Apuntes para una teora general de la representacin con especial referencia a la materia comercial * Fontanarrosa, Rodolfo O.

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+ "erec,o -omercial "octrinas

#senciales .omo I , '*/ + 0A 0#$ /* , */) + "--1# %&)2 34unio5 , 2)6 !umario: ). Aclaracin pre7ia. ( %. -oncepto de la representacin. ( 2. Fundamentos 1 especies de la representacin. ( '. Fuentes de la representacin. ( 8. 0a representacin 1 otras figuras 4urdicas afines: prestacin de obra9 :nuncius;9 responsabilidad por ,ec,o ilcito a4eno9 personas 4urdicas 1 rganos deliberantes9 contratos a fa7or de terceros. ( <. Relaciones entre la representacin, el mandato 1 la locacin de obra. ( /. #l prestanombre. ( *. #fectos de la representacin. ( 6. #l negocio constituti7o de la representacin 7oluntaria. Poder 3procura5 1 negocio representati7o. Forma. ( )&. 0a 7oluntad del representante. Falta de representacin. Representacin aparente. ( )). 0a :contemplatio domini;. ( )%. 0a actuacin dentro de los lmites del poder. #=ceso o abuso del poder. ( )2. Representacin colecti7a. ( )'. Representacin con e=clusi7idad. ( )8. Representacin en 4uicio. ( )<. !ustitucin del representante. ( )/. Prueba de la representacin. ( )*. Fin de la representacin

). ( A-0ARA-IO

PR#>IA

0a nocin de la representacin, tal como la admite 1 desarrolla la doctrina moderna, es una creacin relati7amente reciente de la ciencia 4urdica, al punto ?ue los cdigos inspirados en la legislacin napolenica no lograron organi@ar una sistemAtica de la representacin como categora legislati7a, aun?ue ,ubieron de admitir muc,as de sus aplicaciones en disposiciones dispersas atinentes a los 7ariados negocios 4urdicos disciplinados por ellos. #s mBrito de la ciencia 4urdica alemana del siglo pasado, a partir de 0aband, el ,aber aclarado la nocin 1 precisado ntidamente sus lmites9 1 a la lu@ de sus in7estigaciones, se ,a ido formando en los pases de estirpe latina toda una doctrina general de la representacin ?ue, en sus lneas fundamentales, es tambiBn utili@able en nuestro derec,o. Particularmente los autores italianos brindan sntesis estimables ?ue tienen para nosotros el 7alor de mostrar cmo, sobre la base de disposiciones legales aisladas e inorgAnicas, es posible construir una teora de con4unto ?ue ofre@ca premisas slidas, capaces de ofrecer bases seguras para resol7er problemas no contemplados e=presamente por la le1. Al decir esto me

refiero a la doctrina construida sobre la base del cd. ci7il italiano de )*<8 1 mercantil de )**%, pues el cdigo italiano de )6'% ,a disciplinado detallada 1 orgAnicamente la institucin 3arts. )2*/ 1 sigts.5. #n nuestra doctrina falta toda7a un estudio sistemAtico e integral de la representacin9 moti7o por el cual me parece con7eniente esbo@ar los lineamientos generales de esta figura 4urdica, por lo menos en lo ?ue mAs directamente interesa al derec,o comercial. "e este modo ,abrA de facilitarse la inteligencia de muc,os preceptos del cd. de comercio. %. ( -O -#P.O "# 0A R#PR#!# .A-IO 0a representacin es un producto de la cooperacin. #n el seno de la 7ida social no siempre es posible ?ue un indi7iduo desarrolle personalmente toda su acti7idad. Ra@ones de imposibilidad fsica 3enfermedad, ausencia, etc.5, de incapacidad 4urdica 3minoridad, insania, etc.5, o de simple comodidad, imponen o simplemente sugieren la con7eniencia de encargar a otro la reali@acin de determinados actos. #n el caso de las personas 4urdicas ,a1 una e7idente imposibilidad de actuar de otro modo ?ue por medio de personas fsicas. Partiendo de la nocin del derec,o sub4eti7o, entendido como :un interBs 4urdicamente protegido mediante el reconocimiento de la 7oluntad ?ue lo persigue;, o bien, cargando el acento en forma distinta dentro de los mismos elementos, como :el poder de la 7oluntad del ,ombre, de actuar para la satisfaccin de sus intereses de conformidad con la norma 4urdica; 3)5, surgen ntidamente los dos elementos ?ue lo integran: 7oluntad e interBs. o siempre ambos elementos coinciden en el mismo indi7iduo9 pues cuando alguien encarga, en su propio interBs, a otro la reali@acin de un acto declarati7o de 7oluntad, ocurre ?ue el portador o su4eto de la 7oluntad declarada no es el mismo ?ue el su4eto o titular del interBs. 0a representacin surge cuando un indi7iduo 3representante, su4eto de la declaracin de 7oluntad5 e4ecuta un negocio 4urdico en nombre de otro 3representado, su4eto del interBs5, de modo ?ue el negocio se considera como celebrado directamente por este Cltimo, 1 los derec,os 1 las obligaciones emergentes del acto celebrado por el representante pasan inmediatamente al representado. A?u se impone seDalar la diferencia entre actuacin en nombre a4eno, 1 la reali@ada en interBs o por cuenta a4ena. Actuar por cuenta a4ena 3o en interBs a4eno5 significa actuar para satisfacer fines o intereses de otro, aun?ue la actuacin se realice en nombre propio. Actuar en nombre a4eno significa ,acer saber al tercero a ?uien se dirige una declaracin

de 7oluntad, ?ue la actuacin tiende a 7incular a otro, aun?ue en Cltimo anAlisis esa actuacin pueda 7enir a satisfacer un interBs propio. Puede ,aber actuacin en nombre propio 1 en interBs a4eno. .al ocurre, por e4emplo, en el caso del comisionista, ?ue contrata dando su propio nombre 1 sin indicar el de su comitente9 pero las consecuencias 4urdicas del contrato ?ue realice recaerAn luego sobre este Cltimo. As, el comisionista estA 7inculado por una doble relacin: con los terceros, por una parte, 1 con su comitente, por la otra9 pero entre este Cltimo 1 a?uBllos no e=iste relacin directa. Puede ,aber actuacin en nombre 1 en interBs a4enos. #s el caso del mandatario, ?ue actCa dando el nombre de su mandante. #l contrato celebrado por a?uBl con los terceros se considera como celebrado directamente por el mandante 1, por consiguiente, nace una relacin directa entre Bste 1 a?uBllos. Pero puede darse tambiBn el caso de una actuacin en nombre a4eno 1 en interBs propio. #s lo ?ue acontece en el supuesto de la prenda de un crBdito, cuando el acreedor prendario e4ecuta el crBdito prendado. Al cobrarlo, actCa en nombre de su deudor, pero en interBs propio. 0o mismo sucede cuando el prestatario tiene ?ue recibir en concepto de prBstamo el importe de un crBdito a cargo de un tercero 1, con autori@acin del prestamista 3acreedor de dic,o crBdito5, lo cobra para guardarse el importe a ttulo de prBstamo. All el prestatario actCa en nombre del prestamista pero en interBs propio 3%5. 0a representacin e=iste solamente en los casos en ?ue la actuacin del su4eto de la declaracin de 7oluntad, es decir, del ?ue celebra materialmente el acto, se produce en nombre del su4eto del interBs 1, por consiguiente, las consecuencias 4urdicas del acto celebrado se originarAn 1 se cumplirAn como si este Cltimo lo ,ubiese celebrado personalmente. Pero no es de la esencia de la representacin ?ue el representante actCe en interBs del representado 325, si bien este es el supuesto mAs frecuente. "entro de la dogmAtica uni7ersal, puede concebirse un mandato conferido en interBs e=clusi7o del mandatario 3procurator in rem suam9 mandatum tua tamtum gratia5, o en interBs comCn del representante 1 del representado o en interBs de un tercero distinto del representado o en interBs del representante 1 del tercero. #n nuestro derec,o estAn admitidos todos estos supuestos con e=cepcin del primero 3procurator in rem suam5 3art. )*6%, cd. ci7il5. :0a relacin de representacin es Cnicamente el 7nculo directo ?ue se forma entre el representado 1 el tercero. 0a teora de la representacin comporta, pues, e=clusi7amente el estudio de este 7nculo directo9 no tiene por ?uB

preocuparse de las relaciones internas entre representante 1 representado, relaciones ?ue son completamente distintas e independientes de la relacin de representacin; 3'5. #l derec,o romano no conoci una disciplina general 1 sistemAtica de la representacin. "urante la Bpoca clAsica rigi el principio segCn el cual per e=traneam personal nobis ad?uiri non posse 385. Pero 1a los pretores comen@aron a admitir algunas e=cepciones ?ue, escasas al principio, fueron ampliAndose sucesi7amente ,asta llegar, en la Bpoca de Eustiniano, a comprender desde el punto de 7ista prActico, casi todos los supuestos. #sta ampliacin se ,i@o siempre por 7a de e=cepcin, de modo ?ue puede afirmarse ?ue no e=isti en el derec,o romano una doctrina general sobre esta materia 3<5. !olamente en el curso de los siglos FI> 1 F>, por influencia del derec,o cannico, se fueron afirmando sus lneas esenciales. #n el derec,o moderno 1a se acepta como principio inconcuso el de la libre admisibilidad de la representacin, 1 algunos cdigos, como el alemAn de )6&& 3GG )<'H)*)5 1 el italiano de )6'% 3arts. )2*/H)'&&5 traen captulos especiales para disciplinar esta institucin. 0a ma1ora de los cdigos de filiacin latina, entre los cuales figura el nuestro, no ,an organi@ado un cuerpo de principios generales, pero Bstos pueden ser inferidos de los preceptos contenidos en di7ersos captulos de los cdigos ci7iles 1 de comercio. 2. ( FI "AJ# .O! $ #!P#-I#! "# 0A R#PR#!# .A-IO #n 7irtud de la representacin, la declaracin de 7oluntad del representante produce sus efectos 4urdicos directamente en la persona del representado, como si Bste ,ubiese celebrado el negocio. Ka1 ?ue e=plicar la ra@n de este fenmeno, 1 para eso con7iene partir de una nocin mu1 general e ir concretando gradualmente el contenido de algunos conceptos. .odo 7nculo o relacin 4urdica se origina en un ,ec,o o tiene por ob4eto un ,ec,o ?ue, en su calidad de fenmeno perceptible resultante de la acti7idad del ,ombre o de la naturale@a sobre el mundo e=terior, aparece as como la nocin primaria en este orden de conocimientos. #l cd. ci7il distingue los ,ec,os naturales 1 los ,umanos, segCn ?ue sea la naturale@a o el ,ombre su fuente productora. 0os ,ec,os ,umanos pueden clasificarse a su 7e@ en 7oluntarios e in7oluntarios, segCn ?ue en su produccin inter7enga o no la 7oluntad del ,ombre. $ desde otro punto de 7ista se pueden clasificar los ,ec,os en 4urdicos 1 no 4urdicos, es decir, aptos o no para engendrar, modificar o e=tinguir relaciones 4urdicas 3/5.

