de derecho privado Queda claro entonces, que no concurren los supuestos que habilitaban a la Jurisdiccin Contencioso Administrativa para conocer del pleito, mxime si se tiene en cuenta que la responsabilidad atribuida a la Caja Agraria proviene de actuaciones propias de lo que corresponda al giro normal de sus negocios, por lo que no puede ser ah juzgada, pues como lo ha entendido la jurisprudencia de la Corte, en tales 3 Relatoria Sala de Casacin Civil

eventos () se estableci un tratamiento excepcional, como se desprende del artculo 32, pargrafo 1 de la ley 80 de 1993, en concordancia con el 21 del decreto 679 de 1994, as: (...) los contratos que celebren los establecimientos de crdito, las compaas de seguros y dems entidades financieras de carcter estatal, que correspondan al giro ordinario de las actividades propias de su objeto social, no estarn sujetos a las disposiciones del presente estatuto y se regirn por las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a dichas actividades. Y citando el enfoque de la doctrina del Consejo de Estado concluy: En consecuencia, resulta claro que, en principio, la jurisdiccin competente para conocer de los contratos que celebren las entidades financieras y del sector asegurador de carcter estatal dentro del giro ordinario de las actividades propias de este tipo de entidades, entendiendo por tales, aquellos que correspondan a las funciones y operaciones sealadas en el E.O.S.F. y los contratos conexos directamente con aquellas, ser la jurisdiccin ordinaria, salvo que dicho contrato se celebre con otra entidad estatal que se rija en su integridad por la ley 80 de 1993 (...) () (sentencia de 4 de octubre de 2006 exp. 2000-00167-01, que reiter lo dicho en la de 8 de noviembre de 2005). () Siendo as las cosas es evidente que la naturaleza del conflicto ubica la controversia en los asuntos de los cuales debe conocer esta Jurisdiccin por intermedio de la especialidad civil () RECURSO DE APELACIN-Competencia funcional del juez y objeto del recurso/ NO REFORMATIO IMPEJUS-Limites La jurisprudencia de esta Corporacin ha iterado en cuanto al entendimiento de la aludida institucin que () cuando una de las partes es apelante en solitario, no podra ser amenazada con que su suerte, que ya en parte estuvo acompaada de la desventura, pueda ser peor si opugna la decisin, porque tal forma de proceder inhibira el uso del recurso y colocara al juez como gestor inconsulto de la posibilidad de impugnar que fue abandonada por el propio agraviado, tarea que, adems de comprometer severamente el principio de imparcialidad, sorprendera al recurrente con una inusitada modificacin de la providencia en aquello que es pacfico, sin haber tenido ocasin de rebatir los argumentos que inconvenientemente tendra que abonar el juez en sustitucin de quien no recurri, recuperando una causa perdida, sin ruego y a despecho del silencio del propio afectado (sent. cas. civ. de 7 de octubre de 2009 exp. 016401). Y con antelacin haba precisado que [s]egn lo tiene averiguado la doctrina de la Corporacin, el principio en comentario resulta vulnerado cuando se presentan las siguientes circunstancias: a) vencimiento parcial de un litigante, b) apelacin de una sola de las partes, porque la otra no lo hizo ni principal ni adhesivamente, c) que el juez de segundo grado haya empeorado con su decisin la situacin del nico recurrente, y d) que la reforma no verse sobre puntos ntimamente relacionados con lo que fue objeto de la apelacin (fallo cas. civ. de 19 de septiembre de 2000 exp. 5405) (I) 4. Un parangn de los referidos antecedentes basta para colegir que no concurre circunstancia alguna que permita predicar la afectacin de la garanta en comento, pues est claro que para tasar el resarcimiento del perjuicio reclamado slo se incluy como factor lo relativo a los intereses legales de carcter civil que hubiere podido producir el saldo del precio que se le adeuda a los demandantes con relacin al plurimencionado contrato de compraventa, sin tomar en cuenta otro rubro, es decir, que no se le orden la cancelacin del saldo del precio de la compraventa, sino nicamente -se reitera- los rditos sobre lo adeudado por los adquirentes de los predios por ese concepto. 4

ACCIN REIVINDICATORIA Buena fe del poseedor M. PONENTE: SENTENCIA : DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: DR. WIL LIAM NAMN VARGAS 07-07-2011 NO CASA 2000-00121-01 Unidad Administrativa Especial de Aeronutica Civil AVIOPINTURAS Ltda y HELITAXI Ltda.
ASUNTO: En el libelo genitor, se pidi declarar y reconocer a la Unidad Administrativa Especial de Aeronutica Civil como la nica propietaria de una franja de terreno ubicada dentro de un aeropuerto, ah se indic, que si bien una entidad privada solicit la asignacin del lote para construir en l un hangar negoci se frustr la propiedad se ocup posesin que posteriormente fue cedida a un tercero contra quien tambin se dirige la demanda, vinculado al proceso formul las excepciones de ausencia de legitimacin en la causa por activa; inexistencia del derecho reclamado; inexistencia de inters jurdico en la parte actora; y la genrica, adelantado el trmite de rigor, el juzgador de primer grado declar improperas las excepciones, a la Unidad Administrativa como la duea de la franja de terreno, orden su restitucin, neg el reconocimiento de mejoras y retencin en favor de la demandada condenandole al pago de frutos naturales, civiles y costas. El ad quem, al decidir la alzada reform el fallo impugnado, para declarar a la Nacin propietaria del predio y disponer su restitucin a la accionante en calidad de administradora del mismo, fallo censurado en casacin por los reclamados quienes acusan el fallo de incongruencia extra petita,violar indirecta de numerosos artculos del Estatuto Civil, Procesal y de la Carta Fundamental, como consecuencia de error de derecho en la apreciacin de la prueba testimonial y confesin, igualmente refuta la infraccin de los arts. 187 y 200 del C.P.C. por error de derecho en la valoracin conjunta de las pruebas. Al estudiar el caso la Sala reprocha los errores de tcnica en que incurre el censor y de la revisin extraordinaria no encuentra yerro en la posicin del ad quem motivo por el cual no casa la sentencia.
BUENA FE- Del poseedor en el proceso reivindicatorio/ La cuestin central de la acusacin toca a la calificacin por el fallador de mala fe en la posesin ejercida por la demandada, reconocimiento y pago de las mejoras y frutos consecuenciales a la restitucin del predio, por pretericin o alteracin de las pruebas. El artculo 768 del Cdigo Civil, la buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraudes y de todo otro vicio. As, en los ttulos traslaticios de dominio, la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de

enajenarla y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato. Poseedor de buena fe, anota autorizada doctrina, es el que posee como propietario en virtud de un justo ttulo cuyos vicios ignora, o sea, se trata, pues, de un acto del fuero interno del individuo; de una conviccin formada, por la apreciacin intelectual de los hechos, de que ninguna otra persona tiene derecho en la cosa, y que hace que el poseedor se considere dueo exclusivo; as, la buena fe no es solamente la ignorancia del derecho de otro en la cosa, sino la certidumbre de que se es propietario. Sentadas las precedentes premisas, contrario sensu a la censura, el punto concerniente a la buena o la mala fe de la posesin ejercida por la demandada (...) no fue excluido del litigio en la audiencia contemplada en el artculo 101 del Cdigo de Procedimiento Civil (..). (...), la manifestacin contenida en la demanda respecto de la posesin del predio por la demandada sobre el terreno reivindicado, sin calificarla expressisverbis o por conducta concluyente, de buena fe. Justamente, el planteamiento del apoderado de la sociedad demandada en la audiencia de conciliacin en cuanto a que en lo que respecta a los hechos acepta ser AVIOPINTURAS LTDA. poseedora de buena fe del predio de menor extensin, agrega un elemento fctico subjetivo no consignado en la demanda. Por lo mismo, el acuerdo de las partes refiere nicamente a propsito de la posesin ejercida por la demandada, sin calificacin alguna, lo que explica que el juzgado, en la misma acta, mantuviera inclume los hechos y presunciones (...). En suma, integrando a la contienda el aspecto fctico de la buena o mala fe de la demandada, al declarar el fallador de segunda instancia su mala fe (...) no rebas el lmite material trazado por las partes y, por tanto, especficamente en lo tocante con este extremo de la litis, no incurri en el yerro extra petita imputado. MEJORAS-Restituciones mutuas en proceso reivindicatorio/RESTITUCIONES MUTUASReconocimiento de mejoras en proceso reivindicatorio Tampoco la resolucin de las mejoras es excesiva, por comprenderse en las prestaciones mutuas de la reivindicacin reguladas en el Cdigo Civil (Libro Segundo, Ttulo XII, Captulo IV), proceden an oficiosamente por el juzgador, sin necesidad de pedimento expreso y son consecuenciales por mandato legal. TITULO-Prueba/JUSTO TITULO-Acreditacin para determinar el reconocimiento de mejoras/ INDICIO GRAVE- la inexistencia del respectivo acto como prueba de obligaciones originadas en contrato o convencin Para la Sala, segn afirma el ad quem, los precitados testimonios y confesiones acreditan la adquisicin de la posesin por Aviopinturas Ltda. sobre el fundo objeto de la accin reivindicatoria, por compra a Taxi Areo de Girardot Ltda., ms no la existencia y las condiciones del ttulo o causa. Oportuno memorar que cuando se trate de probar obligaciones originadas en contrato o convencin, o el correspondiente pago, la falta de documento o de un principio de prueba por escrito, se apreciar por el juez como un indicio grave de la inexistencia del respectivo acto (art. 232 Cdigo de Procedimiento Civil), con las salvedades all indicadas y que no se configuran en el presente caso. 6

APRECIACIN DE LA PRUEBA TESTIMONIAL- Buena fe del poseedor Por otra parte, las declaraciones tratan de la adquisicin, por Aviopinturas Ltda., de la posesin ejercida por Taxi Areo de Girardot Ltda. sobre el referido inmueble, lo cual lgicamente debe entenderse referente a los derechos derivados de los actos de seoro, por ser aqulla un poder de hecho que en s mismo no podra ser objeto de disposicin, y no ataen ellas a la adquisicin del derecho de dominio de la cosa, como lo exige el art. 768 del Cdigo Civil, acto revestido de solemnidad en materia de inmuebles por mandato imperativo de los arts. 1857 del Cdigo Civil y 12 del Decreto Ley 960 de 1970, lo cual determina que la adquirente no pudo tener, en el momento de la celebracin de la invocada compraventa, esto es, al inicio de la posesin (art. 764 ibdem) la conviccin o la persuasin de ser propietaria del bien en virtud de un medio legtimo o justo ttulo, aunque eventualmente ste pudiera tener vicios por ella ignorados, ni, tampoco, la conciencia de recibir la cosa de quien legalmente tena la facultad de transferir el derecho de dominio, como lo exige la misma disposicin. En sntesis, la buena fe invocada por Aviopinturas Ltda. adolece de soporte necesario y, por consiguiente, los testimonios, declaraciones de su representante legal y documentos cuya pretericin o alteracin enrostra al Tribunal carecen de relevancia o incidencia en relacin con la resolucin adoptada. INCONGRUENCIA-configuracin El ordenamiento jurdico disciplina el principio rector de la congruencia, coherencia, simetra o consonancia de la sentencia con los hechos y las pretensiones aducidos en la demanda y dems oportunidades procesales, as como (...) con las excepciones que aparezcan probadas y hubieren sido alegadas si as lo exige la ley (artculos 304 y 305, Cdigo de Procedimiento Civil). En efecto, el themadecidendum configurado por el petitum de la demanda, la causa petendi, sus soportes fcticos y normativos, la contestacin y excepciones interpuestas, delimitan el quehacer del juzgador (...) APRECIACIN CONJUNTA DE LA PRUEBA- no es suficiente su mera afirmacin, es imperativo la individualizacin de los medios de prueba no estimados/VIOLACIN DE LA NORMA SUSTANCIAL-si ha sido consecuencia de error de derecho se debern indicar las normas de carcter probatorio Los errores de derecho y de hecho en materia de apreciacin probatoria, dentro del marco de la causal primera de casacin, tienen entidad distinta y no deben confundirse. En lo atinente al deber de valoracin en conjunto de las pruebas por el juzgador, de conformidad con el artculo 187 del Estatuto Procesal Civil, hay que decir que a pesar de ser en principio tericamente cierto que el incumplimiento del mandato contenido en el artculo 187 del Cdigo de Procedimiento Civil, de valorar en conjunto las pruebas, genera un error de derecho denunciable en casacin, no es suficiente su mera afirmacin, sino que es imperativo que, adems de la individualizacin de los medios de prueba no estimados globalmente (...) Examinadas las impugnaciones, no cumplen las precitadas exigencias jurisprudenciales, en cuanto no se explica la manera como se produjo el quebrantamiento de las normas de linaje probatorio enunciadas, esto es, la llamada violacin medio generadora de la vulneracin de las normas de 7 Relatoria Sala de Casacin Civil

derecho sustancial tambin citadas, como lo ha resaltado la Sala en armona con lo preceptuado en el art. 374, num. 3, del Cdigo de Procedimiento Civil, segn el cual si la violacin de la norma sustancial ha sido consecuencia de error de derecho, se debern indicar las normas de carcter probatorio que se consideren infringidas explicando en qu consiste la infraccin. TECNICA DE CASACIN- Mandatos de claridad y precisin al definir el tipo de error por indebida apreciacin de las pruebas/ERROR DE HECHO- Apreciacin de la prueba testimonial El cargo tercero confunde el yerro de hecho y de derecho en la apreciacin de las probanzas, al aducir que el ad quem incurri en estos ltimos por no haber apreciado conjuntamente o en forma integrada dos confesiones del representante legal () y tres testimonios, de los cuales aqul slo habra valorado una de las confesiones, desconociendo los otros medios de convencimiento, lo que denota ostensiblemente que se entremezclan supuestos desaciertos en la contemplacin material u objetiva de los mismos con eventuales desatinos en la determinacin de su eficacia o valor, contrariando as los mandatos de claridad y precisin establecidos en la referida disposicin legal. CARGOS EN CASACIN-desenfoque por no cuestionar los pilares del fallo El cargo cuarto enuncia que el sentenciador de segunda instancia, sin apoyo legal, exige una prueba especial de la compra (...) de la posesin del fundo que se reivindica, cuando es claro que en el texto del fallo no se formula tal requisito, siendo ello por tanto slo una inferencia ideada por el censor, que no forma parte integrante de los fundamentos principales o los pilares de la determinacin adoptada, configurndose as un defecto de tcnica del recurso conocido como desenfoque, (...)

CONTRATO DE TRANSPORTE AEREO DE MERCANCIA Responsabilidad del transportador por inexactitud en las indicaciones y declaraciones concernientes a la mercanca descrita en la carta de porte areo M. PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDADO: DEMANDANTE: ASUNTO: En el libelo que origin el proceso, se solicit que se declarara que entre las partes se celebr un contrato de transporte areo y en consecuencia de su incumplimiento por la transportadora demandada se leordenara pagar indexadas las cantidades de dinero que se determinan. Para fundamentar las anteriores pretensiones se manifest, en sntesis, que en la gua area que amparaba el trayecto Pars-Bogot, el transportador efectivo, omiti describir la mquina envasadora de leche objeto de la carga, lo cual origin su aprehensin material por la autoridad aduanera en el lugar de destino con las consecuencias econmicas adelantadas para obtener su rescate. Tramitado el proceso, sin oposicin de la convocada, pues la contestacin fue extempornea, el juez de instancia neg las pretensiones, decisin que apelada por la demandante result revocada por el superior quien fundado en la calidad del transportador de la sociedad reclamada, la carta de transporte areo, el indicio grave derivado de la falta de contestacin de la demanda y la confesin ficta por la inasistencia a la audiencia de conciliacin, coligi su responsabilidad por la ejecucin defectuosa del acuerdo y el cumplimiento parcial de sus obligaciones. Formula la demandada dos cargos contra ese provedo ambos al abrigo del artculo 368, numeral 1 del CPC., en el primero denuncia la violacin indirecta de los artculos 981, 982, 984, 992, 1008 y 1874 del CCo., 1.2., 5.1., 6.5., 10.1. y 16.1 del Convenio de Varsovia, modificado en la Haya en 1955 y aprobado mediante la Ley 95 de 1965; y en el segundo acusa la violacin indirecta de los artculos 1742 del C. Civil, subrogado por el artculo 2 de la Ley 50 de 1936, 822, 899, 981, 982, 984 (modificado por el artculo 4 del Decreto 01 de 1990), 992 y 1008 del C Co., la Sala de Casacin Civil por no encontrar yerro en la apreciacin del tribunal no casa la sentencia. CONTRATO DE TRANSPORTE AEREO -Inexactitud en las indicaciones y declaraciones concernientes a la mercanca descrita en la carta de porte areo () debe decirse que si en la violacin directa de la ley sustancial se supone que el recurrente acepta las conclusiones que en el campo de los hechos y de las pruebas dej fijado el juzgador, slo que se equivoc al subsumirlos en las hiptesis normativas, tendra que seguirse que como en las normas supranacionales la responsabilidad por las inexactitudes de las indicaciones y declaraciones 9 Relatoria Sala de Casacin Civil Dr. JAIME ALBERTO ARRUBLA PAUCAR 11-07-2011 NO CASA 1999-01180-01 Compaa De Transporte Internacional SA CTI En Liquidacin Leasing Colpatria SA Compaa de Financiamiento Comercial

concernientes a la mercanca descrita en la carta de porte areo, se atribuye, por regla de principio, a su expedidor, la condena no poda imponerse a la sociedad demandada, por no haber fungido como tal. Ahora, si el Tribunal reconoci que las normas internacionales regulaban la responsabilidad del porteador o transportador, pero por razones diferentes a la inexactitud de las indicaciones de la mercanca, segn poda verse en los artculos 17, 18 y 19 del convenio, esto descarta cualquier error juris in judicando, porque la responsabilidad que a dicha parte le imput no la hizo derivar de la calidad de expedidor de la carta de porte areo en los casos en que se demuestra que la extendi por su cuenta (artculo 6, numeral 5, ibdem), sino de su condicin de transportador principal o contractual, o como comisionista de transporte, frente a la falta de entrega oportuna de la mercanca. () RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL- Responsabilidad derivada de contrato de transporte areo de mercaderas / En el caso, aunque es cierto, a voces del artculo 984 del Cdigo de Comercio, con la modificacin que le introdujo el artculo 4 del Decreto 01 de 1990, que el transporte deber ser contratado con transportadores autorizados, la nulidad absoluta que se reclama implica que el mismo contrato celebrado demostraba de bulto que la sociedad demandada, en su calidad de transportista contractual, no se encontraba habilitada para operar como tal y que por eso se desconoci una norma imperativa No obstante, como la prueba de ese hecho brilla por su ausencia, al punto que el cargo se enarbola a partir de haberse supuesto, el requisito para entrar a estudiar de oficio la nulidad absoluta, no se cumple. Por esto, el Tribunal no pudo incurrir en ningn error probatorio, al concluir en la eficacia y validez del contrato de transporte, porque para elucidar lo contrario, en el caso, se necesitaba de un hecho positivo, como es la prueba de que la sociedad demandada no se encontraba legalmente autorizada para operar como empresa transportadora. TECNICA DE CASACIN- Error de derecho / ERROR DE DERECHO Implica una errnea escogencia de las normas que gobiernan el asunto () al encauzarse el cargo, en general, por la va indirecta, al rompe se advierte que el ataque en ese apartado estuvo mal enderezado, porque al decirse que las disposiciones del derecho internacional, al resultar completas, gobernaban el caso, no as las internas, las cuales nicamente obraban como sucedneo de aqullas, en lo no regulado, es claro que la equivocada escogencia de las mismas, en cuanto a los hechos probados, constituye un error estrictamente jurdico.
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EXEQUATUR Homologacin de laudo arbitral internacional que regula derechos y deberes econmicos entre compaas de explotacin petrolera en Colombia M. PONENTE: FECHA: DECISION: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDANTE: ASUNTO: Se presenta demanda de homologacin de la sentencia de arbitraje internacional proferida en el Centro Internacional de Disputas sede Nueva York, con ocasin de la clusula compromisoria contenida en el Acuerdo de Operaciones Conjuntas cuyo objeto fue regular las obligaciones y derechos de varias empresas dedicadas a la explotacin de crudo en el departamento de Putumayo Colombia- luego de su adjudicacin por la Empresa Colombiana de Petrleos. Admitida la demanda, se notific al Procurador Delegado en lo Civil, quien expres no oponerse a los pedimentos de las actoras pero advirti de la ausencia de constancia de ejecutoria del laudo arbitral y de la copia de la legislacin sobre el foro arbitral que el anuncia. En cuanto a la accionada, una vez se le enter formalmente del adelantamiento del trmite, plante su resistencia a las pretensiones, argumentando: 1- La falta de presupuestos de la sentencia arbitral exigidos por la legislacin colombiana para su homologacin; formulando tacha de falsedad respecto a su traduccin. 2- Invoc como defensas las que en su orden denomin: obligatoriedad al sometimiento de la ley colombiana, estado de indefensin, la sentencia excede los trminos de la clusula compromisoria, el laudo cuya homologacin se pretende versa sobre derechos reales constituidos en bienes que se encontraban en territorio colombiano en el momento de iniciarse el proceso en que la decisin se profiri, existencia de proceso en curso sobre el mismo asunto , reconocimiento de la sentencia es contrario al orden pblico colombiano . Surtido el traslado del escrito de excepciones oportunamente, la peticionaria de la homologacin solicit su desestimacin, decretadas y recaudadas las pruebas pedidas y superada la etapa de alegatos la Sala de Casacin Civil al analizar el caso resolvi declarar no probadas las defensas planteadas y conceder la solicitud de exequtur. DRA RUTH MARINA DAZ RUEDA27-07-2011 Concede Exequtur 2007-01956-00 Petrotesting Colombia S A Southeastinvestment Corporation
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EXEQUATUR- La Convencin de Nueva York no exige la constancia de ejecutoria de la sentencia arbitral para que se admita el exequtur () tampoco resulta admisible exigir dicho requisito a la luz del ordinal 3 del canon 694 del Cdigo de Procedimiento Civil, en razn a que la Convencin impide que se impongan condiciones apreciablemente ms rigurosas. La doctrina de pases signatarios o adherentes al susodicho ordenamiento, pregona el citado criterio () Adicionalmente, esta Corporacin en ocasin pretrita al revisar el aludido Estatuto, aunque no analiz expresamente el punto en cuestin, no incluy requisitos adicionales, simplemente precis que () los presupuestos especiales que debe cumplir la parte interesada en obtener su reconocimiento, exigiendo que, junto con la demanda, se adjunte la sentencia arbitral y el acuerdo por escrito conforme al cual las partes se obligan a someterse a arbitraje, ya sea en original o en copia debidamente autenticada y con su traduccin oficial si no estuviesen en el idioma oficial del pas en que se invoca la sentencia () (Sent. de exeq. antes citada de 20 de noviembre de 1992). LAUDO ARBITRAL INTERNACIONAL- Requisitos de la solicitud de exequtur () Verificado que se incorpor en debida forma el contrato donde se pact la clusula compromisoria, al igual que la sentencia arbitral en copia autenticada, surge como corolario de lo analizado, que se satisfacen las condiciones que habilitan conceder la homologacin pretendida, pues las diferencias de las partes derivadas del Acuerdo de Operacin Conjunta -JOA, son susceptibles de solucin por va de arbitraje y el reconocimiento o ejecucin del laudo no son contrarios al orden pblico interno (literales a) y b), numeral 2 artculo V de la Convencin) () FALSEDAD DOCUMENTAL - Falsedad Ideolgica y Falsedad Material / Para precisar el contenido y los alcances de la falsedad documental, con apoyo en la literatura jurdica se puede sealar que la misma se manifiesta esencialmente bajo dos modalidades: material e ideolgica o intelectual. Aquella tiene ocurrencia cuando se altera fsicamente el documento, mediante supresiones, cambios, o adiciones del texto, o por suplantacin de firmas, valindose, por ejemplo, de borrado qumico o mecnico, o haciendo enmendaduras; mientras que la segunda se caracteriza porque al consignarse el texto del instrumento se tergiversan las ideas o se consignan unas distintas a las provenientes de la intencionalidad del o los autores del mismo. Corolario de lo expuesto es que la falsedad reclamada no puede tener xito, sin que proceda la sancin prevista en el artculo 292 del Cdigo de Procedimiento Civil, porque la misma est autorizada en el mbito del trmite especial consagrado para la tacha de falsedad material, y en este caso la modalidad invocada corresponde a la ideolgica o intelectual, la cual se sustancia por los ritos propios de las excepciones de mrito; adems porque en esa materia est proscrita la analoga, por lo que nica y exclusivamente se aplica a los supuestos de hecho expresamente tipificados TACHA DE FALSEDAD- Traduccin del laudo arbitral internacional / Valoradas los referidos elementos de juicio se infiere, que no evidencian la alteracin o modificacin 12 Relatoria Sala de Casacin Civil

del contenido del documento vertido al castellano, pues se percibe que esa labor se apoy en criterios tcnicos vlidos, que revelan de manera fidedigna la intencionalidad de los contratantes y aunque no haya plena coincidencia en las versiones que han sido confrontadas, bsicamente en cuanto a algunas palabras o expresiones, en concepto de la perita que intervino como colaboradora de la justicia, esa circunstancia es admisible, mxime cuando ha quedado probado que no se cambi el sentido de las ideas de los autores del escrito primigenio. CONTRATO - Tacha de falsedad de la traduccin del documento contentivo del contrato por la inclusin de frases que cambian sus efectos Es ms, circunscrita la Corte al anlisis de algunos de los vocablos en los que se afirma existi desacierto en su traslado al castellano, se deduce que el soporte de la tacha es ms una cuestin de matices en la interpretacin, pues obsrvese por ejemplo, que a la expresin party se le identifica como parte o miembro; necessary: necesario o requerido; refusal: negativa o renuencia; material breach: incumplimiento grave o incumplimiento material; non-default parties: miembros cumplidos o partes no incumplidas; in court: ante una corte o tribunal o judicialmente; construction: interpretacin o aplicacin; enforceability: exigibilidad u oponibilidad, y breach: violacin o incumplimiento PRUEBA TESTIMONIAL - Valoracin de Testimonio/ TESTIMONIO- Eficacia probatoria Al respecto cabe resaltar que las explicaciones dadas en su testimonio por el experto Michael AndersonGmez, son claras, denotan espontaneidad, contienen la razn de su dicho y reflejan que posee un adecuado conocimiento de la temtica por la que se le indag, cualidades que lo hacen merecedor de credibilidad, y resulta fortalecida su exposicin con los resultados de la peritacin, de la que valga acotar, se torna eficaz en tanto es precisa, detallada y comprensible en un todo, dado que apoya sus conclusiones en contundentes fundamentos tcnicos; sin que las opiniones de la profesional Durn Camacho, causen mella, porque slo revela algunas discrepancias semnticas y adems, porque en su trabajo hall errores la auxiliar de la justicia, tal como antes se mencion. DEMANDA DE EXEQUATUR - Improcedente cuando se ha iniciado con anterioridad a su solicitud proceso en territorio Colombiano sobre el mismo asunto () al confrontar la poca de iniciacin del proceso promovido en Colombia (comienzos de 2008), con el momento de emisin de la decisin extranjera (19 de junio de 2006), al rompe surge que no se satisfacen las condiciones de la comentada defensa, pues, segn el precedente de la Sala, el juicio que se siga en el Pas debe ser anterior a la providencia cuyo homologacin se reclama. DEMANDA DE EXEQUATUR - Sentencia que versa sobre derechos reales constituidos en bienes que se encontraban en territorio Colombiano / Lo anterior significa que se est denunciando el incumplimiento de la exigencia contenida en el numeral 1 del artculo 694 bidem, () () Empero, cabe sealar que de conformidad con la Convencin de Nueva York de 1958, los nicos motivos que pueden conducir a la negativa de homologacin de la sentencia arbitral, son aquellos relacionados en su artculo V (fls.13-14 de este fallo), dentro de los cuales no se haya el supuesto 13 Relatoria Sala de Casacin Civil

alegado. Sin embargo, ilustrativo resulta comentar, que aunque vlidamente la hiptesis en comento se pudiera anteponer a la autorizacin reclamada, para el caso no tendra la potencialidad de obstaculizar la misma, porque la decisin del rbitro no recay sobre derechos reales constituidos sobre bienes ubicados en el territorio patrio al momento de comenzar el trmite del proceso arbitral, dado que los negocios jurdicos que suscitaron la controversia ah dirimida, en los que se pact la clusula compromisoria, tuvieron por objeto nicamente derechos personales, pues en el Acuerdo de Operacin Conjunta -JOA, se entr a () regular las obligaciones y derechos que tiene cada uno de los miembros en relacin con las obligaciones que se originan en el contrato DERECHOS REALES - Derechos personales diferenciacin para efectos de exequtur de laudo arbitral internacional / Sin entrar en elucubraciones tericas, para clarificar el referido aspecto se precisa que segn la conceptualizacin del Cdigo Civil, el [d]erecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona (artculo 665), por lo que se concibe como un poder jurdico sobre una cosa, que impone el respeto por los dems; en tanto que los derechos personales o crditos son los que solo pueden reclamarse de ciertas personas, que por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas () (precepto 666), es decir, que corresponden a la facultad que tiene una persona, llamada acreedor, para reclamar o exigir de otra, denominada deudor, la satisfaccin o cumplimiento de una prestacin de dar, hacer o no hacer DERECHOS PERSONALES- Sus fuentes y diferencias con los Reales Tngase en cuenta adems, que uno de los aspectos que caracterizan los derechos personales, conforme a la orientacin clsica, es que se originan en el contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley; que para el caso del derecho colombiano coinciden con las fuentes de las obligaciones consagradas en el artculo 1494 ibdem, segn el cual aquellas () nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos de familia (); mientras que pregoneros de corrientes contemporneas mencionan nicamente el negocio jurdico y el hecho ilcito. ORDEN PBLICO INTERNACIONAL - Connotacin especial del orden pblico como rasero para calificar un fallo extranjero Convencin de Nueva York Los anteriores elementos sirven hoy a la Sala para establecer que el concepto de orden pblico que en el foro nacional tiene la virtualidad de enervar el reconocimiento o la ejecucin de un laudo extranjero, hecho bajo el amparo de la aludida Convencin de Nueva York, se limita a los principios bsicos o fundamentales de las instituciones, a lo cual serviran de ilustracin: la prohibicin del ejercicio abusivo de los derechos, la buena fe, la imparcialidad del tribunal arbitral y el respeto al debido proceso. Por lo tanto, en principio, el desconocimiento de una norma imperativa propia del foro del juez del exequtur, per se, no conlleva un ataque al mencionado instituto, lo ser, si ello trae como consecuencia el resquebrajamiento de garantas de linaje superior, como las antes enunciadas. 14

f. Al examinar en concreto la situacin fctica alegada, es notorio que no est involucrado el orden pblico internacional, porque la sentencia arbitral vers sobre una controversia entre particulares, en torno al cumplimiento especfico de un contrato privado denominado por sus siglas en ingls JOA o Acuerdo de Operacin Conjunta y que se extendi en algunos aspectos al Acuerdo con el Operador; habindose determinado que la demandada desatendi las estipulaciones acordadas, por lo cual tena, en pocas palabras, que adoptar las acciones necesarias para transferir su inters de participacin en el Contrato de Produccin Incremental celebrado, este s, con la estatal petrolera colombiana ECOPETROL, negocio jurdico que debe enfatizarse, no fue materia de debate. Quiere ello decir que, contrario a lo esgrimido por la opositora, los acuerdos de voluntades objeto de la decisin fornea, no corresponden a un contrato estatal, a normas de derecho pblico colombiano, y menos a cuestiones que pudieran catalogarse como de inters nacional, susceptible de proteccin bajo la clusula del orden pblico. Es claro que los citados negocios jurdicos no estn cobijados por el artculo 10 del Decreto 1056 de 1953, pues no entran dentro de la categora de contratos sobre petrleos. ORDEN PBLICO INTERNACIONAL - Orden Pbico Interno / ORDEN PBLICO- Orden Pblico Internacional Privado La posibilidad de plantear la aludida defensa est prevista en el literal b), numeral 2, canon V de la mencionada Convencin, en el que se contempla que podr negarse el reconocimiento y la ejecucin de una sentencia arbitral si es contraria al orden pblico del respectivo pas donde se est reclamando la homologacin. La nocin de orden pblico en el Derecho Internacional Privado, concuerda con el criterio de la doctrina, al sealar, que es diferente a la concebida en reas como el Constitucional y el Privado Interno, pues en el mbito de aquel, en el evento de llegar a contrariar principios fundamentales del ordenamiento jurdico, se erige como una excepcin a la aplicacin de la ley extranjera cuando se demanda el reconocimiento y ejecucin de un fallo forneo. () En suma, el concepto que acoge el Derecho Internacional Privado es el de orden pblico internacional que difiere de la nocin de orden pblico interno, que en palabras de Werner GOLDSCHMIDT constituye la barrera de la autonoma de las partes y abarca la totalidad del derecho civil coactivo. La distincin a la que se ha hecho mencin tiene profunda significacin, pues de ello se desprende que en la jurisprudencia de muchos pases una norma obligatoria de derecho interno no necesariamente prevalece en asuntos internacionales. CONVENCIN DE NUEVA YORK- Reconocimiento y ejecucin de sentencias arbitrales extranjeras defensas que puede proponer la accionada () Con base en lo preceptuado por el artculo V de la Convencin de Nueva York a que se ha venido haciendo mencin, el cual ha sido transcrito en los folios 13 y 14 de este provedo, acorde con el entendimiento jurisprudencial se tiene, que las hiptesis previstas en esa norma, delimitan las defensas que puede desplegar la accionada en esta clase de procedimientos, y como la aqu examinada no se aviene a ninguna de las ah consagradas, resulta truncada su prosperidad.
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CONVENCIN DE NUEVA YORK- Estado de indefensin renuencia a asistir a las audiencias del Tribunal de Arbitramento Internacional por su desarrollo en otro idioma e incapacidad para pagar la traduccin El estado de indefensin, segn se desprende del literal b), numeral 1, artculo V de la aludida Convencin de New York, se refiere al supuesto no solo de la indebida notificacin y se extiende tambin a cualquier razn por la que no hubiere podido una de las partes hacer valer sus derechos. Las actuaciones relacionadas con la citada garanta, abarcan la notificacin del citado o demandado, la cual tiene como propsito enterarlo de la existencia del proceso y as pueda oportunamente, esgrimir los medios o estrategias de defensa de sus intereses. () () la dificultad idiomtica de la demandada esgrimida como uno de los sustentos de la oposicin planteada, no pude ser considerada como circunstancia constitutiva de violacin al debido proceso o del derecho de contradiccin, pues, en ejercicio de la autonoma privada, se convino en el JOA y en el Acuerdo con el Operador, que la lengua en la que se desarrollara la eventual disputa sera el ingls, idioma conocido por dems, como el propio de los negocios internacionales, y mismo que se utiliz para redactar los precitados compromisos. Por ello, no es admisible que en esta hora procesal se argumente que la convocada result sorprendida con un lenguaje extrao, cuando previamente as lo haba convenido con su contra parte . Acompaan la anterior conclusin, consideraciones relevantes de la doctrina fornea, conforme a la cual [e]n relacin con las dificultades idiomticas de las partes, tampoco se ha admitido como causa suficiente para denegar el reconocimiento el traslado de un laudo en ingls a una parte espaola, en particular porque es la lengua utilizada en las relaciones internacionales y porque no result probado que no fuera la lengua en la que habra de desarrollarse el arbitraje. () Finalmente, el tema concerniente a la imposibilidad econmica para designar un abogado que ejercitara la defensa ante el Centro de Disputas Arbitrales de Nueva York, no puede ser tenido en cuenta por la Corte para denegar el exequtur dado que en estrictez, el mismo no se adujo en el procedimiento arbitral, pues se recordar que la renuencia a asistir a las audiencias preliminar y de mrito fue soportada exclusivamente en el idioma que se utilizara y en su incapacidad para pagar la traduccin. En este orden de ideas no es viable utilizar este escenario procesal, para introducir novedosos alegatos que debieron ser materia de decisin en el procedimiento seguido allende la frontera. DEBIDO PROCESO - Nulidad procesal por falta de notificacin a la luz de convencin de Nueva York Con relacin a la forma de surtir ese acto, a la luz del referido instrumento internacional, la doctrina es insistente en que no existe ningn requisito formal con carcter general, por lo que debe valer cualquier medio al que las partes hayan prestado su consentimiento. Tambin se ha dicho que la circunstancia de que se haya presentado contumacia del accionado para acudir al foro extranjero, per se, no constituye impedimento vlido para proceder a autorizar la ejecucin de la sentencia arbitral, y le compete a quien se oponga con apoyo en esa situacin, acreditar y sustentar razonablemente, el hecho que le impidi ejercitar su defensa en debida forma. 16

DERECHO DE DEFENSA - Respeto por el debido proceso a la luz de la convencin de Nueva York / DERECHO DE DEFENSA- Contenido del principio a la luz de la normatividad nacional En punto del ejercicio del derecho de defensa, concretamente en lo relativo al derecho a presentar su caso, la doctrina coincide en sealar que el mismo significa o se traduce en que las partes en un procedimiento deben tener la oportunidad de presentar su posicin antes de que se dicte una decisin, sin que el mismo se agote con la efectiva presencia o representacin del llamado siempre y cuando haya sido convocado regularmente; quedando claro que la indefensin no surge de circunstancias voluntarias o queridas por la parte citada. Este criterio ha sido aplicado por el prenombrado rgano judicial extranjero, y en tal sentido expuso que aquella () se produce cuando una de las partes se ve privada de la posibilidad de utilizar los medios legales suficientes para su defensa, vindose con ello situada involuntariamente en una posicin de desigualdad o viendo impedida la aplicacin efectiva del principio de contradiccin mediante el adecuado debate del desarrollo procesal () no puede alegarse indefensin cuando esta tiene su origen, no en la decisin de quien juzga, sino en causas imputables a quien dice haberla sufrido, por su inactividad, desinters, impericia o negligencia, o la de los profesionales que le defienden o representan, as como por la tcnica o estrategia procesal empleada. Como los estndares de la Convencin de Nueva York, son vagos o imprecisos en los referidos temas, al momento de examinar el reconocimiento o ejecucin de los laudos, las Cortes encargadas de los trmites de exequtur han optado en muchas ocasiones, efectuar el escrutinio a la luz de los principios procesales de su pas; esto sin ir a la particularidad de las reglas sino a las garantas fundamentales del procedimiento Ahora, en el escenario jurdico colombiano las posibilidades de defensa que se deben ofrecer en cualquier procedimiento se han desarrollado a partir de la temtica de proteccin de los derechos fundamentales y sobre el particular la jurisprudencia constitucional ha sealado, que () entre las garantas mnimas objeto de proteccin, el artculo 29 de la Constitucin Poltica consagra, entre otras, (i) el derecho de acceso a la administracin de justicia con la presencia de un juez natural; (ii) el derecho a ser informado de las actuaciones que conduzcan a la creacin, modificacin o extincin de un derecho o a la imposicin de una obligacin o sancin; (iii) el derecho de expresar libre y abiertamente sus opiniones; (iv) el derecho de contradecir o debatir las pretensiones o excepciones propuestas; (v) el derecho a que los procesos se desarrollen en un trmino razonable y sin dilaciones injustificadas y, por supuesto, (vi) el derecho a presentar pruebas y controvertir las que se alleguen en su contra (.)
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CONTAMINACIN AMBIENTAL AUDITIVA No deben confundirsecon el menoscabo de intereses individuales pues los titulares del agravio, extensin y caminos para la salvaguarda o reparacin son distintos M. PONENTE: FECHA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: Dr. JAIME ALBERTO ARRUBLA PAUCAR 27-07-2011 No Casa 1998-02441-01 Humberto y Milton Oswaldo Fernndez Alfonso Sociedad B. P. ExplorationCompany Colombia Ltda
ASUNTO: Se decide por parte de la Sala el recurso de casacin que interpusiera la parte demandante dentro de un proceso de responsabilidad civil extracontractual en el que se pretendi el resarcimiento por los daos causados por el atronador ruido de unas mquinas ubicadas en fundo vecino y la construccin de una carretera para acceder al predio omitiendo la colocacin de alcantarillas que evitaran inundaciones. Tramitado el proceso, con oposicin del extremo pasivo, el a quo, desestim las pretensiones decisin que fue confirmada por el Tribunal, quien a su turno, concluy, la ausencia demostrativa de los elementos que integran la responsabilidad pese a que la sociedad demandada acept la utilizacin de maquinaria generadora del ruido en los trabajos de exploracin e inyeccin de aguas residuales en un predio aledao al de los demandantes. Formulada casacin, la Corte no casa la sentencia al considerar que no se logr evidenciar las afectaciones alegadas, igualmente aclar la diferencia que existe entre el tema de la Contaminacin Ambiental que surge la violacin de un derecho colectivo y la perturbacin particular del derecho de dominio por emisiones sonoras por encima de los lmites permitidos, siendo este ltimo el concepto discutible en torno a la eventual responsabilidad civil.
DERECHO A UN AMBIENTE SANO- Su desarrollo econmico y social del pas se orientar segn los principios contenidos en la Declaracin de Ro de Janeiro La responsabilidad reclamada, en concreto, la proveniente de la perturbacin auditiva, los censores, en algunos apartes, la entroncan con un problema de contaminacin. Sin embargo, aunque el artculo 8, literal m) del Cdigo de Recursos Naturales Renovables y de Proteccin del Medio Ambiente (Decreto 2811 de 1974), establece que el ruido nocivo es uno de los factores que deterioran el ambiente, no debe perderse de vista que al tenor de los artculos 1 y 2, ibdem, fundados en que dicho activo es patrimonio comn de la humanidad, pues es necesario para la supervivencia y el desarrollo econmico y social de los pueblos, lo cierto es que el Estado y los particulares deben participar en su preservacin y manejo. 18

En concordancia, la Ley 99 de 1993, mediante la cual se introdujeron los fundamentos de la poltica ambiental del Estado, consagra que el desarrollo econmico y social del pas se orientar segn los principios universales y del desarrollo sostenible contenidos en la Declaracin de Ro de Janeiro de junio de 1992 sobre Medio Ambiente y Desarrollo, dentro de un marco que asegure la proteccin de los recursos naturales y su aprovechamiento adecuado, en funcin siempre del derecho de los seres humanos a tener una vida saludable y productiva en armona con la naturaleza. El artculo 79 de la Constitucin Poltica, por tanto, elev a la categora superior el derecho de todas las personas a gozar de un ambiente sano, y como consecuencia, impuso al Estado no slo la obligacin de proteger su diversidad e integridad, sino tambin la de conservar las reas de especial importancia ecolgica. Para dicho efecto, segn el artculo 88, entre otras polticas, le corresponde, en general, planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales, prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental, imponer sanciones legales y exigir la reparacin de los daos causados. Por esto, de conformidad con el artculo 16 de la Ley 23 de 1973, el Estado es civilmente responsable de los perjuicios causados a las personas o a los recursos naturales de propiedad privada, como consecuencia de las acciones que generen contaminacin y detrimento del medio ambiente. Esto igualmente se predica de los particulares por el dao o el uso inadecuado de los recursos naturales de propiedad del Estado. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL- Daos derivados de la perturbacin material acstica y de la omisin de alcantarillas en la construccin de una carretera de acceso a un predio vecino/CONTAMINACIN AMBIENTAL AUDITIVA- No debenconfundirsecon el menoscabo de intereses individuales pues los titulares del agravio, extensin y caminos para la salvaguarda o reparacin son distintos De ah que, en lo que interesa al caso, la lesin o contaminacin ambiental, proveniente, entre otros factores, del ruido nocivo, no puede confundirse con el menoscabo de intereses individuales, as sea una consecuencia de aquello, porque fuera de que los titulares del agravio y su extensin, en uno u otro evento, no son los mismos, para la salvaguarda o reparacin, por lo dicho, siguen caminos distintos. () En otras palabras, como en el mismo antecedente se indic, cuando los intereses particulares resultan afectados, no se trata de un dao ambiental, sino del detrimento de otros derechos. Y la distincin no es gratuita, pues como all mismo se anot, en el primer caso la responsabilidad civil, por lo general, es de naturaleza objetiva, dado que esa es la tendencia contempornea, doctrinal, legislativa y mayoritaria, en virtud del principio de que quien contamina paga; en tanto que en el otro evento, al decirse que salvo disposicin in contrario, para establecer si la culpa tiene o no preponderancia, todo depende de las circunstancias concretas de cada caso. VENCIDAD-Relacionesque se erigen en una limitante a la facultad de que a cada uno le es lcito hacer en su fundo lo que le plazca/PERJUICIO MATERIAL- Emisin de ruido nocivo, proveniente de un predio contiguo La cuestin, desde luego, sube de punto, cuando el detrimento de otros derechos causado por el dao ambiental, deviene precisamente del ejercicio de los propios derechos, como el de dominio, en cuanto faculta a su titular para usar, gozar y disponer de una cosa corporal no siendo contra ley o contra derecho ajeno (artculo 669 del Cdigo Civil), porque como suficientemente es conocido, el 19 Relatoria Sala de Casacin Civil

mismo debe realizarse, en general, sin causar dao a las personas o a la propiedad de stas. Las nominadas relaciones de vecindad, entroncadas en el ordenamiento patrio con las acciones posesorias especiales y las servidumbres naturales y legales, entre otras, se erigen en una limitante a esa facultad, puesto que si bien a cada uno le es lcito hacer en su fundo lo que le plazca, existen interrelaciones que se deben respetar. Se trata, en esos casos, de inmisiones nocivas o invasin de la esfera interna del vecino, la cual resulta violada cuando, en general, se realizan actos que directa o indirectamente penetran o se prolongan hasta la propiedad ajena, verbi gratia, el ruido, segn los efectos se produzcan en el mbito dominical del vecino o comiencen en el predio del que los ejecuta. Los primeros, por supuesto, seran prohibidos, por cuanto, desde la iniciativa privada, bajo ningn pretexto es permitido invadir la propiedad o la rbita de otro, y los segundos, en principio lcitos, pues se supone que responden al ejercicio de los atributos del derecho del dominio, porque bajo la idea de que la vida en sociedad exige cierta tolerancia entre los vecinos, nadie est obligado a soportar injerencias intolerables. Pues bien, en el caso, al solicitarse la indemnizacin de perjuicios provenientes, entre otras causas, del ruido nocivo que emana del fundo de propiedad de la parte demandada, contigua al de los demandantes, no se remite a duda que la controversia, stricto sensu, gira alrededor de las relaciones de vecindad, pues se entronca con derechos particulares y concretos de estos ltimos, y no respecto del derecho al ambiente, cuyo titular es la comunidad. Y aunque ambos, cuando son trasgredidos, en sus esferas, son susceptibles de proteccin, (). APRECIACIN PROBATORIA- Dictamen pericial para determinar si el funcionamiento de unas mquinas sobrepasa los niveles sonoros mximos permitidos () el Tribunal no pudo incurrir en ningn error de hecho probatorio, al exonerar de responsabilidad a la sociedad demandada, porque ninguno de los medios de conviccin que se singularizan ponen de presente, en los trminos exigidos, el perjuicio auditivo. a) Los recurrentes, por el contrario, al apreciar el dictamen practicado fuera de proceso, conjuntamente con una inspeccin judicial, admiten que el ruido dentro del inmueble habitacin no es daoso, al decir que as no sobrepasara los niveles permitidos, de todos modos, al decir de los expertos, no podan estar expuestos a sus consecuencias. Sin embargo, aqu debe aclararse que las secuelas en comento, los peritos no lo asocian a cualquier ruido, sino al que viola las normas de proteccin y conservacin de la audicin, previstas en la Resolucin 08321 de 1983 del Ministerio de Salud, es decir, el que sobrepasa los niveles sonoros mximos permitidos dentro de ciertos horarios, y que se entiende origina el trauma acstico, porque entonces no tendra ningn sentido la existencia de las tablas de medicin, transcritas, en lo pertinente, por los mismos auxiliares de la justicia. b) El dictamen practicado en el transcurso del proceso, a solicitud de la parte demandada, aunado a una inspeccin judicial, tampoco evidencia el dao reclamado, por cuanto fuera de no haberse constatado para la fecha de la diligencia, el 3 de abril de 2003, la conclusin al respecto, cuando haba actividad en los pozos, es meramente contingente. 20

