SUMARIO: l. Definicin.-2. Caractersticas: A. Es un contrato consensual. B. Es un contrato bilateral. C Es un contrato oneroso. D. Es un contrato conmutativo. E. Es un contrato principal. F. Es un contrato de ejecucin instant nea. !. "ransmite el dominio.- #. $u importancia.- %. Clases.- &. 'e(uisitos.- ). El consentimiento.- *. Capacidad.- +. ,bjeto: A. Cosas (ue pueden ser vendidas. B. 'e(uisitos del objeto: a- .osible/ b- 'eal/ c- Determinado o determinable/ d- .ropio/ e- 0o debe pertenecer al comprador. C 1enta de cosa futura 2 venta de esperan3a.- 4. El precio.- A. Concepto.- B. 'e(uisitos: a- .recio en dinero/ b- .recio cierto. C. 5as arras.67. Efectos.- 66. ,bli8aciones del vendedor: A. ,bli8acin de conservar 2 entre8ar la cosa. B. !aranta de la cosa vendida.- 62. ,bli8aciones del comprador: A. ,bli8acin de pa8ar el precio. B. Derec9o a depositar el precio. C. 5u8ar 2 tiempo del pa8o. D. 'esolucin del contrato por falta del pa8o del precio. E. ,bli8acin de recibir la cosa.-6#. :odalidades de la compraventa.- 6%. Compraventa condicional.- 6&. 1enta con pacto comisorio.- 6). Cl usula de no enajenar.- 6*. 1enta ad 8ustum.- 6+. 1enta a ensa2o o prueba.- 64. 1enta con calidad determinada.- 27. 1enta a satisfaccin del comprador.- 26. 1enta con cl usula de arrepentimiento.- 22. 1enta con pacto de retroventa: A. Concepto 2 naturale3a jurdica. B. $u utilidad. C. 'e(uisitos. D. Forma de ejercitar el derec9o. E. .ersonas (ue pueden ejercer la retroventa. F. .ersonas contra las cuales se puede ejercer la retroventa. !. Efectos de la retroventa. 2#. .acto de reventa.- 2%. 1enta con reserva de dominio.- 2&. 1enta con pacto de preferencia: A. $u concepto 2 naturale3a. B. 'e(uisitos. C Efectos. D. 1enta en p;blica subasta. E. <ntrasmisibilidad del derec9o de preferencia.- 2). 1enta con la facultad de se=alar la persona para (uien se compra: A. Concepto 2 naturale3a jurdica. B. 'e(uisitos. C. Efectos.- 2*. .acto del mejor comprador: A. Concepto 2 naturale3a. B. "rasmisibilidad. C Bienes sobre el (ue recae 2 pla3o. D. $olo cabe en casos de venta 2 pa8o. E. 5imitaciones del ar. 2*74 C. F. Efectos.!. Comparacin con el pacto de preferencia.- 2+. :odalidades de la venta de inmuebles.- 24. 1enta en junto> blo(ue o masa.- #7. 1enta por cuenta> peso o medida.- #6. ?urisprudencias.-
l. Definicin
5a compraventa se encuentra definida en el art. 2 C. (ue dice: 5a compra 2 venta es un contrato por el cual una de las partes transfiere a otra el dominio de cosas determinadas por un precio cierto Esta defuncin consa8ra varias de las caractersticas de la compraventa 2 se=ala los re(uisitos de especial relevancia: el objeto 2 el precio. $e8;n los anotadores> esta definicin fue tomada de la obra de Don :odesto Falcn6
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2.
El
Caractersticas
contrato de compraventa tiene las caractersticas si8uientes:
A. Es un contrato consensual
El car cter consensual de este contrato se consa8ra en el art. 2&%7 C. (ue dice: 5a venta se perfeccionar entre comprador 2 vendedor> 2 ser obli8atoria para ambos> si 9ubieren convenido en la cosa objeto del contrato> 2 en el precio> aun(ue ni la una ni el otro se 9a2an entre8ados2 Es cierto (ue el art. 2&#% C. establece (ue la compraventa de inmueble se otor8ar en escritura p;blica/ pero esta no es un re(uisito esencial de su perfeccionamiento. $i no se celebr en escritura p;blica> el contrato e@iste 2 las partes pueden compelerse para su otor8amiento 2 proceder a la inscripcin.
B. Es un contrato ilateral
Es bilateral por(ue se obli8a tanto el vendedor como el comprador. El primero se obli8a a entre8ar la cosa vendida 2 a responder por la eviccin 2 saneamiento. El se8undo se obli8a a pa8ar el precio> lo mismo (ue a recibir el objeto comprado.
C. Es un contrato oneroso
Es oneroso por cuantos ambos contratantes sufren un sacrificio> un 8ravamen. El vendedor se desprende de la cosa 2 el comprador del precio.
D. Es un contrato conmutativo
Es conmutativo por cuanto las partes pueden prever al celebrarse el contrato el sacrificio e(uivalente de sus prestaciones> lo mismo (ue sus ventajas. 0o obstante> a veces puede ser aleatorio> como sucede en las ventas de cosas futuras cuando el comprador asume el ries8o de (ue no lle8aren a e@istir en todo o en parte> o cuando se venden como e@istentes las sujetas a ries8os 2 el comprador los asume> de acuerdo con el art. 2&*6 C.
E. Es un contrato principal
Es principal por(ue subsiste por s solo. 0o necesita de otro para subsistir> como sucede con la 9ipoteca 2 la fian3a.
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El car cter consensual de la compraventa tanto civil como mercantil> lo confirma la Corte $uprema en sentencia de las + a.m. del % de febrero de 64#6> B.?.> .. *)+4.
'. Su importancia
Este contrato es el m s usual 2 en los tiempos modernos se presenta en forma masiva. .or lo e@puesto> es re8ulado en los cdi8os en forma minuciosa.
(. Clases
5a compraventa puede ser civil 2 mercantil. El art. #%6 C.C. se=ala las pautas para distin8uir la venta civil de la mercantil. E@presa: $er n mercantiles las compraventas a las (ue este Cdi8o da tal car cter 2 todas las-(ue se 9a8an de bienes muebles con el objeto directo 2 preferente de traficar> esto es> de revenderlos> o al(uilar su uso De acuerdo con el art. 666 literal i-> la venta de inmueble (ueda sujeta al Cdi8o Civil. Es importante la distincin para determinar la le2 re8uladora del contrato/ a saber: a- De acuerdo con el Cdi8o Civil la venta civil puede recaer sobre bienes muebles o inmuebles/ de acuerdo con el Cdi8o de Comercio> la mercantil slo sobre muebles. b- De acuerdo con el art. 2&)+ C. no pueden venderse las cosas ajenas> bajo pena de nulidad/ en cambio el art. #%2 C.C. e@presa (ue la venta de cosa ajena es v lida 2> como consecuencia> vincula a las partes.
). Re*uisitos
5a compraventa es un contrato 2 como tal debe reunir todos los re(uisitos 8enerales de los contratos: consentimiento> objeto> capacidad 2 causa. El precio 2 la cosa vendida forman parte del objeto del contrato de compraventa> pero en este contrato ad(uieren caractersticas especiales. De a(u- (ue se e@prese (ue son elementos esenciales de la compraventa. B doctrina los califica como elementos especiales. $i falta el precio o la cosa no 9a2 venta. $i falta el precio> por ejemplo> no 9a2 venta> pero puede convertirse en donacin si se 9an llenado los re(uisitos de Asta. El art. 2&## C. establece (ue el contrato no ser ju38ado como de compraventa> aun(ue las partes as lo estipulen> si para ser tal le faltare un re(uisito esencial. "rataremos brevemente sobre el consentimiento> capacidad> objeto 2 precio.
+. El consentimiento
El consentimiento es un re(uisito esencial de todo contrato> 2> como consecuencia> de la compraventa. El consentimiento debe recaer sobre: a- &a cosa compra"a. 0o e@iste contrato v lido si ?uan cree vender el inmueble C 2 ?osA entiende comprar el inmueble D. ?uan cree vender su automvil Datsun 2 .edro cree ad(uirir un ?eep "o2ota. b- El precio. 0o 9a2 contrato v lido si ?uan cree vender el inmueble C por CE677.777 2 .edro cree ad(uirirlo por CE67.777. c- So re la naturale,a "el contrato. 0o 9abr venta ni arrendamiento si ?uan cree vender a pla3o el inmueble C 2 .edro recibirlo en arriendo. 5a venta> como contrato (ue es> se forma por el consentimiento libre del vendedor 2 del comprador. 0o obstante> el art. 2 C. establece al8unos casos en (ue una persona se ve compelida a vender. 5as ventas for3adas no son consideradas como verdaderas ventas> por cuanto falta el consentimiento libre del vendedor. $in embar8o> un fuerte sector doctrinal estima (ue no 9a2 ausencia de consentimiento> 2a (ue Aste se 9a dado por adelantado en el instrumento de donde emana la obli8acin del deudor> o al ad(uirir el inmueble objeto de la e@propiacin. De acuerdo con el citado artculo nadie puede ser obli8ado a vender> sino cuando se encuentra sometido a una necesidad jurdica de 9acerlo> la cual tiene lu8ar en los casos si8uientes:
i-Cuando se decreta la e@propiacin por causa de utilidad p;blica. Este es el ejemplo tpico de la venta for3ada. En Apocas normales no se presenta con muc9a frecuencia/ no sucediendo lo mismo en perodos revolucionarios> la (ue 8eneralmente va acompa=ada con injustas confiscaciones. En la 5e2 de 'eforma A8raria se presentan ambas fi8uras. ii- Cuando por una convencin o por un testamento se impon8a al propietario la obli8acin de vender una cosa a persona determinada. $i es por una convencin estamos en presencia de la promesa de venta. $i es por virtud de testamento estamos en presencia de una car8a a la institucin de 9eredero o a un le8atario. iii- Cuando en la particin de la 9erencia o en la cesacin de comunidad las cosas partibles no admiten divisin o su divisin las 9iciere desmerecer. iv- Cuando los bienes del propietario de la cosa 9ubieren de ser rematados en virtud de ejecucin judicial. $on las ventas judiciales (ue resultan de los juicios (ue los acreedores iniciaron en contra de sus deudores para el cumplimiento de la obli8acin. Entre los autores se discute en torno a la determinacin de (uiAn es el vendedor: la ma2ora sostiene (ue el vendedor es el deudor> representado por el ?ue3/ otro sector opina (ue el vendedor es el acreedor representado por el ?ue3/ otro 8rupo opina (ue vende el ?ue3 en ejercicio de su funcin jurisdiccional. 0uestro derec9o si8ue el primer sistema> por(ue en los arts. 6**& 2 6+6) .r. se dispone (ue el ?ue3 proceder en representacin del deudor demandado a otor8ar la escritura al acreedor ejecutante> se8;n se establece en el art. 2)2% inc. 2 C. v- Cuando la le2 impone al administrador de bienes ajenos la obli8acin de reali3ar todo o parte de las cosas (ue estAn bajo su administracin. Ejemplos: la obli8acin del 8uardador de la 9erencia de vender todos los bienes 9ereditarios de acuerdo con el art. #*4 C./ la obli8acin del albacea de vender los bienes de la sucesin para el pa8o de las deudas de conformidad con el art. 62+& C.
-. Capaci"a"
"odas las personas capaces para obli8arse pueden celebrar la compraventa. .ero al vendedor se le e@i8e (ue adem s ten8a el dominio 2 la libre disposicin de las cosas vendidas. As se dispone en el art. 2&)% C. El art. 2&)& C. se=ala una serie de pro9ibiciones 2 no de incapacidades.
'eal si8nifica (ue e@ista la cosa. 0o es v lida la venta de una cosa (ue dej de e@istir al tiempo de celebrarse el contrato. $er nula por falta de objeto. Ejemplo: Es nula la venta (ue 9ace ?uan a .edro del caballo C> si al tiempo de celebrarse el contrato 2a 9aba muerto. Esto no (uiere decir (ue no se puedan vender las cosas futuras> es decir> las (ue no e@isten> pero (ue se espera (ue e@istan. c- Determinado o determinable. De acuerdo con el art. 2&*2 C.> la cosa es determinada: i- Cuando es una cosa cierta. $e refiere al cuerpo cierto> o sea> a(uel (ue se encuentra determinado en sus elementos esenciales. Ejemplos: el caballo FEl ConsentidoG/ el automvil placa 0o. %+2-27#7> c9asis 67#)*+/ el inmueble C con tales linderos> medidas 2 datos de inscripcin. ii- Cuando la cosa se determina en su especie 2 cantidad. Ejemplo: 67 fane8as de ma3> #7 litros de aceite de semilla de al8odn. $i slo se se=ala el 8Anero> no 9a2 contrato> por cuanto no se sabe cu l es el objeto debido. Ejemplo: te vendo animales. "ampoco 9a2 contrato cuando se se=ala la especie sin la cantidad. Ejemplo: te vendo ma3> frijoles> etc. $e podra cumplir la obli8acin entre8ando un 8rano de frjol o un 8rano de ma3. d- .ropio. 5a cosa objeto de la venta debe pertenecer al vendedor> debe ser propia. Al art. 2&)+ C. e@presamente pro9be 2 declara nula la venta de cosa ajena> pues si nadie puede trasmitir un derec9o (ue no tiene 2 por definicin le8al la venta trasmite el dominio> l8ico es consa8rar la nulidad de la venta de cosa ajena. En los sistemas en (ue la venta no trasmite el dominio> se acepta la venta de cosa ajena. Era la solucin (ue se8ua el Derec9o 'omano. 0o obstante> al8unas le8islaciones (ue distin8uen entre ttulo 2 modo> declaran la nulidad de la venta de cosa ajena. .or el contrario> la venta comercial de la cosa de otro es v lida. ,bli8a al vendedor a ad(uirirla 2 entre8arla al comprador bajo la pena de la indemni3acin de da=os 2 perjuicios. As lo dispone el art. #%2 C.C. .ara el estudio de los efectos de la venta de cosa ajena es preciso distin8uir: efectos con relacin al verdadero propietario de la cosa 2 efectos con relacin a los contratantes.
5a venta de cosa ajena no puede perjudicarle al verdadero propietario (ue no 9a sido parte en el contrato de venta de cosa ajena res inter alios acta> conservando el derec9o de reivindicarla. El verdadero propietario slo pierde la accin reivindicatoria: i-Cuando el comprador ad(uiri la cosa por prescripcin. ii- Cuando se ad(uieren cosas muebles no 9urtadas ni robadas por tercero de buena fe> de acuerdo con el art. 6*)+ C. iii- Cuando el tercero re8istral ad(uiere en virtud de testamento revocado o declarado nulo#. 5a Corte $uprema 9a dic9o (ue la accin de nulidad por la venta de la cosa ajena no la puede ejercer el due=o de ella. $lo los contratantes la pueden ejercer%. Con relacin a los contratantes se producen dos efectos fundamentales: la nulidad de la venta 2 la obli8acin de indemni3ar los da=os 2 perjuicios sufridos por el comprador. En principio la accin de nulidad se establece en beneficio del comprador> (uien debe tener buena fe Hi8norar (ue la cosa era ajena-. .or eso la parte pertinente del art. 2&)+ C. dice: F... si el comprador saba (ue la cosa era ajena no podr pedir la restitucin del precio...G El comprador no slo puede invocar la nulidad como accin> sino tambiAn como e@cepcin. $e invoca como accin a fin de (ue se le devuelva el precio 2 li(uide una situacin conflictiva. $e invoca como e@cepcin a fin de ne8arse a entre8ar el precio. Al vendedor (ue entre8 la cosa no se le concede accin de nulidad de conformidad con la parte pertinente del art. 2&)+ C. (ue dice: F... El vendedor despuAs (ue 9ubiere entre8ado la cosa> no puede demandar la nulidad de la venta> ni la restitucin de la cosa...G. <nterpretado a contrario sensus> antes de 9aber sido entre8ada puede demandar la nulidad. Debemos de reconocer (ue el tema no es pacfico en la doctrina. En nuestro derec9o no e@iste duda de (ue la nulidad es relativa. El art. 2&)+ C. e@presamente dispone (ue es nula> con nulidad relativa> la venta de cosa ajena.
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1er E$C,BA' F,'0,$ <1I0> <0"',DBCC<J0 A5 DE'ECK, 'E!<$"'A5 0<CA'A!LE0$E> :ana8ua> 0icara8ua> 64*4> p.p. ##7 2 ##6. % $. 67 a.m.> del 62 de :ar3o de 642)> B?.> p. &26. $. 62 m. del 6& de ,ctubre de 64#6> B?.> p. *++7. $. 62 m. del 24 de ?ulio de 64#2> B?.> p. +7+2. $. 62 m. del 2* de Febrero de 64#*> B.?.> p. 4)72> $. 66 a.m. del 2) de ?unio de 64%&> B?.> p. 62+#4. $. 67 a.m. del 2+ de ?unio de 64&%> B ?.> p. 6*766/ $. 66 a.m. del #6 de ?ulio de 64)#> B?.> p. #22. $. 67:#& a.m. del ) de ?ulio de 64)&> B?.> p. 272.