Para nuestro estudio interesan particularmente los ,ec,os ,umanos 4urdicos 7oluntarios, llamados tambiBn actos 4urdicos 3art. 6'', cd. ci7il5. #l derec,o ob4eti7o puede responder al estmulo de un ,ec,o material ?ue sea consecuencia de un acto ,umano 7oluntario 3por e4emplo, la construccin de un edificio5 e imputar a dic,o acto consecuencias 4urdicas 3como, por e4emplo, en el supuesto de la edificacin en un terreno a4eno5. Pero con igual o ma1or frecuencia, la le1 atribu1e eficacia 4urdica 3es decir, creadora, modificadora o e=tinti7a de relaciones 4urdicas5 a la e=teriori@acin de la 7oluntad ,umana en cuanto se afirma en s misma 1 con prescindencia de cual?uier ,ec,o material ?ue pueda conectarse con ella. Por e4emplo, en los contratos consensuales 1 no formales, la con7encin ?ueda perfecta por el mero intercambio de las declaraciones de 7oluntad de los contratantes sin ningCn otro aditamento. 0o Cnico indispensable es la e=teriori@acin de la 7oluntad, pues la le1 no reconoce eficacia a la 7oluntas in mente retenta. As, pues, ,a1 ?ue distinguir, dentro de los actos 4urdicos, los actos 4urdicos materiales 1 las declaraciones de 7oluntad. A estas Cltimas, esto es, a las declaraciones de 7oluntad capaces de producir efectos 4urdicos 1 destinadas a producirlos, en cuanto son reconocidas 1 tuteladas por el derec,o, se les suele llamar negocios 4urdicos. 0a acti7idad ,umana normal es teleolgica, es decir, tiende siempre a un fin9 1 este fin o causa final o Cltima de los actos ,umanos 7oluntarios es, por lo comCn, obtener un bien o satisfacer un interBs. Pero el interBs ?ue impulsa el acto del ,ombre 1 lo mue7e a e=teriori@ar su 7oluntad puede ser tanto un interBs del propio agente como uno de otra persona9 1 cuando se da este Cltimo supuesto, nos encontramos en la situacin 1a conocida de la falta de coincidencia entre el su4eto de la 7oluntad declarada 1 el su4eto del interBs ?ue se tiende a satisfacer mediante la declaracin del agente. Puede ocurrir ?ue esta falta de coincidencia permane@ca oculta para los terceros. #n tal caso, el declarante e=teriori@a su 7oluntad sin ?ue los terceros puedan conocer ?ue el no es, a la 7e@, el su4eto del interBs9 1 como el derec,o no atiende mAs ?ue al fin aparente, ?ue en este supuesto es el del declarante, imputa las consecuencias del acto, de acuerdo con esa apariencia, al ?ue e=teriori@ la manifestacin de 7oluntad. Pero tambiBn puede suceder ?ue esa falta de coincidencia se manifieste e=teriormente mediante la declaracin de 7oluntad, de modo ?ue los terceros puedan saber inmediatamente ?ue el acto reali@ado por el declarante tiende a satisfacer el interBs de otro. -uando esto acontece, tambiBn el derec,o atiende

al fin aparente ?ue, en este caso, es el del su4eto del interBs, 1 de acuerdo con esa manifestacin imputa las consecuencias del acto a este Cltimo. 0o dic,o se aplica a las declaraciones de 7oluntad9 pero tambiBn con relacin a los actos 4urdicos materiales puede darse una falta de coincidencia entre el su4eto de la accin 1 el su4eto del interBs9 1 entonces las consecuencias del acto reali@ado por el agente 3ad?uisicin de derec,os, responsabilidad5 recaerAn o no sobre el su4eto del interBs, segCn ?ue el primero apare@ca o no autori@ado para actuar en interBs del segundo. #n este caso se re?uieren dos condiciones: a5 ?ue e=ista una autori@acin para actuar en interBs de otro, si bien basta una autori@acin genBrica 1 no una especfica9 b5 ?ue esa autori@acin sea conocida o se manifieste de cual?uier modo, inclusi7e por las propias circunstancias de la accin. #n estos casos de actos 4urdicos materiales, basta la e4ecucin del ,ec,o para ?ue los efectos 4urdicos recaigan sobre el su4eto del interBs, en el supuesto de la e=istencia de la mencionada autori@acin. .al ocurre, por e4emplo, cuando alguien ?ue actCa en interBs a4eno comete un ,ec,o ilcito, ,aciendo surgir por esa mera circunstancia la responsabilidad del su4eto del interBs 3arts. )))2, )))* 1 )))6, aparts. )L 1 %L, cd. ci7il5. Pero en el supuesto de las declaraciones de 7oluntad ,a1 ?ue ,acer toda7a algunas otras distinciones. #n ciertos casos la autori@acin para actuar en interBs de otro 1 la efecti7a destinacin de esa declaracin a ser7ir un interBs a4eno ?uedan reser7adas solamente al conocimiento del su4eto del interBs 1 del su4eto de la declaracin9 los terceros ignoran esas circunstancias. #n otros casos se pone a los terceros en condiciones de saber ?ue el su4eto de la declaracin de 7oluntad estA autori@ado para actuar en interBs a4eno 1 ?ue, efecti7amente, la declaracin emitida lo ,a sido para ser7ir ese interBs. Inicamente en esta segunda ,iptesis e=iste 7erdadera representacin. $ para precisar me4or, despuBs de todas estas e=plicaciones, la idea de la representacin, podemos utili@ar la frmula de Rocco: :Representacin es la situacin 4urdica en cu1a 7irtud alguien emite una declaracin de 7oluntad para reali@ar un fin cu1o destinatario es otro su4eto, de modo ?ue ,ace conocer a los terceros a ?uienes 7a dirigida esa declaracin de 7oluntad, ?ue Bl actCa en interBs a4eno, con la consecuencia de ?ue todos los efectos 4urdicos. de la declaracin de 7oluntad se produ@can respecto del su4eto en cu1o interBs ,a actuado; 3*5.

"e lo dic,o se desprende ?ue el concepto de la representacin no se aplica a los actos 4urdicos materiales, respecto de los cuales pueden funcionar otros principios 3garanta, responsabilidad ob4eti7a, etc.5, sino solamente a las declaraciones de 7oluntad, esto es, a los negocios 4urdicos. Pero tambiBn, e=cepcionalmente, cabe admitir la representacin en algunos actos 4urdicos no negociables, como las declaraciones de mero conocimiento. Por e4emplo, cuando alguien se notifica de algCn ,ec,o capa@ de producir efectos 4urdicos, con la consecuencia de ?ue ese conocimiento se considera ad?uirido para otro. !i bien ,emos ,ablado ,asta a,ora del representante ?ue actCa en nombre del representado, puede ocurrir tambiBn ?ue sean los terceros ?uienes actCen frente al primero con eficacia respecto del segundo9 por e4emplo, cuando un deudor paga al representante del acreedor, con efecto liberatorio para a?uBl. #n otros tBrminos, la representacin puede ser tanto acti7a como pasi7a 365. .radicionalmente se distingue la representacin propia de la impropia 3)&5. 0a llamada representacin impropia o indirecta o mediata o representacin de intereses o interposicin gestoria se da cuando el su4eto de la declaracin de 7oluntad 3mal llamado representante, en este caso5 la emite como 7oluntad propia, es decir, sin in7ocar ?ue lo ,ace para ser7ir un interBs a4eno, de tal modo ?ue los terceros con ?uienes contrata ignoran esta circunstancia 1 aun?ue la conociesen por otras 7as, sera indiferente, por?ue el negocio se ,a celebrado sobre la base de ?ue el agente actCa en nombre propio. #n tal caso, los efectos 4urdicos del negocio celebrado entre el agente 1 el tercero recaen sobre a?uBl, ?ue es ?uien ad?uiere los derec,os 1 contrae las obligaciones. Pero como consecuencia de las relaciones internas de esta denominada representacin indirecta, el agente 3su4eto de la 7oluntad declarada al tercero5 1 el su4eto del interBs ?uedan 7inculados entre s, de tal modo ?ue el primero debe transmitir al segundo los efectos acti7os 3ad?uisiciones de derec,os5 del negocio celebrado con el tercero, pudiendo a la 7e@ cargarle los efectos pasi7os 3asuncin de obligaciones 1 responsabilidades59 por lo ?ue la utilidad 1 el riesgo del negocio celebrado por el llamado representante 7ienen a repercutir en Cltima instancia sobre el representado. Pero el su4eto del interBs 3el llamado representado5 slo tiene accin contra el su4eto de la declaracin de 7oluntad 3representante o agente5 para obligarlo a ?ue le transfiera los resultados del negocio celebrado con el tercero o para ?ue le indemnice los daDos9 ninguna accin directa tiene contra el tercero contratante. 0os casos mAs comunes de representacin indirecta son la comisin, la e=pedicin 1 el seguro por cuenta a4ena. 0a