Los auxiliares de la justicia, en efecto, limitaron la disquisicin tcnica al anlisis de datos y comentarios encontrados en el expediente y a estudios medidos y aportados por la propia BP, dentro de las instalaciones de los pozos y perifricamente a las fuentes sonoras o generadores de ruido, todo comparado con los niveles admisibles permitidos. Los peritos encontraron que algunas mediciones, en el rea de fuente, sobrepasa[ban] los niveles de presin sonora admisible, pero nada dicen de su intensidad en el inmueble habitacin de los actores ubicado a 500 metros, aproximadamente, dado que sobre el punto slo atinaron a expresar que las comprobaciones realizadas en el sitio de emisin, pudieron ocasionar, que es distinto a que hubieren provocado, la contaminacin sonora perjudicial en el entorno.
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MATRIMONIO CELEBRADO EN EL EXTRANJERO Validez en Colombia-Efectos patrimoniales M. PONENTE: FECHA: DECISION: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: DR EDGARDO VILLAMIL PORTILLA 29-07-2011 Casa Parcialmente 2007-00152-01 Marlen Gonzlez Victor Hugo Torres
ASUNTO: La demandante pidi declarar que entre ella y el demandado hubo una unin marital de hecho que perdur desde 1985 hasta la fecha de apertura del proceso; en consecuencia, solicit su reconocimiento. El juez de primera instancia acogi las pretensiones de la demanda, declar la existencia de la unin marital de hecho y la sociedad patrimonial entre compaeros permanentes, acotndola temporalmente a noviembre de 1985 y mayo de 2007; asimismo, desestim la rplica del demandado basada en la existencia de un vnculo matrimonial anterior, pues segn dijo si en gracia de discusin aceptramos que todo matrimonio celebrado por colombianos, independientemente del lugar en que se realice, genera sociedad conyugal, llegaramos a la irracional conclusin de que quien no puede contraer matrimonio vlido en Colombia, lo realice en el extranjero para producir en el derecho interno los efectos que le estn prohibidos por ley. Apelada esa decisin el Tribunal la revoc y en su lugar declar probada la defensa propuesta por el demandado. Presenta la parte inconforme recurso extraordinario de casacin soportado en la causal primera del artculo 368 del C. de P. C.; la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema decide casar parcialmente la sentencia dictada por el adquem y en sede de instancia revoca el numeral 2 parcialmente y totalmente el numeral 3, de la sentencia de primer grado; en su remplazo declara la existencia de la unin marital de hecho y niega el reconocimiento de la sociedad patrimonial entre dicha pareja, por no cumplirse las exigencias del artculo 2 de la Ley 54 de 1990. MATRIMONIO- Celebrado por extranjeros en el exterior aplicacin inciso 2 Art. 180 C.C./ SOCIEDAD CONYUGAL - aplicacin art. 180 inciso 2 La Corte reafirma la interpretacin segn la cual el inciso 2 del artculo 180 del Cdigo Civil slo se aplica a los matrimonios celebrados por extranjeros en el exterior, cuyos efectos se pretenden hacer surtir en Colombia, y por lo mismo, de la regla se excluyen los matrimonios entre colombianos que, en todo caso, siguen gobernados por las leyes nacionales. 22

MATRIMONIO CELEBRADO EN EL EXTRANJERO- Validez en Colombia 4. Ahora bien, cuando el matrimonio es celebrado por colombianos en el exterior, es posible que surta en Colombia sus efectos, siempre que se cumpla la exigencia prevista en el artculo 67 del Decreto 1260 de 1970, segn el cual los matrimonios celebrados en el extranjero, entre dos colombianos por nacimiento, entre un colombiano por adopcin y un extranjero, entre dos colombianos por adopcin, o entre un colombiano por nacimiento y uno por adopcin, se inscribirn en la primera oficina encargada del registro del estado en la capital de la Repblica. Entonces, por cuestiones de reciprocidad entre los Estados, en clara muestra de respeto por las legislaciones forneas -en tanto no rian con las disposiciones de orden pblico nacional- y reconociendo el principio universal de la libertad, es posible que un matrimonio celebrado entre colombianos en el extranjero, de acuerdo con los requisitos y las formalidades all previstas (lexlocicontractus)() MATRIMONIO CELEBRADO EN EL EXTRANJERO- Efectos patrimoniales- Los cnyuges se presumen separados de bienes / En primera medida, el matrimonio celebrado en el extranjero puede modificar el estado civil de un colombiano, siempre que en su celebracin se hayan atendido las normas patrias que regulan la materia () En lo que tiene que ver con el rgimen econmico aplicable a los matrimonios celebrados por parejas de colombianos en el exterior, ha de anotarse que ellas de ninguna manera estn excluidas del estatuto personal previsto en el artculo 19 del Cdigo Civil, pues as haya duda de su estricto carcter de normas de orden pblico, en atencin a que son parcialmente supletorias, en verdad caben perfectamente bajo el concepto de obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia, es decir, aunque los nexos econmicos no son en estricto sentido relaciones de familia, si nacen de ellas, de modo que quedan comprendidas dentro del artculo 19 del Cdigo Civil, cuando hayan de tener eficacia en el territorio nacional. Bajo ese entendido, debe indagarse el alcance del inciso 2 del artculo 180 del Cdigo Civil. 4.4.1. En torno a la materia, debe advertirse que hay eventos en los cuales la determinacin del rgimen econmico del matrimonio celebrado entre un colombiano y un extranjero, se verifica de acuerdo con pactos internacionales. () 4.4.2. Sin embargo, en los eventos en que no existen tratados internacionales para regular el rgimen econmico de los matrimonios celebrados en el exterior, es menester acudir a la aplicacin del artculo 180 del Cdigo Civil. Hay que recordar cmo el contenido inicial del artculo 180 del Cdigo Civil fue reformado por el artculo 13 del Decreto 2820 de 1974 (), se presentaron dos cambios en tal regla jurdica; en su inciso primero se aboli la potestad marital; y en su inciso segundo se permiti probar cualquier rgimen patrimonial diferente al de la sociedad conyugal. Entonces, la norma qued as: Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los cnyuges, segn las reglas del ttulo 22, libro IV, del Cdigo Civil. 23

Los que se hayan casado en pas extranjero y se domiciliaren en Colombia, se presumirn separados de bienes, a menos que de conformidad a las leyes bajo cuyo imperio se casaron se hallen sometidos a un rgimen patrimonial diferente. En el mbito colombiano, la Corte Suprema de Justicia tambin defendi esa tesis en sentencia sentencia de 6 de septiembre de 1966, cuando precis que el artculo 180 del Cdigo Civil comprende tanto el matrimonio de colombianos domiciliados en otro pas, como el de extranjeros y el de colombiano y extranjero, pues en los trminos: los que se casaren fuera de un territorio, no hay limitacin alguna, y sabido es que el intrprete no puede hacer distinciones donde la ley nos las hace. Y como se trata del imperio de la ley nacional, ya est visto que en lo atinente al matrimonio, los colombianos deben celebrarlo de conformidad con las normas que regulan el estado civil, ya que el artculo 19 del Cdigo Civil dispone que los colombianos residentes o domiciliados en pas extranjero permanecern sujetos a este cdigo en lo relativo al estado de las personas ()Desentraando el sentido de esta proposicin condicional, dispone ella que el Juez considerar a aquellos cnyuges separados de bienes, o sea, que aplicar los preceptos pertinentes del cdigo que gobiernan esta situacin, solamente en el evento de que se demuestre que las leyes del pas donde se autoriz el matrimonio no establecen sociedad de bienes. SOCIEDAD CONYUGAL ENTRE COMPAEROS PERMANENTES-Efectos patrimoniales previa existencia de sociedad conyugal / CAPITULACIONES MATRIMONIALES - Rgimen econmico del matrimonio / SOLEMNIDAD- Capitulaciones Y si bien es cierto que, como ya se insinu, las partes pueden pactar capitulaciones para variar el rgimen supletivo del matrimonio, se trata de un pacto minuciosamente reglado, en el que no pueden contrariarse las buenas costumbres, ni las leyes, como lo ordena el artculo 1773 del Cdigo Civil, convenio que al igual que la renuncia a los gananciales no puede ser supuesto o tcito, sino asentido expresamente. Y si bien en este pas tambin es posible pactar un rgimen econmico para el matrimonio, ajeno a la sociedad conyugal, es menester que ello se haga mediante capitulaciones que exigen el cumplimiento de ciertas formalidades, pues a la luz del artculo 1772 del Cdigo Civil, ellas requieren de la solemnidad, esto es, de la escritura pblica. Del mismo modo, se procede en caso de modificacin a las capitulaciones, por mandato del artculo 1779 ibdem. Las normas citadas junto con el artculo 1780 de esa normatividad, que impone la presencia del notario, dan cuenta de la solemnidad inherente a las capitulaciones. De esa exigencia de solemnidad se desprenden dos conclusiones basilares. La primera, que de conformidad con el artculo 22 del Cdigo Civil en los casos en que los cdigos o leyes de la unin exigiesen instrumentos pblicos para pruebas que han de rendirse y producir efecto en asuntos de competencia de la unin, no valdrn las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de stas en el pas en que hubieren sido otorgadas. Por lo dicho, no cabe el entendimiento de que la pareja de colombianos, al elegir contraer matrimonio fuera del pas, elude o sustituye las formas de acreditar las capitulaciones, asunto probatorio que, a no dudar, es de orden pblico. Dicho de otro modo, las capitulaciones como acto solemne, no pueden ser suplidas con el solo matrimonio en el extranjero, si es que ha de tener efecto en Colombia, pues la norma Colombiana ha puesto a los nacionales unas exigencias y ha dicho que de otra manera no valdrn. 24 Relatoria Sala de Casacin Civil

Una segunda consideracin emerge de la exigencia de solemnidad y de la intervencin del notario. Consiste en que ste debe velar por la conformidad del acto con las reglas de orden pblico y las buenas costumbres, de modo que har las admoniciones necesarias como manda, a ttulo de ejemplo, el artculo 1780 del Cdigo Civil. Y el hecho de que las capitulaciones deban observar las reglas de solemnidad de los actos y las buenas costumbres (artculo 1773 ibdem), pregna de orden pblico la institucin, a la luz del artculo 16 ibdem, segn el cual no podrn derogarse por convenios particulares las leyes en cuya observancia estn interesados el orden y las buenas costumbres. Se sigue de lo dicho que un matrimonio de colombianos en el extranjero, no puede eludir las disposiciones sobre solemnidades, ni dar por querido lo que no se expresa. Es cierto lo de la autonoma de las partes y de la libertad de acoger ad nutum el rgimen econmico del matrimonio, pero para apartarse de la presuncin de que todo connubio entre colombianos genera sociedad conyugal, han de cumplirse las solemnidades que manda la ley colombiana, las cuales no pueden destilarse a partir de un consentimiento donde ello no se expres. GNEROLa Familia como una maravillosa creacin de la mujer / FAMILIA- Efectos patrimoniales / De igual manera, hay quienes identifican la familia como una maravillosa creacin de la mujer, necesaria para el levantamiento de una prole por s dbil, si se la compara con las dems especies, vulnerabilidad que suscit que la madre hiciera confluir la solidaridad necesaria para que la crianza y defensa fuera un asunto colectivo y no individual. La Constitucin de 1991, haciendo eco de esa realidad y atendiendo la importancia de tan arraigada institucin, sent en el artculo 42 que la familia se alza como el ncleo fundamental de la sociedad y que se conforma, entre otras cosas, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio; adems, con el marcado propsito de fortalecer los vnculos que de ella se desprenden, estableci, entre otras cosas, que el Estado y la sociedad garantizan la proteccin integral de la familia; que la honra, la dignidad y la intimidad de la familia son inviolables; que las relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes de la pareja y en el respeto recproco entre todos sus integrantes; que cualquier forma de violencia en la familia se considera destructiva de su armona y unidad, y ser sancionada conforme a la ley; que las formas del matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los deberes y derechos de los cnyuges, su separacin y la disolucin del vnculo, se rigen por la ley civil; y que la ley determinar lo relativo al estado civil de las personas y los consiguientes derechos y deberes. MATRIMONIO - Efectos personales y patrimoniales En primera medida, el matrimonio modifica el estado civil de las personas, atributo de la personalidad que est consagrado constitucionalmente y desarrollado por el artculo 1 del Decreto 1260 de 1970, que lo concibe como la situacin jurdica del individuo en la familia y la sociedad, determina su capacidad para ejercer ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones, es indivisible, indisponible e imprescriptible, y su asignacin corresponde a la ley, a lo cual aade el artculo 2 ibdem que el estado civil deriva de los hechos, actos y providencias que lo determinan y de la calificacin legal de ello () 25 Relatoria Sala de Casacin Civil

De otro lado, del matrimonio surgen una serie de vnculos que son indispensables para la pervivencia de la vida comn y que hacen parte de las denominadas relaciones de familia; de ello, precisamente, dan cuenta los artculos 176 a 179 del Cdigo Civil, que imponen a los cnyuges la necesidad de guardarse fe, socorrerse, ayudarse mutuamente, ejercer la direccin del hogar, vivir juntos, ser recibido en la casa del otro y subvenir a las ordinarias necesidades domsticas. Se trata, en lo fundamental, de las relaciones personales que permiten a los contrayentes asegurar que el vnculo matrimonial permanezca firme, a pesar del tiempo y de las adversidades que le son propias. Justamente, sobre ese tipo de relaciones de familia, ha comentado la doctrina que todo matrimonio produce dos clases de efectos: personales y patrimoniales. Los personales se refieren a las personas de los cnyuges y a las mutuas obligaciones y derechos que entre ellos se establecen los derechos y deberes que origina en forma inmediata todo matrimonio se caracterizan, en primer lugar, por ser esencialmente de orden pblico; en segundo lugar, porque no encuentran su fin en s mismos sino en la realizacin de las altas finalidades del matrimonio; y en ltimo lugar, porque se encuentran presididos por la total igualdad entre los cnyuges en sus relaciones personales y en las que se establecen con sus hijos. Todos los derechos y obligaciones de orden personal entre cnyuges, forman parte del orden pblico familiar; de suerte que los cnyuges no pueden renunciar a ellos dentro del matrimonio, ni tampoco pueden modificarlos Pero a la par de tan delicadsimas relaciones, indisponibles para las partes, el matrimonio suscita el establecimiento de un rgimen econmico entre la pareja, pues de alguna manera habr de determinarse si se efectan aportes a un haber comn, si el trabajo y el apoyo mutuo reporta beneficios y, de haberlos, cmo se repartirn unos y otros al fenecer el vnculo nupcial. Los artculos 180 -inciso 1- y 1774 del Cdigo Civil, dejan en claro que, salvo pacto en contrario, el matrimonio genera sociedad conyugal, esto es, que deja en manos de los miembros de la pareja la posibilidad de pactar libremente, a travs de las capitulaciones, el rgimen econmico que ms les convenga y, en todo caso, presume que si nada dicen se entiende que entre ellos se forma una comunidad de gananciales, cuyas inclusiones y exclusiones aparecen establecidas en los artculos 1771 y s.s. ibdem.
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RESPONSABILIDAD MDICA EXTRACONTRACTUAL Muerte en tratamiento de una afeccin coronaria de cnyuge que celebr un contrato de prestacin de servicio mdico asistencial de emergencia M.PONENTE: FECHA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ASUNTO: La Sala resuelve recurso de casacin dentro de un proceso de responsabilidad mdica, adelantado por la cnyuge superstite, de quien celebr un contrato de prestacin del servicio mdico asistencial de emergencia y que aparentemente muri por negligencia en el tratamiento dado a su afeccin coronaria. Admitida y notificada la demanda, la entidad accionada se opuso a las pretensiones y adujo en su defensa inexistencia de causa jurdica, inexistencia de nexo causal, ausencia de culpa, inexistencia de la obligacin, culpa exclusiva de la vctima, tasacin excesiva del perjuicio y la excepcin genrica; as mismo, llam en garanta a su compaa aseguradora quien en escrito separado adujo la inexistencia de causa vlida para pedir por inexistencia de incumplimiento contractual de la demandada. El asunto fue dirimido en primera instancia mediante sentencia, en la que fueron negadas las pretensiones por falta de legitimacin en la causa de la actora, decisin que recurrida por esta en apelacin. En esa sede el juzgador entr a analizar la naturaleza de las suplicas, de ah asent que ninguna norma sealaba que la responsabilidad mdica tuviese que apreciarse a la luz del rgimen de culpa levsima, pues, por el contrario, el artculo 13 de la Ley 23 de 1981 prescribe que el galeno debe utilizar los procedimientos a su disposicin y alcance, a la vez que, el artculo 63 dispone que cuando se habla de culpa ha de entenderse que se trata de la leve, en el anlisis probatorio encontr que de acuerdo con los documentos obrantes en el expediente y el dems material aportado, no era manifiesto que el personal mdico hubiese sido negligente, descuidado o poco diligente en su actuar y por ello decidi negar los ruegos de la impugnacin. En sede de casacin, se acusa la sentencia proferida por el Tribunal de la violacin directa de la ley sustancial, por interpretacin errnea, del artculo 13 de la Ley 23 de 1981 lo que aparej a la inaplicacin del artculo 2341 del Cdigo Civil y de haber incurrido en error de hecho al pretermitir la prueba existente sobre la causa de la muerte del paciente. La Sala Civil de la Corte alno encontrar yerro en la ponderacin del ad quem no casa la sentencia. Dr. PEDRO OCTAVIO MUNAR CADENA 08-08-2011 No Casa 2001-00778-01 Teresita del Nio Jess Vlez Vlez Emergencia Mdica Integral (E.M.I) Antioqua S.A
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RESPONSABILIDAD MEDICA EXTRACONTRACTUAL-causada por la muerte en tratamiento de una afeccin coronaria de cnyuge que celebr un contrato de prestacin del servicio mdico asistencial de emergencia/ CONTRATO DE PRESTACIN DE SERVICIO MEDICO ASISTENCIAL DE EMERGENCIA- Familiares del afiliado, responsabilidad extracontractual Aunque existen algunos eventos en los que no hay consenso sobre la naturaleza de la accin, como acontece con las relativas a la atencin del paciente en los que ste no puede prestar su consentimiento, ni puede hacerlo en su nombre o por su cuenta un tercero (como acontece en graves casos de emergencia), o en aquellos en los que el dao se produce en las etapas previas a la celebracin del contrato, o en los que el perjuicio es ocasionado en materia ajena a la que es objeto del negocio, casos estos en los que la doctrina discute en torno a si la responsabilidad es extracontractual o contractual, lo cierto es que, no obstante la controversia que tales elucidaciones puedan suscitar, respecto de las cuales la Sala no entra a sentar posicin alguna por no ser esta la oportunidad, una de las hiptesis que menos apuros genera es la concerniente con el dao que terceros ajenos al contrato puedan sufrir por el quehacer mdico, evento que la jurisprudencia de la Corte ha calificado sin titubeos como de responsabilidad extracontractual. RESPONSABILIDAD MDICA EXTRACONTRACTUAL-La responsabilidad por el acto mdico, envuelve un reproche culpabilstico respecto de la diligencia, pericia y cuidados exigibles al facultativo. Quirese poner de presente, entonces, que la responsabilidad por el acto mdico propiamente dicho, envuelve un reproche culpabilstico respecto de la diligencia, pericia y cuidados exigibles al facultativo. El nivel de esa exigencia se configura, principalmente, a partir de lo que establecen las reglas de la lexartis ad hoc, que constituye, en ese orden de ideas, el primordial criterio de valoracin de la conducta mdica, junto con un patrn de comparacin que no es otro que el obrar de un buen profesional. As las cosas, no puede exigirse del mdico algo ms, como una diligentiadiligentissimi propia de la culpa levsima, sino la correccin que se espera de un buen profesional de su especialidad, es decir de quien acata debidamente los preceptos que gobiernan su ciencia, pero tampoco menos. EMPRESAS DE SERVICIOS DE EMERGENCIA MDICA-Se encargan de prestar atencin prehospitalaria, a travs de una flotilla de ambulancias y de personal competente para atender la respectiva urgencia o emergencia, y trasladar al paciente En lo que concierne con las empresas de servicios de emergencias mdicas resulta oportuno precisar que stas ofrecen la prestacin de atencin mdica, en cualquier lugar del rea geogrfica de cobertura predeterminada, para lo cual afectan al servicio una flotilla de ambulancias y de personal competente para atender la respectiva urgencia o emergencia, segn el caso, y trasladar al paciente a un centro asistencial en el evento de que su estado de salud as lo requiera. El cubrimiento de ese servicio demanda la presencia de personal mdico y tcnico auxiliar, equipado con instrumental y drogas requeridas usualmente en los tratamientos de emergencias y urgencias mdicas generales y sus diversas complicaciones, verbi gratia disrritmias, fibrilacin ventricular, paro cardaco o respiratorio, etc., como tambin la disposicin de unidades mviles para el traslado del enfermo en caso de ser necesario. Dicha cobertura va desde el momento en que requiere el servicio hasta cuando la crisis haya sido superada y el paciente se encuentre en condiciones de permanecer en su domicilio o hubiere sido trasladado a una institucin de salud para su tratamiento posterior. Quien contrata esa clase de servicio asume la obligacin de pagar anticipadamente un precio pactado, que usualmente se contrae a una cuota mensual fija, a efecto de beneficiarse de la prestacin del mismo, en caso de necesitarlo; por supuesto, que el servicio comprende diversos requerimientos asistenciales por parte del usuario siempre que los mismos sean motivados por crisis agudas, amn que puede contratarse bajo la modalidad individual, familiar y colectiva. 28 Relatoria Sala de Casacin Civil

En esa modalidad de servicio de salud, entonces, se establece una relacin contractual entre el afiliado y la empresa prestadora del servicio y, por ende, se est en presencia de un particular contrato de prestacin del servicio mdico asistencial de emergencia, en el que la principal obligacin de la empresa prestataria consiste en la atencin prehospitalaria de la urgencia o emergencia sufrida por el paciente, servicio que comporta el tratamiento de tal crisis hasta que haya sido superada y, si es del caso, como ya se dijera, el traslado del enfermo a un establecimiento medico asistencial. ATENCIN PREHOSPITALARIA-Definicin y alcance dentro de un contrato de prestacin del servicio mdico asistencial de emergencia Por atencin prehospitalaria debe entenderse el conjunto de acciones y procedimientos extrahospitalarios, realizados por personal de salud calificado a una persona limitada o en estado crtico, orientadas a la estabilizacin de sus signos vitales, al establecimiento de una impresin diagnstica, y a la definicin de la conducta mdica o paramdica pertinente o su traslado a una institucin hospitalaria (Artculo 16, num.2o, Decreto 1486 de 1994). Esta obligacin, por lo general, viene expresamente asumida en las condiciones generales del contrato; empero, no puede desconocerse que ella implcitamente impone a la aludida entidad el compromiso de brindar la referida atencin con urgencia, dada la naturaleza del servicio ofrecido. De modo, pues, que la prestacin principal no se agota con la puesta a disposicin del afiliado del personal y los medios antes mencionados para atender la urgencia o emergencia mdica por l padecida, sino que todo ello debe cumplirse con carcter urgente. Precisamente, esta es la nota caracterstica de las empresas en mencin, de ah que es de importancia suma el tiempo que transcurra entre el pedido del servicio y el momento en que efectivamente se cumpla. APRECIACIN PROBATORIA-En tratamientos mdicos se debe examinar junto a la lexartis, aspectos como la imprudencia del paciente En efecto, el sentenciador concluy que del anlisis en conjunto de los elementos de conviccin examinados no afloraba que los mdicos hubiesen sido negligentes en el manejo dado a la crisis hipertensiva padecida por Hernando Mauricio Barrera Ochoa, an en las circunstancias en que ste se encontraba -no haba tomado sus medicamentos antihipertensivos, estaba embriagado y acompaado por quien firm la historia clnica-, pues, si bien los doctores Jaime Nelson Giraldo Monsalve, Eduardo Escocia Ramrez y Gustavo Gonzlez manifestaron que ellos hubiesen dispuesto la remisin del enfermo a un centro asistencial, lo cierto era que ste era su parecer personal, porque en definitiva conceptuaron que era el juicio clnico del mdico tratante el que determinaba la conducta a seguir, sin que hubiesen descalificado el tratamiento dado al seor Barrera Ochoa por los facultativos adscritos a la sociedad demandada. () Si el soporte medular de la sentencia son las apreciaciones probatorias atrs reseadas, resulta evidente, entonces, que de nada vale al censor arremeter, como viene hacindolo, contra la elucubracin terica, segn la cual dejar de brindar al paciente el mejor de los tratamientos posibles no comporta culpa, porque, en ltimas, cualquiera que sea el criterio que se tenga sobre la validez de tal aserto, indudablemente no guarda simetra con el razonamiento que condujo a inferir la ausencia de culpa, el que al no ser objeto del ataque se mantiene inconmovible y, por ende, sigue en pi la resolucin opugnada.
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RECURSO EXTRAORDINARIO DE REVISINSentencia de privacin de patria potestad- Indebida Representacin - Falta de Notificacin M. PONENTE: FECHA: DECISIN: sin PROCESO: DEMANDANTE: ASUNTO: El impugnante, al amparo de la causal 7 del artculo 380 del Cdigo de Procedimiento Civil, presenta recurso extraordinario de revisin en el que solicit la declaracin de nulidad procesal del sumario de privacin de la patria potestad que en su contra promovi su exesposa respecto de su hija menor, alegando que se tramit bajo el conocimiento de su direccin de residencia y trabajo y en el que result privado de ese derecho. La Sala de Casacin Civil de la Corporacin al verificar el trmino de caducidad de la accin segn la causal 7 consagrada en el artculo 381 del CPC, encontr que para el momento en que fue presentado el recurso extraordinario ese bienio ya se haba superado y as lo declara. RECURSO EXTRAORDINARIO DE REVISIN- Sentencia de Privacin de patria Potestad / CADUCIDAD - Trmino para demandar la revisin extraordinaria de sentencia sujeta a registro con fundamento en a causal 7 - 380/ RECURSO DE REVISIN- caducidad de la accin de revisin por no presentarse en trmino legal/ TRMINO- Cmputo para presentar la demanda de revisin por la causal sptima cuando la sentencia ha sido registrada/ REGISTRO DE LA SENTENCIAPublicidad/ INDEBIDA REPRESENTACIN-Oportunidad para alegarla como causal del recurso extraordinario de revisin / FALTA DE NOTIFICACIN-Oportunidad/ Igualmente, en providencia de 6 de febrero de 2003, Exp. 2003-00014-01, la Corte reiter lo que ya haba expuesto en autos de 2 de agosto de 1995, 1 de febrero de 1999 y 11 de diciembre de 2002, en cuanto a que lo pretendido por la ley es que la revisin se intente dentro de los dos aos siguientes al conocimiento real que el presunto agraviado tenga de la decisin que le perjudica, de tal manera que, una vez enterado en forma cierta de ella, le corren inexorables los dos aos; con el agregado s, de que cuando la sentencia ha sido registrada, no puede el recurrente alegar que su conocimiento devino con posterioridad a la fecha del registro por cuanto en tal evento, el cmputo del trmino respectivo arranca necesariamente desde el conocimiento presuntivo que suministra el registro de la sentencia (Subrayas del texto original). () es claro que cuando la impugnacin extraordinaria en comento se apoya en la causal 7 del artculo 380 ibdem, la correspondiente demanda de revisin debe ser presentada dentro del bienio siguiente a cuando el censor se haya percatado de la sentencia, con un plazo mximo de cinco aos 30 Relatoria Sala de Casacin Civil Dra. RUTH MARINA DAZ RUEDA 10-08-2011 Declara la caducidad de la causal de revi2008-01340-00 Juan Felipe Morales

contados desde su ejecutoria, a menos que se deba inscribir en un registro pblico, evento en el cual, esa tregua empieza a transcurrir a partir de tal registro. Claro que si el recurrente se enter del fallo, con anterioridad a dicha anotacin, el citado lapso ya no puede tener sta como punto de inicio, sino que debe contabilizarse desde cuando obtuvo el conocimiento verdadero o material de la decisin, como se analiz en providencias de 5 de abril y 5 de mayo de 2011, Exp. 2011-00672-00. () En relacin con la situacin aqu propuesta, se tiene que como de conformidad con los artculos 5 y 10 del Decreto 1260 de 1970, la decisin sobre la prdida de la patria potestad debe ser inscrita en el competente registro del estado civil, el cual al tenor del canon 101, in fine, tiene el carcter de pblico, entonces con base en la constancia del 1 de junio de 2005 inserta en el reverso del registro civil de nacimiento de la nia Ana Sofa (folio 2 c. Corte), el trmino para formular la impugnacin comenz a correr desde esa fecha, cuando tal acto se cumpli, lo cual implica que el plazo en mencin feneci el 1 de junio de 2007. 8.-As las cosas, debido a que la demanda de revisin se present el 5 de agosto de 2008 (hoja 13v y 14 c. Corte), se concluye que para entonces se hallaba superada la oportunidad para promover dicho acto procesal, o lo que es igual, se consolid el fenmeno de la caducidad, la cual habr de reconocerse de oficio, circunstancia que por tanto, releva a la Sala de entrar a estudiar el fondo del asunto planteado.
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SOCIEDAD PATRIMONIAL ENTRE COMPAEROS PERMANENTES Aplicacin de la ley 54 de 1990 M. PONENTE : SENTENCIA SUSTITUTIVA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: Dr. EDGARDO VILLAMIL PORTILLA 12-08-2011 Revoca 2005-0997-01 Luz Marina Rincn Jos Hernn Ortiz
ASUNTO: El demandante en el libelo original pidi la declaracin judicial de unin marital de hecho durante el periodo comprendido entre abril de 1970 y mayo de 2005 y en consecuencia su disolucin y liquidacin Admitida la convivencia por el demandado desde el mes de abril de 1975; formul las excepciones tituladas falta de conformacin del acervo a liquidar con la totalidad de los activos y pasivos adquiridos en vigencia de la sociedad patrimonial, falta de legitimacin sustancial en la demandante y la genrica. En primera instancia, el a quo desestim las excepciones y declar la existencia de la sociedad patrimonial de hecho entre compaeros permanentes desde el 1 de diciembre de 1970 y la disolvi y liquid. El Tribunal, al conocer de la apelacin formulada por el demandado, revoc parcialmente el fallo de primer grado y declar que la unin marital de hecho slo poda ser reconocida desde el 31 de diciembre de 1990, fecha en la cual comenz la vigencia de la Ley 54 de 1990. Igualmente, atendiendo el principio de congruencia previsto en el artculo 305 del C. de P. C., sostuvo que dicha unin perdur hasta el 25 de mayo de 2005, pues esa fue la poca sealada expresamente en las pretensiones de la demanda. Ante el xito parcial del recurso de casacin la corte actuando como juez de instancia en la resolucin del recurso de apelacin declara la existencia de solicitada la unin marital de hecho desde el 1 de abril de 1975 hasta el 25 de mayo de 2005, en secuela declara su vigencia bajo el imperio de la ley 54 de 1990, revoca la condena en costas impuestas en primera instancia para ordenarla a cargo del demandado en porcentaje del 50% y en lo dems confirma el provedo del adquem, magistrados integrantes de la Sala salvan parcialmente su voto en cuanto no comparten la aplicacin retrospectiva de la ley 54 de 1990.
SOCIEDAD PATRIMONIAL ENTRE COMPAEROS PERMANENTES - Aplicacin de la ley 54 de 1990 a la sociedad concubinaria nacida con anterioridad a la su promulgacin / () , pues, el examen conjunto de esas pruebas, lleva al convencimiento del dnde, del cmo y del cundo comenz la relacin marital antes referida, es decir, que de all se desprende que Luz Marina Rincn
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Alvarado y Jos Hernn Ortiz Gil se conocieron en el Barrio Los Andes de Bogot, en un saln de belleza que administraba Blanca Libia Ortiz Cortes, que esta ltima fue quien los present, y que sus encuentros comenzaron a principios de 1975. TESTIGO DE OIDAS-Valor probatorio/ Ahora bien, para concluir que la vida comn de la pareja comenz en 1970, el juzgado ech mano del testimonio; sin embargo, existen circunstancias que impiden darle credibilidad a esa narracin: La primera, es que sus referencias son de odas, esto es, que la informacin que suministra dice haberla escuchado de la demandante; se trata, pues, de una fuente indirecta de conocimiento cuyo valor de persuasin decae frente a las dems pruebas. Y la segunda, es que la testigo no es precisa en su declaracin, pues en ningn momento se dio a la tarea de explicar cmo comenz la unin, ni hizo referencia a hechos concretos de los cuales se pudiera inferir que desde esa poca, en que la demandante apenas contaba con 16 aos de edad, se conform un hogar comn entre Luz Marina Rincn Alvarado y Jos Hernn Ortiz Gil. PRUEBA TESTIMONIAL -Testimonio Sospechoso / TESTIMONIO SOSPECHOSO - La sola tacha por sospecha no es suficiente para menguar la fuerza demostrativa de un testimonio / () o como se dijera ms recientemente La sola tacha por sospecha no es suficiente para menguar la fuerza demostrativa de un testimonio, ya que de esa circunstancia no cabe inferir sin ms, que el testigo falt a la verdad. Como lo advirti el fallador, cuando la persona que declara se encuentra en situacin que haga desconfiar de su veracidad e imparcialidad, lo que se impone no es la descalificacin de su exposicin, sino un anlisis ms celoso de sus manifestaciones, a travs del cual sea permisible establecer si intrnsecamente consideradas disipan o ratifican la prevencin que en principio infunden, y en fin, si encuentran corroboracin o no en otros elementos persuasivos, criterios que en definitiva son los que han de guiar la definicin del mrito que se les debe otorgar (Sent. Cas. Civ. de 28 de septiembre de 2004, Exp. No. 7147-01), tanto ms si se advierte que, en muchos casos, son los parientes quienes, ubicados en una mejor perspectiva, tienen contacto directo con los hechos averiguados, sobre todo cuando de relaciones de familia se refiere. Debe haber, pues, una ponderacin ms aguda, sin que por ello se prescinda de la informacin que suministran, misma que, si es capaz de superar los juicios de coherencia, seriedad y objetividad, puede ser tomada como base para decidir. SALVAMENTO PARCIAL DE VOTO- Desacuerdo con la aplicacin retrospectiva de la ley 54 de 1990 / RETROSPECTIVIDAD- ley 54 de 1990 salvamento de voto / En este caso, en concepto de la suscrita Magistrada, el texto del artculo noveno de la aludida ley es claro, concreto y contundente en cuanto dispuso que la misma sera aplicable a partir de su vigencia, expresin que inequvocamente significa que rige nica y exclusivamente para el avenir y que no puede extender su alcance a situaciones surgidas con antelacin, como lo ha decidido la mayora de la Corporacin en esta sentencia y de la cual, insisto, exhibo mi radical disenso dentro de la mayor armona y respeto intelectual. Aplicar la figura de la retrospectividad en este evento para extender hacia el pasado a las uniones maritales y las sociedades patrimoniales entre compaeros permanentes conformadas con anterioridad a la vigencia explcita de la ley determinada por voluntad del Congreso de la Repblica a que fuera a partir de su promulgacin, constituye, ni ms ni menos, una sorpresiva e inopinada afectacin de derechos de terceras personas que estaban unidas maritalmente de facto bajo el convencimiento de que entre ellos no surga ninguna la sociedad patrimonial entre compaeros permanentes an antes de la vigencia de la Ley 54 de 1990, esto es, que esta normativa en lo concerniente a la poca de inicio de la convivencia, puede comprender un tiempo anterior al 31 de diciembre de 1990 -fecha en la entr a regir la mismaprincipalmente porque el legislador en ningn momento exigi que la continuidad de hechos necesaria para darla por establecida, se cumpliera con posterioridad a su vigencia 33 Relatoria Sala de Casacin Civil

EXEQUATURInterdiccin de incapacidadabsoluta M. PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: Dr. WILLIAM NAMN VARGAS 17-08-2011 Concede el Exequtur 2010-02073-00
ASUNTO: Tramitado en Espaa el proceso de interdiccin de incapacidad total y absoluta de un menor por sus progenitores luego de ser escuchados los parientes ms cercanos del demandado y el mdico forense, se pudo concluir que sufre un retraso mental crnico permanente e irreversible que hace de l una persona influenciable y altera su capacidad de autogobierno motivo por el cual result concedida la pretensin dejndole sometido a la tutela de sus padres. Presentan demanda de homologacin de la precitada sentencia, que admitida por la Sala de Casacin Civil luego de verificarse el cumplimiento de los requisitos sustanciales y formales que exige la ley para su prosperidad es concedida.
SENTENCIA DE EXEQUATUR- Requisitos procesales de la solicitud de exequtur () Conforme lo expuesto, se impone verificar el cumplimiento de los requisitos previstos por el artculo 694 del Cdigo de Procedimiento Civil: I. Examinado el contenido de la sentencia objeto de homologacin se verifica que sta no versa sobre derechos reales constituidos sobre bienes ubicados en Colombia. Dicha sentencia no es contraria a normas imperativas, toda vez que en nuestro territorio est prevista la interdiccin de las personas con discapacidad mental absoluta, contemplada en los artculos 15 y ss., 25 y 26 de la Ley 1306 de 2009. II. El fallo fue allegado debidamente autenticado, legalizado y con la certificacin de firmeza exigida en el artculo 2 del precitado convenio bilateral (fls. 13 al 18, vto.). III. No se trata de un asunto de competencia exclusiva de los jueces patrios, por cuanto el conocimiento del trmite corresponda a la autoridad judicial que dict la sentencia al ser promovido ante el juez del domicilio del discapacitado mental absoluto, es decir en el mismo lugar de domicilio de sus padres -hoy guardadores-, circunstancia que est conforme al artculo 19 la Ley 1306 de 2009. IV. En el expediente no hay prueba de la existencia de otro proceso de la misma naturaleza o sentencia en firme de la misma especie proferida por autoridad colombiana. V. Al declarar la incapacidad total y absoluta de Gustavo Adolfo Carvajal Vanegas y someterlo a la patria potestad a favor de sus padres Jorge Enrique Carvajal Jaramillo y Mara Eloisa Vanegas de Carvajal, se presume que stos ltimos tuvieron conocimiento del respectivo proceso. 34 Relatoria Sala de Casacin Civil

RECIPROCIDAD DIPLOMATICA-Ejecucin recproca de sentencias entre Espaa y Colombia/ () una sentencia fornea no puede surtir efecto en Colombia, si no es con apoyo en un tratado internacional, o de manera sucednea, con apoyo en la fuerza que el pas de donde emana le otorgue eventualmente a un fallo colombiano. De modo que, en dicho mbito operan dos sistemas: primordialmente el de la reciprocidad diplomtica y, subsidiariamente, el de la reciprocidad legislativa. El asunto que convoca la atencin de la Sala se encuadra dentro del primero de los antecitados sistemas, como se concluye de la certificacin expedida por el Ministerio de Relaciones Exteriores en la cual consta la vigencia del tratado bilateral sobre Convenio sobre ejecucin de sentencias civiles entre el Gobierno de la Repblica de Colombia y el de su Majestad el Rey de Espaa, suscrito en Madrid el 30 de mayo de 1908, aprobado mediante Ley 7 de 1908, y actualmente vigente (folios 39 a 41). En el mencionado instrumento se convino que las sentencias civiles emitidas por los tribunales comunes, cobraran firmeza en uno y otro Estado contratante siempre que stas fueran definitivas y estuvieran ejecutoriadas como en derecho se necesitara para ejecutarlas en el pas en que se hayan proferido; y que no se opongan a la normatividad vigente en el Estado en que se depreque su ejecucin. Respecto de la primera exigencia -la ejecutoria-, el convenio estableci que la misma se verificar por medio de un certificado expedido por el Ministro de Gobierno o de Gracia y de Justicia, que la firma de stos deber legalizarse por el correspondiente Ministro de Estado o de Relaciones Exteriores y la de ste a su vez por el Agente Diplomtico respectivo acreditado en el lugar de la legalizacin.
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SIMULACIN CONTRATO DE COMPRAVENTA Contrato celebrado entre madre e hijo, efectos de la declaracin ante el tercero adquirente en sentencia de particin M.PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ASUNTO: Pide el accionante se declare la simulacin del contrato de compraventa celebrado entre su esposa e hijo, vendedora y comprador respectivamente del inmueble identificado por sus dimensin linderos y ubicacin en la demanda, en consecuencia, se ordene la cancelacin del instrumento pblico en la oficina de registro. Verificado el fallecimiento de la compradora se admiti la demanda y notific al opositor conocido quien no efectu ninguna clase de pronunciamiento, el curador ad litem de los herederos indeterminados dijo estar a lo que resultare probado. El Juzgado de conocimiento le puso fin a la primera instancia mediante sentencia en la que declar la inexistencia del contrato de compraventa, dispuso la cancelacin de la anotacin en la escritura de esa tradicin, y reconoci a la esposa del demandando (hijo - comprador ) como tercera interviniente litisconsorcial en calidad de propietaria del cincuenta por ciento (50%) del inmueble disputado y adquirido dentro de la liquidacin de esa sociedad conyugal, adems, de la concesin del recurso de apelacin en su favor, como nico recurrente. El ad quem al resolver la alzada modific la sentencia para declarar la simulacin de la aludida negociacin y orden al demandado restituir el 50% del inmueble a su nombre en favor del haber herencial de su progenitora dejando inclume el otro 50% del bien referenciado por considerarlo un derecho real de su cnyuge y serle inoponible la declaracin de simulacin a quien por sentencia judicial de particin adicional previa liquidacin de la sociedad conyugal se le adjudic ese 50%. Presenta el demandante contra ese provedo recurso de Casacin soportado en tres cargos; el primero reprocha al ad quem dictar una resolucin incongruente por cuanto sus pretensiones se referan al 100% del derecho de dominio de la cosa vendida y el accedi reduciendo sus efectos tan solo al 50%, el segundo le denuncia por incurrir en error de derecho en la interpretacin del artculo 1766 CC; y el tercero acomete contra el error de derecho pero por va indirecta al apreciar indebidamente las pruebas tradas al proceso por la tercera interviniente adhesiva; la Sala de Casacin Civil de la Corporacin al no encontrar configurado ninguno de los yerros endilgados no casa la sentencia. 36 Dr. FERNANDO GIRALDO GUTIERREZ 23-08-2011 NO CASA 2002-00297-01 Francisco Blanco Caro Ramn Blanco Rivero y herederos indeterminados de Olinda Blanco Rivero

