Derecho Civil 111 (Reales principales)

ALBERTO VSQUEZ ROS

Serie: Cuadernos de Derecho

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FONDO

EDITORIAL

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(Reales principales)

ALBERTO VASQUEZ RIOS

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FICHA TCNICA
Ttulo: Autores: Categora: Cdigo: Edicin: Formato: Impresin : Soporte: Interiores: Publicado: Derechos Civil 111 (Reales principales) Alberto Vsquez Ros Cuadernos / Derecho CU/ 102-2008 Fondo Editorial de la UIGV 200 mm. X 280 mm. 78 pp. Offsett y encuadernacin en rstica Cubierta: folcote calibre 1 Bond alisado de 80 gr. lima, Per. Junio de 2009.

Universidad Inca Garcilaso de la Vega Rector:Luis Cervantes uMn Vic.errecte<: jorge Lazo Mannque Decano de la F,cultad de Derecho y Gencias Pol!JCas: jess Rivera Or jefe del Fondo Ed1tonal: Lucas Lavado Secretano Tcnico de Cense EecutM> de Educacin a Distancia: j05 Ochoa Pachas

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Universidad Inca Garcilaso de la Vega Av. Arequ1pa 1841 - Lince Telf. : 471-19 1 9 Pgina web:www.u1gv.edu.pe Fondo Ed1tonal Editor Lucas Lavado Correo electrnJCo: llavadom@hotmail.com jr. Luis N. Senz 557 - jess Mara Telf.: 461 /745 Anexo: 3712 Correo clectrn1co: fondo_editonal@uigv.edu.pe Blog; fondou1gv.blogspot.com Secretaria Tcnica del Conseo EJecut1vo de Educacin a Distancia Av. Pe!lt houars 42 1 - Lima Telf.: 433-5755/433.0111Anexos:1330. 1331y1337

Revisin Tcnica Coordmac16n acadmica: Carmen Zevallos Choy Diseo: Mano Quiroz Martnez D1agramaci6n: jouben Caldern Gamboa

Estos textos de educacin a d1srancia estn en proceso de revisin y adecuacin a los estndares Internacionales de notacin y referencia. Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca Nacional del Per N 2008-134 24

INDICE

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' PRESENTACIO N

INTRODUCCION

PRIMERA UNIDAD
Los bienes .......................................................................................................................... 15 Leccin 1 Los bienes .................................................................................................................. 17 1.1. Nocin de bienes ............................................................................................... 17 1.2. Caractersticas de los bienes ......................................................................... 18
1.3. Clasificacin de los bienes ...................................................................................... 19 1.4. Bienes del Estado ............................................................................................... 22 1.5. Frutos y productos ................................................................................................ 25

SEGUNDA UNIDAD
La posesin ........................................................................................................................ 27 Leccin 2 La posesin ...................................................................................................................29 2.1. Fundamento de la posesin ......................................................................... 29 2.2. Naturaleza jurdica de la posesin .............................................................. 29
2.3. Concepto de la posesin ................................................................................... 30 2.4. Sujeto de la posesin ......................................................................................... 30 2.5. Objeto de la posesin......................................................................................... 30 2.6. Adquisicin y conservacin de la posesin ................................................. 30 2.7. Clases de posesin y sus efectos ................................................................ 32 2.8. Presunciones Jegales .............................................................................................. 34 2.9. Mejoras ............................................................................................................ 35 2.10. Defensa posesoria ............................................................................................ 36 2.11. Extincin de la posesin .................................................................................. 38
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TERCERA UNIDAD
La propiedad ........................................................................................................................ 39 Leccin 3 La propiedad ........................................................................................................ 41 3.1. Concepto de derecho de propiedad ............................................................ 41 3.2. Atributos de la propiedad ............................................................................. 41 3.3. Objeto de la propiedad ................................................................................. 41 3.4. Caractersticas del derecho de propiedad ................................................... 41 3.5. . Lmites y limitaciones de la propiedad ................................................. 42 3.6. Modos de adquirir la propiedad ......................' . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .43 3.7. Propiedad predial .......................................................................................... 47 3.8. Proteccin de la propiedad ................................................................................. 47 3.9. Extincin de la propiedad.................................................................................... 48 3.10. La copropiedad ................................................................................................... 48

CUARTA UNIDAD
El usufructo ....................................................................................................................... 53 Leccin 4 El usufructo ................................................................................................................. 55 4.1. Concepto de usufructo ....................................................................................... 55 4.2. Caractersticas del usufructo .............................................................................. 55 4.3. Constitucin del usufructo .................................................................................. 55 4.4. Clases de usufructo ......................................................................................... 56 4.5. Modalidade.s del usufructo ............................................................................ 56 4.6. Oblgaciones y derechos del usufructuario ............................................. 56 4.7. Extincin del usufructo ................................................................................... 57

QUINTA UNIDAD
Uso y habitacin ............................................................................................................... 59 Leccin 5 Uso y habitacin ......................................................................................................... 61 5.1. Concepto del derecho de uso ...................................................................... 61 5.2. Concepto del derecho de habitacn ........................................................... 61 5.3. Caractersticas del derecho de uso y habitacin ........................................ 61 5.4. Extincin del derecho de uso y habitacin .................................................. 62

SEXTA UNIDAD
La superficie ...................................................................................................................... 63

Leccin 6 La superficie ................................................................................................................ 65 6.1. Concepto del derecho de superficie ............................................................ 65 6.2. Constitucin del derecho de superficie ........................................................ 65 6.3. Caractersticas de la superficie .................................................................... 66 6.4. Derechos y obligaciones del dominus soli y del superficiario..................... 66 6.5. Extensn del derecho de superfic e ............................................................... 67 6.6. Extincin del derecho de superficie ............................................................. 67

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SPTIMA UNIDAD
La servidumbre .............................................................................................................................. 71 Leccin 7 La serv idumbre .....................................................................................................................73 7.1. Concepto de servidumbre .................................................................................... 73

Caractersticas de la servidumbre ......................................................................73 Constitucin de la servidumbre ........................................................ 74 Clases de servidumbres ..................................................................74 Las se rvidumbres legales 75 7.6. Extincin de la servidumbre ............................................................................75 Bibliografa ........................................... . 77

7.2. 7.3. 7.4. 7.5.

PRESENTACION

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Esta serie, Cuadernos, rene los trabajos que los docentes han elaborado como parte de un proyecto mayor. Son textos breves con orientaciones y contenidos precisos para el desarrollo de una materia, que, a manera de apuntes de clase, estn dirigidos al programa de educacin a distancia. El diseo, elaboracin y edicin de textos para educacin a distancia es una tarea apasionante. Es una labor que compromete a profesionales de diversas reas empeados en buscar medios y procedimientos para que la transmisin de contenidos sea eficiente. En esta perspectiva se plantea la utilizacin de estos materiales con un sentido prctico, no slo para atender los requerimientos inmediatos de la educacin a distancia, sino para iniciar un proceso de seguimiento y control que permita, luego de una rigurosa revisin y actualizacin, convertirlos en libros concluidos y abiertos a todos los lectores. La educacin a distancia es una experiencia, en la galaxia Internet, de un proyecto universitario globalizado cada vez ms competitivo. La universidad que enfrente esta tarea con visin multidisciplinar y con enfoque sistmico tendr xito. En este sentido va esta propuesta: interaccin permanente e investigacin para la docencia y el aprendizaje en un complejo mundo de cambios vertiginosos y retos permanentes.

Director del Fondo Editorial

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INTRODUCCION

El libro de los Derechos reales de acuerdo con las normas del Cdigo Civil tiene tres Unidades: LA PRIMERA UNIDAD.- Estudia la parte general; que contiene la definicin de los Derechos Reales, el concepto de los bienes, cosas, relacin de bienes inmuebles y bienes muebles, partes integrantes y accesonas. los frUtos y productos, obviamente este es la parte tenca que desde nuestro punto de vista es importante conocerlo an cuando escueta y puntualmente. Veamos: Cosas: son objeto de los Derechos Reales estos objetos pueden ser materiales los que ocupan un espacio, factible de ser percibido por los sentidos por ejemplo: una casa, carpeta, silla, etc., e inmateriales son los objetos creados por la inteligencia del hombre en sus dos grandes rubros, tambin este tipo de bienes estn englobadas con el nombre de propiedad intelectual que comprende los derecho de autor y la propiedad industrial gozan de prestacin jurdica cuando se exterioriza un producto acabado ejemplo: un libro, un cuadro, un invento. un lema comercial. Notodas las cosas pueden ser objeto de los Derechos Reales sern aquellos que estn dentro del comercio de los hombres y que se preste un beneficio y sea factible de propiedad. Tanto los bienes inmuebles como los bienes muebles han sufndo a un gran cambio con ocasin de la promulgacin de la ley 28677, Ley de Garanta Mobiliaria (O 1/03/06) que entr en vigencia el 30 de Mayo del ao 2006. Del Proyecto del Cdigo Civil hemos extrado un tema nuevo relacionado con la clasificacin de los bienes desde el punto de vista de
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Derecho de Inscripcin, registrables o no registrables, cuya incorporacin al texto de los Derechos Reales generara mayor seguridad jurdica fundamentalmente en la transferencia inmobiliaria. Hemos estudiado los Derechos Reales Principales, este trabajo debera circunscribirse a este tema pero nosotros hemos agregado otras instituciones que hemos considerado de vital importancia dentro de la estructura de los Derechos Reales Principales hemos estudiado la posesin, la propiedad, la copropiedad, el del'echo de superficie, servidumbre. Aun cuando el trabajo debera circunscribirse al estudio de los Derechos Reales Principales; sin embargo una breve geografa sobre los lineamientos de los derechos reales resulta vital: 1) Los derechos reales implican una relacin directa e inmediata de la persona con la cosa; un poder jurd ico mas amplio o menos amplio segn el derecho real que se trate. Obviamente el ms amplio ser la propiedad, el menos amplio el derecho de uso. 2) Los Derechos Reales solo se crean por ley lo que se denomina en la doctrina el Principio del "NUMERUS CLAUSUS" regulado en el artculo 88 1 del ce. 3) Excepc;ionalmente pueden existir otros derechos reales en otras leyes como por ejemplo en la ley de minera; la concesin para explotar un yacimiento minero es un bien inmueble porque simblicamente ubica un rea de terreno donde se va a desarrollar la actividad minera. 4) En su estructura los derechos reales se clasifican; en el caso nuestro en derechos reales principales y en derechos reales de garanta. 5) En el artculo 882 el cdigo consagra la libertad de disposicin de los bienes y desde esa perspectiva no se puede pactar la prohibicin de enajenar o gravar los bienes, salvo que la ley lo permita; lo que es coherente con el derecho de propiedad puesto que uno de sus atributos es el "ius abutendi", el derecho de disponer. y finalmente se habra esta prohibicin se afectara por aadidura la libertad de la persona. 6) El artculo 884 es una norma de remisin sealando que el rgimen de la propiedad incorporal se regir por su propia legislacin; en el Per est consagrada en el D.L.822 (Propiedad del Derecho de Autor) y el D.L. 823 que regula la propiedad industrial, marcas, patentes.

ALBERTO VSQUEZ ROS

En definitiva el Derecho Real tiene un matiz patrimonial que dibuja su estructura y esencia, generndose un derecho exclusivo y excluyente pudiendo crecer al infinito de tal manera que si las personas naturales o jurdicas concentran mucho poder patrimonial har ms ostensible la diferencia entre pobres y ricos. La propiedad debe cumplir una funcin social y en esa lnea debemos buscar que los peruanos sean propietarios para mejorar su nivel y calidad de vida.
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Prime ra

os 1enes

Objetivo Especfico: El "BIEN" es la entidad sobre la cual recae el inters de los sujetos intervinientes en una relacin jurica, real u obligacional, desde el punto de vista de su condicin intrnseca de entidad beneficiosa que precisamene a causa de tal beneficio, la persna tiene inters.

Leccin

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LOS BIENES
1.1. f\lor.in de bienes
1.1.1. Concepto de bienes
El trmino "bien", en sentido genrico, comprende cualquier elemento del patrimonio, esto es, los objetos corporales ("un automvil") o incorporales ("una marca de fbrica"), e incluso los derechos obligaciona les (''me deben 100", es decir, un crdito). Junto a estos bienes patrimoniales se puede mencionar tambin a los bienes personales, tales como la vida, la libertad, el honor, etc., 1 obviamente estos ltimos estn fuera del comercio. Los bienes son el objeto de los derechos reales. Es toda entidad, material o inmaterial, que es tomada en consideracin por la ley, en cuanto constituye o puede constituir objeto de relaciones jurdicas. 2 Para el derecho, pues, bienes, son tan slo aquellos que son susceptibles de ser objetos de una relacin jurdica. 3 El concepto de bien ms amplio; comprende a las cosas (bienes corporales) y a los derechos (bienes inmateriales).

1.1.2. Concepto de cosas

Las cosas, para entender el jurdico, son solamente los bienes corporales; tal como expresa el Cdigo Civil alemn en su artculo 90 "cosas en el sentido de la Ley, son sola'nte los objetos corporales".4 me Al definir el derecho real se seala que es un poder que recae sobre un bien, entendida esta palabra en su sentido jurdico, que es ms amplio que el significado ordinario del trmino cosa, equivale a objeto del mundo exterior apreciable por los sentidos de modo que el objeto del derecho se identifica con los bienes entendidos como aquello que es susceptible de reportar una utilidad al ser humano5 Las cosas en trminos jurdicos son los objetos materiales de valor econmico que son susceptibles de ser apropiados, transferidos en el mercado y utilizados por las personas con la finalidad de satisfacer necesidades.

l.Goozales Barrn Gunther cur.50 de /)erechos Reales. p. 106. 2. Avendao Arana. Francisco. ( d1gu C1nl Comentado por los 100 mejores espcc1ahs1as P h. 3. VsqueL Ros. Albe110. D('rec Iros Reules Ton10 l. p. 62. 4. Vsquez. Ro . Albe110. /)ereclros Reales Tomo l. p. 62
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DERECHOS REALES

1.2.

ersticas de los bienes

Los bienes renen las siguientes caractersticas: 6

1.2.1. El bien es diferente al sujeto

La nocin de bien se contrapone a la de la persona, como sujeto de relaciones jurdicas. Las personas o su fuerza de trabajo no son bienes. Esta distincin que en la actualidad parece obv11 , no lo era tanto . Por el contrario, en la antigedad las personas eran cosas, es el CcJSO de los esclavos en el Derecho Romano, que eran suscep tibles de apropiacin y que brindaban utilidad, en el sentido econmico del trmino.

La posibilidad de apropiacin est determinada por la naturaleza del objeto o por el mercado. Por su naturaleza, las estrellas no pueden ser apropiadas por el hombre. El aire atmosfrico, en cambio, s puede ser objeto de apropiacin, pero su abundancia hace que no exista inters econmico en su aislamiento y posterior comercializacin. Tampoco es un bien entonces.

1.2.4. Los bienes son susceptibles de aprop1 ac1on

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1.2.2. El bien es un concepto que tiene relevancia jurdica

El bien, se refiere al inters, a la ventaJ o utilidad que otorga a una persona. Por tanto, su consideracin es subjetiva. Cosa es la entidad objetiva sobre la cua l se ejerce el derecho subjetivo, mientras que es tambin el contenido del derecho subjetivo, lo cual explica que pueda existir una pluralidad de derechos subjetivos que pueden ejercerse respecto de una misma cosa . As, sobre un mismo inmueble (cosa) pueden constituirse varias hipotecas o servidumbres (bienes diversos, o sea, diversas utilidades para la misma cosa).

Los bienes son susceptibles de apropia cin, independiente de que dicha apropiacin sea actual. Su apropiacin depende en gran medida no solo de la naturaleza misma de la entidad, sino del nivel de tecnologa imperante. En la actualidad la energa elctrica, la magntica y la calorfica son bienes en la medida en que son apropiables.

1.2.5. El trfico de los bienes debe ser lcito

El trfico debe estar permitido por el ordenamiento legal. Hay objetos cuyo trfico est prohibido legalmente, que estn fuera del comercio. Para que podamos hablar de bienes fuera del comercio, cualquier acto jurdico respecto del bien debe ser ineficaz. Una persona, por ejemplo, no puede ser objeto de trfico.

1.2.6. Los bienes pueden ser futuros

Los bienes pueden no tener existencia presente. De hecho, el Cdigo Civil permite la compraventa de bienes futuros (art. 1532).

1.2.3. El bien proporciona utilidad

Los bienes deben ser tiles a los hombres en sus relaciones 50Ciales. La utilidad puede ser de diversa ndole, como material o moral. Para que los bienes sean tiles, deben ser susceptibles de apropiacin. La luz solar, por ejemplo, no es Jurdicamente un bien porque no puede ser apropiada. Si bien la luz solar es necesaria y til, su regulacin legal no brindara utilidad alguna a los hombres en sus relaciones sociales.

1.2.7. Los bienes tienen valor econmico

Los bienes, como objeto de los derechos reales, deben ser susceptibles de satisfacer un inters econmico. Los derechos de la personalidad, como el derecho al honor, al nombre, son entidades jurdicas que no son capaces de constituir objeto de relaciones jurdicas de valorac in econmica.

5 S..:rr.1111i Alon u. 1 duar,lo y 'icrrano Gnlc/. Eduardo. A/anual de Derechus Rentes pp 18, ''I fl ,\\crllh iic \r.inu. 1 r.inc 1scn ( 'od1K<1 (11'1/ Comentado por los 100 mejores cspccuhsta-; pp !<:-<h y XX7. 18

ALBERTO VSQUEZ Rfos

1.3. Clasificacin de los bienes

La ley adopta algunas clasificaciones en consideracin a la funcin que deben desem pear los bienes en un rgimen jurdico:

1.3.1. Bienes corporales o incorporales

Los bienes corporales son los que tienen existencia tangible, ocupan una parte del espacio, por lo que pueden ser percibidos por los sentidos. Por ejemplo: un carro, una casa o un animal. Los bienes incorporales carecen de existencia corpora l y son producto de la creacin intelectual del hombre. Solo se puede percibir intelectualmente. El ordenamiento jurdi co valora como objeto de relaciones reales determ inadas, realidades carentes de existencia corporal. Estas realidades son los derechos, como el usufructo, o una concesin, o las obras literarias.

son iguales en su valor, peso o medida. Son equivalentes unos a otros, y por eso pueden ser reemplazados a la hora del pago. Ello ocurre por ejemplo si me han prestado 100 soles en billete y el deudor puede devolver los 100 soles en moneda. Los bienes no fungibles son los que no pueden reemplazarse por otros al momento del cumplimiento de la obligacin, como por ejemplo una casa.

1.3.4. Bienes onsumibles y no consumibles

Los bienes consumibles se les definen como aquellos cuyo primer uso los hace perecer, de manera que aquello que los caracteriza es la extincin de stos en el primer uso. Las cosas, en cuanto a la manera de consumirse en el primer uso presentan un doble aspecto:
a)Consumo fsico; es decir el bien desaparece para el patrimonio del consumidor sin nece.sidad de ser transferido a otro patrimon10. b)Consumo civil; es decir si perece tan slo para el patrimonio del consumidor al ser transferido a otro patrimonio.

1.3.2. Generalidad y especialidad

Las cosas genricas son aquellas inciertas y no fungibles al momento de obligarse el deudor al acreedor. El bien especfico es el bien cierto y conocido por los agentes del acto de obligacin. Aclarando que una vez realizada la eleccin de un bien genrico, ste requiere la condicin de especfico. 7

Los bienes no consumibles son los que no se consumen con el primer uso. Estos bienes pueden usarse de manera indefinida sin que el uso los destruya o altere sustancialmente. Por ejemplo, un terreno.