representacin indirecta ,a sido cronolgicamente la primera, 1a en el derec,o romano. #n realidad, como bien se ,a obser7ado, la e=presin representacin indirecta encierra un contrasentido9 pues la palabra representacin implica la creacin de un 7nculo directo entre dos personas o dos patrimonios 3))5. Por consiguiente es preferible reser7ar el empleo de esta palabra Cnicamente para el caso de ?ue ,ablarB a continuacin. 0a representacin directa o propia se da cuando el su4eto de la declaracin de 7oluntad, al celebrar el negocio con el tercero, emite la declaracin en nombre del su4eto del interBs, ,aciendo de ese modo conocer a su cocontratante ?ue los efectos 4urdicos 1 econmicos del negocio recaerAn directamente en su representado. -omo consecuencia de tal declaracin o del conocimiento de esa circunstancia por los terceros en los supuestos de representacin tAcita, el negocio produce directa e inmediatamente efectos entre el tercero contratante 1 el su4eto del interBs 3representado5, los cuales tienen acciones directas 1 recprocas para e=igirse el cumplimiento de lo pactado o el resarcimiento de los per4uicios, en su defecto. '.( FI# .#! "# 0A R#PR#!# .A-IO 0a representacin puede originarse en relaciones de derec,o pCblico o pri7ado, a ttulo gratuito u oneroso. #n el derec,o pri7ado, la representacin puede pro7enir de relaciones 4urdicas 7ariadsimas, tales como las de familia, de sucesin, locacin, mandato, sociedad, ?uiebra, gestin de negocios. 0a generalidad de los autores distingue la representacin legal o necesaria, de la 7oluntaria 3)%5. 0a primera se origina cuando la le1 impone un representante a personas fsicas incapaces o imposibilitadas de actuar, o a personas 4urdicas. 0os principales supuestos de representacin necesaria son: a5 el padre o la madre en e4ercicio de la patria potestad 3arts. %<' 1 sigts., cd. ci7il59 b5 el tutor 1 el curador 3arts. 2// 1 sigts., '<* 1 sigts., cd. ci7il59 c5 curadores especiales 3arts. <), ))8, )'/, )'*, )'6, %/%, %*%, '*8 1 sigts., cd. ci7il9 <6, le1 de matr. ci7il59 d5 sndicos 1 li?uidadores de las ?uiebras 1 concursos9 e5 gestor de negocios en el caso del art. %%6/ del cd. ci7il 3gestin representati7a5. 0a representacin 7oluntaria se origina directamente en la 7oluntad del representado, ?uien confiere al representante la autori@acin o poder para ?ue emita declaraciones de 7oluntad negociables, cu1os efectos ,abrAn de recaer en

su propio crculo de intereses. #n este caso la le1 no ,ace mAs ?ue reconocer los efectos 4urdicos ?ueridos mediante el otorgamiento de ese poder. .anto la representacin necesaria como la 7oluntaria producen el mismo efecto, consistente en ?ue las consecuencias del negocio concluido por el representante con el tercero recaen directamente sobre el representado9 pero difieren en algunas circunstancias tales como, por e4emplo, en ?ue en la representacin necesaria la le1 prescinde de la 7oluntad del representado, a ?uien ella considera incapa@ o imposibilitado de tomar una determinacin9 en tanto ?ue en la representacin 7oluntaria, el representado es capa@ de actuar 1, por consiguiente, su 7oluntad es re?uisito indispensable para la 7alide@ 1 eficacia del negocio representati7o 3)25. #n este estudio slo nos interesa la representacin 7oluntaria. Por lo dic,o puede ad7ertirse 1a ?ue la representacin se origina no solamente en un contrato de mandato sino en una serie 7ariadsima de relaciones 4urdicas. As, tienen facultad de representar, el factor, el dependiente autori@ado para 7ender al menudeo 3art. )8), cd. de com.5 en lo relati7o al cobro del precio, el socio con uso de la firma social, el capitAn respecto del armador, el 4efe de estacin respecto del transportador en el caso del art. %&8 del cd. de com., el consignatario del bu?ue respecto del armador, etc. o todas estas representaciones ofrecen una anAloga e=tensin de facultades9 pero dentro del Ambito de los poderes conferidos a cada representante, los actos reali@ados por Bl 7inculan al representado. #l caso tpico 1 mAs frecuente de la representacin es el del mandato representati7o. Por eso los cdigos de filiacin latina, confundiendo el mandato con la representacin, disciplinan Bsta dentro del captulo consagrado a a?uBl. As lo ,ace nuestro cd. ci7il, ?ue en el art. )*/& declara aplicables las disposiciones del mandato a una serie de representaciones enumeradas en sus 7arios incisos. Pero este mismo precepto re7ela ?ue el codificador ,a estimado necesario ,acer una declaracin e=presa de e=tensin de las reglas del mandato a otras representaciones no emergentes de ese contrato. $ esta e=tensin de la disciplina de una institucin a otra serA posible en la medida en ?ue la consientan la naturale@a 1 las particularidades de esta Cltima. 8. ( 0A R#PR#!# .A-IO $ O.RA! FIGIRA! EIRI"I-A! AFI #!: PR#!.A-IO

"# OMRA9 : I -II!;9 R#!PO !AMI0I"A" POR K#-KO I0I-I.O AE# O9 P#R!O A! EIRI"I-A! $ ORGA O! "#0IM#RA .#!9 -O .RA.O! A FA>OR "# .#R-#RO!

0o dic,o ,asta a,ora puede ser7ir 1a para caracteri@ar la figura de la representacin frente a otras ?ue, si bien tienen algunos tra@os comunes con ella, ofrecen en cambio diferencias tales ?ue impiden su confusin. a5 Ka1 situaciones en ?ue una persona e4ecuta ,ec,os materiales en interBs de otra9 por e4emplo, planta o constru1e. #n tales supuestos ,a1 simplemente una prestacin de obra, pero no una representacin. 0a diferencia sustancial consiste en ?ue en la primera el agente e4ecuta un ,ec,o material, en tanto ?ue en la segunda emite una declaracin de 7oluntad. 0a prestacin de obra o de ser7icios forma, por lo comCn, el contenido del contrato de locacin de obra o de ser7icios9 1 este contrato puede tener por ob4eto tanto una obra material como una inmaterial 37. gr., un traba4o intelectual5. Pero en tanto ?ue el opus immateriale constituti7o de la locatio 3operis u operarum5 consiste en ?ue el locador pone al ser7icio del locatario sus facultades intelecti7as, en la representacin el representante pone al ser7icio del representado sus facultades 7oliti7as, es decir, su propio aptitud de ?uerer 1 de emitir declaraciones de 7olicin 3)'5. 0a prestacin o la locacin de obra o de ser7icios puede ir unida a la representacin. Por e4emplo, los gerentes tBcnicos de las sociedades annimas 3art. 2'', cd. de com.5 son locadores de ser7icios con representacin. #n esos supuestos ,a1 locatio operarum immaterialium. Pero a 7eces tambiBn puede darse la locacin de obra o de ser7icios materiales o manuales con representacin, como ocurre con los domBsticos 1 personas de ser7icio, ?ue tienen representacin limitada de sus patrones para efectuar los gastos cotidianos de la casa. b5 .ambiBn el nuncius o mensa4ero es un locador de obra o de ser7icios9 no es mAs ?ue un instrumento e4ecutor de la transmisin de una declaracin de 7oluntad, anAlogo a una carta o a un telegrama. !u 7oluntad personal no inter7iene para nada en la reali@acin del ,ec,o o en la celebracin del negocio 4urdico. #n cambio, el representante pone en 4uego su propia aptitud de ?uerer, 1 es la declaracin de su 7oluntad la ?ue produce efectos 4urdicos con repercusin en la esfera de intereses del representado 3)85. "e all ?ue el representante deba ser capa@ de ?uerer, en tanto ?ue el nuncius puede ser un incapa@ absoluto. #n situacin seme4ante a la del nuncius se encuentra el intBrprete, el cual se limita a traducir de un idioma a otro una declaracin de 7oluntad 1a formada, pero sin agregar nada de la su1a propia. en el negocio en ?ue inter7ienen. i el nuncius ni el intBrprete son partes

c5 -uando una persona ?ue estA ba4o la dependencia o al ser7icio de otra comete un ,ec,o ilcito, surge la responsabilidad del ?ue la tiene ba4o su su4ecin 3arts. )))2 1 sigts., cd. ci7il5. Pero no se puede, en tal supuesto, ,ablar de representacin. #sta tiene siempre por contenido una declaracin de 7oluntad, en tanto ?ue la responsabilidad por el ,ec,o ilcito a4eno surge por la mera comisin de un ,ec,o material, con prescindencia de cual?uier declaracin de 7oluntad del agente o del principal. AdemAs, la responsabilidad por el ,ec,o ilcito de otro se origina ipso facto 1, establecida la dependencia del agente respecto del principal, ?ueda e=pedita la accin. #n tanto ?ue en la representacin es menester ?ue el representante ,aga conocer a los terceros ?ue actCan en nombre del representado 3)<5. d5 -aso interesante es el de las relaciones e=istentes entre las personas 4urdicas 1 sus rganos deliberantes o directi7os. !abido es ?ue las personas 4urdicas son entidades carentes de base o sustratum fsico. -omo tales, su 7oluntad es el resultado de la 7oluntad de las personas fsicas ?ue integran los di7ersos rganos creados por la le1 o por los estatutos para el gobierno del ente. #stos rganos pueden ser de 7ariada especie, pero de ordinario consisten en las asambleas generales 1 en los directores o administradores. 0a asamblea general es, por lo comCn, un rgano deliberante. #lla resuel7e respecto de los actos fundamentales ?ue debe reali@ar la persona 4urdica para cumplir los fines de su creacin. Por lo tanto, la asamblea forma 3o concurre a formar9 con otros rganos5 la 7oluntad del ente9 1 esa 7oluntad puede referirse tanto a actos e=ternos como a actos internos, de mera direccin. Pero la asamblea no declara su 7oluntad a los terceros, como 7oluntad de otra persona. o ,a1 entre la persona 4urdica 1 la asamblea una disociacin de su4etos sino, por el contrario, una compenetracin de entidad 1 rgano integrante. Por consiguiente, no puede ,ablarse en tal caso de representacin. Algo anAlogo puede ocurrir respecto de los directores de una sociedad, ?ue no tengan el uso de la firma social. -omo tales, integran la 7oluntad del ente, pero no la declaran frente a terceros con eficacia 7inculatoria. #l representante declara su propia 7oluntad, pero en nombre de un interBs a4eno. #l rgano es el 7e,culo, el instrumento o el trAmite por por medio del cual se e=presa la 7oluntad del ente social, persona 4urdica, ?ue actCa directamente 1 en nombre propio. Puede ,aber rganos despro7istos de representacin 3asambleas5 1, a la in7ersa, representantes ?ue no son rganos 3apoderados o mandatarios de la entidad5. ada obsta, sin embargo, a ?ue en un mismo su4eto puedan concurrir