SIMULACIN CONTRATO DE COMPRAVENTA - Contrato celebrado entre madre e hijo, efectos de la declaracin ante el tercero que adquirido por sentencia de particin / ERROR DE DERECHO - Art. 1766 CC / En punto de los efectos de la declaracin de simulacin de un negocio jurdico frente a los llamados terceros, la norma contenida en el artculo 1766 del Cdigo Civil es perentoria, amn de clara, al preceptuar que las escrituras privadas, hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros y que tampoco lo producirn las contraescrituras pblica, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz, cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero; encuntrase as que en la indicada materia el legislador protege a los mencionados sujetos de derecho, impidiendo que a su alrededor surtan efectos los pactos privados alcanzados por los contratantes, en los que ellos no intervinieron, pues as lo exigen, como no podra ser de otro modo, la estabilidad de las convenciones y la seguridad de las facultades subjetivas. Como en otro momento lo seal la Corte, aquellos que sin incurrir en falta dadas las circunstancias particulares de cada caso, hayan adquirido el bien, derecho o cosa que en el contrato simulado aparece como transferido, tienen sin duda derecho a invocar esa apariencia que les sirvi de base, como nica forma de sus determinaciones, en la negociacin, y por lo tanto deben ser amparados, no slo porque as lo mandan los textos legales recin citados (Arts. 1766 del C. C. y 276 del C. de P. C.), sino porque as lo exige la normalidad y estabilidad econmica de las transacciones a que da lugar la vida de relacin en las sociedades modernas (G. J., T. CCXVI, pgina 289). Es del caso precisar que la norma involucra solo a los que tienen esa calidad en el estricto sentido de la expresin, que no estn relacionados con la maniobra de fingimiento ni siquiera de modo indirecto, desde luego que tiene que referirse a terceros que desconocen la farsa de los simulantes y por tanto contratan con fundamento en la declaracin pblica u ostensible; de este modo, es nicamente a ellos a quienes la simulacin les es inoponible, comoas lo confirma el artculo 1766 del Cdigo Civil al establecer difanamente que las escrituras privadas, hechas por los contratantes para alterar lo pactado en la escritura pblica, no producirn efectos contra terceros (G. J., T. CLXXII, pgina 147). RESTITUCIONES MUTUAS- Inoponibilidad del de los efectos de la simulacin ante el tercero poseedor de buena fe / TERCERO - Efectos de las restituciones mutuas frente al tercero de buena fe Las motivaciones que preceden llevan a sostener que en este asunto la segunda instancia no infringi, por indebida interpretacin, el artculo 1766 del Cdigo Civil, no slo porque con base en los elementos de juicio obrantes en el plenario dedujo que a la interviniente Clara Ins Rodrguez de Blanco le fue adjudicado, dentro de un proceso de disolucin y liquidacin de sociedad conyugal, los derechos de dominio sobre la cosa aqu comprometida en una proporcin equivalente al cincuenta por ciento (50%), mucho antes de que se promoviera esta accin simulatoria, sino debido a que comprendi que, con ese antecedente inmediato, estaba en presencia de un adquirente de buena fe, a quien, segn dijo, no le era oponible este especfico reclamo. Por igual sendero resulta que las afirmaciones del recurrente, consistentes en que el ad-quem interpret en forma indebida aquella disposicin porque los terceros a los que apunta dicho precepto son quienes existiesen al momento de celebrarse el acto, y no los que con posterioridad llegasen a derivar algn derecho sobre la cosa, que su alcance no es el de identificar a aquellos que hayan adquirido esa calidad con posterioridad al acto, sino a los que existan al momento de su celebracin, carecen de 37 Relatoria Sala de Casacin Civil

toda significacin, ya que, tal como ha quedado expuesto, la ley no impone alrededor del indicado tercero, para que de cara a l emerja con total nitidez la inoponibilidad de los efectos de la simulacin declarada, ningn condicionante, y mucho menos por la razn que el opugnador aqu ensaya. Lo que sencillamente s se exige es que se trate de un sujeto de derecho con las caractersticas descritas, a quien la nica condicin que le impone es que sea de buena fe, pero en ninguna parte del texto legal examinado emerge que se haga alguna especie de separacin, como la que sin respaldo se propone BUENA FE-Efectos de la declaracin de simulacin frente al tercero adquirente de buena fe En lo referente a la buena fe, en cuanto en el cargo el recurrente da a comprender que en torno de la calidad con la que concurri Clara Ins la ley no la exige, por cuanto el preanotado artculo 1766 no la contiene, de donde cree que el juez de segundo grado lo adicion cuando involucr dicho elemento, ha de sealar ahora la Sala, como lo hizo en otra ocasin, que a pesar de que el precepto citado simplemente alude a terceros, sin distinguir entre los que estn de buena fe y los que no lo estn, lo cierto es que [l] se refiere a los primeros, pues es apenas obvio y justo que se les proteja su conducta honesta, porque en su defecto resultaran ser la vctima inocente del fraude de los simulantes (G. J., T. CLXXII, pgina 145), a lo que cabe anexar que, contrario sensu de lo pregonado por el acusador, este principio inevitablemente debe estar presente en todos los actos que desplieguen los sujetos de derecho, ya se trate de relaciones entre particulares o de aquellas que se dan entre stos y el Estado, no slo porque al respecto el artculo 83 de la Carta Poltica no hace discriminacin de ninguna ndole, pues, de manera general manda que en todas las actuaciones de los particulares y de las autoridades pblicas debern ceirse a los postulados de la buena fe, la cual se presumir en todas las gestiones que aqullos adelanten ante stas, sino por razn de que obrar dentro de esos parmetros es prohijar conductas que han sido erigidas como referentes sociales de comportamientos apropiadoses proceder con la rectitud debida, con el respeto esperado, es la actitud correcta y desprovista de elementos de engao, de fraude o aprovechamiento de debilidades ajenas (sentencia 105 de 9 de agosto de 2007, expediente 2000-00254-01). CONSONANCIA - La decisin infra petita carece de aptitud para tipificar tal incongruencia / INFRA - PETITA - La decisin que concede o reconoce una prerrogativa en extensin menor de la demandada, pero en todo caso dentro del contexto en el se depreca carece de aptitud para tipificar incongruencia De este modo, cuando el ataque en casacin se funda en la causal segunda de las previstas en el artculo 368 ibdem, encaminado al establecimiento de un vicio de disonancia, la Sala ha dicho que, en orden a establecer si ella tuvo suceso o no, su bsqueda ha de comenzar por un cotejo entre los hechos, las pretensiones y las excepciones propuestas o que aqul ha debido reconocer de oficio de aparecer probadas, con la parte resolutiva de la decisin, pues a partir de lo que emerja de ese contraste podr determinarse si el fallo desbord por exceso o por defecto los lmites trazados por los enunciados actos procesales; involucra entonces este motivo un vicio de construccin formal o de actividad in procedendo. Por tanto, el desacople en cuestin puede tener ocurrencia cuando el funcionario decide ms de lo pedido -ultra petita-, resuelve asuntos no sometidos al litigio -extra petita-, omite pronunciarse sobre alguna de las pretensiones del actor o respecto de los hechos aducidos por el demandado -mnima petita- o que debi reconocer de modo oficioso. El grado de disonancia ltimamente enunciado, cuyo mbito es el acabado de resear, no puede confundirse con la eventualidad del fallo infra petita, que, como es conocido, por tener lugar en aquellos casos en los que ste concede o reconoce una prerrogativa en extensin menor de la demandada, pero en todo caso dentro del contexto en el que ella ha sido deprecada, carece de aptitud para tipificar tal incongruencia, desde luego que una decisin de esa envergadura no podra ser sealada de mitir resolver sobre alguno de los aspectos vinculados a la causa o al objeto de la contienda judicial, 38 Relatoria Sala de Casacin Civil

precisamente porque en esa hiptesis lo que ocurre es que se concede menos de lo pretendido por el actor en su libelo o por el demandado en la respectiva defensa, y no que deje de decidir sobre uno u otro de estos extremos, o, como lo tiene dicho la Sala, tales fallos se presentan cuando la pretensin es acogida en una medida o proporcin inferior a la reclamada, razn por la cual a todas luces no slo no corresponde a ninguna de las modalidades de disonancia, sino que sentencias de este tipo[, es decir, las infra petita,] estn expresamente autorizadas por el inciso 3 del artculo 305 del Cdigo de Procedimiento Civil, de modo que cualquier desatino que pudiera cometerse sera propio de la actividad in judicando, atacable slo por conducto de la causal primera de casacin (sentencia 363 de 19 de diciembre de 2005, exp. 7864). En este cargo de lo que se duele el acusador es de que el ad-quem concedi slo a una parte de lo deprecado, puesto que habindose pedido la declaracin de simulacin alrededor del cien por cien (100%) de los derechos de dominio de la cosa, l accedi a ella pero reducidos sus efectos a tan solo el cincuenta por ciento (50%) del mismo. Por consiguiente, si en esencia esta queja extraordinaria ostenta el norte que atrs qued contextualizado, no puede entonces atribursele al juez de segundo grado haber emitido un fallo incongruente, puesto que al resolver de esa forma no decidi sobre ms de lo pedido (ultra petita), ni asuntos no sometidos al litigio (extra petita), y menos omiti pronunciarse en torno de alguna de las pretensiones del actor o de los medios alegados por el demandado (mnima petita), simplemente lo que hizo fue satisfacer la aspiracin de aqul en una medida inferior a la querida por l, lo cual entraa, como viene de verse, un fenmeno del todo diverso de los anteriores, que, por lo mismo, escapa del mbito en que se mueve la susodicha incongruencia. En adicin a lo precedente ha de verse, al contrario de lo que pregona el casacionista, que no es que el juzgador haya reconocido el mrito de ninguna excepcin y tampoco que, al limitar a la mitad del predio el efecto de la declaracin hecha, estuviera resolviendo la de prescripcin o que haya decidido con base en fundamentos fcticos no propuestos; lo que realmente hizo al decidir de ese modo fue apenas definir la medida del derecho que le reconoca al actor, en orden a lo cual tom en cuenta, aunque de manera implcita, el mbito en el que se mueve el instituto jurdico que juzg pertinente y, claro est, el soporte fctico exhibido como causa de lo deprecado, as como los elementos de juicio incorporados al plenario. Entonces, en realidad el juzgador jams se apart de los hechos relatados por el demandante, ni introdujo o recre supuestos distintos de los que se le haban suministrado; lo que sucedi fue que a partir de unas determinadas consideraciones estim que la propiedad del bien se haba radicado en cabeza de Clara Ins en un cincuenta por ciento (50%), y ello elimina la posibilidad de que haya incurrido en una irregularidad como la denunciada (sentencia de 19 de diciembre de 2005). ERROR DE DERECHO - Va indirecta indebida apreciacin de la sentencia de particin de bienes de la sociedad conyugal y certificado de tradicin que se allegaron tardamente al proceso / INCURIANo impugn en el oportuno momento procesal la tarda aduccin de pruebas al proceso () Por tanto, con esos antecedentes resulta en verdad extrao que se edifique una acusacin en factores sobre los que, pese a obrar de modo objetivo en este asunto, el censor no tuvo expresin diferente de la de manifestar su aceptacin tcita acerca de la forma y del momento procesal a travs de los cuales llegaron los individualizados documentos a esta causa, al extremo de que por conducto de los diversos memoriales en los que ejerci en forma activa su legtimo derecho de defensa no lo discuti por uno u otro de los indicados aspectos o, sencillamente, porque con relacin a ellos los jueces no hubiesen dispuesto de una resolucin judicial en que se los pusiera en su conocimiento, a fin de que las partes que se pronunciaran particularmente sobre ellos, tanto que hasta all ni siquiera de soslayo manifest 39 Relatoria Sala de Casacin Civil

su repudio a que, por las razones que apenas ahora expone, se las tuviera en cuenta para acreditar el derecho que a la interviniente finalmente le fue reconocido en la sentencia objeto de casacin; todo lo contrario, como viene dicho, sus reparos, desde antes del auto de 4 de febrero de 2005, estuvieron siempre dirigidos a procurar hacer ver que la tercera se haba propuesto a destiempo y las razones por las que, en su sentir, era inviable conceder la apelacin contra el fallo de primera instancia, y no a explicar por qu los anotados elementos no podan ser valorados o por qu su incorporacin no se sujet en su produccin y discusin a las normas de disciplina probatoria. DERECHO DE DEFENSA- Derecho de contradiccin indirecto (..) Encuentra entonces la Sala que si bien es cierto los documentos en mencin vinieron a este asunto pocos das despus de proferida la sentencia por el a-quo y que con relacin a los mismos la jurisdiccin no emiti un provedo a travs del cual, en forma directa y explcita, se los pusiera en traslado del demandante, no lo es menos que la mencionada parte, por lo que se infiere de la conducta procesal que despleg ante aqul con posterioridad a la fecha en que fue dictado, y, por supuesto, a lo largo de la segunda instancia, consinti las particulares circunstancias que rodearon la produccin y contradiccin de dichas probanzas. INTERVENCIN ADHESIVA- Procedente en los procesos de conocimiento, mientras no se haya dictado sentencia de segunda instancia De todas maneras, y con abstraccin de lo acabado de manifestar, lo cierto es que el a-quo admiti a Clara Ins bajo la figura de la intervencin adhesiva y litisconsorcial, regulada normativamente en el artculo 52; tal modo de participacin procesal en esta senda extraordinaria no fue objeto de reproche alguno por el impugnador; y ocurre que a voces del inciso cuarto de esta disposicin, la nombrada participacin es procedente en los procesos de conocimiento, mientras no se haya dictado sentenciade segunda instancia, siempre y cuando la respectiva solicitud contenga los hechos y los fundamentos de derecho en que se apoya, siendo que a ella se acompaarn las pruebas pertinentes. De suerte que si una tercera de ese linaje es viable en los asuntos de conocimiento siempre que en el de que se trate no se haya proferido el mencionado fallo y que con la pertinente solicitud el interesado demuestre que a l le asiste el derecho a intervenir en la causa, si este es un caso de aquella naturaleza, si para cuando Rodrguez de Blanco elev la respectiva solicitud el ad-quem an no haba emitido pronunciamiento alguno, si a ese pedimento ella aport las pertinentes evidencias, que son precisamente a las que se contrae el cargo objeto de despacho, y si la providencia a travs de la cual fue admitido ese tercero se notific en forma debida a las partes, tanto as que frente a ella el demandante hizo uso activo de los recursos ordinarios permitidos por el legislador, emerge infundado entonces aseverar que tales medios de persuasin obraron ac al margen de las normas que disciplinan su solicitud, decreto y prctica, en particular de las citadas en la acusacin; por consiguiente, si para eventualidades como la especificada el ordenamiento jurdico prev esa particular forma de proceder, y si a ella se ajustaron al unsono Clara Ins y los jueces, mal hace el impugnador en pregonar la comisin de yerro de derecho, por la forma y por el momento procesal en que tuvo suceso la presencia de aqulla en esta controversia y el tratamiento que desde entonces y a partir de ella recibieron los documentos con los que pretendi acreditar su vocacin.
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RECURSO DE REVISINDocumento nuevo -Impugnacin de paternidad M. PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: Dr. FERNANDO GIRALDO GUTIRREZ 23-08-2011 Declara Infundado el recurso 2009-01192-00 Karl Borge Eiriksson Margarita Ivonne Nieto
ASUNTO : Se decide el recurso extraordinario de revisin dentro del proceso especial de impugnacin de paternidad instaurado por el recurrente contra su hijo menor de edad. La Sala manifest la inviabilidad de acoger las pretensiones del demandante en vista que el documento alegado como nuevo -acta complementaria del registro civil- no posee la virtud de cambiar la decisin confirmada en segunda instancia que haba negado la peticin de exclusin de su paternidad reconociendo la caducidad de esa accin, ello en auspicio de que contena informacin que con anterioridad era de pleno conocimiento de las partes, esto es, que el impugnante no es el padre biolgico del menor y sin embargo decidi reconocerlo como hijo extramatrimonial; por lo tanto, la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia declara infundado el recurso. IMPUGNACIN DE PATERNIDAD EXTRAMATRIMONIAL- Revisin de la sentencia que declar la caducidad de la accin /CADUCIDAD DE LA IMPUGNACIN DE LA PATERNIDADEl trmino comienza a contar desde el momento mismo que a travs del registro civil, se reconoce a un hijo como propio a sabiendas que no se es el padre biolgico (...) estaba demostrado que el demandantedesde mucho antesera plenamente consciente de que ste no era su hijo biolgico, y en consecuencia contaba desde esa fecha (23 de mayo de 2005) con el especfico trminopara proceder a la impugnacin, dentro del cual no lo hizo, dando lugar a la caducidad . Se constata as que para ese juez de segundo grado el inters al promotor de este asunto le surgi en el mismo momento en que acept al ac demandado como su hijo, pues para entonces ya saba que biolgicamente no lo era, y que, por tanto, a partir de ese instante le empez a correr el advertido fenmeno, el que hall configurado al momento en que introdujo la impugnacin. Lo inferencia del juzgador en el sentido anotado, la confirma el propio Karl Eiriksson en el texto del libelo a travs del cual formul esta reclamacin, al asegurar que en el ao 2004 Margarita Ivonne le present en Medelln a sus hijos, dentro de los que estaba Sebastin, que como ella le expres su deseo de que se casaran y l hiciera el papel de pap de ste, mediante el descrito acto lo declar su descendiente extramatrimonial, sin serlo, y que fue inducido a reconocerlo.
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DOCUMENTO NUEVO-No se configura por la presencia de un acta complementaria de registro civil cuando en esencia contiene informacin de pleno conocimiento de las partes/APRECIACIN PROBATORIA DOCUMENTAL- Acta complementaria del registro civil De suerte que si para cuando otorg ese instrumento, tena perfectamente claro que l no era el padre natural del demandado, y si fue all donde el sentenciador hall el surgimiento del inters actual para combatir la declaracin que de tal modo haca y el hito de donde arranc el mencionado plazo para promover el recurso judicial, ninguna importancia tiene que apenas el 5 de diciembre de 2007 hubiese tenido conocimiento de aquella acta complementaria, por cuanto tal circunstancia, per se, no podra cambiar el sentido del fallo, habida cuenta que el mismo demandante admite saber, incluso desde antes de ese 23 de mayo de 2005, que Sebastin no era su hijo. Desde otro punto de vista no est de ms recalcar que, por razones del mbito en que se mueven el motivo escogido y este remedio procesal, la circunstancia de que en la individualizada acta Margarita Ivonne Nieto Pulgarn haya sostenido que el progenitor era una persona diferente del demandante -an con independencia de que se trate apenas de una simple manifestacin de sta, que ni por asomo traduce un reconocimiento semejante del atribuido-, surge del todo irrelevante, como que un suceso de tal magnitud no encaja en ninguno de los presupuestos que alrededor del numeral primero del artculo 380 se dejaron analizados; en realidad, con tal situacin lo que intenta el interesado es reabrir el debate probatorio que circul en la pasada controversia, clausurada precisamente con la emisin de la providencia aqu trada, lo que a todas luces es improcedente, segn se dej visto.
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CONTRATO DE SEGURO DE DAOS Tomado por el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico con el fin de asegurar a los vehculos de transporte pblico de acciones terroristas- La falta de jurisdiccin no se configura por ser la tomadora del contrato de seguro una entidad pblica M.PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: Dr. FERNANDO GIRALDO GUTIRREZ 24-08-2011 NO CASA 2005-00551-01 Jos Omar Gmez Segura Aseguradora Colseguros S.A
ASUNTO
Pretende el demandante que se declare a la demandada contractualmente responsable del siniestro ocurrido en el ao 2005, cuando un vehculo de su propiedad fue incinerado por terroristas; explic el recurrente que el automotor se encontraba amparado por pliza de seguro expedida por la opositora actuando como tomador el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico y beneficiarios los dueos de los vehculos automotores de transporte pblico,que aproximadamente un da despus comunic el acaecimiento del suceso y present la reclamacin la que fue objetada por la aseguradora el mes siguiente, motivo por el que acudi a un Centro de Conciliacin Arbitraje y Amigable Composicin sin alcanzar acuerdo de pago. Presentada la demanda, la accionada contest oponindose a las splicas; y en cuanto a los hechos, admiti los relativos a la expedicin del documento negocial, a su deducible, al aviso del siniestro, a la objecin planteada, a la conciliacin prejudicial y su resultado; precis no haber pagado el siniestro porque el demandante careca de derecho para el cobro; expres que no constaba que ste fuera el propietario del vehculo, el acaecimiento del suceso daoso, la prdida y el valor de ella, en ese sentido se atena a lo probado;propuso como defensas las que denomin falta de legitimacin en la causa activa, inexistencia del derecho que se pretende por no ocurrencia del siniestro, ausencia de la obligacin de indemnizar por no demostracin del inters asegurable y de exclusin de responsabilidad, mediante sentencia el a quo neg los pedimentos. Apelada la anterior decisin, fue confirmada por el ad-quem, quien consider que en el sublite no obraba certeza del acontecimiento se hubiera realizado en alguna de las condiciones que motivara el pago del siniestro y si, en cambio, en una zona de parqueo, la absolucin se justificaba, con mayor razn siendo que no vea abuso en las estipulaciones. En sede de casacin dos cargos plante el recurrente contra la sentencia combatida, apoyados, el inicial, en la causal quinta del artculo 368 del CPC y, el segundo, en la primera de la misma disposicin. Despus de analizar el caso, la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia decidi no casar la sentencia recurrida al no avizorar error del ad quem pues de las circunstancias que rodearon el siniestro era factible colegir que no se configuraba la responsabilidad contractual dispuesta en las condiciones del seguro, esto es, el vehculo se encontraba en un sector urbano, y no en la ruta donde tuviera que prestar el servicio ni en una carretera nacional. 43 Relatoria Sala de Casacin Civil

CONTRATO DE SEGURO DE DAOS- Tomado por el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico con el fin de asegurar a los vehculos de transporte pblico de acciones terroristas/VEHICULO AUTOMOTOR- Contrato de seguro de daos donde el tomador fue una entidad pblica/NULIDAD PROCESAL- La falta de jurisdiccin no se configura por ser la tomadora de un contrato de seguro una entidad pblica Como se sabe, uno de los motivos que el legislador ha previsto para acudir en casacin en bsqueda del aniquilamiento de la decisin combatida, segn la causal quinta del artculo 368 ibdem, estriba en que al asunto le aqueje cuando menos una irregularidad tal que con arreglo a esa misma normatividad determine alguna de las razones de invalidez taxativamente establecidas, siempre y cuando quien haga el planteamiento se halle legitimado y que el vicio aducido no se hubiere convalidado, como lo seala la norma, al indicar que es motivo haberse incurrido en alguna de las causales de nulidad consagradas en el artculo 140, siempre que no se hubiere saneado. Al respecto ha de resaltarse que el citado estatuto destina el captulo II del ttulo XI de su libro segundo a regular las nulidades adjetivas, el que est integrado por preceptos que determinan las causas que las generan en todos los asuntos y en algunos especiales, as como los que establecen las oportunidades para alegarlas, la forma de declararse y sus consecuencias, lo mismo que los eventos de convalidacin, aspecto este sobre el que debe resaltarse que el legislador, cual lo prev el inciso final del artculo 144 ejusdem, le otorg la calidad de insaneables a los motivos previstos en los numerales 3 y 4 del artculo 140, as como a los tocantes con la falta de competencia funcional y de jurisdiccin. (...) Por tratarse de una materia estrechamente ligada a la estructura y al funcionamiento del Estado, el tema atinente a la jurisdiccin se encuentra regulado por disposiciones que, sin duda alguna, tocan con el inters general y con el orden pblico; precisamente por esta razn se le asigna a tales preceptos carcter obligatorio y absoluto, aplicabilidad inmediata, de donde su interpretacin ha de hacerse de manera restrictiva y limitada. Las anteriores precisiones llevan a sostener, por consiguiente, que las circunstancias que configuran este motivo no albergan la posibilidad del saneamiento, cual se desprende del inciso final del artculo 144, ya que su estructuracin contamina, en forma directa y sustancial, el derecho fundamental al debido proceso, de que trata el artculo 29 de la Constitucin Poltica, en especial, lo atinente a la garanta de los principios del juez natural y del derecho de defensa, sin que pueda siquiera pensarse, por tanto, que ellas puedan resultar, en un momento dado, convalidadas por la actuacin, activa u omisiva, de los interesados (...). JURISDICCIN ORDINARIA-Corresponde a la especialidad Civil conocer de las controversias que se generen entre particulares as la gnesis de estas se hallen en un contrato estatal Tocante con el objeto de la jurisdiccin contencioso administrativa, en la modificacin que le introdujo el artculo 30 de la ley 446 de 1998, vigente para cuando se promovi este asunto -noviembre de 2005-, el artculo 82 del Cdigo del ramo prevea que ella estaba instituida para juzgar las controversias y litigios administrativos originados en la actividad de las Entidades Pblicas y de las personas privadas que desempeasen funciones propias de los distintos rganos del Estado. Se puede sostener que la mera circunstancia de que el pacto aseguraticio que sirve de sustento a esta reclamacin indemnizatoria haya sido ajustado entre la demandada, como aseguradora, y la Nacin44 Relatoria Sala de Casacin Civil

Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, como tomadora, y que por haber participado en l una entidad de derecho pblico el mismo pueda recibir el calificativo de contrato estatal, no significa que sea la contencioso administrativa la jurisdiccin llamada a conocer, tramitar y juzgar esta controversia en la que sus protagonistas son sujetos de derecho privado, pues, cual viene de dejarse sealado, conforme al mbito trazado por el artculo 82 del Cdigo Contencioso Administrativo, en la norma con que fue modificado por el artculo 30 de la Ley 446 de 1998, vigente para cuando esta accin se instaur, ella fue instituida para juzgar nicamente las controversias y litigios administrativos originados en la actividad de las Entidades Pblicas, y, desde luego, sin desconocer que el convenio de seguros en rigor fue celebrado por una persona de la apuntada estirpe, el pleito propuesto por el actor no encuentra, por su objeto ni por su causa, origen en la actividad de esa entidad estatal, sino, ms bien, en una responsabilidad negocial enteramente atribuida a la demandada, persona de derecho privado. Puestas as las cosas, emerge palmario entonces que la litis que dio origen a este caso no queda enmarcada dentro de lo que, conforme a la norma vigente en su momento, constitua el objeto de la nombrada jurisdiccin; por el contrario, se trata de un litigio entre particulares, en la medida en que no se encuentra ntimamente ligado al ejercicio de la funcin administrativa, es decir, de ninguna manera halla origen en una actividad de naturaleza pblica o especficamente atribuida a una entidad estatal, y en el que, reitrase, no es sujeto procesal una de stas. COPIA SIMPLE-Contrato de seguro de daos 4.- En este asunto estn evidenciados los siguientes hechos que tienen incidencia en relacin con la resolucin que se est tomando. a.-) Entre la opositora y la Nacin-Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico se ajust en contrato contenido en la pliza ya identificada, que tena por objeto amparar los automotores de servicio pblico contra actos terroristas, cuyos asegurados y beneficiarios eran sus dueos. b.-) La cobertura no se extenda a los acontecimientos acaecidos cuando con el bien no se desarrollara aquella actividad, o estuviera parqueado o en terminales o que se hallare por fuera de la ruta previamente establecida. c.-) El actor era el titular de los derechos de dominio del bien arriba identificado, destruido el 21 de agosto de 2005 en un parqueadero situado en el permetro urbano de Duitama. d.-) El pacto fue incorporado al plenario en copias simples, las cuales tienen dos tipos de letras. 5.- El error de derecho no se configur porque, aunque se aceptara, en gracia de discusin, que las del contrato son copias desprovistas de reconocimiento o autenticacin, ello por s solo es insuficiente para estructurarlo, puesto que las mismas, en todo caso, desde cuando se incorporaron al proceso permanecieron en conocimiento del accionante, y fueron tenidas en cuenta por el juez, pese a lo cual se limit a guardar silencio en lo tocante con la sealada cuestin, admitiendo la forma con se allegaron, segn pasa a explicarse. (...) Puestas as las cosas, por ser contraria a la evidente complacencia demostrada a travs de aquellas actuaciones suyas, brota del todo extraa esta acusacin, fundada precisamente en un aspecto alrededor 45 Relatoria Sala de Casacin Civil

del cual, no obstante aparecer en el plenario de modo objetivo, el actor, antes que cuestionarlo u objetarlo, lo acept, desde luego que en las postulaciones donde ejerci sus derechos, se sustrajo de demeritar o discutir la eficacia de los sealados elementos de juicio por el indicado tema. Dicho con otras palabras, ni siquiera de soslay manifest su repudio a que, por el fundamento que apenas ahora expone, se tuvieran en cuenta esas pruebas para acreditar la extensin del seguro y las exclusiones pactadas. En suma, es evidente que a lo largo de las instancias l no dedic una sola lnea a explicar por qu los anotados escritos no podan ser valorados. APRECIACIN PROBATORIA-Anlisis de las circunstancias que rodean un siniestro para identificar si este efectivamente se encuentra cubierto segn la pliza Lo anterior sigue siendo as aun de cara al otro extremo de la censura, en que se atribuye al juzgador la comisin de yerros fcticos, pues en la descripcin de stos el impugnador deja por fuera de crtica no solo aquellas puntuales pruebas, sino la argumentacin en la que se apoya la decisin desestimatoria, acorde con lo que a continuacin se expone. () Al contrastar esos extremos encuentra la Sala lo siguiente: (i) La censura por esta variable no se extendi, como corresponda, a los documentos de donde el Tribunal dedujo los trminos del seguro y los motivos frente a los cuales la demandada no responda, ni al aludido informe de los ajustadores. (ii) Los errores denunciados se dirigen a establecer que los elementos de juicio aducidos por este lado en el cargo evidencian que el actor era el titular del dominio del bien y que estaba destinado a aquel uso, que el original de la pliza se hallaba en poder del tomador, quines eran las personas que se benefician, el estado en que qued el rodante a consecuencia del incendio, su valor y que el dao implicaba una prdida que superaba el setenta y cinco por ciento (75%). Con ello dej entonces por fuera de embate la consideracin del Tribunal en el sentido de que las partes haban sacado del mbito asegurado la eventualidad de que el dao se produjera en zona urbana, en una va no nacional y cuando el vehculo no estuviera prestando el respectivo servicio de transporte, y tambin la motivacin en la que juzg que la tragedia no estaba dentro de la cobertura contractual, porque sucedi estando el bus estacionado en un parqueadero ubicado en el casco urbano de Duitama. 8.- En adicin a lo precedente, en la eventualidad de que pudiera superarse la deficiencia advertida, se observa que, aunque alcanza a expresar que los elementos enlistados alrededor de los yerros fcticos evidenciaban que se haba presentado un siniestro que se encontraba cubierto por la pliza y que de haberlos apreciado el ad-quem habra concluido que estaba demostrada la ocurrencia del siniestro (folios 21 y 23), al respecto se queda en estas simples afirmaciones, habida cuenta que se sustrae de desarrollar y exponer los argumentos a travs de los cuales estableciera que las circunstancias puntuales en las que se produjo el suceso no hacan parte de las razones que excluan a la aseguradora de responder o, en ltimas, que el hecho, al contrario de lo sostenido por ste, s acaeci en el momento en que con el rodante se prestaba el sealado servicio, dentro de la ruta respectiva y en una senda nacional o que estaba estacionado temporalmente en las reas de parqueo ubicadas a lado y lado de una estas carreteras. 46

PERTENENCIAPrescripcin adquisitiva de dominio de bien inmueble solicitada a nombre de la sociedad conyugal disuelta por la muerte de uno de los cnyuges M. PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDADO: DEMANDANTE: Dr. FERNANDO GIRALDO GUTIRREZ 25-08-2011 No Casa 2003- 05008-01 Sociedad Jimnez Panneso e Hijos SCS Mercedes Ladino Vda. de Ramrez
ASUNTO
Solicita la demandante en representacin de la sociedad conyugal formada entre ella y Pedro Nel Ramrez Castao fallecido en 1984, se declare que adquiri en pertenencia el derecho real de dominio sobre un terreno urbano con su construccin debidamente identificado por su ubicacin y linderos en la demanda el que les fue prometido en venta y sobre el que efecta actos de dominio desde 1978. El juez de primera instancia neg las pretensiones delpetiorio, sentencia avalada por el Tribunal quien en apelacin declar la imprsperidad del reclamo elevado por quien sobrevive para la comunidad, en consideracin a la ausencia del cumplimiento del trmino de prescripcin adquisitiva requisito necesario para alcanzar el dominio, trmino que cont desde el 31 de marzo de 1978 y hasta el 29 de mayo de 1984 fecha de fallecimiento de uno de los cnyuges. Presenta contra ese provedo la demandante recurso extraordinario de casacin soportado en la causal 1 del artculo 368 del CPC, reclamando el error de derecho cometido por sentenciador de instancia en la interpretacin de los artculos 1 de la ley 28 de 1932 y 1793 del Cdigo Civil; arguye que mientras no se haya hecho distribucin de gananciales es factible continuar con la posesin a fin de adquirir para la sociedad conyugal. La Corte encuentra acertada la aplicacin que dio el sentenciador de segundo grado de las normas mencionadas razn por la que deja en pie esa sentencia.
SOCIEDAD CONYUGAL- Bienes adquiridos una vez disuelta la sociedad conyugal y que se incluyen en ella / Otra hubiera sido la situacin si en vez de la usucapin se hubiera adelantado una reclamacin contractual, ya fuera en pos del cumplimiento o para pretender la resolucin del acuerdo de promesa, ante la insatisfaccin de las obligaciones consignadas, por cuanto las resultas de dichas reclamaciones indudablemente tendran efectos dentro del trmite liquidatorio de la sociedad conyugal, por derivar de un convenio con matiz oneroso celebrado en la poca que la cobija. Pero como se prescindi de hacer
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valer los efectos del acuerdo volitivo, para ir en pos de lo que se constitua en una mera expectativa, no poda pretenderse extender tales efectos por ser ajeno al supuesto planteado. SOCIEDAD CONYUGAL- Duracin -disolucin y liquidacin / La estipulacin que se alega vulnerada permite deducir claramente cul es el lapso de su duracin, que comprende desde su inicio, coincidente con la celebracin del matrimonio, hasta su extincin, en el momento en que brota la causal que implica adelantar los trmites encaminados a la reparticin de las gananciales. Por ende, si bien la disolucin y liquidacin son etapas dismiles y sucesivas, pero que pueden realizarse de manera simultnea, como cuando se conviene por medio de instrumento notarial, o desarrollarse una a continuacin de la otra, como en el caso de la muerte o cuando media declaracin judicial, ello no conlleva a una prolongacin en el tiempo respecto a su vigencia que, se reitera, cesa desde el momento mismo en que se materializa el motivo invocado. () Si bien el fallecimiento de uno de los integrantes, radica en el otro una representacin transitoria para fines netamente procesales, en defensa de los intereses comunes derivados de la sociedad conyugal, la misma slo se refiere a los asuntos que debieron solucionarse con antelacin a su ocurrencia, que deben ser desatados para los fines distributivos y sin que se extienda haca hechos futuros, que no tienen cabida por su situacin definitiva de disolucin y el inminente e irreversible estado de liquidacin en que queda inmersa. Es por ello que frente al alcance dado al artculo, tampoco se observa arbitrario el fallo atacado, en el sentido de que [l]a vigencia de la sociedad conyugal debe mirarse desde el momento a partir del cual surge la causal de disolucin con efectos retroactivos a la fecha del matrimonio (folio 34 cuaderno 4), en vista de que si bien con su ocurrencia se genera una comunidad universal de bienes, su destino no puede ser otro que el de ser objeto de liquidacin. MATRIMONIO- Disolucin por la muerte de uno de los cnyuges / DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL- muerto de uno de los cnyuges no puede adquirirse a nombre de la sociedad conyugal por prescripcin adquisitiva ningn bien No se observa desatino en la aplicacin dada por el ad quem, toda vez que en la interpretacin efectuada por el impugnante se pasa por alto que, para los fines del artculo 1793, el punto materia de estudio no era si desde la fecha de la entrega el 31 de marzo de 1978, hasta la formulacin del proceso el 26 de marzo de 2003, se computaba el tiempo necesario para la usucapin extraordinaria, sino si para cuando ocurri el deceso de Pedro Nel Ramrez el 29 de mayo de 1984, lo que constituye causal de disolucin de la relacin matrimonial, se poda tener por incorporado el bien a la comunidad, toda vez que ese hecho era el que limitaba en el tiempo la posibilidad o no de accin para lograrlo. () A pesar de contar con la denominacin de sociedad conyugal, ello no conlleva una manifestacin de voluntad expresa para su constitucin ajena a la aceptacin de celebrar las nupcias, momento que determina su nacimiento, empero, a pesar de su existencia, la misma no cuenta con autonoma ni capacidad, toda vez que se encuentra expectante y surge a la luz slo con la ocurrencia de alguna de las causales contempladas para su disolucin, entre ellas la muerte de alguno de sus miembros, al tenor del numeral 1 del artculo 1820 y, en concordancia, con el 152, ambos del Cdigo Civil, momento en el que se constituye en una comunidad que debe ser objeto de divisin. 48

En tal sentido se ha pronunciado la Corte al sealar que disuelta la sociedad conyugal por cualquiera de los modos que la ley establece, incluido, claro est, el mutuo acuerdo entre los cnyuges capaces elevado a escritura pblica, aqulla se extingue para permitirle a los cnyuges establecer hacia el futuro el rgimen de separacin de bienes y al mismo tiempo surge la eventual masa universal de gananciales conformada por los bienes, deudas sociales y los elementos que la integran, la cual queda sometida a la liquidacin, una o varias, como instrumento legalmente apto para definir los derechos que sobre ella tiene cada cnyuge (sentencia del 23 de agosto de 2004, exp. 17691). Ello es as teniendo en cuenta que su establecimiento obedece a la proteccin al esfuerzo econmico desarrollado en aras de un proyecto de pareja, en clara proteccin de la familia como pilar fundamental de la sociedad, razn por la cual, desaparecido uno de los esposos, no existe razn para que a nombre de la misma se inicien operaciones o actividades encaminadas a hacerla crecer, mxime cuando su surgimiento, disolucin y liquidacin se encuentran sometidos al rigor de la ley, sin que medie para el efecto manifestacin de voluntad. SOCIEDAD CONYUGAL - Inclusin de activos que tienen incidencia directa en su incremento patrimonial y figuran en cabeza de terceros ajenos a la relacin por no haberse perfeccionado la tradicin. / HABER SOCIAL - Aplicacin del artculo 1793 CC Establece el precepto un marco temporal relacionado con que a pesar de que un bien del haber comn no se encuentre a nombre de quienes la conforman, se entiende como parte del mismo si al momento en que se configura la causal de disolucin existen circunstancias que entraben tal titularidad, como un pleito pendiente o el incumplimiento de obligaciones contractuales. Tal situacin conlleva un claro sentido proteccionista, con el fin de evitar la exclusin de activos que, teniendo una incidencia directa en el incremento patrimonial, figuran en cabeza de terceros ajenos a la relacin, por el mero hecho de que no se haya perfeccionado la tradicin. INTERRUPCIN DE LA POSESIN- No se interrumpe si no por causas civiles o naturales Tampoco implica que se configure en estos casos la interrupcin de la posesin, ya que, en los trminos de los artculos 2522 y 2523 del Cdigo Civil, esta solo se presenta de manera civil o natural, la primera cuando se pierde por decisin judicial y la ltima cuando se hace imposible su ejercicio o entra en ella otra persona, eventos que no fueron materia de discusin. Ni siquiera lo consignado en el hecho sexto de la demanda, que a partir del 29 de mayo de 1984 y hasta su presentacin en el 2003 la posesin material, quieta y pacfica se ha venido ejerciendo por la cnyuge sobreviviente en nombre propio, con verdadero nimo de seor y dueo, sin reconocer dominio ni otros derechos a personas o entidades distintas de s mismos, alcanza a surtir tal efecto, teniendo en cuenta la calidad en que se dice actuar, esto es, se repite, para la sociedad conyugal. Por ende, s se observa una inconsistencia en el fallo atacado al haberse afirmado que dada la anotada disolucin se produjo una interrupcin insalvable para efecto de hacerse al dominio por la va de la prescripcin adquisitiva. Sin embargo, tal yerro no tiene el alcance de quebrar el pronunciamiento toda vez que su inoperancia no es a favor de la sociedad conyugal, sino en beneficio de la persona a quien se asigne dentro del trmite de liquidacin, en los trminos de los artculos 1401 y 1832 antes referidos.
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SOCIEDAD PATRIMONIAL Entre Compaeros PermanentesM. PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: Dr. FERNANDO GIRALDO GUTIRREZ 25-08-2011 No Casa 2008-00126-01 Olga Lucia Corzo Gerardo Contreras Silva
ASUNTO: En el libelo inicial la demandante pidi la declaracin de unin marital de hecho existente con el demandante desde el 25 de enero de 1993 hasta el 1 de febrero de 2008 o las fechas que resultaren probadas y su correspondiente disolucin y liquidacin. La decisin de primera instancia, confirmada por el superior, fue adversa por cuanto.se estableci que para la fecha en que se promovi el debate haca ms de un ao que haba cesado la vida en comn. Presentan demanda de casacin contra ese provedo con estribo en la causal 1 del artculo 368 aduciendo tanto errores de hecho como de derecho en la apreciacin probatoria del ad quem. La Sala de Casacin Civil no casa la sentencia al advertir las graves deficiencias tcnicas que adolece la demanda con la que se sustent el recurso extraordinario. UNIN MARITAL DE HECHO- Entremezclamiento de errores En este caso se plantea una mixtura que no es propia a la ofensiva pretendida, al formularse un cargo en el que de entrada se establecen dos variantes que se van entremezclando en el decurso de su exposicin, como se entra a escenificar: comienza enunciando la doble connotacin del error, esto es de hecho y de derecho; pasando a lamentarse de la equivocada tasacin de facto de la prueba testimonial practicada a instancia de la reclamante, que se limita a transcribir; continuando con la cita de las normas de matiz probatorio que estim afectadas, esto es los artculos 176, 187, 250 y 254 del estatuto procesal, restringiendo los medios que debieron ser apreciados en conjunto; trasegando de nuevo por equivocaciones de facto en relacin con las deponencias, indicios y material documental, as como en las atestaciones requeridas por su contraparte; planteando de manera aislada la estimacin del acta N 077 del 23 de agosto de 2008; sealando como una la trascendencia de las falencias iuris in iudicando y facti in iudicando y culminando con la sola enunciacin de las normas sustanciales que consider vulneradas, esto es los artculos 2, 3, 6 y 8 de la Ley 54 de 1990, los tres primeros por falta de aplicacin y el ltimo por aplicacin indebida. ERROR DE DERECHO - Apreciacin de pruebas en conjunto () Es que si, en gracia de discusin, se pretendiera considerar la ocurrencia de un desfase de iure con asiento en el artculo 187, referido como norma de estirpe probatoria, relacionada con su apreciacin en conjunto, no se puede olvidar que de antao la jurisprudencia de la Sala tiene por sentado que 50

