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Universidad Nacional de la Patagonia "San Juan Bosco" FACULTAD DE CIENCIAS ECONOMICAS

PRIVILEGIOS CONCURSALES: SU ORDEN Y PREPARACION DE LA DISTRIBUCION

Jorge Santos STACCO

Trelew, Chubut, julio de 1999.

INDICE
1) Introduccin. 2) Teora general de los privilegios: concepto y naturaleza jurdica. 3) Preferencias concursales: caracteres y elementos. 4) Terminologa y clasificacin. 5) Otras normativas aplicables: navegacin, cdigo aeronutico, ley de seguros, ley de entidades financieras, privilegio del crdito laboral. 6) Art. 20 LCQ: es una preferencia?. 7) Orden de prelacin de las preferencias. 8) Normas prcticas para la preparacin de la distribucin final. 9) Grfico sobre distribucin de fondos. Bibliografa.

1) Introduccin
El tema de los privilegios constituye una de las materias ms controvertidas y dificultosas de la legislacin concursal. Es un tema de permanente preocupacin la unificacin de los privilegios, debido a que hoy tenemos privilegios en el Cdigo Civil, en el Cdigo de Comercio, en el Cdigo Aeronutico, hasta en el Cdigo Penal: los daos y perjuicios derivados de los actos delictivos tambin tienen privilegios. Esta anarqua normativa genera dificultades y conflictos de interpretacin. Un ejemplo destacado es la Ley 23.042 de unificacin de la legislacin civil y comercial, sancionada por el Congreso de la Nacin y vetada integramente por el Poder Ejecutivo Nacional, que estableca la unificacin del rgimen de los privilegios, trasladando al Cdigo Civil, en lo sustancial, las normas existentes en la Ley de Concursos, limitando su nmero y extensin. La ley 24.522 dio un paso adelante en materia de unificacin de los privilegios. En su Art. 239 dispone que "existiendo concurso, slo gozarn de privilegio los crditos enumerados en este capitulo, y conforme a sus disposiciones". Este sistema es ms cerrado que el que rega anteriormente, aunque todava se mantiene la remisin a otros regmenes especiales. Los regmenes especiales que subsisten son los previstos en las leyes de entidades financieras, seguros, navegacin y Cdigo Aeronutico (Art.241 inc.6 LCQ).

2) Teora general de los privilegios: concepto y naturaleza jurdica


Qu es un privilegio?. Nuestra actual ley concursal no define al privilegio, tampoco lo hacia su antecesora. El art.3875 del Cdigo Civil define el privilegio diciendo que "es el derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a otro". Algunos autores asimilan los privilegios a los derechos reales (Salvat y Segovia), otros los consideran derechos personales (Molinario, Llerena, Alsina), mientras que una tercera corriente considera simplemente que no son derechos subjetivos (ni reales ni personales) sobre un bien o contra el deudor, sino que son calidades de ciertos crditos, que les atribuyen determinada prelacin en el cobro. Carlos Gilberto Villegas dice, refirindose a los privilegios: "es una calidad que pueden tener ciertos crditos, a los que la ley por alguna razn valora ms que a otros, y en tal virtud les confiere prioridad de cobro. Normalmente el fundamento es la equidad o el bien pblico". 1 Coinciden, por su parte Ada K. De Carlucci, J. J. Llambias, Mariani de Vidal,; entre otros, al analizar la naturaleza jurdica de los privilegios opinando que no son ni derechos reales ni derechos personales, son una cualidad del crdito, que

Carlos Gilberto Villegas, "Las garantas del crdito" Rubinzal Culzoni Editores, Buenos Aires 1993, pg. 47.
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no se opone al deudor sino a los otros acreedores 2. No se ejerce contra el deudor sino frente a otros acreedores. El instituto de los privilegios en materia concursal aplica reglas propias y especficas, lo cual no excluye la aplicacin de los principios generales sobre privilegios del C. Civil al cual esta normativa se remite (art. 243 inc. 1 LCQ), tratndose ambos ordenamientos, el civil y el concursal, de las alternativas legislativas para la unificacin en la materia. Para el caso de concurso o quiebra, hay conceptos bsicos que se deben aplicar. Estamos ante un patrimonio que es prenda comn de los acreedores; y cuando ste se hace insuficiente para solventar todas las obligaciones contradas, el derecho tiene que dar alguna solucin. La idea es clara: escasez de recursos y la mano del legislador tratando de arbitrar en esta situacin. Si no hubiera normativa para el patrimonio insuficiente, enfrentaramos un conflicto donde predomina la ley de la selva: el que llega primero, se satisface y cobra. En este supuesto, seria de aplicacin el proverbio que dice: "priori in tempore potior in iure", principio que en nuestro derecho positivo se corresponde a acreedores frente a deudores in bonis. Para introducir equidad frente a la ley del ms fuerte, el legislador interviene creando privilegios; procura normar esta situacin de crisis, de escasez de recursos, estructurando prioridades y lo hace con ciertos objetivos, fundamentos. Qu objetivos persigue el ordenamiento normativo, el legislador ?. Hay un plexo axiolgico, valorativo, de modo tal que los objetivos que se estn resguardando o preservando mediante los privilegios, se correspondan con dichos criterios valorativos. Para citar ejemplos: el fundamento del privilegio del acreedor laboral responde a la tutela del principio alimentario del salario, o principio protector del salario, valor fuerte frente a otros acreedores, por razones de humanidad, de equidad. Esto hace que se cree a favor del acreedor laboral un privilegio. Otro ejemplo lo tenemos con el privilegio del crdito fiscal. Sabemos que los crditos del fisco estn encaminados a satisfacer intereses comunes, de modo que su fundamento ser el sostenimiento del orden pblico, el bien comn. Del mismo modo tenemos el privilegio del constructor, que pone su empresa, su capital, su trabajo, al servicio o para la creacin o conservacin de ciertos bienes para la comunidad de acreedores, privilegio del conservador, con fundamento en la equidad. Hay distintos tipos de fundamentos en esta estructuracin axiolgica, que podemos sintetizarla en la equidad y el bien comn, pudiendo existir ms de un fundamento para cada privilegio. Es interesante el planteo de Alberto D. Molinario ("Los privilegios en el derecho civil argentino") respecto a que el fundamento ltimo de todos los privilegios es el mismo: la imposibilidad en que se encuentra el acreedor para exigir la constitucin de una seguridad personal o real expresa, en garantia de determinados crditos. Mario Alberto Bonfanti y Jos Alberto Garrone, "Concursos y Quiebras", 5ta. Ed. Actualizada, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1997, pg. 592; conf. Elena I. Highton "Juicio Hipotecario", tomo 3, Editorial Hammurabi SRL, Buenos Aires 1996, pg. 63.
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Sintetizando reglas y principios generales vigentes (arts. 239 a 250 LCQ), conforme a Roui1lon3 , podemos decir que son los siguientes: a) la legislacin concursal es autosuficiente (art. 239 prrafo 1); b) en la materia rige el principio de legalidad; c) la interpretacin de todo lo concerniente a privilegios debe ser restrictiva; d) en principio, favorece solamente al capital, salvo excepciones legalmente determinadas (art. 242), un caso especial es el de los intereses existiendo remanente; e) si la quiebra sigue a un concurso preventivo, se mantienen los privilegios los acreedores concursales y se puede acumular periodos.