las calidades de rgano 1 de representante, cuando se reCnen las condiciones necesarias para la e=istencia de ambas 3)/5. e5 Ka1 ?ue distinguir tambiBn la representacin, del contrato a fa7or de terceros. #n la primera, el representante celebra un negocio 4urdico o emite una declaracin de 7oluntad, 1 todos los efectos emergentes de esa conducta recaerAn en el representado9 en tanto ?ue en el segundo, el ?ue contrata lo ,ace sin poder o autori@acin del beneficiario, actCa en nombre propio, 1 solamente se producen para el beneficiario derec,os creditorios contra los estipulantes. 0os demAs derec,os emergentes del contrato, 1 especialmente las obligaciones, ?uedan dentro de la esfera de intereses de los contratantes, sin repercusin sobre el beneficiario 3)*5. <. ( R#0A-IO #! # .R# 0A R#PR#!# .A-IO , #0 JA "A.O $ 0A 0O-A-IO "# OMRA "urante muc,simo tiempo la doctrina ,a confundido la representacin con el mandato 1, en cierta medida, con la locacin de obra. Pero a partir especialmente de 0aband, se ,an 7enido precisando estos conceptos cada 7e@ con ma1or nitide@. uestro cdigo ?ued en la etapa de la confusin, lo ?ue no es de e=traDar 1a ?ue en el captulo relati7o al mandato >Ble@ !arsfield sufri la influencia predominante de los autores franceses 3Aubr1 1 Rau, Pont, .roplong, .oullier, Proud,on, Pot,ier, "uranton, "elamarre 1 0e Poit7in5, los cuales, a su 7e@, ba4o el influ4o de la legislacin romana, no constru1eron una teora general de la representacin. #sta aparece en Francia slo a partir de los traba4os de -apitant 1 de Pilon. As, pues, segCn el art. )*<6 del cd. ci7il, el mandato e=iste cuando una persona da poder a otra para representarla al efecto de e4ecutar en su nombre 1 de su cuenta actos 4urdicos. "e este precepto parecera surgir ?ue la representacin 1 el mandato son anAlogos o, me4or dic,o, ?ue la representacin es un elemento in,erente al mandato. !in embargo, no es as. Por de pronto, el art. )*6& del cd. ci7il dispone e=presamente ?ue :el mandato no da representacin;9 por otra parte, el art. )6%6 del cd. ci7il agrega ?ue :el mandatario puede, en el e4ercicio de su cargo, contratar en su propio nombre o en el del mandante. !i contrata en su propio nombre, no obliga al mandante respecto de terceros;. A su 7e@, el art. )6'< del cd. ci7il se refiere a :los actos 4urdicos e4ecutados por el mandatario en los lmites de sus poderes 1 a nombre del mandante;, dando a entender ?ue e=clu1e de su disciplina a los actos del mandatario e4ecutados en su propio nombre. Referencia anAloga contiene el art. )68) del cd. ci7il. #n cuanto al cd.

de com., la situacin es mAs clara, 1a ?ue el art. %%) define el mandato sin aludir para nada a la gestin en nombre a4eno9 1 luego, en el art. %%%, distingue e=presamente el mandato stricto sensu, como la administracin de un negocio en nombre de la persona ?ue lo encomienda, de la comisin, ?ue es la administracin de un negocio a4eno con el propio nombre del administrador. "e lo e=puesto resulta ?ue dentro de nuestro rBgimen legal pueden e=istir un mandato representati7o 3mandato stricto sensu5 1 un mandato sin representacin 3comisin5 3)65. .anto el mandato como la representacin tienen por ob4eto la emisin de declaraciones de 7oluntad, 1 esta caracterstica es la ?ue distingue a ambas figuras de la locacin de obra, ?ue slo puede tener por ob4eto la e4ecucin de actos no 4urdicos 3materiales o intelectuales5. Pero a su 7e@ ellas se distinguen entre s por la circunstancia de ?ue el mandatario recibe el encargo 1 asume la obligacin de formular una declaracin de 7oluntad, es decir, de deliberar un negocio 4urdico en el interBs de otro su4eto9 pero el negocio es concluido directamente por el propio su4eto del interBs 3mandante5 o por un tercero autori@ado para representarlo. #n cambio, el representante asume el encargo 1 la autori@acin para concluir un negocio 1a deliberado por el su4eto del interBs 3representado5 o por un mandatario su1o o por el propio representante ?ue a la 7e@ sea mandatario. #n resumen, lo distinti7o es la facultad de concluir el negocio, ?ue tiene el representante, en tanto ?ue el mandatario slo tiene la facultad de deliberarlo 3%&5. 0a definicin del art. )*<6 del cd. ci7il alude al mandatario ?ue es, a la 7e@, representante9 1 precisamente por?ue tiene presente la representacin, el art. )*/& dispone ?ue los preceptos del mandato se aplicarAn a las representaciones enumeradas en Bl. representacin. 0os arts. 22/ 1 22* del cd. de com., al referirse a los directores de sociedades annimas, ,ablan de desempeDo 1 de 7iolacin del mandato. A,ora bien, dentro de un directorio puede ,aber directores pro7istos del uso de la firma social 1 otros ?ue carecen de esa prerrogati7a. .odos los directores deliberan la celebracin de los negocios sociales en las reuniones del directorio9 pero producida la deliberacin 1 resuelta la e4ecucin de un negocio 4urdico, slo pueden concluirlo, es decir, producir las declaraciones de 7oluntad necesarias para perfeccionar el acto, los ?ue tengan autori@acin para ,acerlo. !lo estos Cltimos tienen la representacin del ente. o obstante ello, en los arts. )*6&, )6%6, )6'< 1 )68) 1a mencionados, alude a situaciones en ?ue el mandato no 7a acompaDado de

!inteti@ando las nociones e=puestas, 1 con relacin a la materia comercial, pueden seDalarse casos de: A5 Jandato comercial con representacin. a5 Jandato comercial stricto sensu 3art. %%%, apart. )L, cd. de com.5. b5 Jandato de las administradores de las sociedades annimas con uso de la firma para la conclusin de los negocios 4urdicos 3%)5. c5 0a preposicin institoria 3art. )2%, cd. de com.5. d5 0a relacin entre el principal 1 el empleado 7ia4ante de comercio autori@ado para celebrar negocios en nombre de su comitente. e5 0a relacin entre el principal 1 el empleado autori@ado para 7ender al menudeo 3art. )8), cd. de com.5. f5 0a relacin entre el principal 1 el empleado autori@ado para encargarse de una parte de la administracin del establecimiento 3art. )'/, cd. de com.5. M5 Jandato comercial sin representacin. a5 0a comisin 3art. %%%, apart. %L, cd. de com.5. b5 Jandato de los administradores de las sociedades annimas sin uso de la firma. -5 0ocacin de ser7icios con representacin. a5 0a relacin e=istente entre la sociedad annima 1 su gerente tBcnico o delegado, e=traDo al directorio 3art. 2'', cd. de com.5 3%%5, cu1as funciones son eminentemente tBcnicas 1 administrati7as. b5 0a relacin de a4uste del capitAn 3arts. 6&', 6&/, 62), 6'', 6'<, 6'/, 68&, 68), 68%, etc., cd. de com.5. "5 0ocacin de ser7icios sin representacin. 0a relacin entre el comerciante 1 el llamado :corredor libre; o el simple corredor. #n las ,iptesis planteadas sub -5 1 "5, a 7eces puede ,aber, en lugar de una locacin de ser7icios, una locacin de obra. -uando en un mismo indi7iduo coinciden las in7estiduras de mandatario 1 de representante, el 7nculo del mandato funciona en las relaciones puramente internas entre mandante 1 mandatario9 en tanto ?ue la representacin funciona en las relaciones e=ternas del negocio, es decir, frente a los terceros contratantes. /. ( #0 PR#!.A OJMR#

#n su origen, la palabra prestanombre sir7i para designar una persona ?ue figuraba ficticiamente como celebrante de un negocio 4urdico en nombre propio, pero ?ue en realidad actuaba en interBs de otro9 1 por la similitud aparente de la situacin creada, la doctrina 1 la 4urisprudencia tendieron a 7er en el prestanombre un mandatario sin representacin 3%25. Pero esa asimilacin de situaciones es fruto de una confusin. 0a interposicin de una persona en la celebracin de un negocio puede ser real o ficticia9 1 esto re?uiere algunas e=plicaciones. !e ,a 7isto ?ue en muc,os casos se produce el desdoblamiento de la 7oluntad 1 del interBs ?ue actCan como integrantes del concepto del derec,o sub4eti7o 3retro, nCm. %5. #n otros tBrminos, se da la situacin de una persona, titular de un interBs 4urdicamente protegido, ?ue encarga a otra la emisin de una declaracin de 7oluntad destinada a celebrar un negocio 4urdico. #ste intermediario encargado de e=teriori@ar la 7oluntad del su4eto del interBs puede inter7enir en el negocio como celebrante efecti7o frente al tercero contratante9 1 en tal supuesto el acto ?ueda concluido para producir sus efectos entre este tercero contratante 1 el intermediario 3mandatario sin representacin5, sin per4uicio de las acciones ?ue luego puedan e4ercitarse entre el intermediario 1 el comitente o dueDo del negocio para transferir a este Cltimo los resultados del acto celebrado. Ka1 a?u una interposicin real de personas, tutelada por el derec,o. #sta interposicin puede obedecer a muc,as causas, entre ellas el deseo del comitente de permanecer oculto frente al tercero contratante9 1 esta ocultacin es perfectamente lcita mientras no per4udi?ue a nadie ni importe 7iolacin a alguna disposicin legal. Pero ,a1 otras situaciones en ?ue dos partes desean celebrar efecti7amente un negocio entre ellas9 mas por moti7os de di7ersa ndole, una de ellas no desea figurar ostensiblemente en la conclusin del acto. #ntonces se ,ace figurar en el negocio, como contratante, una persona interpuesta en lugar de la ?ue desea permanecer oculta. #n otros tBrminos, se finge contratar con cierta persona, cuando en realidad el negocio se celebra 7erdaderamente con otra ?ue permanece oculta 1 ?ue, por lo general, se menciona en un contradocumento. A ese contratante ficticio se le da el nombre de prestanombre o testaferro. #n la realidad de las cosas, el prestanombre permanece inacti7o 1 pasi7o: simula emitir una declaracin de 7oluntad, ?ue 7erdaderamente ,a sido emitida por el contratante oculto o disimulado. 0os efectos acti7os 1 pasi7os del negocio aparentemente recaen sobre Bl9 pero en 7erdad se ,an constituido sobre las personas de los celebrantes ocultos. #n toda inter7encin de un prestanombre

,a1 una simulacin9 1 probado ?ue su actuacin ,a sido simulada, desaparece Bl como celebrante, ?uedando en pie el negocio respecto de los 7erdaderos contratantes 3%'5. o ,a1, pues, mandato ni representacin, sino simulacin.

