Ao de indenizao contra a NET EXMO. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DA 8 VARA CVEL 1 JUIZADO DO FORO CENTRAL DE PORTO ALEGRE PROCESSO: 1.05.2328110-6

HERMINIO PORTO CARDONA, brasileiro, divorciado, Advogado, OAB/RS: 39.517, CPF/MF: 148.422.890-15, domiciliado na Rua Cel. Fernando Machado, 291/401, CEP: 90010-321, Nesta Capital, advogando em causa prpria, com fulcro no Art. 5, V, X, da CF, vem, mui respeitosamente, propor AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL contra NET SUL COMUNICAES LTDA (CNPJ/MF: 73.676.512/0001-46) e D.R. EMPRESA DE DISTRIBUIO E RECEPO DE TV LTDA (CNPJ/MF: 93.088.342/0001-96), estabelecidas na Rua Silvrio, 1111 CEP: 91530-210 Porto Alegre RS, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas: De fato, o recorrente celebrou um contrato de adeso, via chat no saite da WEB, com a NET SUL COMUNICAES LTDA, referente assinatura do sistema NET VRTUA, para conexo internet, via cabo, conforme o contrato 825747, cuja confirmao assinou quando da instalao do sistema, no dia 21/07/2004, do qual recebeu o boleto de cobrana de R$ 52,40 com vencimento em 20/08/04 e meses subseqentes, cujo valor o demandante aceitou e foram integralmente adimplidos, embora o valor contratado tenha sido de R$ 49,90 (est includa a taxa de cobrana de R$ 2,50). Ocorre que, para sua surpresa, o recorrente tambm recebeu uma fatura de R$ 53,90 para vencimento em 20/08/04, referente a um contrato, diga-se unilateral, de n 1276399, emitido pela D.R. EMPRESA DE DISTRIBUIO E RECEPO DE TV LTDA, tendo sido informado pela demandada que se referia assinatura da TV a CABO, cujo servio o autor no contratou, nem assinou documento algum, pois o entendimento de que a contratao do Net Vrtua, atravs do mencionado Termo de Inscrio que o Autor assinou, j inclua esse servio sem nenhum custo adicional. Estes fatos levaram o autor a ajuizar uma Ao de

Desconstituio de Dbito, com pedido de liminar, que tramitou no 4 JEC, a qual foi julgada improcedente, sobrevindo Recurso Inominado 1 Turma Recursal, que deu total provimento ao apelo, consoante cpia do v. Acrdo (71000664359), em anexo. Ocorre que, no obstante a Liminar deferida, e, finalmente, o provimento do Recurso, o qual tornou definitiva a mencionada antecipao de tutela, a par dos constantes cortes na conexo por conta da alegada falta de pagamento da conta da TV a Cabo, as demandadas entenderam por cortar definitivamente o fornecimento do servio, em meados de novembro de 2004, embora o pagamento da prestao da conexo contratada estivesse absolutamente em dia, consoante comprovante em anexo, inclusive o recibo de entrega dos equipamentos dados em comodato. Desta feita, com base no provimento do v. Acrdo mencionado, o autor vem buscar a inestimvel tutela jurisdicional, objetivando a devida indenizao pelos danos sofridos, eis que teve que contratar outro servidor, mesmo com o pagamento em dia do Vrtua, a par dos constantes cortes no fornecimento do servio, enquanto e at onde este foi inadequadamente prestado, demandando um tempo substancial do demandante ao telefone, sendo passado e enrolado de departamento em departamento, at que a conexo fosse restabelecida. O autor junta as contas da Brasil Telecom, referentes a dezembro de 2004 e janeiro de 2005, as quais demonstram a contratao do ADSL Turbo, em virtude do corte da conexo atravs do Vrtua, fornecido pela NET. DO DANO MORAL A responsabilidade civil requer trs pressupostos: conduta ilcita, nexo de causalidade e o dano, restando irrefutvel a existncia destes in casu e o dever de indenizar. de se destacar o desconforto, a apreenso, a revolta, a indignao e a humilhao que se apodera do ser humano numa inusitada situao destas, quando impotente e indefesamente de forma irresponsvel atingido no aspecto imaterial de sua existncia como ente social, especificamente em sua honra e dignidade, bens cuja tutela pelo direito atualmente inquestionvel, cujo fato indubitavelmente deu curso a uma imensurvel leso a sentimentos de honra e dignidade pessoal, comercial e profissional. Portanto, inafastvel, no contexto narrado, o dever de a