en procura de que ese error aparezca, debe el impugnante demostrar que la tarea evaluativa de las distintas probanzas cumplida por el sentenciador se llev a cabo al margen del anlisis de conjunto pedido en el artculo 187, o sea, poniendo de manifiesto cmo la apreciacin de los diversos medios lo fue de manera separada o aislada, sin buscar sus puntos de enlace o de coincidencia. Ese y no otro debe ser el criterio a seguirse cuando de individualizar este tipo de yerro se trata. En consecuencia, si, con prescindencia de las conclusiones obtenidas en el campo de los resultados de la prueba, pues es asunto que cae en el terreno rigurosamente fctico, la referida tarea valorativa se ci a la norma citada, no ser admisible la prdica de la sustitucin del examen de conjunto realizado por el sentenciador por el que proponga el recurrente. Expresado de otra manera, se debe tener un cuidado sumo para que el planteamiento no derive hacia el aspecto de la objetividad de los hechos pues en ste la cuestin queda ya bajo el influjo del error de hecho que como se sabe tiene una naturaleza distinta a la del error de derecho (sentencias de casacin nmeros 067 de 4 de marzo de 1991, 047 de 28 de abril y 055 de 6 de junio de 1995; 5 de junio de 2009, expedientes 4102, 4174 y 00205-01; reiterada en sentencia del 25 de mayo de 2010, exp. 7300131100042004-00556-01). VIA INDIRECTA- El error de hecho en la apreciacin de las pruebas, debe ser manifiesto y demostrado En lo que toca al error de hecho en la apreciacin de las pruebas, no sobra recalcar que debe ser manifiesto y demostrado () No se observa actuar ostensiblemente arbitrario o caprichoso por parte del ad quem, ya que se centr en analizar el material obrante en relacin con la configuracin o no del medio exceptivo de prescripcin planteado, tratando de descifrar si para el 4 de junio de 2007 exista o no la unin marital alegada por la demandante, habida consideracin de que estructurada tal condicin quedaran sin piso las reclamaciones econmicas formuladas, en el entendido de que lo que se pretendido fue la declaratoria nicamente de sus efectos patrimoniales. (..:) Se lamenta la inconforme de que no fue apreciado en forma el dicho de los declarantes ordenados a su instancia, pero es coincidente de que algunos desconocan si para el ao inmediatamente anterior a la iniciacin del litigio se cumpliera el supuesto de convivencia extraado, pretendiendo darles alcances interpretativos que en nada inciden con lo resuelto Es as como tal labor resulta indemne al no haberse enfilado el ataque a desvirtuar los reparos encontrados a la credibilidad y coherencia de las deponencias, ya que quien acude en casacin se centr en reproducirlas y resaltar nicamente los aspectos que le eran favorables, pretendiendo que se les diera un valor privilegiado, sin acreditar una disconformidad entre la lectura de lo dicho y lo realmente apreciado. TECNICA DE CASACIN- Claridad en la formulacin del cargo Establece el numeral 3 del artculo 374 ibdem, sobre los requisitos que debe reunir el escrito de casacin, lo siguiente: () Tal preceptiva contiene un imperativo para el recurrente, en el entendido de que su despliegue debe ser claro y preciso, de tal manera que no exista lugar a confusin, sin que est permitido a esta Corporacin entrar a interpretar su sentir o las carencias argumentativas manifiestas.
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CONTRATOS PLURILATERALES Resolucin del Contrato de Cuentas en participacin Responsabilidad del Participe Gestor como Administrador M. PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO:
ASUNTO :
Dr. ARTURO SOLARTE RODRGUEZ 26-08-2011 Casa 2002-00007-01 Montoya Villa, Beatriz Eugenia Fundacin San Francisco de Sales Fundacin Servicio de Vivienda Popular Carlos Mario Crdenas Soto
En el libelo genitor se solicit, en sntesis, la resolucin del contrato en virtud del cual una fundacin en calidad de gestor, otra entidad sin nimo de lucro y una persona natural, la demandante; en calidad de participes inactivos, destinaron sus esfuerzos a la construccin de una urbanizacin. Los aportes de los partcipes inactivos asedian a la suma de 40.000.000 de pesos, la demandante lo cumpli traditando una vivienda de su propiedad para ese fin, mientras que el gestor quien se oblig a la consecucin de permisos, adecuacin del terreno para su construccin y posterior comercializacin, luego de transcurrido un tiempo y en excusa de la demora en la obtencin de la licencia ambiental dejo fracasar el proyecto, a vista de la falta de liquidacin del contrato, la aportante demanda: 1. La resolucin del contrato de cuentas en participacin y la consecuente condena de restitucin del bien aportado, sus mejoras y los perjuicios que con la conducta pasiva de todos los partcipes demandados le fueron irrogados, dao emergente, lucro cesante, correccin monetaria y los intereses legales que se causen a partir de la ejecutoria de la respectiva sentencia. 2. Indemnizacin de perjuicios. Admitida la demanda en un slo escrito los opositores le dieron contestacin negando el incumplimiento del contrato; no se opusieron a la resolucin y solicitaron que en la sentencia fuese liquidado, igualmente formularon las excepciones de mrito de Enriquecimiento Sin Causa fincada en que la actora persigue el pago de sumas de dinero a la que no estn obligados, y; Falta de causa para pedir que sustentaron en que no fue posible cumplir el contrato por circunstancias ajenas, imprevisibles y no atribuibles a su gestin y mala fe, agotada la instancia, el Juzgado de conocimiento neg el acogimiento de las pretensiones. Apelado por la actora el fallo del a quo, el Tribunal, confirm la negativa a acceder a lo pedido en el escrito con el que se inici la controversia; revoc tanto el reconocimiento que se hizo de la excepcin como la condena en costas que se abstuvo de imponer en las dos instancias y decret el levantamiento de la medida cautelar de inscripcin de la demanda; contra ese fallo se alza la accionante proponiendo recurso extraordinario de casacin en el que plantea siete cargos de los que resultaron declarados desiertos cuatro y admitidos tres, dos de ellos integrados en nica censura.
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En el primero se acusa la sentencia de violar directamente la ley sustancial especficamente los artculos 1546 del Cdigo Civil y 870 del C.Co. de Comercio, por errnea interpretacin, pues, conforme a su contenido siempre que se alegue el incumplimiento de un contrato se tiene derecho a la indemnizacin siendo intrascendente que se solicite indemnizacin, resolucin o terminacin; pues siendo la terminacin menos que la resolucin el juez puede concederle si est probada. Se acus adems la sentencia del quebranto directo e indirecto de los artculos 1610, 1613, 1602 y 1617 del Cdigo Civil, 513 y 200 del Cdigo de Comercio, y 25 de la ley 222 de 1995 por la desestimacin que el tribunal hizo de la pretensin subsidiaria de resolucin contractual. La Sala de Casacin Civil luego de aclarar la diferencia existente entre los contratos bilaterales y plurilaterales y avizorar la falta de simetra del fundamento del fallo del tribunal y el ataque planteado en casacin concluye el fracaso del primer embate pero abre paso al reproche esbozado en aquellos que integr, encontrado el yerro del ad quem decide casar la sentencia.
RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL- Responsabilidad de los administradores culpa presunta / RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES-Rgimen especial de culpa presunta En este orden de ideas, se debe destacar que las notas ms significativas de la responsabilidad de que se trata y que, por lo tanto, permiten identificar su genuina naturaleza jurdica son las siguientes: se trata de un rgimen particular de responsabilidad civil derivado del contrato social y de la actuacin de sus administradores; los sujetos que en ella participan estn definidos en la ley, en tanto que los titulares de la correspondiente pretensin resarcitoria son solamente la sociedad, los socios y los terceros con inters legtimo, mientras que los llamados a resistirla son quienes ostenten la calidad de administradores de la correspondiente persona jurdica, independientemente de que concurra en ellos la condicin de socios; se deriva, exclusivamente, de los actos dolosos o culposos que stos cometan en desarrollo de la administracin que ejerzan, es decir, que el factor de atribucin de la responsabilidad es de naturaleza subjetiva; en los supuestos de incumplimiento o extralimitacin de sus funciones, violacin de la ley o de los estatutos y de que los administradores hayan propuesto o ejecutado la decisin sobre distribucin de utilidades en contravencin a lo prescrito en el artculo 151 del Cdigo de Comercio y dems normas sobre la materia, se presume su culpabilidad; y, en virtud de dicho sistema, los administradores estn llamados a responder en forma personal, autnoma e ilimitada, esto es, con total independencia de la responsabilidad que como consecuencia de esos mismos actos pueda desprenderse para la sociedad, como persona jurdica independiente tanto de sus socios como de sus administradores. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES - Aplicacin a un contrato atpico regido por las disposiciones del contrato de cuentas en participacin y por remisin las de la sociedad en comandita simple ()As las cosas y como quiera que en el caso de las sociedades en comandita simple no existe norma particular que determine la responsabilidad de sus administradores, se torna imperativo colegir que, en este punto, el envo previsto por el legislador en la disposicin legal que ahora se comenta, se extiende 53 Relatoria Sala de Casacin Civil

a las normas generales del contrato de sociedad y que, por lo mismo, en tratndose del contrato de cuentas en participacin, es tambin aplicable el ya mencionado artculo 200 del Cdigo de Comercio, modificado por el artculo 24 de la Ley 222 de 1995, () () Siguiendo el hilo de la cuestin como se trae, propio es colegir, entonces, que por la remisin contenida en el ya invocado artculo 514 del Cdigo de Comercio, es aplicable al contrato de cuentas en participacin el comentado rgimen especial de responsabilidad previsto en el artculo 200 ibdem, empero, como a continuacin se puntualiza, adecundolo a la naturaleza y caractersticas propias de este especfico negocio jurdico. CONTRATO DE CUENTAS EN PARTICIPACIN- sistema dual de responsabilidad la contractual de la totalidad de los partcipes incluido el activo o gestor y la especial que slo opera en contra del partcipe activo o gestor como administrador/ RESPONSABILIDAD DEL SOCIO GESTORAdministrador del negocio comn Como se desprende del compendio que se consign de los argumentos aducidos por el Tribunal en su fallo, dicha autoridad avizor, en primer lugar, que Servivienda, como administradora del proyecto objeto del contrato celebrado por las litigantes, actu negligentemente en el trmite que adelant para que se impartiera aprobacin al Plan de Manejo Ambiental que era necesario para la ejecucin del mismo, puesto que sus gestiones se dilataron en el tiempo y no fueron desde un comienzo eficaces en procura de dicho fin; y, en segundo lugar, que esa demora trajo consigo que para la poca en que se expidi por Corantioquia la Resolucin Administrativa No. 2350 del 29 de mayo de 1998, en que se adopt dicha determinacin, ya estuviera en crisis la industria de la construccin y, por ende, resultara imposible la consecucin de recursos econmicos para la financiacin del proyecto, factores que fueron los que condujeron a que, mediante acto posterior, la susodicha accionada optara por suspenderlo definitivamente, planteamientos que tampoco fueron controvertidos por el casacionista y que, por consiguiente, conservan toda su fuerza vinculante. () 10.2. En ese orden de ideas, se concluye que el aludido proceder culposo de la demandada en cuestin, aunque no fue la causa exteriorizada para que ella, posteriormente, decidiera paralizar definitivamente el referido proyecto, s provoc que las circunstancias que motivaron formalmente esa determinacin -crisis de la construccin e imposibilidad de conseguir recursos para su financiacin- incidieran de ese modo en el desenvolvimiento contractual, lo que pone en evidencia que la detectada falta de diligencia no fue una circunstancia inane sino que, por el contrario, afect negativamente, en forma decisiva, el desarrollo del objeto del negocio jurdico materia del litigio. 10.3. Esa visin de lo acontecido deja al descubierto que la conducta culpable atribuida a Servivienda signific para la actora, en concreto, que resultaran afectados ilegtimamente sus derechos contractuales como consecuencia del detenimiento del proyecto en sus inicios, toda vez que el fin perseguido con el negocio jurdico se frustr y, por lo mismo, no pudo llegarse a la fase de evaluar sus resultados econmicos, sobre la base cierta de su efectiva ejecucin, ni a establecerse si el negocio, luego de su completa culminacin, hubiese arrojado ganancias o prdidas para cada uno de los contratantes. Ese era el derecho de stos y, adicionalmente, la razn y el objetivo, por una parte, de su decisin de vincularse al sealado proyecto y, por otra, del aporte que realizaron con el fin de participar en dicha operacin comercial. () Y ello es as, particularmente, por cuanto la demandante no est ejerciendo una accin de responsabilidad civil contractual en contra de quien fue su contratante, en cuanto tal, sino que est ejercitando, como 54 Relatoria Sala de Casacin Civil

ya se ha explicado, una accin de responsabilidad civil contra quien adelant la administracin del negocio inmobiliario finalmente frustrado, con fundamento en lo establecido en el artculo 200 del Cdigo de Comercio, la que no depende, en general, de la subsistencia o aniquilacin del contrato celebrado, ni de su liquidacin, esto ltimo, particularmente, porque la pretensin resarcitoria no est enderezada a obtener la indemnizacin del dao emergente o del lucro cesante derivados del incumplimiento de las obligaciones de Servivienda enderezadas a realizar la finalidad contractual, ni las indemnizaciones compensatorias o moratorias originadas en el incumplimiento de dicho negocio jurdico. () 10.4.2 Y, en segundo trmino, que en este caso particular no era viable perseguir, con el fin de que se reparara el comentado dao, la utilidad esperada del negocio proyectado por los contratantes, puesto que, como ya se observ, ella, conforme la evolucin que tuvo el contrato, habra de considerarse como eventual e incierta. 10.4.3. En todo caso, es pertinente observar que de conformidad con los principios que informan la responsabilidad civil y los desarrollos legislativos que en nuestro ordenamiento se han presentado al respecto, la indemnizacin de perjuicios debe atender el criterio de reparacin integral (art. 16, Ley 446 de 1998), del que se desprende, como una de sus derivaciones, que, de manera general, la indemnizacin no puede ser fuente de enriquecimiento para quien ha sufrido un dao, lo que conduce sostener que las reparaciones de daos que se obtengan en asuntos como el que se analiza, v.gr., de los administradores a quienes se les imputa la responsabilidad civil reglada por el artculo 200 del C. de Co., y que resarzan integralmente los perjuicios padecidos por la vctima, obviamente no podrn ser perseguidas en otros procesos judiciales, as sean de diversa naturaleza, o, incluso, en trmites convencionales enderezados a la liquidacin de los contratos en cuyo desarrollo tales perjuicios se hayan gestado. () Evidente resulta, entonces, que el dao cuya reparacin persigue la accionante tiene autonoma propia y, por consiguiente, no est relacionado con los factores que pudieran ser la materia de la liquidacin del contrato -aportes y gastos, activos y pasivos, utilidades o prdidas, etc.-, ni requiere para su comprobacin de que dicha liquidacin ya se hubiese realizado, sin perjuicio de que cuando dicha labor se realice las indemnizaciones correspondientes deban tenerse en cuenta, segn ya se ha precisado. FUNDACIN- El carcter de entidad son nimo de lucro no impide la aplicacin del rgimen de responsabilidad de los administradores/RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORESSe aplica a tambin a toda persona jurdica que realice actividades mercantiles () Adicionalmente, observa la Corte que el carcter de fundacin o entidad sin nimo de lucro que ostenta Servivienda y el hecho de que, como tal, no busque con su actividad la obtencin de utilidades sino la realizacin de propsitos de beneficio comn, no es una circunstancia que impida aplicarle la especial responsabilidad desarrollada en el artculo 200 del Cdigo de Comercio, si se tiene en cuenta, por una parte, que la utilizacin de dicho precepto en el caso sub lite deriva, fundamentalmente, de la naturaleza y del rgimen jurdico aplicable al contrato base de la accin, el cual, adems, segn ya se ha sealado, fue acogido explcitamente por las partes en las estipulaciones por ellas convenidas, y, por otra, que en desarrollo de su objeto, conforme el cual tiene por fin el desarrollo de programas integrales de vivienda al servicio de las clases populares, aquella institucin realiza variadas actividades de estirpe mercantil, las cuales, por ende, quedan sometidas a las normas legales que disciplinan esa especifica materia.
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CONTRATO DE CUENTAS EN PARTICIPACIN-Naturaleza Comercial /CONTRATO DE CUENTAS EN PARTICIPACIN- Aplican por remisin las normas de la sociedad comandita simple /CONTRATO DE SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE- Rgimen especial de responsabilidad / CONTRATO DE CUENTAS EN PARTICIPACIN-Naturaleza, requisitos y semejanzas con los contratos de sociedad comercial No obstante esa singular textura del contrato de cuentas en participacin, que, sin lugar a dudas, lo diferencia del de sociedad, principalmente porque, como ya se precis, su celebracin no da lugar al surgimiento de una persona jurdica, con todo lo que ello supone, es del caso sealar que en frente de dicho negocio jurdico se mantiene tambin un sistema dual de responsabilidad: por un lado, la propiamente contractual, derivada del negocio jurdico mismo, de la que son titulares la totalidad de los partcipes, incluso, el activo o gestor, y se dirige en contra del contratante que haya incumplido sus deberes de prestacin y con ello causado daos; y, por otro, la especial consagrada en el ya varias veces citado artculo 200 del Cdigo de Comercio, que en el supuesto del contrato ahora examinado slo opera en contra del partcipe activo o gestor, como administrador del negocio comn, ya se trate de persona jurdica o natural, y del representante legal de aquella, por razn de los actos dolosos o culposos de su administracin, y en beneficio de los partcipes inactivos y/o de los terceros a quienes, con ese actuar, aqul les hubiere irrogado algn perjuicio. 6. Se sigue de lo hasta aqu expuesto, la pertinencia e independencia de la accin intentada por la actora mediante la invocacin de la pretensin subsidiaria, tal y como lo concluy el Tribunal, y, adems, que su configuracin deriva, por una parte, de que la demandada, como partcipe activo y, por ende, administradora del negocio colectivamente buscado por los contratantes, hubiese incurrido en conductas dolosas o culposas en el cumplimiento de tal funcin, con infraccin de sus deberes de conducta; por otra, que dicho proceder de la gestora hubiese producido un dao a la aqu demandante; y, finalmente, que entre la accin u omisin de aqulla y el perjuicio padecido por sta, medie un nexo de causalidad adecuado. CONTRATO ATIPICO-Su naturaleza bilateral hace que las prestaciones de las partes sean interdependientes siendo pertinente su resolucin a diferencia de los contratos plurilaterales 6.Con todo, estima pertinente la Sala puntualizar que los contratos con prestaciones recprocas, tradicionalmente denominados bilaterales, son aquellos en los que cada contratante se obliga para con su contraparte a ejecutar el objeto debido con el fin de satisfacer su inters en la realizacin de la prestacin, es decir, que en tales negocios jurdicos las prestaciones de las partes son interdependientes, razn por la cual el incumplimiento de una de ellas habilita a la otra para impetrar la accin resolutoria. Ha sealado la Corte, en esta lnea de argumentacin, que los contratos bilaterales tienen en nuestra legislacin un estatuto especial tendiente a conservar la simetra exigida por la reciprocidad o correlacin de las obligaciones surgidas de la convencin bilateral (Cas. Civ., sentencia del 24 de octubre de 1940, G.J., T. L, pg. 384). Por esta razn, el remedio resolutorio tiene su campo natural de actuacin en tratndose de los negocios jurdicos que el legislador designa con el nombre de contratos bilaterales (art. 1496 del C.C.).
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CONTRATOS PLURILATERALES- Caractersticas y efectos. Por el contrario, en los contratos denominados plurilaterales, en los que las prestaciones de todos los sujetos involucrados estn enderezadas a la obtencin de un propsito que es comn, como ocurre de manera paradigmtica en los contratos de naturaleza asociativa, el incumplimiento de alguno de los contratantes no produce, necesariamente, el decaimiento del contrato para todos los que a l se encuentran vinculados, particularmente porque tal anomala no debe producir, por regla general, la frustracin de la finalidad perseguida por los contratantes, aserto que se ratifica con la circunstancia atinente a que en los contratos de esta clase cada parte se vincula de manera individual e independiente de las otras, de tal manera que la suerte de dicha relacin particular o sus vicisitudes, no se extienden, necesariamente, a las dems. Al respecto puede observarse lo que en relacin con el contrato de sociedad establecen los artculos 104, 107 y 109 del Cdigo de Comercio y lo que de manera general dispone el artculo 903 ibdem () RESOLUCIN DE CONTRATO-Su objeto es dejar las cosas en el estado anterior a la celebracin del acuerdo disuelto efectos ex tunc / RESOLUCIN DE CONTRATO-no es pertinente cuando se trata de un contrato de carcter plurilateral/ TERMINACIN DEL CONTRATO- Aplica a los que contienen prestaciones de ejecucin peridica, sucesiva o continuada, de duracin, donde se deshacen las obligaciones hacia el futuro -efectos ex nuncAhora bien, en materia de resolucin por incumplimiento, el artculo 1546 del Cdigo Civil exige que la resolucin verse sobre un contrato bilateral, requisito que se repite en el artculo 870 del estatuto mercantil. En los contratos plurilaterales, al no estar ellos referidos a prestaciones interdependientes, el eventual incumplimiento de alguno de los contratantes no ocasiona necesariamente el abatimiento de todo el acto para los restantes intervinientes, salvedad hecha de que la prestacin incumplida sea esencial para lograr la finalidad del acuerdo. () 7. Por otra parte, es menester destacar tambin que, en lneas generales, la jurisprudencia y la doctrina han considerado que la resolucin se predica de aquellos contratos cuyos efectos son susceptibles de destruirse retroactivamente, hasta el punto de dejar a las partes en el estado anterior a la celebracin del acuerdo disuelto -efectos ex tunc- , y, contrario sensu, la terminacin se encuentra reservada para aquellos contratos con prestaciones de ejecucin peridica, sucesiva o continuada, tambin llamados contratos de duracin, pues precisamente, dada la ejecucin de las obligaciones en el tiempo y su aprovechamiento por el acreedor, no resulta posible deshacerlas respecto del pasado sino slo hacia el porvenir -efectos ex nunc-, o en otras palabras, ellas adquieren plena firmeza con ocasin de su autonoma y consolidacin jurdica y econmica, que se van dando a lo largo del tiempo. INTERPRETACIN DE LA DEMANDA- Compete al juzgador colegir que a pesar de haberse solicitado la resolucin la reclamacin pertinente es la terminacin de un contrato Ahora bien, en muchos casos, claro est, segn las particularidades que cada uno ofrezca, la labor interpretativa que en relacin con la demanda le compete a los juzgadores de instancia puede permitirles, por una parte, colegir que, pese a haberse solicitado la resolucin de un contrato, la reclamacin elevada en verdad concierne con la terminacin del mismo, en cuanto que por la naturaleza de los deberes de prestacin asumidos por los contratantes no sea factible retrotraer lo ya dado o entregado, y, por otra, decidir en consonancia con ese entendimiento la respectiva pretensin, sin que para ello constituya un valladar infranqueable el hecho de que las restantes peticiones apunten, equivocadamente, a que como prestaciones consecuenciales se adopten medidas que, en esencia, estn 57 Relatoria Sala de Casacin Civil

dirigidas a retrotraer la situacin al momento de la celebracin del correspondiente negocio jurdico, pues en este supuesto bastara con negar su acogimiento. CARGOS EN CASACIN- Deben guardar simetra con los fundamentos en los que el a quien respaldo su decisin 3.En el cargo auscultado, como ya se registr, el censor denunci el quebranto recto de los artculos 1546 del Cdigo Civil y 870 del Cdigo de Comercio, en razn a que, segn el entendimiento que de la sustentacin puede hacerse, buscando su mayor eficacia, dichos preceptos son comprensivos, en cuanto a una de sus opciones, tanto de la resolucin como de la terminacin contractual por incumplimiento y que, para ambas figuras, dichas normas establecen, como principio, la posibilidad de reclamar la correspondiente indemnizacin de perjuicios. Con tal fundamento, el recurrente estim, adicionalmente, que como la terminacin es menos que la resolucin, pedida como fue esta ltima, poda concederse aqulla. 4. Del contraste entre la verdadera razn que condujo a que en segunda instancia se coligiera el fracaso de las splicas principales del libelo introductorio, precisada en precedencia, y los argumentos que sustentan el reproche jurdico formulado por el impugnante, es evidente que ste se descarri al proponer la censura, como quiera que no acert a identificar y, por consiguiente, a combatir el genuino fundamento en que el ad quem soport la confirmacin que hizo de la desestimacin adoptada por el juzgado del conocimiento de la resolucin contractual reclamada en la demanda. 5. Al respecto, pertinente es insistir en que los ataques en casacin deben guardar total simetra con los fundamentos en los que el sentenciador de instancia respalde las decisiones que adopte en frente del litigio, puesto que, como aqu acontece, cuando el recurrente no es fiel a las razones que sirven de fundamento a la sentencia cuyo quiebre persigue, deja de atacar las que verdaderamente le prestan pie de apoyo, que al no ser removidas, impiden, per se, que el respectivo pronunciamiento se derrumbe.
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IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD LEGTIMA-PETICIN DE HERENCIA Coexistencia de registros civiles de nacimiento- No se puede tener simultneamente dos estados civiles PONENTE: SENTENCIA SUSTITUTIVA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: DR. ARTURO SOLARTE RODRGUEZ 26-08-2011 Revoca Sentencia 1992-01525-01 Esperanza Pimentel de Mesa Cecilia Rodrguez de Cleves Camilo cnyugesuprsti te de Camilo Cleves Gonzales y otros
ASUNTO : Solicit la gestora del libelo acumular las acciones de impugnacin de filiacin legitima respecto del hombre que contrajo matrimonio con su madre, y de investigacin de filiacin paterna a fin de ser reconocida como hija extramatrimonial del que considera su verdadero padre y el consecuente derecho a heredarle. La promotora del litigo naci en septiembre de 1956 siendo denunciada el mismo ao a travs de registro civil de nacimiento como hija de mujer soltera; posteriormente convivi algn tiempo con su padre biolgico quien le dio ese trato y le provey lo necesario para su subsistencia; al pasar del tiempo su madre conoci un nuevo hombre con l cual contrajo nupcias en el ao de 1964. Cumplido el trmite de primera instancia se profiri sentencia donde se concedieron las pretensiones, providencia confirmada por el ad quem; inconformes los demandados interpusieron recurso extraordinario de casacin, en conocimiento del cual la Sala decidi casar la sentencia de instancia y orden la prctica de la prueba gentica, agotada, y puesta la Corte en sede de instancia declar improcedente la solicitud de impugnacin de la filiacin legitima del presunto padre en cuanto no result probado un reconocimiento voluntario de su parte Art. 239 CC.y confirm en lo dems la decisin del a quo.
MATRIMONIO-Legitimacin del hijo concebido con anterioridad/PRUEBA TESTIMONIALApreciacin a fin de establecer la concepcin de un hijo antes del matrimonio A voces del artculo 236 del Cdigo Civil, [s]on tambin hijos legtimos los concebidos fuera del matrimonio y legitimados por el que posteriormente contraen sus padres. Tal legitimacin ocurre ipso jure, en los supuestos desarrollados por los artculos 237 y 238 de la misma obra que, en lo pertinente, establecen: el primero, que [e]l matrimonio posterior legitima ipso jure a los hijos concebidos antes y nacidos en l (se subraya); y, el segundo, que [e]l matrimonio de los padres legitima tambin ipso jure a los que uno y otro hayan reconocido como hijos naturales de ambos, con los requisitos legales (subrayas y negrillas fuera del texto). 59

Ninguna hiptesis diferente a las en precedencia sealadas da lugar a la legitimacin ipso jure, tal y como expresamente lo consagra el artculo 239 ibdem, conforme el que [f]uera de los casos de los artculos anteriores, el matrimonio posterior no produce ipso jure la legitimidad de los hijos. Para que ella se produzca es necesario que los padres designen en el acta del matrimonio, o en escritura pblica, los hijos a quienes confieren ese beneficio, ya estn vivos o muertos (se subraya), caso en el que deber surtirse la notificacin de que trata el artculo 240 de la obra en cita. Ahora bien, [l]a legitimacin del que ha nacido despus de celebrado el matrimonio, no podr ser impugnada sino por las mismas personas y de la misma manera que la legitimidad del concebido en matrimonio (art. 247, C.C.). En los dems casos -esto es, en tratndose de hijos nacidos con anterioridad al matrimonio de sus padres, aclara la Corte- podr impugnarse la legitimacin, probando alguna de las causas siguientes: 1. Que el legitimado no ha podido tener por padre al legitimante. 2. Que el legitimado no ha tenido por madre a la legitimante; sujetndose esta alegacin a lo dispuesto en el ttulo XVIII, De la maternidad disputada (art. 248 ib.; se subraya). Se extracta del compendio normativo en precedencia consignado y de las normas que a continuacin se citan, que la legitimacin del hijo concebido antes del matrimonio de sus padres, ya sea que hubiese nacido con antelacin o posteriormente a su celebracin, es un instituto regulado completamente por la ley y que es ella, por consiguiente, la que establece sus modalidades -ipso jure y voluntaria-, los hechos que en relacin con cada una de estas tipologas la provocan -matrimonio de los progenitores o la manifestacin expresa que en tal sentido stos efecten en el acta que recoja dicho acto o en escritura pblica-, la necesidad de que la voluntaria se notifique al beneficiario -art. 240. C.C.-, la posibilidad que ste tiene de aceptarla o repudiarla -arts. 241 a 243, C.C.-, los efectos que de su ocurrencia se derivan -arts. 244 a 246, C.C.- y todo lo concerniente con su impugnacin -arts. 248 y 249, C.C.-. IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD EXTRAMATRIMONIAL-Coexistencia de dos registros civiles de nacimiento/ REGISTRO CIVIL DE NACIMIENTO-Es nico y consigna todos los hechos y actos concernientes al estado civil / Ahora bien, como la legitimacin concierne directamente con el estado civil de hijo legtimo o matrimonial que se deriva para su beneficiario, propio es comprender que su rgimen debe surgir de lo establecido en la ley, pues como lo consagra el inciso final del artculo 42 de la Constitucin Poltica, es la ley la que determina lo relativo al estado civil de las personas y los consiguientes derechos y deberes, amn que [e]l estado civil de una persona es su situacin jurdica en la familia y la sociedad, determina su capacidad para ejercer ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones, es indivisible, indisponible e imprescriptible, y su asignacin corresponde a la ley (art. 1, Decreto 1260 de 1970; se subraya) y que se deriva de los hechos, actos y providencias que lo determinan y de la calificacin legal de ellos (art. 2, ib.; se subraya). En tratndose de la impugnacin de la legitimacin, se erige como presupuesto inicial e indispensable para su procedencia, que ella -la legitimacin- haya tenido efectiva ocurrencia. Con otras palabras, como un reproche de ese linaje apunta a desvirtuar el estado civil de hijo matrimonial, su eventual acogimiento depende de la real existencia de dicho estado civil, valoracin que, como viene de registrarse, slo puede elaborarse a la luz de las disposiciones legales que lo disciplinan. Al tiempo, se deduce de lo hasta aqu expuesto, que la nica forma en que la demandante hubiese podido ser legitimada por su madre y el esposo de sta, era la prevista en el trascrito artculo 239 del Cdigo Civil, es decir, en forma voluntaria que, como ya se destac, requiere que los padres designen en el acta del matrimonio, o en escritura pblica, los hijos a quienes confieren ese beneficio, ya estn vivos o muertos, formalidades estas que no aparecen aqu acreditadas, puesto que el acta que da cuenta del matrimonio de la referida pareja (fl. 14, cd. 1) nada expresa al respecto y ninguna escritura pblica contentiva de una manifestacin semejante, se aport. 60 Relatoria Sala de Casacin Civil

Es del caso puntualizar previamente que la mencionada acta se elabor en vigencia el Decreto 1260 de 1970, que a trminos de su artculo 124 rige desde la fecha de su promulgacin -27 de julio de ese ao-, y que, conforme tal ordenamiento, [e]l registro de nacimiento de cada persona ser nico y definitivo. En consecuencia, todos los hechos y actos concernientes al estado civil y a la capacidad de ella, sujetos a registro, debern inscribirse en el correspondiente folio de la oficina que inscribi el nacimiento, y el folio subsistir hasta cuando se anote la defuncin o la sentencia que declare la muerte presunta por desaparecimiento (art. 11; se subraya). Las circunstancias precedentemente advertidas ponen de presente que, conforme las previsiones consagradas en invocado Decreto 1260 de 1970, el primero de los registros civiles de nacimiento arriba relacionados deba reputarse como nico y definitivo en relacin con la seora Esperanza Pimentel y que, por consiguiente, sobre ste deba sentarse la inscripcin de cualquier hecho y/o acto concerniente con su estado civil que pretendiera alterarlo o modificarlo. Ahora bien, si conforme ese primigenio registro la actora ostentaba el estado civil de hija natural de la seora Carmen Tulia Losada, su reconocimiento como hija extramatrimonial por parte de quien fuera su padre, en el supuesto de ser voluntario, slo poda consignarse en dicho folio y no, como equivocadamente lo entendi el a quo, mediante la confeccin de un nuevo y paralelo registro. Al respecto, pertinente es observar que a voces del numeral 1 del artculo 1 de la Ley 75 de 1968, modificatorio del artculo 2 de la Ley 45 de 1936: El reconocimiento de hijos naturales es irrevocable y puede hacerse: 1) En el acta de nacimiento, firmndola quien reconoce. El funcionario del estado civil que extienda la partida de nacimiento de un hijo natural, indagar por el nombre, apellido e identidad y residencia del padre y de la madre, e inscribir como tales a los que el declarante indique, con expresin de algn hecho probatorio y protesta de no faltar a la verdad. La inscripcin del nombre del padre se har en libro especial destinado a tal efecto y de ella solo se expedirn copias a las personas indicadas en el ordinal 4, inciso 2 de este artculo y a las autoridades judiciales y de polica que las solicitaren (). Dentro de los treinta das siguientes a la inscripcin, el funcionario que la haya autorizado la notificar personalmente al presunto padre, si este no hubiere firmado el acta de nacimiento. El notificado deber expresar, en la misma notificacin, al pie del acta respectiva, si acepta o rechaza el carcter de padre que en ella se le asigna, y si negare ser suyo el hijo, el funcionario proceder a comunicar el hecho al defensor de menores para que este inicie la investigacin de paternidad (). Igual procedimiento se seguir en el caso de que la notificacin no pueda llevarse a cabo en el trmino indicado o de que el declarante no indique el nombre del padre o de la madre (). Mientras no sea aceptada la atribucin por el notificado, o la partida de nacimiento no se haya corregido en obediencia a fallo de autoridad competente, no se expresar el nombre del padre en las copias que de ella llegaren a expedirse (se subraya). INVESTIGACIN DE PATERNIDAD-Obligatoriedad de la prueba de ADN/PRUEBA DE ADNObjetada por error grave/ El legislador colombiano, atendiendo los avances cientficos en materia gentica y la circunstancia de estarse realizando en el pas exmenes de cotejo de las caractersticas del ADN concluyentes de la paternidad y/o de la maternidad, con un grado de certeza superior al 99.9%, dict la Ley 721 de 2001 por medio de la cual se modifica la Ley 75 de 1968, en la que impuso que en los procesos de investigacin de la filiacin es forzosa la prctica de dicha prueba y que [e]n firme el resultado, si la prueba demuestra la paternidad o maternidad, el juez proceder a decretarla, en caso contrario se absolver al demandado o demandada (art. 8, par. 2).
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Como quiera que en el curso de la primera instancia no fue posible practicar la prueba antropoheredobiolgica decretada de oficio por el juzgado de conocimiento -auto dictado en el curso de la audiencia practicada el 7 de junio de 1993 (fls. 101 a 104, cd. 1)-, la Corte, en la sentencia de casacin, estim necesario, antes del proferimiento del presente fallo sustitutivo, la realizacin de un dictamen que debe rendir el Laboratorio de Medicina Genmica de la Universidad Surcolombiana, con sede en Neiva, que de cuenta motivada, esto es, razonada y explicada, y con inclusin de los requisitos a que se refiere el pargrafo tercero del artculo 1 de la ley 721 de 2001, del estudio, mtodo y resultados de los exmenes de ADN que debern practicarse con la asistencia de las partes en este proceso, a saber, la demandante (), su madre, Cecilia Rodrguez de Cleves, como cnyuge sobreviviente, Camilo Hernando, Sandra Patricia e Isabel Cristina Cleves Rodrguez, hijos y herederos del causante indicado. () El Instituto encargado del dictamen no poda arribar al resultado de paternidad que finalmente estableci sin contar, como en efecto ocurri, con la premisa mayor de las muestras comparativas de otros familiares cercanos al presunto padre, segn lo haba manifestado en el oficio que previamente alleg al expediente, en el que precis que para llegar al porcentaje exigido por la ley se requera contar -adems de las muestras de las partes directamente involucradas- con la de otros familiares del presunto padre como sus hermanos por ejemplo. De conformidad con el dictamen tcnico que con fundamento en el numeral 7 del artculo 238 del Cdigo de Procedimiento Civil aportaron los objetantes como prueba de su reclamo, los resultados consignados por el laboratorio de la Universidad Surcolombiana ofrecen serias inconsistencias (), puesto que los parmetros consignados respecto de la demandada SANDRA PATRICIA CLEVES no corresponden en grado sumo a los obtenidos por el laboratorio de los Dres. YUNES (sic) y ello resulta inexplicable si nos atenemos a la supuesta idoneidad que la entidad cuestionada pregona en su informe. () analizando las cifras presentadas, la USCO no poda llegar a la conclusin que dice haber llegado, primero, porque como se dijo al comienzo, para acercarse idneamente al porcentaje exigido deba contar con muestras de familiares colaterales cercanos al presunto padre; segundo, porque de los 17 ndices presentados como base del estudio, varios contienen interrogantes para algunos de los estudiados, particularmente para el presunto padre, 8 de ellos ni siquiera fueron determinados y aparecen con interrogantes; tercero, porque de igual manera, de los 9 que s pudieron establecerse, uno est incluido como excluyente en primer grado sin olvidar que 8 no fueron establecidos para utilizarlos como parmetro comparativo con la presunta hija, ms cuando gran parte de los marcadores empleados son de los ms comunes, es decir, que pueden encontrarse fcilmente en diferentes personas aunque stas no posean entre s parentesco alguno y es ello lo que el peritazgo se ha cuidado muy bien de consignar. OBJECIN POR ERROR GRAVE DEL DICTAMEN PERICIAL- Definicin y caractersticas de los errores de este linaje/APRECIACIN DE LA PRUEBA GENTICA- Al cotejarse con otros exmenes se debe tener en cuenta las metodologas e indicadores utilizados en cada procedimiento de paternidad La definicin de la objecin estar guiada por las consideraciones que a continuacin se explicitan. Indispensable es memorar que como por error se entiende el concepto equivocado o juicio falso y por grave lo que es grande, de mucha entidad o importancia, segn se define en el Diccionario de la Real Academia Espaola, es claro que no cualquier tacha contra el dictamen conduce a descalificarlo. Los reparos procedentes al respecto son los que, amn de protuberantes, en trminos generales, se oponen a la verdad o a la naturaleza de las cosas, a tal punto que si no se hubieren cometido los resultados habran sido diametralmente distintos (). 62

Revisados los motivos en los que los objetantes sustentaron su reclamo, se concluye que las razones indicadas (), no corresponden, en esencia, al concepto de error grave que se dej dilucidado, en tanto que ellas apuntan, fundamentalmente, a poner en tela de juicio la confiabilidad del dictamen mismo y, concretamente, de la conclusin a la que en l se arrib, respecto del porcentaje de compatibilidad de la paternidad investigada, debido a que, por una parte, no se cont para su realizacin con muestras de otros parientes del causante, como en un principio lo sugiri el mismo Instituto que se encarg de la prctica de la experticia; por otra, la informacin de la huella gentica de la demandada Sandra Patricia Cleves Rodrguez no es del todo veraz, al no coincidir con la contenida en el dictamen que como prueba de la objecin aportaron sus proponentes; y, finalmente, la reconstruccin del perfil gentico que se hizo de Camilo Cleves, como presunto padre, no fue completa, al punto que muchos de los ndices no fueron determinados y se expresaron con un signo de interrogacin. PETICIN DE HERENCIA-Efectos patrimoniales de la declaracin Dispone el inciso final del artculo 10 de la Ley 75 de 1968 que [l]a sentencia que declare la paternidad en los casos que contemplan los incisos precedentes -muerto el presunto padre o fallecido el hijo, aclara la Corte-, no producir efectos patrimoniales sino a favor o en contra de quienes hayan sido parte en el juicio, y nicamente cuando la demanda se notifique dentro de los dos aos siguientes a la defuncin. Significa lo anterior que el reconocimiento que en favor de la demandante se hace como hija del seor Camilo Cleves Gonzlez tiene alcances patrimoniales en frente de su cnyuge suprstite, (), y de sus hijos legtimos, (), como quiera que ellos fueron, por una parte, demandados en el presente proceso y, por otra, como se precisar a continuacin, vinculados oportunamente, mediante la notificacin del auto admisorio del escrito iniciador de la controversia que en este asunto se profiri. Dando por descontado que el trmino de dos aos previsto en el ltimo inciso del artculo 10 de la Ley 75 de 1968 es de caducidad, se colige que dicha figura exige la aplicacin del artculo 90 del Cdigo de Procedimiento Civil, en este caso, segn el contenido que tena desde cuando fue reformado por el Decreto 2282 de 1989 y antes de la vigencia de la Ley 794 de 2003, habida cuenta de la fecha de iniciacin del litigio -12 de agosto de 1992 () Entonces, para que la presentacin del indicado escrito produjera el efecto de impedir la configuracin de la caducidad investigada, era necesario que la notificacin de los demandados se hubiese surtido, como en efecto ocurri, dentro de los 120 das siguientes a la ltima fecha mencionada, trmino que se entiende referido a das hbiles judiciales (art. 121, C. de P.C.). Cabe reiterar, por consiguiente, que la presentacin de la demanda con la que se promovi este asunto, impidi la configuracin de la caducidad y, por lo mismo, determin que el acogimiento de la accin de investigacin de la paternidad extramatrimonial surta efectos patrimoniales en relacin con las personas atrs mencionadas, en su condicin de cnyuge sobreviviente y herederos determinados.
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RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUALTerminacin unilateral de contrato de afiliacin de vehculo automotor M. PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ASUNTO : DR.WILLIAM NAMN VARGAS 30-08-2011 NO CASA 1999-01957-01 Luis Fernando Gonzales Luque CompaaNal. de Microbuses Comnalmicros SA
Ante el juez de primera Instancia el demandante solicit como pretensin principal la declaracin de responsabilidad civil de la sociedad demandada por la decisin de terminacin unilateral de varios contratos de afiliacin en contravencin de las estipulaciones contractuales entre otras la que prevea La duracin mnima del contrato por el trmino de un (1) ao calendario y su renovacin automtica por perodos iguales al inicialmente pactado, en ausencia de acuerdo de terminacin con antelacin mnima a su vencimiento de 30 das siempre que no se haya presentado causal de terminacin unilateral.Subsidiariamente solicita se declare la resolucin del acuerdo y se le indemnice por los daos causados con el incumplimiento todas las sumas debidamente indexadas. Trabada la litis, la sociedad demandada al resistir las pretensiones, invoc la facultad de ambas partes para no renovar la convencin mediante comunicacin expresa con treinta das de antelacin al vencimiento del acuerdo y propuso las excepciones perentorias de inexistencia de la obligacin, exceso en la cuanta de las pretensiones, compensacin, ineptitud sustancial de la demanda, cosa juzgada y la genrica. En escrito separado interpuso las previas de falta de competencia, cosa juzgada y pleito pendiente, estas ltimas denegadas por el juzgador. La primera instancia concluy con un provedo que desestim las excepciones perentorias, la objecin por error grave al dictamen pericial y declar la responsabilidad civil de la demandada por la desafiliacin de los automotores, condenndola a pagar daos y costas; sentencia que apelada, se revoc para negar las splicas y condenar en esos rubros a la parte demandante. Presentado el recurso extraordinario con fundamento en la causal primera del artculo 368 CPC,el demandante, acusa la sentencia de infringir indirectamente los artculos 1501, 1535, 1602, 1604, 1613, 1614, 1618, 1619, 1620, 1621, 1622, 1623 y 1624 del CC, 822, 830, 870 y 871 del CCo, los artculos 175, 177, 179, 180, 187, 217, 218 y 307 del CPC, a causa de trascendentes errores de hecho y de derecho en la interpretacin de los referidos contratos; la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia no casa la sentencia.
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RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL- terminacin unilateral de contrato de afiliacin de vehculo automotor / TERMINACIN UNILATERAL clausula expresa / CONTRATO DE AFILIACIN- terminacin unilateral / CLAUSULAS CONTRACTUALES- debe desestimarse la interpretacin de una clusula que apareja dos sentidos diversossi cercena los efectos del negocio jurdico / La terminacin unilateral del contrato por clusula resolutoria expresa, estructura declaracin dispositiva recepticia, anloga al preaviso para terminar los contratos de duracin indefinida o enervar las prrrogas automticas pactadas en los de duracin definida, por cuanto debe comunicarse a la otra parte, quien podr protestar la causa invocada, el ejercicio abusivo o contrario a los dictados de la buena fe, por infundada intempestiva o ilegitima, e incluso su improcedencia por la tolerancia, purga o condonacin, o tambin reconocer la falta. () El Tribunal, cumple advertir, fund su razonamiento hermenutico delanteramente en la libertad de contratacin. Al respecto, juzg contrario a derecho, el pacto anticipado de renuncia o compromiso de la libertad contractual a futuro, a lo que conduce admitir como nico modo de extincin la terminacin consensuada, porque por esta va, al exigirse el consentimiento de las partes, una puede rehusarlo prolongando al infinito la relacin contractual en notorio detrimento de la otra, la economa, el mercado y la libertad, argumento toral que lo llev a desestimar el acuerdo mutuo por nico mecanismo para terminar la relacin, tambin por la utilidad y funcin de la clusula, segn las reglas de experiencia, sentido comn y la regulacin normativa comparada. Tal interpretacin, no luce descabellada, est dentro del discreto laboro hermenutico del juzgador y la sugerida por el censor no es la nica e implicara como dijo el fallo opugnado que los contratos del litigio con clusulas de renovacin o prrroga automtica terminaran slo por mutuo acuerdo de las partes en el trmino antelado de los treinta das anteriores al vencimiento de la duracin inicial, y de no darse el consenso, quedaran sucesiva e indefinidamente prorrogados por igual trmino haca al infinito. La estipulacin con esta orientacin, en verdad carece de sentido, pues la terminacin por mutuo disenso puede darse en cualquier momento anterior al vencimiento del plazo inicial o despus de la prrroga automtica, no necesariamente dentro de los treinta das antelados. Por dems, el plazo extintivo y el acuerdo extintivo, son simultneamente incompatibles, por cuanto en lnea de principio la simple llegada del trmino consuntivo extingue el contrato, y terminado, nada hay por terminar, ni por acuerdo mutuo, ni por decisin unilateral, de donde la estipulacin envolvera de suyo una contradiccin, porque el contrato nunca acabara al vencer el plazo sino por consenso recproco extintivo. En idntico sentido, no es errnea la estimacin del fallador al ver en los contratos a plazo definido con prrrogas automticas, precisamente para diferenciarlos de los pactos perpetuos, conforme a la doctrina y legislacin comparadas, el derecho para ambas partes a no continuarlos, a la expiracin del trmino inicial, o de la prrroga en curso, ejercindolo dentro del plazo de preaviso legal, negocial, usual o razonable, que algunas opiniones nominan desistimiento unilateral. Por lo tanto, entendida la clusula como sugiere la censura, esto es, en cuanto exige el mutuo acuerdo dentro del plazo perentorio de los treinta das anteriores al vencimiento de la duracin inicial o de su prrroga, la vigencia del contrato y su terminacin se supedita al consenso, bastando la negativa de una de las partes para la renovacin o prrroga automtica, sucesiva e intemporal, y socavando
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el artculo 1620 del Cdigo Civil, en punto a que [e]l sentido en el que una clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno, pues, tiene dicho la Sala, si la interpretacin de una clusula puede aparejar dos sentidos diversos, uno de los cuales le restara -o cercenara- efectos, o desnaturalizara el negocio jurdico, dicha interpretacin debe desestimarse, por no consultar los cnones que, de antiguo, estereotipan esta disciplina (cas. civ. sentencia de 28 de febrero de 2005). CONTRATOS- Clasificacin Trmino de duracin / Una difundida opinin los distingue en de ejecucin instantnea o sucesiva, contina, peridica o diferida, y a trmino definido o indefinido. Cuando se cumplen, ejecutan, agotan y terminan en un solo acto, generalmente coincidente con la celebracin o asuncin de la prestacin, son de ejecucin instantnea, a diferencia de la sucesiva, prolongada o proyectada en el tiempo, ya continua, ininterrumpida, fraccionada, escalonada, a intervalos o repetida en fechas preestablecidas intermitentes. Los de duracin definida se pactan desde (dies a quo) y hasta fecha precisa (dies ad quem), a plazo cierto, determinado o concreto, y su sola verificacin los termina salvo pacto contrario, trmino mnimo legal de duracin mayor al convenido, fraude a la ley, abuso del derecho o presencia de condiciones normativas para su eficacia extintiva. TERMINACIN UNILATERAL- contrato de duracin definida / CONTRATO DE DURACIN DEFINIDA- la renovacin automtica acordada expresamente por las partes por un perodo idntico al inicial no convierte en de duracin indefinida En principio, la terminacin unilateral anticipada del contrato de duracin definida es improcedente y el plazo debe acatarse segn corresponde a la estabilidad del vnculo, utilidad de la relacin para las partes y funcin del trmino definido. () Previamente al fin del plazo (ante tempus), nada obsta a las partes terminar el contrato, ya por recproco consenso (mutuo disenso, acuerdo extintivo), ora unilateralmente en los casos legales, contractuales o, por advenimiento de la condicin resolutoria expresa en virtud de incumplimiento grave e insalvable cuando estipulan clusula resolutoria. En efecto, nada impide a las partes, pactar la terminacin unilateral anticipada de un contrato a trmino definido, pero en ausencia de estipulacin o previsin legal, estn obligadas por el plazo y deben cumplirlo. () Salvo expresa, clara e inequvoca previsin normativa o negocial, las clusulas de renovacin o prrroga automtica de los contratos de duracin definida no los convierte en de duracin indefinida. El efecto fundamental de estas clusulas, excluye la conversin o transformacin del contrato, que en la prrroga subsiste sin perder su naturaleza por un perodo idntico al inicial, y en la renovacin implica alguna modificacin. La prrroga sin previsin de tiempo igual al inicial, las prrrogas ms all de las permitidas por ley, cuando sta seala un lmite mximo, y la celebracin de contratos sucesivos entre las mismas partes respecto del mismo objeto, suscitan cierta dificultad. La prrroga automtica pactada por un perodo igual al primario, de entrada impide la conversin del contrato celebrado a plazo definido en indefinido, y la carente de indicacin, podr depurarse mediante la interpretacin del mismo contrato, porque ste contina, pervive igual. () 66