*. ( #F#-.O! "# 0A R#PR#!# .A-IO Recordemos ?ue en los negocios concluidos por medio de representante ,a1 dos esferas de relaciones e intereses bien delimitadas: una de ellas es la ?ue se crea entre representante 1 representado en 7irtud del otorgamiento de la representacin, 1 la otra es la ?ue se origina respecto del negocio ?ue el representante ,abrA de celebrar con los terceros. #n otros tBrminos: ,a1 un negocio o un ,ec,o en cu1a 7irtud el representado o la le1 confieren al representante el poder para emitir declaraciones de 7oluntad en nombre del primero 3autori@acin representati7a, poder o procura59 1 ,a1 otro negocio en cu1a 7irtud el representante emite frente a terceros las declaraciones de 7oluntad ?ue estA autori@ado a formular en nombre de su representado 3negocio representati7o5. $a ,e dic,o ?ue la representacin 7a unida generalmente a otra figura 4urdica: alguna relacin de familia 3patria potestad, tutela, curatela5, de sucesin 3administracin de la ,erencia5, de sociedad, de mandato, de locacin, de gestin, etc., cu1o lado e=terno destaca. 0a representacin aparece as como una categora en cierto modo accesoria de otra, pero autnoma. $ por lo mismo ?ue la representacin es siempre igual en su naturale@a 1 efectos, sea cual fuere la figura 4urdica a la ?ue se une, la doctrina ,a intentado encontrar la causa Cnica 1 especfica de ella, distinta de cada una de esas relaciones 3%85. #n este estudio interesa solamente la representacin 7oluntaria. -on referencia a ella, se ,a ?uerido encontrar su causa, 1a en un contrato, 1a en una declaracin unilateral de 7oluntad recepticia. Reser7ando el e=amen de este punto para el nCmero siguiente, basta seDalar a?u ?ue sea cual fuere la causa ?ue origina la representacin, el efecto tpico de ella es siempre el mismo, 1 consiste en ?ue el negocio concluido regularmente dentro de los lmites de sus poderes por el representante, se considera como concluido directamente por el representado, en tanto ?ue el primero ?ueda desligado de todas las consecuencias 4urdicas 1 econmicas del acto. 0as relaciones acti7as 1 pasi7as emergentes del negocio se constitu1en directa e indirectamente entre el representado 1 el tercero contratante. #sto es lo ?ue e=presamente dispone nuestro cd. ci7il respecto del mandato 3arts. )62&, )6'< 1 )6'/5. 6. ( #0 #GO-IO -O !.I.I.I>O "# 0A R#PR#!# .A-IO #GO-IO R#PR#!# .A.I>O. FORJA >O0I .ARIA. PO"#R

3PRO-IRA5 $

Aclarado en el nCmero anterior ?ue una cosa es el negocio constituti7o de la representacin 1 otra el negocio representati7o, con7iene establecer la relacin ?ue se plantea entre la 7oluntad emitida por el representado al conferir el poder al representante, 1 la 7oluntad declarada por Bste respecto del negocio celebrado con el tercero contratante. 0a primera corresponde al negocio constituti7o de la representacin9 la segunda, al negocio representati7o. Jediante el negocio constituti7o de la representacin, el representado otorga al representante el poder o la facultad para emitir declaraciones de 7oluntad en su nombre, determina concretamente el contenido de esa facultad 1 le fi4a sus lmites. #l otorgamiento del poder de representacin importa solamente una autori@acin al representante para la celebracin de negocios en nombre del representado. !in entrar al e=amen de las di7ersas teoras propuestas 3%<5, me limito a seDalar mi ad,esin a la e=puesta por KupNa 3%/5, segCn la cual :el apoderamiento 3%*5 no contiene, con arreglo a lo dic,o, la mAs pe?ueDa parte de la 7oluntad determinante del negocio 4urdico 3%65, ni en uno ni en otro sentido. Por el contrario, esa 7oluntad e=iste siempre 1 en todos los aspectos, sin compartirla con nadie, en el representante, 1 el poder es solamente la condicin 1 el lmite para la eficacia de esa 7oluntad. "e este modo los efectos del negocio representati7o se ,allan ciertamente ba4o el imperio de dos 7oluntades9 pero Bstas no se reCnen, como Jitteis enseDa, en un acto de 7oluntad unitario, sino ?ue producen dos actos independientes, psicolgica 1 4urdicamente distintos;. #n el negocio constituti7o de la representacin, el representado ?uiere inmediatamente constituirla, es decir, otorgar una autori@acin a otro. #n el negocio representati7o, el representante ?uiere inmediatamente concluir un negocio con un tercero en nombre de su representado. #ste Cltimo slo mediatamente ?uiere concluir un negocio a tra7Bs de su representante. #ste planteo del asunto tiene importantes consecuencias para determinar el lugar 1 el momento de la perfeccin 1 los 7icios del consentimiento en la celebracin del negocio representati7o. 0a declaracin de 7oluntad emitida por el representante en nombre del representado frente a terceros 3negocio representati7o5 puede ser de la mAs 7ariada ndole: 7enta, permuta, locacin, etc., 1 a ella le son aplicables los preceptos propios del negocio celebrado. A?u nos interesa e=aminar las condiciones propias de la representacin. #llas pueden reducirse a tres: a5 facultad de representar9 b5 contemplatio domini9 c5

actuacin del representante dentro de los lmites del poder conferido mediante la procura. Facultad de representar. Ante todo es preciso ?ue el representante ,a1a obtenido la facultad de representar. #sta puede originarse, como 1a sabemos, en dos fuentes: la le1 o la 7oluntad del representado 3retro, nCm. '5. "e4ando aparte la representacin legal 1 limitando el estudio a la 7oluntaria, ,a1 ?ue seDalar ?ue la 7oluntad del representado mediante la cual el representante obtiene la facultad de emitir declaraciones de 7oluntad con efecto 7inculatorio para a?uBl, se manifiesta tambiBn mediante un negocio 4urdico, esto es, mediante una declaracin de 7oluntad. 0os autores discuten sobre si este negocio 4urdico constituti7o de la representacin es un contrato o una declaracin unilateral de 7oluntad. !egCn la doctrina ?ue puede considerarse mAs aceptada, la representacin se confiere mediante la procura, es decir, mediante una declaracin unilateral de 7oluntad ?ue el representado dirige a los terceros ?ue e7entualmente ,a1an de celebrar negocios con el representante, en cu1a 7irtud el otorgante manifiesta ?ue ,arA su1os los efectos acti7os 1 pasi7os del negocio concluido por el apoderado en nombre de a?uBl 1 dentro de los lmites de los poderes conferidos. #sta procura, ?ue sir7e para acreditar al representante ante los terceros, puede ir unida al acto mismo en ?ue el representante conclu1e el negocio representati7o, o bien puede ser materia de un acto separado. #sta declaracin de 7oluntad es unilateral, pues no re?uiere la conformidad o aceptacin del representante, 1 ad?uiere eficacia tan pronto como llega a noticia de los terceros, 1a sea en forma efecti7a 3comunicaciones, notificaciones5, 1a en forma presunta o ficticia 3inscripcin en registros, publicaciones en diarios5, segCn el rBgimen establecido en cada caso por la le1. 0a procura u otorgamiento del poder tiene solamente eficacia e=terna, es decir, respecto de terceros 32&5. #n el lado interno, esto es, en las relaciones entre representante 1 representado, rige la disciplina del otro negocio en el ?ue se origina la representacin: mandato, sociedad, locacin, etcBtera. #n el negocio constituti7o de la representacin 3procura5 funciona Cnicamente la 7oluntad unilateral del otorgante 3representado5, en el sentido de declarar ?ue ,arA su1as las consecuencias acti7as 1 pasi7as del negocio ?ue el representante conclu1a en nombre de a?uBl, pero sin ?ue la 7oluntad del otorgante inter7enga a los efectos de concluir el negocio representati7o. #n este Cltimo, por el contrario, 7a contenida una declaracin de 7oluntad del representante, ?ue la

emite como su1a propia, en el sentido de concluir el acto en nombre del representado. As, pues, en el negocio representati7o actCan dos 7oluntades 3fuera, por supuesto, de la del e7entual tercero contratante5: )5 la del representante, ?ue se manifiesta directa 1 personalmente mediante su declaracin de ?uerer celebrar el acto9 %5 la del representado, ?ue se manifiesta indirectamente a tra7Bs de la actuacin del primero. #sta situacin plantea una serie de problemas ?ue con7iene aclarar. Ante todo, O?uiBn debe ser considerado contratante frente al tercero: el representante o el representadoP -ontratante es, desde luego, el ?ue celebra o da 7ida al contrato. #s cierto ?ue el ?ue ?uiere comprar, 7ender, dar en prBstamo, etc., es el ?ue otorga la procura 1 no el apoderado9 pero en realidad ?uien emite la declaracin de 7oluntad, 1 la emite precisamente como su1a, si bien con el alcance de transferir sus resultados a otro, es el representante 32)5. "e la afirmacin de este principio surgen importantes consecuencias. As, el negocio representati7o se considera concluido por la declaracin de 7oluntad del representante. #n consecuencia, el lugar de perfeccionamiento 1 el tratamiento del negocio, considerado como entre presentes o entre ausentes, tendrAn como base la persona del representante 1 no la del representado. #n cuanto a la forma de otorgamiento de la procura, los autores di7ergen. 0a opinin tradicional sostiene ?ue, tratAndose de un negocio representati7o solemne o formal, el poder mediante el cual se confiere al representante la facultad para reali@arlo debe ser otorgado con las mismas formalidades ?ue las re?ueridas para la conclusin de a?uBl 32%5. #n cambio, la doctrina italiana moderna, fundada en la autonoma de la procura respecto del negocio representati7o, afirma la posibilidad de ?ue la primera sea e=tendida sin los re?uisitos formales necesarios para la conclusin del segundo 3225. #n nuestro derec,o el punto ,a sido resuelto e=presamente por el art. ))*', cinc. /L del -id. ci7il en el sentido de la opinin tradicional. !in embargo, en ciertos casos particulares como el de la representacin institoria, el poder no estA sometido a formas especiales9 1 una 7e@ inscripto en el Registro pCblico de comercio, es efica@ respecto de terceros 1 autori@a al factor a reali@ar todos los actos comprendidos dentro del giro del establecimiento, sea cual fuere la forma a ?ue Bstos estu7ieren sometidos 3arts. )22 1 )28, cd. de com.5. )&. ( 0A >O0I .A" "#0 R#PR#!# .A .#. FA0.A "# R#PR#!# .A-IO . R#PR#!# .A-IO APAR# .#