1.3.3. Fungibles y no fungibles

El criterio de los bienes fungib les y no fungibles tiene relevancia para los derechos creditorios ms que para el derecho sobre bienes, puesto que su valor prctico se encuentra en el trfico. Al igual que con los bienes corporales e incorporales, el Cdigo Civil no clasifica los bienes en fungibles y no fungibles. Sin embargo, el criterio de la fungibilidad est recogido en algunas de sus disposiciones, como son los artculos 1256, 1288, 1509 y 1923. Los bienes fungibles son aquellos que pueden ser sustituidos por otros a propsito del cumplimiento de la obligacin. Estos bienes
7. Vsquez Ros, Alberto. Derechos Reales Tomo l. Pg. 65
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1.3.5. Divisibilidad
Los bienes susceptibles de ser divididos, pueden ser muebles o inmuebles, de manera que esta separacin no es exclusiva entre los muebles. Los factores determinantes para delatar como divisible o indivisible a un bien son: a) Cuando un bien, por su naturaleza, utilidad o finalidad resulta ser indivisible, as ocurre por ejemplo con un automvil, animal, etc. b) La indivisibilidad es posible declararla por ley. c) Es la voluntad de las partes la que por de-

DERECHOS

REALES

claracin expresa puede determinar la divisibilidad o indivisibilidad de un bien.

1.3.6. La simplicidad y la composicin

Son simples las cosas que son o estn hechas en una sola pieza o como dice Puig Pea: "Tienen una individualidad unitaria y se considera tales en el lenguaje corriente".8 Contrariamente, las cosas compuestas tienen que ser o estar construidas a base de otras piezas que a la sazn constituyen sus partes integrantes.

e) Los bienes muebles pueden ser "nullius" (sin prop1etar10) y, en ese caso, la propiedad es adquirida por el primer ocupante (art. 929 del CC). En esta situacin no se aplica en el caso de los bienes inmuebles. d) La adquisicin de la propiedad por usucapin requiere un plazo posesorio de diez o cinco aos en los bienes inmuebles (art. 950 CC), mientras slo necesita de cuatro o dos aos en los bienes muebles (art. 951 CC).

Bienes inmuebles
El art. 885 del ce, enumera los distintos tipos de bienes inmuebles reconocidos por el legislador. De esta relacin han sido separados los bienes consignados en el inc. 4, inc. 6, inc. 9 de dicho artculo para ser incorporados en relacin con los bienes muebles, en consecuencia vamos a proceder a comenta rlos con esta modificacion:

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1.3.7. Bienes por el valor de la inscripcin

"La inscripcin tiene valor sustantivo, o lo que es lo mismo, la inscripcin es constitutiva en el sentido de que la propiedad inmueble y sus gravmenes slo se constituyen y transmiten por la inscripcin."9

1.3.8. Bienes muebles e inmuebles

La clasificacin de los bienes ("summa divisio") reconocida por el Cdigo Civil es la distincin entre "inmuebles" y "muebles" (art. 885, 886 CC). En efecto, en nuestro caso las principales diferencias (concretas) en el rgimen jurdico de los bienes muebles e inmuebles son las siguientes: 10 a) La transferencia de propiedad de los bienes inmuebles se realiza con el solo consentimiento de las partes (art. 949 CC), mientras que en los muebles se requiere un requisito adicional: la tradicin (art. 947 CC). b) Los bienes inmuebles son susceptibles de ser dados en garanta real de hipoteca (art. 1097 CC), mientras que los muebles pue- den ser dados en garanta mobiliaria (art. 1055 del CC). La primera es una garanta basada en la publicidad del registro, mien- tras la segunda en el contacto posesoria, aun cuando admite la publicidad registra! en la garanta mobiliaria sin desplazamien- to.

a) Bienes inmuebles por Naturaleza

La categora de los "bienes inmuebles" nace como correlato jurdico a la importancia econmica del suelo en el desarrollo del ser humano. Por ello, el suelo es el tpico inmueble por "naturaleza' (por sus propias caractersticas de inmovilidad). El artculo 885 inc. 1 habla del "suelo, subsuelo y sobresuelo". El suelo es la divisin de la superficie terrestre. La division de la superficie terrestre son los predios. Los predios se extienden a todo lo que est por debajo de l (subsue lo por ejemplo las races de las plantas en la agricultura, los cimientos de las construcciones, etc.) y por encima de l (sobresuelo por ejemplo las plantas o rboles en la agricultura, los edificios o plantas industria les) hasta donde sea til al propietario el ejercicio de su derecho (art. 954 del CC). Tambin deben considerarse "inmuebles por naturaleza" las aguas (inc. 2), el mar es la masa de agua salada que separa las tierras emergidas y constituye la mayor parte de la superficie de la tierra. En el Per, el dominio martimo del Estado comprende el mar adyacente a sus costas, as como el lecho y

8. Puig Pea. Fcdcnco. Tru1culo cit' Derecho Cnil espc11iol. Tomo l. Vol 11 9. Valencia Zca, Arturo Derecho ( 1w/ Tomo 11 Derechos Reales. Qu1n1a ed1c1n, Bo"Ol:t , 1 d11onal 1 cm1'

1O. Gonzles Barrn, Gunthcr. Cur.10 de Derechos Reales.

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ALBERTO VSQUEZ ROS

subsuelo, hasta la distancia de doscientas millas marinas contadas desde la lnea de ms alta marea, las primeras doce millas corresponden al mar territorial y las siguientes ciento ochenta y ocho al dominio martimo o zona econmica exclusiva; los lagos son masas de agua dulce o salada que ocupan una zona deprimida de la corteza terrestre. Los lagos se encuentran alimentados por un curso de agua, el inmisario y drenado por otra corriente fluvial, el emisario; los ros son las corrientes de agua continua que va a desembocar en otra corriente, en un mar o en un lago. Su origen puede ser un manantial, un lago o los ventisqueros de nieve derretida. Los manantiales son los afloram ientos en superficie de un manto acufero subterrneo. Las minas (inc. 3 1 ), se entiende por mina la excavacin por medio de pozos, galeras, tneles, socavones o tajos abiertos para la extraccin y explotacin de minerales; tambin se entiende por mina el lugar donde se acumulan o se encuentran los minerales por obra de la naturaleza; las canteras son los lugares de donde se saca piedra, greda u otro material anlogo, son el conjunto de las producciones de los min.erales de naturaleza ptrea o terrosa, y en general todas las que sirven para materiales de construccin y ornato. Los depsitos de hidrocarburos son yacimientos o fuentes en los que se pueden encontrar o explotar diversas clases de hidrocarburo s. Los diques y muelles (inc. 5), los diques son los muros artificiales realizados por el hombre para contener las aguas de mares, ros o lagos. Los muelles son las construcciones hechas a la o rilla del mar o de un ro navegable que facilitan el embarque de bienes y/o personas de las embarcaciones.

c) Bienes inmuebles por analoga

El artculo 885 del CC declara tambin como "bienes inmuebles" a las "concesiones para explotar servicios pblicos" (inc. 7), la concesin es el acto administrativo por el que el Estado otorga a un particular la facultad de prestar un servicio pblico. Las concesiones mineras obtenidas por particulares (inc. 8), la concepcin minera es un derecho que otorga a su titular la exploracin y explotacin de los recursos minerales concedidos. La concesin minera es un inmueble distinto y separado del predio donde se encuentran ubicada; y Los "derechos sobre inmuebles inscribibles en el registro" (inc. 10) La clasificacin de Arnaz, 11 que distingue tres tipos de concesiones, tal vez ayude a este propsito: Concesiones de obras pblicas; consiste en la autorizacin pblica para la realizacin de una obra concreta, cuya nota esencial, desde el punto de vista inmobiliario, radica en la posibilidad de ocupacin exclusiva de bienes demaniales. Concesiones de servicios pblicos; consiste en la adjudicacin de la prestacin de un servicio determinado, de titularidad inicialmente pblica, mediante percepcin de tasas a los usuarios y que, ocasionalmente, puede exigir, tambin, la ocupacin de bienes de pertenencia pblica, demaniales o patrimoniales. Concesion es para la utilizacin o explotacin particular de bienes demaniales; consiste en la posibilidad de que la Administracin titular del demanio permita su utilizacin parcial y temporal co n carcter exclusivo, a cambio de un canon a satisfacer por el concesionario. El caso tpico en este grupo es el de la concesin minera.

b) Bienes inmuebles por ficcin legal

En la Edad Media se reconoce la existencia de bienes naturalmente muebles (Ejemplo: ' , naves), pero cuyas caracten sticas ECONO MICAS las hacen similares a los predios, por lo que se hizo necesario dotarle de un rgimen-jurdico.

Bienes muebles
El artculo 886 del ce enumera los distintos tipos de bienes muebles reconocidos por el legislador. De este listado podemos hacer una tipologa anloga al de los bienes inmuebles:

11. Arnaz Eguren. Op. Cu. pg 40-41

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DERECHOS REALES

a) Bienes muebles por naturaleza

Por el criterio de naturaleza son los bienes todos aquellos que puedan ser trasladados de un lugar a otro. Los vehculos terrestres (inc. 1), se consideran vehculo terrestre a todo artefacto o aparato destinado al transporte de personas y/o carga. No estn incluidas las naves y aeronaves. Las construcc iones temporales (inc. 3), las construcciones en terreno ajeno, hechas para un fin temporal. Este tipo de construcciones se caracterizan por no tener cimientos fijos en el suelo. Tienen carcter temporal. Es el caso de los circos . Los materiales de construccin o procedentes de una demolicin si no estn unidos al suelo, los materiales de construccin procedentes de una demolicin (inc. 4). Los ttulos valores de cualquier clase (inc. 5 y 8). Tambin deben considerarse como bienes muebles por naturaleza a "las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin", lo cual incluye a la energa elctrica y el aire comprimido, entre otros elementos ahora apropiables en virtud del progreso de la tcnica (inc. 2), por ejemplo la energa elctrica, que, por el progreso de la ciencia, pueden ser apropiadas y tener un valor econmico. Con relacin a los bienes muebles se ha derogado el inc. 6 por la Sexta Disposicin Final de la Ley 28677 Ley General de Garanta Mobiliaria; entonces ya no sern bienes muebles los derechos patrimoniales de autor, de inventor, de patentes, nombres, marcas y otros similares, que van a estar regulados por su legislacin especial fundamentalmente por el D.L. 822 y D.L. 823 y sus normas conexas con esta contingencia comentaremos la situacin jurdica de los bienes muebles: Tenemos las aeronaves (inc. 4), las naves son vehculos en forma de barcos o embarcaciones que tienen por fin transportar bienes y/o personas a travs de mares, ros o lagos. Las aeronaves son todos los vehculos susceptibles de navegacin area.
1 2. Ramrez Cru1. Op Cit.. pg 217

Los pontones, plataformas y edificios flotantes (inc. 6); los pontones son un tipo de embarcaciones que se caracterizan por tener mayor facilidad en el paso en los ros y puentes. Las plataformas son tableros horizontales, descubiertos y elevados sobre el sue lo. Los edificios flotantes son edificaciones que se encuentran permanentemente asegura dos a la orilla. Las estaciones y vas de ferrocarriles (inc. 9) son los pldestos donde existen cambia, . . . v1as 1 se presta serv1c1os a pasa3eros y pueden efectuarse adems movimientos, como la inversin del sentido de marcha de los trenes, la concesin de precedencias y otros. Las vas de ferrocarriles son el conjunto de rieles durmientes y elemento de fijacin y sustentacin sobre el cual circulan los vehculos ferroviarios. En esta definicin se encue ntra los materiales rodantes afectados a este servicio.

b) Bienes muebles por ficcin legal

Son aquellos objetos no perceptibles por los sentidos, y sobre los cuales no se puede predicar su condicin de movilidad o inmovilidad. Los bienes incorporales reconocidos por la ley.

e) Bienes muebles por analoga

Son bienes muebles "por analoga" las rentas o pensiones de cualquier clase (inc. 8). Las rentas o pensiones son crditos o derechos obligacionales, en tanto que el objeto mediato de las rentas o pensiones es el dinero, y siendo ste un bien mueble, pues el "crdito confiscado" debe seguir teniendo, por analoga, la misma condicin. 12

1.4. Bienes d

1 sta n

Los bienes de Estado es todo aquello sobre los cuales aquel ejerce un verdadero derecho de propiedad que no ha sido enervado por las limitaciones que las leyes imponen a sus facultades. El Estado se autolimita a partir de la expedicin de sus propias normas administrativas que rigen la forma de usar, disfrutar y disponer los bienes del patrimonio de los diferentes organismos que componen

ALBERTO VSQUEZ ROS

la estructura del Estado. Como persona jurdica, ya sea de Derecho Pblico o de Derecho Privado, el Estado es dueo de sus bienes. Los bienes del Estado se clasifican en bienes de dominio pblico y bienes de dominio privado:

cuales, empero, son discernibles mediante la descomposicin o desmontaje de las piezas, por lo que pueden perder en cualquier momento su individualidad y autonoma como bienes unitarios. 14 Parte integrante se trata de todos aquellos bienes que estn adheridos a otros con algn material cuya textura y solidez haga presumir que estn adheridos a perpetuidad y cuya desadherencia no llegue a destruir la naturaleza deJ bien.1s

1.4.1. Bienes considerados de dominio pblico del Estado

Son bienes de dominio pblico, tanto los bienes de uso pblico (esta clase de bienes corresponde cuando el Estado los destina al uso de todos los ciudadanos y habitantes del pas ejemplo: el mar y sus riveras; los ros, los puertos, las plazas y los parques), como los bienes destinados al servicio pblico (son aquellos bienes, que an cuando no pueden ser usados por todos, sirven a la colectividad para cumplir un servicio especializado a cargo del Estado, ejemplo, una escuela pblica, etc.).

Caractersticas de partes integrantes

a) Unin fsica El bien integrante es aquel que forma parte de otro bien, o se une fsicamente a l, tales como los ladrillos con que se construye un edificio, las vigas, las columnas, puertas, ventanas, porque su unin conforma una cosa nueva, perdiendo su individualidad. 16 b) Conformacin de un nuevo bien La simple unin fsica de bienes no configura necesariamente un bien distinto. Se requerir adems que dichas partes integrantes formen una unidad funcional que sea apreciada como un objeto con identidad distinta de la de sus partes integrantes, que tenga utilidad o inters econmico, y por lo tanto, que sea susceptible de incorporarse como unidad en el trfico comercial. c) Proteccin de la unidad La prohibicin de que los bienes integrantes pueden ser objeto de derechos singulares se sustenta en que una vez unidos los distintos bienes para formar una entidad distinta, la segregacin conlleva a la destruccin, alteracin o deterioro no solamente del nuevo bien sino de los bienes que concurrieron en su conformacin. Existe implcita la proteccin legal de la unidad del bien compuesto, atendiendo a que el ordenamiento jurdico tiene por finalidad evitar la destruccin de los valores econmicos por la separacin de las distintas partes integrantes.

1.4.2 Bienes de dominio privado del Estado

Son de propiedad privada del Estado las tierras pblicas; es decir, las que no han tenido dueo y las que han sido abandonadas por el dueo que tuvieron. Cabe sealar que mientras el Estado no incorpore estos bienes abandonados en su patrimonio, pueden ser adquiridos por los particulares mediante la prescripcin mobiliaria o inmobiliaria. Y an dentro del patrimonio estatal pueden adquirirlos por prescripcin los particulares a no ser que hubieran sido afectados a un servicio pblico. Los bienes de los particulares; los bienes particulares son los que pertenecen a las personas fsicas o naturales y tambin a las personas jurdicas de derecho privado.

Partes integrantes y accesorios: 1) Concepto de "partes integrantes"

Est vinculado a los llamados "bienes compuestos", 13 esto es, de aquellos resultantes por la unin de varios elementos, unificados para una finalidad prctica unitaria, los

13. Ennecccn1s y Nipperdey. Op. Ci1., To1no l-1, pg. 554. 14. Messineo. Op. Cil.,Tomo 11. Piig 279. 15. Vsquez Ros,Alberto. Derecho Reales.Tomo l. Pg. 115. 16.Cuadros Villena , Carlos Fcrdinand (1995) Derechos Reales. Tercera Edicin. Li1na, Editorial Rodhas.To1no Primero.

23

DEREC H OS REA L ES

d) "Partes accesorias" Los accesorios, en nuestra legislacin, son inmuebles por destino; y se trata, tal como la declara el Cdigo Civil: de bienes que mantienen su individua lidad, pero que pierden su autonoma por una destinacin que hace su titular propietario a otro bien que le resulta principal, con la fina lidad de hacerlo econmicamente ms valioso o estticamente ms agradable. 17

c) Finalidad econmica u ornamental La finalidad econmica u ornamental para la cua l se afectan los bienes accesorios al bien principal, debe ser determinada por el propietario atendiendo a criterios objetivos de utilizacin de los bienes. En opinin de Enneccerus, el fin econmico es aquel para el cual se tiene y utiliza la cosa y por consiguiente, se determina por la utilizacin efectiva de la cosa principal.19 En el mismo sentido se proquncia Alberto Vsquez Ros al precisar que la voluntad del afectante no ser caprichosa, sino que tal afectacin debe estar dentro de los marcos de la racionalidad objet iva: as, a una industria lechera no se le podra adherir caprichosamente un piano o una coleccin de estampillas. 20 d) Afectacin permanente No podrn considerarse bienes accesorios de uno principal, aquellos que sean de aprovecham iento pasajero o transitorio, aun cuando la afectacin provisional realice el propietario de los bienes afectados, por ejemp lo como ocurre con la serv idumbre de paso que se constituye con ca rcter temporal para la remodelacin o reparacin de inmuebles. e) Pueden ser objeto de derechos singulares La afectacin de determinados bienes para la finalidad econmica u ornamenta l de otros implica el ejercicio voluntario de uno de los atributos del derecho real de propiedad: el de disposicin. La consecuencia de dicha afectacin es que el rgimen ap licable a los bienes accesorios ser el de los bienes principales, en aplicacin del principio segn el cual lo accesorio sigue la suerte de lo principa l. Sin embargo, el propietario que voluntariamente afect un determinado bien para el ejercicio de alguna actividad econmica u ornamental favorable a sus intereses, puede dar por concluida dicha afectacin, con lo cual los bienes accesorios recobrarn su plena independencia jurdica. En consecuencia, solamente con la desafectacin que puede ser expresa o tcita, esta ltima, cuando se transfiere la

Ca ractersticas de las partes acces orias

a) Bienes principales y accesorios La existencia de bienes accesorios permanentemente afectados a un fin econmico u ornamental de otro bien, conlleva a la necesaria ex istencia de un bien principal. Sea la Guillermo Cabanel las que son bienes principales los de mayor importancia, extensin o estima en la relacin materia l o incorporal entre varios bienes, los cuales pueden existir por s, tales como el terreno que se considera principal con relacin al edificio. Por su parte, segn Cabanellas, son bienes accesorios los que dependen de otros, o a ellos estn adheridos. Agrega que la subo rdinacin puede ser jurdica, co mo la hipoteca o la fianz a con respecto a la deuda; de destino, como la maquinaria y las herramientas cuando de una fbrica o ta ller .se trate; o materia l,como el lienzo con relacin a la pintura artstica. 18 b) Afectacin por el propietario o quien tenga derecho de disponer del bien. La norma no establece expresamente que el propietario del bien principal tambin sea propietario del bien accesorio; sin embargo, dicha condicin es necesaria en atencin a las consecuencias que se derivan de la afectacin, cual es que las partes accesorias siguen la suerte del bien principal. As , la transmisin de dominio del bien principal conllevar la transm isin de dominio del accesorio, salvo que por ley o contrato se permita su diferenciacin o separacin .

17. Vsquez R os, Alberto. Derechos Reales. Tomo 1, Pg. 117 y 1 18. 18. Cabanellas. Gui llermo ( 1968) DcC' onario de Derecho Usual. Sexta Edicin. Buenos Aires, Bibliogrfica A meba. Tomo 1 19. En neccen1s, Ludw ig ( 1953) Tratado de Derecho Civil, Parte General. Segunda Edicin . Barcelona, Bosch, Casa Editorial. PrimerTon1 0 20. Vsquez Ros, Alberto ( 1996) Los Derechos Reales. Pri mera Edicin. Lin1a. Edi toria l San Marcos.