3) Preferencias concursales: caracteres y elementos


Siguiendo a Bonfanti y Garrone4, los privilegios tienen los siguientes caracteres y elementos: Caracteres: 1. Fuente legal; 2. Accesorios del crdito; 3. Interpretacin restrictiva; 4. Indivisibles. Elementos: 5. Asiento; 6. Extensin; 7. Rango. 1, Fuente: No hay privilegio sin ley que lo establezca, no hay privilegio convencional. Por consiguiente, no es consensual, no es por acuerdo de partes. No est en la autonomia de la voluntad crear privilegios5, salvo que se entienda por tal el negocio jurdico de subordinacin crediticia, cuando un acreedor admite que otro actual o futuro lo preceda en el ejercicio del derecho (art. 3876 cdigo civil, ltimo prrafo, agregado por ley 24.441 art. 76). Rige el principio de legalidad. 2, Accesoriedad: Tiene las caractersticas de una obligacin accesoria a la principal, que en el caso es el crdito. De alli que si el crdito se extingue o se transmite, el privilegio tambin se extingue o transmite, por aplicacin de la regla de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, posicin que se puede sostener desde la doctrina de la naturaleza jurdica de los privilegios como cualidad del crdito que no se opone al deudor sino a los otros acreedores6. Esta caracterstica (art. 3.877 cdigo civil) tiene aplicacin en la posibilidad de cesin del crdito y su privilegio (art. 1.458 id.) y de subrogacin (art. 771 id.). 3, Interpretacin: Debe ser restrictiva la interpretacin de los privilegios, limitada a los trminos de la ley, dado su carcter excepcional respecto a la regla de la "pars conditio creditorum", principio general concursal. Ergo, no se puede hacer Adolfo A. N. ROUlLLON "Rgimen de Concursos y Quiebras. Ley 24.522", Astrea, 5ta. Ed, Bs. As. 1996.
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Mario Alberto Bonfanti y Jos Alberto Garrone, "Concursos y Quiebras", 5ta. Ed. Actualizada, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1997, pg. 593.
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Ver un anlisis comparado con la legislacin norteamericana en Jos Antonio Iglesias, "Concursos y Quiebras. Ley 24.522, comentada", Depalma, Buenos Aires 1995, pg. 266 en nota al art. 250.
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Conforme Aida Kemelmajer de Carlucci, "Modificaciones producidas por la ley 24.522 al rgimen de las prioridades concursales no excluyentes", en Revista de Derecho Privado y Comunitario, N 11, Concursos y Quiebras - 11, Rubinzal Culzoni Editores, pg. 159 .
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una interpretacin extensa, por similitud o analogia, de los privilegios. Son los que crea la ley, propios y especificos en materia concursal. No tienen autonomia. 4, Indivisibilidad: Es decir que la preferencia de cobro que confiere el privilegio sobre un bien que constituye el asiento del privilegio, total o parcial, perdura intacta mientras subsista impago (total o parcialmente) el crdito privilegiado. Los elementos de los privilegios: son muy importantes. Aqu juega lo que sustancialmente interesa de los privilegios. 5, Asiento: Se llama asi al bien o conjunto de bienes, sobre cuyo producido habr de satisfacerse la prioridad de cobro del acreedor privilegiado. Ejemplos. El privilegio especial del crdito laboral tiene su asiento sobre mercaderas, materias primas y maquinarias, que se encuentren en el establecimiento donde presta servicio el acreedor laboral y sean de propiedad del empleador. La hipoteca: sobre el bien inmueble sobre el que se constituy la misma. La prenda: sobre el bien mueble objeto de la prenda. Hay distintas posiciones respecto a cul es la materia sobre la que recae la preferencia. Una opinin sostiene que el asiento del privilegio "es el precio de la cosa" integrante del patrimonio del deudor, que se obtiene mediante una ejecucin forzosa, es decir, que el asiento son las sumas de dinero obtenidas sobre las cuales el privilegio se va a ejercer y no sobre las cosas mismas. Se rebate esta opinin al sealarse que vemos que durante el perodo que transcurre entre el nacimiento del crdito y hasta la ejecucin, estariamos ante la situacin de que el privilegio carecera de asiento. Se habla de asiento bsico, porque en definitiva el acreedor no se va a llevar la cosa, el bien, para satisfacer su crdito. No adquiere el dominio, no se apropia de ese bien. Adquiere un derecho a cobrar sobre el producido de la enajenacin de ese bien. Acciona sobre los fondos obtenidos de su venta: se lleva el asiento subsidiario o derivado. El pase del asiento principal al asiento derivado se denomina subrogacin real (Art.245). Ejemplo. Se liquida el bien asiento del privilegio, el acreedor privilegiado cobra su crdito, por va de subrogacin real, del asiento subsidiario. Si los fondos alcanzan, queda cancelado el crdito, en caso contrario, la porcin insoluta o insatisfecha del crdito pasa a constituir un crdito quirografario. Si queda un sobrante, quiere decir que otros acreedores se pueden satisfacer. Si hay un privilegio especial y no hay otros privilegios especiales sobre el mismo bien, el remanente pasa a integrar los fondos para privilegios generales, si los hubiera. 6, Extensin de los privilegios: Se refiere a la proporcin del crdito que est alcanzado por los privilegios. El privilegio es un accesorio y este accesorio puede garantizar todo o parte del crdito. La norma general del Art. 242 LCQ dice que los privilegios alcanzan solamente al capital, salvo dos excepciones: crdito laboral y crdito con garanta real (prendario, hipotecario, debentures, warrants). 7, Rango u Orden de prelacin: Este aspecto responde a la no menos fundamental pregunta: Cmo se ordenan los acreedores privilegiados para saber quin cobra primero, quin cobra despus, quin tiene mejor crdito y quin peor? .