Como consecuencia> la venta se convalida o consolida: i-.or la ratificacin (ue de ella 9iciera el propietario. ii- .or la ad(uisicin posterior (ue 9ace del objeto vendido el comprador> sea a ttulo universal Hinstitucin de 9eredero-> o a ttulo particular Hle8ado> venta> donacin> permuta> dacin en pa8o> etc.-. 5a convalidacin tiene lu8ar aun despuAs de presentada la demanda de nulidad por el comprador> aun(ue el tema es discutido en la doctrina. $on varias las teoras (ue tratan de dar fundamento a esta nulidad: la de la rescisin> de la falta de causa> de un error sobre la persona> del error sobre la cosa 2 del error sobre la causa del acto. El otro efecto (ue produce la venta de cosa ajena consiste en indemni3acin de los da=os 2 perjuicios (ue el vendedor debe pa8ar comprador> aun(ue se encuentre de buena fe> como consecuencia de anulacin del contrato o de la reivindicacin de la cosa. .ara (ue comprador sea indemni3ado necesita tener buena fe. El art. 2&)+ C. no comprende las ventas si8uientes: i-5a (ue se refiere a cosas 8enAricas. Ejemplos: cincuenta fane8as de ma3> cien vacas. Estas se pueden ad(uirir al momento de la entre8a. ii- A(uellas en las cuales el vendedor se obli8a ad(uirir los bienes objeto de la venta. En este tipo de venta las partes est n de acuerdo en (ue es condicional. En los anteriores supuestos no 9a2 venta de cosa ajena> pues solamente se difiere la trasmisin de la propiedad> lo cual es permitido. $on> pues> ventas v lidas. 'elacionada ntimamente con la venta de cosa ajena se encuentra la venta de la totalidad de la cosa com;n por uno de los condminos. Esta venta es nula aun respecto de la porcin (ue le corresponde al vendedor. As lo dispone el art. 2&)4 C. 5a solucin del mencionado artculo 9a sido criticada por ser e@cesiva> pues se piensa (ue debe ser v lida la venta por la porcin (ue le corresponde al vendedor. la al la el
Creo (ue la solucin del artculo citado es la justa> pues el comprador 9a credo comprar toda la cosa 2 no una parte indivisa. "ambiAn esta venta puede ser ratificada de acuerdo con el art. 2&)+ C.> pues el art. 2&)4 C. declara (ue el art. 2&)+ C. es aplicable al supuesto de la venta de la totalidad de la cosa com;n. 5os anotadores encuentran un roce entre los arts. 2&)4 C. 2 6+7# inc. 2 C. e- 0o debe pertenecer al comprador. 5a compra de cosa propia no vale. As lo dispone e@presamente el art. 2&*% C. Esta nulidad es absoluta 2 se produce por faltarle causa al contrato.
de (ue no lle8aren a e> el vendedor tendr derec9o a todo el precio> aun(ue la cosa no lle8are a e@istir> si de su parte no 9ubiere culpaG b- Cuando se venden cosas futuras asumiendo el comprador los ries8os de (ue no lle8uen a e@istir en cual(uier cantidad. Ejemplo: se calcula la cosec9a en (uinientas fane8as de cafA 2 slo produjo la finca cien fane8as/ se calcul (ue la cosec9a de ma3 ser de (uinientos (uintales 2 slo produjo doscientos. En tales casos el comprador debe de pa8ar la totalidad del precio> pues 9a comprado una esperan3a. As lo dispone la primera parte del art. 2*62 C. (ue dice: F$i la venta fuere aleatoria por 9aberse vendido cosas futuras> tomando el comprador el ries8o de (ue no lle8aren a e@istir> en cual(uier cantidad> el vendedor tendr tambiAn derec9o a todo el precio> aun(ue la cosa no lle8are a e@istir en una cantidad inferior a la e@presada...G En este supuesto el comprador no 9a tomado el ries8o de la ine@istencia total sino el ries8o de la ine@istencia de una parte> aun(ue sea mu2 pe(ue=a/ como consecuencia> si se produce la pArdida total no 9abr venta por falta de objeto 2 el vendedor debe restituir el precio si 2a lo 9ubiere recibido. As lo dispone el art. 2*62 inc. 2 C. c- Cuando se venden cosas e@istentes> pero sujetas a al8;n ries8o> tomando este ries8o el comprador. Ejemplo: venta de los animales (ue e@isten en la finca C afectada por una se(ua> los (ue est n e@puestos a morirse por falta de a8ua 2 comida. En este caso el vendedor tiene derec9o a todo el precio aun(ue la cosa 9ubiere dejado de e@istir en su totalidad o en parte en el da del contrato. As lo dispone el art. 2*6# C. Esta venta puede ser anulada como dolosa por la parte perjudicada si probare (ue la otra parte no i8noraba el resultado del ries8o a (ue estaba sujeta la cosa. As lo dispone el art. 2*6% C. El dolo puede provenir del vendedor o del comprador Hsaba (ue a la fec9a del contrato 9aba pasado el peli8ro 2 se aprovec9 de ello para comprar a un precio inferior-. 0o es preciso (ue conste e@presamente (ue el comprador asume el ries8o para (ue la venta sea aleatoria en los casos re8ulados por los artculos anteriores. .uede resultar del conte@to del contrato o de la circunstancia (ue rodean el caso> como cuando se vende una cosec9a de cafA de la finca C (ue normalmente produce (uinientos (uintales en cincuenta mil crdobas.
1. El precio A. Concepto
B. Re*uisitos
El precio debe de reunir los re(uisitos si8uientes: debe consistir en dinero 2 ser cierto. a- .recio en dinero. El precio debe consistir en dinero/ pero el art. 2&#) C. admite el precio mi@to (ue consiste parte en dinero 2 parte en otras cosas. Ejemplo de precio o: ?uan le vende a .edro el inmueble C por cien :il Crdobas> de los cuales recibe setenta mil crdobas en efectivo 2 un automvil en treinta mil Crdobas. De acuerdo con el citado artculo para determinar si estamos en presencia de una permuta o de una venta cuando el precio es o debe atenderse preferentemente a la intencin de las partes/ pero a8re8a (ue en defecto de ella se tendr por permuta si el valor de la cosa dada como parte del precio e@cede al del dinero 2 por venta> cuando el dinero e@cede al de la cosa dada como parte del precio. 5a referida disposicin se presta a confusin> pues tal como se encuentra redactada las partes podran convertir en venta lo (ue es permuta o en permuta lo (ue es venta> a pesar de la diferencia de los valores del dinero 2 de la cosa dada. .ero en realidad esa no 9a sido la intencin del le8islador> 2a (ue las partes no pueden desnaturali3ar el contrato> convirtiendo en venta lo (ue es permuta o viceversa. 5a intencin de los contratantes funcionar cuando el dinero 2 las cosas son i8uales o m s o menos i8uales. b- .recio cierto. El art. 2 C. al definir la venta e@i8e como re(uisito el precio cierto. El precio es cierto cuando es determinado o determinable. El precio es cierto: i- Cuando determinan las partes el precio (ue debe de pa8ar el comprador. Es la forma m s usual de determinar el precio. El precio no podr (uedar al arbitrio de uno de los contratantes> pues en tal supuesto no e@istira consentimiento. As lo dispone el art. 2 C. Ejemplos: el (ue fije ?uan Hcomprador-/ el (ue fije .edro Hvendedor-. ii- Cuando se deje su se=alamiento al> arbitrio de un tercero determinado.
As lo permite el art. 2&#* C. $i el tercero no (uisiere se=alarlo Hmuerte> ne8ativa> incapacidad> etc.-> (uedar inefica3 el contrato. $i el tercero 9a procedido de mala fe> con evidente error 2> en 8eneral cuando el precio es bastante desproporcionado> puede ser impu8nado en busca de un reajuste. Esta forma de determinar el precio es poco usual. iii- Cuando se fija con referencia a otra cosa cierta. Ejemplo: 1endo el inmueble C por el precio en (ue lo comprA. iv- Cuando en las ventas de valores> 8ranos> l(uidos 2 dem s consumibles se se=alare por precio el (ue la cosa vendida tuviere en determinado da> bolsa o mercado> o se fije un tanto ma2or o menor (ue el precio del da> bolsa o mercado> con tal (ue sea cierto. Ejemplo: 1ender cien fane8as de ma3 al precio (ue ten8a el da veinte de septiembre del corriente a=o/ vender die3 fane8as de ma3 con el die3 por ciento menos del (ue tuviere el diecisiete de julio del corriente a=o en el :ercado ,riental.
C. &as arras.
$u ori8en se encuentra en el Derec9o 'omano. $on sumas de dinero o cosas muebles Hun anillo ordinariamente en el Derec9o 'omano-> (ue se entre8an como prueba de la celebracin de un contrato o para reservarle a las partes el derec9o de retractarse del contrato. 5as primeras se denominan arras probatorias 2 las se8undas penitenciales. 5as arras probatorias tienen por objeto constatar (ue el contrato se 9a celebrado 2 para este fin el comprador entre8a una cosa o dinero de valor inferior a la cosa vendida. $i el contrato es cumplido> lo recibido se aplica al precio convenido. 0uestro Cdi8o Civil no re8ula este tipo de arras> pero puede ser convenido. $olamente consa8ra las arras penitenciales en el art. 2&&* C. (ue dice: N$i 9ubieren mediado arras o se=al en el contrato de compraventa> podr rescindiese el contrato> allan ndose el comprador a pederlas> o el vendedor volverlas duplicadasN. Estas arras penitenciales producen los efectos si8uientes: a- $i el contrato se cumple> lo entre8ado se aplica al precio convenido. b- Cuando ambos contratantes de com;n acuerdo desisten de la venta> el vendedor debe re8resar las arras al comprador> sin estar obli8ado a dar otro tanto al mismo comprador. c- $i el comprador desiste de la venta pierde las arras entre8adas al vendedor.
d- $i el vendedor es el (ue desiste debe devolver las arras recibidas al comprador> 2 otra cantidad i8ual. En los casos de los dos ;ltimos literales> para retractarse en virtud de las arras> no es preciso (ue e@ista un incumplimiento del contrato de la otra contraparte> pues basta la simple voluntad sin motivaciones de dar por resuelto el contrato. Esto es as por(ue el derec9o concebido en el art. 2&&* C. es diferente al del art. 6++& C. En virtud del primero se puede resolver el contrato sin (ue e@ista incumplimiento/ por el contrario> en virtud del se8undo> es preciso el incumplimiento del otro contratante para (ue proceda la resolucin del contrato. Cuando se produce la resolucin por falta del pa8o del precio> el vendedor tiene derec9o a retener las arras o recibirlas dobladas. As lo dispone el art. 2))% C.
!eneralmente las arras se estipulan en la compraventa. De a(u (ue el le8islador las 9a2a re8ulado en el titulo correspondiente a ese contrato> p ero en
realidad> pueden emplearse en todos los contratos> ra3n por la cual el o Civil <taliano de 64%2> las re8ula en la parte 8eneral de las obli8aciones> conjuntamente con la cl usula penal del art. 6#+2 a 6#+). En el art. #)6 C.C. se dispone (ue las arras se reputan dadas a cuenta del precio 2 en prueba de la ratificacin del contrato> salvo pacto en contrario. Acepta pues> las arras como medio de prueba 2 las arras como medio de retraccin> pero Astas deben pactarse e@presamente.
23. Efectos.
El contrato de compraventa es bilateral 2 como tal produce obli8aciones para ambas partes. El vendedor est obli8ado a conservar> entre8ar 2 8aranti3ar la cosa> como tambiAn a sufra8ar los 8astos de entre8a 2 a recibir el precio. El comprador por su parte est obli8ado a entre8ar el precio 2 a recibir la cosa. Es importante destacar (ue la compraventa produce la trasmisin del dominio de la cosa vendida junto con los ries8os.
a- Conservacin. El vendedor est obli8ado a conservar la cosa tal como se 9allaba al tiempo de celebrarse el contrato sin cambiar su estado> 9asta (ue la entre8ue al comprador. As lo dispone el art. 2&+# C. Como consecuencia de esa obli8acin el vendedor debe de mantenerla en buen estado 2 obtenerse de 9acer mejoras 2 modificaciones en la cosa. 5os 8astos de conservacin corren a cuenta del vendedor> salvo convenio en contrario. Esto resulta por la aplicacin del art. 2&47 C. El deber de custodia se da e el cuerpo cierto> pues cuando lo debido es un 8Anero se puede pa8ar entre8ando cual(uier cosa perteneciente a dic9o 8Anero. O$i la cosa perece por caso fortuito o fuer3a ma2or> (uiAn debe de asumir el ries8oP De acuerdo con los arts. 6+%)> 6+%*> 26*% inc. 2 2 2&*4 C.> los ries8os del cuerpo cierto los asume el comprador desde (ue se celebr la venta> salvo (ue se 9a2a 9ec9o bajo condicin suspensiva> en cu2o caso mientras penda la condicin los ries8os ser n a car8o del vendedor. "ambiAn asume el ries8o el comprador> de acuerdo con el art. 2&+7 C. cuando se trata de cosas (ue suelen venderse a peso> cuenta o medida> pero se=alado de modo (ue no puede confundirse con otra porcin de la misma cosa> como por ejemplo> todo el ma3 (ue se encuentra en el 8ranero de la finca 5os In8eles. $i slo se venden partes indeterminadas de ese 8ranero Hdie3 fane8as de ma3- la pArdida la asume el vendedor> a menos (ue 2a se 9ubiere ajustado el precio 2 de 9aberse pesado> en cu2o caso la asume el comprador. En las ventas al 8usto mientras el comprador no declare (ue le a8rada la cosa el ries8o lo asume el vendedor. 0o obstante> si el cuerpo cierto perece durante la mora del vendedor de entre8ar la cosa> Aste asumir los ries8os. As se desprende de los arts. 6+%* inc. # 2 26)) inc. 6 C. Debemos de tener presente (ue el 8Anero no perece 2 (ue el deudor siempre lo debe entre8ar> 2a sea (ue 9a2a perecido por caso fortuito o por fuer3a ma2or o por su culpa. b- ,bli8acin de entre8ar. En virtud de la entre8a se pone en posesin al comprador para (ue pueda disfrutar de la cosa vendida como propietario. El vendedor debe entre8ar la cosa junto con los accesorios Hllaves> etc.- 2 aumentos despuAs de la venta. 5os frutos naturales pendientes al tiempo de la venta 2 todos los frutos tanto naturales como civiles (ue despuAs produ3ca la
cosa> pertenecer n al comprador> salvo (ue se 9a2a estipulado entre8ar la cosa al cabo de cierto tiempo> pues en este supuesto no pertenecer n al comprador sino vencido el pla3o. As se desprende de los arts. 2&*% inc. 2 2 2&+% C. El art. 2&*% inc. 2 C. se encuentra mal ubicado> pues el problema de los frutos es diferente al de la venta de cosa ajena. $e trata de dos problemas diferentes> por lo (ue deben ser re8ulados en forma separada. 5a entre8a debe 9acerse en el lu8ar convenido 2 si las partes no lo desi8naron se 9ar en el lu8ar en (ue se encontraba la cosa en la Apoca del contrato. As lo dispone el art. 2&+& inc. 6 C. 5a solucin de (ue a falta de desi8nacin convencional se entre8ar la cosa en el lu8ar en (ue se encontraba solo es aplicable al cuerpo cierto. Cuando se trata de un 8Anero la entre8a debe 9acerse en el domicilio del vendedor al tenor de lo dispuesto en el art. 27#6 inc. 2 C. con relacin al pa8o. De acuerdo con el art. 2&+) C. la entre8a debe de 9acerse en el tiempo estipulado en el contrato> 2 si no lo 9ubiere cuando la e@ija el comprador. 5os 8astos de entre8a corren a car8o del vendedor. $on 8astos de entre8a: el acarreo> embalaje> pesaje> medida> etc.> si se tratarA de cosas muebles> los 9onorarios del 0otario> el pa8o de los impuestos de trasmisin> la certificacin de (ue si tiene o no 8ravamen el inmueble> etc. 5os 8astos del testimonio 2 su inscripcin corresponden al comprador. As se dispone en los arts. 2&&+ 2 2&47 C&. Estos mismos artculos permiten (ue se pacte en contrario a la solucin (ue ellos mismos dan. c- Casos en (ue no e@iste o se retarda la obli8acin de entre8ar la cosa. Da 9emos visto (ue la entre8a de la cosa es una obli8acin fundamental del vendedor/ sin embar8o> e@isten al8unos casos en (ue se e@tin8ue o se retarda la obli8acin de entre8ar: i- Cuando por caso fortuito o fuer3a ma2or desaparece la cosa. En tal supuesto el ries8o es del comprador 2> como consecuencia> no puede pedir la devolucin del precio si 2a lo pa8. De no 9aberlo entre8ado podr ser obli8ado a ello. $i la imposibilidad derivada del caso fortuito o fuer3a ma2or fuere temporal Hfalta de solvencia fiscales> etc.-> el comprador puede pedir la resolucin de la venta 2 la devolucin del precio> pero no tiene derec9o para
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De acuerdo con el art. 2 de la 5e2 de <mpuestos de "ransmisiones de <nmuebles se tendr por obli8ado a pa8ar el impuesto al vendedor> pero el Fisco puede tener tambiAn por obli8ado al comprado. .ero si el comprador pa8a puede reclamar lo pa8ado al vendedor.
reclamar los da=os 2 perjuicios> a menos (ue 9ubiere culpa por parte del vendedor. El comprador no puede demandar en tal supuesto el cumplimiento del contrato> salvo (ue pase la imposibilidad. $lo cabe> pues> la resolucin de la venta. ii- Cuando el comprador no 9a pa8ado el precio. El art. 2&4# C. le concede el derec9o de retencin al vendedor cuando el comprador no le 9ubiere pa8ado el precio en la venta de contado. .or el contrario> si el vendedor le 9ubiera concedido un pla3o al comprador para pa8ar el precio no puede ne8arse a entre8ar la cosa. iii- Cuando en la venta a pla3o el comprador cae en insolvencia. As lo dispone el art. 2&4% C. (ue dice: F"ampoco est obli8ado a entre8ar la cosa> cuando 9ubiere concedido un tArmino para el pa8o> 2 despuAs de la venta el comprador se 9alla en insolvencia> salvo (ue afian3are de pa8ar en el pla3o convenidoG. d- $anciones por la falta de entre8a. $i el vendedor no entre8are la cosa> el comprador puede pedir el cumplimiento del contrato o su resolucin> m s los da=os 2 perjuicios en ambos casos. El ejercicio optativo de ambas acciones se produce tanto por la falta de entre8a de bienes muebles como de inmuebles> a pesar de la aparente limitacin con relacin a estos ;ltimos del art. 2&4* C. Esta solucin se desprende del espritu (ue informa el Cdi8o Civil en esta materia> como puede observarse en los arts. 6++&> 2&+) 2 2&4& C.