241

ALBERTO VSQUEZ R OS

propiedad del bien accesor io independientemente del bien principal los bienes accesorios podr ser objeto de derechos singulares, por haber recuperado en calidad de bienes muebles.

a) Frutos naturales El artculo bajo comentario a los llamados frutos naturales. A partir de esta norma se entiende que estos son los que nacen o se producen de modo espontneo, esto es, sin la intervencin del hombre. 23 En esta perspectiva, los frutos son naturales, porque emanan, espontneamente del bien, de manera tal, que no se ha requerido de la intervencin del hombre para que puedan rendir econmica y peridicamente. Por ejemplo las cras o estircol de los animales I la leche I la lana, las frutas, etc. En efecto, los frutos naturales antes de su separaci n forman parte del bien, esto es partes accesorias del bien. b) Frutos industriales Los frutos industriales que, a diferencia del anterior, hace referencia a aquellos rendimientos que se obtienen por el concurso de la industria o trabajo del hombre aplicado a la produccin en general. 24 Sostiene Colin y Capitant, que los frutos industriales son los que la cosa produce mediante el trabajo del hombre, y que realmente aparte de esta diferencia, no existe ningn inters en la distincin entre los frutos naturales e industriales, puesto que ordinariamente se juntan ambos, bajo la denominacin de frutos naturales, por oposicin a los frutos civiles. c) Frutos civiles El Cdigo Civil seala que son frutos civiles "los que el bien produce como consecuencia de una relacin jurdica". Jorge E. Castaeda dice, que los frutos civiles son los rendimientos obtenidos por el uso de la cosa fructfera por otro que no es el dueo. Colin y Capitant afirman, que los frutos civiles son las cantidades de dinero que no proceden directamente de la cosa misma, sino que resultan de su productividad porque son debidas por tercero en representacin del disfrute de la cosa que le ha concedido el propietario.

1.!i. Frutns v ovoductos

1.5.1.Concepto de frutos
A diferencia del Cdigo derogado, el Cdigo Civil vigente define a los frutos en la norma que contiene el artculo 890 como "los frutos son provechos renovables que produce un bien, sin que se altere ni disminuya su sustancia".
1

Los "provechos renovables" son los rendimientos econmicos susceptibles de ser peridicamente producidos por los bienes, sin que ello importe la alteracin o disminucin de su sustancia.

21 Colin y Capitant entienden por frutos lo 1 que la cosa produce peridicamente, sin alteracin ni disminucin sensib le de su sustancia; y Castaeda 22 agrega que los frutos l son las utilidades, los rendimientos que la cosa produce peridicamente. Son tambin las riquezas peridicamente producidas por el capital.
1

Los frutos son los rendimientos de los bienes renovables y, por lo tanto, no disminuyen al bien fructfero. La periodicidad del rendimiento no caracteriza a los frutos, ya que los rendimientos pueden ser eventuales o peridicos, sin que dejen de ser frutos. Ello depende, en realidad, de la forma de explotacin de los frutos. Adems, lenta pero progresivamente, la produccin de frutos va acabando con el bien principal. Clases de frutos El artculo 891 del CC describe tres clases de frutos que pretende englobar los diversos supuestos que un bien permite obtener rendimiento y percepciones de esta naturaleza:

2 1 Col n y Cap11ant Dere(ho C'il'il. Quinta cd. Reus. J\ladrid-1952, Ton10 1, pp 1 16-117 22 l:ugcn10 Casweda. Jorge ( 1973) Los Derecho. Reales .Tomo 1, Cuana Edicin . Lin1a, Tomo l. pp. 47. 23 Ja\ 1er Palos 1fayashida Cdigo ('in/ Co1nentado por los 100 mejo res especialistas, Lima.Tomo V,pp.61 24 Anas Schrc1ber (2001) J:.\ge. i. del C'd1go C1n/ peruano de 1984. Lima. Gaceta J urd ica. Tomo IV. 251

DERECHOS REALES

De este modo se puede entender que son frutos civiles aquellos que proceden del bien en correspondenc ia al goce que otra persona distinta de su propietario tiene sobre el mismo (Cabanellas, Trabucchi) .2s Derecho de adquisicin de los frutos Los frutos como excedentes eco nmicos, pertenecern a quien sea titular de un derecho subjetivo que otorgue tales facultades, ya sea la propiedad, ya sea otro derecho. El titular del derecho de adquisic in de los frutos puede serlo a ttulo de propietario, a ttulo de productor (y, por ende, propietario de los factores de produccin), o al haberse derivado dicha titularidad de una relacin jurdica especfica. La percepcin de los frutos constituye otro modo de adqui rir el do minio sobre los bienes que son objeto de los actos j urdicos que les otorga tales ca lidades; el artc ulo en comentario seala tambin que se deben respetar los "derechos adquiridos", lo cual indica que se deben respetar los derechos adquiridos en virtud del efecto jur dico de los actos o contratos que prescriben sobre la disposicin de los frutos percibidos. Esta norma no slo establece el destino del fruto percibido, sino tambin el modo como se perciben: a) Los frutos naturales se perciben cuando se recogen, estos pertenece n al propietario. b) Los frutos industriales se perciben cuando se obtienen, estos pertenecen al productor.

c) Los frutos civiles se perciben cuando se recaudan, estos pertenecen al titular del derecho. Cmputo de los frutos industriales y civiles El artculo 893 del Cdigo Civil prescribe "que para el cmputo de los frutos industriales o civiles, se rebajarn los gastos y desembo lsos realizados para obtener los", es decir que para la obtencin de excedentes econm icos el titular del "iu s fruendi, o el tercero en su caso, incurre en gastos generados sea por el acopio, la manufactura o la recaudacin de los mismos . En estricto, solo podemos hablar de frutos una vez que se haya efectuado el descuento de dichos gastos. Los frutos industriales y civiles, en donde el cmputo debe realizarse considerando la inversin y recaudacin de ellos respectivamente; dicha inversin puede incluir los gastos de capital, remuneraciones y gastos administrativos que significaron a fin de producir los frutos mencionados.

1.5.2. Productos
El artculo 894 del Cdigo Civil seala la importancia de los productos, entendindolos como frutos inorgnicos, accesorios que se separan, sacan o extraen del bien y que alteran o disminuyen la sustancia del bien. Los productos, al ser obtenidos , agotan o destr uyen el bien del cual se extraen, lo que no ocurre con los frutos 26 .

25. Cabanellas.( 1989) Diccionario enciclopd ico de Derecho Usual, Buenos Ai res. 26. Castaeda, J orge Eugenio ( 1973) /nsti111ciones de Derecho Civil. Los Derechos Reales. cuarta edicin. L.i1 na.To1 no l.
1 261

Segunda
1

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a oses1on

. ,

Objetivos Especficos: El desarrollo de esta unidad va a permitir a los alumnos y colegas encontrar formas y caminos para analizar que la posesin reviste en la actualidad suma importancia, pues, constituye la realidad viviente de todo derecho real, ntimamente ligado con el desarrollo social en un pas. La posesin tiene una enorme impotancia porque es el objeto, contenido del derecho de porpiedad y de otros derechos reales desmembrados del derecho de propiedad usufructo, uso y habitacin.

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Leccin 2
:

LA POSESION
26.1. FundamPn o de la posesin
La posesin se protege, bien, porque constituye un hecho determinado por la voluntad humana que se realiza sobre las cosas; o bien, como derecho, porque es el complemento y la plenitud del derecho de propiedad. 27 Por ello mismo, la posesin debe protegerse, bien porque signifique proteccin del inters particular del poseedor, o bien, porque significa proteger su utilidad social. Ihering, parte del principio de que "todo derecho presupone un hecho". Por lo comn el derecho se desliga de su fuente material que se desvanece al producirlo dejando tan slo sus consecuencias jurdicas.

2.2.2. La funcin de la voluntad en la

., poses1on
Para Savigny, la posesin tiene un doble carcter; como hecho, la detentacin o tenencia que es la expresin exterior del hbeas; y como derecho, que es el anmus domini o el anmus possisendi, la voluntad de poseer para s, voluntad que debe ser protegida y amparada por el ordenamiento jurdico. En cambio Ihering, siendo el animus domin un factor interno que pertenece al mundo subjetivo, no debe tener trascendencia para el derecho; es ms, dicho "animus" no tiene porqu ser "domini", pues para que al sujeto se le llame poseedor, no tiene porqu necesariamente poseer con la intencin de ser propietario; simplemente para poseer, es suficiente con que se tenga intencin de poseer o anmus possessionis.

26.2. Naturaleza jurdica de la ., poses1on

Existen dos aspectos sostenidos entre SAVIGNY e IHERING que determinaran la naturaleza jurdica de la posesin, estos son:

2.2.1. S la posesin es un hecho o un derecho

Savigny, sostiene que en un principio y en s misma, la posesin es un "mero hecho", y por otro lado, de su ejercicio se derivan consecuencias legales.

27. Vsquez Ros. Albcno (2005) Dtrechos Reales. Lima. Ed. San l\llarcos,Tomo l. 29

DERECHOS REALES

'J.3. r.nn
La posesin es el ms antiguo de todos los derechos reales, su origen histrico, pudo haber sido la aprehensin en los bienes muebles y la ocupacin en los bienes inmuebles, adquiridos por la fuerza: ambas constituyeron, desde entonces, un derecho. La posesin se incorpora a nuestro mundo jurdico por primera vez en el Cdigo Civil de 1852 teniendo una extraccin savigniana, siguiendo la orientacin de la teora subjetivista. El Cdigo Civil derogado de 1 936, se alinea dentro de la teora objetiva de Ihering, por cuanto este ltimo afirma que existe posesin en todos los casos que se establece en relacin material vo luntaria con las cosas, situacin que fluye del texto citado. El concepto de la posesin en el Cdigo actua l es el mismo que en el Cdigo del ao 1936, en su artculo 896 seala que "la posesin es el poder de hecho que el hombre ejerce de una manera efectiva e independiente sobre una cosa, con el fin de utilizarla econmicamente, con prescindencia de saber si corresponde o no a la existenci'a de un derecho". Porque como no existe prueba directa de la propiedad al poseedor se le reputa propietario mientras no se pruebe lo contrario. 28

Cuando se trata de la posesin perteneciente a una masa hereditaria, por excepcin, a la muerte del causante se transmiten simultneamente la propiedad y la posesin conforme lo dispuesto por el artculo 660 del ce sin solucin de continuidad.

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La posesin se ejerce, bien, sobre cosas corpora les, o bien sobre algunos derechos. En nuestro Cdigo Civil acertadamente, se habla de propiedades incorporales, dejando su normativa a la legislacin especial regulada de una manera general en los artculos 18 y 884 del ce y de una manera espec ial en el D.L. 822 Y D.L. 823 (Ley del Derecho de Autor y la Propiedad Industrial, respectivamente). Sern objeto de posesin todas las cosas que estn en el comercio de los hombres y que proporcionan al hombre un beneficio o utilidad.

2.6. Adquisicin y conservacin

Conforme al artculo 900 del Cdigo Civil, los modos de adquirir la posesin son los siguientes:

2.4. SuifltC cJLl la n9 ftsin

Pueden ser sujetos de la posesin las: Personas naturales, ex igindose la capacidad de ejerc icio de sus derechos. Personas jurdicas , la posesin la ejercen sus representantes legales para cuyo efecto habra que tomar en cuenta los artculos 76, 78, 84, 85, 101 y 138 del CC y la Ley General de Sociedades en el captulo relacionado con los rganos de gobierno de la sociedad (Rgimen gerencial). Es posible que varias de ellas gocen conjuntamente de la posesin, lo cual tipificar la figura de la coposesin prescrita en el artculo 899 del Cdigo.
28. Viisquc7 Rios. /\lbcno l)l'r<'<ho.1 Rl'al<'.\. Torno l. Pg. 155. 29. Valencia Lea. Arturo (Jh Cu Pag 9-9U.
1301

2.6.1. La adquisicin derivativa

Es aquella que se obtiene por la transmisin de la posesin de un sujeto a otro. Pueden ser por acto nter vivos, que surge como consecuencia de la tradicin, pudiendo ser la causa una cesin a ttulo oneroso o gratuito 29 o mortis causa, es la que proviene de la sucesin hereditaria a ttulo universal. Se infiere de la norma que contiene el artculo 901 del ce, que la regla general para adquirir la posesin constituye la tradicin. La tradicin Es una forma legal muy antigua de adquirir la posesin. En el Derecho moderno, el legislador ha restablecido la norma de que

A LBERTO VSQUEZ

R IO S

la posesin se transmite por la entrega material de la cosa. Por eso en la tradicin es indispensable que existan dos personas: el que cede la posesin (TRADENS) y el que la recibe (ACCIPIENS), adems del acto material de la tradicin propiamente dicha. 30 El hecho adquisitivo que configura el artculo 901 se refiere a la "entrega efectiva" del bien, estableciendo con quin debe entenderse dicha entrega. a. Objeto de la transmisin; los bienes objeto de la tradicin son bienes muebles, siempre que no se encuentren fuera del comercio. b. Clases especia les de tradicin; tenemos la tradito brevi manu, ocurre cuando una persona que tiene la posesin en virtud de un ttulo diferente, hace la adquisicin del bien. Y la constitutum possessorio, se produce cuando el propietario enajena el dominio; ya sea vendiendo, donando o permutando el bien, pero conviniendo con el adquirente en la retencin de la posesin a su favor. El artculo 902 seala en el primer caso un cambio en la relacin posesoria al modificarse nicamente la causa possessionis, por cuanto, en ambas figuras (traditio brevi manu y constitutum possesorio) el poseedor sigue ejercitando la posesin, slo que lo hace con ttulo o calidad posesoria distinta a la que tena originalmente. El segundo caso al que refiere la norma que contiene el inciso segundo del acotado, desvirta en cierta forma la tradicin; pues, sta ltima se considerara producida aun cuando el bien se encuentra en poder de un tercero. El artculo 903 del CC prev dos supues tos: a) Con respecto a los artculos en viaje, es decir, los que estn siendo transportados, o los que se encuentran en un almacn ge- neral de depsito, se entiende efectuada la tradicin con la entrega de los documentos destinados a recogerlos (conocimiento de embarque, carta de porte o warrants). b) En relacin con objetos no identificables,

respecto de los cuales se han emitido certificados de depsitos, cartas de porte, etc.; se establece por mandato legal la preferencia a favor del tercero de buena fe que posee los bienes con respecto al poseedor de los documentos. La regla general es entonces que a travs de la tradicin se trasfiere la propiedad de los bienes muebles, sin embargo esta regla tiene una excepcin cuando se trata de las unidades mviles do .nde adems de la tradicin debe legalizarse notarialmente las firmas de los que han intervenido en el contrato de transferencia vehicular.

2.6.2. La adquisicin originara

Es aquel la que tiene lugar como consecuencia de un hecho propio y exclusivo del poseedor, por lo que se le conoce tambin como posesin unilateral; surge sin la intervencin de otro sujeto, y da lugar a una nueva posesin. En este caso existe una relacin directa entre la persona y la cosa. Existe una forma de adquisic in originaria :3 1 La aprehensin, funciona en relacin con los bienes muebles sin dueo llamado tambin res nullius mobiliarius, como sera el caso de los animales de caza, pesca, las piedras y conchas marinas ubicadas en las orillas de los ros y mares, el tesoro (conjunto de bienes en otro bien mueble o en un bien inmueble cuyo propietario se desconoce).

2.6.3. Conservacin de la posesin

La posesin se conserva cuando es pacfica (cuando el poseedor posee sin ser inquietado en su ejercicio), pblica (es cuando el poseedor acta sin ocultarse, como lo hacen en general los que ejercen un derecho) y continua (cuando existe una relacin sucesiva de los actos posesorios en intervalos suficientemente cortos y normales como para obtener todo el beneficio posible del bien posedo). El artculo 904 del ce infiere que, aunque el ejercicio de la posesin estuviese impedido de realizarse por "hechos de naturaleza pasajera", se sigue conservando la posesin; en esa lnea podemos considerar hechos de

30. Avendario Vald1. J<1rge. Ob. Ci1 Pg. 31 . 31 Gaceta Juridrca Cdigo Ci1il Comentado por lo 100 mejores especialistas. Pg. 93.
3 l t

DERECHOS REALES

naturaleza pasajera a aquellos eventos que sin extinguir la posesin, pueden enervar temporalmente su ejercicio; incluso si se opera un acto de usurpacin no se pierde la posesin solamente se interrumpe a los resultados de la sentencia de la resolucin judicial que restituye la posesin.

como la ignorancia o error de hecho o de derecho sobre el vicio que invalida su ttulo. La posesin de buena fe La "bona fides", est integrada por la ausencia de dolo o engao, conllevando al poseedor a un estado de ignorancia de la existencia de aqul vicio en la realidad y que pervive a travs del tiempo; sin embargo, el poseedor se encuentra en un estado de creencia respecto de la legitimidad de su derecho. : Elementos de la posesin de buena fe Son dos los elementos de la posesin de buena fe: a. La ignorancia y el error La ignorancia se realiza cuando el adquirente le da un valor de verdad a una realidad que no es tal. Es por lo general desconocimiento. Error, se realiza cuando el adquirente le da un valor de verdad jurdica a la apariencia del derecho que se revela como tal. b. La persuasin de legitimidad Este elemento de la posesin se revela en la conciencia del poseedor adquirente como la creencia errnea en el derecho transmitido, sobre el cual tiene una conviccin de legitimidad. La persuasin de puede apreciar desde dos hiptesis: - La buena fe para poseer; se tiene la buena fe para poseer como propietario, cuando se ignora la existencia de un vicio que invalida su ttulo, incluso podra no existir el ttulo realmente, existiendo nicamente en la creencia del poseedor adquirente. - La buena fe para usucapir; se tiene buena fe para prescribir la propiedad del bien, cuando, el poseedor adquirente cree en el derecho de propiedad del enajenante, siendo en realidad el derecho de este ltimo, ilegtimo. Duracin de la buena fe del poseedor El artculo 907 del CC infiere las siguientes hiptesis: - Inicio o momento en que se aprecia la buena fe; se aprecia en un solo momento, el

2.7. Clases de posesin y sus

efectos
La clasificacin de la posesin es de gran importancia prctica y es adems la consecuencia directa de la nocin posesoria vigente en el Per. Tenemos:

2.7.1. La posesin inmediata y la posesin mediata

En esta clase se encuentra implicada una relacin jurdica entre el poseedor inmediato y el poseedor mediato. La clasificacin que hemos venido estudiando est contemplada en el artculo 905 del ce, donde tipifica la posesin inmediata como aquella que se ejerce actual y temporalmente, IT)ediante un acto derivativo que le atribuye al poseedor inmediato una determinada condicin jurdica; mientras que la posesin mediata es aquella relacin "espiritualizada", que se revela en el acto derivativo en virtud del cual, el poseedor mediato confiere al poseedor inmediato, una condicin jurdica expresada en un ttulo (por ejemplo un contrato de arrendam iento).

2.7.2. Posesin legtima y posesin ilegtima de buena fe

Posesin legtima es la posesin del propietario que el cdigo no define por razones tautolgicas. La posesin ilegtima es la que se sustenta en un ttulo bueno o malo pero ttulo al fin. Es decir, la persona compra un bien ignorando los vicios que afectan la validez del acto jurdico producto de un error de hecho o de dere ho; obviamente no adquiere el dominio, pero, si toma posesin del bien con este ttulo se convierte en poseedor de buena fe. El artculo 906 del CC asimila la buena fe
32

A L B E RTO V SQUE Z ROS

de la adquisicin de la posesin. - Duracin de la buena fe; precisa que la buena fe dura mientras las circunstancias permitan al poseedor creer que posee legtimamente. - Culminacin o momento en que termina la buena fe; precisa que termina la buena fe cuando se prueba judicialmente la mala fe, pues la buena fe se presume, la mala fe debe probarse .