Como se observa, el asiento, extensin y rango constituyen los elementos esenciales de los crditos privilegiados, a tener en cuenta para la propuesta de distribucin (art. 218 LCQ). Concretada esta parte de la propuesta, la distribucin a prorrata entre los acreedores quirografarios resulta luego muy sencilla. Aida Kemelmajer de Carlucci en su articulo "Modificaciones producidas por la ley 24522 al rgimen de las prioridades concursales no excluyentes" (ya citado) nos dice que "prioridades", en sentido amplio, se puede utilizar como sinnimo de ventajas, graduaciones, superioridad, etc. La prioridad as considerada, es un gnero que comprende varias especies. 1.- Prioridades excluyentes: son aquellas en que el crdito aventajado absorbe un determinado bien, lo extrae del patrimonio, prenda comn de los acreedores, e impide que ningn otro acreedor pueda satisfacerse del producido de ese bien. a) Este es el caso tipico del adquirente con Boleto de Compraventa, que en la Ley de Concursos tiene la posibilidad de oponerlo al concurso y exigir la escrituracin del inmueble; no queda sometido a la regla de la concurrencia, tiene esa prioridad respecto de los dems acreedores. Su crdito no es convertible a moneda de curso legal, sino que puede reclamar por la va de la verificacin, el otorgamiento de la escritura traslativa de dominio. Hubo muchos casos en que los adquirentes se vieron perjudicados con la quiebra de empresas constructoras con modalidad de venta a plazo sin escriturar, hasta que se produjo esta modificacin que se incorpor primero al Cdigo Civil y luego a la ley concursal. Vemos claramente como una preferencia, permite que este bien salga de la masa y responda solamente al crdito de este acreedor. Esto se logra con la sentencia de verificacin. Sin embargo, respecto al procedimiento a seguir, existen diferentes posiciones doctrinarias: algunos sostienen que el acreedor no tiene que verificar, que tiene que reclamar directamente al concurso el otorgamiento de la escritura traslatlva de dominio, siempre interviniendo el Juez y el sndico, pero mediante un incidente de escrituracin7. Otra cuestin: es solamente para vivienda?. Con esta nueva ley no importa el destino del inmueble (Art. 146 2do. Prrafo LCQ), cualquiera que sea el mismo: comercial, vivienda, mixto u otros, es aplicable. La Ley 24.522 modifica este instituto, que antes estaba dedicado y contemplado pura y exclusivamente para los inmuebles destinados a vivienda, o por lo menos para los inmuebles que tenian destino mixto. Este aspecto fue criticado, porque se est alterando el soporte axiolgico que tuvo el C. Civil (arts. 1185 bis y 2355 reformado del cdigo civil), antecedente de esta norma. b) La "readquisicin de la posesin" prevista en el art. 139 de la LCQ permite al enajenante recobrar la posesin de bienes remitidos al fallido, si se dan las condiciones que se indican: que ni el fallido ni su representante hubieran tomado,.posesin de los mismos, an cuando hubiere habido tradicin simblica (art. 140 LCQ) que el fallido debiere parte de su prestacin y que un tercero no Oscar A. Galindez, "Verificacin de crditos", 2da. Ed. Astrea. Buenos Aires, 1997. pginas 77 y 78.
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hubiere adquirido derechos reales sobre el mismo. Los arts. 140 y 141 establecen el procedimiento a seguir. Con la Ley 19.551 se los llamaba "acreedores de dominio". c) Otra situacin particular es la que origina el "bien de familia", reglamentado en la ley 14.394, con varias corrientes de interpretacin respecto a su aplicacin8. La corriente doctrinaria mayoritaria sustenta que es suficiente la existencia de un acreedor de fecha anterior a la constitucin del bien de familia y que cumpla con los requisitos de verificacin, para que sea procedente la ejecucin del inmueble a favor de todos los acreedores y que el monto liquidado ingrese a la masa concursal. Otra corriente (A. Kemelmajer de Carlucci, Parellada, Medina) sostiene que debe formarse masa separada, satisfacindose con el producido del mismo solamente a los acreedores anteriores a su constitucin, nicos que pueden ser beneficiados con su desafectacin. Otra posicin, finalmente, sostiene que ante la existencia de acreedores anteriores y posteriores a la inscripcin del inmueble como bien de familia, el bien se debe ejecutar y cobran en forma prioritaria los acreedores anteriores a la inscripcin, luego cobran los acreedores de fecha posterior. El remanente se incorpora al concurso. 2.- Prioridades no excluyentes: en este caso la ventaja es la superioridad de un derecho crediticio sobre otro, no se descarta la posibilidad de satisfaccin para el crdito de menor grado. Preferencia no excluyente significa que hay otros acreedores que se pueden satisfacer sobre esos bienes, incluso los quirografarios, conforme el orden en que se encuentren. Prioridad no excluvente. de cantidad. Estrictamente, la prioridad o preferencia no excluyente, de cantidad, es lo que tradicionalmente se ha considerado dentro de los "privilegios", se dirime estableciendo la cantidad que un acreedor tiene derecho a percibir con prioridad a otros acreedores. Se incluyen en esta clasificacin, diversas situaciones. 1. privilegios especiales. Es el derecho del acreedor de cobrarse con preferencia a otros sobre el producido de cierta cosa o cosas determinadas, lo hacen valer en forma exclusiva y excluyente sobre el importe producto de la liquidacin de los bienes asiento del privilegio por subrogacin real (art. 245 LCQ). La LCQ en su art. 241 da una enumeracin de los crditos con esta prioridad o preferencia de cobro. La extensin de la preferencia por estos crditos se limita al capital, con las excepciones del art. 242 LCQ, mientras que el orden de estos privilegios est dado por los incisos del art. 241 LCQ, salvo el crdito del retenedor que naci antes de los restantes crditos especiales, en cuyo caso los desplaza; a prorrata si concurren crditos en un mismo inciso y los bienes son insuficientes; y, como excepcin los incisos 4 y 6 del art. 241 (hipoteca, prenda y leyes especiales) que concurren conforme surge de sus respectivos ordenamientos. Aida Kemelmajer de Carlucci. "Primera aproximacin a las modificaciones producidas al rgimen de las prioridades concursales por la ley 24.522", incluida en Derecho y Empresa, La Refonna Concursal Ley 24.522 Homenaje a Hctor Cmara, Universidad Austral. Facultad de Ciencias Empresariales, Ao 1995. nmero 4. Pg. 302.