Eviccin es la privacin de toda o parte de la cosa comprada> en virtud de sentencia judicial. Ejemplo: ?uan vende a .edro el inmueble C> pero Aste es demandado por ?osA con accin reivindicatoria para (ue le restitu2a dic9o inmueble 2 el ?ue3 declara con lu8ar la demanda por sentencia pasada en autoridad de cosa ju38ada. .edro 9a sido evicto> por lo (ue ?uan debe sanear la eviccin de acuerdo con el art. 2&+4 C. E@iste normalmente en virtud de una sentencia (ue condena al comprador a abandonar la cosa comprada por causas anteriores a la venta. .ero tambiAn se dan supuestos en (ue no es preciso la sentencia para (ue se produ3ca la eviccin: -Cuando el tercero detenta la cosa vendida 2 se nie8a a entre8arla al comprador. -Cuando por ser evidentemente indiscutible el derec9o del reivindicante> el comprador se allana a la demanda. 0o es aconsejable esta actitud> 2a (ue es mu2 difcil determinar si nos encontramos frente a un derec9o evidentemente indiscutible/ por lo (ue resulta mejor citar de eviccin al vendedor para evitar (ue este se nie8ue a prestar la 8aranta de conformidad con el art. 2)6* C. Es conveniente insistir sobre la anterioridad del ttulo del tercero. El enajenante no puede 8aranti3ar los ttulos posteriores de ad(uisicin sobre las cosas enajenadas. El vendedor> por ejemplo> no debe la 8aranta de eviccin cuando el inmueble es e@propiado o confiscado en manos del comprador. Cuando la ad(uisicin del derec9o del tercero se produce con posterioridad> pero en base a un ori8en anterior> el ?ue3 tiene suficiente arbitrio para decidir si cabe o no la eviccin. As lo dispone el art. 2)7& C. (ue dice: NCuando el derec9o (ue 9a causado la eviccin es ad(uirido posteriormente a la tradicin de la cosa> pero cu2o ori8en era anterior> los jueces est n autori3ados para apreciar todas las circunstancias 2 resolver la cuestinN. Ejemplo: ?uan vende a Die8o el inmueble C. $i antes de la venta :anuel 2a estaba por ad(uirir el inmueble C por prescripcin 2 poco tiempo despuAs de la venta se 9a cumplido la prescripcin 2 ad(uirido el inmueble> ?uan debe 8aranti3ar a Die8o. .or el contrario> si la prescripcin no se encontraba tan avan3ada al tiempo de la venta no debe la 8aranta> por cuanto Die8o tuvo tiempo suficiente para interrumpir la prescripcin. Esta es una cuestin de 9ec9o (ue (ueda bajo la apreciacin soberana de los tribunales de instancia. El citado artculo termina con las opiniones e@tremas (ue se daban sobre el asunto: unos sostenan (ue se deba la 8aranta 2 otros (ue no se deba. 5a eviccin es parcial cuando se priva de una parte de la cosa Hdie3 9ect reas de una finca de sesenta- o de una de las ad(uiridas Hun caballo de los seis comprados- o cuando se turba el 8oce de la cosa Hse priva de una
servidumbre activa del inmueble vendido o se declara (ue pesa sobre Al una servidumbre pasiva> o un usufructo o 9abitacin-> ii- Efectos. Dos son los efectos fundamentales de la 8aranta de la eviccin: defender al comprador en el juicio e indemni3arlo si perdiere el juicio. iii- Defensa enjuicio. El vendedor debe salir en defensa del ad(uirente. "al obli8acin la consa8ra el art. 2)62 C. (ue dice: FEl enajenante debe salir a la defensa del ad(uirente> citado por este en la forma 2 tiempo (ue desi8ne el Cdi8o de .rocedimiento> en el caso (ue un tercero le demandare la propiedad o posesin de la cosa> el ejercicio de una servidumbre o cual(uier otro derec9o comprendido en la ad(uisicin> o lo turbare en el uso de la propiedad> 8oce o posesin de la cosaG. El enajenante sustitu2e procesalmente al ad(uirente si asume la defensa en el proceso> (uien puede ad9erirse como coad2uvante. Ka2 una sustitucin procesal> al i8ual (ue en la accin oblicua. $e liti8a en nombre propio en virtud de un interAs ajeno> pero (ue le conviene 9acer en su beneficie-. 5os sujetos de la relacin sustancial no cambian en ambas acciones> a pesar del cambio de las personas (ue ejercitan las acciones. 5a accin de eviccin la tiene el actual ad(uirente 2 sus 9erederos. $e puede diri8ir contra el anterior vendedor o contra cual(uiera de los anteriores. El citado de eviccin no puede citar a su ve3 a otro de los enajenantes. .ero tendr derec9o a pedir (ue se notifi(ue la demanda a los enajenantes (ue desi8ne. $i los notificados comparecen deben coad2uvar con el (ue pidi la notificacin> formando con Al una sola parte> debiendo 8estionar en conjunto o por medio de apoderado. El citante tiene contra los notificados los mismos derec9os (ue contra Al tiene el demandado (ue lo 9a citado de eviccin. As lo disponen los arts. 276# 2 2)6% C. Cabe la eviccin contra los anteriores enajenantes aun(ue el demandado no puede citar por eviccin a su enajenante inmediato por 9aber ad(uirido en virtud de donacin o de venta en la (ue se renunci el saneamiento. Ejemplo: si ?uan no puede citar a .edro por cuanto renunci al saneamiento> puede citar a Die8o de (uien ad(uiri ?uan en virtud de venta. As lo permite el art. 2)7) C. 5a citacin de eviccin es una condicin indispensable para (ue funcione la 8aranta de la eviccin. As lo dispone el art. 2)6* C. (ue dice: F5a obli8acin (ue resulta de la eviccin cesa si el vencido en juicio no 9ubiere 9ec9o citar de saneamiento el enajenante> o si 9ubiere 9ec9o la citacin> pasado el tiempo se=alado por el Cdi8o de .rocedimientoG.
$i el demandado no cita de eviccin pierde su derec9o para reclamar los da=os 2 perjuicios. "ambiAn cesa la responsabilidad si el demandado> sin intervenir el enajenante> se allana a la demanda 2 fuere por ello privado de su derec9o. As se desprende del art. 2)6+ C. 0o obstante> si el ad(uirente demandado es vencido en el juicio 2 probare (ue era in;til citar al trasmitente por no e@istir una oposicin justa subsistir la 8aranta de eviccin. As lo dispone el art. 2)6+ C. 5a citacin de eviccin es una e@cepcin dilatoria 2 representa un supuesto de intervencin for3ada. Es cierto (ue puede o no concurrir el enajenante> pero si no lo 9ace sufrir las consecuencias de la sentencia condenatoria. 5a obli8acin de la defensa enjuicio es indivisible/ pero la condenacin 9ec9a a los 9erederos del enajenante es divisible. As lo dispone el art. 2)66 C. (ue dice: F5a obli8acin (ue produce la eviccin es indivisible 2 puede demandarse 2 oponerse a cual(uiera de los 9erederos de los enajenantes> pero la condenacin 9ec9a al enajenante sobre restitucin del precio de la cosa> o de los da=os e intereses causados por eviccin es divisible entre ellosG. $i la demanda del tercero contra uno solo de los 9erederos es rec9a3ada favorecer a los otros 2> como consecuencia> no podr demandarlos en otro juicio. .or el contrario> si fuere condenatoria no produce cosa ju38ada en contra de los otros (ue no fueron parte. ii.2- <ndemni3acin por la pArdida del juicio. El saneamiento o indemni3acin comprende: -5a devolucin del precio pa8ado por el comprador. Esta obli8acin est contemplada en el art. 2)27 C. (ue dice: F1erificada la eviccin> el vendedor debe restituir al comprador el precio recibido por Al> sin interAs> aun(ue la cosa 9a2a disminuido de valor> sufrido deterioros o pArdidas en parte> por caso fortuito o por culpa del compradorG. $e debe entre8ar el precio sin intereses> por cuanto se estiman compensados por el uso (ue de la cosa 9i3o el comprador. .ero se deben los intereses moratorias. 0o se puede autori3ar al vendedor a retener el precio> por cuanto e(uivaldra a convalidar un pa8o sin causa. Debe restituirlo aun(ue el comprador ten8a mala fe> 2a (ue siempre e@iste pa8o indebido.
El vendedor debe entre8ar el precio aun(ue la cosa se 9a2a deteriorado por culpa del comprador> por cuanto a(uel no tiene derec9o sobre la cosa vendida> lo cual (ueda plenamente demostrado con el triunfo del tercero. 0o obstante> el vendedor puede retener del precio la suma (ue el comprador 9ubiere recibido del tercero (ue lo 9a vencido> por las mejoras 9ec9as por el vendedor antes de la venta 2 la (ue 9ubiere obtenido por las destrucciones en la cosa comprada Hventa de materiales de las cosas destruidas> etc.-. - 5os frutos. De acuerdo con el art. 2)26 C.> el vendedor est obli8ado a pa8ar el valor de los frutos de la cosa cuando el comprador tiene (ue restituirlos al tercero> a menos (ue el comprador fuere de mala fe> pues de conformidad con el art. 2)67 C. nada puede reclamar al enajenante. - 5as mejoras no necesarias. El comprador puede reclamarle al vendedor las mejoras no necesarias. 5as necesarias las debe reclamar al verdadero due=o. As se desprende del art. 2)22 C. (ue dice: NDebe tambiAn el vendedor al comprador los 8astos 9ec9os en reparaciones o mejoras (ue no sean necesarias> cuando Al no recibiera del (ue lo 9a vencido> nin8una indemni3acin> o slo obtuviere una indemni3acin incompleta. - 5os 8astos del contrato 2 las costas procAsales. De acuerdo con el art. 2)26 C. el vendedor tambiAn debe los 8astos del contrato Hcertificaciones re8strales> 9onorarios del 0otario> etc.- "ambiAn debe pa8ar el vendedor los 8astos del juicio. 5os da=os 2 perjuicios. De acuerdo con el art. 2)26 C. el vendedor debe pa8ar al comprador los da=os 2 perjuicios (ue la eviccin le causare. El art. 2)2# C. se=ala (ue lo debido por da=os 2 perjuicios se determina por la diferencia del precio de la venta con el precio de la cosa al da dA la eviccin Hsi la cosa vala 677 crdobas 2 su valor actual es de 277 Crdobas> el aumento es de cien crdobas- a menos (ue se deba a causas e@traordinarias Hapareci petrleo> se 9i3o una avenida> etc.-. 5a indemni3acin del art. 2)26 C. es amplia 2> como consecuencia> no puede estar limitada slo al aumento de valor de la cosa contemplado en el art. 2)2# C. En virtud del art. 2)26 C. se dan otras indemni3aciones> como 8astos de intermediarios en la operacin de compra> etc.
En las ventas for3adas el vendedor slo est obli8ado a la devolucin del precio. $e considera vendedor al acreedor (ue ad(uiere el inmueble o se 9a pa8ado de su crAdito a cual(uier otra persona (ue recibi el precio. "ambiAn se considera vendedor al deudor (ue no se 9a2a opuesto al embar8o 2 subasta por cuanto no le pertenece. la cosa. As lo dispone el art. 2)2% C.> cu2as dos ;ltimas partes 9an dejado muc9o (ue desear. iii- Eviccin parcial. Cuando e@iste eviccin parcial el comprador tiene a su eleccin dos acciones: iii.6- Demandar una indemni3acin proporcional al da=o sufrido. En este supuesto el comprador decide no rescindir el contrato. 5os da=os se determinan de acuerdo con el art. 2)2+ C. (ue dice: FKabiendo eviccin parcial> 2 cuando el contrato no se rescinda> la indemni3acin por la eviccin sufrida> es determinada por el valor al tiempo de la eviccin> de la parte de (ue el comprador 9a sido privado> sino fuere menor (ue el (ue le corresponda proporcionalmente> respecto al precio total de la cosa comprada. $i fuere menor> la indemni3acin> ser proporcional al precio de la compraG. E@presa $a<vat: FAs: $upon8amos (ue la compra se 9a redo por 67>777 pesos 2 (ue el comprador sea vencido de la cuarta parte/ si esta parte al tiempo de la eviccin vale #>777 pesos es Aste el valor (ue debe ser indemni3ado> por ser Al superior a la cuarta parte del precio pa8ado. En sentido inverso> supon8amos (ue la cuarta parte de la cosa> en la cual se 9a vencido> vale 2777 pesos: la indemni3acin consiste en este caso en la cuarta parte del precio> es decir> 2>&77 pesos> por ser a(uel valor inferior a esta ;ltimaG.) iii.2- Demandar la rescisin del contrato. El comprador puede demandar la rescisin del contrato cuando la parte (ue se le 9a (uitado o la car8a o servidumbre (ue resultara fuere de tal importancia respecto del todo (ue sin ella no 9ubiere comprado. Ejemplos: si se compra un terreno para un 9ipdromo 2 la parte privada por la eviccin lo 9ace insuficiente para ello/ si se compra una casa de 9abitacin 2 por la eviccin se reconoce sobre ella un derec9o de 9abitacin. Esto es una cuestin de 9ec9o (ue (ueda bajo la Apreciacin soberana de los tribunales de instancia. En ambos supuestos tambiAn el comprador tiene derec9o a los da=os 2 perjuicios.
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"ratado de Derec9o Civil. Fuente de las ,bli8aciones. "ipo8r fica. Editorial Ar8entina> Buenos Aires> 64&*> 1ol. <<<> p. %62.
5a misma eleccin le corresponde al comprador de dos cosas ad(uiridas conjuntamente si apareciese (ue el comprador no 9ubiere comprado la una sin la otra. As lo dispone el art. 2)2* inc. 2 C. Ejemplo: ?uan le compra a .edro los inmuebles C 2 Q para funcionarlos 2 9acer un 9otel/ pero .edro es privado por el verdadero propietario del inmueble D> sin el cual no se puede construir el 9otel. El comprador tiene derec9o a ser indemni3ado de las car8as ocultas (ue ten8a (ue sufrir cuando el vendedor a pesar de conocerlas no las mencion. Ejemplo: servidumbre de no edificar a m s de cierta altura. As lo dispone el art. 2)7* C. 5as car8as aparentes 2 las (ue emanan directamente de la le2> no dan derec9o a la indemni3acin. 5as primeras por(ue se presume (ue son conocidas 2 las se8undas por(ue son in9erentes al dominio traspas ndose al comprador junto con Aste. As se desprende del art. 2)7+ C. $i la servidumbre no aparente> fuere conocida por el comprador 2a sea (ue le manifieste el vendedor o 2a sea por otros medios> no tendr derec9o a reclamar> pues la admiti sin protesta al8una. 5o mismo suceder cuando pudo 9aber sido conocida e@aminando el predio. 5a servidumbre no aparente inscrita en el 'e8istro perjudica al comprador. $i el vendedor declara (ue el inmueble tiene 8ravamen o 8rav menes 9ipotecarios> no responde de los perjuicios por ellos> salvo (ue prometa 8aranti3ar. As lo dispone el art. 2)74 C. c- E@cepcin 2 modificacin de la 8aranta de la eviccin. 5a 8aranta de la eviccin se debe aun(ue no se pacte en el contrato> pues va implcita en Al. As lo dispone el art. 2)76 C. .ero no es un elemento esencial> sino de la naturale3a del contrato 2 no afecta al orden p;blico. De a(u (ue se permita pactar su e@encin> ampliacin o restriccin. El art. 2)72 C. e@presa: N.ueden los contratantes ampliar o restrin8ir a su voluntad la eviccin 2 el saneamiento: .ueden tambiAn pactar (ue el vendedor no (ueda sujeto a esa obli8acinN. Cuando el vendedor es e@imido de la obli8acin de responder de la eviccin> el comprador tiene derec9o a pedir la devolucin del precio> pues no puede enri(uecerse sin una causa justa> salvo (ue estuviere de mala fe Hpor no permitrselo el art. 2&)+ C.-> cuando el vendedor (ued tambiAn e@imido de entre8arlo o cuando la venta es a ries8o del comprador. El vendedor en virtud de la cl usula de e@encin de responsabilidad (ueda e@imido de entre8arlo o cuando la venta es a ries8o del comprador (ueda liberado de pa8ar los da=os 2 perjuicios> pero no de la obli8acin de entre8ar el precio de la venta e@cepto en los casos enumerados.
De acuerdo con el art. 2)72 C.> las partes> pues> pueden suprimir la 8aranta de eviccin> ampliarla o restrin8irla. 5as cl usulas de ampliacin o restriccin son poco usuales/ por el contrario> las de e@encin se pactan con frecuencia. "odos los anteriores pactos son nulos cuando el vendedor tuviere mala fe al ocultarle al comprador la e@istencia de un mejor derec9o en manos de un tercero. d- E@tincin de la 8aranta de la eviccin. 5a 8aranta de la eviccin se e@tin8ue: i- .or la cl usula de e@encin de responsabilidad. De ella tratamos anteriormente. ii- Cuando el ad(uirente conoca el peli8ro de la eviccin. As lo dispone el art. 2)67 C. (ue dice: FCuando el ad(uirente> de cual(uier modo conoca el peli8ro de la eviccin antes de la ad(uisicin> nada puede reclamar del enajenante por los efectos de la eviccin (ue suceda> a no ser (ue esta 9ubiere sido e@presamente convenidaG. En este supuesto el vendedor debe devolver el precio> pues carece de una justa causa para retenerlo. iii- .or no 9aber sido citado a juicio el enajenante. 0o obstante> a pesar de no 9aber sido citado> no se e@tin8ue la 8aranta si el comprador prueba (ue era in;til citarlo> dado el car cter indiscutible del derec9o del tercero. As lo dispone el art. 2)6+ C. iv- Cuando el comprador se allana a la demanda. $alvo (ue el comprador demuestre (ue no tena e@cepciones le8timas (ue oponer. As se desprende del art. 2)6+ C. v- .or dolo o ne8li8encia en el juicio. $e presenta cuando el comprador asume la defensa 2 dej de oponer por dolo o ne8li8encia las defensas convenientes> o si no apel de la sentencia de primera instancia> o no prosi8ui la apelacin. .ero el vendedor responder si el ad(uirente demuestra (ue era in;til apelar o prose8uir la apelacin. As lo dispone el art. 2)64 C.
vi- Cuando sin consentimiento del vendedor se sometiera el ne8ocio a rbitros 2 Astos laudasen en contra del comprador. As lo dispone el art. 2)64 C. vii- .or la prescripcin. e- 1icios red9ibitorios. i- Concepto. $on vicios red9ibitorios los defectos ocultos de las cosas vendidas a ttulo oneroso (ue las 9ace impropias para su destino> de tal manera (ue de 9aberlos conocido el ad(uirente no las 9abra comprado> o 9ubiese dado menor precio por ellas. 5os vicios ocultos pueden e@istir tanto en los bienes muebles como en los inmuebles. ii- 'e(uisito (ue debe reunir el vicio para ser red9ibitorio. .ara la e@istencia de un vicio red9ibitorio son necesarios los re(uisitos si8uientes: (ue sea oculto/ Rue sea 8rave/ (ue sea anterior a la venta. - Rue sea oculto. El vicio debe ser oculto 2 no aparente. Del aparente no responde el vendedor. As se desprende de los arts. 2)#7 2 2)#+ C. 0o son ocultos a(uellos defectos (ue pueden ser descubiertos en virtud de un atento e@amen practicado en la forma usual para el ne8ocio o el tipo de mercadera. 0o es preciso (ue el comprador siempre se asesore de e@pertos> salvo (ue se trate de cosas mec nicas o de estructuras de 8ran valor econmico. Esta e@i8encia seria mu2 e@cesiva> contraria a la forma en (ue se act;a en el tr fico mercantil. 5a determinacin de si el vicio es o no oculto es una cuestin de 9ec9o (ue (ueda atribuida a la apreciacin de los tribunales de instancia. Ejemplos de vicios aparentes: 5a ce8uera de un caballo/ 5a cojera de un toro. En los animales e@iste vicio red9ibitorio aun(ue no 9a2a podido ser detectado por el facultativo> dada la naturale3a del vicio. .ero si el facultativo por i8norancia o mala fe dejare de descubrirlo o manifestarlo> ser responsable de los da=os 2 perjuicios. As lo dispone el art. 2)&& C. - Rue sea 8rave.