D. Cuarto supuesto: El poseedor adquiere la propiedad de una cosa mueble, recibiendo la posesin del otro.
Quinto efecto: El poseedor adquiere el dominio aunque el enajenante de la posesin carezca de facultad para hacerlo (Art. 948 del CC).

La posesin de mala fe
La posesin de mala fe existe cuando el poseedor es cqnsciente de que su posesin es ilegtima, como tambin cuando el poseedor, no conociendo que su posesin es ilegtima, pero procediera con negligencia culpable, estara actuando de mala fe.

Efectos jurdicos de la posesin de buena fe

An cuando se halle viciada, la posesin siempre produce cierto nmero de efectos jurdicos, sea el poseedor de buena fe o de mala fe . Entre los efectos reservados a la posesin de buena fe apreciamos los siguientes:

Efectos jurdicos de la posesin de mala fe

El artculo 909 del ce establece que el poseedor de mala fe solo responde por la prdida o deterioro del bien en los casos en que se presenten los elementos constitutivos de responsabilidad, dao, nexo causal y se demuestre la existencia del factor atributivo de responsabilidad, dolo o culpa. El artculo 910 del ce prescribe que en relacin a los frutos, el poseedor de mala fe est obligado a rembolsar aquellos que hubiera percibido y en caso de que ellos no existan, debe pagar su valor estimado al tiempo en que los percibi o debi percibir. El poseedor de mala fe requerir de una posesin continua, pacfica y pblica como propietario durante diez aos, para poder adquirir la propiedad inmueble durante la prescripcin adquisitiva. El poseedor de mala fe puede hacer uso de los interdictos para defender su posesin, adems de las acciones posesorias conforme lo contempla el art. 921 del CC; as mismo, tiene derecho al valor actua l de las mejoras necesarias y tiles que existan al tiempo de la restitucin y a retirar las de recreo que pueden separarse sin dao (Art. 917 del CC). Colateralmente tendra el derecho a retener el bien reivindicado, mientras no se le le reembolse dichas mejoras (Art. 918 del CC).

A. Primer supuesto: El poseedor adquiri la posesin de quien careca de derecho para transmitir. Tres personas intervinientes en el conflicto.
El falso dueo, el verdadero dueo, y el poseedor actual que adquiri<? del falso dueo. Los efectos son los siguientes: Primer efecto: El poseedor actual resultar obligado a restituir al verdadero dueo, pero hace "suyos los frutos"; porque presume que ste ya los ha consumido (Art. 908 del CC) . Segundo efecto: El poseedor de buena fe no responde de la prdida o detrimento del bien ocurrido por caso fortuito o fuerza mayor (interpretacin contrario sensu del Art. 909 del CC). B. Segundo supuesto: El poseedor adquiere la posesin con justo ttulo y sta se desenvuelve por clnco aos, recortndose el plazo de la prescripcin adquisitiva de dominio. Tercer efecto: Se adquiere la propiedad del inmueble posedo, por prescripcin (Art. 950 del del CC).

C. Tercer supuesto: El poseedor posee un bien mueble, durante dos aos sin necesidad de justo ttulo.
Cuarto efecto: Se adquiere la propiedad del mueble, por prescripcin (Art. 951 del CC).

La posesin precaria
En el artculo 911 del Cdigo Civil peruano se determina que la posesin precaria no es
331

DERECHOS REALES

solo aquella que se ejerce sin ttulo alguno1 sino tambin que se da cuando el poseedor inmediato pierde el ttulo que tena, por el que se encontraba poseyendo temporalmente un bien, y se niega a devolverlo. La norma establece dos supuestos: La posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno; se puede entender, tanto al poseedor sin ttulo en nombre propio1 como el que posee en nombre ajeno. - Se refiere al poseedor de mala fe, porque ste posee un bien siendo consciente de la legitimidad de su posesin en razn del fenecimiento del ttulo con que anteriormente posea. La jurisprudencia ha enriquecido la institucin del precario en numerosas casaciones; en la casacin N 1215 - 96 se establece que "no tiene la calidad de poseedor precario quien es dueo de la edificacin construida sobre el terreno de quien solicito el desalojo"; tampoco es precario el poseedor "que es copropietario de quien solicita desalojo del bien indiviso" pero la ejecutoria de mayor raigambre en esta lnea es aquella que seala la siguiente casacin 1818 - 97 que textualmente dice "La precariedad en el uso de bienes inmuebles no se determina nicamente por la carencia de un ttulo de propiedad o de arrendatario, debe entenderse como tal la ausencia absoluta de cualquier circunstancia que permita advertir la legitimidad de la posesin que ostenta el ocupante"; e esa amplitud de criterio debe interpretarse la norma contenida en el artculo 911 del Cdigo Civil de tal manera que el poseedor puede justificar de alguna forma su posesin del bien. Por ejemplo con una edificac in aun cuando sea modesta no ser precaria. Como se aprecia a travs de la administracin de justicia se ha enriquecido el concepto de precario.

trario y el juez tiene la obligacin de aceptar por cierto el hecho presumido una vez acreditado el precedente. - Presunciones Juris Tantum; la presuncin de propiedad pertenece a la categora de las que admiten prueba en contrario. En nuestro Cdigo Civil tenemos las siguientes presunciones:

2.8.1. Presuncin de propiedad El artculo 92 del ce consagra la

presuncin de propiedad a favor del poseedor. Dicha presuncin pertenece a la categora de los que admiten prueba en contrario (juris tantum). El sentido de la presuncin se orienta a proteger al propietario, partiendo de la premisa de que la posesin es la forma ms directa de manifestar la imagen de la propiedad. Debe tenerse en cuenta a este respecto que la posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes (atributos) inherentes a la propiedad. Por lo tanto, la ley asume que al proteger al poseedor, se est protegiendo al propietario. Esta presuncin no es oponible al poseedor mediato, esto resulta claramente comprensible si se considera "que la presuncin de dominio solamente favorece al poseedor en nombre propio, quedando al margen los poseedores en nombre ajeno, esto es, los poseedores inmediatos". Esta excepcin tampoco puede hacerse valer contra el propietario con derecho inscrito. Dice Jorge Avendao 32 que la razn es muy simple porque si el derecho de propiedad "est inscrito"; es entonces posible distinguir entre propietario y poseedor y solo en este caso, la presuncin "no surte efecto" y ello obedece a que la publicidad posesoria cede ante la publicidad registral.33

2.8.2. Presuncin de buena fe

De acuerdo con la doctrina 1 las presunciones J?Ueden ser de dos clases: - Presunciones Juris et de Jure; son aquellas que no admiten prueba en con32. Avendaiio Valdez. Jorge . <Jh. Cu Pg. 37
1341

En lo que concierne a la presuncin de buena fe en la posesin, a que se contrae el artculo 914 del ce, es pertinente indicar que esta norma guarda estrecha relacin con los artculos 906 al 910 del Cdigo Civil, de que la posesin de buena fe, puede des-

t
A LBERTO VSQU E Z R IOS
J

cansar en un ttulo legtimo y vlido, tambin es posible que provenga de un ttulo ilegtimo, toda vez que la posesi d b na fe es una especie de la poses1on 1leg1t1ma siempre que el poseedor tenga la conv ic in o creencia respecto de la legitimidad de su ttulo, sea por ignorancia o error de hecho o de derecho sobre el vicio que invalida dicho ttulo. El segundo prrafo del artculo 914 establece una excepcin a la presuncin, la cual es absolutamente fundada, pues la referida presuncin de buena fe en la posesin no puede oponerse a la persona con derecho inscrito en el registro. Se trata de una regla coherente con el sistema de publicidad registra!, segn el cual el derecho inscrito se reputa conocido conforme a la presuncin esta vez iure et de iure de que toda persona tiene conocimiento de las inscripciones.

tis extremis, media praesumuntur" (probada la posesin de los extremos, se presume la del tiempo intermedio). Esta presuncin es importante coordinarla con el artculo 898 del ce "Adicin del plazo posesorio", seala que el poseedor puede adicionar a su plazo al de aquel que le transmiti vlidamente el bien, entonces tenemos esta figura I el poseedor actual puede tener 1 ao en el ejercicio de su poses1on pero s1 suma a su causante que le transmite su de recho, por ejemplo 30 aos de vigencia,_ su posesin no ser 1 ao sino 31 aos institucin importante en el tratamiento de la prescripcin adquisitiva de dominio.
I

2.9. Mejoras
Las mejoras son entendidas como la alteracin material del bien que tienen por fina lidad repararlo, aumentar su valor o proporcionar mayor ornato o comodidad, deben ser abonadas por el dueo del bien al poseedor, salvo que se haya acordado expresamente q.ue estas queden en beneficio del propietano.

2.8.3. Presuncin de posesin de bienes accesorios

En el primer prrafo del artculo 913 del CC .' . precisa que esta presunc1 o n supone que s1 poseo un bien, sea este mu.eble o inmueble, poseo tambin sus accesorios.

2. 8.4. Presuncin de posesin de bienes

muebles
1
1

2. 9.1. Clasificacin de las mejoras

El artculo 916 del CC distingue tres clases de mejoras:
Mej oras necesarias; tienen su motivacin en la necesidad de mantener el va lor constante del bien materia de posesin, es decir, su no realizacin originara una depreciacin del valor de este. Mejoras tiles; no son fundamentalmente para mantener el valor del bien, pero logran como consecuencia de su realizacin o ejecucin ' aumentar el valor o la renta de este. ' Por ejemplo: construir un ambiente ma s en el bien obviamente incrementa su valor reputndose mejora til. Mejoras de recreo; son aquellas ni tiles ni necesarias, pero tambin dan un valor agregado al bien, su realizacin tiene como objetivo eminente y nico, lograr un nivel de satisfaccin exclusiva para el poseedor, ya sea porque el bien posedo luce mejor, o dota

El segundo prrafo del artculo 913 establece que la posesin de un bien inmueble supone la posesin de los bienes muebles que se encuentran dentro de l. La finalidad de la norma es establecer una presuncin de posesin solo respecto de bienes muebles que no sean accesorios.

2.8.5. Presuncin de posesin intermedia

La aplicacin del artculo 915 del

ce exige

1
1

la concurrencia de dos etapas que podemos llamar "posesin actual" y "posesin anterior o remota". Esta presuncin legal favorece el clculo del tiempo posesorio en beneficio del poseedor. El poseedor actual qu prueba haber posedo anteriormente esta favorec ido por la presuncin de que posey tambin en el tiempo intermedio, salvo prueba en contrario. Se acoge as el principio antiguo "proba33. D1e1 Pr<'azo (Jp. cu..Ton10 111. Pag. 663.
35

DERECHOS REALES

de mejores condiciones, comodidad y confort solamente a este.

71
En el derecho peruano, el Cdigo Civil vireconoce dos formas de defender la gente, ., posesron:

2.9.2. Derecho del poseedor a las mejoras

El poseedo r tiene derecho: a) AI valor actua l de las mejoras necesarias y tiles que existan al tiempo de la restitu., c1on. b)A retirar las mejoras de recreo que puedan separarse sin dao.

2.10.1. Defensa extrajudicial de la posesin

La norma que contiene el artculo 920 del e.e autoriza al poseedor emplear la fuerza en defensa de su posesin, as pues, por regla general, solo cabe decir, en principio, que podr defentler violentamente su posesin en la misma medida que pueda hacer uso del derecho de legtima defensa, quitar legtimamente, l mismo, al usurpador de la cosa, sin que con ello incurra el delito de "tomarse la justicia por su mano". Cuando el despojo es violento (por el nmero de personas o por los mismos empleados) es importante sealar que existe una conducta administrativa policial en el sentido que si esta es la naturaleza de despojo se debe dar cuenta a las unidades especiales de la polica y dentro de las 24 horas en que se produjo el despojo para que la policia nos preste apoyo y lograr con su ayuda de esta entidad el desa lojo extrajudicial y recuperar la posesin. La denuncia debe hacerse las 24 horas independientemente que los das sean festivos porque para esta unidad policial no existe das festivos.

2.9.3. Derecho de retencin

La norma que contiene el artculo 918 del ce establece el derecho de retencin. En el caso de las mejoras, la retencin slo opera cuando el poseedor tenga derecho al va lor actual de las mejoras necesarias y tiles que existan al tiempo de la restitucin (art. 917). El derecho de retencin no se aplica cuando se trata de retirar las mejoras de recreo, porque en este supuesto el poseedor tiene un derecho de separacin expedito o porque, aleatoriamente, el propietario tiene un derecho de opcin al pago de dichas mejo ras. Caso contrar io implcara que la pretensin del poseedor sea injustificado.

2.9.4. Separacin de mejoras y accin de

reembolso
El poseedor tiene derecho a separar del bien que posee las mejoras efectuadas, se trata justo de retirar las mejoras de recreo, accin que debe efectuarse solamente mientras el poseedor ejerce su derecho como tal sobre el bien, por lo que una vez restituido el bien materia de posesin, este derecho se pierde. Adems el artculo 919 del CC tambin establece un plazo de dos meses para iniciar la accin de derecho de reembolso; prescribiendo dicha accin se pierde el derecho de restitucin. La jurisprudencia ha sealado que el arrendatario so lo tendr derecho a ser reembolsado por mejoras si el arrendado conviene expresamente en ese propsito.

2.10.2. Defensa judicial de la posesin

El Cdigo Civil vigente prev en su artculo 921, concordante con los artculos 597 al 607 del Cdigo Procesal Civil existen dos vas para ejercer la defensa posesoria: a) Las acciones posesoria s Se sustancian en la va ordinaria en razn que en esta s es necesario la demostracin de un "derecho a la posesin" y por consiguiente, se debate el "mejor derecho a poseer". La accin publiciana; la posesin tambin se tutela a travs de la accin publiciana, institucin reconocida en la prctica jud icial o en la doctrina. Sirve para facilitar la accin procesal y sustantiva del demandante, dispensndole de una prueba absoluta de su dominio y que en la prctica cumplira el fin

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ALBERTO VSQUEZ Rlos

de suavizar la carga de la prueba para el reivindicante. La diferencia de esta con los interdictos es la siguiente: l. En la accin interdictal se prueba el hecho de la posesin y en la accin publiciana el derecho a poseer. Como se aprecia la diferencia est en la prueba y tambin en la forma como se tramita.

un poder de hecho sobre la cosa debe pro- barse la perturbacin y despojo con actos materiales ingresando al bien, cosechando u ocupando arbitrar ia e ilegtimamente el bien. La simple amenaza no justifica el in- terdicto. 4. En la demanda interdictal debe precisarse la hora, da, mes y ao en que se produjo la perturbacin o el despojo, indicndose expresamente "necesariamente los hechos en que consiste el agravio", el artculo 600 del Cdigo Procesal Civil dice "los medios probatorios deben estar referidos exclusivamente a aprobar la posesin y el acto perturbatorio o desposesorio".

2. Los interdictos se tramitan como procesos

sumarsimos, la accin publiciana se tramita como proceso de conocimiento. En la doctrina, Jos Puig Brutau34 con relacin a esta institucin y resumiendo una sentencia casatoria de la Corte de Madrid nos dice que la accin publiclana es una accin "que compete al poseedor civil" de una cosa contra el que la posee sin ttulo o con ttulo, pero con menos derecho para que le sea restituida la cosa con sus frutos y accesorios.
b) Los interdictos de retener y los interdictos de recobrar

S. La demanda se puede plantear acumulativamente el pago de frutos y de la in- demnizacin que corresponda (art. 604 del CPC). Tratndose de una accin de interdicto de recobrar se puede plantear una medida cautelar. En el Cdigo Procesal Civil dice "medidas temporales sobre el fondo". El artculo 681 sobre devolucin del bien en el despojo. Esta norma nos dice que lo que habra que probar es verosmilmente el despojo y probado este obviamente nos deben restituir el bien. Verosmilmente quiere decir segn el diccionario de derecho usual de Guillermo Cabenellas nos dice "que parece verdadero, creble"; de tal manera que si el juez se encuentra frente a esta hiptesis debe proceder a la ejecucin anticipada de la decisin final sin mayores dilac iones porque como dice Valencia Zea "defendiendo la posesin se defiende la propiedad". 6. Las acciones interdictales la pueden plantear los poseedores de buena o mala fe contra las perturbaciones, despojo causa- do a su posesin. 7. En el interdicto de retener debe probarse dos cosas: a) la posesin antes de la perturbacin y b) la perturbacin misma. Mientras que en la accin interdictal de recobrar debe probarse dos cosas: a) pose- sin antes del despojo y b) despojo mis- mo.

El poseedor de buena o mala fe, est protegido por las acciones interdictales contra las perturbaciones causadas a su posesin. Los interdictos son acciones sumarias que protegen el hecho de la posesin sin resolver nada sobre el derecho a poseer, ni excluir el ejercicio de la accin fundada en el derecho de propiedad en juicio ordinario. En consecuencia, tiene por objeto decidir sobre la actual posesin. Reglas generales de las acciones interdictales l. Juez competente, el juez especializado en lo civil.

2. Plazo para plantear la demanda: 1 ao computado a partir del momento en que se produce el despojo o la perturbacin posesoria prescribe al ao "de iniciado el hecho que fundamenta la demanda".
3. Prueba documental: en esta clase de procesos es irrelevante el ttulo de propiedad, la posesin no se prueba con ttulo de propiedad. Como la posesin importa
34. Puig Brutau. Jos. "F11ndamc1110 de Derecho Civil" .Tomo 111.
1371

DERECHOS

REALES

Conforme a nuestro Cdigo Civil, la accin de mantenimiento o interdicto de retener tiene por objeto mantener provisionalmente al actor en su posesin. Por consiguiente, para interponer el interdicto de retener se requiere acreditar: 1) Los actos materiales perturbatorios de la posesin; 2) La poca en que tuvieron lugar y 3) la persona u otra por orden de ella que los ejecut. La reintegrante o interdicto de recobrar, es una medida de paz pblica que procede del principio de que nadie puede hacerse justicia por s mismo. Para interponer esta accin interdictal debe haberse operado la privacin o el despojo de la posesin (an de mala fe). Los requisitos para interponer son: 1) Los actos en que consisten el despojo. 2) La poca en que se realizaron y 3) El autor del despojo.

determinado. Debe realizarse efectivamente y la forma como se manifiesta dicho abandono se opera dejando poseer a otro por ms de un ao. El Cdigo Civil peruano no regula el abandono de bienes inmuebles, lo que est regulado en el Cdigo es el abandono de los bienes muebles. El artculo 1137 ce dice "la perdida del bien se produce por quedar el bien fuera del comercio". En el Per no existen bienes inmuebles sin dueo, no hay rex nullius inmobiliarius o son del Estado de los particulares, tampoco hay herencia vacante . Sino aparece nadie con vocacin hereditaria la herencia le pertenece al Estado .

2.11.3. Ejecucin de resolucin judicial

Para que una resolucin judicial pueda ser ejecutada, debe estar Arme, ello supone la existencia de un fallo consentido o ejecutoriado (cosa juzgada) que disponga el fin de la posesin.

2.11. xti" in d
2.11.1. Tradicin

'l

p c;es1on

.,

El artculo 922 del Cdigo Civil regula las causales de extincin de la posesin:

2.11.4. Destruccin total o prdida del bien

La destruccin total del bien significa aniquilam iento o completa desaparicin del bien que hace imposible seguir poseyndolo; no obstante, por otro lado, el Cdigo se refiere a la simple prdida que no es lo mismo que prdida total, ya que este ltimo trmino est asociado al de destruccin. En esa perspectiva, la posesin de una cosa no se entiende perdida mientras se halle bajo el poder del poseedor, aunque este ignore accidentalmente su paradero por algn hecho de naturaleza pasajera.