instituio demandada compensar os danos e o abalo provenientes do sofrimento causado ao autor. Cuida-se de dano moral in re ipsa, que, na dico de SRGIO CAVALIERI FILHO deriva inexoravelmente do prprio fato ofensivo, de modo que, provada a ofensa, ipso facto est demonstrado o dano moral guisa de uma presuno natural, uma presuno hominis ou facti, que decorre das regras da experincia comum. Quanto ao Direito, em sua obra O Dano Moral e sua Reparao (ed. RT coleo AJURIS, 1980, pg. 7), YUSSEF SAID CAHALI caracteriza o dano moral pelos seus prprios fundamentos, como a privao ou diminuio daqueles bens que tm um valor precpuo na vida do homem e que so a paz, a tranqilidade de esprito, a liberdade individual, a integridade fsica, a honra e os demais sagrados afetos: e se classificando assim, em dano que afeta a parte social do patrimnio; moral (honra, reputao, etc.) e dano que molesta a parte afetiva do patrimnio moral (dor, tristeza, saudade, etc.) e dano moral que provoca direta ou indiretamente dano patrimonial (cicatriz deformante etc.) e dano moral puro (dor, tristeza etc.). EMENTA: RESPONSABILIDADE CIVIL. EMPRESA REPRESENTANTE DE TV A CABO. SERVIO NO CONTRATADO. MENSALIDADE. DBITO EM CONTACORRENTE. NMERO. INFORMAO. ERRO. INSCRIO EM CADASTROS NEGATIVOS. DANO IN RE IPSA. A EMPRESA QUE PROMOVE COBRANA VIA DESCONTO BANCRIO, SEM AS CAUTELAS INDISPENSVEIS PARA EVITAR O LANAMENTO EM CONTA DE TERCEIRO ESTRANHO AO NEGCIO, RESPONDE PELOS DANOS CORRESPONDENTES. A INDENIZABILIDADE DE DANOS EXTRAPATRIMONIAIS GERADOS POR RECUSA DE CHEQUE E INSERO DE NOME NO ROL DE MAUS PAGADORES PRESCINDE DE PROVA DO EFETIVO PREJUZO. ENCARGOS DA LIDE. SUCUMBNCIA RECPROCA. PROPORO DO DECAIMENTO DAS PARTES, EM MATRIA DE DANO MORAL. DUPLA BASE DE CLCULO. ORIENTAO CONSAGRADA PELO QUINTO GRUPO CVEL. HAVENDO SUCUMBNCIA RECPROCA, NO SUBSUMIDA NA PREVISO DO ART. 21, PARGRAFO NICO, DO CPC, DEVEM AS PARTES SUPORTAR AS DESPESAS PROCESSUAIS E HONORRIOS NA PROPORO DO DECAIMENTO. CONSOANTE ENTENDIMENTO CONSAGRADO NO 5 GRUPO CVEL, SE O AUTOR FORMULA PEDIDO CERTO DE REPARAO DE DANOS MORAIS E A SENTENA JULGA PARCIALMENTE PROCEDENTE A AO, ARBITRANDO VALOR INFERIOR AO POSTULADO, A PROPORO DO DECAIMENTO