!i el 7erdadero contratante, en el negocio representati7o con7encional, es el representante 1 no el representado9 si el ?ue declara su 7oluntad de asumir derec,os 1 obligaciones es el primero 1 no el segundo, se infiere la consecuencia de ?ue para determinar la perfeccin 1 la 7alide@ del negocio ,a1 ?ue atender a la 7oluntad del representante 1 no a la del otorgante del poder 32'5. Por consiguiente: a5 #l negocio concluido personalmente por el representante con el tercero debe considerarse como celebrado entre presentes, aun?ue el representado estB ausente. b5 #l representante debe tener discernimiento, es decir, debe ser apto para formarse una 7oluntad 1 declararla9 pero la capacidad personal para reali@ar el negocio representati7o debe tenerla el representado. #l representante slo declara su 7oluntad de concluir el acto 1, por lo tanto, basta ?ue tenga la aptitud necesaria para efectuar esa declaracin en nombre de a?uBl. #l representado es ?uien celebra el acto por intermedio de su apoderado9 1 por lo tanto es Bl ?uien debe tener la capacidad 4urdica necesaria para reali@arlo 3285. #n este orden de ideas, 1 con referencia al mandato, el art. )*6/ del cd. ci7il admite ?ue el mandato pueda ser conferido 7Alidamente a un incapa@. c5 0os 7icios de la 7oluntad ?ue influ1en en la eficacia del negocio concluido son los del representante 1 no los del representado. As, el negocio serA anulable, si el consentimiento del representante fue 7iciado por error, dolo o 7iolencia 3art. )&'8, cd. ci7il59 e igualmente ,abra ?ue atender a la buena o mala fe de Bste, en los supuestos de ad?uisicin de la posesin, si no fuera por?ue el cd. ci7il, alterando los buenos principios, ,a dado predominio a la buena o mala fe del representado 3art. %26/5. #l principio de la buena o mala fe del representante no es absoluto, 1 tambiBn el conocimiento del representado puede influir en la 7alide@ del acto. As, por e4emplo, el negocio sera impugnable cuando el otorgante del poder, conociendo circunstancias ?ue podan in7alidar el negocio, recurre a la representacin para eludir pro,ibiciones o limitaciones ?ue le ,ubieran impedido actuar personalmente o ?ue ,ubieran 7iciado el acto si as lo ,ubiera celebrado 32<5. d5 #n los casos de e4ercicio profesional del comercio, es el representado 1 no el representante el ?ue ad?uiere la calidad de comerciante. e5 #s el representado ?uien debe poseer los ttulos profesionales ,abilitantes para reali@ar el negocio, pro7eerse de las patentes, lle7ar los libros pertinentes

1, en general, cumplir todos los re?uisitos e=igidos para la celebracin del acto 32/5. Puede ocurrir ?ue alguien in7o?ue la calidad de representante sin tenerla, o bien cuando 1a se ,ubiese e=tinguido su representacin. #s el caso del llamado falsus procurator, en el ?ue slo e=iste una representacin aparente, 1a ?ue en realidad falta el poder necesario para concluir el negocio en nombre de otro. #l acto celebrado por el falsus procurator carece de 7alide@ como negocio representati7o, desde ?ue falta el poder constituti7o de la representacin, 1 carece asimismo de 7alide@ como negocio personal del representante aparente, 1a ?ue Bl no trat por derec,o propio sino en nombre de otro 3art. ))<), cd. ci7il5. 0a nulidad del negocio representati7o de4a a sal7o el derec,o de los terceros contratantes de buena fe a e=igir del falso representante el resarcimiento de los daDos causados. Por su parte, el pretendido representado puede ratificar el negocio 1 asumir todas sus consecuencias acti7as 1 pasi7as9 1 esa ratificacin puede ser e=presa o tAcita, esto es, puede consistir en actos de e4ecucin del negocio concluido por el falsus procurator, ?ue re7elen la 7oluntad del dominus negotii de aceptarlo en todas sus partes. )). ( 0A :-O .#JP0A.IO "OJI I; #l segundo de los re?uisitos necesarios para la e=istencia de la representacin 3retro, nCm. 65 es la denominada contemplatio domini. As se llama tradicionalmente a la e=igencia de ?ue el representante ,aga saber a los terceros con ?uienes trata, ?ue el negocio lo celebra en nombre de otro9 en otros tBrminos, ?ue su declaracin de 7oluntad tiende a satisfacer un interBs a4eno. #ste conocimiento por parte de los terceros debe ser simultAneo o anterior al momento de celebrar el negocio representati7o. !i fuese posterior, carecera de eficacia, pues el acto ?ued perfeccionado entre el tercero contratante 1 el representante, pero no como negocio representati7o sino como reali@ado por este Cltimo en nombre propio. Por consiguiente, los efectos del negocio se produciran respecto del representante 1 no del representado. Para transferir esos efectos a este Cltimo sera menester un nue7o negocio traslati7o 32*5. -laro estA ?ue no siempre es necesaria una declaracin solemne o formal de actuar en nombre a4eno, pues tambiBn a?u se admite la posibilidad de ?ue esa actuacin sea fAcilmente inferible de las circunstancias ob4eti7as 1 sub4eti7as ?ue acompaDan a la conclusin del negocio representati7o 3265, tales como las relaciones anteriores de negocios, el lugar de la contratacin, el empleo de

papeles con membrete, la e=,ibicin del documento de mandato, etc. #n algunas ,iptesis especiales la le1 establece presunciones de actuacin en nombre a4eno 37. gr., art. )2*, cd. de com.5. 0o corriente es el empleo de la firma social por ?uien tiene el uso de ella, o bien la firma del celebrante precedida de las enunciaciones :por poder;, :por mandato;, :en representacin de;, u otras e?ui7alentes, o bien por simples abre7iaturas tales como :p. p.; 3por poder5. #n el caso frecuente de los negocios concluidos por persona :a designar; se entiende, por lo general, ?ue el contratante ,a actuado en nombre propio pero reser7Andose el derec,o de con7ertir el negocio en representati7o tan pronto designe la persona para ?uien actu 1 Bsta acepte la contratacin 3'&5. Interesante es el caso del seguro concluido :por cuenta de ?uien corresponda;. 0a doctrina pre7alente tiende a 7er en este supuesto no un caso de representacin sino un contrato a fa7or de terceros 3')5. )%. ( 0A A-.IA-IO "#0 PO"#R #l tercer re?uisito seDalado por la doctrina consiste en ?ue el representante actCe dentro de los lmites seDalados por el poder conferido. #stos lmites estAn determinados por la le1, en la representacin necesaria, 1 por la 7oluntad del representado en la 7oluntaria. #n este Cltimo supuesto, esa 7oluntad se e=presa en el instrumento de otorgamiento del poder9 1 los terceros ?ue tratan con el representante tienen derec,o a e=igirle la e=,ibicin de dic,o instrumento para cerciorarse de la e=tensin de las facultades in7ocadas por Bl 3art. )62*, cd. ci7il5. #n el caso de la representacin institoria, la e=tensin de las facultades resulta de la naturale@a de la gestin encomendada al factor 3arts. )28 1 )'%, cd. de com.5. Fuera del campo de las facultades otorgadas por el poder no e=iste "# .RO "# 0O! 0IJI.#! "#0 PO"#R. #F-#!O O AMI!O

representacin, 1 el negocio celebrado por el representante e=cediBndose de los lmites de la representacin no obliga al representado 3art. )62), cd. ci7il59 pero Bste podrA ratificar lo actuado 1, en tal supuesto, ?uedarA 7inculado por el negocio celebrado en su nombre 3arts. )628 1 )62<, cd. ci7il5. "istinta de la ,iptesis de e=ceso de poder es la de abuso del mismo. #n la primera, el representante ,a actuado fuera del Ambito de sus facultades 1, por consiguiente, no ,a1 representacin. #n la segunda, el representante ,a actuado dentro de la esfera de sus facultades, pero en forma abusi7a 1 per4udicial para su representado. #n tal caso e=iste representacin 1 el representado ?ueda

obligado frente a los terceros contratantes por los actos de su representante, sin per4uicio de su derec,o a e=igirle la reparacin del daDo causado por el desempeDo abusi7o del encargo 3art. )6&', cd. ci7il5. )2. ( R#PR#!# .A-IO -O0#-.I>A

!uele darse el caso de ?ue se designen 7arios representantes para actuar en nombre de una persona fsica o 4urdica. Ka1 en ese supuesto, representacin colecti7a. 0os representantes pueden actuar, segCn lo ,a1a establecido la 7oluntad del representado, en forma con4unta o separada. #n el caso de la representacin con4unta, todos los apoderados reunidos integran una sola 7oluntad representati7a9 1 basta ?ue una sola de las 7oluntades indi7iduales estB 7iciada, para ?ue se considere 7iciada la 7oluntad colecti7a. !in embargo, el error o la ignorancia de uno solo o de 7arios no alcan@a a 7iciar la 7oluntad colecti7a si el falso conocimiento de la situacin del negocio fuese imputable a otro de los representantes ?ue, conociendo la 7erdadera situacin, no la comunic a sus co(representantes9 pues, pro7iniendo el 7icio de uno de los propios elementos ?ue integran la 7oluntad colecti7a, los terceros contratantes no tienen por ?uB sufrir las consecuencias de una negligencia o descuido ?ue no les son imputables 3'%5. 0o ?ue interesa en el caso de la representacin con4unta, es ?ue todos los representantes den su consentimiento9 pero no es preciso ?ue lo den en el mismo acto ni en idBntica forma. Masta ?ue todos esos consentimientos se encuentren reunidos en el momento en ?ue ,a1a de considerarse perfeccionado el negocio. !al7o, naturalmente, las ,iptesis en ?ue la le1 o las 7oluntades de los propios contratantes o representados ,a1an establecido formalidades o procedimientos determinados. #n todos estos supuestos rige, como en los demAs relati7os a la representacin, subsidiariamente la disciplina del mandato 3art. )*/&, cd. ci7il5. )'. ( R#PR#!# .A-IO -O #F-0I!I>I"A"