El vicio o defecto tiene (ue ser 8rave> de tal manera (ue de 9aberlo conocido el comprador no 9ubiera celebrado el contrato o 9ubiera dado menor precio. Esta condicin la establece el art. 2)#7 C. al e@presar F... (ue la 9a8an impropia para su destino> si de tal modo disminu2era el uso de ella> (ue de 9aberlos conocido el ad(uirente> no la 9abra ad(uirido> o 9abra dado menos por ellaG. .or ejemplo: comprar semillas para la siembra de al8odn 2 Asta no es apta para ello. 5a apreciacin de la 8ravedad (ueda atribuida a la libre apreciacin de los tribunales de instancia> los (ue deben de tener en cuenta para calificar la 8ravedad> el destino manifestado al vendedor (ue el comprador le dar a la cosa> 2 en defecto de esa manifestacin> el (ue es racional asi8narle> de acuerdo con la costumbre. - Rue sea anterior a la venta. 5os vicios posteriores a la ad(uisicin no conceden accin contra el vendedor. $on los anteriores los (ue pueden constituir vicios ocultos. 5os posteriores se atribu2en al efecto del tiempo o a la culpa del comprador. Es suficiente (ue el vicio se encuentra en 8ermen antes de la venta para (ue se constitu2a en un vicio oculto. $i se re;nen los anteriores re(uisitos se debe la 8aranta con independencia de si conoci o no el vicio el vendedor> pues aun(ue se encuentre de buena fe responde de acuerdo con el art. 2)#+ C. De acuerdo con el art. 2)#7 inc. 2 C./ las ad(uisiciones a ttulo 8ratuito no dan lu8ar a las acciones por vicios red9ibitorias. iii- .rueba de los vicios red9ibitorios. De acuerdo con el art. 2)## C. el ad(uirente debe probar (ue el vicio e@ista antes de la ad(uisicin/ 2 no prob ndolo se ju38a (ue el vicio sobrevino despuAs. .ara 1Ale3 $arfield la anterior solucin vino a terminar con el problema de determinar a (uiAn le incumbe la car8a de la prueba. iv- .ersonas vinculadas por la 8aranta. 5a 8aranta por vicios red9ibitorios se da entre el enajenante 2 el ad(uirente> como tambiAn con relacin a los sucesores 9ereditarios de Aste. Asimismo se da entre los sucesores a ttulo particular del ad(uirente> sean a ttulo oneroso o 8ratuito> siempre (ue al tiempo de la ad(uisicin el vicio no
sea 2a aparente. El (ue ad(uiri a ttulo 8ratuito puede demandar por vicios red9ibitorios a los (ue le vendi a su donante. El ad(uirente puede demandar a cual(uiera de los enajenantes anteriores a ttulo oneroso. v- Efectos. -Acciones (ue nacen del vicio. 5a e@istencia de un vicio oculto da nacimiento a dos acciones: la red9ibitoria> en virtud de la cual se deja sin efecto el contrato/ 2 la accin de reduccin del precio actio aestimatoria o actio quanti minoris. Estas dos acciones est n consa8radas en el art. 2)#4 C. Estas dos acciones la pueden ejercer el comprador en forma alternativa> pero la eleccin desaparece> de acuerdo con el art. 2)%7 C.> cuando 9a sido vencido en una de ellas o cuando 9a intentado la otra. - Accin red9ibitoria. Esta es una accin resolutoria 2 como tal se encuentra destinada a dejar sin efecto el contrato. En virtud de la resolucin el vendedor (ueda obli8ado a restituir el precio 2 el comprador a devolver la cosa junto con sus accesorios. El comprador no slo tendr derec9o al precio> sino tambiAn a los da=os 2 perjuicios> cuando el vendedor actu de mala fe> por ra3n de su oficio o arte conoce o debe conocer de los vicios ocultos 2 no se los manifest al comprador. .or el contrario> si el vendedor act;a de buena fe> el comprador slo tiene derec9o a la restitucin del precio conforme el art. 2)#4 C. 5os 8astos del contrato se deben 2a sea (ue se encuentre de buena o mala fe el vendedor. - Accin de reduccin del precio. Esta accin era denominada en el Derec9o 'omano> actio aestimatoria o actio quanti minoris. En virtud de esta accin no se persi8ue la resolucin del contrato> sino su modificacin mediante la reduccin del precio 2> como consecuencia> el comprador se (ueda con la cosa> pero en compensacin a la disminucin del valor de ella por el vicio oculto pide la reduccin del precio (ue debe pa8ar. $i el vendedor es de mala fe> tambiAn debe al comprador los da=os 2 perjuicios> aun(ue parece desprenderse del art. 2)%6 C. (ue Astos slo se conceden cuando el comprador ejerce la accin red9ibitoria.
vi- 1enta conjunta de varias cosas. Cuando se compran varias cosas en un mismo acto por un solo precio o por precios separados> el vicio (ue una de ellas ten8a slo da accin para reclamar su red9ibicin 2 no contra la otra> salvo (ue el comprador no 9ubiera comprado la sana sin la viciada Huna 2unta de bue2es> etc.- o cuando la venta fuere de un reba=o 2 el vicio fuere conta8ioso. As lo dispone el art. 2)%2 C. vii- 1enta en remate. El due=o de la cosa vendida en remate judicial est e@ento de la responsabilidad de los vicios red9ibitorios. As lo dispone el art.2)#) C. "ampoco tiene lu8ar el saneamiento por vicios ocultos en las ventas de 8anado 2 animales 9ec9as en subastas p;blicas 2 ferias> ni en las de caballera enajenadas como des9ec9os. As lo dispone el art. 2)&# C. Es nula la venta de animales 2 8anado conta8ioso. "ambiAn es nula cuando se establece en el contrato el uso o destino para la cual se ad(uieren 2 resultaron in;tiles para ello. As lo dispone el art. 2)&% C. Como consecuencia de lo e@puesto> para estos casos deben aplicarse las disposiciones (ue re8ulan la nulidad. Esta nulidad es absoluta. viii- .Ardida de la cosa. Es posible (ue la cosa se pierda en manos del comprador> en cu2o caso se producen los efectos si8uientes: - $i la cosa se pierde a consecuencia del vicio red9ibitorio> el vendedor sufrir la pArdida 2 debe restituir el precio. $i la pArdida fuere parcial> el comprador deber devolverla en el estado en (ue se 9allare 2 puede reclamar todo el precio (ue dio. As lo dispone el art. 2)%# C. - $i la cosa se perdi por caso fortuito o por culpa del comprador> Aste tiene el derec9o de pedir el menor valor de la cosa por el vicio red9ibitorio. As lo dispone el art. 2)%% C. 0o es esta la solucin del Cdi8o francAs> pues de acuerdo con el art. 6)%% de ese cuerpo de le2es> la pArdida fortuita de la cosa viciada la asume el comprador> 2> corno consecuencia> no tendr derec9o a la parte del precio. i@- 5os vicios con relacin a otros actos. Entre enajenantes 2 ad(uirentes (ue no son vendedor ni comprador el vicio en la cosa slo da derec9o a la accin red9ibitoria 2 no a la rebaja del precio. As lo dispone el art. 2)#* C. .or su parte el art. 2)%& C. precept;a (ue lo dispuesto respecto a la accin red9ibitoria entre comprador 2 vendedor es aplicable: a las ad(uisiciones por dacin en pa8o/ las ad(uisiciones por contratos innominados/ las ad(uisiciones
en virtud de remate o adjudicacin Hcuando no sean en virtud de sentencia-/ a las permutas/ a las donaciones en los casos en (ue 9a2a lu8ar a la eviccin donaciones remuneratorias o con car8os-/ a las sociedades> dando lu8ar a la disolucin de la sociedad o a la e@clusin del socio (ue aporta la cosa viciada. @- <ndivisibilidad de la accin red9ibitoria. De acuerdo con el art. 2)%) C. la accin red9ibitoria es indivisible/ por lo (ue nin8uno de los 9erederos del ad(uirente la puede ejercer por su sola parte. .ero puede demandarse a cada uno de los 9erederos del enajenante. @i- Cl usula de e@encin 2 modificacin de la 8aranta. Es permitida la renuncia> ampliacin 2 restriccin de la 8aranta de los vicios red9ibitorios> por cuanto no afectan al orden p;blico. As se desprende del art. 2)#6 C. .ero estas cl usulas ser n nulas cuando el vendedor conoca el vicio 2 no se lo manifest al comprador> se8;n se desprende de los arts. 2)#6 2 2)#% C. 'espondiendo a la posibilidad de ampliar la 8aranta> el art. 2)#2 C. permite convertir en vicios red9ibitorios los (ue por su naturale3a no lo son. E@presa dic9o artculo: S.ueden tambiAn por el contrato 9acerse vicios red9ibitorios de los (ue naturalmente no lo son cuando el enajenante 8aranti3are la no e@istencia de ellos> o la calidad de la cosa supuesta por el ad(uirente. Esta 8aranta tiene lu8ar> aun(ue no e@prese> cuando el enajenante afirm positivamente en el contrato> (ue la cosa estaba e@enta de defectos> o (ue tena ciertas calidades> aun(ue al ad(uirente le fuere f cil conocer el defecto o la falta de la calidadN. @ii- .rescripcin. 5a accin red9ibitoria prescribe a los seis meses respecto a los muebles 2 a un a=o con relacin a los inmuebles> salvo ampliacin le8al o convencional de los pla3os de la prescripcin. Esta prescripcin se contar desde la entre8a real. As se desprende del art. 2)%* C. Como supuesto de restriccin le8al del pla3o se puede citar la consa8rada en el art. 2)&) C.> se8;n el cual la accin red9ibitoria fundada en los vicios de los animales debe entablarse dentro de cuarenta das> salvo (ue por el uso de la localidad se 9allaren establecidos ma2ores o menores pla3os. Kabiendo prescrito la accin red9ibitoria> el comprador todava conserva la accin de rebaja del precio 2 la de indemni3acin de da=os. As se desprende del art. 2)%+ C. 5a accin de rebaja del precio tiene un pla3o m s lar8o de prescripcin: un a=o para los bienes muebles 2 diecioc9o meses para los inmuebles. $i la cosa tiene (ue remitirse a lu8ar distante> la accin prescribir en un a=o> m s el tArmino del empla3amiento (ue corresponda al de la
distancia> a partir de la entre8a al consi8natario/ pero ser preciso (ue en el tiempo intermedio entre la remesa 2 la venta el comprador 9a2a podido i8norar el vicio sin ne8li8encia de su parte. As se desprende de los arts. 2)%4 2 2)&7 C. @iii- Cesacin de la 8aranta 5a 8aranta por los vicios ocultos puede desaparecer: - .or convenio entre las partes. - .or prescripcin. Da nos ocupamos de ambas circunstancias. - Cuando el ad(uirente conoca los vicios o deba conocerlos por su profesin u oficio. En el primer supuesto los conoce directamente 2 en el se8undo los deba conocer por su profesin u oficio Hcarros vendidos a un mec nico> 9arina vendida a un panadero> etc-. 5o e@presado se desprende del art. 2)#& C.
"ambiAn se le concede al vendedor el derec9o de resolver la venta> sean muebles o inmuebles los objetos vendidos> aun(ue no se 9ubiere estipulado el pacto comisorio. Es cierto (ue los arts. 2&4)> 2&4* 2 2))& C. establecen limitaciones al funcionamiento de la condicin resolutoria t cita/ pero tales restricciones no son justas 2 c9ocan con el sistema 8eneral del art. 6++& C.> (ue consa8ra la condicin resolutoria t cita para todos los contratos. 5os mencionados artculos responden al sistema ar8entino de donde los tom nuestro Cdi8o Civil en el cual en forma 8eneral no opera la condicin resolutoria t cita en los contratos/ aun(ue actualmente 9a sido consa8rada. .ero aun antes de la reforma los juristas ar8entinos la aceptaban en la venta 2a sea sobre muebles o sobre inmuebles. E@presa Borda: FEn suma: 9o2 se admite (ue el pacto comisario est implcito en la compraventa> tr tese de muebles o inmuebles> sea a favor del comprador o vendedorG.*
*.
Este derec9o tiene amplia aplicacin en el Cdi8o Civil ar8entino donde la trasmisin del dominio no se reali3a por el contrato de venta> 2a (ue se re(uiere adem s la tradicin. En nuestro sistema la trasmisin se produce por la compraventa 2 el ries8o de la cosa vendida se traslada al comprador desde el perfeccionamiento del contrato> aun(ue el precio 2 la cosa no se 9a2an entre8ado> se8;n lo dispone e@presamente el art. 2&*4 C. En nuestro Cdi8o Civil por el mencionado derec9o slo se pondra en mora de recibir la cosa al acreedor. $ el comprador 2a pa8o el precio> carece el vendedor del derec9o de pedir la resolucin de la venta del inmueble> 2a (ue de una parte> los ries8os los asume el comprador 2 de otra> le basta consi8nar para ase8urar sus intereses.
De acuerdo con dic9o artculo 4 la compraventa bajo condicin suspensiva tendr los efectos si8uientes: a- :ientras pendiese la condicin> ni el vendedor tiene la obli8acin de entre8ar la cosa vendida> ni el comprador pa8ar el precio> 2 slo tendr derec9o para e@i8ir las medidas de conservacin. .endiente la condicin suspensiva el contrato (ueda en suspenso 2> como consecuencia> nin8una de las partes puede pedir el cumplimento de las obli8aciones (ue 8enera. El comprador tiene derec9o para solicitar las medidas conservativas con la finalidad de (ue la cosa vendida le sea entre8ada tal como la contrat. 0o e@iste todava transferencia del precio 2 del dominio de la cosa comprada. El vendedor contin;a siendo due=o de la cosa junto con sus frutos 2 asume los ries8os. b- $i antes de cumplida la condicin> el vendedor 9ubiere entre8ado la cosa vendida al comprador> Aste no ad(uiere el dominio de ella> 2 ser considerado como administrador de cosa ajena. .or voluntad de las partes el vendedor retiene la trasferencia del dominio 9asta el cumplimiento de la condicin 2> como consecuencia> la entre8a de ella antes de cumplida> no tiene la virtud de trasmitir el dominio. El comprador ser considerado como administrador de cosa ajena para todas las obli8aciones 2 responsabilidades (ue resulten si no se cumple la obli8acin 2 como consecuencia ten8a (ue devolverla. c- $i el comprador> sin embar8o> 9ubiere pa8ado el precio> 2 la condicin no se cumpliere> se 9ar la restitucin recproca de la cosa 2 del precio> compens ndose los intereses de Aste con los frutos de a(uAlla. Es justa la compensacin de los intereses del precio con los frutos de la cosa. .ero si no 9ubo entre8a del precio> el comprador no puede (uedarse con los frutos percibidos pendiente la condicin. .or otra parte> tanto el vendedor como el comprador de una venta sujeta a condicin suspensiva pueden enajenar o 8ravar los derec9os sobre el inmueble Hventa> usufructo> 9ipoteca> servidumbre> etc.-> pero estos actos se encuentran tambiAn sujetos a dic9a condicin. Considero> fundado en los arts. 6+4%> #*+2> #+7% 2 #+*7 C.> (ue el comprador tiene un derec9o real sujeto a una condicin suspensiva 2 no una simple e@pectativa o derec9o personal 2> como consecuencia> puede reali3ar actos de disposicin 2 de 8ravamen. 5o e@presado es sin perjuicio de lo dispuesto en el art. #*4& C. Hventa con pacto de retroventa- (ue puede dar pie para sostener en 8eneral (ue el propietario ajo condicin suspensiva no puede 9ipotecar.