Ms, la renovacin o prrroga automtica acordada expresamente por las partes por un perodo idntico al inicial, lo mantiene e impide la transformacin del contrato de trmino definido a indefinido, y en todo caso, a cada parte asiste el derecho e inters legtimo para enervar, denunciar o terminar unilateralmente el contrato por las causas legales o contractuales. () La duracin indefinida, no es perpetuidad ni eternidad. Ninguna relacin jurdica es eterna. La dicotoma entre una relacin durable y una relacin perpetua permite a las partes terminarla, salvo expresa disposicin legal en contrario. El de duracin indefinida, es contrato durable, carece de trmino concreto, determinado o definido, se prolonga en el tiempo y termina acorde a la ley o a la convencin. No es ad perpetuam, ni deviene, convierte o equivale a ste. La distincin es simple. En los contratos de duracin indefinida, la terminacin unilateral, segn resalt el Tribunal, es elemento natural (naturalianegotii), se entiende pertenecerle e incorpora su contenido por ley, uso o costumbre, sin estipulacin a propsito, (artculos 1501, C.C. y 871, C. de Co).() En estos contratos, algunas corrientes, distinguen la terminacin ordinaria con funcin integrativa del contenido, cuanto derecho potestativo a terminar el contrato mediante preaviso legal o negocial, congruo o razonable, y la extraordinaria merced al influjo de sucesos o acontecimientos iniciales o ulteriores, o como un derecho de retracto o receso de las partes() RENOVACINDiferencia con la prorroga /PRORROGA- Diferencia con la renovacin del contrato Renovacin (de renovatio,-onis), es accin y efecto de renovar (de renovare), hacer de nuevo algo, modificar o sustituir, y prorrogar (de prorrogare), continuar algo por tiempo determinado. La renovacin no se confunde con la prrroga del contrato, el renovado es uno nuevo (Corte Suprema de Justicia, Sala Plena, sentencia de 20 de noviembre de 1971, CXXXVIII, 482 y ss; cas. civ. sentencias de 24 de septiembre de 1985 CLXXX, 431; 31 de octubre de 1994, exp. 3868; 7 de julio de 1998, rad. 10825; 8 de octubre de 1997, exp. 4818; 27 de julio de 2001, exp. 5860; 24 de septiembre de 2001, exp. 5876, 14 de abril de 2008, 2001 00082 01), y el prorrogado el mismo. La prrroga mantiene idntico el contrato, no se presenta ms sino por acuerdo anterior al vencimiento del plazo y lo contina en las condiciones primarias por un perodo igual (artculos 218 [1], 520, 829, 1425 [prorrogado por un perodo igual], 1510, 1685, 1686, 1712, 1891C. de Co). TERMINACIN UNILATERAL- Aplicacin de la figura a las diferentes formas contractuales () En esta virtud, los negocios jurdicos, contratos, y las obligaciones de esta estirpe, son temporales y terminan por las causas legales o contractuales. A este propsito, el cumplimiento oportuno e ntegro, es por excelencia el modo extintivo deseable, normal u ordinario. () Anlogamente, el legislador o, las partes, ceidas a la ley, tica, correccin, probidad, lealtad, buena fe, funcin, utilidad y relatividad del derecho, en ejercicio de su libertad contractual, pueden disponer la terminacin unilateral del contrato. La figura, describe hiptesis de cesacin, extincin o terminacin del contrato por acto dispositivo unilateral de una parte y engloba un conjunto heterogneo de supuestos sealados con expresiones polismicas, disimiles y anfibolgicas, tales las de desistimiento unilateral, receso, retracto, destrato, disolucin, renuncia, revocacin, rescisin, resiliation o resolucin unilateral convencional, clusulas
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resolutorias o de terminacin unilateral expresas, denuncia de contrato a trmino indefinido, terminacin in continenti por incumplimiento esencial, grave e insuperable, entre otras. En la legislacin patria carece de disciplina general y se establece en mltiples supuestos. Ad exemplum, entre otras hiptesis: El pacto de arras habilita a cada contratante para retractarse del contrato (artculos 1859 Cdigo Civil y 866 del Cdigo de Comercio; cas. civ. sentencias de 30 de julio de 1941, LII, No. 1977, 18; 10 de julio de 1953, LXXV, No. 2129, 548; 6 de octubre de 1953, t. LXXVI, No. 2133, 506; 6 de junio de 1955, LXXX, No. 1254, 407; 6 de marzo de 1961, XCV, No. 2238, 76; 21 de febrero de 1967, CXIX, Nos. 2285 y 2286, 47; 10 de mayo de 1977, CLV, No. 2396, 106; 11 de diciembre de 1978, CLVIII, No. 2399, 1978, 311; 7 de septiembre de 1999, exp. 5217; 1 diciembre de 2004, exp. 54122; 14 de diciembre de 2010, exp. 41001-31-03-001-2002-08463-01 y 16 de diciembre de 2010, C-080013103-004-2003-00123-01). En la compraventa, el vendedor o comprador asistente en la fecha para el peso, cuenta o medida de la cosa, podr desistir del contrato si el otro no comparece (artculo 1878, Cdigo Civil); el comprador a su arbitrio es titular del derecho potestativo que no requiere pronunciamiento alguno del juez de desistir del contrato cuando el vendedor por su hecho o culpa retarda la entrega de la cosa (cas. civ. sentencia de 9 de junio de 1971, CXXXVIII, p. 382; artculo 1882, Cdigo Civil); y el comprador puede disolver la compraventa celebrada a su gusto o satisfaccin (artculo 912, C. de Co), o desistir si falta una parte considerable de la cosa al tiempo de perfeccionarse el contrato (artculo 918 C. de Co). El arrendatario tiene igual derecho por la imposibilidad o mora en la entrega de la cosa arrendada (artculos 1983, 1984 y 2011, Cdigo Civil). El ordenante de una obra puede cesar su confeccin reembolsando gastos, el valor del trabajo y la ganancia del artfice (artculo 2056, Cdigo Civil). Cualquiera de las partes podr terminar el arriendo de servicios inmateriales sin trmino en todo momento o con el desahucio pactado (cas. civ. sentencia de 22 de junio de 1940, XLIX, 548). El mandato termina por revocacin del mandante o renuncia del mandatario, aqul puede revocarlo a su arbitrio o con justa causa y ste desistir o renunciar al encargo (artculos 2185, 2189 [3], 2191, 2193 Cdigo Civil; 1279, 1283 y 1286, Cdigo de Comercio, aplicables a la comisin y preposicin por remisin del artculo 1308, ibdem). El comodatario debe restituir la cosa en el tiempo acordado, o en caso de silencio, despus del uso para el cual se prest, excepto si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa, en cuyo caso, procede la restitucin antes del plazo, y en el contrato de comodato precario, el comodante tiene la facultad de pedir la cosa en cualquier tiempo (artculos 2205 y 2219, Cdigo Civil). El mutuario, en el mutuo civil puede pagar antes del plazo toda la suma prestada cuando no se pactan intereses (artculo 2229, Cdigo Civil), y an pactados, tratndose del crdito para vivienda a largo plazo (Sentencia C-252 de 1998; cas. civ. sentencia de 6 de julio de 1955, LXXX, 646 y ss). En el depsito civil, la restitucin es a voluntad del depositante, pero acordado un plazo el depositario debe respetarlo (artculo 2251, Cdigo Civil). 68

El acreedor anticrtico, salvo pacto contrario, puede restituir la cosa dada en anticresis en cualquier tiempo (artculo 2467, Cdigo Civil). El suministro mercantil sin duracin estipulada puede terminarse por cualquiera de las partes con preaviso, y el incumplimiento de una confiere a la otra el derecho a terminarlo cuando fuere de cierta importancia u ocasiona graves perjuicios suficientes para mermar la confianza, pero [e]n ningn caso el que efecta el suministro podr poner fin al mismo, sin dar aviso al consumidor como se prev en el artculo precedente (artculo 973, C. de Co). El pasajero dando preaviso al transportador conforme a los reglamentos, el contrato o costumbre, puede desistir del transporte mercantil, con derecho reembolso del valor del pasaje (artculo 1002, C. de Co). Salvo las restricciones legales al asegurador en ciertos seguros (p. ej., vida [art. 1159], Soat, cumplimiento [Ley 80 de 1993, cas. civ. sentencia de 2 de mayo de 2002, exp. 675; 15 de agosto de 2008), el seguro es revocable unilateralmente por cualquiera de las partes, facultad sta, dijo la Sala, unilateral incausada, o altamente subjetiva, que ella debe dejarse al arbitrio unilateral de cada uno de los contratantes (ad nutum), como a propsito- se consign en la Exposicin de motivos del meritado Proyecto de Cdigo de Comercio del ao 1958, sin que ello signifique, de ninguna manera, que el revocante escape al inexorable y plausible deber constitucional y legal de no abusar de sus derechos (art. 95-1 C. Pol. y 830 C. de Co.), habida cuenta que el reconocimiento de una facultad o poder, de por s, no constituye salvoconducto o patente de corso para propiciar la arbitrariedad, so pena de la condigna indemnizacin de los perjuicios irrogados. Es por ello por lo que el abuso, en s, trasciende al mero arbitrio o a la simple volicin, de inobjetable origen volitivo (ad libitum) sin necesidad de consignar en el escrito de enteramiento respectivo a su cocontratante, indefectiblemente, cules son las razones que, in casu, lo llevaron a tomar dicha decisin. Le basta con comunicarla, en debida forma, al otro extremo de la relacin negocial, sin que su eficacia, per se, quede supeditada a la validez de una motivacin especfica y, menos an, a la aceptacin por parte de ste, quien ocupa un rol enteramente divergente: [] a fuer que en su ms genuino origen y significado, es una declaracin de voluntad formal; unilateral; recepticia; directa o indirecta y que slo produce efectos para el porvenir, a su turno detonante de un negocio jurdico de carcter extintivo con efectos hacia el futuro (in futurum), esto es, ex nunc y no ex tunc, pues ella responde, como ha quedado ya expresado, al confesado deseo de desligarse o desvincularse- del acuerdo negocial. Y no poda ser de otra manera, tratndose adems de un contrato de tracto o ejecucin sucesiva como el seguro, en el que las respectivas prestaciones nacientes para las partes, no se pueden diluir una vez ejecutadas (cas. civ. sentencia de 14 de diciembre de 2001, exp. 6230). El promitente mutuante podr abstenerse de cumplir cuando las condiciones patrimoniales del promitente mutuario se han alterado de tal forma que hagan la restitucin notoriamente difcil (artculo 1169, Cdigo de Comercio), facultad que, no le confiere un poder ab libitum, tampoco es librrima ni puede utilizarse en forma caprichosa e injustificada, por cuanto est subordinada a la plena e indiscutible comprobacin objetiva de la alteracin patrimonial del promitente mutuario de tal magnitud a punto de dificultar notablemente la restitucin, a la falta de ofrecimiento de garanta suficiente para tal efecto, y debe ejercerse con estricta sujecin a los dictados ticos imperantes en el trfico jurdico, a la buena fe, y sin abusos ni arbitrariedad (cas. civ. sentencia de 18 de agosto de 2010, exp. 15001-3103-001-2002-00016-01).
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En el depsito mercantil, la cosa depositada ser restituida al depositante cuando la reclame, salvo plazo convenido en inters del depositario, quien podr por justa causa devolverla antes, y si el contrato no fija trmino, el depositario que quiera restituir la cosa deber avisar al depositante con una prudencial antelacin, segn la naturaleza de la cosa (artculo 1174, C. de Co). El hospedaje termina por las causales expresamente pactadas, y el celebrado sin plazo, por aviso dado por una de las partes a la otra, con doce horas de anticipacin (artculo 1197 [4], C. de Co). El contrato de fiducia, entre otras causas termina [p]or expiracin del plazo o [p]or revocacin del fiduciante, cuando expresamente se haya reservado ese derecho (artculos 1240 [3 y 9], 1230 [3] C. de Co. y 101 Ley 1382 de 2009). En el contrato de cuenta corriente mercantil sin plazo cualquiera de los cuentacorrentistas podr en cada poca de clausura, denunciar el contrato dando aviso con no menos de diez das de anticipacin a la fecha de aqulla (artculo 1261, C. de Co). El agente o empresario puede dar por terminado unilateralmente el contrato de agencia mercantil por justa causa (artculo 1325, C. de Co). Cada una de las partes de la cuenta corriente bancaria podr terminar el contrato en cualquier tiempo (artculo 1389, C. de Co). El establecimiento de crdito, salvo pacto en contrario, no puede terminar el contrato de apertura de crdito o descuento, antes de vencer el plazo, y cuando es por tiempo indeterminado cada una de las partes podr terminar el contrato mediante el preaviso pactado o, en su defecto, con uno de quince das (artculo 1406, C. de Co). El crdito documentario, salvo estipulacin contraria es revocable y el banco emisor podr revocarlo en cualquier tiempo mientras no lo haya utilizado el beneficiario (artculos 1410 y 1411, C. de Co). El trmino del contrato de cajillas de seguridad es indefinido salvo pacto contrario, pero las partes podrn unilateralmente darlo por terminado en cualquier tiempo, noticiando a la otra parte por escrito, con treinta das por lo menos de antelacin, y la mora en el pago del precio, dar lugar la terminacin del contrato, quince das despus de ser exigido por escrito su cumplimiento por el banco (artculos 1420 y 1421, C. de Co). El cargador podr desistir del transporte de las cosas por mar antes del zarpe (artculo 1620, C. de Co). El pasajero en el transporte areo puede desistir del contrato (artculo 1878, C. de Co). El consumidor tiene derecho a desistir del contrato de compraventa del bien u obtencin del servicio (artculo 29, Decreto 3466 de 1982). La entidad estatal tiene la facultad excepcional de terminacin unilateral en los contratos estatales (artculos 14 y 17, Ley 80 de 1993). La empresa prestadora del servicio en caso de incumplimiento grave del usuario puede tener por 70

resuelto el contrato y a proceder el corte del servicio (artculo 141, Ley 142 de 1994). Tanto el empleador como el trabajador tienen derecho a terminar unilateralmente el contrato individual de trabajo (artculos 65 y ss. C.S.T.). La falta de enunciacin expresa en el Cdigo Civil dentro de los modos extintivos, no es escollo ni argumentacin plausible para descartar la terminacin unilateral, por cuanto como qued sentado, la ley la consagra en numerosas hiptesis y contratos de derecho privado, sin concernir slo a los estatales. Inclusive, la figura existe en el derecho privado, antes de su plasmacin en la contratacin estatal, y no es extraa la locucin, pues utiliza el vocablo terminacin (artculo 870, C. d Co), dar por terminado el contrato (art. 973, C. de Co), justas causas para dar por terminado unilateralmente el contrato de agencia comercial (art. 1325, C. de Co). CLAUSULAS CONTRACTUALES- Terminacin unilateral / CLAUSULAS ABUSIVAS- Eficacia de la clusula de terminacin unilateral /EFICACIA disposiciones contractuales de terminacin unilateral del contrato En general, ante la ausencia de prohibicin normativa expresa, es ineluctable concluir la validez de estas clusulas, por obedecer a la libertad contractual de las partes, facultadas para celebrar el acto dispositivo y disponer su terminacin, an sin declaracin judicial, previendo el derecho a aniquilarlo, lo cual no significa ni puede conducir en forma alguna a tomar justicia por mano propia, por cuanto toda controversia respecto de su eficacia o ejercicio, corresponde definirla a los jueces, como se explica ms adelante. Partiendo de la precedente premisa,la jurisprudencia reconoce validez a las clusulas de terminacin de los contratos bilaterales, onerosos, conmutativos y de ejecucin sucesiva (cas. civ. sentencia de 3 de septiembre de 1941, LII, 1966, 36 y ss; 23 de febrero de 1961, XCIV, 549), y las relativas a [l]a condicin resolutoria estipulada expresamente por los contratantes [que] resuelve de pleno derecho el contrato sin que se requiera declaracin judicial. El artculo 1546 del C.C. se refiere a la condicin resolutoria tcita, es decir a la que envuelve todo contrato bilateral, y no a la expresa, o sea a la que libremente hayan estipulado las partes (cas. civ. sentencia de 31 de mayo de 1892, VII, 243). La Corte admite la eficacia de las ataederas a la exclusin de prrrogas en contratos de duracin como el de agencia comercial cuando como clusula accidental del contrato, se pacta que puede darse por terminado en forma anticipada, o no prorrogarse por un trmino igual al inicialmente convenido, siempre y cuando se d aviso a la otra contraparte con la debida anticipacin, es claro entonces que el ejercicio por una de las partes de esta facultad no puede, ni de lejos, constituir abuso del derecho (cas. civ. sentencia de 31 de octubre de 1995, CCXXXVII, 1269), donde la estabilidad nunca puede asimilarse a perpetuidad o permanencia, porque esta caracterstica no se opone a una vigencia temporal del contrato ni a estipular plazo que adems de constituir una ley del contrato tiene origen en la voluntad de sendas partes, pues son ellas, quienes dentro del mbito de su autonoma y de la libertad contractual, deciden la estipulacin del mismo (cas. civ. sentencia de 20 de octubre de 2000, exp. 5497), y an habr casos en que, pese al plazo de duracin que inicialmente haya sido acordado para el agenciamiento, podrn los contratantes ponerle fin a la relacin negocial, si se presenta una de las especiales y excepcionalsimas circunstancias que ex lege- habilitan la terminacin (cas. civ. sentencia de 28 de febrero de 2005, exp. 7504).()
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La jurisprudencia, reconoce en precisas circunstancias que el ejercicio de la facultad de terminacin unilateral, no configura de suyo un abuso de derecho (artculo 830, C. de Co), sin sentar una directriz general inflexible ni descartarlo a priori, por cuanto, podr ser abusiva, y por regla general, en los casos legales o contractuales, la parte puede terminar el contrato con sujecin a la correccin, lealtad, buena fe y recto ejercicio de los derechos, pero en lo contractual tiene cabida el abuso del derecho.., y puede presentarse en la formacin del contrato, en su ejecucin, en su disolucin y an en el periodo post-contractual (LXXX, 656; cas. civ. sentencias de 6 de diciembre de 1899, XV, 8; sentencia de 6 julio de 1955, LXXX, 656; 11 de octubre de 1973, CXLVII, 82; 19 de octubre de 1994, exp. 3972), de donde, en armona con el artculo 95 de la Constitucin Poltica, segn el cual, todas las personas estn obligadas a [r]espetar los derechos ajenos y no abusar de los propios, deben entenderse las clusulas convencionales o las regulaciones legales o constitucionales permisivas de la terminacin unilateral del pacto respectivo, debido a que ellas no pueden interpretarse a distancia del postulado de que se viene hablando, como quiera que exigen ser observadas a travs de su propio prisma, ante la posibilidad de que en ejercicio de esa facultad se incurra en violacin del derecho ajeno; ello supone entonces que deben apreciarse bajo el entendido de que su actividad no puede ser causa de dao a quienes han contratado con el agente, salvo, claro est, que exista razn que lo justifique, como sucedera, verbi gratia, cuando el comportamiento del contratista, dada su falta de honradez o inteligencia, lo imponga (cas. civ. sentencia de 16 de septiembre de 2010, exp. 110013103-027-2005-00590-01). AUTONOMA DE LA VOLUNTAD- Limites de la autonoma de la voluntad/ AUTONOMA PRIVADA- Limites de la autonoma privada de la voluntad La autonoma privada (auto, aujtov, uno mismo, y nomos, ley), expresin de la libertad, derechos fundamentales, libre desarrollo de la personalidad e iniciativa econmica y de empresa garantizadas por el Estado Social de Derecho en tanto soportes del sistema democrtico (Prembulo, artculos 2, 13, 14, 16, 28, 58, 59 a 66, 78, 82, 94, 150 [19] y [23], 332, 333, 334, 335, 373, Constitucin Poltica), confiere al sujeto iuris un poder para engendrar el negocio jurdico (negotiumiuridicus, Rechtgeschft), rectius, acto dispositivo de intereses jurdicamente relevante. Ms concretamente, la persona es la mdula cintica, razn y justificacin de toda conocida ordenacin normativa, a la cual le concede personificacin, atributos, derechos, iniciativa, libertad y habilidad jurdica para disponer de sus intereses en procura de satisfacer sus fines, necesidades vitales, designios o propsitos individuales en la vida de relacin, disciplinar, regular, gobernar u ordenar su esfera dispositiva en el trfico jurdico mediante el negocio jurdico y el contrato o acuerdo dispositivo de dos o ms partes o sujetos contractuales para constituir, modificar o extinguir relaciones jurdicas (arts. 864 Cdigo de Comercio y 1495 Cdigo Civil) (cas. civ. sentencias de 31 de mayo de 2010, exp. 25269-3103-001-2005-05178-01; 1 de julio de 2008, exp. 11001-3103-033-2001-06291-01; y 1 de julio de 2008, exp. 11001-31-03-040-2001-00803-01). Justamente, la autonoma privada en cuanto libertad contractual, comporta el razonable reconocimiento legal a toda persona de un cmulo de poderes o facultades proyectadas en la posibilidad de disponer o abstenerse de la disposicin (libertad de contratar o no contratar), seleccionar el sujeto con quien dispone (libertad de elegir parte o contratante), escoger o crear el tipo contractual (libertad de optar en el catlogo legis o en los usos y prcticas sociales por la especie singular de contrato o crearlo), celebrarlo de inmediato o previo agotamiento de una fase formativa (libertad de celebrar el contrato en forma inmediata o progresiva), hacerlo directamente o por mandatario, representante o apoderado, 72

expresar el acto dispositivo (libertad de expresin o de forma), determinar el contenido (libertad de estipular el contenido), asegurar el cumplimiento, prevenir la terminacin o disponerla, y garantizar, atenuar o ampliar la responsabilidad. En coherencia, el postulado axiomtico inherente a la relatividad de los derechos, libertades y garantas (XLVI, 60; XV, 8), el orden, regularidad, solidaridad social, seguridad, buena fe, dignidad, respeto y simetra de trato, descarta la autonoma privada como poder librrimo, ad libitum, absoluto, en blanco o ilimitado, y su ejercicio ab initio sometido a elementales cauces u orientaciones propias a su reconocimiento, utilidad o funcin, es limitado, en veces atenuado o ausente, ya por iuscogens, orden pblico, normas imperativas, ora por moralidad, tica colectiva o buenas costumbres (artculos 15 y 16, Cdigo Civil), bien en atencin a la naturaleza y tutela de ciertos sujetos o intereses, ora por la ineludible solidaridad, sea porque en ocasiones el Estado o los particulares imponen el acto (p.ej., contrato forzado, impuesto ex lege o ex auctoritate, p. ej., servicios pblicos, seguro ecolgico, SOAT, afiliacin al sistema general de salud, riesgos y pensiones, ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia como el remate -artculos 741, 1908 C.C; 523 y ss. C. de P.C- arrendamiento de inmuebles destinados a establecimiento de comercio, en los casos legales -artculo 521 Cdigo de Comercio), el sujeto (ad exemplum, parte cualificada en el comercio de divisas, armas, municiones, qumicos, preferencia del arrendatario en igualdad de circunstancias a cualquier otra persona en el arrendamiento de locales reparados, reconstruidos o de nueva edificacin -artculo 521 C. de Co-, en la enajenacin o suscripcin de acciones -arts. 388 y 403 C. de Co-, y cuotas sociales- artculos 363 a 365 C. de Co-.), el tipo contractual (cuya funcinlegis prctica o econmica social es inalterable), la forma (solemne ad substantiamactus), el procedimiento formativo (licitacin pblica o privada, concurso de mritos, remate), el contenido (verbi gratia, impuesto esentialianegotia, mnimo inmodificable o predispuesto por ley, decreto, acto administrativo, orden pblico nacional o internacional, social, econmico o poltico, buenas costumbres, intervencin, dirigismo, orientacin, economa controlada, vinculista, programtica, planificada, regulada, coordinada, racionalizada, con sentido tutelar o director de la relacin jurdica, por factores sociales [Estado Providencia], econmicos [poltica deflacionista, derecho de empresa y la competencia] o de inters general [leyes de intervencin econmica,administrativas, de polica y seguridad, o de prevencin, evitacin y control de monopolios u oligopolios, concentraciones, poder dominante abusivo], donde el contenido se especifica per relationem o, en tratndose de condiciones generales de contratacin, recetarios, formularios o moldes contractuales, contratacin en serie, en masa, estndar, contrato de o por adhesin, tipo, global, patrn, normativo, trminos de referencia o reenvo, etc.), la pervivencia o terminacin, responsabilidad de las partes o los efectos (cas. civ. sentencias de 20 de abril de 1940, XLIX, 247; 23 de marzo de 1941, I, 824; SNG, 23 de agosto de 1945, LIX, 1097; 4 de abril de 1968, CXXIV, 167; 13 de octubre de 1987, XIII, 110; 24 de febrero de 1974, CXLVIII y 8 mayo de 1974, CXLVIII 51,101; 29 de agosto de 1980, CLXVI, 123; 27 de marzo de 1996, CCXI, p. 491; 26 de noviembre de 1997, CCXLIX, num. 2488, vol. II, p. 1531; 6 de agosto de 2010, exp. 05001-3103-017-2002-00189-01).
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COEXISTENCIA DE PROCESOS -ORDINARIO Y EJECUTIVOEl proceso ejecutivo no se suspende por la existencia de un proceso ordinario que verse sobre la validez del ttulo ejecutivo, si se aleg en aquel como excepcin M. PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: Dr. ARTURO SOLARTE RODRGUEZ 31-08-2011 No Casa 2004-00359-01 Bladimiro Rojas Ascencio, Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero Guillermo de Len Durango
ASUNTO
Demand el actor la declaracin de nulidad de la obligacin contenida en un pagar que l librara en garanta de un prstamo para la adquisicin de maquinaria agrcola, con una entidad bancaria cuyo objeto social dedica a facilitar ese tipo de operaciones, indic que la mencionada maquinaria nunca fue entregada, provocndole innumerables perjuicios, igualmente que realiz algunos pagos del crdito; agotada la primera instancia se declar la existencia de un contrato de compraventa incumplido por la corporacin bancaria al no entregar la maquinaria y en ese sentido la invalidez del pagar respaldo de esa obligacin. Apelada por las dos partes esa decisin el ad quem, declar desierto el recurso respecto al actor para posteriormente revocar el fallo de instancia y en reemplazo negar las splicas con sustento en el inciso 2 del numeral 2 del artculo 170 del CPC, destacando la preclusin del proceso ordinario ante el adelantamiento de la ejecucin en donde como excepcin fueron alegados los hechos en controversia, pues es aquel el escenario idneo para dirimir las diferencias referentes a la validez del ttulo ejecutivo. Inconforme el actor, acude a casacin, denunciando la violacin indirecta de los artculos 1602, 1609,1613 a 1615 y 1627 del Cdigo Civil y 870 del Cdigo de Comercio como consecuencia de errores en la apreciacin de la demanda y de la prueba documental. La Sala no encontr yerro en la apreciacin del ad quem y por tanto no casa la sentencia.
CONTRATO DE MUTUO-cuyo objeto era la adquisicin de maquinaria agrcola y que tuvo como garanta un pagar (...) pertinente es aclarar, por una parte, que la invocacin que el ad quem hizo del artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil, en particular del inciso 2 de su numeral 2, no signific que hubiese deducido la aplicacin de la prejudicialidad civil en ninguno de los dos procesos mencionados, sino que tuvo por fin resaltar, precisamente, que el hecho de que en este litigio se estuviera discutiendo 74 Relatoria Sala de Casacin Civil

por la va ordinaria el eventual incumplimiento del referido negocio jurdico -compraventa-, no daba pie para la suspensin de la sealada ejecucin, apreciacin que lo llev a sostener que ello era as porque sta ltima constituye el escenario idneo para dirimir las controversias referentes a la validez del ttulo ejecutivo o del ttulo valor. TITULO VALOR-Pagar como garanta de un contrato de mutuo/ PROCESO ORDINARIOpreclusin cuando coexiste con un proceso ejecutivo y en ambos se discute la validez del ttulo / PROCESO EJECUTIVO-No se suspender por la existencia de un proceso ordinario que verse sobre la validez del ttulo ejecutivo, si se aleg en l igual asunto como excepcin Y, por otra, que esa prevalencia que otorg al trmite coactivo, la predic con total independencia de si el presente proceso ordinario precedi a aquel diligenciamiento o si su inicio acaeci despus, de modo que asever que ante la realidad indubitable de que el ttulo valor suscrito por el seor (...) es el que ha impuesto la direccin de la demanda ejecutiva en su contra, considera la Sala que la preceptiva transcrita -se refiere el inciso 2 del numeral 2 del artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil, aclara la Corte- debe hacerse extensiva al proceso ordinario que verse sobre la validez del mismo, iniciado con anterioridad o posterioridad a la ejecucin, por encajar el caso en la misma filosofa de la norma, encaminada a concentrar el debate en el solo proceso ejecutivo, (...). De tales desatinos fcticos, el recurrente infiri la improcedencia de aplicar en el sub lite el artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil y la figura de la preclusin por consumacin, pues, en su criterio, si el presente proceso ordinario fue anterior a la ejecucin, su promocin no tuvo por objeto paralizar el ejecutivo, ni corresponde a una maniobra estratgica para dilatar la decisin que en esa otra controversia deba proferirse, sin que, adicionalmente, haya lugar a predicar que existe cosa juzgada, ya que en ella an no se ha dictado la sentencia que resuelva la excepcin all planteada. SUSPENSIN DEL PROCESO- Cuando se adelantan procesos con idnticos fundamentos se debe concentrar el debate en uno slo/ PRECLUSIN-Coexistencia de proceso ejecutivo y ordinario donde se debate la validez del mismo ttulo ejecutivo Por consiguiente, la circunstancia de preceder ste asunto al otro mencionado, no es cuestin que sirva para controvertir y, mucho menos, para desvirtuar la decisin desestimatoria adoptada por el ad quem, pues el que ello haya sido as, a juicio de dicha autoridad, es un hecho por completo indiferente para solucionar la controversia, toda vez que en uno y otro supuesto, el escenario idneo y nico para definir el argumento defensivo esgrimido por el aqu demandado y all ejecutado, es el diligenciamiento coactivo; el proceso ordinario tiene que terminar, porque de no ser as concurriran dos procesos contenciosos sobre una misma situacin fctico-jurdica; y [l]a terminacin del proceso ordinario, para los fines ya sealados, tendr que encausarse por la va del fenmeno de la preclusin, ante la improcedencia de la prejudicialidad, apreciaciones todas del Tribunal que, independientemente del criterio que sobre ellas pueda formarse la Corte y, por ende, de su validez jurdica, al no haber sido eficientemente combatidas por el recurrente, en razn del indicado desenfoque de la acusacin, impiden el derrumbamiento del fallo impugnado. Del contraste entre la verdadera razn que condujo a que en segunda instancia se coligiera el fracaso de las splicas principales del libelo introductorio, precisada en precedencia, y los argumentos
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sustentantes de la acusacin formulada por el impugnante, es evidente el desenfoque del primer error de hecho denunciado -pretermisin de la prueba demostrativa de que el presente proceso es anterior al ejecutivo mencionado-, que el segundo -indebida interpretacin de la demanda- no se cometi y la intrascendencia del ltimo -equivocada apreciacin de la actuacin cumplida en el memorado trmite judicial de cobro-, como pasa a analizarse. (...) Pese a lo anterior, la observada antelacin de la presente accin ordinaria frente a la ejecutiva, no es una circunstancia que alcance para resquebrajar el juicio del Tribunal, toda vez que, como ya se registr, para dicha Corporacin la aplicacin que efectu del fenmeno de la preclusin por consumacin obedeci al hecho de que en ambos litigios Rojas Ascencio adujo como defensa el incumplimiento del contrato de compraventa que motiv la suscripcin por su parte del pagar No. 12758 y, por ende, a la coexistencia en las dos controversias de esa alegacin, sin importar cul se inici primero. INTERPRETACIN DE LA DEMANDA- Legalidad del negocio jurdico que dio origen a un pagar/ ERROR DE DERECHO-No se configura por una desatencin involuntaria en la redaccin en la sentencia () As las cosas, propio es colegir, entonces, que respecto del punto ahora examinado, la genuina postura que asumi el ad quem tambin comprendi el entendimiento de la demanda conforme su tenor literal, esto es, que mediante ella s se controvirti la legalidad del negocio jurdico que dio origen al aludido pagar, lo que, al rompe, descarta que esa Corporacin hubiese incurrido en el yerro fctico que por desfiguracin, le atribuy el recurrente. Ahora bien, que el Tribunal en algunos apartes de su fallo, refirindose a la plurimencionada ejecucin, hubiese hecho alusin a que en ese asunto se hizo valer una garanta hipotecaria, es cuestin carente por completo de trascendencia frente a las determinaciones que adopt, pues esa falencia no es ms que una desatencin involuntaria en la redaccin de su sentencia.
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RECURSO DE REVISINRescisin por lesin enorme del trabajo de particin y liquidacin de sociedad conyugal realizada dentro del proceso de sucesin M. PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: Dr.ARTURO SOLARTE RODRGUEZ 31-08-2011 Declara infundado el recurso 2006-02041-00 Mara Lucy Luque Olaya
ASUNTO: La controversia tiene su origen en el proceso de rescisin por lesin enorme del trabajo de particin y liquidacin de la sociedad conyugal realizado dentro de una sucesin, donde la cnyuge suprstite y la hija extramatrimonial como nica heredera del causante recibieron aparentemente partes iguales respecto de los bienes inventariados, sin embargo, el bien inmueble adjudicado a la cnyuge suprstite haba sido vendido en vigencia de la sociedad conyugal, razn por la que la oficina de registro se opuso a la inscripcin de la sentencia en el folio de matrcula correspondiente; una vez la viuda muri su hermana en calidad de heredera demandala rescisin por lesin enorme del acto partitivo pretensin concedida en primera instancia y confirmada por el ad quem. Inconforme recurre en revisin la hija extramatrimonial, heredera en el primer sucesorio, al resguardo de las causales 1a y 6a del artculo 380 del Cdigo de Procedimiento Civil, aportando como novedoso el documento contentivo de la historia clnica de su padre, donde manifiesta se corrobora su estado vegetativo al momento de la venta del inmueble, adems de alegar fraude en la venta por celebrarse con un familiar. La Corte declara infundado el recurso por no encontrar probados los supuestos de las causales invocadas. DOCUMENTO NUEVO-Historia clnica que no fue solicitada en el proceso ordinario como prueba En cuanto se refiere a la causal primera, la recurrente adujo la historia clnica del causante (), documento hallado con posterioridad a la sentencia acusada, la cual segn el relato de la actora no se pudo aportar al proceso por negligencia de los funcionarios del hospital en donde se encontraba, y que de haberse aportado oportunamente, habra cambiado el sentido de la decisin all adoptada. La causal primera de revisin consagrada en el artculo 380 del Cdigo de Procedimiento Civil tiene como uno de sus requisitos, que el o los documentos hallados con posterioridad a la sentencia no se hubieran podido aportar al proceso por fuerza mayor o caso fortuito o por obra de la parte contraria. En el asunto que se examina, la recurrente indic como eventos que constituiran la fuerza mayor o el caso fortuito, la negligencia de los empleados del hospital, en cuanto que estos no entregaron la historia clnica del causante cuando se les solicit.
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Al respecto, es preciso recordar que el evento de la fuerza mayor o el caso fortuito se encuentra definido en el artculo 1 de la ley 95 de 1890 como el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los autos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc. Es decir, ha de tratarse de fenmenos externos al sujeto cuyo comportamiento se analiza, que renan las caractersticas que de antao estereotipan la figura, esto es, la imprevisibilidad (hechos sbitos, sorpresivos, insospechados, etc.) y la irresistibilidad (que los efectos del hecho no puedan ser exitosamente enfrentados o detenidos por una persona comn). Verificada la actuacin surtida, se observa que la parte recurrente no acredit mediante ningn medio de conviccin idneo la imposibilidad en que se encontr, o la circunstancia que le impidi aducir el referido documento al proceso. Se limit a relatar que los empleados del hospital manifestaron que el documento se encontraba extraviado y que tuvo que recurrir a exhibirles fallos judiciales en que se reconoce el derecho de los familiares a conocer la historia clnica, para as obtener que le entregaran copia de la misma. Se observa, por otra parte, que la historia clnica aducida en copia simple por la actora en el trmite del recurso extraordinario de revisin, no solamente no fue aportada al proceso en que se dict la sentencia censurada, sino que nunca fue solicitada all como prueba. () Se destaca asimismo que otro requisito indispensable para la prosperidad de la causal primera de revisin es el carcter decisivo que debe ostentar el documento que se aduce. Al respecto, el citado artculo 380 del Cdigo de Procedimiento Civil consagra como causal de revisin, en su numeral primero, [h]aberse encontrado despus de pronunciada la sentencia documentos que habran variado la decisin contenida en ella, de lo que es necesario colegir que el documento en que se afinca el recurso con apoyo en esa causal, debe tener la aptitud o la virtualidad para determinar que el pronunciamiento o la decisin impugnada hubiese sido diferente. SOCIEDAD CONYUGAL-No se necesita ningn tipo de autorizacin o consentimiento de un cnyuge para la venta de bienes sociales por parte del otro () el Tribunal, en la misma lnea de la jurisprudencia emitida por esta Sala en torno de la libre disposicin de los bienes sociales por parte de los cnyuges durante la vigencia del matrimonio, dej en claro que para la realizacin del citado acto de transferencia no se necesitaba ningn tipo de autorizacin o consentimiento por parte del cnyuge (). Cosa diferente es que la transferencia de un inmueble como aquel al que se ha hecho referencia, realizada libremente por el cnyuge que ostenta su titularidad, hubiera podido generar en el contexto de la liquidacin de la sociedad conyugal algn tipo de compensacin o recompensa, aspecto ste cuyo anlisis y eventuales efectos ha debido dilucidarse en otros escenarios y no, ciertamente, en el trmite del recurso extraordinario de revisin que aqu se decide.
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MANIOBRA FRAUDULENTA-Las meras manifestaciones de los recurrentes no desvirta la buena fe que cobija las actuaciones de los particulares En relacin con la causal sexta de revisin invocada en la demanda con la que se propuso el recurso extraordinario, se advierte que las simples afirmaciones de la demandante son el nico apoyo de esas acusaciones, relativas a que la seora ANA RITA ACERO DE ARVALO, junto con su hijo, y su yerno, comprador del bien en discusin, realizaron maniobras fraudulentas para distraer ese bien y excluirlo de la sociedad conyugal. Se observa, en efecto, que ninguna prueba que demostrara tales afirmaciones se alleg al proceso de revisin. Con apoyo en las meras manifestaciones de la recurrente no queda desvirtuada la buena fe que cobija las actuaciones de los particulares, ni la presuncin de legalidad y acierto que ostentan las sentencias judiciales ejecutoriadas. Por otra parte, la jurisprudencia de la Corte ha reconocido tambin como requisito para la prosperidad de la citada causal sexta de revisin, que las maniobras o actuaciones fraudulentas se hayan conocido con posterioridad a la sentencia impugnada, y en este caso, desde la contestacin de la demanda en aquel proceso ordinario, la seora MARA LUCY LUQUE OLAYA manifest su inconformidad con la conducta de la seora ANA RITA ACERO DE ARVALO, a quien acus de ocultar bienes de la sociedad conyugal y de simular el acto de enajenacin del predio identificado, lo que en esencia constituye el mismo marco fctico de lo que ahora se invoca como motivo de revisin.
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SOCIEDAD COMERCIAL DE HECHO En caso de litisconsorcio necesario el grado jurisdiccional de consulta se suple con la resolucin de apelacin M. PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE EN CASACIN: DEMANDADOS EN CASACIN: ASUNTO: El caso en autos, tiene como gnesis la demanda que la hermana del causante hiciera en contra de los herederos determinados e indeterminados de este, a fin que se declara la existencia de una sociedad comercial de hecho constituida entre el difunto, sus restantes hermanos y ella, la base de tal solicitud esta en que el negocio que se consider como un bien sucesoral por ser de propiedad exclusiva del causante, en realidad era familiar pues el padre de la promotora lo haba heredado a todos sus hijos y su hermano solo era un administrador; adelantados los rituales de rigor se profiri sentencia donde se declar la existencia de la mentada sociedad, con base en el material probatorio de corte testimonial que se alleg al proceso, por otra parte al concederse el recurso de apelacin se orden simultneamente se surtiera el grado jurisdiccional de consulta; en sede de apelacinel tribunal, confirm la providencia tras analizar las probanzas del plenario en especial los testimoniales, encontrando probados aspectos como la affectiosocietatis, los aportes y la participacin en las utilidades y prdidas. Inconforme con el fallo uno de los herederos recurre en casacin denunciando con apoyo en la causal primera al tribunal de violacin por indebida aplicacin de los artculos 98, 100, 498, 499, 501 503 y 505 del Cdigo de Comercio, a causa de errores de hecho y de derecho en la apreciacin de las pruebas y por otra parte de haber pretermitido totalmente la instancia configurndose una causal de nulidad. La Sala de Casacin Civil indic, que es procedente el estudio en conjunto del grado jurisdiccional de consulta y el recurso de apelacin, que fuese alegado por el recurrente como causal de nulidad, determin el yerro del tribunal en la valoracin de pruebas testimoniales sumarias sin que hubieren sido debidamente ratificadas en juicio erigindose en insuficientes para extraer de all la existencia de la sociedad comercial de hecho, por tanto, casa la sentencia recurrida y en sede de instancia se revoca el fallo del a quo negando las pretensiones del libelo genitor. Dr. ARTURO SOLARTE RODRGUEZ 31-08-2011 CASA 1994-004982-01 Jess Octavio Jaramillo Valencia Ana de Jess Jaramillo Correa Jess Octavio Jaramillo Correa Marina Jaramillo Correa Teresa Jaramillo Correa
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SOCIEDAD COMERCIAL DE HECHO-elementos caractersticos/APRECIACIN DE LA PRUEBA TESTIMONIAL-existencia de una sociedad comercial de hecho/PRUEBA TESTIMONIAL-ratificacin de declaraciones extrajuicio prescripcin Con apoyo en anteriores pronunciamientos la Sala esboza los elementos estructurales de la sociedad comercial de hecho por lo que indico (...) propio es entender que cuando el ad quem acept que en este proceso se demostr la existencia de la sociedad comercial de hecho materia de la accin, como reiteradamente lo predic en su fallo y se registr al hacerse su compendio, admiti, aparejadamente, la acreditacin de los elementos estructurales de dicha sociedad (...) Ahora bien, el Tribunal finc tales conclusiones y, consecuencialmente, las determinaciones que adopt, fundamentalmente, en las declaraciones rendidas (...), de las que observ que son suficientes para avalar las pretensiones de la demanda. (...) Valorados individualmente y en conjunto esos testimonios, no se extracta de ellos que sus autores hubiesen dado cuenta de sucesos especficos claramente indicativos de la existencia de la sociedad de hecho cuyo reconocimiento se solicit en la demanda y, menos an, de la satisfaccin de los requisitos necesarios para afirmar su conformacin. En realidad, las declaraciones analizadas nada informan sobre si, en un momento determinado, existi un consenso, expreso o implcito, (...), que hubiese conducido a la constitucin de una sociedad mercantil de hecho; tampoco de la realizacin de actividades por todos ellos, que permitan suponer la explotacin comn de uno o varios ramos del comercio; menos, que la suma de sus esfuerzos hizo surgir el Almacn Pintuco o que su trabajo conjunto, les permiti adquirirlo, luego de haber sido fundado por el primero de los citados; mayor es el vaco demostrativo en cuanto a los aportes, en dinero o en especie, que las mencionadas personas haran hecho para la conformacin de la mentada sociedad, pues lo nico claro que se deduce de las comentadas versiones es que fue don Jess Mara Jaramillo Zapata quien, con dineros propios, mont el referido establecimiento de comercio, lo puso en funcionamiento y lo explot; que tiempo despus de que iniciara operaciones, design para que lo administrara a su hijo mayor, Libardo Jaramillo Correa, persona que continu al frente del negocio luego del fallecimiento de aqul, sin que sus herederos hubiesen adelantado el correspondiente proceso sucesoral, tendiente a la adjudicacin de los bienes que integraban el patrimonio del causante; que Jaramillo Correa administr el Almacn Pintuco hasta cuando muri, periodo en el que adquiri diversos bienes, estuvo pendiente de sus hermanos, y les entreg dineros para que atendieran sus necesidades personales. Es ostensible, por lo tanto, que el Tribunal al apreciar las comentadas declaraciones incurri en los desatinos fcticos que el recurrente le atribuy, pues cotejado el contenido de esos medios de conviccin con las conclusiones a las que arrib dicho sentenciador, forzoso es colegir que ste, apoyado en ellas, imagin o supuso la prueba de la constitucin y existencia de la sociedad comercial de hecho objeto de la demanda, pieza procesal en la que se seal, valga destacar, que la pretendida sociedad se conform entre la demandante, su progenitor y la totalidad de sus hermanos.
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CONSULTA-en caso de litisconsortes necesarios se suple con la resolucin de apelacin/ LITISCONSORCIO NECESARIO PASIVO- Grado jurisdiccional de consulta. (...) propio es colegir que los accionados integran un litisconsorcio necesario por pasiva, al punto de poderse afirmar que ante la ausencia de uno cualquiera de ellos, no hubiese sido posible resolver de fondo, en ningn sentido, tales pedimentos. A voces del artculo 51 del Cdigo de Procedimiento Civil, en ese supuesto, el del litisconsorcio necesario, los recursos y en general las actuaciones de cada cual favorecen a los dems. (...) Significa lo anterior que la resolucin de la comentada apelacin, en tanto que ella provino de uno de los litisconsortes necesarios que integran la parte demandada, supli la definicin de la consulta echada de menos por el recurrente (...) NULIDAD PROCESAL-Tiene como principios fundamentales la especificidad, proteccin y convalidacin. Las nulidades procesales, ya sea que su discusin se suscite en las instancias o en casacin, estn sometidas a tres principios esenciales, a saber: El de la especificidad, consistente en que las causas que habilitan la invalidacin de lo actuado son solamente aquellas expresamente fijadas en la ley (...), no habiendo lugar, por ende, a la invocacin de un fundamento legal distinto, ya que a voces del inciso 4 del artculo 143 del Cdigo de Procedimiento Civil (...) El de proteccin, relacionado con el mandato del inciso 2 del ya citado artculo 143 del estatuto procesal civil, que establece que [l]a parte que alegue una nulidad deber expresar su inters para proponerla, inters que, necesariamente, est determinado por el perjuicio o la afectacin que a ella ocasione el especfico defecto procesal que se invoque, de modo que si del vicio no se desprende la vulneracin de los derechos del solicitante, ste carecer de legitimidad para reclamar y, mucho menos, para obtener la anulacin que pretenda. Y el de convalidacin, previsto en el numeral 5 del artculo 368 del Cdigo de Procedimiento Civil, en tanto all se advierte que es posible la alegacin de nulidades en casacin, siempre y cuando ellas no se hubieren saneado, norma que armoniza con la parte final del inciso 4 del artculo 143 de la misma obra, que dispone que se rechazar de plano la solicitud de nulidad que se proponga despus de saneada. CONSULTA-Legitimacin para solicitar la nulidad del trmite por su omisin. Por mandato del artculo 386 del Cdigo de Procedimiento Civil, modificado por artculo 39 de la Ley 794 de 2003, segn el tenor que tena antes de la vigencia del artculo 44 de la Ley 1395 de 2010, que redujo su contenido (...). Si bien es verdad que en la sentencia de primera instancia, el a quo no orden la consulta de dicho fallo con el superior, tambin lo es que en el auto del 1 de abril de 2008, mediante el cual concedi la apelacin que contra ella se interpuso, dispuso que el envo del expediente al Tribunal tena por fin [a]simismo, (...) que se surta el grado jurisdiccional de consulta respecto [de] las personas que fueron representadas por Curador Ad-Litem. El recurrente en casacin, en su condicin de heredero, ni fue emplazado, ni estuvo representado por curador ad litem, sino que intervino en el litigio por intermedio de apoderado judicial, quien en ejercicio del poder que aqul le confiri, recibi notificacin personal del auto admisorio de la demanda, (...) y contest el libelo introductorio. 82