La traditio es la entrega que se hace de un bien mueble, de una a otra persona. Esta causal de extincin determina que se pierda la posesin para quien la transmite.

2.11.2. Abandono
Para su configuracin se requiere que el poseedor deje de ejercitar actos de dominio sin solucin de continuidad durante un tiempo

38

Tercera

a ro 1e a

Objetivos Especficos: La importancia de la definicin del derecho de propiedad durante los ltimos ml aos ha sido punto esencial en la discusin doctrinar ia, por eso, y adems con un nimo didctico sealaremos que la popiedad est consagrada como un derecho fundamental de la persona que ella genera, representados por el poder de uso, goce, disposicin y modernamente el de reivindicacin. La doctrina moderna considera al derecho de propiedad, como el poder unitario mas amplio sobre la cosa, como un seoro global como las llamadas facultades o derechos del propietario no son una serie de sumandos cuaya adiccin constituya la propiedad, sino que son slo aspectos parciales del seoro total que sta es.

Leccin 3
'

LA PROPIEDAD

3.1. Concepto de derecho de propiedad

La propiedad es el poder de gozar y disponer de las cosas de modo pleno y exclusivo dentro de los lmites de la ley. Es de ir, la propiedad es un poder que nace del derecho, recae sobre un bien o sobre un conjunto de bienes, ya sean corporales (cosas) o incorporales (derechos). Barbero seala que "no hay derecho privado patrimonial superior a la propiedad".

sicin es la enajenacin del bien; otro es hipotecarlo; otro, finalmente, es abandonarlo o destruirlo.

3.3. Objeto de la propiedad

Nuestra legislacin, al conside rar que la propiedad es un conjunto de derechos sobre un bien, est englobando en su objeto tanto los bienes materiales como los bienes inmateriales. As lo considera Eugenio Castaeda al sealar que la palabra "bien" es un trmino amplio que no solo comprende cosas, sino tambin derechos.

3.2. Atributos de la propiedad

Tres atributos o derechos confieren la propiedad a su titular y estos son: Usar; es servirse del bien. Ejemplo: Usa la casa quien vive en ella. Disfrutar; es percibir los frutos del bien, es decir aprovecharlo econmicamente. Ejemplo: de los frutos civiles son los intereses del dinero o la merced conductiva de un arrendam iento. Disponer; es prescindir del bien (mejor an, del derecho) deshacerse de la cosa, ya sea jurdica o fsicamente. Un acto de dispo-

3.4. Caractersticas del derecho de propiedad

3.4.1. Es un derecho real
La propiedad establece una relacin directa entre el titular y el bien. El propietario ejercita sus atributos sin la mediacin de otra persona. Adems la propiedad es erga omnes, esto es, se ejercita contra todos.

35. Dominico Barbero ( 1967) Derecho Privado. Buenos Aires, Editorial E.J.E.A. Tomo JI, p. 21O.
14 l 1

DERECHOS

REALES

3.4.2. Es un derecho absoluto

Porque confiere al titula r todas las facultades sobre el bien se usa se disfruta y se dispone; es entonces un derecho pleno.

ordinario de restricciones a que est sometido tal poder", lo que nos indica que es caracterstico de los lmites, estar determinados por la ley.

3.4.3. Es un derecho exclusivo

Porque elimina o descarta todo otro derecho sobre el bien salvo desde luego que el propietario lo autorice.

3.5.1. Lmtes a la propiedad

Los lmites pueden considerarse tanto de inters pblico como de inters privado:

Lmites en orden al inters pblico.

Tenemos en,inters de la defensa nacional, el inters de la seguridad de personas y cosas y en inters de la vivienda y urbanismo.

3.4.4. Es un derecho perpetuo

Esto significa que ella no se extingue por el solo no uso. El propietario puede dejar de poseer y esto no acarrea la prdida del derecho. Para que el propietario pierda su derecho ser necesario que otro adquiera por . .. prescnpc1on.

Lmites en orden al inters privado.

Se encuentran reguladas por las disposiciones del Cdigo Civil en lo referente a las relaciones de vecindad. Es interesante sealar que nuestro cdigo se refiere a "limitaciones" por razn de vecindad, cuando lo adecuado hubiera sido que se refiera a "lmites" por razn de vecindad, que es la expresin que mejor responde a la intencin del legislador. Tenemos los humos, hollines, emanaciones que se hallan expuestos en el artculo 961 del CC; prohibicin de desviar aguas a predio vecino regulado en el artculo 964 del CC; lmite a la facultad de exclusin regulada en el artculo 959 y 960 de nuestro cdigo; lmite a la libertad de construir, plantar y montar instalacin en terreno propio (arts. 962 y 963 del CC); facultad del vecino en orden a las ramas y races ajenas que invaden su espacio o suelo, este criterio se halla expuesto en el art. 967 del ce y por ltimo apertura de puerta y ventana en pared medianera regulada en el artculo 996 del ce.

3.4.5. Es un derecho inviolable

Siguiendo a Jorge Avendao 36 dice: "Inviolable significa que nadie le puede afectar desconocer o cuestionar; inviolable quiere decir que el propietario no puede ser privado de su derecho salvo que sea por una decisin judicial. No puede ser menoscabado ni por los particulares ni por el Estado este ente debe garantizarla y hacerla respetar. La inviolabilidad de la propiedad en el texto constitu cional" est ms referida a que el Estado no pueda privar de ella a los particulares, sa lvo que sea a travs de la expropiacin.

3.5. Lmites y limitaciones de la propiedad

El artculo 923, dice en su parte final que la propiedad debe ejercitarse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley. Al respecto, siguiendo a Albaladejo, 37 diremos que los lmites del derecho de propiedad son "la frontera, el punto normal hasta donde llega el poder del dueo, o sea el rgimen

3.5.2. Limitaciones a Ja propiedad

Con respecto a las limitaciones que nuestra legislacin conoce como "restricciones", podemos sealar que ellas "reducen el poder que normalmente tiene el dueo sobre su bien", y en esa lnea, acorde con nuestra legislacin, estas limitaciones (restricciones) se pueden originar por causa de necesidad, utilidad o inters social y en segundo caso, por propia voluntad de las partes.

J6. Avcndao Yaldcz El Derecho de Propiedad e11 /11 Constitucin. The111is. Revista de Derecho . 101110 l. J7. J\lbaladejo. Manuel ( 1989) Derecho Civil Parle Tercera. Sexta edicin. l:d. Bosch, Barcelona . Vol l.
42

ALBERTO VSQUEZ RfOS

3.6. ll ados de adquirir la

fO iprl!arl
Las diferentes formas de adquirir la propiedad privada son:

conducta de cumplimiento obligatorio impuesta tanto por el ordenamiento civil como por el ordenamiento penal. El artculo 933 sea la expresamente que el hallador tiene derecho a recibir el ntegro de su gasto y adems una recompensa.
Concepto de tesoro

3.6.1. La apropiacin
a} Apropiacin de bienes libres

Nuestra legislacin es clara al sea lar en su artculo 929 que nicamente pueden ser materia de apropiacin las cosas muebles sin dueo. Que la adquisicin sobre las cosas que no pertenecen a nadie, como las piedras, conchas u otras anlogas que se hallen en el mar o en 1os ros o en sus playas u orillas, se adquieren por las personas que las aprehendan, salvo las previsiones de las leyes y reglamento.
b} Apropiacin por caza y pesca

El tesoro es un conjunto de bienes muebles oculto en otro bien mueble o en un bien inmueble cuyo propietario se desconoce.
a} Bsqueda de tesoro en terreno ajeno cercado

El Cdigo Civil peruano dedica tres artculos a regular el descubrimiento de tesoros, que constituyen una forma originaria de adquirir la propiedad de un bien. El artculo 934 regula especficamente la bsqueda de un tesoro, y si ste se apropia del tesoro extrado del terreno ajeno o se queda con la parte correspondiente al propietario del suelo estar cometiendo un delito de apropiacin ilcita. Pues bien, el Cdigo Civil diferencia el rgimen legal de la adquisicin de propiedad de un tesoro tomando en cuenta el terreno donde se hace el descubrimiento. As, pues, cuando el tesoro aparece en un terreno cercado, sembrado o edificado se aplica la regla del artculo 934. Cuando el terreno no cuenta con estas diferencias, en cambio resulta aplicable el artculo 935, por el cual el tesoro descubierto se divide por mitades entre el descubridor y el propietario del terreno. El artculo 936 del ce excluye del rgimen del tesoro a los bienes que constituan patrimonio cultural de la Nacin, porque se les considera propiedad exclusiva del Estado.

Los animales de caza y pesca son aquellos sealados en el artculo 930 del ce y constituye el ms reducto de las cosas de nadie o "res nillius". Por lo dems, la tendencia imperante es considerarlos como parte del patrimonio de la nacin. Debemos sealar que aparte de las limitaciones impuestas a la caza y pesca por parte del Estado, nuestra legislacin es clara al sealar en su artculo 931, el lmite legal, al expresar que a nadie le est permitido irrumpir en predio ajeno, para cazar o pescar si previamente no cuenta con la autorizaci n del dueo o poseedor.
c} Hallazgo de objeto perdido

El hallazgo como figura jurdica se define, como seala el Art. 932, cuando "se halle un objeto perdido", indica que la cosa mueble extraviada se caracteriza por haber "salido de la disponibilidad material del propietario, que no est en condiciones de encontrarla, pero no de su patrimonio." As, la conducta regulada por este artculo consiste en el actuar con honradez que debe guiar a toda persona ante una situacin de hallazgo de un bien (mueble) perdido. Conducta que no solo es como muchos piensan un imperativo de orden moral y tico sino tambin, y mucho ms importante aun, una

3.6.2. Especificacin y mezcla

Especificacin; normalmente, la especificacin se regula en forma conjunta a los casos de accesin mobiliaria, o a la unin y mezcla, omitindose tener en cuenta las grandes diferencias entre la una y las otras. El signo distintivo de la especificacin no se encuentra en el conflicto derivado de la unin material de dos bienes de distintos propietarios, sino el caso regular consistente en la formacin de un bien nuevo en virtud de elaborar
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DERECHOS

REALES

o transformar una o varias materias anteriores. Por tanto la especificacin en conflicto se halla entre la materia (propiedad de uno) y el trabajo de elaboracin prestado por otro. La caracterstica de la especificacin es la mutacin de la especie, siendo ejemplos tpicos de sta los casos de transformacin por el escultor de un bloque de mrmol ajeno, o la elaboracin de vino a travs de una cierta cantidad de uvas ajenas. Mezcla; la unin o mezcla se produce cuando dos bienes muebles de distintos propietarios, y sin mediar la voluntad de estos, se juntan indisolublemente para formar una sola unidad. La unin o mezcla es otro de los modos de adquisicin originario de la propiedad, en cuanto la copropiedad no trae causa en la voluntad de los anteriores titulares, sino que nace "ex novo".

tivos a la adquisicin de la propiedad del bien. Los requisitos para que nos encontremos frente a un aluvin son los siguientes: 1) que se produzca un incremento del terreno ribereo. 2) que el aumento de terreno se produzca en forma lenta, sucesiva e imperceptible y que su origen sea la naturaleza.

- Avulsin ; supone que un hecho sbito produce un desprendimiento violento originado or la fuerza de una avenida o creciente repentina del ro, la misma que arranca una porcin considerab le e identificable de terreno, cultivos, y los conduce a la ribera opuesta o los traslada cauce abajo, el terreno desglosado pertenece a propietario distinto al propietario del suelo que lo recibe.
A ccesin artificial; el suelo, como cosa principal, atrae para su dueo la propiedad de las cosas incorporadas al mismo, siendo as es que se establece la denominada accesin vertical, y que nuestra legislatura los reconoce en los siguientes casos: - Edificacin de buena fe en terreno ajeno; el art. 941 del ce se sita, en este caso, en la situacin de que una persona creyendo tener el derecho de hacerlo, edifique en un terreno que no es suyo. Nuestros legisladores en este supuesto han sealado que el propietario del suelo tiene dos opciones: 1) Adquirir la obra pagando su valor que se determinar entre el costo y el valor actual de la obra. 2) Obligar al invasor a comprarle el terreno a su valor comercial. - Edificacin de mala fe en terreno ajeno; el artculo 943 del ce seala que en este caso el propietario puede quedarse con lo edificado sin pagar su va lor, o bien obligar al constructor a que destruya la obra por su cuenta y adems el pago de una indemnizacin. - Mala fe del propietario del suelo; el artculo 942 del ce seala el caso en que sea el propietario del suelo el que acte de mala fe, al guardar silencio frente a una construccin que se realiza en su terreno, silencio que se lleva a error al constructor. As mismo, seala el artculo que de darse

3.6.3. Accesin
El presupuesto de la accesin es la existencia de dos bienes, uno de los cuales tendr el carcter de "principal", y el otro de "accesorio", siendo este ltimo el que se adhiere en el primero. Sin embargo, el conflicto de intereses no se presenta cuando el titular de los dos bienes (principal y accesorio) es la misma persona, pues en tal caso no caben dudas de quin es el propietario del objeto resultante. El conflicto requiere que los propietarios de ambos bienes, antes de la accesin, sean distintas personas. Por tanto, el presupuesto para que opere esta figura es la modificacin objetiva del bien, en virtud a la adhesin de un objeto perteneciente a otra persona. Dentro de este contexto, el ordenamiento jurd ico reacciona para dar una solucin a la incertidumbre producida por la unin inseparable de bienes distintos correspondientes a diversos propietarios. Accesin natural; se produce por sucesos propios de la naturaleza, sin ninguna intervencin humana en su realizacin. Tenemos: - Aluvin; el Cdigo Civil en su artculo 939 10 ha acogido como accesin por aluvin y se trata de un supuesto de accesin de inmueble a inmueble, en el cual como consecuencia de un hecho de la naturaleza, el derecho le confiere efectos jurdicos rela1441

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este caso; la opcin que se trata el artculo 941 corresponde al invasor de buena fe quien en tal caso puede exigir que se le pague el valor actual de la edificacin o pagar el valor comercial actual del terreno. - Invasin de buena fe del suelo colindante; el artculo 944 del ce se pone en el caso que la doctrina conoce como "construccin extralimitada", en el cual una persona construye sobre su propiedad pero, por error de medicin, error en los linderos o cualquier otra circunstancia que genere dicho error, la construccin invade una porcin del terreno contiguo. Este entuerto se resuelve en la forma prevista en la primera parte del artculo 944 del ce, sealando que el propietario del edificio adquiere el terreno ocupado pagando su valor que es una buena opcin. Frente a la tesis de destruir lo construido salvo que la obra se haya hecho de mala fe en cuyo caso el dueo del terreno puede exigir la demolicin de lo construido ms una indemnizacin por daos o hacer suyo lo edificado sin obligacin de pagar su valor. - La accesin por utilizacin de materiales y semillas ajenas; el Cdigo civil en su artculo 945 seala que el dueo del suelo desconoca que los materiales, plan- tas o semillas eran ajenas. Es decir el pro- pietario debe demostrar las circunstancias que originaron ese error, slo as el propie- tario podr demostrar su buena fe y que- darse con las semillas. Accesin de animales; el artculo 946 considera que mucho ms importante que la participacin del macho en la procreacin, lo es el hecho de que el animal hembra lleve en su vientre a la cra, lo cual ya le otorga a esta la condicin de frutos, siendo recin al momento de la expulsin que se convierte en objeto de derecho, naciendo sobre ella un derecho de propiedad por parte del dueo de la madre1 salvo que hubiese pactado lo contrario. La norma considera tambin el caso de inseminacin artificial de buena fe y de mala fe, si se diera el caso el propietario del animal hembra, deber pagar el valor del elemento

reproductor, para adquirir la cra y si fuese el segundo deber pagar el triple del valor.

3.6.4. Transmisin de la propiedad

Transmisin mobiliaria Se efecta con la entrega de la cosa mueble determinada al acreedor, salvo disposi cin legal diferente. El Cdigo Civil en el artculo 947 dice se efecta con la tradicin que es la entrega del ,bien. En algunos sistemas legales se dice que la propiedad mobiliaria se adquiere mediante el ttulo y el modo. El ttulo es el contrato y el modo es la entrega del bien. El caso de nosotros la tradici n subsume estos dos elementos: excepcionalmente la propiedad mobiliaria cuando esta simbolizada en una unidad mvil adems de la tradicin se requiere la legalizacin notarial de las firmas de las personas intervinientes en el contrato. Adquisicin del bien mueble a non dominus. El artculo 948 del ce cont empla la adquisicin del dominio de una cosa mueble cuando se recibe de otro de buena fe y como propietario, aunque el enajenante no sea el dueo, de modo tal que esa posesin importe un ttulo de propiedad. El artculo en mencin excluye los objetos perdidos y los adquiridos con infraccin de la ley penal; abundando en esta explicacin el proyecto del Cdigo Civil del siglo XXI dice "se considera dueo a quien de buena fe recibe de otro la posesin de un bien mueble aunque el enajena nte de la posesin no tenga facu ltad para hacerlo"; en el proyecto del Cdigo Civil se mantiene esta forma de adquisicin de la propiedad mobiliaria "quien recibe como propietario y con buena fe la posesin de un bien mueble" adquiere el dominio aunque el enajenante de la posesin carezca de la facultad para transmitirla.38 Se exceptan de la regla los bienes robados y perdidos porque ellos no fueron originalmente entregados por su propietario al depositario infiel "no fueron pues colocados en el mercado libre y voluntariamente". Transmisin inmobiliaria. El artculo 949 del Cdigo Civil opta por el sistema consensualista al sealar que "la

38. Ripen y Boulangcr 1 1967) lh11ado d f)<'rccho Cil il Buenos Aires, Editorial La Ley Tomll VI
1451

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sola obligacin de enajenar un inmueble determinado hace al acreedor propietario de l, salvo disposicin legal diferente o pacto en contrario". De esta manera bastar que el comprador y vendedor se pongan de acuerdo para que se obliguen a perfeccionar el contrato (art. 1549). La inscripcin de la adquisicin en los Registros Pblicos no es acto constitutivo para la adquisicin de la propiedad solo es una prueba erga omnes frente a los dems. Con la firma de la minuta se habra adquirido la propiedad. A partir de all como dice Alterini3 9 lo que nace son obligaciones: el vendedor escritura la transferencia Art. 1549; entrega el bien y los documentos relacionados con el bien de acuerdo con los artculos 1551 y siguientes del Cdigo Civil; y la obligacin del comprador es pagar el precio en dinero.

un derecho real mediante la posesin prolongada, y bajo determinadas condiciones, de un bien. Por su lado, la prescripcin extintiva consiste en el transcurso de un determinado lapso de tiempo que aunado a la falta de ejercicio de un derecho da lugar a la extincin de la accin correspondiente a ese derecho, sin afectar al derecho mismo que se mantiene vigente pero sin accin que permita hacerlo efectivo. Los artculos 950 y 951 del CC distinguen dos clases de prescripcin, la ordinaria (corta) y la extraordinaria (larga), necesitando en ambas clases lo siguiente: 1) la posesin, que debe ser continua, pacfica, pblica y como propietario; y, 2) el tiempo, pero este no es igual para ambas clases ya que para la prescripcin extraordinaria de bienes inmuebles se necesitan 10 aos y para bienes muebles, 4 aos. En cambio, para la prescripcin ordinaria de bienes inmuebles se necesitan 5 aos y para bienes muebles, 2 aos. Los plazos son menores para los bienes muebles debido a la celeridad de su trfico y a la idea de que suelen ser menos valiosos. La prescripcin ordinaria sea de bienes muebles o inmuebles, necesita adems de los requisitos de que la posesin sea continua, pacfica, pblica y como propietario, dos requisitos especiales que son: El Justo Ttulo, de acuerdo con el Cdigo Civil de 1852 es "Justo Ttulo" para adquirir por prescripcin toda causa bastante para transferir el dominio. Ripert y Boulanger comentando el Cdigo Civil francs considera que es justo ttulo "el acto que hubiera transmitido la propiedad al adquirente, si el enajenante hubiere sido propietario". Es entonces el acto jurdico que no transmite la propiedad "por carecer el transfiriente del derecho de disponer de dicho bien, y que; sin embargo, es la causa jurdica que ha producido la posesin del prescribiente". La buena fe, es la conviccin de haber adquirido un bien sin importar si el adquirente conoca o no que no era el verdadero propietario. La prescripcin extraordinaria en cambio no necesita estos dos ltimos requisitos, ya que por ilegtima que sea la posesin (til)

3.6. 5. Prescripcin adquisitiva

La usucapin nace como un mecanismo de prueba definitiva de la propiedad, con lo cual se evitan indefinidas controversias respecto a las transmisiones sucesivas del bien, y se logra dotar de una relativ9 seguridad a la atribucin y circulacin de la riqueza. Si la usucapin se identifica como medio de prueba de la propiedad, entonces ambas figuras vienen a identificarse; por lo tanto, el ser propietario da lo mismo que haber cump lido los requisitos de la usucapin. De esta manera la funcin primaria de la usucapin (prueba) lleva directamente a convertir a sta en el modo por excelencia de adquisicin de la propiedad; segn seala Gunther.4

El Cdigo Civil peruano no define la prescripcin, limitndose a regularla en los artculos 950 al 953 regulando separadamente dos aspectos de un mismo fenmeno: "el transcurso del tiempo". En ambos casos el transcurso del tiempo conlleva a la prdida de un derecho. La prescripcin adquisitiva a la prdida del derecho de propiedad a favor de un tercero y la prescripcin extintiva a la prdida del derecho de poder accionar contra el deudor. La prescripcin adquisitiva es considera como un modo de adquirir la titularidad de

39. Alterini, A. Anibal (1989) Derecho Privado. 3 Ed. Bs.As.. Ed . Abeledo Perrot . 40. Gonzales Barrn.Gunt her (2003) Curso de Derechos Reales. Liina. Ju nstas Editores. p. 5 1 3.
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vale para prescribir, siempre que se cumplan los plazos previstos en los artculos en comentario.

suelo de propiedad de algn otro o de pertenencia del dominio pblico".