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2. gastos de conservacin o Justicia del art. 240 LCQ y reserva de gastos del art. 244 LCQ (en la ley 19.551 11amados crditos contra el concurso). Una definicin de los mismos es que los crditos contra el concurso son las nuevas obligaciones contradas con posterioridad al auto de quiebra, consistentes en gastos que reportan beneficio a la masa de acreedores (Garcia Martnez- Fernndez Madrid, "Concursos y quiebras", t. II p. 1380). Es discutida su naturaleza jurdica de crdito con "privilegio"9, en cuanto no constituyen deudas del fallido, sino que se originan luego del desapoderamiento, con causa o titulo posterior a la sentencia de quiebra, razn por la cual no nos encontramos frente a un crdito privilegiado propiamente dicho (CNCom sala C, 15-12-83, ED 112-396). Se trata de una categora distinta, no se aplica la norma del art. 242 LCQ y si el concurso no cumple a tiempo su obligacin deber solventar sus intereses. Estos acreedores no deben verificarse. La distincin de gastos del art. 240 LCQ y reserva de gastos del 244 LCQ, a pesar de tener ambos crditos similar naturaleza, es necesaria por cuanto el tratamiento de ambos tienen diferencias sustanciales. La reserva de gastos es prioritaria frente a la preferencia o "privilegio" especial del art. 241 LCQ, mientras que los gastos del art. 240 LCQ se ven postergados. 3. Los crditos con privilegio general. El crdito con privilegio general (art. 246 LCQ) se ejerce sobre el dinero resultante luego de desinteresados los crditos con privilegio especial (art. 241 LCQ) y los crditos contra el concurso ( arts. 240 y 244 LCQ). Se atienden situaciones especiales, comenzando por los crditos laborales (inc. 1), que puede absorber la totalidad del dinero disponible, lo adeudado a organismos de seguridad social, subsidios familiares y fondos de desempleo (inc. 2), gastos de mxima necesidad si es un deudor individual (inc. 3), y las deudas por impuestos y tasas (inc. 4). Salvo para atender el primer inciso, slo pueden tomar el 50 % del dinero disponible (art. 247 LCQ), participando como quirografario por el remanente insoluto. La ley 24.760 incorpora como inciso 5 el capital adeudado por facturas de crdito aceptadas, por hasta veinte mil pesos, por cada vendedor o locador. La preferencia ampara el capital solamente, con las limitaciones de perodos que indica. 4. crditos con garantas reales. Corresponde comenzar aclarando que los crditos con garantas reales gozan de privilegio especial, es decir, renen las caractersticas sealadas en el primer apartado. La razn para este tratamiento separado es para destacar algunas caractersticas que los diferencian de las restantes preferencias especiales. Sealando dichas particularidades, estos acreedores (hipotecarios, prendarios, warrant) pueden solicitar la formacin de un concurso especial (arts. 126 y 209 LCQ), a los hipotecarios y prendarios no los afecta la suspensin de intereses mientras sean satisfechos por el producido del bien (art. 19 LCQ) y no superando la limitacin del art. 242 inc. 2 LCQ. Prioridad no excluyente. temporal. Como podemos observar en el cuadro de preferencias, las prioridades no excluyentes pueden ser cuantitativas, donde la ventaja reside en la cantidad, cobran Santiago C. Fassi- Marcelo Gebhardt, "Concursos y Quiebras", 5ta. Edicin, Astrea, Buenos Aires 1996. pg. 470.
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proporcionalmente ms; o temporales, que son las que permiten que el acreedor cobre antes que otro sin esperar el resultado de la liquidacin. Estas ltimas preferencias no constituyen la regla, sino la excepcin. Estrictamente, esta ventaja no constituye un "privilegio" en la terminologa clsica, aunque aparezca vinculada a un privilegio. Otorgan a un acreedor un derecho al pronto pago, al pago anticipado respecto al momento de pago general, pero no todo crdito con privilegio (gasto del concurso, especial o general) tiene este derecho: la regla es que todos cobran en el momento de la liquidacin, salvo disposicin legal expresa en contrario. Crditos con preferencia temporal tenemos: el pronto pago laboral (arts.241 inc. 2, 246 inc. 1, 183 prr. 2do. y 16 LCQ); los crditos con garanta real (arts. 241 inc 4, 126 y 209 LCQ); y los crditos del concurso (arts. 240, 244 a 250 LCQ). Una regla aplicable a esta ventaja temporal, es que no debe afectar la regla de oro de los concursos: la paridad en el tratamiento de los acreedores. Consecuencia de esta regla es que, si por aplicacin de esta ventaja un acreedor (insisto, nicamente los autorizados por la LCQ) cobrara "antes" y el ejercicio de este derecho pueda afectar la posibilidad de cobro de otro acreedor con igual derecho, esta ventaja no se puede ejercer (ver, p.ej., arts. 240 in fine, 243 in fine y 249, LCQ).