(...) En tal orden de ideas, fcil es colegir que la consulta del fallo de primera instancia que proceda en los trminos del transcrito artculo 386 del Cdigo de Procedimiento Civil y que, como se advirti, s dispuso el juzgado del conocimiento, se orden en favor nica y exclusivamente de las mencionadas personas, sin que, por lo tanto, comprendiera al promotor del recurso extraordinario que ahora ocupa la atencin de la Corte. Colofn obligado de lo anterior, es que la circunstancia de que dicha consulta no se hubiere decidido expresamente, as pudiera considerarse esa omisin como un defecto constitutivo del motivo de nulidad previsto en el numeral 3 del artculo 140 del Cdigo de Procedimiento Civil, lo que seguidamente se analizar, no irrog ningn perjuicio al seor Jaramillo Valencia y que ste, por ende, como ya se destac, carece de inters para pedir la nulidad de la sentencia de segunda instancia con base en tal anomala, solicitud que, en consecuencia, habr de desestimarse. PRUEBA TESTIMONIAL- Ratificacin de declaraciones extrajuicioes necesaria para darle valor demostrativo / RATIFICACIN- declaracin extrajuicio Sin que pueda la Sala juzgar a la luz de las exigencias consagradas en el citado artculo 229 del Cdigo de Procedimiento Civil, modificado por el Decreto 2289 de 1989, la procedencia de las declaraciones de que ahora se trata, habida cuenta que ningn reparo al respecto elev el recurrente, se concluye que ellas, en tanto que, como ya se seal, fueron recibidas sin intervencin de la parte aqu demandada y no se ratificaron en el interior del presente proceso, no podan ser apreciadas por el Tribunal, ni siquiera como pruebas de refuerzo, pues estaban, y estn, desprovistas por completo de mrito demostrativo. Por ende, al haber considerado el ad quem en torno de esas probanzas que se constituyen en indicio de verdad y aumentan la credibilidad de las que fueron practicadas en el seno del proceso mismo o que si bien no pueden ser plenamente valoradas por la precariedad anunciada, son dicientes para corroborar en algn nivel la credibilidad de las aseveraciones procesales (...) APRECIACIN DE LA PRUEBA DOCUMENTAL-declaracin de renta Circunscrita la Sala a los especficos reproches del censor, como tiene que ser, habida cuenta de la naturaleza eminentemente dispositiva del recurso extraordinario de casacin, se concluye que el sentenciador de segunda instancia alter notoriamente el sentido y alcance de la inclusin que en las referidas declaraciones de renta hizo el seor Libardo Jaramillo Correa de sus hermanas Ana, Teresa y Marina, pues tal mencin slo indica eso, es decir, que para efectos tributarios, el primero declar que las segundas estuvieron a su cargo, sin que de all pudiera inferirse un reconocimiento tcito por parte de aqul de la existencia de la sociedad comercial de hecho sobre la que versa este litigio. Deviene evidente, entonces, el error de hecho que en cuanto a esos documentos cometi el Tribunal. (...) Los yerros fcticos hallados prsperos por la Corte se muestran trascendentes, como quiera que fue a consecuencia de ellos que el Tribunal coligi la demostracin de la sociedad comercial de hecho materia de la accin y que, por lo tanto, confirm la sentencia de primera instancia, en la que se reconoci su existencia, se decret su disolucin y se autoriz que se procediera a su liquidacin, conclusin que para nada resulta afectada por el fracaso del error de derecho en precedencia auscultado, habida cuenta que es evidente que la decisin del ad quem no podra mantenerse con respaldo nicamente en la prueba documental (...)
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RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL Cobro de los perjuicios derivados del fallecimiento del conductor de servicio de transporte pblico a la empresa afiladora M. PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ASUNTO: Presentan los demandantes ante el juez de primera instancia solicitud de declaracin de responsabilidad civil extracontractual y la consecuente indemnizacin de perjuicios causados por la muerte de su esposo e hijo; fallecidos, cuando grupos subversivos interceptaron el bus de servicio pblico que conducan; afiliado a la empresa demandada, en una ruta que denuncian no era permitida por la autoridad del ramo, admitido el libelo genitor la demandada se opuso a las pretensiones, argumentando que la concesin efectuada por el Ministerio de Transporte para cubrir ese trnsito no se encontraba sujeta a un corredor vial determinado, razn por la cual no pudieron violarse disposiciones reguladora de esa actividad; adems, agreg que los ingresos que dice perciba el causante como conductor no le eran pagados en contraprestacin a su servicio sino el producto de su propia actividad; surtido el trmite de rigor el juez de primera instancia neg las pretensiones, decisin confirmada en sede de apelacin por el ad quem, quien luego de verificar la prohibicin del Ministerio de ramo a la empresa para transitar esa ruta consider que no fue la orden dada por la empresa transportadora de agotar el viaje la que los expuso al fatdico destino como si la imprudencia del conductor al desconocer las advertencias y los consejos la autoridad de polica quien alcanz a advertirles de la existencia de un retn ilegal en un tramo posterior de la va.- causa adecuada para ocasionar el perjuicio-. Contra ese provedo se alzan en casacin los demandantes con soporte en la causal primera del artculo 368 del CPC en el nico cargo propuesto, denuncian la comisin de errores de hecho probatorios, que en su sentir, llevaron al Tribunal a omitir ver que la actuacin de la empresa demandada estuvo presidida de la violacin de las leyes y reglamentos de los entes gubernamentales que le exigan enviar los vehculos por la ruta permitida y que le prohiban hacerlo por la va en que ocurri el accidente, preponderante, por lo tanto, frente a las diversas concausas, o a lo sumo, a no considerar la reduccin de su responsabilidad de cara a la culpa del conductor. analizada la censura la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia no casa la sentencia, en primer lugar al encontrar que no err del Tribunal cuando descart la violacin normativa como causa adecuada de los daos causados; en segundo lugar, por cuanto al no ser el causante conductor del automotor de servicio pblico empleado de la demandada, la culpa de aqul, no poda atribursele; finalmente, porque frente a la hipottica subordinacin empresarial, el dependiente se encuentra excluido como autor material de los hechos ocurridos. Dr.JAIME ALBERTO ARRUBLA PAUCAR 06-09-2011 No Casa 2002-00445-01 Elides Garzn Loaiza Cooperativa Norteamericana de Transporte Ltda.
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RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL Imprudencia del conductor asesinado al desconocer las advertencias y los consejos de los polica / CAUSA - Causa adecuada o eficiente. () El problema, entonces, se reduce a establecer si el Tribunal se equivoc de modo manifiesto al sopesar los dos comportamientos y tener como envolvente del nexo causal el que era ajeno a la sociedad demandada, es decir, a verificar si la utilizacin de una ruta no autorizada por las autoridades de transporte para prestar el servicio pblico de pasajeros, fue la causa adecuada del dao, la muerte del conductor y del ayudante del bus, padre e hijo, porque slo si la respuesta es positiva, el yerro de valoracin probatoria igualmente se tornara en manifiesto, lo cual, de por s, obligara a la Corte entrar a examinar su trascendencia. () Por esto, ocurrido el dao, en el mismo antecedente se seal que en la respectiva investigacin debe realizarse una prognosis que d cuenta de los varios antecedentes que hipotticamente son causas, de modo que con la aplicacin de las reglas de la experiencia y del sentido de razonabilidad a que se aludi, se excluyan aquellos antecedentes que solo coadyuvan al resultado pero que no son idneos per se para producirlos, y se detecte aqul o aquellos que tienen esa aptitud. () Para dicho efecto, lo primero que debe tenerse en cuenta es que la trasgresin de la normatividad de trnsito perviva al momento en que el operario del bus fue advertido de la presencia de un retn ilegal y aconsejado para que detuviera la marcha, inclusive cuando el automotor fue retenido e incinerado. En segundo lugar, no puede pasarse por alto observar, tal cual se encuentra probado, como qued dicho, que el operario del bus de servicio pblico, pese a la establecida violacin normativa, tuvo la posibilidad de elegir si continuaba o suspenda la operacin de transporte, cuando fue alertado por los policas apostados para tal fin, acerca de los obstculos que allende del recorrido se presentaban. En ese orden, la pregunta que surge, tambin de cara a la probada decisin del conductor del vehculo de proseguir la marcha, es qu habra sucedido si la eleccin de ste hubiere sido en sentido contrario. Como el retn ilegal se encontraba montado adelante del sitio de donde el operario del bus opt por continuar el camino, no cabe duda que si se hubiere inclinado por detener, ninguno de los lamentables hechos habra ocurrido, porque an subsistiendo la violacin normativa, ello implicaba neutralizar las condiciones que se dieron para el efecto. As las cosas, sin incurrir en contraevidencia, resulta razonable concluir con el Tribunal que los hechos provenientes del conductor asesinado, su imprudencia al desconocer las advertencias y los consejos de los policas ubicados en el puente que de Guatap daba salida hacia San Rafael, permiten otorgar el calificativo de causa del perjuicio. El ad-quem, por lo tanto, no pudo incurrir en ninguno de los errores fcticos que se le enrostran () HECHO EXCLUSIVO DE LA VICTIMA- Imprudencia del conductor asesinado al desconocer las advertencias y los consejos de la polica. Entre otras, particularmente, el artculo 2357 del Cdigo Civil, en cuanto a la incidencia del hecho de la vctima en la produccin del dao, porque al quedar en pie la conclusin del Tribunal sobre que los hechos atribuidos al conductor del automotor, esto es, su imprudencia, se erigieron en la causa de los lamentables resultados, ello indica que, en estricto sentido, no podra hablarse de la existencia de concausas, como requisito necesario para ponderarlas. 85 Relatoria Sala de Casacin Civil

CONCURRENCIA DE CAUSAS -Orden de la empresa afiladora del vehculo e imprudencia del conductor que causaron su fallecimiento () tiene explicado que cuando el dao se sucede por la conducta de ambos sujetos, cada cual asume las consecuencias en la proporcin correspondiente a su eficacia causal, analizada y definida por el juzgador conforme a las pruebas y al orden jurdico. Por el contrario, si el detrimento acontece exclusivamente por la del autor, a ste slo es imputable, y, si lo fuere por la de la vctima, nicamente a sta. RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE OTRO O DE LAS PERSONAS A CARGONo es aplicable en principio personas jurdicas a ellas se aplica una responsabilidad directa / RESPONSABILIDAD DIRECTA- Persona jurdica / PERSONA JURIDICA - Responde directamente por los hechos de sus subalternos As mismo, el artculo 2347, ibdem, donde se regula la responsabilidad refleja de las personas por los daos provenientes de los hechos de quienes estuvieren a su cuidado, porque esa disposicin es inaplicable, en lnea de principio, respecto de entes jurdicos, pues acorde con el estado actual de la jurisprudencia, stos se gobiernan por la responsabilidad directa, en cuanto se considera que las acciones u omisiones de sus agentes, cuando obran en ejercicio o con ocasin de sus funciones, son atribuibles, con las consecuencias inherentes, a la persona jurdica misma. As lo tiene definido la Corte, al decir, con referencia a la evolucin histrica que ha sufrido esa temtica, que cuando se demanda a una persona jurdica para que repare los perjuicios resultantes de la culpa cometida por sus subalternos, en ejercicio de sus funciones o por razn de ellas, no se le llama a responder por los actos de sus dependientes, sino de las consecuencias de sus propios actos. RESPONSABILIDAD CIVIL POR HECHO AJENO -Frente a su subordinado se excluye si el dependiente se encuentra excluido como autor material de los hechos ocurridos () inclusive admitiendo en gracia de discusin que existe, segn el mismo precedente, una situacin de autoridad adecuada, la responsabilidad civil por el hecho ajeno supone que el dependiente de la empresa convocada, con relacin a la labor que desarrollaba, fue el autor material del mismo. Requisito que se echa de menos, porque en autos es punto pacfico que, en el plano objetivo, las muertes fueron infligidas por un grupo armado al margen de la ley
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CONTRATO DE TRANSPORTE MARITIMO DE COSAS La obligacin de fijacin del valor de las mercancas en el conocimiento de embarque a fin determinar la responsabilidad del transportador se cumple ya por que este inserta en el conocimiento de embarque literalmente, o con su mencin en documento que lo contenga e integre su contenido
M.PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMADADO:
Dr.WILLIAM NAMN VARGAS 08-09-2011 Casa 200-04366-01 Compaa Suramericana de Seguros S.A. Compaa Transportadora S.A.
ASUNTO : En ejecucin de contrato de transporte martimo de mercadera internacional contratado desde Houston, (EEUU) a Cartagena, (Colombia) result averiada la mercadera, detectados los daos por el operador portuario antes de su descargue, la seguradora de la carga corri con los gastos de esa reparacin, para lo cual debi devolverla al pas de origen, almacenarla, empacarla, reexportalay pagar las reparaciones pertinentes lo que le arrog la suma de $282.237.521 millones de pesos. Presenta demanda de responsabilidad civil reclamando a la transportadora y a su agente martimo como responsables solidarios de los gastos asumidos en ejercicio del derecho de subrogacin, trabada la litis, la demandada al resistir las pretensiones, interpuso la excepcin genrica, adelantado el trmite de rigor el Juez de Primera Instancia declar la responsabilidad solidaria pretendida reconoci como subrogataria de la perjudicada a la aseguradora, condenando a la demandada a pagar $247.857.652, neg la correccin monetaria los intereses y le conden en costas. Apelada la sentencia por ambas partes, el Tribunal, revoc el numeral tercero de la parte resolutiva, para condenar el pago de $4.914.698,23 millones de pesos, suma que inclua indexacin he intereses corrientes a partir del vencimiento del plazo hasta el pago efectivo de la obligacin. Presenta la aseguradora demanda de casacin contra esa sentencia enfilando en su contra dos cargos, ambos con soporte en la causal primera de casacin del artculo 368 del CPC, acusndole de contravenir de manera directa la ley sustancial, por la aplicacin indebida de los artculos 1031, 1643 y 1644 del Cdigo de Comercio, argumenta la existencia de vaco de norma especial que regule los lmites de responsabilidad en el contrato de trasporte martimo de mercaderas, en su entender, destaca que debe llenarse con las normas generales sobre el contrato de transporte, de modo, que los topes dispuestos por el artculo 1031 ibidem y sus sanciones seran aplicables a clusulas insertas en el conocimiento de embarque; razn en la que soporta el yerro de derecho, adicionalmente acusa la vulneracin indirecta de las mismas disposiciones por la indebida apreciacin del conocimiento de embarque, el contrato de compraventa de las mercancas y la lista descriptiva anexa de donde se poda extraer su costo.
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La Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia en consideracin a que los artculos 1643 y 1644 del Cdigo de Comercio hacen parte del contrato de transporte martimo de mercaderas con conocimiento de embarque y refieren a un tipo negocial concreto no da abrigo a la postura del demandante, pues no divisa el vaco legislativo del que da cuenta, sin embargo, al encontrar que el valor de las mercancas se puede inferir la integracin del conocimiento de embarque, la factura de compraventa y los anexos que las describen, encuentra muestra de la indebida aplicacin del artculo 1644 del C Co. precepto que no est llamado a gobernar la situacin razn por la cual casa la sentencias y en sede de instancia profiere la sustitutiva respectiva confirmando la decisin del Juez de primer grado, salvo, lo relacionado con el monto de la condena el que define en $458.900.359 millones de pesos con la inclusin de la correccin monetaria a ttulo de indemnizacin de daos.
CONTRATO DE TRANSPORTE MERITIMO DE COSAS - Cuando se omite establecer el valor de la mercanca en el Conocimiento de embarque, ese ttulo puede integrarse con la factura cambiaria de compraventa y el contrato de transporte de mercanca si estos fijan su valor para determinar la indemnizacin Art. 1643 C Co / CONOCIMIENTO DE EMBARQUE- Qu debe entenderse por declaracin inserta o constancia del valor de las mercancas en el conocimiento de embarque / Justamente, el conocimiento de embarque, se expide a peticin del cargador por el transportador en ejecucin del transporte y en cumplimiento de sus obligaciones despus de la celebracin del contrato, la entrega y el recibo efectivo de las mercaderas a bordo del buque, en dos ejemplares, el original negociable, con su firma o la de su representante o el capitn de la nave (artculo 1635, C. de Co.). Ms exactamente, uno y otro, configuran relaciones jurdicas dismiles. El contrato regula el acuerdo dispositivo de las partes en torno al transporte martimo de las mercancas por el medio, el tiempo, ruta y precio convenido, esto es, la relacin jurdica del transporte entre el transportador y el cargador. El conocimiento de embarque, es prueba del contrato de transporte martimo de mercancas, acredita la recepcin efectiva de las mercancas a bordo de la nave para transportarlas (artculos 1578, 1603, 1637, 1638, 1639, 1640 y 1641 Cdigo de Comercio), y por expresa previsin legal, es un ttulo valor representativo de mercancas (artculos 767-771, 1636, 1638 y 1642 C. de Co.), o documento necesario para legitimar el ejercicio del derecho literal y autnomo incorporado (artculo 619, C. de Co.), desde que rena ntegros los requisitos esenciales generales predicados de todos los ttulos valores, o sea, la mencin del derecho incorporado y la firma del creador del ttulo (artculos 620, 621, 625, 644 y 647, C. de Co.), as como los requisitos esenciales particulares de su clase concreta (artculos 768, 1601 y 1637, C. de Co., norma ltima por cuya especialidad prevalece sobre la primera). Su naturaleza de ttulo, origina per se la relacin jurdica cambiaria, regida con las particularidades de su especie, por los principios de incorporacin (artculos 619, 621, 622, 624, 628, 629, C. de Co.), literalidad (artculos 619, 620, 621, 622, 626, 631, 635, 657, 658, 659, 697, 706, 707, 708, 723, 727, 784-1, 3, 7 y 13- C. de Co.), legitimacin (artculos 619, 624, 647, 648, 661, 662, 691, 696, 784-11-810 C. de Co.) y autonoma (artculos 619, 627, 631, 632, 636, 659, 689, 784 -1, 2, 3 y 13- C. de Co.), diversa al negocio jurdico causal base de su creacin o emisin, y por lo tanto, al contrato de transporte martimo de mercancas. CONOCIMIENTO DE EMBARQUE- Derechos que confiere a su legtimo tenedor y autonoma del ttulo /CONOCIMIENTO DE EMBARQUE - Diferencias entre el conocimiento de embarque, el transporte, la compraventa y la factura cambiaria de compraventa. 88 Relatoria Sala de Casacin Civil

Como ttulo valor representativo de las mercaderas el conocimiento de embarque incorpora y confiere a su tenedor legtimo el derecho exclusivo a la entrega de las mercancas transportadas en el puerto de destino, la posesin mediata y documentada de las mismas y la facultad tambin exclusiva de disponer de ellas mediante la negociacin del ttulo (cas. civ. sentencia de mayo 24 de 1990; 12 de junio de 1990, CC, pp. 263 y ss.; arts. 644, 647, 767-771,1635, 1636, 1638 y 1642 C. de Co.), independientemente de que en l concurra la calidad de remitente, destinatario o de tercero frente a la relacin jurdica derivada del transporte (cas.civ. sentencia de 16 de diciembre de 2010, exp.198900042), es decir, el derecho de disposicin y a la entrega se radica exclusivamente en el tenedor legtimo, o sea, en quien lo adquiri conforme a la ley de su circulacin (artculos 647 y 1636, C. de Co.). En este contexto, son irrefutables las diferencias entre el conocimiento de embarque, el transporte, la compraventa y la factura cambiaria de compraventa. () CONOCIMIENTO DE EMBARQUE- La obligacin de determinacin del valor de las mercancas a fin determinar la responsabilidad del transportador se cumple ya por que este inserta en el conocimiento de embarque con la expresin literal del valor, o con la mencin en su texto de un documento que la contenga e integre su contenido La declaracin del valor de las mercaderas, podr insertarse en el conocimiento de embarque u omitirse segn es frecuente, sin afectar el ttulo valor, -por no ser requisito esencial general o particular del martimo-, pero la inserta o que conste en ste, es de fundamental trascendencia en el monto indemnizatorio y en la posibilidad de pactar lmites cuantitativos Declarado por el cargador e inserto o constando en el ttulo el valor de las mercancas, el monto de la indemnizacin por las prdidas o daos causados, equivale al total de la declaracin por bultos o unidad, si el transportador, su agente martimo o el capitn, no formul oportuna reserva, pudiendo empero, probar uno inferior, al cual se limita (artculo 1643, C. de Co.). En cambio, [c]uando en la declaracin inserta en el conocimiento no haya determinado el cargador el valor de las mercaderas, pero s su naturaleza, y el transportador, su agente martimo o el capitn del buque no hubieren formulado la oportuna reserva sobre dicha declaracin, la cuanta de la prdida o dao equivale al precio de las mercaderas en el puerto de embarque, pero podr pactarse un lmite mximo, salvo dolo o culpa grave, en cuyo caso, ser el valor real sin limitacin (artculo 1644, C. de Co.). Dicha exigencia, tiene su premisa en la consideracin elemental conforme a la cual el valor de las mercaderas sea conocido por el transportador, y este conocimiento e insercin para la Sala, se cumple, ya con la expresin literal del valor, ora con la mencin en su texto de un documento que la contenga, que desde luego, por razones lgicas ineludibles se inserta e integra su contenido. CONTRATO DE TRANSPORTE MARITIMO DE COSAS- Improcedencia de aplicacin analgica del Art 1031 C.Co. a este tipo contractual. / Conformemente, la responsabilidad del transportador martimo por las prdidas o daos a las mercancas transportadas en los contratos de transporte martimo bajo conocimiento de embarque, est sujeta al rgimen jurdico preferente y prevalente consagrado en los artculos 1643 y 1644 del Cdigo de Comercio, segn el valor conste en el conocimiento de embarque o no est determinado en la declaracin inserta en ste, y no por el artculo 1031 ibdem, que es inaplicable sea en forma directa, bien indirecta, ora analgica, ya complementaria, al no existir remisin alguna, y estar proscrita la analoga en materia restrictiva y sancionatoria, de donde, el juzgador acert al dejar de aplicarlo.
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CONTRATO DE TRANSPORTE MARITIMO- Improcedencia de la aplicacin analgica del art. 1031 del C.Co. a este tipo contractual / ANALOGIA - in malampartem. () Podra pensarse, dentro del argumento del censor, que los topes y sanciones previstos en el artculo 1031 seran aplicables al contrato de transporte martimo de mercaderas con conocimiento de embarque por analogialegis, de acuerdo con lo establecido en los artculos 1 del Cdigo de Comercio y 8 de la Ley 153 de 1887. Tal argumento se rechaza de inmediato, porque en ningn caso se puede aplicar la analoga in malampartem, menos tratndose de normas restrictivas o sancionatorias () El artculo 1031 del Cdigo de Comercio, restringe en sentido preciso la libertad de las partes para fijar el monto de la responsabilidad y sanciona con ineficacia de pleno derecho las estipulaciones contrarias a los topes imperativos establecidos. Mutatis mutandi, es improcedente su aplicacin analgica a pactos diversos a los contemplados, particularmente al contrato de transporte martimo de mercaderas con conocimiento de embarque, tanto cuanto por la previsin especfica del artculo 999 del Cdigo de Comercio, a ms que las limitaciones a la libertad contractual o autonoma privada dispositiva y la ineficacia, no admiten analoga, menos a tipos contractuales distintos. Es que, el transporte martimo de mercancas, a no dudarlo, se inserta en un contexto econmico nacional o internacional con una dinmica propia, muy diversa al transporte terrestre. () Conformemente, la responsabilidad del transportador martimo por las prdidas o daos a las mercancas transportadas en los contratos de transporte martimo bajo conocimiento de embarque, est sujeta al rgimen jurdico preferente y prevalente consagrado en los artculos 1643 y 1644 del Cdigo de Comercio, segn el valor conste en el conocimiento de embarque o no est determinado en la declaracin inserta en ste, y no por el artculo 1031 ibdem, que es inaplicable sea en forma directa, bien indirecta, ora analgica, ya complementaria, al no existir remisin alguna, y estar proscrita la analoga en materia restrictiva y sancionatoria, de donde, el juzgador acert al dejar de aplicarlo. ANTINOMIA NORMATIVA- metodologa orientadora del juez y el intrprete para seleccionar cul de las disposiciones jurdicas en conflicto debe aplicarse / HERMENEUTICA La antinomia normativa, es la manifiesta contradiccin, incompatibilidad e incoherencia entre normas jurdicas de igual o diferente categora, una o diversa uniformidad, homogeneidad, heterogeneidad, generalidad o especialidad, bien absoluta o total, ora parcial o relativa, ya en abstracto o en concreto, cuya solucin se disipa con la interpretacin sistemtica, adecuada, ponderada, la tcnica del equilibrio, la disociacin o, los criterios disciplinados por el ordenamiento jurdico. La legislacin colombiana, consagra directrices claras para solucionar las antinomias o contradicciones normativas. El artculo 5 de la Ley 57 de 1987, modificado por los artculos 1 a 48 de la Ley 153 de 1887, establece la metodologa orientadora del juez y el intrprete para seleccionar cul de las disposiciones jurdicas en conflicto debe aplicarse. Advertida incompatibilidad entre dos normas, el primer criterio hermenutico aplicativo es el jerrquico, verbi gratia, la Constitucin es ley reformatoria y derogatoria de la legislacin preexistente, toda norma legal anterior claramente contraria a u letra o espritu, se desechar como insubsistente; en caso de incongruencia entre leyes, oposicin de la anterior a la posterior o, trnsito de derecho antiguo a nuevo, la ulterior prevalece y aplica sobre la precedente, se considera insubsistente una disposicin legal por declaracin expresa del legislador, por incompatibilidad con disposiciones especiales posteriores, por existir una ley nueva que regula
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ntegramente la materia que la anterior disposicin se refera (artculos 1, 2, 3 y 9 Ley 153 de 1887). CONTRATO DE TRANSPORTE - No existe antinomia entre el Art 1031 del CCo. que fija lmites de responsabilidad norma posterior y general frente a los Arts. 1643 y 1644 ibdem por ser disposiciones de caracter especial y autnomo De esta forma, el contrato de transporte martimo de mercancas tiene regulacin normativa, prevalente y de aplicacin preferente a las normas del transporte en general (arts. 985 a 1035, C. de Co.), las cuales aplicarn al transporte cualquiera que sea el medio empleado para realizarlo, sin perjuicio de normas contenidas en disposiciones especiales (artculo 999, C. de Co.), o sea, aplican nica y exclusivamente cuando las especiales no regulen la materia especfica, o por remisin expresa, por ejemplo, emitido conocimiento de embarque nico o directo, la responsabilidad del transportador martimo se rige por los artculos 986 y 987 del Cdigo de Comercio (artculo 1646, C. de Co.). Por esto, el artculo 999 del Cdigo de Comercio, descarta la aparente antinomia, al disponer la preeminencia de las normas especiales del transporte martimo y la aplicacin de las generales del transporte, en presencia de vacos o, desde luego, por expresa remisin. () Per differentiam, los artculos 1643 y 1644 del Cdigo de Comercio, contienen reglas diferentes a las del artculo 1031 de ese Cdigo y refieren concretamente al contrato de transporte martimo de mercancas con conocimiento de embarque. CLAUSULAS LIMITATIVAS DE RESPONSABILIDAD - eficacia /INEFICIACIA- de pactos de irresponsabilidad o responsabilidad irrisoria / RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL- El ordenamiento jurdico nunca concede libertad absoluta a las partes de un negocio para fijar cualquier tope a su responsabilidad contractual -evolucin jurisprudencial- / AUTONOMIA PRIVADA limites orden publico El ordenamiento jurdico nunca concede libertad absoluta a las partes de un negocio para fijar cualquier tope a su responsabilidad contractual, menos en el contrato de transporte martimo de mercaderas con conocimiento de embarque. A tal conclusin se llega, en primer trmino, por el tratamiento que de tiempo atrs la jurisprudencia nacional, otorga a las clusulas limitativas de responsabilidad, pactos dispositivos expresos, claros e inequvocos para disciplinarla anteladamente con la alteracin, variacin, o modificacin del rgimen normativo ordinario, bien por el incumplimiento de una relacin jurdica preexistente, ya por los riesgos inherentes a su ejecucin, ora por el quebranto de otros derechos e intereses protegidos, y en concreto, de sus elementos o presupuestos estructurales, o sea, el dao, el nexo causal y el factor de imputacin, el quantum, la modalidad, forma y alcance de la indemnizacin respectiva con lmites cuantitativos o cualitativos en su naturaleza, contenido o su extensin. Desde el ao de 1936 en las decisiones de la Corte Suprema de Justicia se ha desarrollado con algn detalle, y con base en las reglas generales sobre obligaciones y contratos, el tema de la validez de las clusulas de limitacin y exclusin de la responsabilidad de las partes, y se han establecido lmites a este tipo de pactos. En los primeros pronunciamientos sobre el tema (cas. civ. sentencias de 9 de diciembre de 1936, G.J. XLIV, pp. 405 y ss. y de 15 de julio de 1938, G.J. XLVII, pp. 68 y ss.), la Sala reconoci que a las partes de un contrato les asiste derecho a pactar un grado de responsabilidad distinto del ordinario para efectos de aligerar o disminuir sus riesgos en caso de inejecucin de sus obligaciones. Sin embargo, ya desde entonces, sostuvo que dicha facultad no es omnmoda, pues no les est permitido a las partes pactar la exclusin total de su responsabilidad. Ello no slo contradira el concepto de la obligacin, sino tambin el espritu de distintas normas del Cdigo Civil que sancionan tales clusulas con nulidad, como los artculos 1895, 1522, 63 y 1604. Se consider, ab 91 Relatoria Sala de Casacin Civil

initio que, en tales clusulas va envuelta una condonacin del dolo futuro de una de las partes, pues al pactarse su irresponsabilidad, implcitamente se est tolerando que sea negligente en la ejecucin de sus obligaciones.Al respecto, en la sentencia de 9 de diciembre de 1936, la Corte precis que, [l] a eficacia o ineficacia de las clusulas de irresponsabilidad en los contratos ha sido cuidadosamente estudiada por los autores, sea desde el punto de vista de la culpa, sea desde el de la carga de los riesgos, y ellas han dado lugar a la tesis llamada de la inversin de la carga de la prueba. No obstante la cuestin de la validez y efecto de las clusulas de no responsabilidad, es todava objeto de vivas discusiones [] el art. 1604 del C. C. al precisar la responsabilidad general que corresponde al deudor segn la naturaleza de los contratos que celebre y al dar la norma para la carga de la prueba de las obligaciones contractuales, permite a las partes estipular expresamente una responsabilidad especial y modificar consecuencialmente la regla sobre la prueba del cumplimiento o incumplimiento de las obligaciones. Relacionando tal precepto con los arts. 63 y 1522, siempre se ha entendido que el deudor no puede estipular la exencin de su responsabilidad en caso de que la inejecucin de su obligacin debido a dolo o a su culpa grave (XLIV, pp. 405 y ss.). Ms adelante (cas.civ. sentencia de 6 de marzo de 1972, G.J. CXLII, pp. 98 y ss.), la Corte admiti bajo condiciones estrictas la exclusin de la responsabilidad de alguna de las partes cuando refiera a culpa leve y levsima. () Con la jurisprudencia reseada puede concluirse que, si bien, en ejercicio de la autonoma privada, las partes estn facultadas por el ordenamiento jurdico para establecer lmites a su responsabilidad negocial o debitoria, y ms concretamente, por un riesgo propio del negocio, tal facultad no es absoluta, sino sujeta a lmites de orden pblico. Y sobre todo no puede utilizarse jams como herramienta para patrocinar directa o indirectamente, que las partes del contrato respectivo, eludan su responsabilidad por culpa grave o dolo, vulneren normas jurdicas imperativas (iuscogens), las buenas costumbres, o materias sustradas de su esfera dispositiva, verbi gratia, los derechos de la personalidad, la vida, salud e integridad de las personas. En anlogo sentido, los principios generales de las obligaciones y contratos establecen una fuerte limitacin a la libertad de las partes en este sentido. As, ex artculo 872 del estatuto mercantil, [c] uando la prestacin de una de las partes sea irrisoria, no habr contrato conmutativo. Los contratos sinalagmticos, conmutativos o de prestaciones correlativas, por su propia estructura funcional deben guardar un mnimo de proporcionalidad entre las prestaciones asumidas por los distintos sujetos. Y si dicha relacin no existe, porque la obligacin de una de las partes contratantes es nfima comparada con la de su contraparte, la situacin se asimila a la que existira si no se hubiera pactado dicha contraprestacin. Ahora bien, en el contrato de transporte el remitente o el destinatario, segn el caso, corren el riesgo de destruccin, prdida o perecimiento de la cosa en el trayecto. Sin embargo, la carga de sobrellevar ese riesgo se compensa con el rgimen de responsabilidad del transportador, sometido a reglas especiales y ms estrictas que las comunes para todos los contratos. Dicho rgimen sera inane de permitirse pactar clusulas que limiten un monto para las indemnizaciones excesivamente bajo. Irrisorio, ha dicho la jurisprudencia, es aquello tan exiguo que de lejos es ridculo; si se quiere, que su monto suscita irrisin (cas.civ. sentencia de 20 de septiembre de 2000, expediente R-5705). Permitir a las partes de un contrato fijar el monto de su responsabilidad en una cifra nfima, sera tanto como autorizarlas para excluir de antemano su responsabilidad; pero esta actitud no es admisible pues, tal como se expres, ello a ms de contrariar la nocin prstina de la obligacin puede prohijar la condonacin del dolo futuro, prohibida por el ordenamiento, y es sancionable con prdida de eficacia del negocio respectivo
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EXEQUATUR Sentencia de divorcio proferida en Venezuela M. PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: Dra. RUTH MARINA DAZ RUEDA 08-09-2011 Concede el Exequtur 2011 -00773-00 Gaby Mara Uribe Pearanda
ASUNTO: Proferida la sentencia de divorcio de mutuo acuerdo por el Juzgado de Primera Instancia de Familia y Menores de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, (Venezuela) se presenta solicitud de su homologacin ante la Sala de Casacin Civil de la corporacin, admitida se corri traslado a los Procuradores Delegados para Asuntos Civiles y para la Defensa de los Derechos de la Infancia, la Adolescencia y la Familia, quienes no se opusieron,aportadas algunas pruebas por los peticionario y practicadas otras, luego de verificar el cumplimiento de los requisitos sustanciales y formales que exige la ley la Sala concede el exequtur. EXEQUATUR- Sentencia de divorcio proferida en Venezuela/ RECIPROCIDAD DIPLOMTICAConvencin interamericana de eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales extranjeros/ El Ministerio de Relaciones Exteriores Colombiano seal que aun cuando all no reposaba tratado bilateral entre Colombia y Venezuela sobre el reconocimiento de sentencias proferidas en uno y otro pas, s eran parte de la Convencin Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros, suscrita en Montevideo el 8 de mayo de 1979, aprobada por la ley 16 de 1981 que entr en vigor para Colombia desde el siguiente 9 de octubre y para Venezuela el 28 de febrero de 1985. Igualmente, aport copia de la referida convencin (folios 41 a 44). 4.- As las cosas, como se advierte que existe reciprocidad diplomtica entre los dos Estados, por ser ambos integrantes del ya citado cuerpo normativo multilateral, corresponde ahora establecer si en este asunto se satisfacen las exigencias consagradas en la misma para que opere la extraterritorialidad de la supracitada decisin judicial. SENTENCIA DE EXEQUATUR- Requisitos de la peticin de exequtur Por su parte, el canon 694 ibdem consagra requerimientos, tanto de forma, que ataen a la correcta incorporacin al proceso de la decisin extranjera, la debida autenticacin, traduccin, legalizacin y ejecutoria de la misma; como de fondo, los cuales involucran aspectos relacionados con el contenido de la determinacin, en la medida en que no puede contradecir disposiciones de orden pblico interno, ni comprender asuntos que comprometan derechos reales sobre bienes que se hallen en el pas, ni extenderse a conflictos de competencia exclusiva de las autoridades colombianas, como tampoco
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aquellos sometidos a proceso que se halle en trmite o con sentencia en firme. La Corte encuentra satisfechas las condiciones previstas en los artculos segundo y tercero del referido acuerdo internacional, toda vez que la sentencia del juzgado venezolano se halla autenticada, redactada en idioma castellano que es comn en ambos pases, la documentacin fue apostillada de acuerdo con la Convencin de La Haya de 5 de octubre de 1961, el juez que la profiri era competente por estar los cnyuges domiciliados en la capital de la Repblica Bolivariana de Venezuela y como la disolucin del vnculo matrimonial fue peticionada por ambos contrayentes, se advierte asegurada la defensa del demandado. Igualmente, se alleg constancia de que el fallo en mencin se encontraba ejecutoriado y como no contrara leyes colombianas, ms bien, lo resuelto es coincidente con la causal prevista en el ordinal 9 del precepto 154 del Cdigo Civil, modificado por el 6 de la ley 25 de 1992, que establece como motivo de divorcio el consentimiento de ambos cnyuges manifestado ante juez competente y reconocido por ste mediante sentencia, e inclusive concuerda con la 8 ibdem correspondiente a la separacin de cuerpos, judicial o de hecho, que haya perdurado por ms de dos (2) aos, que tambin esgrimieron ante el Juzgado Venezolano, entonces es viable el reconocimiento pretendido en esta causa.
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RECURSO DE REVISINSentencia de cesacin de efectos civiles de matrimonio religioso -convalidacin de la causal de nulidad invocada -Falta de notificacin M.PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: DEMANDANTE: PROCESO: Dra. RUTH MARINA DAZ RUEDA 08-09-2011 Declara Infundado el Recurso Luisa Adela Fajardo Monroy 2009-02241-00
ASUNTO: La impugnante, bajo el abrigo de las causales 1, 6 y 7 del artculo 380 del Cdigo de Procedimiento Civil, present recurso extraordinario de revisin en el que solicit la declaracin de nulidad del proceso de cesacin de efectos civiles de matrimonio religioso que en su contra promovi su ex esposo del que se enter segn afirm en la audiencia de declaracin de parte comisionada con esa finalidad y que absolvi el 13 de marzo de 2009, pero que omiti valorarse al momento de tomar la decisin por el juez de instancia. La Sala de Casacin Civil de la Corporacin al entrar a estudiar el asunto encuentra del anlisis de lo probado la existencia de la maniobra fraudulenta del demandante, quien despunta, efectivamente conoca el domicilio de la demandada; pero se abstuvo de declararlo, al encontrar manifiesto con la aceptacin de la demandante el conocimiento del sumario, igualmente al analizar la prosperidad del vicio denunciado por causal primera de revisin, encontr desfasada la acusacin pues la inconformidad no se relacion con una nueva prueba documental, ni problemas en su incorporacin, sino con la pretericin de la versin que del asunto da cuenta la accionante, motivos por los cuales declara infundado el recurso y condena en costas a la petente.
INDEBIDA NOTIFICACIN O EMPLAZAMIENTO- Nulidad saneada Cabe acotar de otro lado, que la Corte no puede desconocer que la actuacin del demandante en el proceso de cesacin de efectos civiles presentado contra la ahora recurrente fue indebida y de mala fe al ocultar el lugar donde ella poda ser enterada de dicha accin, empero por seguridad jurdica y en acatamiento a la ley, no prospera la nulidad invocada, dado que la afectada la subsan al actuar en el proceso - precisamente al absolver el interrogatorio de parte - y no alegarla oportunamente. 2.8. Refulge de lo anterior que la causal de revisin estudiada no sale avante, en virtud de la convalidacin de la irregularidad procesal en que se fundament, porque la impugnante conoci del pleito aun antes de finiquitar la primera instancia y a pesar de ello no plante la respectiva solicitud, hallndose en tiempo, al tenor del inciso 1 del artculo 142 del Cdigo de Procedimiento Civil, que reza: Las nulidades podrn alegarse en cualquiera de las instancias, antes de que se dicte sentencia, (), y segn el reiterado entendimiento que ha orientado la jurisprudencia de esta Corporacin.
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Al examinar los cuestionamientos frente a la conducta de Atuesta Mendiola por haber ocultado el lugar del domicilio de la accionada y su direccin para notificarla, no obstante que se acredit que ese hecho es cierto, tal como se menciona en el ltimo precedente jurisprudencial citado, su alegacin corresponda plantearla al interior del proceso donde se dict el fallo impugnado mediante revisin, ya que se estableci que aun antes de la sentencia de primer grado conoci de su existencia, por lo que tuvo la oportunidad de concurrir al mismo RECURSO DE REVISIN - Documento nuevo / DOCUMENTO NUEVO - A efectos de revisin extraordinaria no constituye novedosa la prueba aportada y no preciada en el proceso En cuanto a la causal primera del precepto 380 del citado ordenamiento, que tambin se aduce para como apoyo de la impugnacin, se estructura cuando se encuentran despus de pronunciada la sentencia documentos que habran variado la decisin contenida en ella, y que el recurrente no pudo aportarlos al proceso por fuerza mayor o caso fortuito o por obra de la parte contraria. Sin embargo, la problemtica invocada no se adecua a tales supuestos, porque se centra en que la seora Fajardo Monroy se enter del proceso cuando rindi la declaracin de parte ante el funcionario judicial comisionado, pero que esa probanza no se tuvo en cuenta para la decisin, aseverando que de haber realizado esa labor, la sentencia le sera favorable. Como puede advertirse, un simple cotejo de lo alegado, con los elementos normativos, permite evidenciar que lo planteado es totalmente desfasado, pues la inconformidad no se relaciona con la prueba documental, ni con problemas en su incorporacin, sino con la pretericin en la estimacin de la propia versin de la accionada.
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SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVILLa aplicacin del trmino de prescripcin ordinaria al beneficiario es inadmisible en este tipo contractual-Error de derecho
M.PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO:
Dra. RUTH MARINA DAZ RUEDA 08-09-2011 Casa Parcialmente 2006-0049-01 Yamile Mesa Sandoval y otros Ingeniera Castell Comercial Ltda y Seguros del Estado SA
ASUNTO : Se solicit ante el juez de primera instancia condenar solidariamente a las accionadas al pago de los perjuicios causados con ocasin de la muerte de su familiar, padre y esposo de las recurrentes, quien falleci a consecuencia de una descarga elctrica generada por redes que cruzaban el follaje de un rbol de mango cuando intentaba tomar sus frutos, valindose de un instrumento metlico; cuyo mantenimiento estaba a cargo de una de las demandadas, hechos ocurridos el 12 de enero de 2003 en una finca ubicada en Carmen de Apical (Tolima). Admitida la demanda la sociedad encargada del mantenimiento de redes, plante resistencia a las peticiones e invoc como medios tendientes a enervar la accin la exoneracin de toda clase de responsabilidad civil extracontractual, por inexistencia de negligencia en el desempeo de sus obligaciones adquiridas como contratista de su litisconsorte y hecho exclusivo de la vctima, por otro lado su compaa aseguradora tambin se opuso a las splicas, proponiendo las defensas de prescripcin de la accin derivada del contrato de seguro, inexistencia de la obligacin por inexistencia de cobertura, inexistencia de la obligacin por inexistencia de siniestro, inexistencia de la obligacin por inexistencia de responsabilidad del asegurado hacia la vctima, y bajo la modalidad de subsidiarias, culpa exclusiva de la vctima, perjuicios morales y lucro cesante no amparados y lmite de responsabilidad, adelantado el trmite de rigor el juez de primera instancia le puso trmino declarando solidariamente responsables a las accionadas y en lo relativo a la condena de perjuicios a favor de las recurrentes orden pagar a la viuda $354733.139 millones de pesos y a la menor $204472.101 millones, por concepto de lucro cesante, sumas que orden se actualizaran al momento de su pago conforme a la variacin del IPC desde el da en que se celebr la audiencia de conciliacin el 8 de junio de 2004 y por perjuicios morales a 100 smlmv en la fecha de su cancelacin; descontando de los aludidos valores el deducible del 15% estipulado en el contrato de seguro. Apelada esa decisin result modificada por el tribunal en cuanto excluy a la aseguradora de las condenas impuestas pues en su favor declar probadas las defensas de prescripcin de la accin aseguraticia ello en aplicacin del trmino de prescripcin ordinaria estipulado en el artculo 1081 del CCo., inexistencia de la obligacin por inexistencia de cobertura, inexistencia de la obligacin por inexistencia de responsabilidad del asegurado hacia la vctima y vari la condena en costas fijndola en ambas instancias a favor de la aseguradora y a cargo de los demandantes y a favor de stos en contra de la empresa demandada. 97 Relatoria Sala de Casacin Civil