NO PODE SER EXTRADA EXCLUSIVAMENTE DO CONFRONTO ENTRE O VALOR POSTULADO E O QUE FOI CONFERIDO NA SENTENA, DEVENDO-SE CONSIDERAR COMO PERCENTUAL DA VITRIA DO AUTOR A DECLARAO DE RESPONSABILIDADE DO RU. SENTENA PARCIALMENTE REFORMADA. (APELAO CVEL N 70003696077, NONA CMARA CVEL, TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS, RELATOR: MARA LARSEN CHECHI, JULGADO EM 30/10/2002). DA RESPONSABILIDADE CIVIL (CC - Lei 10.406/2002) Dos Atos Ilcitos Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. DO VALOR DA INDENIZAO A questo que surge a seguir o valor da reparao, uma vez que os danos morais no tm uma repercusso patrimonial direta. O direito do lesado no comporta restituio ao estado anterior. A reparao visa, to somente, oferecer uma compensao pelo sofrimento psquico a que se viu submetido o Autor, como vtima do ato ilcito, que abrange tambm a satisfao por ver o ofensor compelido a uma perda patrimonial, como conseqncia de seus atos. Vale destacar, independentemente da condio social ou profissional do lesado, que passa a ser irrelevante, eis que a necessidade e o dever da aplicao do princpio da isonomia, estampado no Art.

5o da Carta Magna, de que todos so iguais perante a lei, e, em seu inc. V, X, relativamente indenizao por dano material, moral ou imagem. Alis, conforme bem ponderou o magistrado RENATO MACIEL DE S JR. em ensaio publicado no jornal Zero Hora, de 01 de abril de 1992, pg. 4, intitulado Dano Moral: novos avanos, o grande problema envolvendo esta questo relaciona-se com o quantum do pretium doloris, em geral fixado pelos magistrados de forma, talvez, demasiadamente modesta, desanimando os advogados a pretend-lo em valores mais adequados (mais justos).... Anlise similar foi feita pelo Des. MLTON DOS SANTOS MARTINS, em voto prolatado em acrdo inserto na RJTJRGS 91/320, onde prelecionou: Sempre atribumos mais valor s coisas materiais do que s coisas pessoais e de esprito. No se indenizam as ofensas pessoais, espirituais, e se indenizam os danos materiais. Quer dizer, uma bicicleta, um automvel, tm mais valor de que a honra e a boa fama do cidado. No se mediria a dor. Esta no tem preo, indigno cobrar. Tem-se que comear a colocar no pice de tudo no o patrimnio, mas os direitos fundamentais vida, integridade fsica, honra, boa fama, privacidade, direitos impostergveis pessoa. O direito feito para a pessoa.... Vale inserir a brilhante concluso do douto mestre R. LIMONGI FRANA Professor Honoris causa na Universidade Maior de So Marcos-Lima Membro da Academia Brasileira de Letras Jurdicas Professor Titular na Faculdade de Direito e no Curso de PsGraduao da Universidade de So Paulo (ed. RT 631/37), o qual conclui: No tem mais sentido, em face dos progressos da Cincia Jurdica e da construo diuturna da jurisprudncia, em todo o Direito dos povos cultos, deixar de reconhecer o princpio da reparao do dano moral, a includa a possibilidade da indenizao. A constncia em que os Cdigos e a legislao em geral vo dando lugar a essa imposio da justia e da realidade scio-jurdica alerta-nos sobre a necessidade de uma tomada de posio na comunidade jurdica universal, especialmente da Amrica Latina. precedentes Sobre o assunto, a par jurisprudenciais e luz dos fartos da moderna

legislao do Cdigo de Defesa do Consumidor, aps a promulgao da Carta Magna de 05 de outubro de 1988, as disposies constantes dos incs. V e X, do art. 5, dos artigos 186/187 e 927 do Cdigo Civil Ptrio, tornou-se inquestionvel o direito reparao dos danos morais, independentemente da comprovao dos prejuzos sofridos, mas a partir da potencialidade possvel a partir do fato narrado. DA ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA "A garantia do art. 5, LXXIV assistncia judiciria integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos no revogou a de assistncia judiciria gratuita da lei n 1.060, de 1950, aos necessitados, certo que, para a obteno desta, basta a declarao, feita pelo prprio interessado, de que a sua situao econmica no permite vir a juzo sem prejuzo da sua manuteno ou de sua famlia. Essa norma infraconstitucional pe-se, ademais, dentro do esprito da Constituio, que deseja facilitado o acesso de todos Justia. (CF, art.5,XXXV) (STF-2T., Rec. Extr. n 205.7461RS, Rel. Min. Carlos Velloso, j. 26.11.1996 votao unnime). Por derradeiro, as razes de fato e de Direito supra expostas, permissa maxima venia, alm de determinarem a procedncia do presente feito, ensejam e o demandante confia na prestao jurisdicional e na aplicao do que preceitua o Art. 126, do Cdigo de Processo Civil, in verbis: O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito. E no haver consolo maior alma de um juiz do que tanger o processo com inteligncia e sabedoria, para, de suas mos deslumbradas, ver florir a obra plstica e admirvel da criao do justo, do humano, na vida (Galeno Lacerda). Ex positis, com fulcro nos Artigos 5o, V, X, LXXIV, da CF, 186/187 e 927 do Cdigo Civil, CDC e demais legislao em vigor, REQUER: 1. O benefcio da Assistncia Judiciria Gratuita, na forma da lei;