5) Otras normativas aplicables


No obstante la opinin de Adolfo A. N. Rouilln10 respecto a que la "legislacin concursal sobre privilegios -aplicables en procesos concursales- es, en principio, autosuficiente (art. 239, prr. 1 LCQ)" salvo remisin expresa de la ley concursal a ordenamientos ajenos a ella (p.ej., art. 242 in fine, LCQ), otros autores11 disienten con tal criterio. Analizaremos algunos aspectos de la normativa aplicable por propia remisin de la ley concursal ( art. 241 inc. 6, LCQ). Ley de navegacin. 20.094 El financiamiento de la empresa naval fue preocupacin desde antiguo, por los capitales que demandaba y los riesgos que se asumian. Como consecuencia, para favorecer el crecimiento del comercio martimo, se trat de proteger al crdito a la actividad otorgando privilegios a los acreedores. Nuestro pas adhiri por medio de la ley 15.787 a la Convencin de Bruselas de 1926, que trataba sobre privilegios e hipotecas, limitando el nmero de crditos con prioridad sobre la misma. Nuestra ley de navegacin 20.094, en sus arts. 471 a 498 regula los privilegios martimos. Destacamos que los intereses debidos por un ao gozan del mismo grado de privilegio que el capital. Asimismo, el acreedor privilegiado con hipoteca puede Adolfo A. N. Rouilln, " Rgimen de Concursos y Quiebras. Ley 24.522", Astrea, 5ta. Ed.. Bs. As. 1996, pg. 265.
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Mario Alberto Bonfanti y Jos Alberto Garrone. "Concursos y Quiebras", 5ta. Ed. Actualizada, Abeledo- Perrot, Buenos Aires. 1997, pg. 595.
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satisfacer su crdito, ordenando vender el buque an cuando haya sido vendido a un tercero de buena fe. Respecto al orden de los privilegios, sealamos, en principio. 1) prevalecen sobre la hipoteca naval, en principio, los siguientes: a) gastos de justicia; b) crditos del capitn y tripulacin derivados del contrato de ajuste y leyes laborales; c) derechos, impuestos y tasas derivados del ejercicio de la navegacin o de la explotacin comercial del buque; d) crditos por muerte o lesiones corporales, en tierra o a bordo, en relacin directa con la explotacin del buque; e) crditos por hechos ilicitos contra el propietario, el armador o el buque, por daos a las cosas , siempre en relacin directa a la explotacin del buque; f) crditos por asistencia y salvamento. 2) la hipoteca naval. 3) luego de la hipoteca naval, siguen: a) el privilegio del crdito por averas a las cosas cargadas y equipajes; b) crditos con origen en contratos de locacin o fletamento de un buque o en un contrato de seguro; c ).crditos por suministros de productos o de materiales a un buque para su explotacin o conservacin; d) crditos por construccin, reparacin o equipamiento del buque o gastos de dique; e) los crditos por desembolsos del capitn; f) crdito por el precio de la ltima adquisicin del buque y los intereses debidos desde los dos ltimos aos. Los crditos vinculados a un mismo viaje son privilegiados en el orden en que se mencionan, y los del ltimo viaje son preferidos a los de los viajes precedentes, salvo los derivados de un contrato nico de ajuste. Los crditos comprendidos en cada uno de los incisos, en caso de insuficiencia del capital, concurren a prorrata. Tambin la norma establece privilegios sobre el buque y artefacto naval en construccin, sobre las cosas cargadas y por el precio del pasaje. Los buques de ms de 1.000 toneladas se pueden gravar con hipoteca, mientras que los de menos tonelaje se pueden gravar con prenda. La hipoteca debe hacerse por escritura pblica o documento privado autentificado, y surtir efectos respecto a terceros luego de la inscripcin en el Registro Nacional de Buques. El orden de inscripcin establece la prelacin. El acreedor puede solicitar la formacin de un concurso particular para que se le pague, norma similar al art. 209 LCQ. Cdigo Aeronutico ley 17.285 El Cdigo Aeronutico sancionado por ley 17.285, con las modificaciones aprobadas por las leyes 19.620, 20.509 y 22.390, hace concordar la materia de privilegios con la legislacin internacional, a fin de evitar conflictos de interpretacin. Regula la constitucin del derecho real de garanta hipotecaria, permitiendo que el mismo se constituya sobre los motores que integran el grupo motopropulsor, dando una clara identificacin de los mismos y de las otras partes componentes de la aeronave, organizando un sistema que permite distinguir a las aeronaves y sus motores. Si los bienes hipotecados son los motores el deudor se ve obligado a comunicar a su acreedor en cual aeronave se instalar y la hipoteca de motores sigue, vigente an cuando se incorporen a una aeronave hipotecada.

Estos gravmenes deben ser inscriptos en el Registro nacional de Aeronaves, segn lo dispone el art. 58. El rgimen de privilegios se encuentra legislado en el capitulo VIl del Cdigo, adoptando la normativa establecida por el convenio de Ginebra del ao 1948, referido al reconocimiento internacional de Derechos sobre Aeronaves. Se establece que tendrn privilegio sobre la aeronave: a) los crditos por gastos causdicos que beneficien al acreedor hipotecario; b) los crditos por derechos de utilizacin de aerdromos o de los servicios accesorios o complementarios de la aeronavegacin, limitndose al perodo de un ao anterior a la fecha del reclamo del privilegio; c) los crditos provenientes de la bsqueda, asistencia o salvamento de la aeronave; d) los crditos por aprovisionamiento y reparaciones hechas fuera del punto de destino, para continuar viaje; e) los emolumentos de la tripulacin por el ltimo mes de trabajo. Los crditos que se refieren a un mismo viaje son privilegiados en el orden que se indic, los del ltimo viaje son preferidos a los de los viajes precedentes. Cuando se trate de crditos de igual categoria, cobrarn a prorrata. Los privilegios se ejercen nicamente sobre la aeronave y sus partes componentes. La carga y el flete se vern afectados por ellos slo en el caso de que los gastos previstos en el inciso "c" los hayan beneficiado directamente. Ley de seguros. 17.418 La ley de seguros trata sobre los privilegios en los artculos 118 y 160. Otorga al crdito del damnificado "privilegio sobre la suma asegurada y sus accesorios, con preferencia sobre el asegurado y cualquier acreedor de ste, an en caso de quiebra o de concurso civil" (art. 118). La jurisprudencia ha interpretado que "La ley de Seguros ha creado una forma procesal propia y permite ejercer una ejecucin contra la aseguradora, otorgndole un privilegio al crdito del tercero damnificado, sustrayndolo del riesgo de la insolvencia de su deudor y dndole incluso la oportunidad de ejecutar la sentencia contra el asegurador" (SCBA 18/02/75, E.D. 61-188). De modo tal que el damnificado puede accionar directamente contra la aseguradora, eludiendo la eventual insolvencia del deudor (asegurado responsable). Para el caso de insolvencia de la aseguradora, no se reconoce vnculo alguno entre el asegurado yel reasegurador, pero le otorga un privilegio especial sobre el saldo que arroje la cuenta del asegurador. El articulo 160 dice que "el asegurado carece de accin contra el reasegurador. En caso de liquidacin voluntaria o forzosa del asegurador, el conjunto de los asegurados gozar de privilegio especial sobre el saldo acreedor que arroje la cuenta del asegurador con el reasegurado" . Es decir, que no hay vnculo alguno entre asegurado y reasegurador, salvo quiebra del asegurador (C. 2da. C.C. La Plata, 04/05/73, L.L. 154-613, 31.167-S). Ley de entidades flnancieras 21.526