3.7.2. Con referencia al subsuelo

- 7 r iori1'!l

En el artculo 954 del CC, aunque no lo defina exactamente, predio "es la unidad fsica, materialmente definida, conformada por un mbito de extensin territorial, con edificacin o sin ella, tambin se alude con dicho trmino a las edificaciones en altura o porciones de subsuelo que conforman unidades independientes". Los predios pueden ser de las siguientes clases: a)Urbanos; son aquellos predios que han sido habilitados dotndolos de los servicios necesarios, como consecuencia de haberse culminado el proceso de habilitacin urbana correspondiente con la obtencin de la recepcin de las obras respectivas. b) Rurales; reciben esta denominacin las porciones de tierra ubicadas en rea rural o en rea de expansin declarada zona intangible, dedicada al uso agrcola, pecuario o forestal. c)Eriazos; estn constituidas por las tierras no cultivadas por falta o exceso de agua y dems terrenos improductivos, excepto las lomas y praderas con pastos naturales dedicados a la ganadera. d) Los ubicados en rea de expansin urbana, que son aquellos que se ubican en espac ios determinados por las munici- palidades, para ser destinados a futuras habilitaciones, es decir son reas donde se proyecta el crecimiento urbano de una ciudad.

Se refiere a la necesaria utilizacin que el propietario realiza del subsuelo para poder echar los cimientos de su futuro hogar u otra construccin que crea conveniente; se excluye de su mbito los recursos mineros y los objetos arqueolgicos.

3.7.3. Con referencia al sobresuelo

El propietario tiene derecho a usar de alguna manera su "espacio atmosfrico" (hasta donde le sea til), siempre y cuando el propietario no pueda utilizar dicho espac io en desmedro del derecho de terceros.

3.8. Proteccin de la propiedad

3.8.1. La accin reivindicatoria
Es una accin real, es decir, puede ser el remedio de tutela por excelencia de la propiedad, por el cual el propietario reclama la entrega del bien cuando ste se halla en posesin de un tercero sin ttulo alguno. Mediante ella, el propietario no-poseedor hace efectivo su derecho a exigir la restitucin respecto del poseedor no-propietario. 41 Ventajas de la reivindicacin42 - El actor solo requiere la prueba de su propiedad, no necesita probar la existencia de una especfica obligacin de restituir por parte del demandado. - La reivindicatoria tiene xito no slo contra el usurpador, sino contra cualquiera que tuviese el control del bien luego de la .o ' usurpac1 n. Requisitos de la reivindicacin - Que el demandante o titular del derecho tenga legtimo derecho de propiedad sobre el bien que pretende reivindicar. - Que el legtimo propietario o titular est privado de posesin del bien. - Que se trate de un bien inmueble determinado, preciso o identificable.

3.7.1. Con referencia al suelo

El confn de la propiedad en el plano horizontal es dado por la lnea que seale mediante elementos materiales ese confn (hitos, moj-0nes, etc.) como dice Barbero. "el confn del objeto de cada propiedad se delimita por la adyacencia de una porcin del
41. Puig Brutau F11ndamt>ntn., ele derecho'"'"" Tomo 111-1. p. 162. 42. Sacco. Rodolfo y C:ucnna Rafaellc. // Possessn p 32.
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DERECHOS REA LES

3.8.2. Tercera
La tercera debe fundamentarse en la propiedad sobre la cosa (mueble o inmueble) que afirma el tercerista es de su propiedad; persigue el levantamiento del embargo porque se considera lesivo al derecho de propiedad que invoca el tercerista respecto de las cosas embargadas; o sea que no se trata de ventilar la cuestin de dominio, sino hacerlo declarar frente a una medida cautelar trabada. Es una facultad que se le acuerda al propietario, toda vez que con el remate y la adjudicacin del bien, no pierde el dominio ya que podr reivindicarlo del tercer adquirente.

La extincin como seala Puig Pea es "un acto voluntar io que comprende la transmisin por un acto unilateral o bilateral o el abandono o renuncia cuando se trata de bienes muebles

3.9.2. La destruccin o prdida total o consumo del bien

La propiedad es un derecho real consistente en la suma de poderes sobre un bien determinado; por tal razn, si el bien ya no existe ms, resulta obvio que el derecho de propiedad se extingue automticamente, sin perjuicios de eventuales acciones resarcitorias a favor del perjudicado. La "destruccin o prdida total o consumo del bien" (artculo 968 inc. 2 del CC) es la tpica causal de extincin absoluta de la propiedad.44

Clases de terceras Tercera de dominio: En la cua l un tercero pretende que se declare su dominio sobre el bien que es objeto del proceso principal, pidiendo que se deje sin efecto el embargo trabado sobre el mismo. Se debe aclarar que aun no presentndose la Tercera, eventualmente el afectado podr reivindicar el bien frente al adquirente. Tercera de derecho preferente: Es aquella en la que el tercerista no alega ser propietario de los bienes en litigio, sino tener sobre ellos un derecho preferente al que pretenden los litigantes. Tiene por objeto lograr que el tercerista sea reintegrado de su crdito con los bienes embargados, y con preferencia al acreedor ejecutante.

3.9.3. La expropiacin
Esta causal se halla reconocida en el artculo 968 inc. 3 del ce. La expropiacin tam bin es una causa relativa de extincin de la propiedad, pues el derecho no se extingue, sino que se extingue en relacin al anterior titular, pero renace en cabeza del nuevo titular.

3.9.4. Abandono del bien por 20 aos en cuyo caso pasa el predio al dominio del Estado
Es bastante discutible, si los bienes muebles o inmuebles que no son de los particula res, son del Estado. Si se trata de un bien de propiedad de un particular y a su muerte no aparece nadie con vocacin hereditaria, como en nuestro pas no existe la figura de la herencia vacante, obviamente este bien ser del Estado.

3.9. r :ncitl

e 1 "-l; fad
11

Nuestro Cdigo se ocupa de la extincin de la propiedad en el artculo 968, a travs de 4 incisos, que encierran a su vez cuatro formas de extincin de la propiedad:

3.9.1. Adquisicin del bien por otra persona

A travs de esta forma se encierra lo que Puig Brutau43 denomina "enajenacin que por su carcter de acto esencialmente traslativo tanto es modo de perder la propiedad como de adquirirla".

o_ La copropiedad
3.10.1. Concepto
El artculo 969 del Cdigo Civil establece que existe copropiedad cuando un bien pertenece por cuotas ideales a dos o ms perso-

43. Puig Bnuau .Jos. 1--u11du111e11tos del /)er<'chn Cilil. Barcelona. Bosch. Ton10 l ll Vo l. p.41 6. 44 Avendao Valde7. Jorge. "Atrihutos ,1 caracteres del derecho de propiedad" En \'VAA. Biblioteca para leer el Cdigo Civil. Volumen 1, pg lO!S. 48

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nas. Esta norma se refiere que la copropiedad exige: 45 a)La existencia de un bien, mueble o inmueble. b)Dos o ms personas que ejerzan un derecho de propiedad sobre l. c) Que los copropietarios sean simultneamente propietarios de la cosa comn y de una parte ideal, proporcional de ella.

como en las cargas, del bien comn de acuerdo al porcentaje de su respectiva cuota (art. 970, Inc. 2 del CC). en caso de no haberse especificado por contrato el porcentaje de cuota correspondiente a cada comunero, entonces stas se presumiran iguales (art. 970, Inc., 1del CC). C)Principio democrtico;en las decisiones conjuntas sobre el bien comn, stas se adoptan de acuerdo con el principio democrtico de mayor-as cuando ello es posible, aunque haciendo la salvedad de que stas se computan en virtud al porcentaje en las cuotas, y no por cabezas. En el caso de los actos de disposicin, gravamen, arrendamiento, comodato o de modificaciones jurdicas al bien, el acuerdo debe ser adoptado por unanimidad (art. 971, inc. 1 del CC). En el caso de todos los otros actos de administracin ordinaria, la decisin se adopta por mayora absoluta (art. 971 inc. 2 del CC); si hubiese empate el juez decide por la va sumarsima.

3.10.2. Caractersticas de la copropiedad 46

a)Pluralidad de sujetos; la misma norma dice que la copropiedad corresponde a "dos o ms personas" (sean naturales o jurd icas), ya que de lo contra rio estaramos ante una propiedad ordinaria. b) Unidad de objeto; la copropiedad recae sobre un bien comn, pues si los copro- pietarios se hubiesen dividido el bien para contar con un dominio exclusivo sobre las porciones fsicas resultantes, entonces la copropiedad sobre el todo se hubiera con- vertido en una propiedad sobre cada por- cin individualizada. El articulo 992 inc. 1 del ce seala que la copropiedad se extingue por la divisin y particin del bien 'n. comu c) Existencia de cuotas ideales; el derecho de cada persona lo es "por cuotas ideales", esto es, por un porcentaje de inters en el bien comn, el cual NO se materializa en una porcin fsica de ste.

3.10.4. Derechos y obligaciones de los copropietarios

Derecho de los copropietarios a. Derecho de uso El artculo 974 del Cdigo Civil dice "cada copropietar io tiene derecho a servirse del bien comn siempre que no altere su destino ni perjudique el inters de los dems. El derecho de usar el bien comn corresponde a cada copropietario. En caso de desavenencia el juez regular el uso, observndose las reglas procesales sobre administracin judicial de bienes comunes. b. Derecho de disfrute
El artculo 976 del CC seala dos partes:

3.1O.3. Principios de la copropiedad 47

A)Principio de Autonoma Privada; los convenios o acuerdos entre los copropietarios rigen preferentemente la organizacin interna de la comunidad. El art. 974 del ce lo presupone cuando seala que, en caso de desavenencia de los comuneros, el juez regular el uso del bien comn. Por tanto, la primaca en esta materia la tiene la decisin libre de los copropietarios manifestando en un acto de autonoma privada. B)Principio de proporcionalidad; los copropietarios participan en las ventajas,

- En la primera parte, se consagra el "ius fruendi" extensivo a todos los que tienen este derecho, sin exclusin de ninguno. - En la segunda parte, se establece que si algn copropietario no disfruta del bien se le compensar en proporcin a los provechos del bien.

45 Vsquez Ro . Albcno. Derecho.t Reales. Ed. San Marcos. Tomo 11. p. 188. 46 Gonzles Barron.Gun1her. Curso de Derecho.t Reales. Juristas Editores. p. 667. 47. Dc7 Pcaso. Op. Cit .. Tomo 111. p. 91 3 - 9 17.
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c. Derecho a emprender la explotac1on

.,

Este derecho est consagrado en el artculo 973 del ce si no est establecida la administracin convencional o judicial y mientras no sea solicitada por alguno de ellos1 "cualquiera de los copropietar ios puede asumir la administracin y emprender los trabajos para la explotacin normal del bien". Para justificar este derecho a favor de cualquier copropietario debe tratarse de un bien o bienes susceptibles de una explotacin econmica continuada.

Gravar sus acciones y derechos ; en el ejercicio de sus actos de disposicin sobre el bien tambin puede afectarla con una carga real mobiliaria o hipotecaria. Si por alguna razn el copropietario deudor no cumpliera la obligacin principal, el acreedor para hacer efectivo su crdito tuviera que demandar previamente a los dems copropietarios la particin o persuadirles para una particin extrajudicial; de tal manera qu identificada la parte alcuota proporcional se traslada el monto de las deudas al bien y se ejecutar la garanta real.

d. Derecho de reivindicacin
El artculo 979 del CC reconoce a favor de "cualquier copropietario ejecutar la accin reivindicatoria, derecho inherente a la propiedad para recuperar la posesin1 objeto de este derecho real. De prosperar esta accin las consecuencias jurdicas de la sentencia aprovechan a todos los copropietarios desde que esta accin, "no es un provecho propio". La accin reivindicatoria es imprescriptible porque obedece a una de las caractersticas de la propiedad de carcter perpetuo.

f. Derecho retracto

de

Se considera el retracto como el derecho que la Ley concede a algunas personas para dejar sin efecto una venta hecha y sustituirse en lugar del comprador tomando para s la cosa vendida por el precio y bajo las condiciones acordadas en la venta. Este derecho est previsto en el inc. 3 del art. 1592 del

ce.

g. El derecho de preferencia
El derecho de preferencia de que gozan los copropietarios se ejercita antes de la subasta y solo procede en los juicios de divisin y particin que se van a efectuar en la subasta del bien, sea por no admitir ninguna divisin 1 sea porque algunos de los copropietarios no conviene con la particin material que proponen los otros1 constituyendo como dice Jorge Eugenio Castaeda 48 "un medio semejante al retracto para unificar la propiedad" y agrega "no es, sin embargo, lo mismo porque el retracto se ejercita una vez consumada la venta y el derecho de preferencia antes de la subasta y solo por la integridad de la cosa; no en cualquier venta, ni siquiera en el remate de las cuotas del copropietario". Se debe agregar que se paga el valor de la tasacin del bien y no aquel que podra haber servido de base para promover el remate de ste.

e. Derecho de disposicin de la cuota ideal

El artculo 977 del CC prescribe "cada propietario puede disponer de su cuota ideal y de los respectivos frutos. Puede tambin gravarlos". Esta norma tiene tres puntos: - Disponer la parte alcuota proporcional o acciones y derechos; una de las facultades del propietario es disponer del bien a ttulo oneroso o gratuito; por lo tanto, el copro pietario puede disponer de su parte libremente sin ninguna limitacin ni necesidad de ofertar primero a los dems copropietarios. No est sujeto a esta restriccin; no existe en el copropietario ningn derecho de preferencia . - Disponer solamente de los frutos; en el ejercicio de su derecho de propiedad dispone de los frutos que produce el bien o los bienes. Ejemplo: vender las cras que le adjudique de una explotacin ganadera.

10.4.2. Obligaciones de los copropietarios

a. Obligacin de responder por las mejoras; el artculo 980 del Cdigo Civil prescribe que las mejoras necesarias y tiles

48. Cas1aeda. Jorge Eugenio ( 1973) /.os nerec11os Reules Lima. .i Ed Tallen:' Gr;ficos P.L V1llanueva S.. \ .Toino Ob. Cu.
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conservan o incrementan el valor del bien, en esa lnea se beneficia a todos si es realizada por un ca-propietario; obviamente con la obligacin de rembolsar la parte alcuota proporcional por parte de aquellos. Si las mejoras necesarias o tiles han sido introducidas por un tercero, la obligacin de reembolso corresponde a c copro. ada . ., pietario en armon1a a su part1c1pac1on en el bien, salvo que por acto contractual se haya convenido lo contrario.

1O.6. Administracin judicial

El artculo 972 del Cdigo Civil seala "La administracin judicial de los bienes comunes se rige por el Cdigo Procesal Civil". "El cargo de administrador puede proveerse por todos los copropietarios de comn acuerdo. Si aquellos no se pusieran de acuerdo el Cdigo Procesal Civil ha previsto la figura de la "Administracin Judicial". En el artculo 769 del CPC se regula la procedencia del petitorio, objeto, nmbramiento, atribuciones, remuneracin, resultando en sta lnea trascendente para los efectos de esta institucin civil el artculo 780 del CPC, por cuanto en l se faculta al "administrador judicia l" vender los frutos que recolecte y celebra r contrato sobre los bie nes que . . , administra, que no importe su enaJenac1on.

b. Obligacin de pagar gastos de conservacin, tributos, cargas y gravmenes;el artculo 981 del ce seala "que todos los copropietarios estn obligados a concurrir en proporcin a su parte a los gastos de conservacin y al pago de tributos, cargas y gravmenes que afecten el bien comn".

c. Obligacin de no practicar actos que importen el ejercicio de la propiedad exclusiva; el artculo 978 del ce seala "si un copropietario practica sobre todo o parte de un bien, acto que importe el ejercicio de propiedad exclusiva, dicho acto slo ser vlido desde el momento en que se adjudica el bien o la parte a quien practic el acto". d. Eviccin y saneamiento despus de la particin; el artculo 892 del ce dice "los copropietarios estn recprocamente obligados al saneamiento en caso de eviccin, en proporcin a la parte de cada uno".

1O.7. Particin
Es una operacin conmutativa entre los distintos intereses anlogos a una permuta. Consiste en convertir la cuota ideal o abstracta de cada propietario en un bien material. Las reglas de nuestro Cdigo Civil son las siguientes: a. Art. 984 seala "los copropietarios estn obligados a hacer particin cuando uno de ellos o el acreedor de cualquiera lo pida". Esta regla tiene carcter imperativo orien- tado a lograr el ejercicio pleno del derecho de propiedad. Adems el artculo mencio- nado regula algunas excepciones: 1) La indivisin forzada; la copropiedad tiene carcter indivisible, 2) La existencia de un pacto de indivisin, celebrado entre los co- propietarios; puede celebrarse pacto de indivisin por un plazo de cuatro aos, no pudiendo excederse dicho plazo. La norma prescribe que este pacto para que surta efecto frente a terceros debe inscribirse en el registro respectivo. Finalmente la norma seala que si mediaran circunstancias graves, el juez ordena la participacin resolviendo el pacto de indivisin, 3) Indivisin por testamento; el testador tambin podra imponer a sus herederos una clusula de indivisin hasta por un plazo de cuatro anos.