-on alguna frecuencia la representacin suele ir acompaDada de una con7encin mediante la cual se concede al apoderado la e=clusi7idad de la representacin. #n otros tBrminos, el otorgante del poder se compromete a no conceder la representacin para reali@ar negocios anAlogos a otras personas distintas del representante designado, dentro de la misma pla@a o de una @ona determinada o de todo el pas9 1, en reciprocidad, el representante beneficiado con la concesin se compromete a no representar a otros comerciantes ?ue realicen negocios del mismo gBnero. Obser7a >i7ante ?ue estos dos 7nculos son

correlati7os, de tal modo ?ue la e=clusi7idad acordada por el principal re?uiere necesariamente la del representante respecto de a?uBl 3'25. !i bien eso es as en principio, nada impide ?ue concedente 1 concesionario estipulen otra cosa, pues ningCn interBs pCblico aparece comprometido en tales con7enciones. #l pacto de e=clusi7idad es siempre accesorio de algCn otro, 1a ?ue no se concibe la obligacin negati7a de no representar a otro o de no 7alerse de la obra de otro, si no e=iste un contrato o negocio principal cu1as finalidades se pretende refor@ar mediante esta con7encin. 0a e=clusi7idad puede unirse a negocios de di7ersa ndole. $ la determinacin de Bstos tiene importancia por?ue segCn sea la especie del contrato principal 7aran las modalidades de la e=clusi7idad. As, cuando Bsta 7a unida a un mandato, a una representacin o a una comisin, puede ser re7ocada ad nutum, 1a ?ue el mandatario debe seguir siempre las instrucciones del comitente 3arts. )6&8, )6)< 1 )6/&, sal7o el caso e=cepcional del art. )6//, cd. ci7il59 en tanto ?ue si se tratara de 7entas, el pacto de e=clusi7idad sera irre7ocable unilateralmente 3arts. )6// 1 )%&&, cd. ci7il5, 1a ?ue el concesionario de 7entas actCa en forma autnoma al fi4ar el precio de la re7enta 1 establecer las condiciones frente a sus clientes 3''5. #n tal supuesto, la e=clusi7idad con7enida entre concedente 1 concesionario es un pacto accesorio de un contrato bilateral ?ue no puede ser de4ado sin efecto por 7oluntad de uno solo de los contratantes. #n conclusin, para establecer las particularidades del pacto de e=clusi7idad ,a1 ?ue tener siempre presente la naturale@a del negocio principal al ?ue 7a unido. )8. ( R#PR#!# .A-IO # EII-IO

#n el caso de la preposicin institoria, entre los poderes del factor deben considerarse incluidos los de representar al principal en 4uicio, tanto acti7a como pasi7amente, segCn doctrina generalmente admitida. Pero en el supuesto de los representantes para celebrar actos determinados, la representacin se agota con el cumplimiento de los negocios para los cuales fueron autori@ados. Por consiguiente, en caso de acciones 4udiciales emergentes de negocios celebrados por representantes especiales ?ue no sean factores, ellos no podrAn litigar acti7a ni pasi7amente en nombre de sus principales, 1 slo podrAn reali@ar los actos meramente conser7atorios de los derec,os de sus comitentes, tales como protestos 1 comprobaciones 4udiciales 3'85. )<. ( !I!.I.I-IO "#0 R#PR#!# .A .#

#n el caso de la representacin institoria 1 de la de los empleados, la le1 pro,be ?ue el representante pueda ,acerse sustituir por otro en su representacin 3art.

)<), cd. de com.5 a menos ?ue tenga autori@acin escrita de los principales. #llo no significa, sin embargo, la in7alide@ de la sustitucin9 1 lo ?ue ocurre es, simplemente, ?ue a falta de tal autori@acin escrita, el representante responderA a su representado por los per4uicios originados por la actuacin del sustituto 3art. )6%', cd. ci7il5. )/ ( PRI#MA "# 0A R#PR#!# .A-IO "esde ?ue la representacin 7a unida a di7ersos negocios 4urdicos 3mandato, locacin, sociedad, etc.5, la prueba de ella resultarA en muc,os casos de la prueba del negocio al cual 7a unida. #n otros casos, ella resultarA de un acto escrito 3poder o procura5 pCblico o pri7ado9 1 en algunos, ,asta podrA resultar de las circunstancias en ?ue se conclu1 el negocio 3correspondencia, a7isos, etc.5. #n el caso de la representacin institoria ,abrA ?ue estar a las disposiciones especiales del cd. de com. "e todos modos, el tercero ?ue alegara derec,os contra el principal tendrA a su cargo demostrar la e=istencia de la representacin in7ocada por ?uien contrat en nombre de a?uBl, en caso de ?ue ella fuese negada por el dominus negotii. )*. ( FI "# 0A R#PR#!# .A-IO

0as causas de e=tincin de la representacin pueden ser ob4eti7as o sub4eti7as. 0as primeras conciernen a la representacin en s o a la relacin 4urdica fundamental de la ?ue deri7a a?uBlla. 0as segundas ataDen a la persona del representante o a la del representado. #ntre las causas ob4eti7as de e=tincin ,a1 ?ue enumerar: la e=piracin del tBrmino por el ?ue se otorg la representacin9 el cumplimiento del negocio para el ?ue a?uBlla fue conferida9 el cumplimiento de la condicin resolutoria a la ?ue se someti la representacin9 la desaparicin de los elementos sobre la ?ue pudo e7entualmente fundarse una representacin presunta 3'<5. #ntre las causas sub4eti7as de e=tincin figuran: la re7ocacin del poder9 la renuncia del representante9 la muerte o la incapacidad del representante o del representado 3art. )6<', cd. ci7il59 la ?uiebra del representante o del representado 3art. )&8, le1 de ?uiebras ))./)65. Frente a los terceros, los efectos de la e=tincin de la representacin no se producen sino a partir del momento en ?ue les ,ubiera llegado la noticia de esa cesacin 3art. )6</, cd. ci7il5. #special para 0a 0e1. "erec,os reser7ados 3le1 ))./%25 3A5 .raba4o originalmente publicado en 0A 0#$ /*, */).

3)5 .omo estas definiciones te=tualmente de 0A 0IJIA, :.rattato di diritto commerciale. Parte generale;, Jilano(Jessina, )6'&, nCm. )*6, p. 2)' 1 de "# RIGGI#RO(JAROI, :Istitu@ioni di diritto pri7ato;, Jilano(Jessina, <Q ed., )6'2, 7ol. I, G %2, p. //, por parecerme de recomendable claridad. Pero la idea de la fusin de las nociones de seDoro de la 7oluntad 1 de interBs legalmente tutelado es corriente en la ci7ilstica contemporAnea. -fr., entre otros, J#!!I #O, :Januale di diritto ci7ile e commerciale;, Jilano, /Q ed., )6'/, 7ol. I, G *, p. /<9 PIG0IA..I, :#secu@ione for@ata e diritto sostan@iale;, Jilano, )628, nCm. )'. ps. 88 1 sigts.9 F#RRARA, :.rattato di diritto ci7ile italiano;, Roma, )6%), 7ol. I, nCm. <*, ps. 2%&H). 3%5 KIPRA, :0a representacin 7oluntaria en los negocios 4urdicos;, trad. de 0. !anc,o !eral, Jadrid, )62&, p. )), nota ). 325 KIPRA, ob. cit., p. ))9 J#!!I #O, ob. cit., 7ol. I, G '), p. 2&<9 # #--#RI!(RIPP(SO0FF, :.ratado de derec,o ci7il;, trad. de Mlas PBre@ Gon@ales 1 EosB Alguer, Marcelona, )622, t. II, parte )Q, G )<<, p. %22. 3'5 PI0O , #., :#ssai dTune t,Borie gBnBrale de la reprBsentation dans les obligations;, citado por R. POP#!-O(RAJ I-#A O, :"e la reprBsentation dans les actes 4uridi?ues en droit comparB;, Pars, )6%/, p. )', nota. )). 385 GA$O, :Inst.;, II, 68. 3<5 !obre esta materia puede 7erse: EUR!(RI R#0, :"erec,o pri7ado romano;, trad. de 0. Prieto -astro, Marcelona, )62/, G 8*, p. )''9 !OKJ(JI..#I!( S# G#R, :Instituciones de derec,o pri7ado romano;, trad. de S. Roces, Jadrid, )62<, G '%, p. %%&9 P#ROVVI, :Istitu@ioni di diritto romano;, Roma, )6%*, %Q ed., t. I, ps. )'&H%9 ARA GIO RIIV, :Istitu@ioni di diritto romano;, Apoli, )6'<, *Q ed., ps. *2 1 sigts.9 M#..I, :Istitu@ioni di diritto romano;, Pado7a, )6'/, %Q ed., t. I, G /<, p. %%%9 !-IA0OEA, : ego@i giuridici;, Roma, )62*, 'Q ristampa, nCm. 8%, p. %)<9 POP#!-O(RAJ I-#A O, ob. cit., lib. )L, ps. %8 1 sigts. 3/5 Para mis propsitos bastan estos recuerdos. JAs detalles, con relacin a nuestro derec,o, en AGIIAR, :0a 7oluntad 4urdica;, Muenos Aires, )6%', cap. I. 3*5 Rocco, :"iritto commerciale. Parte generale;, Jilano, )62<, nCm. /6, p. 2)). #n toda esta e=posicin sigo mu1 de cerca al autor citado. 365 >O .IKR, :.eora general del derec,o ci7il alemAn;, trad. de .ito Ra7a, #--#RI!(RIPP(SO0FF, ob. cit., t. I, parte

Muenos Aires, )6'*, t. <, ps. 'H89 #

%Q, G )<<, p. %2)9 J#!!I #O, ob. cit., t. I, G '), p. '&8.