El rgimen especializado bancario tiende, fundamentalmente, a proteger: 1) al cliente del banco en quiebra; 2) a los crditos del Banco Central de la' Repblica Argentina, que por su funcin anticipa fondos y efecta descuentos12. El denominado "Privilegio absoluto" del articulo 53 de la ley 21.526, (modificado por la ley 22.529 y por el punto 11 de la ley 24.485, que da redaccin al art. 53 de la ley 24.144) ha dado origen a una vasta polmica doctrinaria. La Corte Suprema de la nacin en el fallo conocido como el "caso Llaver", reconoci a los crditos del Banco Central de la Repblica Argentina, absoluta preferencia, anteponindose a todos los crditos del Concurso. El citado art. 53 dice: "Los fondos asignados y crditos otorgados por causa de redescuentos, adelantos. pagos efectuados en virtud de crditos recprocos o por cualquier otro concepto, le sern satisfechos al Banco Central con privilegio absoluto por sobre todos los dems crditos. Con las siguientes excepciones: a) los crditos de los depositantes, de acuerdo a lo previsto en el articulo 49 incisos d y e; b) los crditos con privilegio especial por causa de hipoteca, prenda o las garantas otorgadas conforme a lo previsto por el artculo 17 incisos b y c de la Carta Orgnica del Banco Central, en la extensin de sus respectivos ordenamientos; c) los crditos privilegiados emergentes de las relaciones laborales, comprendidos en el artculo 268 de la ley 21.297 (t.o. 1976). Tendrn el mismo privilegio los intereses que se devenguen por las acreencias precedentemente expuestas, hasta la cancelacin total". En tal sentido, A. Kemelmajer de Carlucci y Hctor Cmara afirman que al no establecerse con certeza el asiento de tal privilegio especial, no puede admitirse la existencia del mismo. La ley 24.522 no subsana esta situacin dado que los incorpora dentro de los "crditos con privilegio especial" en el art. 241 inc. 6, lo que mantiene abierta la discusin sobre dicho "privilegio absoluto". Privilegio del crdito laboral Es indudable que hay que dar amparo al crdito laboral, dado el carcter alimentarlo del mismo y el inters social comprometido, ante una situacin de insolvencia del empleador Existen al menos dos caminos para concretar dicha proteccin: un camino es el de la solidaridad colectiva, Con algn instituto de garanta, o, la altemativa, atribuyndole al crdito del trabajador algn privilegio que establezca un grado de preferencia de cobro, pero dejando librada su concrecin a la situacin particular de la empresa quebrada. Nuestro pais ratific el convenio N 95 de la Organizacin Internaciona1 del Trabajo (0.I.T.), por el Decreto Ley 11.594 de junio de 1956 y en 1986 cre mediante Ley 23.472 el Fondo de Garanta de Crditos Laborales, que se hara cargo del pago del crdito en casos de quiebra y en otros casos de imposibilidad de pago. Este Fondo nunca se hizo operativo, por cuanto la ley nunca fue reglamentada. En definitiva, nuestra legislacin mantiene la proteccin mediante la atribucin de un privilegio al crdito laboral en los arts. 241 inc. 2 y 246 inc. 1 de la ley 24.522. Conf. Mario Alberto Bonfanti y Jos Alberto Garrone, "Concursos y Quiebras", 5ta. Ed. Actualizada, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1997, pg. 597.
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. La intencin del legislador en esta materia se hace notar en cuanto sanciona el 1/12/1993 la ley 24.285 (promulgada el 23/12/1993) ratificando el convenio N 173 de la 0.I.T., convenio que consta de tres partes: la primera de generalidades, la segunda de proteccin mediante un privilegio sobre los activos del empleador (nuestras leyes 19.551 y 24.522) y una tercera parte que contempla la proteccin del crdito mediante una Institucin de Garanta (similar al establecido mediante la mencionada ley 23.472). El art. 43 4to. prrafo de la ley 24.522 permite la renuncia del privilegio laboral, esto no estaba previsto en la ley 19.551 por lo que representa un retroceso, y avasalla lo establecido en la parte III del mencionado convenio de la 0.I.T., oportunamente ratificado. Otra modificacin operada en la ley 24.522 consiste en la disminucin del asiento del privilegio especial (art. 241 inc. 2 LCQ) respecto a lo establecido en la ley 19.551, al excluir el fondo de comercio, dinero, titulos, depsitos en cuentas bancarias.

6) Art. 20 LCQ: es una preferencia?


Esto no agota el sistema de preferencias concursales. Hay otras situaciones por las cuales se establecen preferencias: como la que introduce el Art.20 de la ley, sobre el que se puede polemizar bastante, cuando se refiere a contratos con prestacin recproca pendiente. Si bien es cierto, por lo visto hasta este momento, que la cuestin de privilegio o preferencia generan una ruptura en la igualdad de las partes, hay que hacer mucho esfuerzo para sostener que el rgimen de privilegios no altera la "pars conditio creditorum", igualdad de tratamiento de los acreedores, ante el patrimonio del fallido. En su justificacin podemos decir que no se trata de una igualdad plena, seria algo asi como una igualdad entre los iguales; se establecen categoras de acreedores, y dentro de esas categorias hay una igualdad que debe mantenerse y sostenerse. Hay una igualdad general en todo el proceso que es el sometimiento a las reglas de la concurrencia que para esto no hay ningn tipo de excepcin. Desde la ley 22.917 a esta parte, y sobre todo en la 24.522, ha quedado claro que no existe crdito que escape a las cargas que impone la pretensin de constituirse en un acreedor concurrente: tiene que pasar la etapa verificatoria, asi se trate de acreedor con preferencia, garantias, etc., salvo el que tiene Boleto de Compraventa que para una parte de la doctrina (toda regla tiene su excepcin) debe formular un incidente de escritumcin, no de verificacin, aunque la posicin mayoritaria opina que es un acreedor comn, que tambin debe someterse a las reglas de verificacin, solicitando la escrituracin y no el reconocimiento de un importe. Analicemos el Art.20; en su primer prrafo dice: "El deudor puede continuar con el cumplimiento de los contratos en curso de ejecucin, cuando hubiere prestaciones recprocas pendientes. Pam ello debe requerir autorizacin del juez, quien resuelve previa vista al sndico. La continuacin del contrato autoriza al co-contratante del deudor, a exigir el cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin en concurso bajo apercibimiento de resolucin".