Cuando la venta est subordinada a una condicin resolutoria el dominio de la cosa se transfiere de inmediato al comprador 2> como consecuencia> asume los ries8os 9asta (ue se cumple la condicin. Bna ve3 cumplida la condicin el contrato (ueda resuelto. Ejemplos: "e Dendo el inmueble C> pero me reservo el derec9o de poder arrepentirme 2 desistir de la venta. "e vendo el automvil C> pero podr s arrepentirte de la compra 2 dejarla sin efecto. "e vendo el inmueble C> pero (uedar sin efecto la venta sin antes del primero de enero pr@imo no ad(uiero otro semejante. .or otra parte> de acuerdo con los arts. 6+4%>#*+2>.#+7% 2 #+*7 C.> tanto el vendedor como el comprador de una venta sujeta a una condicin resolutoria pueden enajenar o 8ravar los derec9os sobre el inmueble Hventa> usufructo> servidumbre> etc.-> pero estos actos se encuentran sujetos a dic9a condicin. $in embar8o> el art. #*4& C.> en forma e@cepcional le impide al (ue vende el inmueble bajo una condicin resolutoria> 9ipotecarlo antes del cumplimiento de la condicin. Esta es una disposicin (ue se opone a la idea 8eneral aceptada en los citados artculos> por lo (ue resulta inconsecuente su inclusin en el Cdi8o. El art. 2)+6 C. re8ula los efectos de la condicin resolutoria. E@presa (ue cuando la condicin fuere resolutoria> la compraventa tendr los efectos si8uientes: a- El vendedor 2 el comprador (uedar n obli8ados como si la venta no fuere condicional> 2 si se 9ubiere entre8ado la cosa vendida> el vendedor> pendiente la condicin> slo tendr derec9o a pedir las medidas conservatorias de la cosa. 5a venta se perfecciona> pero se encuentra subordinada a una condicin resolutoria. Como consecuencia> el comprador ad(uiere el dominio junto con los ries8os. b- $i la condicin se cumple> se observar lo dispuesto en el ttulo de las prestaciones mutuas Hno e@iste en nuestro Cdi8o Civil ese ttulo-/ pero el vendedor no volver a ad(uirir el dominio de la cosa> sino cuando el comprador le 9a8a tradicin de ella. El art. 2)+6 inc. 2 C. es confuso. .rimero se refiere al ttulo de las prestaciones mutuas (ue no e@iste en nuestro Cdi8o Civil. DespuAs e@presa (ue el vendedor no volver a ad(uirir el dominio de la cosa sino cuando el comprador le 9a8a tradicin de ella> pero en realidad no e@iste en nuestro Cdi8o Civil la tradicin como modo de ad(uirir el dominio 2 Aste es ad(uirido de pleno derec9o por el vendedor en virtud del cumplimiento de la condicin> encontr ndose obli8ado el comprador a restituir la cosa de acuerdo con el art. 6++# C. 5o debido> pues> por el comprador> una ve3 cumplida la condicin> es la posesin 2 no el dominio. A favor de esta opinin se encuentran las de Cuadra Qavala 2 :ac9ado.
5a venta con pacto comisario est 9ec9a bajo una condicin resolutoria> se8;n lo dispone el art. . Es definida por el art. .C. como la resolucin del contrato por la falta del cumplimiento del precio. $olo se refiere a los inmuebles 2 no comprende al supuesto de la falta de entre8a de la cosa. .ero tambiAn funciona por falta de la entre8a de la cosa 2 sobre los bienes muebles> a pesar de (ue con relacin a Astos se encuentra pro9ibicin e@presamente en el art. 2)+% C.> 2a (ue esta pro9ibicin solamente se refiere a los terceros (ue ad(uieren derec9os sobre la cosa mueble. Borda al comentar el art. 6#)% del Cdi8o Civil de Ar8entina> modelo de nuestro art. 2)+% C.> e@presa. NEs obvio (ue 1Ale3 9a tenido presente los inconvenientes (ue la resolucin retroactiva del contrato tendr para los terceros (ue 9an ad(uirido derec9os sobre ella/ su intencin fue indubitablemente limitar a las partes los efectos resolutorios del pacto comisario trat ndose de cosas muebles. En la pr ctica> el se8undo p rrafo del art. 6.#)% se tiene por no escrito/ el pacto comisorio> sea e@preso o t cito> se admite tanto respecto de los muebles como de los inmueblesN.+ El art. 2)+& C. re8ula los efectos del pacto comisario. De conformidad con este artculo la venta con pacto comisario tendr los efectos si8uientes a- $i 9ubo pla3o determinado para el pa8o del precio> el vendedor podr demandar la resolucin del contrato> desde el da del vencimiento del pla3o> si en ese da no fuere pa8ado el precio. Este es un caso de mora le8al a los (ue se refiere el art. 6+&4 inc. 6 C. 0o es preciso la interpelacin> pues el solo vencimiento del pla3o constitu2e en mora al comprador. b- $i no 9ubiere pla3o> el comprador no (uedar constituido en mora del pa8o del precio> sino desde la interpelacin judicial. Cuando las partes no se=alaron pla3o> el jue3> de acuerdo con el art. 6477 C.> debe se=alarlo si de la naturale3a 2 circunstancias se dedujere (ue 9a (uerido concedArsele al comprador. Bna ve3 se=alado 2 vencido> el vendedor debe interpelar al comprador para constituirlo en mora. .ero si no es ese el caso debe procederse a la interpelacin. c- .uede el vendedor a su arbitrio demandar la resolucin de la venta> o e@i8ir el pa8o del precio. $i prefiere este ;ltimo e@pediente> no podr en adelante demandar la resolucin del contrato. 5o pro9ibido es pedir la resolucin despuAs de 9aber demandado el cumplimiento del contrato mediante el pa8o del precio> pero no lo contrario> o sea> demandar la resolucin 2 despuAs pedir el cumplimiento del contrato.
+.
d- $i vencido el pla3o del pa8o> el vendedor recibiese solamente una parte del precio> sin reserva del derec9o a resolver la venta> se ju38ar (ue 9a renunciado a este derec9o. Es una renuncia t cita al pacto comisario establecido a favor del vendedor. De a9 en adelante el vendedor slo puede demandar el cumplimiento del contrato. "ambiAn se admite (ue la resolucin de la venta> 2a sea en virtud de la condicin resolutoria t cita o en virtud del pacto comisario> no opera cuando resulta mu2 8ravosa e injusta al comprador. Ejemplo: cuando el comprador 2a 9a pa8ado casi toda la totalidad del precio. 5os anteriores efectos son los especficos del pacto comisario. El efecto fundamental consiste en la resolucin de la venta 2> como consecuencia> la devolucin de las cosas recibidas por las partes.
perfeccionada la venta. As lo dispone el art. 2&%# C.: F$i el comprador fuere moroso en 8ustar o probar la cosa> la de8ustacin se tendr por 9ec9a 2 la venta (uedar concluidaG. Con lo e@puesto se evita (ue (uede indefinidamente en suspenso el contrato. El comprador tiene (ue pronunciarse> bajo la sancin anterior. En el caso de rec9a3o no puede el vendedor pedir otra de8ustacin de productos an lo8os> ni el comprador puede e@i8irle al vendedor la entre8a de otras cosas. E@iste una manifestacin t cita de (ue la cosa le a8rada al comprador> si pa8a el precio de ella> sin 9acer reserva al8una. El derec9o a la de8ustacin puede renunciarse.
En esta venta no (ueda al arbitrio del comprador re9usar la cosa> la (ue debe aceptar si tiene la calidad determinada. $i a pesar de ello la re9;sa> el vendedor debe acreditar por medio de peritos (ue tiene la calidad pactada. El art. 2&%% C. consa8ra este tipo de venta. E@presa: FCuando las cosas se vendieren como de una calidad determinada> 2 no al 8usto personal del comprador> no depender del arbitrio de Aste re9usar la cosa vendida. El vendedor> probado (ue la cosa es de la calidad contratada> puede pedir el pa8o del precioG.
<nterpretando a contrario sensu el mencionado artculo> si 9ubiere pla3o para la manifestacin no es necesaria la intimidacin judicial> pues basta el vencimiento del pla3o para (ue (uede e@tin8uido el derec9o para resolver el contrato. $e critica al referido artculo por(ue 9abla de resolver el contrato> 2a (ue el art. 2)+) C. considera a esta venta subordinada a una condicin suspensiva> en la cual no puede darse una resolucin> sino la falta del cumplimiento de la condicin> en cu2o supuesto se puede pedir el cumplimiento del contrato.
e@ceso o disminucinN. Ejemplo: ?uan le vende a .edro el inmueble C por &7 mil crdobas> pero se reserva el derec9o de recuperar dic9o inmueble devolviAndole a .edro los &7 mil crdobas recibidos> o bien )7 mil o %7 mil crdobas> se8;n convenio. Dos teoras se 9an formulado en torno a la naturale3a jurdica del pacto con retroventa: la (ue considera (ue e@iste una nueva venta del comprador al vendedor 2 su ori8en se encuentra en el Derec9o 'omano/ 5a (ue considera (ue e@iste venta subordinada a una condicin resolutoria> la (ue una ve3 cumplida Hejercitado el derec9o- retrotrae las cosas a su estado anterior sin necesidad de una nueva venta. 5a adopcin de una u otra teora tiene importancia pr ctica/ a saber: a- $i se adopta la teora de la nueva venta> se producen los efectos si8uientes: i- 5os derec9os reales constituidos en el intervalo subsisten aun(ue la cosa la recupere el vendedor. ii- El comprador no est obli8ado a pa8ar los deterioros de la cosa. b- $i se adopta la teora de la cl usula resolutoria> se producen los efectos si8uientes: i- 5a resolucin opera retroactivamente 2 como consecuencia: - $e reputa (ue la propiedad de la cosa nunca 9a salido del patrimonio del vendedor> por lo cual no es preciso una nueva venta para (ue se opere la trasmisin de la propiedad a favor del vendedor. De a(u (ue no sea necesaria una nueva escritura traslativa del dominio. - $e e@tin8uen los derec9os constituidos sobre la cosa a favor de terceros. - 0o se pa8an por la recuperacin los impuestos de trasmisin. De la definicin dada en el art. 2)*) C. 2 de los arts. 2)47 2 2)46 C.> entre otros> se desprende (ue el pacto de retroventa constitu2e una condicin resolutoria potestativa del vendedor. Es resolutoria por(ue del ejercicio del derec9o (ue otor8a depende la subsistencia o resolucin del contrato. Es potestativa por(ue el ejercicio o no ejercicio del derec9o (ue concede depende de la voluntad del vendedor. $i el vendedor entre8a el precio> la condicin se cumple 2 la venta se resuelve. $i no lo entre8a> la condicin no se cumple Hfalla2 la cosa la ad(uiere el comprador en forma irrevocable.
B. Su utili"a".
Desde el punto de vista terico el pacto no tiene nada de malo 2 perjudicial> pues es una verdadera 2 sincera venta con la modalidad de poder el comprador recuperar la cosa vendida. .ero en la realidad presenta inconvenientes: a- $e utili3a como instrumento de los prestamistas (ue practican la usura. $e ocupa como un instrumento de crAdito 2 no como venta> lo (ue 9a dado lu8ar a muc9os abusos. En nuestro medio se 9a usado la promesa de venta 2 no el pacto de retroventa para encubrir prAstamos> pues a(uella no pa8a impuestos de trasmisin 2 no es preciso tener a la vista las dem s solvencias fiscales. b- 5imita la libre circulacin de la ri(ue3a. c- "ermina con los derec9os a favor de terceros. .or todo lo e@puesto muc9os cdi8os como el nuestro 9an limitado su aplicacin 2 otros como el de :A@ico> la 9an pro9ibido.
C. Re*uisitos.
Cuatro son los re(uisitos o condiciones para la valide3 del pacto de retroventa: (ue recai8a sobre inmuebles/ (ue no se pacte un pla3o ma2or de tres a=os/ (ue se estipule un precio/ 2 (ue se pacte en el mismo acto de la venta. a- Debe recaer sobre inmuebles. $e pro9be este pacto sobre bienes muebles. As lo dispone el art. 2)+4 C. (ue dice: N5as cosas muebles no pueden venderse con pacto de retroventa. $e pro9be para favorecer a los terceros (ue 9an ad(uirido de acuerdo con el art. 6*)+ C. .or i8ual ra3n se pro9be en la venta de muebles los pactos comisarios 2 de mejor comprador. $i se pacta la retroventa sobre bienes muebles ser nula toda la venta. Esta nulidad es absoluta. 0o faltan autores (ue sostienen (ue slo es nula la cl usula> subsistiendo la venta en forma pura 2 simple. $e fundan en (ue la condicin ilcita se tiene por no puesta de acuerdo con el art. 6++7 C.> pero 2a vimos en nuestro Derec9o de ,bli8aciones (ue en realidad esa condicin anula el contrato. b- 0o puede estipularse por un pla3o ma2or de tres a=os. "al limitacin se desprende de los arts. 2))* 2 2)47 C. $e establece la limitacin para evitar trabas a la libre disposicin 2 circulacin de los bienes.
$i se estipula un pla3o ma2or no se anula toda la cl usula. Es v lida por tres a=os 2 se anula por el e@cedente. $e permite la prrro8a del pla3o> pero no tiene efecto con relacin a los terceros (ue 9an ad(uirido derec9os sobre la cosa antes de dic9a prrro8a. El pla3o presenta las caractersticas si8uientes: i- Es un pla3o de prescripcin. As lo dicen e@presamente los arts. 2))* 2 2)47 C. ii- ,pera de pleno derec9o> por lo (ue no es necesario poner en mora al vendedor> (uedando por su vencimiento e@tin8uido el derec9o del vendedor (ue no lo ejercit. As se desprende del art. 2)47 C. iii- $i las partes no establecieron un pla3o> debe entenderse (ue es de tres a=os. 5os arts. 2))* 2 2)47 C. act;an como normas supletorias o interpretativas. iv- El pla3o de tres a=os de prescripcin para ejercer el derec9o corre contra toda clase de personas> aun contra los incapaces. As lo dispone el art. 2)47 C. Esta es una e@cepcin a la re8la del art. 4#6 inc. 6 C. de (ue la prescripcin no corre contra los incapaces. v- Debe pactarse el precio en virtud del cual el vendedor puede recuperar la cosa vendida. $i no se estipul ser el precio de la venta. vi- .asado el pla3o se e@tin8ue el derec9o del vendedor para resolver la venta 2 el comprador (ueda como propietario irrevocable. 5a e@tincin opera de pleno derec9o> sin necesidad de interpelacin judicial o e@trajudicial> pasando el comprador a ser propietario del inmueble en forma irrevocable. c- Debe estipularse en el mismo acto de la venta. $i se estipula con posterioridad 9abr una promesa de venta (ue al cumplirse producir una nueva trasmisin. Da no estamos> pues> frente a una condicin resolutoria de la retroventa> por lo (ue tendr (ue 9acerse una nueva venta 2 pa8arse el impuesto de trasmisin. .or otra parte> este pacto posterior no afecta a los terceros ad(uirentes.
demandarlo. ?unto con la demanda debe allanarse a pa8ar el precio o consi8narlo. $e sostiene (ue la demanda se puede presentar con posterioridad al vencimiento del pla3o> siempre (ue pruebe el vendedor 9aberle 9ec9o saber al comprador dentro del pla3o estipulado su intencin de recuperar la cosa vendida/ aun(ue otros piensan (ue es necesario (ue 9a2a sido precedida de una consi8nacin. Debemos advertir (ue el tema de la forma de ejercer el pacto de retroventa es objeto de m;ltiples opiniones.
b- Contra los 9erederos del comprador. $on los sucesores de los derec9os 2 obli8aciones del comprador. El art. 2)4+ C. e@presamente establece (ue la obli8acin de s la retroventa pasa a los 9erederos del comprador. $i fueren varios los 9erederos> la accin se divide entre ellos en proporcin a su 9aber 9ereditario 2> como consecuencia> el vendedor la debe ejercer contra cada uno de los 9erederos en la proporcin (ue le corresponde. 5a demanda a cada 9eredero slo tiene efectos con relacin a Al> de tal manera (ue si el vendedor deja transcurrir el pla3o sin demandar a los dem s> el dominio de Astos se torna irrevocable. $i 2a se verific la particin 2 la cosa com;n se adjudic a uno de los 9erederos> la accin deber ser intentada en contra del adjudicatario de toda la cosa. 5o e@puesto se desprende del art. 2)4+ C.
i- Cuando el vendedor no ejercita el derec9o de recuperar la cosa dentro del pla3o fijado> el comprador ad(uiere en forma irrevocable el dominio de la cosa comprada 2 se consolidan los actos de disposicin Hventa> 9ipoteca> servidumbre> etc.- (ue 9ubiere redo. Este efecto se produce de pleno derec9o> sin necesidad de sentencia (ue lo declare> se8;n se desprende del art. 2)47 C. ii- $i el vendedor ejercita su derec9o de recuperar la cosa. $i el vendedor 9ace uso de su derec9o de recuperar la cosa> se producen los efectos si8uientes: - Entre las partes (ueda resuelta la venta 2 las cosas vuelven al estado anterior a la celebracin de dic9a venta. Es cierto (ue en la recuperacin no e@iste una nueva venta> pero es necesario (ue por escritura p;blica o por orden judicial se 9a8a constar la recuperacin del inmueble para su debida inscripcin en el 'e8istro. De acuerdo con el art. 6& del '.'... la recuperacin debe 9acerse constar en un nuevo asiento de inscripcin> pues as debe incorporarse al 'e8istro el cumplimiento de la condicin resolutoria. Con base en el mismo artculo> la consolidacin de la ad(uisicin del comprador por no 9aber usado de su derec9o el vendedor> se 9ar constar en nota mar8inal. $ las partes de com;n acuerdo reali3an la operacin 2 otor8an la escritura p;blica> no e@iste problema al8uno/ pero si a ello se ne8are el comprador deber recurriese a la autoridad judicial. $e sostiene (ue la accin del vendedor tiene por objeto obli8ar al .comprador a otor8ar la escritura de retroventa> bajo el apercibimiento de otor8arla el ?ue3> de acuerdo con el art. 2&2* C. De a9 (ue la obli8acin de entre8ar se convierta en la pr ctica en una de 9acer. -El vendedor debe restituir el precio con aumento o con disminucin. "ambiAn debe rembolsar los 8astos de entre8a 2 del contrato 2 las mejoras (ue no sean voluntarias Hnecesarias 2 ;tiles-. $i no cumple con todas esas obli8aciones no puede entrar en posesin. 5o e@puesto anteriormente se desprende de los arts. 2)*) 2 2)42 C. El pa8o de tales obli8aciones produce la efectiva resolucin de la venta. 5a manifestacin del vendedor de ejercitar su derec9o dentro del pla3o le8al evita la e@tincin de su derec9o> pero no produce la resolucin de la venta. Es conveniente advertir (ue e@isten opiniones en contrario> se8;n las cuales basta la manifestacin sin acompa=ar el pa8o de dic9as obli8aciones. El art. 2)42 C. concede un derec9o de retencin a favor del comprador para 8aranti3ar sus crAditos.