Contra esa decisin propone las demandantes casacin soportndolo en tres cargos todos ellos con fundamento en la causal primera del artculo 368 CPC, por violacin indirecta de la ley sustancial al inaplicar los artculos 1127 y 1133 del CCo. y violacin directa de la ley sustancial al interpretar errneamente el artculo 1081 en concordancia con el 1131 del mencionado estatuto; el segundo cargo por violacin indirecta de la ley sustancial por falta de aplicacin de los artculos 1127 y 1133 del CCo y violacin directa de la ley sustancial por indebida aplicacin del inciso segundo del artculo 1081 en concordancia con el artculo 1131 C Co y falta de aplicacin del inciso tercero del mismo artculo 1081 ibidem, el ltimo enrostra la censura la violacin indirecta de la ley sustancial por falta de aplicacin de los artculos 1127 y 1133 del CCo y violacin directa de la ley sustancial por interpretacin errnea de los artculos 1081 en concordancia con el 1131 del Cdigo de Comercio; admitida la demanda la corte encuentra en la consideracin del tribunal su yerro en lo que refiere a la interpretacin de los artculos 1080 y 1133 de CCo, motivo por el cual casa parcialmente la sentencia y en sede de instancia ordena la prctica de varias pruebas a fin de proferir la que le remplace.
CONTRATO DE SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL- Error de derecho indebida interpretacin arts. 1081 y 1131 del C Co/ ERROR DE DERECHO - Indebida interpretacin de los artculos arts. 1081 y 1131 del C Co / 7. En punto de la violacin directa que se le atribuye al Tribunal al declarar la prescripcin de la accin, es ostensible que incurri en desacertada interpretacin de los preceptos que en el Cdigo de Comercio tratan ese fenmeno con relacin al contrato de seguro, pues a pesar de haber concebido que se estaba ejercitando la accin directa autorizada en el canon 1133, de los damnificados contra el asegurador, no tuvo en cuenta que armonizando los artculos 1081 y 1131 ibdem, afloraba con claridad que la prescripcin llamada a disciplinar el asunto era la extraordinaria, la cual en lo esencial se caracteriza, porque requiere el transcurso de cinco (5) aos a partir de cuando se consolida el derecho y es oponible contra toda persona, incluidos los incapaces; por lo que ha debido desestimar el medio exceptivo que se le plante, pues partiendo del momento en que se caus el dao (12 de enero de 2003), hasta cuando la demanda se present (23 de marzo de 2006), no haba transcurrido dicho lapso de tiempo, producindose la interrupcin en los trminos del artculo 90 del Cdigo de Procedimiento Civil, en razn a que la notificacin del auto admisorio se efectu por aviso entregado el 09 de junio de la ltima anualidad reseada (c.1, 136-137).() Corolario de lo anterior, a modo de reiteracin, es que si bien el artculo 1131 del Cdigo de Comercio no exceptu la aplicacin del artculo 1081 de la misma obra, que se mantiene como la regla fundante en materia de prescripcin extintiva de los derechos y acciones derivados del contrato de seguro o de las normas que lo disciplinan, s consagr una excepcin a ese sistema, la cual es aplicable solamente al seguro de daos -en particular al seguro de responsabilidad civil- y que consiste en que a la accin directa de la vctima contra el asegurador, autorizada expresamente por la Ley 45 de 1990, es aplicable nicamente la prescripcin extraordinaria contemplada en la segunda de las disposiciones aqu mencionadas, estereotipada por ser objetiva; que corre en frente de toda clase de personas, vale decir, capaces e incapaces, y cuyo trmino es de cinco aos, que se contarn, segn el caso, desde la 98 Relatoria Sala de Casacin Civil

ocurrencia misma del siniestro, o sea, desde la fecha en que acaeci el hecho externo imputable al asegurado -detonante del aludido dbito de responsabilidad-. RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL- Electrocucin donde los herederos del beneficiario del seguro se alzan contra la aseguradora de la empresa electrificara / RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL - Error de hecho por indebida valoracin de los elementos de juicio que acreditan lo dicho en la demanda () La invocacin en el escrito mediante el cual se promovi el proceso de los aludidos hechos y su acreditacin con los citados elementos de juicio, hace evidente el error notorio y protuberante en que incurri el ad quem, al omitir su estimacin, tal como se lo reprocha la censura, pues sin hesitacin alguna revelan con nitidez la responsabilidad de la asegurada Electrificadora del Tolima S.A. E.S.P., al ser la duea de los aludidos circuitos elctricos con que provee el respectivo servicio a los usuarios de la citada regin y dado el estado que presentaba para cuando ocurri el accidente, es claro que adems de la peligrosidad de la actividad, denota falta de previsin tcnica en su instalacin, al igual que descuido en su mantenimiento y, no se demostr elemento extrao que tenga la potencialidad jurdica de liberar a la prenombrada empresa de aquella responsabilidad, esto es, fuerza mayor o caso fortuito, culpa exclusiva de la vctima o de un tercero. SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL - Accin directa de responsabilidad a favor de los beneficiarios del contrato / As, como lo declaraba el original artculo 1127 del Cdigo de Comercio, el seguro de responsabilidad civil tena por objeto exclusivo mantener indemne el patrimonio del asegurado, quien consiguientemente lo contrataba con la finalidad de precaverse contra las consecuencias de sus actos, de ah que el asegurador asumiera la obligacin de indemnizarle los perjuicios que experimentara con motivo de determinada responsabilidad y que slo se liberara de tal compromiso pagndole al asegurado la indemnizacin estipulada, por ser ste el acreedor de la referida prestacin -artculo 1127-. Con la reforma introducida por la ley 45 de 1990, cuya ratio legis, como ab-initio se expuso, reside primordialmente en la defensa del inters de los damnificados con el hecho daoso del asegurado, a la funcin primitivamente asignada al seguro de responsabilidad civil se aun, delantera y directamente, la de resarcir a la vctima del hecho daoso, objetivo por razn del cual se le instituy como beneficiaria de la indemnizacin y en tal calidad, como titular del derecho que surge por la realizacin del riesgo asegurado, o sea que se radic en el damnificado el crdito de indemnizacin que pesa sobre el asegurador, confirindole el derecho de reclamarle directamente la indemnizacin del dao sufrido como consecuencia de la culpa del asegurado, por ser el acreedor de la susodicha prestacin, e imponiendo correlativamente al asegurador la obligacin de abonrsela, al concretarse el riesgo previsto en el contrato -artculo 84-, previsin con la cual se consagr una excepcin al principio del efecto relativo de los contratos -res inter alios acta-, que como se sabe, se traduce en que stos no crean derechos u obligaciones a favor o a cargo de personas distintas de quienes concurrieron a su formacin, o mejor, no perjudican ni aprovechan a terceros.
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ACTIVIDAD PELIGROSA- Conduccin de energa elctrica actividad de la que deriv la muerte el beneficiario / CARGA PROBATORIA- Actividad peligrosa /ACTIVIDAD PELIGROSA- No es dable excusarse ni con la probanza de una conducta diligente, debe acreditar el elemento extrao para exonerarse de responsabilidad Al respecto se ha entendido de tiempo atrs, que los asuntos donde se demande la responsabilidad civil por daos originados en lo que se ha denominado actividades peligrosas encuentra venero legal en el artculo 2356 del Cdigo Civil, conforme al cual a los afectados nicamente les corresponde acreditar el dao y la relacin de causalidad, mientras que quien desarrolla, opera o tiene el poder de disposicin o control de aquella, para liberarse de tal imputacin debe acreditar una causa extraa TECNICA DE CASACIN- Estudio conjunto de los cargas sin que produzca entremezclamiento / ENTREMEZCLAMIENTO DE ERRORES - Circunstancias en que no se verifica () No obstante la forma como aparece planteada cada una de las acusaciones, ya que se alude a la va indirecta, como tambin a la violacin directa, en razn a que se desarrollan de manera separada y frente a normas sustanciales distintas, es admisible su estudio.
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CONTRATO DE SEGURO DE DAOSAusencia de cobertura del riesgo Interpretacin del Contrato de Seguro
M.PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ASUNTO :
Dra. RUTH MARINA DAZ RUEDA 08-09-2011 No Casa 2007-00456-01 UNIMAQ Agrcola S.A Banco Agrario de Colombia S.A Seguros del Estado S.A
Las entidades demandantes pretendieron se declarar que el siniestro hurto de maquinaria para construccin se encuentra amparado por el contrato de seguro de daos celebrado con la convocada, quien lo incumpli al objetar infundamente la reclamacin presentada y rehusarse al pago de la indemnizacin correspondiente. Admitiday notificada oportunamente la demanda, fue respondida negando algunos hechos oponindose a otros y formulando las excepciones de Ilegitimidad en la causa por activa, inexistencia de la obligacin por terminacin del contrato de seguro debido al incumplimiento de garantas generales, inexistencia de la obligacin por la terminacin del contrato por incumplimiento de garantas especficas, inexistencia de la obligacin por riesgo excluido por acto fraudulento de la persona que se le hubiere entregado en custodia los bienes asegurados, inexigibilidad de la obligacin por falta de demostracin de su cuanta, inexistencia de la obligacin por lucro cesante no amparado y cualquier otro que resulte probado; surtido el trmite de rigor, del examen del material probatorio juzgador de primera instancia encontr que los actores fueron vctimas de una estafa, conducta delictual no cubierta en la pliza de seguros razn por la cual le dio prosperidad a la excepcin de terminacin del contrato por incumplimiento de garantas especficas e inexistencia de la obligacin por terminacin del contrato de seguro y neg las pretensiones decisin que fue confirmada por su superior al despuntar la ausencia de cobertura de la estafa sufrida por el asegurado como riesgo abrigado por el arreglo. Inconformes las promotoras del litigio, acudieron en casacin acusando la sentencia del adquem de quebrantar indirectamente por aplicacin indebida y por falta de aplicacin de las normas de derecho sustancial consagradas en los artculos 1602 del Cdigo Civil, 822, 1047, 1056, 1080, 1083 y 1084 del Cdigo de Comercio, y 184 numeral 2, literal c del Estatuto Orgnico del Sistema Financiero, al interpretar erradamente los medios probatorios existentes en el proceso y asumir la existencia de otros. En estudio del asunto la Sala de Casacin Civil no encontr desacierto en la interpretacin que el tribunal hizo de la demanda y de la pliza de seguros, pues efectivamente las circunstancias fcticas que rodearon el siniestro, demuestran que el hecho ocurrido se configur como una estafa y no como un hurto, y estando aquel excluido de los riesgos asegurables ninguna obligacin de indemnizar caba a la entidad aseguradora demandada.
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INTERPRETACIN DEL CONTRATO- Al concurrir parfrasis divergentes debe acudirse a la voluntad normativa de los contratantes Dado que este asunto involucra la hermenutica del contrato de seguro, conviene sealar que cuando concurren parfrasis divergentes, debe acudirse a la voluntad normativa de los contratantes, reflejada en la correspondiente pliza y en los anexos que se emitan para adicionarla, modificarla, suspenderla, renovarla o revocarla (artculo 1048 C. de Co.), para as determinar el alcance real de su declaracin, de tal forma que conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras, como lo ensea el canon 1618 del Cdigo Civil. APRECIACIN DE LA PRUEBA DOCUMENTAL-Pliza de seguro que exclua la estafa como riesgo asegurable/VIOLACIN INDIRECTA- Norma sustancial por interpretacin errnea de los medios probatorios Ahora bien, en razn a que la causal invocada por el casacionista se relaciona con la violacin indirecta de la norma sustancial por error de hecho al haber interpretado erradamente los medios probatorios existentes () y asumir la existencia de otros que no obran ERROR DE HECHO-Interpretacin de la de pliza de seguro Como al edificar el error de facto, el casacionista cuestiona la excepcin que el ad quem declar probada afirmando que ella no se acredit, dado que no se aport la pliza marco E.C. 001, sustento de la parte demanda para enarbolar el acto fraudulento de algn empleado del asegurado o de otra persona a la que se le hubiere entregado en custodia los bienes asegurados y pretende hacer ver que la estafa hallada estructurada por el ad quem estaba incluida como riesgo asegurable, la Corte, con fundamento en los medios de conviccin incorporados al expediente y en lo planteado en el fallo extraordinariamente combatido, percibe que lo que el recurrente plantea en el cargo es una apreciacin distinta de la situacin fctica y probatoria existente, hermenutica que, a pesar de poderse considerar razonable, no muestra el yerro judicial enrostrado y menos con las caractersticas de manifiesto y contraevidente, como subsiguientemente se expondr. La exploracin de la sentencia acusada evidencia que el Tribunal parti, desplaz y culmin su anlisis, sobre el sendero que le traz el escrito genitor diseado por las demandantes, con sustento en los elementos de persuasin, particularmente en el contrato de seguro aportado y si ello es as, la lectura que del asunto realiz y plasm en el fallo impugnado, a la luz del haz probatorio, no permite afirmar la acreditacin de un dislate protuberante, notorio o de bulto que viabilice el quiebre de dicha decisin. Es ms, la interpretacin que le dispens a la demanda y a los medios de conviccin que nutren el proceso, le permite a la Corte concluir que el juzgador de segundo grado, no solo valor la pliza de seguro, sino que, adems, lo hizo de una manera admisible, se itera, con sustento en lo que se expuso en el libelo pretensor, lo cual impide visualizar alejamiento de los principios bsicos que conforman el mencionado ejercicio hermenutico.
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UNIN MARITAL ENTRE COMPAEROS PERMANENTES Carece de virtud para destruirla el alejamiento de la pareja por breve tiempo para luego continuarla, es la hiptesis de la separacin definitiva que a no dudarlo la extingue. M.PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE EN CASACIN: DEMADADO EN CASACIN: Dra. RUTH MARINA DAZ RUEDA 08-09-2011 No Casa 2007-00416-01 Hctor Daniel Santiago Murcia Sandra Carolina Castro Amaya
ASUNTO: En el libelo introductorio del proceso se solicit declarar la existencia de la unin marital de hecho entre la actora y el demandado, durante el perodo comprendido entre abril de 2000 y enero de 2007; y la consecuente sociedad patrimonial entre compaeros permanentes durante el mismo lapso de tiempo; pretensiones que tuvieron xito en ambas instancias, aunque se determin que la vigencia de la referida relacin transcurri del 1 de enero de 2001 hasta el 31 de enero de 2007. En desacuerdo con tales providencias el demandado recurre en casacin el fallo del tribunal, sustenta su acusacin en la causal primera del artculo 368 del Cdigo de Procedimiento Civil, va indirecta por desacierto de hecho que condujo a la violacin de los artculos 1 y 2 de la ley 54 de 1990, al suponer aspectos que no reflejan la verdad del plenario. Al estudiar el material probatorio tanto testimonial como documental, la Sala concluye que la decisin del tribunal resulta lgica y acorde a un estudio conjunto del material aportado, sin que se pueda acusar el fallo de antojadizo o caprichoso, por tal motivo no casa la sentencia. UNIN MARITAL DE HECHO-la separacin por un corto periodo de tiempo a causa de desavenencias de la pareja no alcanzan la potencia de afectar la permanencia/SOCIEDAD PATRIMONIAL ENTRE COMPAEROS PERMANENTES/ Aunque las deponentes (...) , al igual que la propia actora, reconocen que en alguna ocasin sta se ausent del hogar por desavenencias de pareja; tambin una de ellas precis que esa situacin no se prolong por ms de un (1) mes, y al no haberse probado la poca en que ese hecho ocurri, ni la incidencia que pudo tener en la estabilidad de la comunidad de vida, es razonable que el sentenciador no le hubiere reconocido efecto alguno. Y es que todo parece indicar que el susodicho acontecimiento no alcanz significacin o relevancia en la vida de la pareja, pues se constata que ni siquiera el accionado lo aleg expresamente al plantear su defensa, se limit a sealar de manera general que no concurran los elementos exigidos para la existencia de una unin marital de hecho y menos an para la formacin de la sociedad patrimonial entre compaeros permanentes, sin aludir al referido tema.
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El entendimiento de la jurisprudencia de esta Corporacin acerca de los presupuestos sustanciales para que se forme aquella institucin jurdica, contribuye a reforzar que la posicin del ad quem de no darle importancia al aspecto fctico resaltado por la censura (...) Adems de los precedentes razonamientos ha de tenerse en cuenta, que en cualquier caso el alejamiento de la pareja por breve tiempo para reanudar ulteriormente la unin marital, carece de virtud para destruirla. Por tanto, es la hiptesis de la separacin definitiva que a no dudarlo la extingue. APRECIACIN DE LA P RUEBA TESTIMONIAL-Validez de las inferencias del sentenciador para establecer el inicio de una unin marital de hecho/APRECIACIN DE LA PRUEBA DOCUMENTAL-Se examina en conjunto con la prueba testimonial Al respecto se precisa, que valorados individualmente y en conjunto los elementos de juicio antes relacionados, de acuerdo con las reglas de la sana crtica, se infiere, que por no ser arbitraria ni ilgica, es admisible la conclusin del Tribunal al predicar la existencia de la unin marital de hecho, al igual que la sociedad patrimonial entre compaeros permanentes, de la cual son sus miembros el hombre y la mujer a que se ha venido haciendo mencin, con vigencia durante el lapso de tiempo referido. [l]a prueba testimonial no especifica claramente la fecha de iniciacin de la unin marital de hecho, si se ve, tanto la prima de la demandante como su propia madre en declaraciones coincidentes se refieren al ao dos mil uno (2001), para sealar la poca en que el demandado se fue a vivir con aquella, vase como Ana Amaya Garca dijo que su hija fij residencia con el demandado aproximadamente en el ao 2001 o 2002, en el barrio La Esmeralda, luego se trasladaron a un apartamento en Santa Brbara y all vivieron hasta el ao dos mil siete cuando termin la relacin. - En esas condiciones, la prueba documental tampoco despeja el interrogante (...), se trata de la escritura pblica suscrita en el ao dos mil seis (2006), en la que los compaeros declaran tener una unin marital de hecho; las facturas mdicas datan de los aos dos mil cinco (2005) y dos mil seis (2006), luego, bien hizo la seora juez al declarar la unin marital de hecho desde el 1 de enero de 2001. Sin embargo, es perceptible que esa labor no es el fruto de una interpretacin arbitraria, pues se ajusta a parmetros de lgica y razonabilidad, en la medida en que al no hallar datos puntuales acerca del momento en que aquella comenz, opt por acoger el hito temporal que ms se aproximara a la informacin vertida en los elementos demostrativos, y aunque no corresponden a la mayora de los testigos, como lo critica el censor, s obran probanzas que contribuyen a descartar que no es ese un criterio meramente antojadizo. () Ahora, por el hecho de que la data en cuestin no coincida con la planteada en el petitum, el desatino tampoco se configura, porque la conclusin encuentra soporte en el acervo probatorio y se ajusta a la regla.
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ACCIN REIVINDICATORIALa definicin del requisito de identidad del bien presupuesto de este tipo de acciones no tiene como fundamento el examen de la cadena de los ttulos de propiedad anteriores al invocado por el reivindicante M.PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: Dr. ARTURO SOLARTE RODRGUEZ 09-09-2011 CASA 2001-00108-01 Ricardo Pez Ruiz Resguardo -Comunidad Indgena de Cota
ASUNTO: Adquirida la propiedad de un lote mediante contrato de compraventa, su nuevo propietario instalo en su interior un contenedor para el almacenamiento de herramientas con el propsito de procurar su explotacin y construccin, a mediados de 1994, observ, que el contenedor haba sido retirado del predio por miembros de la Comunidad Indgena de Cota, quienes lo tomaron en posesin, luego de varios intentos infructuosos a fin de obtener su restitucin, presenta demanda reivindicatoria con la que busca que as se declare adems del pago de frutos civiles y naturales percibidos o que con mediana inteligencia y cuidado hubiere podido producir el inmueble. Notificado el gobernador del cabildo indgena, respondi extemporneamente la demanda, circunstancia por la cual el juzgado del conocimiento no tuvo en cuenta su escrito; surtido en lo dems el trmite de rigor el Juzgado de conocimiento, dict sentencia en la que accedi a la reivindicacin, inst al Cabildo de la Comunidad de Indgenas de Cota para que restituyera el mencionado predio, reconoci en favor de la demandada el derecho a que se le abonen las expensas necesarias invertidas en la conservacin de la cosa, a razn de $400.000.oo anuales a partir de julio de 1994 y neg el reconocimiento de mejoras, frutos naturales, civiles y deterioros de la cosa; sentencia contra la que interpusieron ambas partes recurso de apelacin; la demandante a fin de que se revoque lo desfavorable; y la demandada, con el propsito de que se infirmara en su totalidad. El Tribunal Superior del Distrito Judicial que asumi el asunto opt por revocarla y negar las pretensiones del libelo introductorio fundado en dos motivos - la falta de identidad entre el predio del que se acometa la reivindicacin y el que se identificaba en las escrituras de propiedad, y la otra, la posesin anterior de la comunidad indgenasignificativamente anterior a la que alega haber ejercido el demandante despojado. En contra de ese provedo con fundamento en el artculo 368 del CPC. formula el inconforme recurso extraordinario de casacin soportado en tres cargos, en primer lugar acusndolo de incurrir en error de hecho y violacin indirecta de los artculos 946, 947, 950, 952, 961 -primera parte-, 962 -inciso 1-, 964 -incisos 1 y 2- del Cdigo Civil, en cuanto el juez soport su concepto en la ausencia de identidad del bien posedo por la comunidad con el que es objeto de reivindicacin,
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conclusin equivocada que alega es producto de la indebida interpretacin de algunas pruebas que obran en el proceso y la pretericin de otras, en segundo lugar de incongruente en mnima petita, al omitir decidir la objecin que por error grave se formul contra el dictamen rendido en el proceso por los peritos en el que los expertos conceptuaron la coincidencia de los linderos indicados dentro de la demanda y las alinderaciones de la escritura de su propiedad. Analizados los cargos encuentra la corte el yerro del ad quem denunciado por va indirecta causal primera del artculo 368 del CPC, en cuanto si se manifiestan precisados los linderos del bien objet de declaracin reivindicatoria en el sumario y por ausencia de pronunciamiento en esa sede sobre la tacha testimonial, en ese sentido casa la sentencia. En sede de instancia adiciona la sentencia del a quo a efecto de declarar, por una parte, probada la tacha por sospecha formulada por la parte demandante de los testimonios acercados por la parte demandada, y por otra, no acreditada la objecin que por error grave el extremo demandado plante respecto de la experticia realizada por los peritos; confirma los puntos primero, tercero y cuarto de la parte resolutiva de ese fallo en los que ordena la reivindicacin, niega el reconocimiento de frutos y pago de expensas invertidas en la conservacin de la cosa; por ltimo no condena en costas en segunda instancia por la prosperidad parcial de la alzada y el beneficio del amparo de pobreza que cobija a la demanda.
ACCIN REIVINDICATORIA- La verificacin de la identidad del predio del que se acredita la propiedad y el que pretende reivindicarse, requisito de procedencia, no implica el estudio de la cadena de ttulos () En punto del requisito de identidad que, como se seal, tanto la doctrina como la jurisprudencia han considerado estructural o axiolgico de la accin de domino, cabe observar que l tiene doble alcance, puesto que, por una parte, hace referencia a la correlacin que debe existir entre el predio cuya reivindicacin se solicita con aquel que es de propiedad del actor, y, por otra, a que el bien reclamado corresponda al posedo por la parte demandada. () Como queda destacado, el requisito de identidad que ahora ocupa la atencin de la Sala supone que el bien de propiedad del actor, segn se desprenda del ttulo que aporte para acreditar su derecho, corresponda al reclamado en la demanda y al posedo por el accionado, de lo que, al mismo tiempo, se colige que su verificacin deviene de la comparacin objetiva de la prueba del dominio en cabeza del accionante, del libelo introductorio y de los elementos de juicio que sirvan a la determinacin del inmueble detentado por la parte demandada. Consecuencia de la anterior precisin es que la definicin del requisito de identidad que se comenta, no tiene como fundamento el examen de la cadena de los ttulos de propiedad anteriores al invocado por el reivindicante, y que, por consiguiente, la evaluacin de su satisfaccin, en un caso concreto, no puede ser resultado de dicho estudio retrospectivo. 5.4.Registrado ya el contenido, por una parte, de la escritura pblica No. 957 del 29 de abril de 1994, otorgada en la Notara Cuarenta y Cuatro de esta ciudad, por medio del cual el demandante adquiri de los seores Nereo Trivio Jimnez, Mariela Trivio de Barbosa, Aura Mara Trivio Garca, Myriam Cecilia Trivio Garca, Luis Orlando Trivio Garca y Edgar Eudoro Trivio Garca el inmueble materia del
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litigio; por otra, del certificado de matrcula inmobiliaria No. 50N-715212 expedido por la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos de Bogot, Zona Norte, en cuya anotacin No. 4 figura la inscripcin del mencionado instrumento pblico; y, por ltimo, de la demanda con la que se dio inicio al litigio, surge de manera ntida que esos elementos de juicio contienen idntica identificacin del bien raz materia de la presente controversia, toda vez que en todos aparece que el lote se denomina Galilea, que se encuentra ubicado en el Municipio de Cota, Departamento de Cundinamarca, amn que relacionan unos mismos linderos, aseveracin sta ltima que en nada resulta desvirtuada porque en la citada matrcula inmobiliaria se hubiese hecho mencin tambin a unos linderos antiguos. TITULO DE DOMINIO- Accin reivindicatoria Conforme tal planteamiento, en los procesos de que se trata, la satisfaccin del presupuesto estructural atinente a que el dominio del bien que se pretende reivindicar est en cabeza del demandante, se logra con la aportacin del ttulo o ttulos que lo acreditan como dueo, los cuales deben ser anteriores a la fecha en la que haya comenzado la posesin del demandado. Por consiguiente, de conformidad con dicha postura cuando el ttulo de adquisicin del actor, por s slo, logra dicho cometido, el de comprobar que su propiedad antecede a la posesin del extremo demandado, no es necesario que aquel deba recurrir a ttulos anteriores. TACHA DE SOSPECHA- La ausencia de pronunciamiento sobre la tacha debe atacarse por la causal primera de casacin / OBJECIN POR ERROR GRAVE- Dictamen pericial la ausencia de pronunciamiento debe atacarse por causal primera La Corte, al desatar un cargo por incongruencia afincado, entre otras razones, en el hecho de no haberse decidido la tacha por sospecha de algunos declarantes, estim que dichas imputaciones, de ser ciertas, comportaran eventuales errores de juicio o razonamiento del fallador, no de actividad; por supuesto que el examen de la tacha no estructura, en manera alguna, uno de los extremos del litigio cuya trasgresin genere el vicio de incongruencia de la sentencia, toda vez que la estimacin de la misma es cuestin entraablemente relacionada con la valoracin y apreciacin de su atestacin, motivo por el cual las deficiencias y omisiones que al respecto hubiese podido cometer el fallador se reflejarn en la apreciacin de las mismas, circunstancia que apremiar al recurrente a denunciar, dentro de la rbita de la causal primera de casacin, los errores fcticos o de derecho que hubiese podido cometer (Cas. Civ., sentencia del 24 de julio de 2002, expediente No. 5887; subrayas fuera del texto). 5.Similares razonamientos son aplicables al supuesto que se plantea en el cargo objeto de estudio, pues la falta de resolucin acerca de la objecin que por error grave se propuso contra el dictamen pericial es cuestin que compromete el examen y valoracin de la experticia misma y que, por lo tanto, en casacin, no engendra incongruencia, sino que debe proponerse a la luz de la causal primera del artculo 368 del Cdigo de Procedimiento Civil. PRUEBA TESTIMONIAL- Tacha de sospecha / TACHA DE TESTIGOS - Previa apreciacin del testimonio el juez debe decidirla / ERROR DE HECHO- Apreciacin de testimonio sin previo pronunciamiento sobre su tacha de sospecha. De acuerdo con lo establecido en el artculo 217 del Cdigo de Procedimiento Civil, [s]on sospechosas para declarar las personas que en concepto del juez, se encuentren en circunstancias que afecten su credibilidad o imparcialidad, en razn de parentesco, dependencias, sentimientos o inters con relacin a las partes o sus apoderados, antecedentes personales u otras causas. 107 Relatoria Sala de Casacin Civil

Y conforme el artculo 218 de la misma obra, [c]ada parte podr tachar los testigos citados por la otra parte o por el juez. La tacha deber formularse por escrito antes de la audiencia sealada para la recepcin del testimonio u oralmente dentro de ella, presentado documentos probatorios de los hechos alegados o la solicitud de pruebas relativas a stos, que se practicarn en la misma audiencia. Si el testigo acepta los hechos, se prescindir de toda otra prueba (). Cuando se trate de testigos sospechosos, los motivos y pruebas de la tacha se apreciarn en la sentencia, o en el auto que falle el incidente dentro del cual se solicit el testimonio; en los casos de inhabilidad, el juez resolver sobre la tacha en la audiencia, y si encuentra probada la causal, se abstendr de recibir la declaracin (). El juez apreciar los testimonios sospechosos, de acuerdo con las circunstancias de cada caso (se subraya). 6.6.Se desprende de la segunda de las normas antes transcritas, que una vez se proponga la tacha por sospecha, se impone al juez, en la sentencia, o en el auto que falle el incidente dentro del cual se solicit el testimonio, resolverla, para lo cual deber estimar los motivos y pruebas practicadas en relacin con ella, y que slo una vez la haya decidido, ya sea declarndola, ora desechndola, puede proceder a apreciar el testimonio, fijando el valor demostrativo que le merece de acuerdo con las circunstancias de cada caso. Y no podra ser otra la interpretacin que se diera a tal precepto, como quiera que la parte que propuso la tacha, tiene derecho a que la misma se decida y a que el sentenciador valore los testimonios cuestionados conforme a la determinacin que en cuanto a ella adopte, pues si se admitiera que el juez encargado de la causa pudiera optar por apreciar las respectivas declaraciones sin pronunciarse previamente sobre el cargo de sospecha, es evidente que con ese proceder vulnerara, de una parte, el mandato del artculo 218 del Cdigo de Procedimiento Civil y, de otra, el sealado derecho de quien ha impugnado la prueba. 6.7.En el caso sometido al conocimiento de la Corte, el Tribunal, sin mediar apreciacin alguna sobre los motivos y pruebas de la tacha y, por ende, sin resolverla, en ningn sentido, otorg total credibilidad al dicho de los declarantes y, con base en el mismo, coligi la plena demostracin del hecho de que la comunidad ejerce posesin sobre el predio a reivindicar, el cual no se conoce como Galilea, sino que hace parte del gran globo de terreno que desde tiempo[s] inmemoriales [ella] ocupa. 6.8. Con ese proceder, sin lugar a dudas, el ad quem incurri en el error de hecho trascendente denunciado por el censor, pues su conducta, al contradecir los dictados del analizado artculo 218 del Cdigo de Procedimiento Civil, signific que esa autoridad ponder sin mayor reflexin los indicados testimonios e infiri, con base en ellos, la posesin que de esta manera tuvo por acreditada, que ella es anterior a la del demandante y, particularmente, a su ttulo y, por lo mismo, neg el acogimiento de las pretensiones de la demanda, estimacin que efectu pretiriendo el anlisis de la tacha por sospecha que haba sido formulada por la parte demandante en relacin con los declarantes, la cual, si la hubiese apreciado y decido, le habra permitido, ah s vlidamente, determinar el mrito demostrativo de las declaraciones cuestionadas. TACHA DE TESTIMONIO- Apreciacin de la prueba testimonial En el punto, ha sido insistente la Corte en sealar que la sospecha no descalifica de antemano [al declarante] -pues ahora se escucha al sospechoso-, sino que simplemente se mira con cierta aprensin a la hora de auscultar qu tanto crdito merece. Por suerte que bien puede ser que a pesar de la sospecha haya modo de atribuirle credibilidad a testigo semejante, si es que, primeramente, su relato carece de mayores objeciones dentro de un anlisis crtico de la prueba, y, despus -acaso lo ms prominente- halla respaldo en el conjunto probatorio (Cas. Civ., sentencia del 19 de septiembre de 2001, expediente No. 6624; se subraya). 108 Relatoria Sala de Casacin Civil

OBJECIN POR ERROR GRAVE- Las discrepancias que existen con los peritos sobre caractersticas generales del predio materia de litigio no tienen la dimensin para engendrar error grave En este orden de ideas, se colige que la discrepancia que pueda observarse respecto de los linderos, el rea y, en general, las caractersticas del predio materia del litigio en los referidos actos procesales -demanda, inspeccin judicial y dictamen pericial- no es cuestin que en s misma engendre error y, mucho menos, de la intensidad atrs advertida, atribuible al ltimo de esos elementos de juicio, pues en esos aspectos la postura adoptada por los auxiliares de la justicia simplemente refleja lo que ellos observaron al respecto, erigindose, por lo tanto, en uno de los aspectos que habrn de valorarse, de ser necesario, para determinar la satisfaccin en el sub lite del elemento de debida identidad que, como en varias oportunidades a lo largo de este fallo se ha sostenido, es estructural de la accin de dominio. PRESTACIONES MUTUAS- Accin reivindicatoria buena fe del poseedor vencido/ BUENA FE Diferencia buena fe calificada y posesoria La Corte, ocupada del tema de las prestaciones mutuas en juicios reivindicatorios y, ms exactamente, de la buena fe del poseedor vencido, seal que una cosa es la buena fe exenta de culpa o cualificada o creadora de derechos, (), y otra bien distinta la buena fe simple o buena fe posesoria definida por el artculo 768 del C.C. (), que a diferencia de la anterior no necesita probarse sino que se presume legalmente, tal como lo dispone el artculo 769 ibdem, y que es la requerida por el artculo 964 de la misma obra para que el poseedor vencido restituya nicamente los frutos percibidos o que pudieron percibirse despus de la contestacin de la demanda. Sobre la segunda, observ que se configura no mediando fraude, violencia o clandestinidad en la adquisicin de [la] posesin (Cas. Civ., sentencia del 25 de septiembre de 1997, expediente No. 4244). El artculo 771 de la misma obra predica que [s]on posesiones viciosas la violenta y la clandestina (se subraya). Y en armona con ello, la norma siguiente -artculo 772- precepta que [p]osesin violenta es la que se adquiere por la fuerza. La fuerza puede ser actual o inminente (se subraya), explicando el artculo 773 ibdem que [e]l que en ausencia del dueo se apodera de la cosa y volviendo el dueo le repele es tambin poseedor violento. De esa normatividad se infiere que no es del caso acceder al reproche que en este punto elev el apelante, pues as se admitiera que con los medios de conviccin que l invoc y, adicionalmente, con los testimonios rendidos por los seores Hctor Manuel Neuque Triana, Tedulo Barbosa Correa, Jos Fernando Posada Ramrez, Vctor Julio Correal Rojas y Ricardo Castillo Castillo se demostr que miembros de la Comunidad Indgena de Cota, en ausencia del demandante, retiraron el contenedor que ste instal en el predio de su propiedad, ello no es suficiente para colegir que la posesin de la demandada se inici violentamente, toda vez que ni el actor, ni los elementos de juicio recaudados informaron que, con posterioridad a la ocurrencia de ese comportamiento, los invasores repelieron a Pez Ruiz, requisito que, como se vio, impone el artculo 773 del Cdigo Civil. RESGUARDO INDIGENA- Procedimiento para otorgarle a un inmueble esa calidad- la certifica el Ministerio de Interior y Justicia / PARCIALIDAD INDGENA- Resguardo indgena Antes de abordar el estudio propiamente dicho de la accin, es del caso destacar que en el proceso no figura prueba alguna que acredite que el inmueble en el que se encuentra asentada la Comunidad Indgena de Cota haya sido constituido como resguardo indgena, de conformidad con el Decreto 2164 de 1995, [p]or el cual se reglamenta parcialmente el Captulo XIV de la Ley 160 de 1994 en lo relacionado con 109 Relatoria Sala de Casacin Civil

la dotacin y titulacin de tierras a las comunidades indgenas para la constitucin, reestructuracin y saneamiento de los Resguardos Indgenas en el territorio nacional y, ms exactamente, con el trmite establecido en su Captulo III, relativo, precisamente, al PROCEDIMIENTO PARA CONSTITUIR, REESTRUCTURAR, AMPLIAR Y SANEAR RESGUARDOS INDGENAS, que, en lneas generales, tiene las siguientes fases o etapas: solicitud (art. 7); conformacin del correspondiente expediente (art. 8); programacin (art. 9); visita (art. 10); rendicin de estudio (art. 11); concepto emitido por el Ministerio del Interior y Justicia (art. 12); y resolucin (art. 13). Al respecto, es pertinente tener presente que el concepto emitido el 13 de octubre de 2006 por la Direccin de Etnias del Ministerio del Interior y de Justicia, Subdireccin de Asuntos Indgenas, contenido en el oficio que milita del folios 63 al 76 del cuaderno de la Corte, se circunscribi a sealar, con la correspondiente fundamentacin, que las Comunidades Muiscas de Cha, Cota y Sesquil renen los elementos fundamentales que demuestran la existencia de una parcialidad indgena, en sentido etnolgico y jurdico como lo establece la legislacin para los pueblos indgenas y a concluir que dichas comunidades, por consiguiente, son parcialidades indgenas, por lo cual dicha comunidad, evidentemente, es merecedora de la proteccin que para tales colectividades consagran, en general, la Constitucin Poltica y la ley, sin que dicha calificacin, en todo caso, se puede confundir o amalgamar con las prerrogativas o caractersticas que el ordenamiento reconoce para los territorios legalmente constituidos como resguardos indgenas, en los trminos de los artculos 63 y 329 de la Carta Poltica y del Captulo V, NATURALEZA JURDICA DE LOS RESGUARDOS INDGENAS, MANEJO Y ADMINISTRACIN, del invocado Decreto 2164 de 1995. CONGRUENCIA- Excluye, que la resolucin o el silencio que se adopte en la sentencia frente a aspectos del litigio que no conciernen a lo sustancial pueda engendrarla en cualquiera de sus modalidades. () ley procedimental reserva para la sentencia otros pronunciamientos que no ataen, en esencia, con el derecho material controvertido, como son, a guisa de ejemplo, las medidas para la efectividad de la inscripcin de la demanda, cuando ella haya sido ordenada como medida cautelar en el curso del proceso (inciso 5 del literal a de la regla 1 del artculo 690 del C. de P.C.); la decisin sobre tacha por sospecha de testigos (inciso 2 del artculo 218 ib.); la determinacin que haya de adoptarse sobre la objecin al dictamen pericial (numeral 6 del artculo 238 ib.); y la condena al pago de las costas de la parte vencida (numeral 2 del artculo 392 ib.). No obstante, el pronunciamiento sobre esos puntos, haya o no mediado solicitud de parte al respecto, no traduce desbordamiento en el ejercicio de la actividad jurisdiccional y, correlativamente, omitir su resolucin, no comporta un fallo diminuto, en los trminos del artculo 305 del Cdigo de Procedimiento Civil.
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CONTRATO DE CORRETAJE Caractersticas del contrato M. PONENTE: SENTENCIA: DECISION: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ASUNTO: En el libelo genitor del proceso, la demandante pidi declarar el incumplimiento por los demandados del contrato de corretaje cuyo objeto era la intermediacin en la venta de un bien rural para la construccin de una crcel, y la condena solidaria al pago de la comisin acordada, explic la actora que el demandante para evitar ese rubro termin unilateralmente el encargo ante la supuesta negativa del Ministerio de Justicia a construir la crcel, y meses despus constituy una sociedad, a travs de la cual enajen el inmueble cuya venta se haba encargado al Municipio. Trabada la litis, los demandados interpusieron las excepciones denominadas falta de causa para demandar por no haber conferido a la demandante poder alguno para representarlos, as como las de carencia de derecho sustantivo, inexistencia de la obligacin y prescripcin. La decisin de primera instancia, deneg el petitum, declar probada la excepcin de falta de presupuestos materiales o perfeccionamiento del contrato de corretaje, una vez apelada se confirm. Presenta contra ese provedo demanda de casacin, con apoyo en la causal primera acusa la sentencia del tribunal por violacin indirecta de los artculos 1494 y 1602 del C. C, 864 y 1341 del C. Co. a causa de errores manifiestos en la interpretacin de la demanda, apreciacin y valoracin de las pruebas. La Sala de Casacin Civil explica las retribuciones a que tiene derecho el corredor en el desarrollo de un contrato de corretaje, igualmente encuentra que los embates contra la sentencia no logran desvirtuar la presuncin de legalidad y acierto que le cobija razn por la que no casa. CONTRATO DE CORRETAJE-Remuneracin y comisiones atribuibles al corredor Por el contrato de corretaje una parte llamada corredor, experta conocedora del mercado, a cambio de una retribucin, remuneracin o comisin, contrae para con otra denominada encargante o interesada, la obligacin de gestionar, promover, concertar o inducir la celebracin de un negocio jurdico, ponindola en conexin, contacto o relacin con otra u otras sin tener vnculos de colaboracin, dependencia, mandato o representacin con ninguno de los candidatos a partes. En cuanto hace a su tipologa, en la legislacin patria, el corretaje, entre otras caractersticas, es contrato con tipicidad legal por su disciplina legis; bilateral o de prestaciones correlativas al generar obligaciones para ambas partes contratantes; oneroso y conmutativo; principal porque su existencia no pende de otro u otros negocios, tampoco del finalmente celebrado por las partes acercadas del cual Dr. WILLIAM NAMN VARGAS 14-09-2011 NO CASA 2005-00366-01 Velsquez Y Cia. Ltda William Londoo Escobar y otros.
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es un tipo diverso, autnomo e independiente; en principio, paritario o de libre discusin; consensual o de forma libre, y aun cuando prepara, facilita o propicia la celebracin de otro negocio, no es contrato preliminar o preparatorio por no crear para el corredor, ni el encargante, prestacin de hacer de celebrar un negocio, sino buscar, aproximar y contactar interesados en su celebracin. El corredor, ex artculo 1340 del Cdigo de Comercio, es profesional autnomo e independiente, por cuyo conocimiento especial del mercado pone en relacin a dos o ms personas para contratar. Su actividad esencial es la intermediacin o mediacin entre sujetos interesados en celebrar un contrato, a quienes aproxima y pone en contacto, sin ejecutar acto jurdico alguno, actuar por cuenta o en nombre de aqullos, tener nexo con ellos, ni participar en la conclusin del negocio en la cual permanece al margen, y es decidida, definida o acordada libremente por las personas contactadas. La prestacin principal del corredor, envuelve un facere, prestar servicio directo, personal, indelegable e independiente, proyectado en la gestin, promocin, concertacin, mediacin o intermediacin de negocios y bsqueda de posibles interesados a quienes aproxima, acerca, contacta o relaciona para celebrarlos. Recibe el encargo efmero, transitorio y limitado al negocio o negocios concretos de gestionar una actividad estricto sensu, realizada por s mismo, con sus propios medios, mtodos, organizacin, infraestructura, riesgos y costos, sin comprender la ejecucin de actos jurdicos por cuenta ajena, la celebracin del negocio en nombre de otro, ni asumir o garantizar su celebracin salvo pacto contrario, por depender enteramente de las partes, quienes pueden celebrarlo o no. El corredor busca, aproxima o acerca personas con inters en contratar, procura, propicia o promueve el contrato (...) () Prestacin esencial derivada del corretaje es la de pagar la retribucin, remuneracin o comisin del corredor, quien tiene derecho a percibirla en todos los casos en que sea celebrado el negocio en que intervenga (art. 1341, C. de Co), an si resulta invlido ignorando la causal de invalidez, o se resuelve por incumplimiento ulterior, pero sujeto a condicin suspensiva slo se causar al cumplirse sta (art. 1342, C. de Co). El monto de la comisin es el estipulado o, en defecto de pacto expreso, el acostumbrado en las prcticas y usos contractuales, o el fijado pericialmente (artculo 1341 del Cdigo de Comercio y 1621 del Cdigo Civil). El corredor nicamente tiene derecho a la retribucin cuando se celebra el negocio en el cual se intervino, a menos que se convenga al margen de su conclusin. En consecuencia, todas las gestiones o actividades anteriores, en lnea de principio, son realizadas por cuenta, costo y riesgo exclusivo del corredor, quien slo adquiere el derecho a la comisin con la efectiva celebracin del negocio en el cual intervino directa y personalmente, salvo estipulacin contraria. La comisin, en efecto, se causa slo si el negocio final se celebra merced a la eficaz mediacin del corredor siempre que tenga realidad u obedezca a su intermediacin. 112