En este ltimo caso pareciera que se vulnera la concurrencia a la verificacin de crditos. Hay una obligacin preexistente respecto de la cual el sndico no indaga sobre su legitimidad ni sobre sus condiciones. En el marco de las preferencias concursales, sta es una de ellas. Aqui si se est vulnerando la concurrencia y la obligatoriedad de verificar el crdito para resolverlo en el procedimiento concursal, quedando a criterio del deudor y el Juez.

7) Orden de prelacin de las preferencias:


Establecer el orden de los privilegios, quien cobra primero y en qu proporcin, constituye el problema culminante en materia de preferencias y anuncia la proximidad del final de la quiebra, pues esta prelacin se va a exteriorizar, a concretar, en el proyecto de distribucin (art. 218 LCQ). Una primera aproximacin13 podemos hacerla indicando que el ordenamiento concursal argentino vigente establece el siguiente orden de prelacin para el pago, entre categoras de acreedores: a) crditos con privilegio especial; b) acreedores del concurso o gastos de conservacin y justicia; c ) acreedores laborales con privilegio general; d) restantes acreedores con privilegio general; e) acreedores quirografarios; f) acreedores subordinados generales. La LCQ indica el asiento, extensin y orden de las preferencias (privilegios), en sus arts. 242, 243, 245, 247 y 249 (incluyendo la tradicional regla del prorrateo). Cabe ana]izar la concurrencia dentro de cada categora o clases de acreedores. En este caso, el orden de cobro quedar de la siguiente forma. I) La reserva de gastos (art. 244 LCQ), asiento sobre el producido de un bien a su vez asiento de un privilegio especial. "Tienen el mximo rango concursal posible, ya que -cuando existen prevalecen an por sobre los privilegios especiales con asiento sobre el bien liquidado"14. El tema es fuente de conflictos, debiendo tomarse como criterio rector que "slo cobran antes que cada acreedor determinado, los gastos que lo han beneficiado"15. 2) Crdito hipotecario y/o prendario (arts. 241 inc. 4 y 243 inc. 1 LCQ), asiento del privilegio sobre el bien afectado a la garanta real. Las expensas por gastos comunes del consorcio de propiedad horizontal y los impuestos, correspondientes al bien asiento del privilegio, por perodos anteriores a la fecha de constitucin de la garanta real, cobran con preferencia al acreedor con dicha garanta real. Este tema es controvertido16. El conservador por causa anterior a la constitucin del derecho real, tambin desplaza en orden al privilegiado.

Mario Alberto Bonfanti y Jos Alberto Garrone, "Concursos y Quiebras", 5ta. Ed. Actualizada, Abe1edo-Perrot, Buenos Aires, 1997, pg. 597 in fine. 14 Adolfo A. N. Rouil1on, "Rgimen de Concursos y Quiebras. Ley 24.522", Astrea, 5ta. Ed., Bs. As. 1996, pg. 273, nota al art. 244. 15 Elena I. Highton, "Juicio Hipotecario", tomo 3, Editorial Hammurabi SRL, Buenos Aires 1996, pg. 87. 16 Ver: Elena I. Highton, "Juicio Hipotecario", tomo 3, Editorial Hammurabi SRL, Buenos Aires 1996, n 302, pg. 113 y sgtes.
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3) Adelanto en cuenta y redescuentos del Banco Central ( arts. 241 inc. 6 LCQ y art. 53 incs. a y b ley 21.526), asiento del privilegio sobre los fondos depositados. 4) Crditos laborales con privilegio especial (art. 241 inc. 2 LCQ), el asiento del privilegio es sobre las mercaderas, materias primas y maquinarias que integren el establecimiento donde haya prestado servicios el empleado o que sirvan a su explotacin. 5) Crditos de depositantes en moneda nacIonal o extranjera (arts. 241 inc. 6 LCQ, 53 y 49 inc. "d" Ley 21.526), el asiento del privilegio es sobre los fondos depositados en concepto de encaje por efectivo minimo y otros fondos existentes a la fecha de disponerse la revocacin para funcionar 6) Restantes crditos con privilegio especial (art. 241 incs. 1,. 3, 4, 5 y 6 LCQ), sobre los bienes afectados a la garantia. 7) Gastos de conservacin y justicia (art. 240 LCQ), sobre el producido de todos los bienes de la quebrada, una vez cancelados los acreedores con privilegio especial, apartados 1 a 6, en el orden indicado. Incluye los gastos originados a partir de los arts. de la LCQ: 20 2do. y ltimo prrafo (prestaciones de terceros y servicios pblicos ), 24 ltimo prrafo (intereses posteriores a la suspensin), art. 89 3er. prrafo (crdito por la publicacin de edictos), art. 120 (crdito por los gastos del acreedor triunfante en la accin de ineficacia concursal), 144 inc. 7, a (constitucin de garantias), 154 (crditos del asegurador), art. 182 (tasa de justicia de juicios iniciados por el sndico), art. 192 2do. prrafo (constitucin de garantas especiales), art. 193 (continuacin de contratos de locacin), 198 (continuacin de los contratos de trabajo), art. 273 inc. 8 (aranceles, tasas y gastos, para las inscripciones y anotaciones registrales necesarias para proteger la integridad del patrimonio del quebrado ). Tambin se incluyen honorarios del sndico, del abogado del deudor en su concurso preventivo y del acreedor solicitante de la quiebra, honorarios del comit de acreedores controladores, interventores, coadministradores, impuestos, tasas, contribucin de mejoras y cualquier otro impuesto o tasa sobre la fallida, a posteriori de la quiebra. 8) Crditos de depositantes, con privilegio general (art. 53 y 49 inc. e, Ley 21.526 y 241 inc. 6 LCQ), con asiento del privilegio sobre el producido de los bienes de propiedad de la entidad fallida, sin la limitacin del art. 247 LCQ. 9) Crditos laborales con privilegio general (arto 246 inc. 1 LCQ), categora en la que participan tambin (se suman) los crditos laborales con privilegio especial y general, por la parte no satisfecha con el mencionado privilegio especial, siendo el asiento del privilegio el 100 % del remanente de dinero resultante luego de abonados todos los crditos que los preceden. 10) Crditos con privilegio general (art. 246 incs. 2 a 4 LCQ), con asiento del privilegio sobre el 50 % (1a mitad) del producido lquido resultante de la liquidacin de todos los bienes de propiedad de la fallida, remanente de las anteriores distribuciones. 11) Crditos quirografarios (art. 248 LCQ), "pari pasu" con la parte insoluta de los crditos con privilegio especial (art. 241 LCQ) y con privilegio general (art. 246 incs. 2 a 6 LCQ), con asiento del derecho de cobro en el 5O % del remanente liquido no afectado a los privilegios generales (ver apartado 10 anterior).