-El comprador est obli8ado a restituir la cosa con todos sus accesorios 2 a responder de la pArdida de la cosa 2 de su deterioro por su culpa> pero no por los deterioros causados por caso fortuito o fuer3a ma2or. As se desprende del art. 2)4# C. -'ecuperada la cosa vendida> los frutos de Asta Hcosec9as> al(uileres> etc.deber n ser compensados con los intereses del precio de la venta> salvo pacto en contrario. As lo dispone el art. 2)46 C. -5os actos de disposicin Hventa> 9ipoteca> servidumbre> etc.- del comprador (uedan sin efectos> pero para ello debe constar el pacto en el 'e8istro. As se desprende del art. 6+4% C. -5os ries8os de la cosa corresponden al vendedor. -5os aumentos 2 mejoras corresponden al vendedor. -El comprador tiene derec9o de retener la cosa mientras el vendedor no le pa8ue el precio de las mejoras ;tiles 2 necesarias.
los 9erederos del comprador/ cuando son varios los 9erederos del comprador debe ejercerse por todos ellos/ cuando se ejerce contra varios 9erederos del vendedor> debe 9acerse en la porcin (ue cada uno tiene en la 9erencia/ el comprador puede reali3ar actos de administracin 2 de disposicin Hventa> 9ipoteca> servidumbre> etc.-/ no cabe sobre bienes muebles/ etc. Al8unos autores e@presan (ue entre ambos pactos e@isten profundas diferencias 2 aconsejan prudencia en aplicar las normas de la retroventa a la reventa. De acuerdo con los arts. 2))* 2 2)47 C. el pla3o de la reventa no puede ser ma2or de tres a=os. Este pla3o tambiAn opera de pleno derec9o> sin necesidad de la mora.
iii- $i no se pa8a el precio> falla la condicin 2 el vendedor puede pedir el cumplimiento del contrato o su resolucin> en los dos casos junto con los da=os 2 perjuicios. En nuestro Cdi8o Civil este pacto no tiene aplicacin> pues de acuerdo con el art. 2))# C. un pacto de esa naturale3a sujeta a la venta a una condicin resolutoria> en virtud de la cual el comprador ad(uiere el dominio> pero subordinado a (uedar resuelto si no pa8a el precio. En otras palabras> el pacto de reserva de dominio no impide la trasmisin del dominio. Esta opinin es sostenida por Arturo Alessandri 'odr8ue34 2 Koracio Ar8Uello Bola=os.67 El mencionado artculo dice: F5a cl usula de no transferir el dominio> sino en virtud de la pa8a del precio> no producir otro efecto (ue el de la demanda alternativa enunciada en el artculo precedente/ 2 pa8ando el comprador el preci> subsistir en todo caso las enajenaciones (ue 9ubiere 9ec9o de la cosa> o de los derec9os (ue 9ubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedioG. De acuerdo con lo e@puesto los ries8os de la cosa est n a car8o del vendedor. Al8unos piensan (ue el artculo trascrito establece una condicin suspensiva 2 (ue cuando el comprador pa8a es para evitar (ue la condicin falle 2 una ve3 cumplida la condicin ad(uiera el dominio retenido por el vendedor. 0uestra e@celentsima Corte $uprema de ?usticia> partiendo de (ue el pacto de reserva de dominio constitu2e una condicin suspensiva> admite dic9o pacto.66
De la compraventa 2 la .romesa de 1enta. <mprenta-5ito8r fica. Barcelona. $antia8o> C9ile> 646*. "omo << p. )#* 2 si8ts. 67. ,b. cit.> p. Komine est errare. Editorial El Centroamericano. 5en> 64))> p. &2 2 si8ts. 66. 66. $.> 67:#7 a.m. del 27 de Diciembre de 64&7> B.?.> p. 6&#*&. $. 67:#7 a.m. del #7 de ?unio de 64&+> B.?.> p. 647)6.
$e denomina derec9o de tanteo 2 en el Derec9o 'omano pactum protimeseos. Este pacto se re8ula en la compraventa> pero no es obst culo para incorporarlo a otros contratos> como> por ejemplo> el arriendo Hpreferencia para ser arrendatario-> en la sociedad Hpreferencia para ad(uirir acciones-.$u uso es mu2 amplio 2 ;til. 0o obstante su utilidad> al8unas le8islaciones no lo contemplan 2 otras> como la nuestra> slo lo re8ulan para la venta. En esta venta> al vendedor slo se le concede un derec9o> por lo (ue no est obli8ado a comprar si el comprador se decide a vender o a dar en pa8o la cosa. "ampoco el comprador est obli8ado a vender> pero si voluntariamente se decide a vender debe preferir a su vendedor. En la doctrina se estima (ue el pacto de preferencia no envuelve una venta condiciona sino una promesa de venta subordinada a la condicin suspensiva de (ue el comprador decida vender o dar en pa8o la cosa. .or eso se e@presa (ue 9a2 dos ventas independientes: la del vendedor al comprador 2 la de Aste al vendedor> Ambas ventas pa8an el impuesto de trasmisin. El comprador en este tipo de venta ad(uiere la propiedad de la cosa vendida.
B. Re*uisitos.
.ara (ue opere el pacto de preferencia son necesarios los re(uisitos o condiciones si8uientes: a- Rue el comprador decida vender la cosa o darla en pa8o. $i se trata de otros actos no tiene aplicacin> como por ejemplo> si el comprador dona la cosa> la aporta a una sociedad> la da en comodato> arriendo> usufructo> etc. As lo dispone el art. 2)44 C. (ue dice: N5a venta con pacto de preferencia no da derec9o al vendedor para recuperar la cosa vendida> sino cuando el comprador (uisiere venderla 2 darla en pa8o 2 no cuando enajenare por otro contrato> o constitu2era sobre ella derec9os realesN. b- Rue el vendedor ofre3ca el precio convenido 2 las dem s ventajas (ue ofrece el tercero (ue pretende comprar la cosa. As lo establece el art. 2*77 C. al e@presar: F... En ambos casos est obli8ado a pa8ar el precio (ue el comprador 9ubiere encontrado> o m s o menos si 9ubieren pactado al8o sobre el precio. Est obli8ado tambiAn a satisfacer cuales(uiera otras ventajas (ue el comprador 9ubiere encontrado> 2 sino las pudiere satisfacer> (ueda sin efecto el pacto de preferenciaG.
Como puede observarse> el artculo trascrito permite (ue el precio sea menor o ma2or del ofrecido por el tercero.
C. Efectos.
a- ,bli8aciones del vendedor. i- De acuerdo con el art. 2*77 C. el vendedor est obli8ado a ejercer su derec9o de preferencia dentro de los tres das si8uientes> si la cosa fuere mueble> despuAs (ue el comprador le 9ubiere 9ec9o saber la oferta (ue ten8a por ella> bajo pena de perder su derec9o> s en este tiempo no lo ejerciera. $ fuere cosa inmueble> despuAs de die3 das> bajo la misma pena. $i el vendedor no ejerce su derec9o dentro de los tArminos se=alados pierde ese derec9o 2 el comprador puede vender la cosa sin nin8una responsabilidad. Es conveniente advertir (ue mientras el comprador no se decida a vender la cosa 2 notificarle esa decisin al vendedor> Aste conserva su derec9o de preferencia> cual(uiera (ue sea el tiempo transcurrido. ii- De acuerdo con el art. 2*77 C. el vendedor est obli8ado a pa8ar el precio 2 dem s ventajas ofrecidas por el tercero. b- ,bli8aciones del comprador. 5a obli8acin fundamental del comprador es avisarte al vendedor el precio 2 las ventajas (ue le ofrece el tercero. Esta obli8acin debe ser cumplida sin dolo o reticencias. 5a falta de cumplimiento de esta obli8acin 9ace incurrir al comprador en los da=os 2 perjuicios> pero la venta es v lida. As lo dispone el art. 2*76 C. (ue dice: FEl comprador (ueda obli8ado a 9acer saber al vendedor el precio 2 las ventajas (ue se le ofre3can por la cosa> pudiendo al efecto 9acer la intimacin judicial/ 2 si la vende sin avisarle al vendedor> la venta ser v lida> pero debe indemni3ar a Aste todo el perjuicio (ue le resultaraG. Cuando el pacto de preferencia recae sobre bienes inmuebles 2 consta inscrito en el 'e8istro> perjudicar a los terceros ad(uirentes> pues aun(ue slo en8endra un derec9o personal> la inscripcin le concede virtualidad real.
posturas si pretende ser preferido. Debe advertirse (ue al8unos piensan (ue el vendedor conserva en la subasta el derec9o de preferencia. 5a omisin de la notificacin del remate al vendedor obli8a al comprador a pa8ar los da=os 2 perjuicios> El art. 2*72 C. e@presa: N$i la venta 9ubiere de 9acerse en p;blica subasta> 2 la cosa fuere mueble> el vendedor no tendr derec9o al8uno. $i fuere inmueble> el vendedor tendr derec9o a ser notificado sobre el da 2 lu8ar en (ue se 9ace el remate. $i no le 9iciere saber> debe ser indemni3ado del perjuicio (ue te resulteN.
2+. /enta con la faculta" "e se8alar la persona para *uien se compra A. Concepto 0 naturale,a #ur"ica.
En virtud de esta venta> el comprador> a pesar de comparecer en su propio nombre> manifiesta (ue compra para otro (ue vendr a ocupar su lu8ar. $e piensa (ue si el comprador act;a por encar8o de otro> nos encontramos ante un mandato sin representacin> donde el mandante comprador aparece oculto> fi8ura reconocida por el art. ###6 C. .ero si la compra es con el e@clusivo propsito de buscar un comprador a (uien le transferir sus derec9os nos encontramos frente a la estipulacin a favor del tercero. Ambas soluciones 9an sido criticadas con ra3n 2 la doctrina m s aceptada es la (ue considera (ue esta venta se encuentra afectada a una alternativa en cuanto a la persona del comprador: uno de los compradores eventuales est determinado 2 el otro no. El comprador en forma alternativa compra para s 2 para un tercero. Esta cl usula puede tener cabida tanto en las ventas voluntarias como en las for3adas. El art. 6**% .r. se refiere incidentalmente a este tipo de venta. Esta cl usula puede consi8narse en la venta con base al principio de la autonoma de la voluntad.
$e sostiene en la doctrina (ue esta cl usula tambiAn cabe en otro tipo de contrato. El nuevo Cdi8o Civil italiano en los arts. 6%76 a 6%7&> la establece para todos los contratos> bajo el nombre de contrato por persona a nombrar. $us funciones son mu2 importantes: de 8estin o de comisin.
B. Re*uisitos.
Esta cl usula debe reunir los re(uisitos o condiciones de valide3 si8uientes: a- Rue se pacte en el contrato de compraventa. Es la autori3acin para (ue el comprador transfiera sus derec9os (uedando as liberado. b- Rue la determinacin de la persona para (uien se compra se 9a8a dentro del pla3o le8al o convencional. c- Rue el tercero acepte la celebracin de la venta.
C. Efectos.
a- $i el comprador estipulante no determina en el pla3o le8al o convencional> se reputa (ue renuncia a la determinacin 2 asume la posicin de verdadero 2 definitivo comprador> obli8ado> corno consecuencia> al pa8o del precio> etc. b- $i el comprador estipulante se=ala dentro del pla3o la persona del tercero comprador> (ueda eliminado 2 la venta se reali3a directamente entre el vendedor 2 el tercero. E@iste una sola venta entre el vendedor 2 el tercero. c- $i el tercero no acepta o carece de capacidad> la venta (ueda consumada entre el vendedor 2 el comprador.
B. 9rasmisi ili"a".
El derec9o derivado del pacto de mejor comprador es patrimonioV 2> como consecuencia> trasmisible por 9erencia> cesible 2 ejercitable por los acreedores del vendedor. El art. 2*7% C. e@presa: NEl pacto de mejor comprador puede ser cedido 2 pasa a los 9erederos del vendedor. 5os acreedores del vendedor pueden tambiAn ejercer ese derec9o en caso de concursoN. El ejercicio de ese derec9o por los acreedores no puede ser limitado al supuesto de concurso. El artculo en su parte final se refiere al concurso por va de ejemplo. Es conveniente advertir (ue varios autores piensan (ue slo cabe en caso de concurso.
!. Efectos.
a- De acuerdo con el art. 2*7+ C. el vendedor debe 9acer saber al comprador (uien es el mejor comprador 2 las ventajas (ue ofrece.
El mejor comprador debe ser plenamente individuali3ado a fin de (ue el vendedor pueda comprobar la verdad de la oferta 2 de las incompatibilidades del art. 2*74 C.> 2 el comprador pueda 9acer uso del derec9o de preferencia consa8rado en el art. 2*7+ C. "ambiAn tienen (ue detallarse las mejores ventajas (ue ofrece el tercero para (ue el primitivo comprador pueda i8ualarlas o superarlas a fin de 9acer efectivo el derec9o de preferencia. Estas mejores ventajas pueden consistir en un ma2or precio> pla3os m s cortos para el pa8o> pa8o al contado o en un lu8ar m s ;til al vendedor. "ambiAn puede consistir en un precio menor> pero acompa=ado de una serie de ventajas (ue superen al precio ori8inal> como por ejemplo> fian3as o 9ipotecas (ue 8aranticen el pa8o. De acuerdo con el art. 2*7) C. el ma2or precio o las mejoras ofrecidas deben ser por la cosa como estaba cuando se vendi> sin los aumentos o mejoras ulteriores. El art. 2*7+ C. dice: NEl vendedor debe 9acer saber al comprador (uien sea el mejor comprador 2 (ue mejores ventajas le ofrece. $i el comprador propusiere i8uales ventajas> tendr derec9os de preferencia/ sino> podr el vendedor disponer de la cosa a favor del nuevo compradorN. b- Cuando el vendedor encontrara un mejor comprador 2 el primitivo comprador despuAs de notificado no 9ace uso del derec9o de preferencia para dejar firme su venta> (uedar esta resuelta> 2 la cosa debe ser restituida al vendedor> pudiendo Aste venderla al mejor comprador tal como lo e@presa la parte final del art. 2*7+ C. anteriormente trascrito. Este es un efecto de la condicin resolutoria (ue encierra este pacto> pero como 2a 9emos visto> se puede convenir bajo una condicin suspensiva. Ejemplo: ?uan vende a .edro el inmueble C por &7 mil crdobas> si antes del primero de Diciembre del corriente a=o no encontrara un mejor comprador (ue ofreciera un mejor precio. c- $i el comprador propusiera i8uales ventajas tiene preferencia para consolidar su compra> pa8ando para ello las ventajas ofrecidas por el tercero. Es justo el otor8amiento de este derec9o. d- $i el vendedor no encontrara comprador> la venta se consolida. 5a constancia de este pacto en el 'e8istro afecta a los terceros ad(uirentes si el vendedor no cumpli con la obli8acin de avisarle al comprador ori8inal.
.ero tiene importantes diferencias: a- El pacto de mejor comprador puede ser cedido 2 se trasmite a los 9erederos del vendedor/ en cambio el derec9o derivado del pacto de preferencia no puede ser cedido ni se trasmite a los 9erederos del vendedor. b- El acreedor del vendedor puede ejercer el derec9o derivado del pacto de mejor comprador/ en cambio el derec9o derivado del pacto de preferencia no lo pueden ejercer los acreedores del vendedor. c- El pacto de mejor comprador slo puede recaer sobre bienes inmuebles/ en cambio el pacto de preferencia puede recaer sobre bienes muebles o inmuebles. d- En el pacto de mejor comprador el derec9o sur8e en el supuesto de (ue el vendedor encontrara un tercero (ue le ofre3ca mejores condiciones/ en cambio en el pacto de preferencia el derec9o sur8e cuando el comprador decide vender o dar en pa8o la cosa. e- El pacto de mejor comprador se reputa 9ec9o bajo condicin resolutoria> salvo (ue se pacte bajo condicin suspensiva/ en cambio el pacto de preferencia no encierra condicin al8una> pues es una promesa de venta.
quamtitantem.62 0uestra e@celentsima Corte $uprema de ?usticia considera (ue estas ventas son ad corpus.6# En nuestra pr ctica notarial se usa la e@presin Nm s o menosN> la cual es a8re8ada a la medida o linderos detallados en la escritura. 5a E@celentsima Corte $uprema le justicia sostiene (ue ese a8re8ado no la convierte en ad corpus/6% pero debe advertirse (ue e@isten sentencias anteriores (ue> por el contrario> sostienen (ue ese a8re8ado la convierte en ad corpus.6&
B. Sin in"icacin "el $rea: pero a ra,n "e un precio la me"i"a. E#emplos; te ven"o el inmue le < a ra,n "e 233 cr"o as el metro cua"ra"o= te ven"o el inmue le < a ra,n "e 23 mil cr"o as la 5ect$rea.
Esta venta es llamada ad mensuram> pues el precio resultar de la medida (ue se 9a8a. Como consecuencia> no se conciben reclamaciones en cuanto al e@ceso o disminucin del rea/ aun(ue se reconoce el derec9o de dejar sin efecto la venta cuando el rea 9ace inepto al inmueble para su destino.
C. Con in"icacin "el $rea: pero a#o un cierto n7mero "e me"i"as *ue se tomar$n "e un terreno m$s 4ran"e. E#emplo; te ven"o )33 5ect$reas "e mi finca < a ra,n "e 23 mil cr"o as la 5ect$rea: o por un precio total "e un milln "e cr"o as.
En la escritura 8eneralmente se ubica el lote con relacin al resto de la finca/ pero si no se 9ace la eleccin le corresponde al vendedor> (uien debe actuar de buera fe. $i esta venta se 9ace por un precio ;nico> se> le aplica el art. 2&&2 C. $i se o con precio por medida se le aplica el art. 2&&6 C.
D. Con in"icacin "el $rea con un precio ca"a me"i"a: 5a0a o no in"icacin "el precio total. E#emplos; te ven"o el inmue le < "e 2.333 5ect$reas a ra,n "e 23 mil cr"o as la 5ect$rea. 9e ven"o un lote "e terreno *ue mi"e 23 > )3 a ra,n "e 233 cr"o as el metro.