Menester, por consiguiente, la identidad plena entre el negocio concertado por la actividad del corredor y el celebrado, o sea debe darse una relacin de causa a efecto entre la gestin realizada y la celebracin del contrato por la mediacin o intermediacin de aquel. La retribucin debe pagarse por la parte que contrat al corredor, y cuando no se estipula quien debe pagarla, ser pagada por las partes, por partes iguales, y la del corredor de seguros por el asegurador. Dndose pluralidad de corretajes y corredores, verbi gratia, cuando una persona confiere el encargo a un corredor y otra a uno diferente, o cuando contrata varios corredores y todos intervienen en un mismo negocio, la remuneracin se distribuir entre ellos por partes iguales, salvo pacto en contrario (artculo 1341, C. de Co). ERROR DE HECHO-Apreciacin de la prueba documental e interpretacin del contrato de corretaje La confrontacin del fallo y la acusacin, patentiza la ausencia de los errores fcticos enrostrados al Tribunal, y pone de presente una divergencia de criterios respecto de los elementos de conviccin, extraa al yerro probatorio de hecho y propia de un alegato. En efecto, el fallador claro estuvo en torno al recproco conocimiento de las partes del contrato de corretaje anterior, su terminacin previa, celebracin posterior del corretaje entre los demandados con la parte demandante, la exclusividad y comisin estipuladas, las actividades ejecutadas, incluso la identidad de la prestacin encomendada, y consider desacertada la perspectiva planteada acerca de la inoponibilidad del nexo precedente por conferirse un encargo exclusivo, por cuanto el derecho a recibir retribucin surge cuando se celebra el negocio en el cual intervino el corredor, y fue claro en la mediacin cumplida para una venta que finalmente se logr pero no entre las partes acercadas por el recurrente. A este respecto, el sentenciador diferenci la venta realizada por los demandados a Discomercio Ltda. y la efectuada por sta al Municipio de Medelln, hallando probado que un corredor Sr. Sergio Velsquez recibi su encargo del seor William Londoo y otro corredor seor Csar Velsquez a su vez de la misma persona pero; no fueron ambos quienes concertaron el negocio, o sea, encontr pluralidad de corretajes y corredores, donde slo el corredor que hizo los primeros acercamientos tendra derecho a la retribucin como tuvo ocasin de precisar el juez de instancia, puntualizando la terminacin antelada a la venta de la gestin de la actora, el derecho a la comisin en caso de fraude si se concluye el negocio mediado, a cuyo efecto, memor la carga probatoria, sin probar la demandante las imputaciones lanzadas contra los demandados respecto a la creacin de una sociedad fachada constituida con el nimo de defraudar sus intereses, analiz la constitucin de Discomercio Ltda., as como la enajenacin de La Teresita a sta por los demandados reputndolas lcitas, y basado en el dictamen pericial, la Escritura Pblica 1769 de 17 de septiembre de 2004, no encontr rastros de fraude, para concluir que el acervo probatorio aqu recaudado, no permite un grado de conviccin superior a la duda, y de contera, la carencia probatoria de los fundamentos fcticos del petitum. El error fctico, tiene decantado la jurisprudencia, concierne a la equivocada contemplacin material u objetiva, ya por suposicin, bien por pretericin, ora por alteracin probatoria (...)
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ERROR DE HECHO- La conculcacin indirecta de la ley sustancial presupone especificar las pruebas de las cuales se predica e incidencia en la sentencia Es oportuno recordar la elemental presuncin de legalidad y acierto de toda sentencia judicial, en lnea de principio ceida al ordenamiento, a la cuestin fctica controvertida, los elementos probativos y las reglas normativas, conforme sugiere la lgica, el sentido comn y la experiencia corriente. Por esta virtud, cuando se impugna en casacin la sentencia, sobre el recurrente gravita la carga de desvirtuarla a plenitud con argumentos contundentes e irrefutables a travs de las causales taxativas disciplinadas en el ordenamiento jurdico con la formulacin separada, clara y precisa de los cargos (arts. 368 y 374, [3], C. de P.C.). Por consiguiente, la conculcacin indirecta de la ley sustancial basada en errores probatorios, presupone especificar en forma prstina y concreta la clase de yerro, las pruebas de las cuales se predica, su demostracin inequvoca, importancia e incidencia en la sentencia con una argumentacin simtrica a su especie, sin confusin, mezcla, simbiosis, ni desviacin alguna por tratarse de conceptos diferentes, excluyentes e incompatibles, no susceptibles de reclamacin simultnea en un mismo cargo. APRECIACIN CONJUNTA DE LA PRUEBA- El error probatorio de hecho y el de derecho no pueden ni deben confundirse, menos mezclarse Sentado lo anterior, el censor confuta el fallo al no valorar conjunta e integralmente las probanzas, en singular, la testimonial de (...), el interrogatorio de parte rendido por (...), los documentos fechados a 6 de noviembre de 2002, el reproducido en el hecho noveno del libelo genitor del proceso, el certificado de constitucin y gerencia de Discomercio Ltda., la Escritura Pblica (...) y el dictamen pericial, cuyos apartes omitidos, preteridos o dejados de apreciar transcribe en lo pertinente, probativos del corretaje, la remuneracin, la preexistencia de un corretaje antelado sin darle efecto alguno, la exclusividad, el cumplimiento y efectividad de la gestin. En este contexto, el embate en rigor plantea la omisin o pretericin de las pruebas sealadas dentro del mbito fctico y, a su vez, la falta de valoracin conjunta en perspectiva jurdica, cuando el error probatorio de hecho y el de derecho no pueden ni deben confundirse, menos mezclarse, (...)
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RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUALResarcimiento de los perjuicios derivados de la tala de pinos en predio ajeno luego de proferida decisin judicial que ordenaba su restitucin Frutos naturales pendientes M.PONENTE: SENTENCIA SUSTITUTIVA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: Dr. ARTURO SOLARTE RODRGUEZ 16-09-2011 Revoca parcialmente la Sentencia de Primera Instancia 2005-00058-01 Alfonso Pasos Cadena y Otros Sociedad Celulosa Papel De Colombia -PULPAPEl
ASUNTO: Efectuada la promesa de venta de un terreno rural, la vendedora solicit judicialmente se declarara su nulidad y se ordenara perpetrar las correspondientes restituciones mutuas junto con la entrega de frutos civiles y naturales pendientes y percibidos por la futura compradora quien ya se encontraba en posesin del bien inmueble, tales pretensiones fueron concedidas en primera instancia por el juez de conocimiento quien orden la entrega con todas las cosas que del bien formaban parte, pronunciamiento que el Tribunal Superior del Distrito Judicial confirm en el provedo que desat la apelacin y que, a su turno, tampoco fue alterado por la Corte Suprema de Justicia, al resolver en su momento el recurso de casacin. En la diligencia de entrega del terreno, la promitente vendedora encontr que durante la tramitacin del recurso extraordinario, su tenedora se haba dedicado a la tala de plantaciones madereras, motivo por el cual, la demandante alegando la propiedad sobre un pinar talado, con sustent en que se trataba de bienes inmuebles por adhesin que formaban parte de la finca present una nueva demanda solicitando la indemnizacin de perjuicios derivados de ese aprovechamiento y del incumplimiento de esa decisin judicial, admitida la demanda la convocada acept los hechos exponiendosu derecho de propiedad sobre los pinos la licitud de la tala como quiera que eran frutos del citado inmueble y en el mencionado proceso result negado su reconocimiento en favor de los promotores del litigio de all su titularidad; en igual sentido propuso entre otras la excepcin de cosa juzgada, reconocida tanto por el a quo en la sentencia que puso fin a esa instancia como por el ad quem al confirmarla. Inconforme insiste la parte demandante mediante el recurso extraordinario de casacin con estribo en la causal primera del artculo 368 del CPC denunciando el yerro de hecho y derecho del fallador en la apreciacin de la pretensiones de la demanda y dems pruebas del proceso; La Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia encuentra configurado el error y casa la sentencia de instancia, declara infundada la excepcin de cosa juzgada y ordena tener el acta de diligencia de entrega como prueba para proferir la sentencia de remplazo, colocada en sede de instancia, declara a la demandada civilmente responsable la condena al pago del dao patrimonial correspondiente en modalidad de lucro cesante, la correccin monetaria a un inters de 6% anual y las costas del proceso, igualmente fija las agencias en derecho. 115

RESPONSABILIDADEXTRACONTRACTUAL- Resarcimiento de los perjuicios derivados de la tala de pinos en predio ajeno luego de proferida decisin judicial que ordenaba su restitucin () Pulpapel S.A., en acatamiento de la orden de restitucin referida en el punto anterior, estaba obligada a entregar a los demandantes la finca La Cohetera con la plantacin de pinos que estaba sembrada en ella, razn por la cual no poda, como lo hizo en 1995 y 1996, proceder a su tala y aprovechamiento, conducta que al reir abiertamente con las disposiciones legales aqu sealadas, as como con la decisin de la que tambin ya se hizo mrito, deviene en un comportamiento ilcito, tanto ms cuanto que con el mismo se afect de manera ilegtima el crculo jurdico de actuacin de los aqu demandantes, quienes no tienen el deber jurdico de soportar dicho detrimento. Como qued expresado, el dao, de manera general, est constituido por todo menoscabo, detrimento o deterioro que se produzca en intereses lcitos de la vctima, vinculados con elementos pertenecientes a su patrimonio, con los bienes de su personalidad, o con su rbita espiritual o afectiva. 8.1. As las cosas, ninguna duda aflora sobre la presencia de este elemento en el caso sub lite, toda vez que si el pinar que se encontraba en el predio La Cohetera perteneca a los actores y, por tal virtud, les deba ser entregado por la demandada, la tala y aprovechamiento que respecto de l realiz de manera ilcita Pulpapel en los aos 1995 y 1996 torn imposible su restitucin, lo que, por ende, signific para aqullos un detrimento o menoscabo patrimonial evidente, por la desaparicin de la plantacin y la consiguiente imposibilidad de realizar su explotacin. FRUTOS - Contenido derecho comparado Francia - Chile /FRUTOS NATURALES - Deber del poseedor -de buena y de mala fe de restituir nicamente los frutos percibidos/ FRUTOS NATURALES PENDIENTES- Bienes inmuebles En materia de frutos naturales, la regla general es que ellos pertenecen al dueo de la cosa que los produce, salvo las excepciones legales, o las que se deriven de lo decidido por los interesados, o lo establecido respecto del poseedor de buena fe, del usufructuario o del arrendatario (art. 716, C.C.). A su turno, segn las previsiones del artculo 964 del Cdigo Civil, [e]l poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los percibidos sino los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad teniendo la cosa en su poder, mientras que () [e]l poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda; en cuanto a los percibidos despus, estar sujeto a las reglas de los dos incisos anteriores (se subraya). Es claro, entonces, que en el precedente precepto, por una parte, se consagra a cargo tanto del poseedor de buena como de mala fe el deber de restituir los frutos, pero solamente los percibidos, esto es, aquellos que corresponden a la segunda categora contemplada en el ya trascrito artculo 715 del Cdigo Civil; y, por otra, establece una excepcin a la regla general desarrollada en el artculo 716 ibdem, pues hace dueo al poseedor de buena fe de los frutos que haya percibido con anterioridad al enteramiento de la demanda, momento hasta el cual puede atribursele dicha condicin -la de poseedor de buena fe-, pues a partir de all, en el supuesto de ser vencido en el proceso, se le dar el mismo tratamiento establecido para el poseedor de mala fe y, por lo mismo, estar obligado a la restitucin de la totalidad de los frutos que perciba. La circunstancia de que en el artculo 964 del Cdigo Civil se hubiese impuesto al poseedor -de buena y de mala fe- el deber de restituir nicamente los frutos percibidos, no es una restriccin caprichosa, ni resultado de alguna inadvertencia del legislador, sino que, por el contrario, es completamente armnica con las previsiones del artculo 962 de la misma obra, toda vez que, como ya se estableci, en tanto que los frutos naturales pendientes son bienes inmuebles (art. 657 ib.), su suerte necesariamente est ligada a la del predio mismo y, por lo tanto, su restitucin queda comprendida en la orden de entrega 116 Relatoria Sala de Casacin Civil

que de l se imparta, como lo consagra la sealada disposicin legal, en los siguientes trminos: En la restitucin de una heredad se comprenden las cosas que forman parte de ella, o que se reputan como inmuebles, por la conexin con ella, segn lo dicho en el ttulo De las varias clases de bienes (se subraya). MEJORAS- Diferencia con los frutos naturales () aunque el estudio del rgimen jurdico relativo al pinar en cuestin se hubiera podido abordar desde la normatividad atinente a las mejoras establecidas en predio ajeno, es del caso destacar que, como ya se indic, Pupapel S.A. edific su defensa en este proceso sobre la base de que el referido planto corresponda a frutos naturales producidos por el predio, los cuales, en su concepto, le pertenecan, postura de la accionada que veda a la Corte toda posibilidad de tenerlo como tal -mejora, propiamente dicha- y, consiguientemente, de definir la disputa a la luz de las normas disciplinantes de la mencionada institucin. En todo caso, se aprecia que la motivacin de la demandada para efectuar la plantacin de que se trata se concretaba en que, llegado el momento, pudiera aprovechar la madera que de ella se poda obtener, es decir, lograr el beneficio de su explotacin econmica, lo que, per se, descarta que ese cultivo haya correspondido a una obra indispensable para la conservacin del predio -mejora necesaria-, o que hubiera tenido por objeto incrementar el valor venal de la finca -mejora til- o dotarla de elementos suntuarios -mejoras voluptuarias-, constatacin que, en este caso particular, como viene de registrarse, ubica el pinar, por lo tanto, en el campo de los frutos naturales, pues, segn lo tiene precisado la Sala, [l]as prestaciones mutuas, como lo ha recordado esta Corporacin, consisten en el reconocimiento de los frutos, entendidos como el producido del bien en disputa relacionado con los paralelos gastos ordinarios de produccin que son aqullos en que habra incurrido cualquiera persona para obtenerlos y que por lgica deben ser asumidos en definitiva por quien se va a beneficiar de aquellos al tenor del inciso final del art. 964 del Cdigo Civil, y las expensas o mejoras a las cuales se refieren los artculos 965, 966 y 967 ibdem, atinentes en esencia a la gestin patrimonial cumplida por el poseedor condenado a restituir y que tienen expresin, por norma, en los gastos que se hacen por ese poseedor y con los que pretendi mejorar el bien, llevando de ordinario consigo la nocin de aumento, progreso, mayor utilidad, mas adecuado servicio o mejor presentacin () (Cas. Civ., sentencia del 18 de octubre de 2000, expediente No. 5673; se subraya). DAO EMERGENTE - Abarca la prdida misma de elementos patrimoniales, desembolsos que hayan sido menester o que en el futuro sean necesarios y el advenimiento del pasivo, causado por los hechos de los cuales trata de deducirse la responsabilidad El sealado detrimento corresponde tcnicamente a la nocin de dao emergente, el cual ha sido entendido como un empobrecimiento del patrimonio en sus valores actuales, que ordinariamente est representado en un menor valor de los activos patrimoniales -por destruccin, deterioro, menoscabo o inutilizacin de los bienes que lo conforman-, o en la realizacin de erogaciones o gastos con ocasin del hecho ilcito. PRUEBA PERICIAL- Cuantificacin del perjuicio sufrido por la prdida de sembrado indebidamente aprovechado modalidad de dao emergente. Con miras a determinar su cuanta, la Corte acoger la estimacin que sobre el punto efectuaron los peritos Jos Franco Alvis Gordo y Gustavo Lozano Rojas en la pericia decretada para ser evacuada al tiempo con la inspeccin judicial anticipada que, en su momento, solicitaron los actores, trabajo que obra del folio 51 al 58 del cuaderno No. 1, toda vez que la objecin por error grave que en contra de ese trabajo formul la demandada, al no haber sido comprobada, se desestim (auto de 9 de abril de 1997, fl. 121, cd. 1) y porque las conclusiones a que all arribaron los expertos, aparecen debidamente explicadas y sustentadas. 117 Relatoria Sala de Casacin Civil

En resumen, los peritos conceptuaron que [e]l valor comercial en pesos de la madera aprovechada de la finca La COHETERA es: -Pinusptula $471.736.000,oo. -Pinusoocarpa $17.006.000,oo. -Pinustecunumanii $37.522.500,oo. Total $526.264.500,oo. Para arribar a esos montos, los auxiliares de la justicia determinaron, por separado, respecto de cada una de las indicadas especies de pino, el tiempo de las plantaciones y las caractersticas de las mismas; con apoyo en conceptos tcnicos y la utilizacin de tablas de crecimiento y produccin elaboradas por el INDERENA, calcularon la cantidad de madera que exista; discriminaron su utilizacin en aserro, postes, estacones y lea para pulpa porcentualmente; conforme los valores que obtuvieron segn el sondeo que realizaron en los mercados local y departamental y la informacin que al respecto les fue suministrada por la parte demandante, fijaron el precio del metro cbico de madera en pie, para cada una de esas modalidades; y, finalmente, realizaron las operaciones matemticas necesarias para concretar el valor de la prdida experimentada por los demandantes, teniendo en cuenta los volmenes de madera que dictaminaron y el precio que fijaron para su comercializacin. En procura de traer a valor presente el monto total fijado por los expertos, se aplicar la frmula conforme la cual la suma actualizada (Sa) es igual a la suma histrica (Sh) multiplicada por el ndice de precios al consumidor del mes hasta el que se va a realizar la actualizacin (ndice final) dividido por el ndice de precios al consumidor del mes del que se parte (ndice inicial). Al respecto, debe recordarse que los referidos ndices de precios al consumidor son un hecho notorio que no requiere de prueba en el proceso (art. 177, inciso 2, C. de P.C.). Los que aqu se utilizarn, corresponden a los certificados por el DANE para los correspondientes perodos. Como la actualizacin se har hasta el mes de enero de 2011, se tomar como valor del mismo el porcentaje de 106.19. Y en razn a que la experticia analizada se present el 29 de noviembre de 1996, el ndice inicial ser el de entonces, es decir, 37.72. As las cosas, se tiene: Sa = $526.264.500.00 X 106.19 / 37.72, lo que arroja la suma de $1.481548.972,82. Para el clculo del inters puro, del 6% anual, no se aplicar la frmula expresada en la demanda, como quiera que ella sirve para cuantificar el inters compuesto producido por una determinada suma de dinero, procedimiento que comporta el cobro de intereses sobre los intereses previamente causados y que van capitalizndose y que, por lo mismo, no es la que procede en asuntos como el que se analiza. Por consiguiente, para efectos de la determinacin del aludido inters - del 6% anual-, deber partirse de la suma nominal en que los peritos fijaron el valor del pinar indebidamente aprovechado por la demandada ($526.264.500.00) y aplicar la referida tasa, equivalente al 0.5% mensual, desde el 29 de noviembre de 1999 -fecha del dictamen- hasta el 31 de enero prximo pasado -fecha de corte- (11 aos, 2 meses y 2 das), lo que totaliza la cantidad de $352.772.636,50. 15.La correccin monetaria y los intereses puros del 6% anual que sobre la suma de $526.264.500,00 se causen a partir, inclusive, del 1 de febrero del ao que avanza (2011), debern liquidarse con sujecin a las previsiones indicadas por la Corte en precedencia y al mandato del inciso final del artculo 308 del Cdigo de Procedimiento Civil.
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RESPONSABILIDAD CONTRACTUALClausula aceleratoria del pago en presencia de mora solo es aplicable a obligaciones de cuotas peridicas M.PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: Dr. WILLIAM NAMN VARGAS 21-09-2011 NO CASA 2001-01105-01 Comercializadora JUANGUI S.A. Fernando Ochoa Roldn y Luis Vicente Ruiz Velsquez Banco Santander Colombia S.A
ASUNTO: Aceptada las obligaciones incorporadas en dos pagars por una empresa, la entidad bancaria beneficiaria ejecuto en su contra el valor de la obligacin haciendo efectivas las clusulas aceleratorias en ellos contenidas, en el primero por la declaracin de la deudora, sus fiadores, garantes o avalistas en trmite concordatario y en el segundo por incumplimiento o simple retardo en el pago, una vez la deudora fue admitida a ese trmite mediante auto por la Superintendencia de Sociedades. Previo el cobro la acreedora solicit y recibi autorizacin de prepago del Banco de la Repblica, sobre el crdito del primer pagar, y, realiz el prepago del crdito garantizado con el segundo, utilizando dineros depositados a ttulo personal por algunos socios de la compaa en concordato en Certificados de Depsito a Trmino. Frente a esa situacin, la empresa suscriptora de los pagar, present demanda, donde solicit se declarara la responsabilidad civil contractual de la entidad bancaria demandada y el consecuencial pago de perjuicios; admitida la misma y realizado el trmite de rigor el a quo deneg el petitum; decisin que en sede de apelacin result confirmada por el adquem. En sustento del recurso de casacin se formulan cuatro cargos al amparo de la causal primera: violacin del artculo 100 de la Ley 222 de 1995 por indebida aplicacin, infraccin del artculo 69 de la Ley 45 de 1990 por error de hecho en la apreciacin de un Pagar, el quebramiento del artculo 1203 del C.Co.por error de hecho en la apreciacin del contrato de prenda y por indebida aplicacin, el artculo 98, num. 3, de la Ley 222 de 1995. La Sala de Casacin Civil no casa el fallo impugnado. RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL-Pago deun crdito tomado por una sociedad con los dineros de sus socios cuando entra en concordato/CLAUSULA ACELETARORIA- La posibilidad de acelerar el pago slo aplica a obligaciones pagaderas a cuotas/ MORA- En su presencia y cuando la obligacin se estipule a cuotas es viable acelerar el pago de un crdito. Respecto a la clusula aceleratoria segn la cual el demandado podra declarar vencido el plazo de la obligacin y hacer exigible el pago de la totalidad del capital y de los intereses, no resulta aplicable por no tratarse de una obligacin pagadera mediante cuotas peridicas como establece el artculo 69 de la Ley 45 de 1990.
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() conviene recordar que en las obligaciones de carcter comercial cuyo pago se convino mediante la amortizacin por instalamentos, condicin predicable del crdito objeto de estudio, le es aplicable el rgimen jurdico especial que reza que cuando en las obligaciones mercantiles se estipule el pago mediante cuotas peridicas, la simple mora del deudor en la cancelacin de las mismas no dar derecho al acreedor a exigir la devolucin del crdito en su integridad, salvo pacto en contrario, (art. 69 Ley 45 de 1990, subrayado fuera de texto); convenio literal incorporado en el pagar que habilitaba al banco acreedor para acelerar el saldo insoluto de la obligacin, ante la ocurrencia de alguno de los supuestos que provoque la extincin del plazo, la cual puede generarse por el hecho de ser declarada la deudora, sus fiadores, garantes o avalistas en concordato, supuesto que por haberse materializado provoc el retrotraimiento (sic) anticipado del plazo y por tanto surgi la posibilidad de exigir el crdito incorporado en el pagar . CARGOS EN CASACIN- Trascendencia Empero, el yerro cometido por el ad quem carece de trascendencia en la decisin adoptada, ya que la misma tiene como soporte principal la ausencia de incumplimiento de los contratos de mutuo y de prenda por el demandado al ejercer la clusula aceleratoria pactada en uno de los pagars y hacer efectiva la prenda constituida por las personas naturales demandantes sobre un Certificado de Depsito a Trmino en dlares (...) y sobre todas las sumas que tenga(n) depositadas en el Banco hasta el lmite en dlares indicado en el respectivo documento, con sus incrementos, sustituciones o renovaciones. CARGOS EN CASACIN- Ataque integro de los pilares del fallo /TECNICA DE CASACINDesenfoque de los cargos La Sala ha destacado repetidamente que para la prosperidad de los cargos contra los fallos en casacin es condicin indispensable que, sobre la base de la autonoma de las censuras, cada una sea plena o completa, sobre todos los fundamentos principales o pilares de aqul, pues, de no ser as, la decisin atacada debe mantenerse y, por ende, la acusacin deviene irrelevante. Esta Corporacin ha sealado uniformemente como defecto significativo en la tcnica del recurso extraordinario de casacin el desenfoque o desvo de los cargos, al no atacar directamente las bases o motivacin esencial de la sentencia, lo cual conduce al fracaso de la acusacin. TECNICA DE CASACIN- Individualizacin o singularizacin de las normas sustanciales supuestamente quebrantadas Al tenor del artculo 374, num. 3, del Cdigo de Procedimiento Civil, en la demanda de casacin cuando se trata de la causal primera, se sealarn las normas de derecho sustancial que el recurrente estime violadas, y con arreglo al artculo 51, num. 1, del Decreto 2651 de 1991, adoptado como legislacin permanente por el art. 162 de la Ley 446 de 1998. (...) En perfecta armona con la mencionada disposicin legal, la Sala de tiempo atrs destaca la necesaria indicacin, individualizacin o singularizacin de las normas sustanciales pues, ante su omisin, no es posible el cotejo con la sentencia impugnada, esto es, el estudio del cargo, porque el carcter extraordinario y dispositivo del recurso de casacin, lo exige. 120

NORMA SUSTANCIAL- El artculo 1203 de Cdigo de Comercio y el numeral 3 del artculo 98 de la Ley 222 de 1995 no ostenta esta calidad. En el caso de ahora, el artculo 1203 del Cdigo de Comercio no es norma de derecho sustancial, pues contempla la ausencia de efectos jurdicos de la estipulacin tendiente a permitir que el acreedor disponga de la prenda o se la apropie por medios distintos de los previstos en la ley, sin atribuir derechos subjetivos ni imponer obligaciones correlativas a las partes del contrato. En idntico sentido, tampoco ostenta tal carcter el artculo 98, num. 3, de la Ley 222 de 1995, a cuyo tenor, la Superintendencia de Sociedades, en la providencia que ordene la apertura del trmite del concordato, deber advertir al deudor que, sin su autorizacin, no podr realizar enajenaciones que no estn comprendidas en el giro ordinario de sus negocios, ni constituir cauciones, ni hacer pagos o arreglos relacionados con sus obligaciones, ni reformas estatutarias cuando se trate de personas jurdicas, e impone, en el evento de contravencin, la ineficacia de pleno derecho del acto respectivo y multas sucesivas al acreedor o al deudor, por parte de la misma autoridad, hasta cuando se deshaga el mismo.
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UNIN MARITAL DE HECHO-DERECHO DE CONTRADICCIN Valoracin de escritura pblica aportada por fuera de oportunidad procesal durante el trmite de recurso de apelacin M. PONENTE: Dr. ARTURO SOLARTE RODRGUEZ SENTENCIA: 30-09-2011 DECISIN: CASA PROCESO: 2006-00112-01 DEMANDANTE EN CASACIN: Carmen Flrez Gmez, Orlando Antonio Manuel Gregorio y Diana Patricia Ramrez Flrez e hijos indeterminados del causante Manuel Vicente Ramrez Meza. DEMANDADO EN CASACIN: Sol Mara Daz Mendoza
ASUNTO: En el escrito con el que se dio inicio al presente asunto, se solicit que se declarara que entre la actora y el demandado ya fallecido, existi una sociedad patrimonial de hecho disuelta por la muerte del compaero permanente, desde el 10 de febrero de 1982 hasta su fallecimiento el 22 de diciembre de 2005. Admitida y debidamente notifica la demanda a los opositores; cnyuge suprstite e hijos del demandado, se opusieron a las suplicas argumentando en su defensa la excepcin de mrito que denominaron falta de fundamento de derecho sustancial de las pretensiones, con estribo en la falta de liquidacin de esa sociedad conyugal pues si bien en el ao de 1992 fue proferido provedo de separacin de bienes y se declar su disolucin contra esa decisin el consorte impugn por lesin enorme el trabajo de particin resultando avante su pretensin y dejndole sin efecto en el ao de 1997. Adelantado el trmite de rigor; el juez del conocimiento puso fin a la instancia con sentencia en la que declar probada la defensa planteada por los reclamados, neg la prosperidad de las pretensiones, levant las medidas cautelares decretadas en el curso de lo actuado y conden en costas a la actora. Apelado por la demandante el fallo del a quo, el Tribunal al detenerse en los documentos discriminados por el recurrente, esto es, la sentencia que decret la separacin de bienes, el trabajo de particin, su aprobatoria,la que declara la lesin enorme sufrida por el compaero permanente en el trabajo de particin dejndola sin efecto y por ultim la escritura pblica de 2 de julio de 1997 debidamente inscrita que disolvi la sociedad conyugal, aportada extemporneamente al proceso, concluy procedente la declaracin de la unin marital de hecho, y la consecuente sociedad patrimonial desde el 2 de julio de 1998 hasta 2005. Presentan los opositores demanda de casacin con respaldo en la causal primera del artculo 368 del CPC en denuncia de la vulneracin de los artculos 1, 2, 6 y 7 de la ley 54 de 1990, de la sentencia discurrida, por aplicacin indebida, como consecuencia de errores de derecho y de hecho en la apreciacin de la demanda y de diversas pruebas, con lo que conculc, adems, en cuanto hace al primero de esos yerros, los Arts. 179, 180 y 183 del CPC. 122

La Sala de Casacin Civil encuentra que err el ad quem al reconocer valor demostrativo a la escritura pblica sin respeto por el derecho de contradiccin de la contraparte y de golpe del Constitucional de defensa razn por la que casa la sentencia, en sede de instancia y previ a proferir la que en derecho corresponda ordena tenerle como prueba y a fin de hacer efectivos los mencionadas prerrogativas concede el trmino de 5 das consagrado en el artculo 289 del CPC.
PRUEBA DOCUMENTAL- valoracin (...) En relacin con los mencionados documentos, necesario es destacar que el primero fue trado al proceso en el curso de la primera instancia por el apoderado de la actora, mediante memorial del 3 de marzo de 2008, cuando el proceso se encontraba en la etapa probatoria, empero sin que previamente hubiera mediado solicitud alguna tendiente a que se lo tuviera como prueba y, por ende, existiera pronunciamiento del juzgado dirigido a obtener o autorizar su allegamiento. El otro ejemplar de la escritura (segunda copia), como ya se memor, lo solicit el Tribunal en auto del 26 de junio de 2009 a la Notara Segunda de Montera e igualmente lo aport el apoderado de la accionante con escrito del 13 de agosto de 2009, tras lo cual, al da siguiente, el proceso ingres al despacho de la Magistrada Ponente, emitindose a continuacin, el 18 de agosto del citado ao, la sentencia de segunda instancia, lo que traduce que no fue conocido por la parte demandada. 4.Se deduce de lo precedentemente consignado que, ciertamente, como lo denunci el recurrente, el Tribunal incurri en el error de derecho advertido en la primera parte del cargo en estudio, toda vez que afinc las determinaciones que adopt en su fallo, en los relacionados documentos, cuando uno, la primera copia de la indicada escritura, se alleg al proceso por fuera de las oportunidades consagradas en la ley para su valida aportacin; y el otro, la segunda copia, se mantuvo oculto a la parte demandada, cercenndose la oportunidad de que ella lo controvirtiera. 5.Esas anomalas en manera alguna pueden considerarse superadas por la circunstancia de que el auto del 26 de junio de 2009, dictado por el Tribunal, hubiese sido notificado, como quiera que dicho enteramiento, por una parte, ninguna incidencia poda tener en un hecho plenamente cumplido, como era el de la aportacin extempornea en primera instancia de la copia de la identificada escritura pblica, y, por otra, careca de virtualidad para precaver la anomala que con posterioridad a su realizacin se cometi, consistente, como se ha sealado, en que el ad quem no adopt las medidas necesarias para que el extremo demandado se pudiera pronunciar, en la forma en que lo estimara pertinente, respecto de la copia que del mismo instrumento fue recibida en el trmite de la apelacin. (...) No obstante que la conclusin anterior es suficiente para que la Sala se abstenga de auscultar los errores de hecho denunciados en la segunda parte del cargo, no est dems advertir que como el yerro de valoracin probatoria detectado conduce a que las copias autnticas del indicado instrumento pblico no podan, ni pueden, ser apreciadas en el estado en que se encuentran en el expediente, 123 Relatoria Sala de Casacin Civil

ningn anlisis cabe hacer en casacin respecto de esos otros defectos, pues no obstante que ellos estn referidos a unos elementos de juicio diversos, su planteamiento, en esencia, apunta a que se determine la insinceridad o falta de veracidad de las declaraciones contenidas en la ya tantas veces citada escritura pblica, juicio ste que supone, como es obvio entenderlo, que ella pueda apreciarse, es decir, la debida comprobacin en el proceso de ese acto notarial, lo que aqu, an, no acontece. DERECHO DE CONTRADICCIN- Oportunidad legal/ DERECHO SUSTANCIAL- Su supremaca no comporta el olvido de las normas que fijan los procedimientos / DERECHO SUSTANCIAL-alcance de la supremaca (...) cabe observar que la prelacin del derecho sustancial en relacin con el procesal no es un principio ilimitado y, menos an, que pueda aplicarse en contrava del debido proceso, pues a voces del artculo 29 de la Constitucin Poltica, norma que en el desarrollo del cargo invoc el recurrente, es componente de la ltima prerrogativa mencionada el derecho que todas las personas tienen a presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su contra (se subraya) y porque, como ya lo tiene precisado la Corte, [e]l carcter formalista o ritual del Derecho Procesal est dado por la importancia que para la salvaguarda del derecho sustancial tiene la observancia del orden fijado por la ley y que deben seguir el juez y las partes a fin de que quede garantizada la igualdad de stas, orden aquel que se configura no solamente con el cumplimiento metdico de las etapas procesales o trmite propiamente dicho, sino tambin con el acatamiento a la forma como la ley ha dispuesto que se presenten las peticiones y dems actos de las partes (Cas. Civ., auto del 9 de diciembre de 1997, expediente No. 6831). 6.Resulta claro, adems, que la ponderacin que de los identificados elementos de juicio realiz el sentenciador de segunda instancia, quebrant los artculos 174 del Cdigo de Procedimiento Civil, que establece que todas las decisiones judiciales deben fundarse en las pruebas regular y oportunamente allegadas al proceso (se subraya), y 183 de la misma obra, que consagra que [p]ara que sean apreciadas por el juez las pruebas debern solicitarse, practicarse e incorporarse al proceso dentro de los trminos y oportunidades sealados para ello en este cdigo Presentaron ante el juez de primera instancia demanda de responsabilidad civil extracontractual reconocimiento de los perjuicios derivados de la muerte de sus familiares en calidad de esposa y madre del hijo comn y hermano de aquel hijo de ambos y hermano del otro demandante, y que como consecuencia se impusieran las condenas que se determinan.
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CONTRATO DE SEGURO DE DAOSNo pago de la indemnizacin al asegurado por falta de acreditacin del siniestro M.PONENTE: SENTENCIA: DECISIN: PROCESO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ASUNTO: En el libelo inicial se solicit, condenar a la aseguradora demandada a pagar la indemnizacin, conforme con lo pactado en el contrato de seguro de hurto En sustento de las pretensiones, se adujo que el riesgo amparado consisti en el hurto que pudiera afectar al asegurado, hecho que aconteci, causando la perdida de mercancas de diversas clases, equipos de oficina y los libros de contabilidad de la empresa. Realizada la reclamacin fue objetada por la aseguradora por no haberse acreditado la ocurrencia del siniestro, la cuanta de la prdida y fundarse en el hurto de bienes que no estaban cubiertos por la pliza, solicita la reconsideracin no fue contestada, sin embargo tres meses despus, la demandada devolvi al actor el valor total de las primas que ste haba sufragado por concepto de los seguros de hurto, incendio y terremoto. Admitida la demanda y sin haberse surtido la notificacin personal, la solicitada compareci al proceso proponiendo las excepciones de inexistencia de prueba de la cuanta de la prdida; de la ocurrencia del siniestro; improcedencia de condena a intereses moratorios y limitacin del riesgo. En sentencia el a quo, declar parcialmente probada la excepcin del lmite del riesgo asumido por el asegurador; deneg las restantes; y conden a pagar $6.661.487.oo, suma que considero probada como cuanta del siniestro. Inconformes, las dos partes apelaron, revocando el tribunal el fallo de primera instancia negando las pretensiones. Sustent su decisin en el deber de la parte actora de acreditar de manera cierta y fidedigna la ocurrencia del siniestro, hecho que no resultado probado una vez se efectu el anlisis de las distintas piezas probatorias. Presenta demanda de casacin el actor con respaldo en la causal primera, la violacin indirecta, por falta de aplicacin, de los artculos 4, 58, 83, 92 y 95 de la Constitucin Poltica; 4, 6, 174, 175, 176, 177, 187, 213, 248, 249, 250, 251, 252, 253, 254, 268, 276, 279 y 289 del C. P. C.; 2, 822, 864 y 1077 del C.Co.; y 16, 66, 653, 664, 665, 666, 1626 del C.C, como consecuencia de los errores de hecho en los que incurri el Tribunal al apreciar las pruebas del proceso, revisada la legalidad de la sentencia por la Sala de Casacin Civil al no encontrar yerro del ad quem no casa. Dr. ARTURO SOLARTE RODRGUEZ 30-09-2011 NO CASA 2003-00184-01 John Suarez Cano Aseguradora Colseguros S.A.
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APRECIACIN DE LA PRUEBA TESTIMONIAL- Ponderacin de los testimonios / APRECIACIN DE LA PRUEBA DOCUMENTAL- Ponderacin de la denuncia penal (...), previa ponderacin de los elementos de juicio aqu recaudados, especialmente, la denuncia penal formulada y los testimonios recibidos, coligi, en relacin con la ocurrencia del supuesto hurto que motiv que el accionante reclamara a la aseguradora demandada el pago de la indemnizacin por el seguro entre ellos contratado, la ausencia de concordancia en hechos significativos, como por ejemplo las caractersticas fsicas de los asaltantes o la utilizacin por stos de un equipo de sonido a alto volumen para disfrazar sus actividades al momento de perpetrar el ilcito; duda respecto de si el (...), hermano del actor, era el administrador de Vehimotos Limitada; imposibilidad de que la totalidad de los bienes sustrados ilcitamente hubiera podido transportarse en un vehculo distinto a un camin de carga de apreciable capacidad; existencia de contradicciones respecto de la forma en que las personas que se hallaban en el sitio del asalto se liberaron de las ataduras con que fueron reducidas, luego de que los delincuentes abandonaron el lugar; y el desconocimiento por parte de quien formul la denuncia, del valor de los bienes hurtados. CARGOS EN CASACIN-Los planteamientos se deben enderezar a establecer la manera como en el proceso se acredit la ocurrencia del siniestro/ ERROR DE HECHO- Improcedencia al no ser las apreciaciones del a quem contrarias a lo que aflora de las pruebas ni reir manifiestamente con su sentido objetivo El recurrente, como se desprende de la demanda de casacin, en el cargo nico que formul, limit su censura a tratar de desvirtuar las debilidades demostrativas que en apoyo de su conclusin fctica, (...) Siendo ello as, se impone colegir que la acusacin, por consiguiente, fue deficitaria, puesto que si, como ya se puso de presente, el argumento cardinal del ad quem para desestimar la accin consisti en la falta de demostracin de la ocurrencia del siniestro, no bastaba al censor limitarse a controvertir la especficas circunstancias fcticas que esa autoridad invoc en respaldo de dicha conclusin, sino que era indispensable que, adems, comprobara, por una parte, que en el proceso s estaba acreditado el acaecimiento del hecho del que se hizo depender el surgimiento de la obligacin indemnizatoria de la compaa aseguradora demandada; por otra, que el ad quem desconoci los elementos de juicio que servan a ese propsito; y, finalmente, que debido a tal pretericin esa autoridad concluy, en definitiva, que no se [encontraba] acreditado en grado de certeza, la existencia del siniestro. Empero resulta que la labor del recurrente se qued a mitad de camino, como quiera que al sustentar el cargo auscultado no atendi y, por ende, no satisfizo los ltimos deberes en precedencia reseados, toda vez que, se reitera, ninguno de sus planteamientos lo enderez a establecer la manera como en el proceso se acredit la ocurrencia del siniestro y, mucho menos, a reprocharle al Tribunal la pretericin de tales medios de conviccin. Ningn desatino maysculo se aprecia en las inferencias del Tribunal relativas a que, por el volumen, nmero y peso de los bienes hurtados, su traslado exiga, por una parte, de un vehculo de carga de apreciable capacidad que, por su tamao, no pudo introducirse en el local ocupado para la poca de los hechos por Vehimotos Limitada y, por otra, la participacin de una cantidad de personas superior a las que, conforme el caudal probatorio, realizaron el ilcito. (...) Es ostensible, como se seal, que las anteriores apreciaciones, suficientes para soportar la decisin adoptada en segunda instancia, tienen respaldo en los elementos de juicio igualmente puestos de presente y que, por lo tanto, ellas no son contrarias a lo que aflora de las pruebas, ni rien manifiestamente con su sentido objetivo. 126

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