12) Crditos subordinados (art. 250 LCQ), sobre el remanente luego de cancelados los crditos principales a los que se subordinan. 13) Pago de Intereses suspendidos (arto 228 LCQ), de existir remanente, una vez cancelados los acreedores verificados, los pendientes de resolucin y los gastos y costas del concurso, efectuado el estado de distribucin definitiva (arts. 218 y 220 LCQ), el remanente debe aplicarse a pagar los intereses suspendidos a raz de la declaracin de quiebra (art. 129 LCQ y 19 d.), considerando los privilegios. El saldo, luego de abonados la totalidad de intereses, debe entregarse al deudor .

8) Normas prcticas para la preparacin de la distribucin


Es ms fcil escribir 1O tomos de filosofia, que poner en prctica uno solo de sus preceptos. Len Tolstoy. Esta cita es apropiada para explicar lo que ocurre cuando se trata de concretar los preceptos expuestos (orden de prelacin del apartado anterior) en una aplicacin procesal concreta. Quiero sealar algunos aspectos a tener en cuenta, para hacer menos dificultoso el trmite procesal sealado. En definitiva, de lo que se trata es del "reparto de la torta" como muy grficamente sealan Bonfanti y Garrone17. La distribucin final (art. 218 LCQ) se proyecta con lo obtenido en la liquidacin de los bienes, se aplica la subrogacin real del asiento de los privilegios (245 LCQ), todo lo cual posibilita el prorrateo en los casos en que corresponde (arts. 240 in fine, 243 in fine, 247 in fine y 249 LCQ). El producido liquido es el resultado del procedimiento de liquidacin, el cual se anticipa su preparacin desde la toma de inventarios. De modo que ya al tomar inventarios hay que pensar en el proyecto de distribucin, formando distintos lotes de bienes que se correspondan con los bienes asiento de privilegios, tratando de identificarlos separadamente. Si esto no resulta posible, si el inventario est tomado sin respetar este criterio, o si al momento de producir la identificacin de bienes para la liquidacin, la separacin fsica no es posible, debe proponerse para la aprobacin judicial el porcentaje de participacin en cada lote de los distintos bienes asiento de privilegios diferentes. Si se trabaja pensando en preparar la rendicin final y propuesta de distribucin (art. 218 LCQ), desde la primer intervencin procesal para la toma de inventario, la enajenacin y posterior rendicin de cuentas del enajenador estarn predispuestos en las mejores condiciones para dicho fin. Aqui se presenta una complicacin adicional con los honorarios18, los que debern ser previstos como una reserva porcentual, distribuida entre la reserva de gastos del art. 244 LCQ y el saldo en los gastos de conservacin y justicia del art. 240. Mario Alberto Bonfanti y Jos Alberto Garrone, "Concursos y Quiebras". 5ta. Ed. Actualizada, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1997, pg. 595. 18 Ver Roberto Sergio Reggiardo, "Quiebra: sobre regulacin de honorarios y proyecto de distribucin", diario El Derecho N 9.764 del martes 10 de junio de 1999.
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Respecto a los prededucibles del art. 244, es conveniente distinguir entre los gastos directos del bien asiento del privilegio y los que se le atribuyen proporcionalmente. De prepararse esta planilla en forma de porcentajes por cada clase de acreedores, discriminando por cada acreedor a fin de indicar el porcentaje y monto que le corresponde a cada uno, se est en mejores condiciones de efectuar posteriores ajustes por afectacin o desafectacin de reservas (art. 220 LCQ), distribucin de intereses ganados o acrecidos, o nuevos fondos producidos por bienes incorporados. El proyecto de distribucin "constituye una derivacin numrica de las decisiones de verificacin y graduacin, por lo que no posee contenido decisorio propio, ni consecuentemente la decisin a su respecto implicar valoracin de mrito" (Quintana Ferreyra y Alberti, "Concursos", tomo III). Este proyecto toma como base los crditos y privilegios verificados y declarados admisibles, por todos los procedimientos que permite la LCQ, o, via reservas, para los crditos sujetos a condicin suspensiva o los que se encuentren pendiente de resolucin judicial o administrativa. Los honorarios en el proyecto de distribucin, deben tomarse como una reserva ms, incluso deduciendo los porcentajes correspondientes al art. 244 LCQ. Las fuentes u orgenes de fondos estarn dados por el producido de cada uno de los bienes de la quiebra, incorporndose al producido lquido de los bienes realizados los acrecidos que correspondan por la colocacin tmnsitoria de los mismos. Los egresos ser la planilla con la propuesta de distribucin del dividendo concursal.

9) Grfico de distribucin de fondos.


Con un esquema podemos mostrar cuan simple es la cuestin del orden de los privilegios, claro est sin entrar en los conflictos que se plantean en un expediente real.

RESERVA DE GASTOS (art. 244) CREDITOS CON PRIVILEGIO ESPECIAL (arts. 241 - 243) GASTOS DEL CONCURSO (art. 240) CREDITOS CON PRIVILEGIO GENERAL LABORAL (art. 246 Inc. 1) RESTANTES CREDITOS CON PRIVILEGIO GENERAL, 50 % (arts. 246 incs. 2 a 4) CREDITOS QUIROGRAFARIOS (art. 248) CREDITOS SUBORDINADOS (art. 250)

BIBLIOGRAFIA CONSULTADA
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