En este tipo de venta no sur8e problema al8uno si el inmueble vendido tiene la superficie se=alada. $i no tiene la superficie indicada sur8e el problema> para cu2a solucin el art. 2&&6 C. sienta la> re8las si8uientes:
62.
5a $uprema 9ace ver las diferentes opiniones sobre la e@presin Fpoco m s o menosG H$. 66 a.m. del 2 de :a2o de 64#&> B.?. p. +4&)-. 6#. $. 4:%& a.m. del 2& de ?ulio de 64)4> B.?.> p. 6)4. 6%. $. 67:#7 a.m. del #6 de :a2o de 64%)> B.?.> p. 6#%*+. $. 4:%& a.m. del 2& de ?ulio de 64)4> B.?.> p. 6)4. 6&. $. 62 m. del 2# de Diciembre de 642%> B.?.> p. %)+&. $. 67:#7 a.m. del #6 de :ar3o de 64&%> B.?.> p. 6)+#4. $. 66:%7 a.m. del 27 de Enero de 64&4> B.?.> p. 64#)*.
a- $i resultara una superficie ma2or> el comprador tiene derec9o a tomar el e@ceso abonando su valor al precio estipulado. b- $i resultara una superficie menor> el comprador tiene derec9o a (ue se le devuelva la parte proporcional al precio. En los supuestos anteriores no se permite la resolucin de la venta> sino solo ajustar las prestaciones. c- .ero si el e@ceso o la diferencia fuera de un vi8Asimo del rea total del inmueble se=alado por el vendedor> puede el comprador dejar sin efecto el contrato o bien aceptarlo. Ejemplos: te vendo el inmueble C de 277 9ect reas a ra3n de 27 mil crdobas la 9ect rea> pero resulta (ue slo tiene 677 9ect reas. "e vendo el inmueble C de 277 9ect reas a 27 mil crdobas por 9ect rea 2 resulta (ue tiene #77 9ect reas. En el primer caso el comprador puede pedir la resolucin de la venta o aceptarla pa8ando solamente el precio de las 677 9ect reas (ue tiene el inmueble. En el se8undo supuesto el comprador tambiAn tiene derec9o de pedir la resolucin del contrato> o aceptarlo pa8ando las 677 9ect reas (ue tiene dem s el inmueble> pero no puede slo pa8ar las 277 9ect reas 2 dejarle al vendedor las 677 9ect reas de e@ceso. 5a facultad de dejar sin efecto a la compraventa se le concede e@clusivamente al comprador> pues el vendedor debe saber la superficie del inmueble. $lo puede reclamar el precio del e@cedente 2 reivindicar este sobrante.
E. Con in"icacin "el $rea: pero por un precio 7nico 0 no a tanto la me"i"a. E#emplos; te ven"o el inmue le < "e 233 5ect$reas por 233 mil cr"o as= te ven"o el inmue le < "e '3 > )3 metros por C? .3:333.33
Esta venta es llamada venta per aversionem 2 se le aplica el art.2&&2 C> como consecuencia: a- Cuando el e@ceso o disminucin no alcan3a el vi8Asimo> no 9a2 reclamaciones recprocas: el vendedor no tiene derec9o a reclamar un suplemento del precio> por el e@cedente> 2 el comprador no tiene derec9o a la disminucin del precio por resultar menor el rea. Esa diferencia del rea> pues> no autori3a a reclamo al8uno 2 a ajuste de precio> ni a la resolucin del contrato> pues las partes 9an puesto m s atencin sobre el total de la cosa (ue sobre esas pe(ue=as diferencias.
b- Cuando el e@ceso o disminucin fuere i8ual o superior al vi8Asimo de la superficie> 9a2 derec9o a reclamaciones recprocas 2 a dejar sin efecto el contrato en la forma si8uiente: i- El comprador tiene derec9o a (ue se le disminu2a el precio si 9ubiere disminucin de la superficie> pero no puede pedir la disolucin del contrato> a menos (ue resulte in;til a su destino. ii- $i 9ubiere e@ceso de superficie> el comprador tendr derec9o de mantener el contrato asumiendo el ma2or precio> o dejarlo sin efecto> de acuerdo con el art. 2&&# C. iii- El vendedor no puede pedir la disolucin del contrato. $lo puede reclamar el pa8o del suplemento del precio por el e@ceso.
!. De muc5os inmue les: con in"icacin "el $rea: pero a#o la convencin "e *ue no se 4aranti,an el conteni"o 0 *ue la "iferencia: sea m$s o sea menos: no pro"ucir$ en el contrato efecto al4uno E#emplo; 9e ven"o el inmue le < "e '3 5ect$reas 0 el @ "e )3 5ect$reas por '33 mil cr"o as: pero ni t7 ni 0o po"remos reclamar s resultara e>ceso o "isminucin "e la superficie pacta"a.
.or la voluntad e@presa de las partes> Asta venta se vuelve ad corpus. .or el contrario> no e@istiendo tal pacto 2 se procediera> de acuerdo con el art. 2&&% C.> a la venta de dos o m s inmuebles con desi8nacin del rea de cada uno de ellos 2 por un solo precio> 2 se encontrase e@ceso o disminucin> se compensaran las diferencias 9asta la cantidad concurrente> 2 la accin del comprador 2 del vendedor slo tendr n lu8ar se8;n las re8las establecidas. Estas re8las son contenidas en los arts. 2&&2 2 2&&# C. Ejemplos: ?uan vende a .edro por CE 27.777 el inmueble C de 27 9ect reas 2 el D de #7 9ect reas. $i resulta (ue el C tiene 6& 9ect reas 2 el D #& 9ect reas> Astas diferencias se compensan sin lu8ar a reclamacin al8una. .ero si resultara (ue el C tiene 6+ 9ect reas 2 el D #) 9ect reas> por el e@ceso de las % 9ect reas no 9abr lu8ar al aumento de precio> por(ue de acuerdo con el art. 2&#MMC. no alcan3a el vi8Asimo del rea convenida H&7 9ect reas-. .or el contrario> si el C tiene 6+ 9ect reas 2 el D +7 9ect reas> 9abr lu8ar al aumento del precio> en cu2o caso el comprador puede optar entre consolidar su venta pa8ando el suplemento del precio o disolver el contrato> de acuerdo con el art. 2&&# C. $e sostiene (ue el art. 2&&% C. tambiAn se aplica cuando sin producirse compensacin resulta un e@cedente o un dAficit. Ejemplos: El inmueble C tiene 27 22 9ect reas 2 el D #& 9ect reas. El inmueble C tiene 27 6+ 9ect reas 2 el D 27 9ect reas. Cuando el valor de los inmuebles no es el mismo> debe calcularse la diferencia del precio (ue debe pa8arse o disminuirse> se8;n los valores
respectivos del e@cedente o disminucin de los inmuebles. $e deben> pues> compensar los valores respectivos de los e@cedentes o disminuciones 2 no las superficies. 5as re8las contenidas en los arts. 2&&6 2 2&&% C. son supletorias de la voluntad de las partes> por lo (ue pueden ser dejadas sin efectos. "ambiAn se aplican a la venta voluntaria como a la for3ada. 5as acciones de los arts. 2&&6 2 2&&% C. e@piran a un a=o contado desde la entre8a material. As lo dispone el art. 2&&& C. De acuerdo con el art. 2&&) C. las re8las de los arts. 2&&6> 2&&2> 2&&# 2 2&&% C.> se aplican a cual(uier todo o conjunto de efectos> piaras> mercaderas u otros semejantes.
porcin de la misma cosa> como todo el tri8o contenido en cierto 8ranero> la pArdida> deterioro o mejora pertenecer al comprador> aun(ue dic9a cosa no se 9a2a pesado> contado ni medido> con tal (ue se 9a2a ajustado el precioG.
Dentro de tal orden de ideas se 9an pronunciado los anotadores6) 2 la Corte $uprema de ?usticia.6*
0ota al art. 2&%+ C. $. 67:#& a.m. del * de 0oviembre de 64*#> B.?.> p. 272. 6+. $. 67 a.m. del + de $eptiembre de 646%> B.?.> p. &6). 64. $. 62 a.m. del + de 0oviembre de 646%> B ?.> p. &44. 27. $. 67:#7 a.m. del 22 de :a2o de 6462> B.?.> p. 6%4*. 26. $. 66:#7 a.m. del # de Abril de 6464> B.?.> p. 22+2. 22. $. 66:#7 a.m. del 6) de :ar3o de 642)> B.?.> p. &&#&. 2#. $. 62 m. del 27 de ,ctubre de 642+> B.?.> p. )%)7. 2%. $. 62 m. del 2# de Abril de 642+> B.?.> p. )4&2. 2&. $. 62 m. del 66 de :a2o de 6424> B.?.> p. )4+#. 2). $. 66 a.m. del 26 de 0oviembre de 6424> B.?.> p. *26).
predios r;sticos> como a los urbanos> a diferencia de la le8islacin c9ilena en donde son aplicables a los r;sticos.2* 66- 5as fincas (uedan identificadas con solo su nombre 2 situacin si no ale8 nada el demandado sobre la identidad.2+ 62- Es mercantil la venta si el comprador confiesa (ue ad(uiri la cosa para revenderla> aun(ue nunca 9a2a ejercido el comercio.24 6#- El verdadero due=o puede pedir la nulidad de la venta 9ec9a por tercero de su propiedad> pues para Al la nulidad es absoluta> por faltar el objeto del contrato He@isten dos disentimientos-.#7 6%- Cuando la venta de un solar es por un precio ;nico 2 no a tanto la medida> se aplica el art. 2&&2 2 no el art. 2&&6 C. En consecuencia> si la disminucin del rea lle8a al vi8Asimo> el comprador puede pedir disminucin del precio> pero no puede pedir la disolucin del contrato por cuanto Asta slo procede cuando por el e@ceso de cabida 9a2 aumento del precio de acuerdo con el art. 2&&# C.#6 6&- 0o produce nulidad el pacto de un tArmino ma2or de tres a=os para la retroventa> en cu2o caso ri8e el tArmino le8al Htres a=os-.#2 6)- 5os 8astos de otor8amiento de la escritura corresponden al vendedor.## 6*- 5a venta a satisfaccin del comprador est subordinado a una condicin suspensiva (ue deja pendiente el perfeccionamiento del contrato.#% 6+- Es nula la escritura en (ue no se insert el poder del vendedor> pero no es nulo el contrato de venta> pues tiene valor de documento privado reconocido con el cual se puede compeler al vendedor a otor8ar la escritura. #& 64- El art. 2&&6 C. 2 si8uientes> no es aplicable cuando el comprador ad(uiere una parte de la finca de ma2or rea.#) 27- $i el vendedor viene a ser 9eredero del due=o se convalida la venta de cosa ajena.#*
2*. 2+.
$. 66:#7 a.m. del 22 de diciembre de 64#)> B.?.> p. 4&74. $. 6:#7 a.m. del + de Febrero de 64#+> B.?.> p. 677&%. 24. $. 66 a.m. del % de :ar3o de 64#+> B.?.> p. 67746. #7. $. 62 m. del 2) de ,ctubre de 64%#> B.?.> p. 6227&. #6. $. 66 a.m. del * de Febrero de 64%%> B.?.> p. 62#66. #2. $. 66:#7 a.m. del ) de 0oviembre de 64%&> B.?.> p. 6#7+*. ##. $. 66:#7 a.m. del * de ,ctubre de 64%4> B.?.> p. 6%+)+. #%. $. 66:#7 a.m. del 6# de Febrero de 64&)> B.?.> p. 6*4&7. #&. $. 67:#7 a.m. del % de Abril de 64&)> B.?.> p. 6+72*. #). $. 66 a.m. del 2& de Febrero de 64&+> B.?.> p. 6++4). #*. $. +:%& a.m. del 2+ de Abril de 64&+> B.?.> p. 6+4*7.
26- Es v lida la venta de cosa mueble con entre8a de la cosa> aun(ue anteriormente 9a2a sido vendida a otro 2> como consecuencia> el se8undo comprador no tiene accin de eviccin contra el vendedor a;n cuando el primer comprador le (uite la cosa. Art. 2&*& C.#+ 22- 0o son acumulables la accin red9ibitoria 2 la del cuanto menos> pero como el demandante e@pres (ue vendi la cosa 2 el demandado no opuso la e@cepcin correspondiente> se e@cus la primera.#4 2#- 5os da=os 2 perjuicios en el caso del art. 2)%6 C.> consisten en el interAs le8al del dinero conforme el art. 6+)* C. %7 2%- 5a e@presin Nen el estado en (ue se encuentraN el ve9culo vendido no contiene una renuncia a los reclamos por los vicios re9ibiditorios por el car cter accidental con (ue aparece incluida dic9a e@presin.%6
#+. #4.
$. 66 a.m. del 22 De :ar3o de 64%%> B.?.> p. 62#)%. $. 66 a.m. del % de :ar3o de 64#+> B.?.> p. 67746. %7. $. 67:#7 a.m. del #7 de ?unio de 64&+> B.?.> p. 647)6. %6. %6. $. 4:%& a.m. del % de Febrero de 6W4> B ?.> p. 62.
2. Concepto
5a promesa de venta es un contrato (ue tiene por objeto la futura celebracin de una compraventa. 0o es la venta misma> sino una promesa obli8atoria de celebrar la compraventa. Es> pues> un paso previo para lle8ar a la compraventa> pero no es la venta. .or tal ra3n se le puede clasificar dentro de los precontratos.
c- .ara otros autores> entre ellos .laniol el art. 6&+4 slo re8ula una promesa unilateral 2 no una bilateral. Corno consecuencia> slo otor8a accin personal para pedir el cumplimiento del contrato> el (ue en8endra una obli8acin de 9acer 2 no de dar. En nuestro Derec9o no e@iste esa e(uivalencia entre la venta 2 la promesa de venta> por las ra3ones si8uientes: a- 0o e@iste un artculo semejante al 6&+4 del Cdi8o de 0apolen (ue pueda dar pie para sostener una e(uivalencia entre ambos contratos. b- El inc. 2 del art. 2&%6 C.> para 9acer notoria la diferencia entre la promesa de venta 2 la venta> dispone (ue en el supuesto de incumplimiento de la primera se acuda a las normas 8enerales del incumplimiento de las obli8aciones 2 contratos 2 no a las referentes a la venta. c- .or otra parte> el art. 2&%6 inc. 6C. autori3a para pedir el cumplimiento del contrato de promesa de venta 2 no de la compraventa. Esto si8nifica (ue las partes en la promesa de venta no se pueden competer a entre8ar la cosa 2 el precio> sino slo a otor8ar la escritura de venta definitiva. Bna ve3 otor8ada Asta> las partes podr n e@i8irse tales prestaciones. 5a Corte $uprema de ?usticia se 9a mantenido dentro del criterio (ue diferencia la promesa de venta de la compraXventa6/ aun(ue en 64#4 sent la tesis de (ue la promesa de venta inscrita es i8ual a la venta2. 5a 8eneralidad de los autores espa=oles se ad9iere a la tesis de la diferencia entre ambos contratos. 0o obstante> una minora H:anresa> :ucius $caevola> De Buen 2 De Die8o- opina (ue la promesa de venta bilateral tiene el mismo valor (ue la venta> ne8ando as la sentencia de la promesa bilateral como contrato con vida propia. 5as diferencias entre la venta 2 la promesa de venta son las si8uientes: a- 5a venta en8endra una obli8acin de dar/ en cambio> la promesa de venta en8endra una obli8acin de 9acer. b- 5a venta concede accin para pedir la entre8a de la cosa o el precio de ella/ en cambio> la promesa de venta concede accin personal para e@i8ir el cumplimiento o resolucin de la promesa de venta.
$. 66 a.m. del 2# de A8osto de 642)> B.?.> p. &))+. $. 66:6% a.m. del 62 de ?ulio de 646*> B ?. p. 6)7+. $. 62 m. del 62 de $eptiembre de 646#> B.?. p. 2%%. $. 62 m. del 6* de ?unio de 6426> B.?. p. ###*. $. 66> a.m. del 67 de Enero de 6424> B.?. p. )++&. $. 67:#7 a.m. del + de :a2o de 64%>6> B.?. p. 6#+*7. $. 67 a.m. del 2) de Enero de 64)&> B.?. p. #&. 2. $. 62 m. del 2& de Enero de 64#4> B.?. p. 67%#6.
c- 5a compraventa transfiere el dominio al comprador junto con los ries8os/ en cambio> la promesa de venta no transfiere el dominio de la cosa 2 el vendedor si8ue asumiendo los ries8os. d- En la compraventa es necesario pa8ar el impuesto de trasmisin/ en cambio> en la promesa de venta como no se transmite el dominio> no es necesario pa8ar dic9o impuesto. e- 5a compraventa otor8a accin real para perse8uir la cosa en poder de los terceros/ en cambio> la promesa de venta> como solo otor8a accin personal> no concede derec9o para perse8uir la cosa en manos de terceros> pero s accin personal por los da=os 2 perjuicios causados por el incumplimiento.
Bn sector doctrina como se dijo> confunde el contrato de opcin con el de promesa unilateral/ pero otro los distin8ue atendiendo a sus elementos 2 fines ne8ociases. En el contrato de promesa unilateral el promitente solamente asume la obli8acin de celebrar el contrato futuro 2 el otro contratante acepta> por lo (ue ser preciso nuevamente la voluntad de ambos contratantes para la conclusin del contrato prometido/ en cambio en el contrato de opcin el promitente se obli8a a contratar en virtud de mantener una oferta temporal irrevocable aceptada por el optante o promisario> por lo (ue con la aceptacin posterior del optante del contrato definitivo (ueda Aste perfeccionado o concluido> no necesit ndose en consecuencia una manifestacin nueva de voluntad del promitente> ni muc9o menos de ambos contratantes Hpromitente 2 optante-. 5a necesidad de su uso en determinadas ne8ociaciones jurdicas 2 econmicas 2 su consa8racin en muc9as le8islaciones> justifican su e@istencia con individualidad propia.
D. 6romesa acepta"a.
En Asta promesa el propietario promete vender 2 el destinatario de la oferta promete comprar. En el art. 2&%6 C. la distincin entre las promesas unilaterales 2 bilaterales es confusa. .rincipia refiriAndose a las promesas unilaterales de vender o comprar 2 termina aludiendo a las bilaterales. 0uestra Corte $uprema sostiene (ue re8ula a la bilateral 2 a la unilateral> como puede verse al final.