2. A citao das Demandadas, por AR, na pessoa de seus representantes legais, nos termos do artigo 223, nico, do CPC, para, querendo, oferecer resposta, no prazo legal, sob pena de revelia e confisso; 3. A produo de todo o gnero de provas em Direito admitidas, na hiptese de o feito, aps rplica contestao, no comportar julgamento antecipado da lide; 4. A decretao da inverso do nus da prova, no que couber, nos termos do Art. 6, VIII, do CDC; 5. Que seja, ao final, julgada TOTALMENTE PROCEDENTE a presente ao, com todas as suas cominaes legais, condenando as Requeridas indenizao por danos morais presumveis, condizentes com a narratria desta inicial e as condies das partes, implementado de correo monetria e dos juros legais desde o evento danoso (Smula 54 do STJ), acrescido de custas e honorrios advocatcios. Valor de alada: R$ Nestes Termos Pede Deferimento Porto Alegre, 24 de junho de 2005.

Herminio Porto Cardona OAB/RS 39.517 EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 8 VARA CVEL 1 JUIZADO DO FORO CENTRAL DE PORTO ALEGRE PROCESSO: 1.05.2328110-6

HERMINIO PORTO CARDONA, j qualificado nos autos do processo em epgrafe, advogando em causa prpria, relativamente AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL que move contra NET SUL COMUNICAES LTDA e outra,

atendendo determinao de V. Exa. expressa na NE 1134/2005, objetivando o deferimento da AJG, vem, mui respeitosamente, dizer que a DECLARAO DO IMPOSTO DE RENDA j foi juntada com a pea vestibular, tratandose de modelo simplificado, de acordo com o permissivo legal. Informa ainda que o recurso que originou o v. acrdo em que se baseia o presente feito tramitou sob a gide da AJG. Pelo exposto, requer o deferimento da AJG e o regular prosseguimento do feito. Nestes Termos Pede Deferimento Porto Alegre, 14 de julho de 2005.

Herminio Porto Cardona OAB/RS 39.517 EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 8 VARA CVEL 1 JUIZADO DO FORO CENTRAL DE PORTO ALEGRE PROCESSO: 1.05.2328110-6

HERMINIO PORTO CARDONA, j qualificado nos autos do processo em epgrafe, advogando em causa prpria, relativamente AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL que move contra NET SUL COMUNICAES LTDA e outra, atendendo determinao de V. Exa., vem, mui respeitosamente, requerer o ARROLAMENTO DA testemunha Carmen Salvador, que comparecer espontaneamente, independente de intimao. Nestes Termos Pede Deferimento Porto Alegre, 24 de maro de 2006.

Herminio Porto Cardona OAB/RS 39.517

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 8 VARA CVEL 1 JUIZADO DO FORO CENTRAL DE PORTO ALEGRE PROCESSO: 1.05.2328110-6 HERMINIO PORTO CARDONA, j qualificado nos autos do processo em epgrafe, advogando em causa prpria, relativamente AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL que move contra NET SUL COMUNICAES LTDA e outra, vem, mui respeitosamente, apresentar RPLICA contestao, nos termos a seguir: Nestes Termos Pede Deferimento Porto Alegre, 14 de julho de 2005.

Herminio Porto Cardona OAB/RS 39.517