3)&5 Para el derec,o romano, cfr. !-IA0OEA, ob. cit., nCm. 82, p. %)69 "#R MIRG, :Pandette;, trad. -icala, .orino, )6&<, 7ol. I, parte )Q, G ))/, p. 282. Para el derec,o moderno: J#!!I #O, ob. cit., t. I, G '), p. 2&29 -KIRO I e AM#00O, :.rattato di diritto ci7ile italiano;, .orino, )6&', 7ol. I, ps. ')* 1 sigts. 3))5 POP#!-O(RAJ I-#A O, p. )'. 3)%5 !-IA0OEA, nCm. 8', p. %2&9 A..I I, :0a dottrina generale della procura. A>ARRI I,

0a reppresentan@a;, Jilano, )6)&, nCm. %, p. 29 >I>A .#, :.rattato di diritto commerciale;, Jilano, )6%6, 8Q ed., t. I, nCm. %'/, p. %<29 :.rattato teorico(pratico di diritto commerciale;, Jilano, )6%&, t. II, nCm. '/), p. )//9 M#..I, :.eoria generale del nego@io giuridico;, .orino, )6'2, nCm. /2, p. 2<*9 J#!!I #O, t. I, G '), p. '&6. 3)25 KIPRA, p. )29 A..I I, p. '.

3)'5 Rocco, nCm. *&, p. 2)%9 >I>A .#, t. I, nCm. %/', ps. %/%H2. 3)85 Rocco, nCm. *&, p. 2)29 -KIRO I e AM#00O, t. I, p. ')'9 >O p. 69 J#!!I #O, t. I, G '), p. 2&%. 3)<5 Rocco, nCm. *&, p. 2)2. 3)/5 Rocco, nCm. *&, p. 2)29 J#!!I #O, t. I, G '), p. 26/9 !A .I ROJA O, :Frammenti di un di@ionario giuridico;, Jilano, )6'/, ps. )<< 1 sigts.9 P0A IO0( RIP#R.(#!J#I , :.raitB prati?ue de droit ci7il franWais;, t. >I, :Obligations;, Pars, )62&, nCm. 86, p. /<. Pero esta distincin entre rgano 1 representante es rec,a@ada por parte de la doctrina. #n este sentido: -KIRO I e AM#00O, t. I, p. ')'9 POP#!-O(RAJ I-#A O, ps. %'2 a %'<, el cual reconoce, sin embargo, ?ue la distincin puede tener utilidad para resol7er problemas de responsabilidad. 3)*5 >O .IKR, t. <, G *', p. '69 M#..I, :.eoria generale del nego@io .IKR, t. <,

giuridico;, p. 286. Para la crtica de las di7ersas teoras sobre la diferencia entre representacin 1 contrato a fa7or de terceros, cfr. PA--KIO I, :I contratti a fa7ore del ter@i;, Jilano, s.Hf., G )*, ps. %2< 1 sigts. 3)65 .al es la conclusin a ?ue ,aba llegado la doctrina italiana moderna con relacin a los cdigos ci7il de )*<8 1 comercial de )**%. -fr. !RAFFA, :"el mandato commerciale e della commissione;, Jilano, s.Hf., nCm. ), ps. < 1 sigts.9 >I>A .#, t. I, nCm. %8', p. %/&9 A>ARRI I, t. II, nCm. '/%, p. )/*9 A..I I, nCm. ', p. * 1 nCm. )8, p. 2%9 0A 0IJIA, nCms. )*6H6&, ps. 2)2 1 sigts. #n Francia la doctrina 1 la 4urisprudencia ,an tardado en admitir la distincin entre

los conceptos de representacin 1 de mandato, ?ue slo en los Cltimos tiempos ,a comen@ado a perfilarse con nitide@. -fr. POP#!-O(RAJ I-#A O, ps. %%2, 1 sigts.9 P0A IO0(RIP#R.(#!J#I , nCm. 88, p. /%. 3%&5 0A 0IJIA, nCms. )*6H6&, ps. 2)' 1 sigts.9 con menos precisin, >I>A .#, t. I, nCm. %8', p. %/&. Rocco, nCm. *), p. 2)/, por su parte, plantea la distincin en otros tBrminos, sobre la base de ?ue tanto el representante como el mandatario tienen la facultad de concluir el negocio 1 slo difieren en ?ue el primero lo delibera 1 conclu1e como a4eno, en tanto ?ue el segundo delibera el negocio como a4eno 1 lo conclu1e como propio. Pero este criterio de Rocco confunde una situacin en ?ue el mandatario actCa simultAneamente como representante. 3%)5 Aun?ue con cierta imprecisin en sus e=presiones, J. RI>ARO0A,

:!ociedades annimas;, 'Q ed., Muenos Aires, )6'%, t. II, nCm. %<6, ps. 2'%H2, distingue entre el mandato 1 la representacin de los administradores 1 gerentes. 3%%5 GR#-O, P., :Il direttore tecnico di una anonima e la rappresentan@a della societX;, en Ri7ista di "iritto -ommercialeT, )62%(II('/69 "# GR#GORIO, :"e las sociedades 1 de las asociaciones comerciales;, en :"erec,o comercial;, de MO0AFFIO(RO--O(>I>A .#, publicado por #diar, t. I, nCm. %/2, p. 8%29 0A 0IJIA, nCm. )6', p. 2%*. 3%25 F#RRARA, :"ella simula@ione dei nego@i giuridici;, Roma, )6%%, 8Q ed., nCm. '8, p. %)8, ?uien critica la confusin9 en el mismo sentido, K. -AJARA, :!imulacin en los negocios 4urdicos;, Muenos Aires, )6'', G 2', p. )2', -ontra: en el sentido de ?ue el prestanombre es un mandatario sin representacin, MI.#RA, :"ella simula@ione nei nego@i giuridici;, .orino, )62<, nCm. %6, p. *8. 3%'5 F#RRARA, :!imula@ione;, nCm. 8), p. %2<. 3%85 >I>A .#, t. I, nCm. %8&, p. %<'9 .IKR, t. <, p. 86. 3%<5 Acerca de las cuales 1 de su crtica puede 7erse: sigts. 3%/5 KIPRA, G %, p. '8. #s el mismo pArrafo ?ue pero mAs bre7e, cfr. J#!!I #O, t. I, G '), p. 2)2. 3%*5 #s decir, el negocio constituti7o de la representacin. A..I I, nCm. %), p. '%, A..I I, G %, ps. 2' 1 A>ARRI I, t. II, nCm. '/', p. )*)9 >O

traduce del alemAn al italiano con otras e=presiones. #n el sentido de KIPRA,

3%65 #sto es, el negocio representati7o. 32&5 A..I I, nCm. *6, p. )8/9 A>ARRI I, t. II, nCm. '/', p. )*)9 Rocco,

nCm. *%, p. 2)*. 32)5 32%5 A>ARRI I, t. II, nCm. '/8, p. )*2. A>ARRI I, t. II, nCm. '/*, p. )*89 A..I I, nCm. 6/, ps. )</ 1 sigts.,

?ue estudia detenidamente el punto 1 ?ue afirma ntidamente la diferencia 1 la autonoma de la procura tanto respecto del mandato como del negocio representati7o, conclu1e afirmando la necesidad de ?ue la procura se a4uste en sus re?uisitos formales a los del negocio representati7o ?ue tiende a reali@ar. 3225 -KIRO I e AM#00O, t. I, p. ')89 !RAFFA, nCm. )), p. 2'9 >I>A .#, t. I, nCm. %8), e5, p. %</9 Rocco, nCm. *2, p. 2%&. 32'5 A>ARRI I, nCm. '/< bis, p. )*'9 >I>A .#, t. I, nCm. %8), p. %<89 Rocco, A..I I, nCm. %%, p. ''. #l cd. ci7il alemAn 3G )<<5 dispone

nCm. *', p. 2%)9

e=presamente: :!oYeit die rec,tlic,en Folgen einer SillenserNlZrung durc, SillensmZngel oder durc, die Renntnis oder das Rennenm[ssen geYisser ImstZnde beeinflusst Yerden, Nommt nic,t die Person des >ertretenen, sondern die des >ertreters in Metrac,t. Kat im Falle einer durc, Rec,tsgesc,Zft erteilten >ertretrungsmac,t 3>ollmac,t5 der >ertreter nac, bestimmton Seisungen des >ollmac,tgebers ge,andelt, so Nann sic, dieser in Anse,ung solc,er ImstZnde, die er selbst Nannte, nic,t auf die InNenntnis des >ertreters berufen. "asselbe gilt 7on ImstZnden, die der >ollmac,tgeber Nennen musste, sofern das Rennenm[ssen der Renntnis gleic,ste,t;. 0a solucin del cdigo alemAn, ?ue es la correcta, debe admitirse tambiBn de iure condendo, como lo ,acen para el derec,o francBs, P0A IO0(RIP#R.( #!J#I , nCm. 8/, p. /': cuando el representante ,a recibido instrucciones precisas para obrar, sin tener libertad de accin, su funcin se aseme4a a la del :nuncius; 3manteniendo, sin embargo, su poder de representacin5 1 entonces ,a1 ?ue atender principalmente a la 7oluntad del representado9 pero cuando el representante tiene poder de deliberar el asunto, o por lo menos cierta libertad para proceder, entonces ,a1 ?ue atender a su propia 7oluntad. 3285 %<*9 A..I I, nCm. %%, p. '89 >I>A .#, t. I, nCms. %8), c5 1 %8%, ps. %<< 1 A>ARRI I, t. II, nCms. '/< bis 1 '//, ps. )*'H89 Rocco, nCm. *', p. 2%),

nota %9 !RAFFA, nCm. 6, p. 2&9 P0A IO0(RIP#R.(#!J#I , nCm. 8*, p. /89 POP#!-O(RAJ I-#A O, p. %2*. 32<5 A>ARRI I, t. II, nCm. '/< bis, p. )*'9 >I>A .#, t. I, nCm. %82, p. %<6.

32/5

A>ARRI I, t. II, nCm. '//, p. )*89 >I>A .#, t. I, nCm. %8%, p. %<6.

32*5 G. !-A"I.O, :0a Trappresentan@a mediataT nellTac?uisto di diritti;, en Ri7ista di "iritto -ommerciale, )6%8(I(8%8. 3265 >I>A .#, t. I, nCm. %88, p. %/'9 3'&5 3')5 A>ARRI I, t. II, nCm. '*2, p. )6&.

A>ARRI I, t. II, nCm. '*', p. )6&. A>ARRI I, t. II, nCm. '*', p. )6&.

3'%5 >I>A .#, t. I, nCm. %<&, p. %/*. 3'25 >I>A .#, t. I, nCm. %86, p. %//. 3''5 >I>A .#, lug. citado. 3'85 >I>A .#, t. I, nCm. %<2, p. %*%. 3'<5 A..I I, nCm. )2), p. %'8.