10.5. Decisiones sobre el bien comn

El artculo 971 del Cdigo Civil regula la situacin del bien o bienes comunes, no de la parte alcuota de cada copropietario, que en forma independiente como ya sealamos puede enajenar o gravar su parte alcuota proporciona l. Las decisiones se adoptarn por: a. Unanimidad, para disponer, gravar o arrendar el bien, darlo en comodato o introducir modificaciones en l. b. Mayo.ra absoluta, para los actos de administracin ordinaria. Los votos se computan por el valor de las cuotas, en caso de empate el juez decide por va incidental.

b. El artculo 985 del Cdigo Civil seala que la accin de particin es imprescriptible;
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DERECHOS REALES

es decir la accin de particin no prescribe ni se extingue en el tiempo y puede solicitarse en cualquier tiempo y por cualquier copropietario consecuencia de la obligatoriedad para poner fin a la indivisin. c. El artculo 985 adems seala que el copropietario que posee un bien lo hace tambin para los dems, por lo tanto no puede operarse a su favor esta forma de adquirir la propiedad.

el juez velar por la tutela de sus derechos procurndoles una curadora o defensor del ausente.

3.1O.8. Extincin de la copropiedad

El artculo 992 del Cdigo Civil seala los actos causales de extincin de la propiedad:

1. Divisin y particin del bien comn. El caso del inc. 1 ha sido comentado al hablarse de la particin. 2. Reunin de todas las cuotas partes en un solo propietario; Supone que un copropietario adquiere las porciones de los dems, convirtindose en propietario del bien o bienes. 3. Destruccin total o prdida del bien; en cualquiera de los dos supuestos habra desaparecido fsica y jurdicamente el bien o bienes. 4. Enajenacin del bien a un tercero; supone que los copropietarios unnimemen- te han transferido el bien a un tercero y se han repartido el precio. S.Prdida del derecho de propiedad de los copropietarios; supone la existencia de una resolucin judicial, que ha privado a los copropietarios de la titularidad del bien, extinguindose el derecho de aquellos a favor de un tercero; o revertirlo el derecho a favor de un ente pblico.

Formas de hacer la particin

La particin puede realizarse: Extrajudicialmente; los copropietarios pueden hacer particin por convenio, tambin puede hacerse por sorteo; uno de los requisitos para esta forma son: 1) que todos los copropietarios tengan capacidad para contratar y 2) que exista acuerdo unnime. Judicial; es la que se lleva a cabo por el juez. La accin puede incoar cualquier copropietario o acreedor de ste. La sentencia que ampara la pretensin no adjudica los bienes, sino declara el porcentaje de particin de cada copropietario frente al bien o la masa de bienes factibles de divisin . Procede la partic in j udicial cuando: 1) loscopropietar ios no se han puesto de acuerdo unnimemente para una particin convencional. 2) incapacida d de uno de los copropietar ios 3) cuando uno de los copropietarios est au sente y no t;ia dejado representante con poder suficiente. En estos dos ltimos casos

Cuarta

usu ructo

Objetivos especficos: Se ha visto en el usufructo una figura jurdica capaz de proporcionar al sujeto activo el derecho (el usufructuario) ciertas facultades o derechos limitados con carcter temporal, y por ello, determinadas parcelas del derecho, derecho de familia y derecho de sucesiones principalemente.

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Leccin 4
'

EL USUFRUCTO

4.1

r.f111) Dnftn

U lfft'lfr:'frl)

4.2.4. La sustancia
El usufructo no debe conllevar a ninguna modificacin sustancial del bien o de su uso a fin de que conservndolas no se extinga su derecho.

Es un derecho real en virtud del cual el usufructuario puede gozar temporalmente de la cosa que pertenece a otro mientras no altere su esencia.

4.2.5. Duracin limitada

4.2. Caractersticas del

usufructo
Esta institucin rene las siguientes caractersticas:

El usufructo es un derecho real limitado en el tiempo.

El artculo 1000 del Cdigo Civil seala que el usufructo se puede constituir por:

4.2.1. Es un derecho real

El usufructuario para ejercitar su derecho recibe la posesin de la cosa, establecindo se una relacin jurdica directa e inmediata o un poder jurdico.

4.3.1. La Ley cuando expresame nte lo determina

El usufructo puede surgir de una disposicin legal que confiere a ciertas personas el derecho de uso y disfrute, ya sea sobre algunos bienes particulares, ya sea sobre una universalidad. Nuestro ordenamiento contempla dos casos de usufructo legal. El artculo 423 a favor de los padres sobre los bienes propios de sus menores hijos hasta que cumplan la mayora de edad y el del cnyuge sobreviviente sobre la casa -habit acin en la que existi el hogar conyugal en el caso
1551

4.2.2. Usar y gozar

El usufructuario puede servirse de la cosa y obtener los frutos que sean susceptibles de producir..

4.2.3. La cosa ajena

La cosa sobre la cua l recae el usufructo debe ser ajena.

DERECHOS

REALES

de que aquel no tuviera recursos suficientes para sostener los gastos de la casa habitacin, de acuerdo a lo contemplado en el artculo 732 del ce.

5. nnnrt idades del usufructo

4.5.1. Usufructo sucesivo

El artculo 1022 del Cdigo Civil establece que este usufructo es el que se constituye a favor de una persona, estableciendo, que a su muerte pase el derecho a otra persona. Dice Valencia Zea "Que si se constituyen dos o ms usufructos sucesivos, los usufructuarios se considerarn como sustitutos, para el caso de faltar los anteriores, antes de deferirse el primer usufructuario".

4.3.2. Usufructo por contrato

El usufructo puede nacer como consecuencia de un contrato de compra-venta, estipulndose en el mismo contrato una clusula de usufructo a favor del vendedor. El usufructo puede constituirse como resultado de una transaccin o de una dona c1on .

4.3.3. Usufructo por acto jurdico unilateral

El usufructo puede constituirse por testamento que es el acto jurdico unilateral por excelencia. La donacin an siendo un contrato tipo, en sus efectos es un jurdico unilateral porque el beneficiario es uno solo de los intervinientes (donatario). El efecto jurdico es en favor de una sola de estas voluntades.

4.5.2. Usufructo constituido en favor de varas personas en forma conjunta

Est reglada en la segunda parte del artculo 1022 del Cdigo Civil. Esta modalidad de usufructo se rige por las reglas dadas para la copropiedad; y podrn entonces en este caso los usufructuarios dividir entre s el usufructo en la forma como de comn acuerdo les pareciere.

4 4.

e S

e L SU

UCtD

De acuerdo a nuestro Cdigo Civil habra dos clases de usufructo:

4.6. Obligacione s y derechos del usufructuario

4.6.1. Obligaciones del usufructuario
a. Conservar la cosa en su forma y sustancia, es decir, sin destruirla ni daarla, salvo en los usufructos sobre bienes consumibles o en los de explotacin de minas, donde el poder alcanza a la transformacin y al consumo. b. Formar inventario antes de entrar al disfrute del bien. c. Prestar fianza como garanta del cumplimiento de sus obligaciones. d. Restituir el bien al trmino del usufructo.

4.4.1. Usufructo perfecto

Es de las cosas que el usufructuario puede gozar sin cambiar la sustancia de ellas aunque pueden deteriorarse. Esta clase de usufructo slo puede tener por objeto cosas no fungibles ni consumibles.

4.4.2. Usufructo imperfecto o cuasiusufructo

Es aqul que recae sobre las cosas que seran intiles al usufructuario, si no los consumiere o cambiare su sustancia, como los granos, dinero, mercaderas.

4.4.3. Usufructo sobre el dinero cobrado

El propietario no tiene sino un derecho de obligacin para obtener una suma equivalente acabado el usufructo, cuya garanta podr ser asegurada por una fianza o un derecho real de garanta.

4.6.2. Derechos del usufructuario

a) Derecho a poseer esta es la esencia del usufructo, poseer, usar y gozar el bien. El usufructuario entra en una relacin directa

561

A L BERTO VSQUEZ

R OS

e inmediata con el bien, este hecho se produce desde el momento en que se recibe la posesin del mismo. b) Derecho de Administracin; se deduce del mismo derecho que tiene el usufruc- tuario porque para gozar de un bien es necesario administrarlo . La facultad que tiene el usufructuario de realizar actos de administracin es una consecuencia del derecho de uso y goce que es la esencia del usufructo. c) Transmisin del usufructo; lo que el usufructuario transfiere o grava es el ejercicio de su derecho. Lo que se cede es el derecho "a los productos tiles del usufruc- to". Siempre y cuando no haya prohibicin expresa. Los actos de transferencia a ttulo oneroso o gratuito concluirn con la finalizacin del usufructo o con la muerte del usufructuario. d) Derecho a retener el bien; si se ha con- venido pagar al usufructuario las mejoras tiles y de recreo; a la finalizacin tendra derecho a retener el bien hasta que el pro- pietario los reembolse o preste garanta suficiente conforme el artculo 1123 del Cdigo Civil.

a. Vencimiento mximo de los plazos previstos en el artculo 1001. b. Vencimiento del plazo establecido en el acto constitutivo.

4.7.2. Prescripcin resultante del no uso del derecho durante cinco aos
La falta de ejercicio de este derecho por el lapso de cinco aos continuos dibujara no solo la falta de inters del usufructuario, sino la inutilidad de su constitucin.

4.7.3. Consolidacin
Se producir cuando se renen en una misma persona las ca lidades de usufructuario y nudo propietario consolidndose la propiedad.

4.7.4. Muerte o renuncia del usufructuario

Siendo el usufructo un derecho de carcter personal, se extingue a la muerte del usufructuario. No se transmite a sus herederos, la renuncia tiene que ser expresa.

4.7.5. Destruccin o prdida total del bien

El artculo 1024 del ce es novedoso, establece que la prdida parcial del bien determina que el usufructo contina sobre la parte no perdida, dado que la prdida total produce extincin del usufructo.

"7. Exti ci ''1 del usu' t(I

El artculo 1021 del Cdigo Civil regula las causales de extincin del usufructo:

4.7.6. Abuso que el usufructuario haga de su derecho, enajenando o deteriorando los bienes o dejndolos perecer por falta de reparaciones ordinarias.
En este caso el juez declara la extincin.

4.7.1. Cumplimiento de los plazos mximos

Prev dos casos:

57

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Qu 1nta

Objetivos Especficos: El derecho de uso y el derecho de habitacin son derechos reales de caractersticas comunes. Si bien suelen regularse conjuntamente, constituyen derechos diferentes. Ambos son derechos personalsimos, intransferibles, y que otorgan por razn de la persona (norma lmente por vncu los familiares o emocionales).

Leccin 5
,

USO Y HABITACION

5.1. Concepto del derecho de uso

El derecho de uso es un derec;ho real por el cual la persona que goza del mismo, llamado usuario tiene la facultad de percibir y de gozar de una parte limitada de los frutos del bien.

5.3. Caractersticas del derecho de uso y habitacin

a)AI igual que el usufructo, ocasiona desmembraciones del derecho de propiedad, no slo porque se constituyen sobre un bien ajeno, sino porque se arrebata temporalmente al propietario el uso y la habitacin. b) Recae sobre los bienes no consumibles. El artculo 1026 del ce enmarca esta caracterstica: "el derecho de usar o de servirse de un bien no consumible". c) Son derechos de carcter temporal, que autoriza al usuario extraer de la cosa ajena las utilidades exigidas por las necesidades de este y de su familia y si recae sobre una casa o parte de ella, servir de morada al beneficiario y extensivamente tambin a su familia. d)Son derechos que se extinguen siempre erte del beneficiario. con la mu .

5.2. Concepto del derecho de habitacin

El artculo 1027 del Cdigo Civil define el derecho de habitacin como un derecho de uso restringido, en contraposicin a este, por el hecho de recaer sobre determinados bienes, solo inmuebles, que sirven para un supuesto especfico: morada. No se trata de cualquier clase de inmueble, sino de aquellos que por sus caractersticas puedan ser utilizados como morada por personas naturales. Sera como dice Albaladejo "un derecho de uso sin percepcin de frutos y aplicada a la vivienda ."49

50.AlbaladcJO. Manuel. Ob. Cit.. pg. 88

16,,

DERECHOS

R E A LES

e) El habitacionista slo podra usar la vivienda, sin derecho a su disfrute. f) Los derechos de uso y habitacin no son susceptibles de ser transmitidos bajo ninguna circunstancia.

4. Extincin del derecho de uso y habitacn

Los derechos de uso y habitacin se extinguirn por las mismas causales del artculo 1021 del Cdigo Civil.

'

62

Sexta

a su er 1c1e

Objetivos Especficos: El derecho real de superficie es una figura legal que en los ordenamientos jurdicos modernos reviste cada vez mayor importancia por la funcin econmica que est llamada a cumplir. El derecho real de superficie permite construir sobre suelo ajeno, generalmente a cambio de una contraprestacin, sin necesidad de comprar el terreno sobre el cual se asienta la construccin. Se pretende as, disminuir los costos de las construcciones, frente a los altos precios que pudiera tener el suelo. Tambin posibilita que, quien no tiene los fonos ecesarios o no quiere emprender nuevas obras sobre su terreno pueda, sin desprenderse del mismo, darlo en superficie para que el superficiario realice nego cios que necesiten de grandes inversiones o de una organizacin empresarial , que no estn al alcance del propietario. Al trmino de la superficie dicho propietario recuperar el dominio pleno sobre su suelo, tal vez enriquecido, pues har suyo lo construido.

Leccin 6
LA SUPERFICIE

6.1. Concepto del derecho de superficie

Es aquel de natura leza real por cuya virtud el propietario del suelo constituye sobre ste un derecho a favor de un tercero facultndolo a tener y mantener construcciones sobre la misma o por debajo de ella, por un tiempo determinado.

dose as la desmembracin de derecho de propiedad que tena inicialmente el dominus sol. Se trata pues de un modo originar io de adquirir la propiedad superficiaria. En razn de la enajenacin de una edificacin preexistente; se presenta cuando el propietario transfiere al superficiario una construccin ya existente sobre el terreno, reservndose la propiedad del suelo, o tambin cuando transfiere el suelo a una persona y la edificacin a otra. La adquisicin de la propiedad superficiaria se habr adquirido de modo derivativo. Como resultado del contrato accesorio al de arrendamiento de un terreno; se configurara cuando el propietario cede a ttulo de arrendamiento el suelo, concediendo al arrendatario el derecho de construir por debajo o por encima del terreno, siendo la edificacin de su propiedad durante el plazo del contrato de arrendamiento. Como un derecho de mayor elevacin o sobre edificacin; es posible que se constituya un derecho de superficie de mayor elevacin sobre un edificio que pertenece a una persona en propiedad superficiaria. Seala Puig Brutau: "El propietario de una edificacin puede conceder a otra persona el derecho de construir nuevos pisos o plantas encima o debajo de aquella; siempre que las condiciones y estructuras del edificio lo per1651

6.2. Constitucin del derecho de surPrficie

De acuerdo con el artculo 1031 del Cdigo Civil, el derecho de superficie puede constituirse por acto nter vivos o por testamento; asimismo, este derecho es transmisib le, sa lvo prohibicin expresa. Se distinguen las siguientes modalidades de constitucin del derecho de superficie:

6.2.1. Constitucin del derecho de superficie

por actos ntervivos
Por efecto de la concesin ad aedificandum o derecho de construir ; es el supuesto tpico, consistente en que el propietario concede al superficiario la posibilidad de edificar una construccin, por encima o por debajo del suelo, la que una vez concluida ser de propiedad del superficiario, genern-

DERECHOS

REALES

mitan realizndose las eventuales y necesarias obras de consolidacin y adems abone una adecuada indemnizacin" Como un derecho sobre el subsuelo; significa que el propietario del suelo concede a un tercero el derecho a tener temporalmente una construccin en propiedad separada bajo la superficie del suelo y al hacerlo concede al superficiario un verdadero y propio derecho real sobre la construccin.

b. Recae sobre cosa ajena. La facultad de tener temporalmente una construccin en propiedad es sobre o bajo la superficie del suelo de otro. c. La superficie en el Per solo da derecho a construir edificaciones. En la legislaci n comparada se admite la superficie respecto de plantaciones. d. Otorga al superficiario derecho de propiedad sobre las edificac iones que levante. Esta propielad confiere a su titular el superficiario todos los atributos del derecho de propiedad. En tal sentido, el superficiario puede usar, disfrutar y disponer de su edificacin, como lo hara cualquier propietario, con la salvedad que al vencimiento del plazo el propietario del suelo adquiere la propiedad de lo construido reembolsando su valor, salvo pacto distinto. e. Tiene carcter predial. A diferencia del usufructo, que puede establecerse sobre toda clase de bienes, la superficie solo pueden constituirse sobre el suelo, los predios, es decir sobre la divisin de la superficie terrestre. f. Es un derecho temporal, su plazo mximo de duracin es de noventa y nueve aos.

6.2.2. Constitucin del derecho de superficie por testamento

El artculo 1031 del CC vigente legisla, que el derecho de superficie se puede constituir por testamento. En consecuencia el derecho de superficie, podra en forma ordinaria ser otorgado indistintamente por testamento en escritura pblica, cerrado, olgrafo y en forma especial, bajo las normas establecidas para los testamentos militares y martimos. Respecto a la posibilidad de transmitir el derecho de superficie, Arias-Schereiber 50 y Crdenas sostienen que, "nada impedir ... que las partes acuerden 10 contrario, en atencin al principio de la autonoma de la voluntad, puesto que la norma no es de orden pblico". Sin embargo, Muro Rojo, con el que coincido, tiene una opinin distinta: "La norma no dice 'salvo pacto en contrario', sino 'salvo prohibicin expresa'; debindose entender que tal prohibicin (a la transmisibilidad) debe fundarse en la ley, esto es, en cualquier norma del ordenamiento que as lo disponga, y solo eventua lmente en pacto privado cuando, a su turno, la ley permite estos pactos limitativos".

6.4. Derechos y obligaciones de (lnmin11s sal y del sunerficiario

6.4.1. Derechos del dominus sol
a. Es libre de poder constituir un derecho de superficie por debajo del sue lo dando origen a una propiedad que Massineo llama, subterrnea reflejadas en stanos, bodegas, etc. b. Derecho al espacio areo que se encuentra sobre la superficie. c. Velar por el uso y conservacin de lo edificado cuidando que en el bien no se instalen instrumentos sonoros molestos, nocivos, que afecten la paz pblica. d. Cuidar que el superficiario cumpla lo pactado sobre contribuciones, arbitrios, se-

6.3. Caractersticas de ia
Las principales caractersticas de la superficie son las siguientes: a. Es un derecho real cuyo titular es la persona que tiene la facultad de construir sobre o bajo el suelo.

50 Arias Schre1ber. :vf ax ( 1995> E-.:gest . dtI Cdigo Chl de 1984 Tomo \'J. l.ima. Gaceta Jurdica.
66

ALBERTO VSQUEZ ROS

guro del edificio y el pago de sus primas correspondientes. e. Derecho a percibir un canon, merced solarium. En virtud a este derecho se atribuye el dominus sol un derecho de crdito, de vencimientos peridicos, que el superficiario podr garantizar su pago media te garanta inmobiliaria o hipoteca._ I p_rop1etario puede demandar al superfic1ar10 qu_e garantice la renta del derecho de superficie por medio de una hipoteca. f. Derecho de retracto; algunos consideran que el retracto es un elemento perturbador del trfico jurdico inmobiliario; sin embargo, debemos aceptarlo como una excepcin, cuando se persigu,en_ elevad?s intereses de orden moral y publico, razon por la cual convenimos en el planteamiento inmerso en el inc. 5 del art. 1599 del ce, el cual establece que tiene derecho de retracto: "El propietario del suelo y el superficiario en la venta de sus respectivos derechos", como una forma de c .onsolidar el derecho de propiedad, el mas importante de los derechos patrimoniales en una sola persona.

6.5. Extensin del derecho de 11 IO fi" e

De acuerdo con el artculo 1302 del Cdigo Civil, el derecho de superficie puede extenderse al aprovechamiento de una pa t.e de suelo no necesaria para la construcc1on, st dicha' parte ofrece ventaja para su mejor utilizacin. En este senti, Muro Rojo precisa que el derecho de superficie no se circunscribe nicamente a la parte del suelo respecto del cual se constituye, sino que puede comprender otra u otras zonas o reas del terreno, de modo que por extensin el superficia ri_o podra tener derecho a gozar de estas, adicionalmente a las que le corresponden propiamente para la construccin sobre o bajo el suelo.

6.6. E1ctincin del derecho de c:u erficie

6.6.1. La resolucin del derecho de propiedad del constituyente
El cedente puede ser objeto de un cuestionamiento judicial a su calidad de propietario del suelo; de ser vencido el cedente obviamente perder su derecho de propiedad sobre el suelo y por el principio de la accesoriedad la construccin seguir la suerte del suelo, pues estara demostra ndo que_ I cdente const ituy el derecho de superficie sin tener la calidad de propietario y como nadie puede transmitir un derecho que no tiene, se extinguir automticamente el derecho de superficie.

6.4.2. Obligaciones del dominus soli

a. No impedir realizar la construccin al superficiario. El dominus soli debe inhibirse de todo acto conducente a perturbar los actos de construccin. Est impedido de realizar obras que dificulten el ejercicio del derecho del superficiario .

6.4.3. Derechos del superficiario

a. Exigir al dominus soli que se abstenga de realizar actos que dificulten el ejercicio de su derecho. b. Impetrar del dominus soli que encuadre su comportamiento de acuerdo con los extr mos que aparezcan del documento constitutivo de este derecho.

6.6.2. Si el superficiario no concluyera la obra en el plazo fijado

Esta causal prevista consigue en el menor plazo posible el cumplimiento de los fines y objetivos del derecho que se constituye a favor del superficiario protegiendo prudentemente al concedente.

6.4.4. Obligaciones del superficiario

La obligacin fundamental del superficiario es construir. El derecho a construir debe encuadrarse dentro de los trminos del ttulo en virtud al cual ha sido constituido.

67

DERECHOS REALES

6.6.3. Si el superficiario diera al terreno uso distinto al acordado o viole las obligaciones contractuales
Cuando el superficiario no efecte la construccin con arreglo a lo pactado, o que por ltimo que no construya sino que se dedique a explotar la superficie del suelo, o se est dando uso indebido al terreno, pero adems son causas de extincin la violacin de obligaciones contractual que son causas suficientes para que el derecho se extinga.

6.6.7. Por consolidacin

Se hablar de conso lidacin o confusin cuando antes del vencimiento del plazo en que se constituy el derecho del otro por cualquier ttulo (compra, legado, herencia), y tambin cuando un tercero adquiere ambos derechos.

6.6.8. Por expropiacin

Si se produce la expropiacin desaparece el derecho de superficie; si es total o parcial la expropiacin, el precio de la indemnizacin se distribuir entre el superficiario y el concedente en proporcin al valor de los derechos respectivos. Si existieran gravmenes que recaen sobre el bien expropiado los asumir el sujeto pasivo pagndolos con el monto de la indemnizacin. Si por alguna razn caducara o se produjera el abandono del procedimiento de expropiacin, se podr solicitar la reversin con arreglo a las normas procesales, obviamente se volver a su estado anterior, (antes de la expropiacin), restableciendo el derecho de superficie.

6.6.4. Por el no uso del derecho

Nuestra legislacin no establece un plazo ni para que se termine la construccin y menos para que se inicie, o sea, para que se use el suelo de acuerdo con los principios del derecho que se ha constituido, de lo que se infiere que es ahora el plazo del contrato el que marcar el tiempo de extincin por el no uso del derecho.

6.6.5. Por vencimiento del plazo convencional o legal

Es una causa "natural" de extincin al derecho. En efecto, nuestro Cdigo Civil prescribe un plazo legal de 99 aos mximo y un plazo convencional libre, pero que obviamente no puede pretender superar el plazo previsto en la ley. Al extinguirse el derecho recobra su poder el propietario del suelo y la propiedad edificada deja de ser una propiedad superficiaria y a ella se extiende la propiedad del terreno.

6.6.9. Por perecimiento de la construccin en caso de haberse pactado

Se afirma que el perecimiento de la construccin no importa la extincin del derecho, salvo pacto en contrario, infirindose que el superficiario tendr normalmente un derecho a "reconstruir", dentro del plazo que resta del ejercicio de su derecho.

6.6.6. Por desaparicin o inutilizacin del

suelo
El suelo es indispensable para sostener la construccin, razn por la cual de desaparecer o inutilizarse el suelo, conllevara necesariamente la extincin del derecho de superficie, pues sera imposible hacer, tener o mantener la construccin . La edificacin podr existir mientras subsista el suelo; si desaparece o se inutiliza aqul obviamente no podr existir la construccin.

6. 6.1O. Abandono o renuncia por parte del superficiario

Nuestra legislacin concede al superficiario la facultad de liberarse de la obligacin de pagar el canon mediante el abandono de sus derechos.

6. 6.11. Mutuo disenso

Por el mutuo disenso, las partes, en el ejercicio de la autonoma de su voluntad, dejan sin efecto un contrato. As lo prescribe el artculo 1313 del Cdigo Civil; extinguir el derecho de superficie siempre y

68

ALBERTO VSQUEZ

ROS

cuando no perjudique el derecho de terceros, tal como expresamos al referirnos a la

extincin de esta institucin por la consolidacin.

691

S pt 1ma

a serv1 um re

Objetivos especficos: La servidumbre se presenta como un derecho real, que recae sobre una cosa ajena, y que consiste en la posibilidad de utilizar dicha cosa y de servirse de ella de una manera ms o menos plena. N o puede existir una servidumbre sin utilidad para un fundo o una persona, pues no se pueden establecer limitaciones l derecho de porpiedad que no reporten ventaja para nadie. son situaciones que implican una funcin de servicio y una prdida de libertad.

Leccin 7
:

LA SERVIDUMBRE

71
La servidumbre es el gravamen impuesto sobre un predio en beneficio de otro predio y que da derecho al predio dominante de hacer ciertos actos de uso del predio sirviente, o para impedir que los haga el dueo de ste; acorde con el artculo 1035 del Cdigo Civil. Para Barbero, la servidumbre es: "El Derecho Real del propietario de un fundo a gozar de otro fundo no propio llamado fundo sirviente para la utilidad del fundo llamado dominante".

dumbre quien en cada momento sea dueo del predio dominante. b. La servidumbre recae sobre cosa ajena. La facultad de gozar la servidumbre se esta blece a favor de una persona distinta al propietario del predio. No hay servidumbre sobre cosa propia. c. La servidumbre es una carga que sufre el dueo de un predio a favor del dueo de otro predio, lo que supone que ella brinde una utilidad al predio dominante. Una servidumbre que no se ejercita no es til, y por eso el artculo 1050 del ce sea la que las servidumbres se extinguen en todos los casos por el no uso durante cinco aos. El no uso de una servidumbre demuestra que ella no presta utilidad y por consiguiente es innecesaria. d. Las servidumbres tienden a la perpetuidad, aunque pueden establecerse a plazo. - La perpetuidad significa que independien- temente de quien sea el propietario del predio; subsistir la servidumbre. Significa tambin que el derecho dura tanto como dura la cosa. e. Las servidumbres tienen carcter predial, las servidumbres solo pueden constituirse sobre predios.
73

7.2. Caracterst"cas de la
a. La servidumbre es un derecho real cuyo titular es el dueo (o poseedor) del predio dominante. Toda relacin jurdica implica una relacin entre personas. La servidumbre es una excepcin: la relacin es entre el titular del predio dominante y el titular del predio sirviente. Sin embargo, en las servidumbres el derecho se centra en el predio. La titularidad est unida al derecho de propiedad del dueo del predio dominante, por lo que ser titular de la serv-

DERECHOS REALES

7.3. Constituci11 de la
Las servidumbres pueden constituirse:

a) Que se trate de una servidumbre aparen- te; esta forma de servidumbre depende de una situacin de hecho y no de la naturaleza de las servidumbres. b) Posesin; quien posee una servidumbre, no posee el predio sirviente, ni tampoco la parte a la que afecta en una servidumbre de paso, (favor del predio dominante). c)Cuando la posesin es continua, con justo ttulo y buE;na fe, el plazo e acorta a 5 aos; el plazo de la prescripcin se acorta cuando media, adems de la posesin, justo ttulo y buena fe. d) Sin los requisitos de justo ttulo y buena fe, el plazo de la posesin continua se ampla a 10 aos; esta institucin ha sido comentado cuando se refiere a la prescripcin como forma de adquirir la propiedad.

7.3.1. Por contrato

En base a la libertad contractual, surge del acuerdo o consentimiento entre los propietarios del predio dominante y sirviente pudiendo estab lecerse a ttulo oneroso o gratuito. Segn exista o no contraprestacin por parte del propietario del predio dominante.

7. 3.2. Por ley

Las servidumbres legales tienen por ttulo la ley, regulan intereses de carcter privado.

7.3.3. Por voluntad testamentaria

Son aquellos que emanan del causante con ocasin de haber otorgado este testamento legando, dice Max Arias Schreiber, "dos heredades a diferentes personas estableciendo servidumbre a favor de uno de los predios a cargo del otro".

1 a.. CJ

p dP. servidun1bres

7.4.1. Por sus fuentes

Estas se clasifican en:

7.3.4. Por disposicin unilateral del propietario

El propietario de dos predios, dice el artculo 1048 del Cdigo Civil, "puede gravar uno con servidumbre en beneficio del otro". El artculo 1041 del ce considera que el derecho de imponer limitacion es o gravmenes a los bienes es propiedad exclusiva del propietario. El artculo 1042 del CC dice "el predio sujeto a copropiedad slo puede ser gravado con servidumbre si prestan su asentamiento todos los copropietarios. Si hubiera copropietarios incapaces, se requerir autorizacin judicial, observndose las reglas del artculo 987 en cuanto sean aplicables. El copropietario puede adquirir servidumbres en beneficio del predio comn, aunque lo ignoren los dems copropietarios"; sin embargo para la imposicin de un gravamen se necesita la decisif! unnime de los copartcipes.

a. Servidumbr es convencionales; son aquellas que son resultado del acuerdo o pacto entre los propietarios de ambos predios, el sirviente y el dominante. b. Servidumbr es legales; son aquellas que impone la ley.

7.4.2. Por su objeto

a. Servidumbres positivas; son aquellas que permiten al propietario del predio dominante el poder realizar determinados actos en el predio sirviente. Por ejemplo: las servidumbres de paso, que permite al titular transitar por el predio sirviente. b. Servidumbres negativas; son aquellas que impiden al dueo (imponen un "no hacer") del propietario o propietarios del predio sirviente ejercitar alguno de sus derechos. Por ejemplo, es la servidumbre de vista, que prohbe al dueo del predio sirviente, que construya ms all de una altura determinada.

7. 3.5. Por prescripcin

De acuerdo al artculo 1040 del re:

ce requie74

A LBERTO VSQUEZ

R OS

7.4.3. Por naturaleza del predio sirviente

a. Servidumbres urbanas; son aquellas que se imponen a un predio urbano. Por ejemplo servidumbre de paso de escaleras, uso de ascensor. b. Servidumbres rsticas; por ejemplo: la servidumbre de riego, de pastaje.

7.5.2. Reglas para la constitucin de esta

servidumbre
a) Es una servidumbre onerosa; al valorizrsela, dice el artculo 1052 del ce, debe tambin tomarse en cuenta los daos y perjuicios que resultaren al propietario del predio sirviente. b) El que adquiere un predio enclavado en otros del enajenamiento adquiere gratuitamente el derecho de paso. En este caso el propietario del predio enclavado adquiere la servidumbre sin obligacin de pago porque se trata del cumplimiento de una obligacin derivada de un contrato. c) Amplitud de camino; el artculo 1054 del ce dice "que la amplitud del camino se fija segn las circunstancias". La parte final del artculo 1051 del Cdigo Civil, cesa "cuando el propietario del predio dominante adquiere otro que le d salida o cuando se abre un camino que d acceso inmediato a dicho predio".

7.4.4. Por la manera cmo se ejercitan las servidumbres

a. Servidumbres continuas; son aquellas servidumbres que se ejercitan sin necesidad de un hecho actual del hombre. b. Servidumbres discontinuas; son aquellas que necesitan, para nacer, de un hecho actual del hombre.

7. 4. 5. Por su visibilidad
a.Servidumbres aparentes; son las servidumbres visibles, las que se exteriorizan por actos materia les, se anuncian por obras o por signos exteriores. b. Servidumbres no aparentes; son las no visibles, es decir, no presentan ningn signo exterior de su existencia. Para conocerlas es preciso hacer un estudio de la titulacin del predio.

7.6. Extincin de la servidtJmb

7. 6.1. Por vencimiento del plazo acordado

P.

7.5 Las servid1111bres ef1eles

La servidumbre legal es la establecida por ley teniendo en cuenta la situacin de los predios atendiendo a razones no s lo de utilidad pblica sino tamb in privada:

Las servidumbres pueden constituirse por un plazo determinado, vencido el cual, como cualquier otro derecho se produce la extin., c1on.

7.6.2. Por confusin o consolidacin

Para originarse la confusi n es precisa la reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en manos del mismo dueo.

7. 5.1. Servidumbre legal de paso

Se constituye esta servidumbre en beneficio de un inters privado. El artculo 1051 del ce seala: "La servidumbre legal de paso se establece en beneficio de los predios que no tengan salida a los caminos pblicos. Esta servidumbre cesa cuando el propietario del predio dominante adquiera otro que le de salida o cu-ando se abre un camino que d acceso inmediato a dicho predio".

7.6.3. Por renuncia del propietario del predio

dominante
La renuncia es el apartamiento vo luntario de un derecho, debe de ser expreso y es aconsejable que se inscriba la extincin de la servidumbre en el registro para oponerlas a terceros y para librar definitivamente al predio sirviente.

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DERECHOS REALES

7.6.4. Por el no uso de la servidumbre

Nuestro Cdigo actual seala que las servidumbres se extinguen en todos los casos por el no uso durante cinco aos. El no uso que se requiere para la extincin de la servidumbre puede consistir en un acto voluntario del dueo del fundo dominante o emanar de un caso fortuito o fuerza mayor.

bre dice lo siguiente: "Cuando se revoca el derecho de propiedad servidumbre impuesta por quien no tena derecho de constituirla. Estas servidumbres solo funcionan en las servidumbres convencionales".

7.6.6. Por la imposibilidad del uso

Para que se produzca la extincin de la servidumbre, es necesario que la imposibilidad de uso sea absoluta. Entonces diremos que el fundamento de la servidumbre es precisamente su utilidad, entonces al imposibilitarse la utilizacin de la misma, debe reconocerse su extincin.

7.6.5. Por la resolucin del derecho de quien la constituy sea por rescisin o anulacin de su ttulo
En cuanto a la extincin de la servidumbre como consecuencia de la revocacin del dominio, no debe olvidarse la proteccin al tercer adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, de tal manera que cuando el tercero no haya podido conocer la posibilidad de la revocacin obviamente no puede oponrsele la extincin derivada de la revocacin. Lucrecia Maisch Von Humboldt,51 con respecto a esta forma de extincin de servidum-

7.6. 7. Por destruccin total de cualquiera de las dos edificaciones

Si bien se destruye tota lmente, desaparece fsica y jurdicamente, no importando la forma cmo se produjo, en ese supuesto desaparece necesariamente la servidumbre.

51. M::usch y Hun1holt.h. 1 ucrecia t 1984) /.01 clerttcho.1 reules. Lima. Librera Stud1um.
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ALBERTO VSQUEZ RIOS

BIBLIOGR AFA

Avendao Valdz, Jorge. Anteproyecto del libro de los derechos reales. com. Lima, Pontificia Universidad Catlica del Per. Fondo Editorial T.I. Albaladej o, Manuel (1989) Derecho civil. Parte Tercera , 6 Ed., Barcelona, Ed. Bosch. Vol. I, Vol II. Alterini Alilio, Anibal; Amael, Osear Jos y Lpez Cabana, Roberto. Derecho de obligaciones civiles y comercia/es. Buenos Aires, Albeledo-Perrot. Alterini Atilio, Anibal (1989) Derecho privado. Parte General. 3 Edicin. Buenos Aires, Abeledo Perrot. Arias Schreiber (2001) Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. Lima, Gaceta Jurd ica. Tomo IV. Valencia Zea, Arturo (1983) Derecho civil. Derechos Reales, quinta edicin. Bogot, TEMIS. tomo II. Alessandri R., Arturo; Somarriva U., Manuel y Vodanovic H., Antonio (2001) Tratado de los Derechos Reales. Bienes. Tomo I, II, sexta edicin. Editorial Temis S.A. Editorial Jurdica de Chile. Borda, Guillermo A. (1994) Manual de derechos reales. cuarta edicin, Buenos Aires, Editoria 1 Perrot. Arean , Beatriz. Curso de derechos reales. "Privilegios y derechos de retencin". Segunda Edicin. Buenos Aires, AbeledoPerrot. Cuadros Villena, Carlos Ferdinand (1995) Derechos reales. Tercera edicin. Lima, Rodhas. Tomo Primero. Cabanellas, Guillermo (1968) Diccionario de derecho usual. Sexta edicin. Buenos Aires, Bibliogrfica Ameba. Tomo I. Coln y Capitant (1952) Derecho civil. Quinta Ed. Madrid, Reus. Tomo I. Castaeda, Jorge Eugenio (1973) Instituciones de derecho civil. Los derechos reales, , cuarta edicin. Lima, Edit. Castrillon Silva S.A. Tomo I Marcelo Koper, Claudia y Maliza, Roberto (2005) Derechos reales. "Casos para su aprendizaje". Buenos Aires, Ed. Astrea de Alfrado y Ricardo Desalma S.R.L. Diez Picazo, Luis (1996) Fundamentos del derecho civil patrimonial. Madrid, Editorial Civitas. Tomo I, y Tomo II. Enneccerus, Ludwig (1953) Tratado de derecho civil, Parte General. Primer tomo, segunda edicin. Barcelona, Bosch, Casa Editorial.

El Cdigo Civil en su Jurisprudencia (2007) 1 a Edicin, Gaceta Jurdica S.A., Mayo. El Derecho Registra/ en la Jurisprudencia Comentada (2005) Gaceta Jurdica S.A., Abril.
Gonzles Barrn Gunther (2003) E.I.R.L.

Curso de derechos reales. Lima, Juristas Editores

Cdigo Civil "Interpretado por los 100 Mejores Especialistas" (2003) Primera edicin. Gaceta Jurdica S.A., Diciembre. Tomo V.
1771

DERECHOS

REALES

Homenaje a Jos Len Barandiaran (2000) Temas de Derecho. Lima, Fondo Editorial del Congreso del Per. Tomo l.
Josserand Luis (1950) Derecho civil. Buenos Aires. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica Bosch y Cia - Editores. Tomo l. Vo l 111. Lafaille, Hector(1943) Derecho civil. Tratado de los derechos reales, Vol l. Buenos Aires, Compaa Argentina de Editores S.R.L. Tomo 111 Puig Pea, Federico. Tratado de derecho civil espaol, Tomo 1, vol. 11. Puig Brutau, Jos. Fundamentos del derecho civil, Barcelona, Bosch. Tomo 111, vol. Pea Bernardo de Quiroz, Manuel (1999) Derechos reales. Derecho hipotecario. Tomo II. 3 Edicin. Madrid. Maisch Von Humboldt. Anteproyectos de plan general para el libro cuarto de cdigo civil de los derechos reales. Lima, comp. Pontificia Universidad Catlica del Per. Fondo Editorial. Tomo l. Serrano Alonso, Eduardo y Serrano Gmez, Eduardo. Manual de derechos reales . Trabucchi (1967) Instituciones de derecho civil. Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado. Tomo I. Vsquez Ros, Alberto (2007) Los derechos reales de garantas. Cuarta Edicin . Lima, Edi- torial San Marcos.

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