). Efectos
:uc9os 2a fueron estudiados> pero nuevamente 9aremos un breve 2 ordenado comentario de ellos 2 de los otros efectos.
a- 5a promesa no aceptada no es un contrato> sino una simple oferta o solicitacin> revocable a tenor de los arts. 2%%4 a 2%&% C. En virtud de Astos artculos el oferente puede revocar su oferta antes de (ue sea aceptada. 0o obstante> se encuentra obli8ado a mantener su oferta dentro de los pla3os establecidos en los arts. 2%&2 2 2%&# C.> o dentro del pla3o convencional. b- 5a promesa unilateral slo obli8a a uno de los contratantes> 2a sea al vendedor Hpromesa unilateral de venta-> o 2a sea al comprador Hpromesa unilateral de compra-. c- 5a promesa bilateral de compra 2 de venta obli8a tanto al vendedor como al comprador. d- 5a promesa de venta> 2a sea unilateral o bilateral no produce la trasmisin del dominio 2 como consecuencia: i- El ries8o de la cosa le corresponde al (ue promete vender> como due=o (ue si8ue siendo de la cosa Hres peit domine-. ii- $lo en8endra una obli8acin de 9acer 2 no de dar. Esta obli8acin de 9acer consiste en la celebracin de la compraventa. iii- $lo concede accin personal para pedir el cumplimiento o la resolucin de la promesa de venta 2 no para solicitar la entre8a de la cosa o del precio. iv- 0o se pa8a impuestos de trasmisin.
.ara ampliar sobre los efectos de la promesa de venta lAase mi <ntroduccin al Derec9o 'e8istral 0icara8Uense.
+. Re*uisitos
Como contrato (ue es> debe tener para su valide3 los re(uisitos si8uientes: capacidad> consentimiento> objeto 2 causa. 5a capacidad necesaria es la 8eneral e@i8ida para contratar. El consentimiento debe recaer sobre el objeto 2 el precio de la promesa> 0o es preciso (ue se estipule un pla3o> salvo (ue sea destinada a inscribirse> pues el art. 624 de '.'... e@i8e pla3o o condicin para (ue pueda inscribirse 2 producir los efectos (ue consa8ra. .ero en todo caso el pla3o puede ser fijado por el ?ue3 de acuerdo con el art. 6477 C.> siempre (ue de las circunstancias se dedujere (ue se le 9a (uerido conceder al prometiente comprador> lo (ue 8eneralmente sucede en la promesa> pues normalmente se celebra para tener un cumplimiento futuro 2 no inmediato. Bna ve3 fijado el pla3o judicialmente puede inscribirse la promesa 2 si no es el caso de solicitar su inscripcin> se 9ar n efectivas las obli8aciones una ve3 (ue ven3a dic9o pla3o. 5a Corte $uprema de ?usticia 9a estimado (ue el pla3o no es un re(uisito de valide3 de la promesa> como puede verse al final en el resumen de la jurisprudencia. .uede ser objeto de la promesa de venta todas las cosas (ue est n en el comercio> 2a sean muebles o inmuebles. "ambiAn pueden prometerse vender las cosas ajenas> como puede verse en el resumen de jurisprudencia al final. Es consensual> por lo (ue e@iste libertad para celebrarlo en forma verbal% o por documento privado& o p;blico. 0o obstante> la promesa de inmueble destinada a ser inscrita debe celebrarse en escritura p;blica 2 adem s deben llenarse los restantes re(uisitos del art. 624 del '.'... .ero la escritura p;blica no es un re(uisito ad solemnitatem> 2a (ue se e@i8e para cumplir con el principio de le8alidad re8istrar consa8rado en forma 8eneral en el art. #4%6 C. 2 aplicado en forma especfica en el art. 624 del '.'...
-. Curispru"encias
5a Corte $uprema 9a dic9o (ue: a- 5as posiciones Hconfesin judicial provocada-> en (ue se confiesa una promesa de venta> es suficiente para ele8ir el otor8amiento de la escritura de venta).
% &
$. 62 m. del 6* de ?unio de 6426> B.?. p. ###*. $. 66:6& a.m. del 62 de ?ulio de 646*> B.?. p. 6)7+. ). &. $. 66 a.m. del #6 de A8osto de 642&> B.?. p. &27).
b- 0o es nula la promesa de venta de cosa ajena> pero no puede inscribirse*. c- 5as promesas de vender o comprar obli8an cuando uno de los interesados propone 2 el otro acepta. El art. 2&%6 C. se refiere tanto a las promesas unilaterales como a las bilaterales+. d- E@iste promesa de venta obli8atoria 2 no solicitacin> cuando se promete vender una cosa por un precio determinado> aun(ue no se 9a2a fijado pla3o 2 no apare3ca e@preso el consentimiento del comprador4. e- $i el promitente vendedor enajena la cosa (ue prometi vender> se coloca ante la imposibilidad de cumplir 2> por lo tanto> es responsable por los da=os 2 perjuicios67. El perjuicio sufrido consistir en la diferencia del precio estipulado 2 el (ue tena la cosa en el tiempo (ue debi cumplirse el contrato66. f- Cuando se e@presa o se promete vender una cosa por el mismo precio en (ue se 9a comprado> (ueda establecido el objeto 2 el precio de la promesa de venta62. 8- 5a aceptacin de la promesa unilateral no obli8a al comprador. Cuando el pla3o se vence sin (ue el aceptante 9a8a uso de su derec9o> Aste (uedar e@tin8uido> sin (ue sea necesario para terminar con la promesa pedir su resolucin o su cumplimiento6#. 9- En el cumplimiento de la promesa de una cosa ajena> el prometiente comprador est obli8ado a probar (ue el prometiente vendedor la 9a ad(uirido. 0o 9abiendo ocurrido Aste evento> la promesa se e@tin8ue 2 debe devolverse lo (ue 9ubiere recibido por ra3n de ella. Arts. 2&%6 C. 2 6+&6 C.6% i- Es nula la escritura de venta en (ue no se determin el precio> pero se da por recibido. 0o obstante> la promesa de venta celebrada bajo estas condiciones no es nula> pero no presta mAritos ejecutivos> por lo (ue su cumplimiento debe pedirse enjuicio ordinario.6&
*.
$. 66:#7 a.m. del 26 de Diciembre de 64#%> B.?. p. ++)7. C. 26 de ?unio de 64))> B.?. p. ###. +. $. 62 m. del ) de Febrero de 64%7> B.?. p. 67+2*. 4. $. 66 a.m. del + de ?ulio de 64%7> B.?. p. 674)4. 67. $. 66 a.m. del + de ?ulio de 64%7> B.?. p. 674)4. 66. $. 4 a.m. del #7 de ?unio de 642%> B.?. p. 66)%6. 62. $. 62 m. del & de :ar3o de 64%#> B.?. p. 664%2. 6#. $. 62 m. del 64 de Abril de 64%&> B.?. p. 62*)2. 6%. $. 4:6& a.m. del 2& de :ar3o de 64%)> B.?. p. 6##&#. 6&. $. 67:#7 a.m. d el 2# de ,ctubre de 64%+> B.?. p. 6%%)+.
j- $i el promisario demanda dentro del pla3o fatal> no puede oponerse la e@cepcin de falta de pa8o del precio> pues puede 9acerlo al otor8arse la escritura.6) Y- El simple vencimiento del pla3o de la promesa de venta sin (ue 9a2a pa8ado el precio de ella el promisario no produce la resolucin del contrato/ pudiAndose 9acer dic9o pa8o mientras el prominente no 9a2a 9ec9o su eleccin en la demanda. El art. 2&4* C. es especial para la venta 2> por lo tanto> prevalece sobre el art. 6+&4 C. por lo (ue el promisario debe depositar judicialmente el precio 2 no es suficiente (ue se allane a pa8arlo. Este depsito e(uivale a la consi8nacin.6* l- Cuando se concede el derec9o al promisario de esco8er otras cosas si no se puede llevar a efecto la venta de la cosa prometida en venta> no se 9a pactado una obli8acin alternativa> sino una facultad concedida al promisario> (ue bien puede no 9acer uso de ella 2 demandar la resolucin del contrato.6+ m- .ara e@i8ir el otor8amiento de la escritura p;blica de la venta definitiva es preciso (ue 9a2a conformidad en la cosa 2 en el precio> aun(ue no se 9ubiere estipulado pla3o.64 n- .rescribe la accin de resolucin de la promesa de venta 2 de recuperar la propiedad (ue se le 9aba entre8ado al promisario> si 9a transcurrido die3 a=os desde la fec9a en (ue el prominente estaba obli8ado a otor8ar la escritura de venta 2 el promisario a pa8ar el precio.27 o- .ara pedir el cumplimiento de la promesa de venta no es preciso (ue el promisario 9a2a pa8ado el precio dentro del pla3o> pues es suficiente el allanamiento a pa8arlo o su consi8nacin por(ue cuando la promesa es bilateral no cabe sostener la e@istencia de una condicin resolutoria (ue opere de pleno derec9o> sino una condicin implcita (ue da lu8ar a pedir la resolucin.26
6). 6*.
$. 67:#7 a.m. del 2 de ?unio de 64%*> B.?. p. 6#472. $. 66 a.m. del 6% de :a2o de 64&2> B.?. p. 6)72#. 6+. $. 67 a.m. del 62 de $eptiembre de 64&#> B.?. p. 6))26. 64. $. 4 a.m. del 62 de 0oviembre de 64&#> B.?. p. 6)*74. 27. $. 66:#7 a.m. del 6* de Enero de 64&&> B.?. p. 6*#7%.
26.
2. Concepto
.ermuta es la trasmisin recproca de cosas o derec9os. El art. 2*%+ C. la define diciendo: N5a permuta es un contrato por el cual cada una de las partes se obli8a a dar una cosa para recibir otraN. $i una de las prestaciones consiste en dinero estamos en presencia de una venta 2 no de una permuta. .ero es posible (ue e@ista permuta a pesar de consistir una de las prestaciones parte en dinero 2 parte en otra cosa> de acuerdo con el art. 2&#) C.> a cu2os comentarios nos remitimos. Es el m s anti8uo de los contratos traslativos 2 9a dado ori8en a la compraventa> por lo (ue se considera a Asta como una variedad o modalidad de la permuta.
B. Es un contrato oneroso.
Ambas partes 9acen un sacrificio al trasmitiese mutuamente las cosas o derec9os. 5os dos trasmiten 2 reciben.
C. Es conmutativa.
Es conmutativa por cuanto ambas partes pueden apreciar desde la celebracin del contrato la ventaja obtenida o el sacrificio 9ec9os. 0o obstante> podr ser aleatoria> cuando> por ejemplo> las partes permutantes cambian cosas sujetas a ries8os> los cuales son tomados por ellas. Basta (ue una de ellas sea la sujeta a peli8ros.
D. Es ilateral.
Es bilateral por(ue las partes est n obli8adas: una trasmite una cosa o derec9o 2 el otro tambiAn trasmite una cosa o derec9o.
). Efectos
5a permuta produce los efectos si8uientes:
5os permutantes tienen recproca obli8acin de 8aranti3ar la eviccin 2 los vicios ocultos. a- Eviccin total. Cuando se produce la eviccin total> el permutante (ue 9a2a sufrido puede pedir> de acuerdo con el art. 2*&2 C. a su eleccin el resarcimiento de los da=os 2 perjuicios o la cosa (ue dio. Este artculo a simple vista aparece como limitativo> concediendo solo esas pretensiones al (ue sufri la eviccin. .ero no es as. $i se pide la devolucin de la cosa> tambiAn puede acumular a la demanda de resolucin la accin de da=os 2 perjuicios. $i se pide solamente los da=os> tambiAn tiene derec9o al precio de la cosa al tiempo de sufrir la eviccin. As resulta de aplicar el art. 6++& C.> como complemento de los arts. 2*&2 2 2*&# C. b- Eviccin parcial. En el supuesto de eviccin parcial se aplican los arts. 2)2* 2 2)2+ C. c- 1icios ocultos. Entre los permutantes tambiAn e@iste la 8aranta por los vicios ocultos. De acuerdo con el art. 2*&& C.> se aplican a la permuta las re8ias de la compraventa sobre los vicios ocultos.
l. Definicin
El art. 2*&) C. nos da una definicin de la donacin entre vivos> al decir: F5a donacin entre vivos es un acto por el cual una persona transfiere de su libre voluntad 8ratuitamente la propiedad de una cosa a otra persona (ue aceptaG De la definicin se desprenden tres elementos/ a saber: es un acto> es 8ratuita 2 trasmite la propiedad de la cosa. .ero en realidad la donacin no es un acto> sino un contrato. El error lo introdujo 0apolen Bonaparte> al sostener (ue no poda ser un contrato por(ue slo se obli8a una de las partes Hel donante-> olvidando (ue e@isten contratos unilaterales> diferentes de los actos unilaterales> (ue sur8en a la vida jurdica por la voluntad de una sola persona Htestamento> renuncia del usufructo> etc.-. A pesar de las oposiciones de los juristas (ue redactaron el cdi8o> se impuso 0apolen> (uien particip activamente en la redaccin de ese cuerpo de le2es. El car cter contractual de la donacin entre vivo se desprende del articulado (ue la re8ula 2 de la misma definicin le8al (ue e@i8e la voluntad del donante 2 del donatario.
A. Es un contrato 4ratuito.
Es un contrato 8ratuito por(ue slo el donante sufre un sacrificio en su patrimonio/ en cambio el donatario slo recibe el beneficio> sin sufrir sacrificios. Da 9emos visto (ue de la definicin le8al del art. 2*&) C. se desprende el car cter 8ratuito de la donacin.
B. Es un contrato unilateral.
Es unilateral por(ue de Al solo sur8en obli8aciones para el donante.
E. Es irrevoca le.
Como la 8eneralidad de los contratos> la donacin es irrevocable por la sola voluntad del donante> salvo los casos permitidos por la le2. .or el contrario> las donaciones por causa de muerte Ho revocables- 2 el testamento> son revocables. 0o 9a2 (ue confundir las donaciones revocables con las donaciones entre vivos. 1eamos al8unas diferencias: a- 5a donacin entre vivos es un contrato/ en cambio la donacin revocable se e(uipara al testamento 2 toma su forma. b- En la donacin entre vivos se ad(uiere> se8;n su nombre lo indica> en virtud de un acto entre vivos> como es el contrato/ en cambio en la donacin revocable se ad(uiere por causa de muerte. c- 5a donacin entre vivos es irrevocable> salvo por in8ratitud/ en cambio la donacin por causa de muerte es revocable.
a- Formacin del consentimiento. 5a donacin es un contrato 2 como tal re(uiere del acuerdo de las voluntades del donante 2 del donatario. De acuerdo con el art. 2**+ C.> el consentimiento en la donacin se forma 9asta (ue el donatario acepta 2 el donante conoce de ella por la notificacin (ue se le 9ace. $i8ue este artculo la teora del conocimiento. E@presa: N:ientras la donacin entre vivos no 9a sido aceptada 2 notificada la aceptacin al donante> podr Aste revocarla a su arbitrio> e@presa o t citamente> vendiendo> 9ipotecando o dando a otros las cosas comprendidas en la donacinN. De conformidad con la disposicin transcrita el donante puede revocar la donacin mientras el consentimiento no se 9a2a formado en la forma indicada. Esta revocacin puede ser e@presa o t cita. Es e@presa cuando se 9ace en tArminos e@plcitos. Es t cita cuando el donante vende> 9ipoteca o dona a otras personas las cosas donadas. De acuerdo con el art. 2*)6 C. la voluntad de donar debe ser e@presa> pues no puede presumiese> salvo los casos establecidos en la le2> como el contemplado en los arts. 262& 2 262) C. En cambio la voluntad de aceptar la donacin puede ser t cita. $i el donante muere antes de (ue el donatario 9a2a aceptado la donacin> puede Aste aceptarla 2 los 9erederos del donante se encuentra obli8ados a entre8ar la cosa donada6. .or el contrario> si muere el donatario antes de aceptar la donacin> (ueda Asta sin efecto> 2 sus 9erederos no podr n pedir nada al donante2. Confirma lo anteriormente e@puesto el art. 2*+# inc. 2 C. al establecer (ue el derec9o de trasmisin para la sucesin por causa de muerte no se e@tiende a las donaciones entre vivos. Cuando la donacin se 9ace a varias personas separadamente Hla mitad a cada uno de la finca C-> es preciso (ue sea aceptada por todas> 2 la (ue 9a8a uno solo tendr efectos respecto de Al. Como consecuencia> el donante puede revocar la donacin con relacin al no aceptante 2 no 9a2 acrecimiento a favor del aceptante. En la donacin 9ec9a en forma solidaria en virtud de la no aceptacin de uno o al8unos donatarios o la imposibilidad de aceptarla por su muerte o por la revocacin del donante> los aceptantes ad(uieren la donacin entera> pues se produce un derec9o de no decrecer Hius non decrecendi-. As se desprende del art. 2**4 C. De acuerdo con el art. 2*+2 C. en las donaciones conjuntas no e@iste derec9o de acrecer> a menos (ue el donante lo 9ubiere establecido.
6. 2.
b- Capacidad. "ienen capacidad por 9acer 2 aceptar donaciones los (ue pueden contratar> salvo los casos en (ue la le2 dispon8a lo contrario. 5o contrario es ne8arla al (ue tiene capacidad o concederla al (ue no tiene. 0o pueden donar> por ejemplo> el sujeto a interdiccin civil> 2a (ue de acuerdo con el art. *7 .n. est privado de disponer de sus bienes por actos entre vivos> los dementes/ etc. 5a capacidad para donar es diferente a la capacidad para testar. 5a primera e@i8e la capacidad para contratar H26 a=os-. .or el contrario> la se8unda es menos e@i8ente> 2a (ue de acuerdo con el art. 4*4 C. pueden testar el 9ombre de 6& a=os 2 la mujer de 6% a=os. En los arts. 2*&+ 2 2*&4 C. se establecen en tArminos 8enerales las mismas incapacidades (ue para suceder por 9erencia. $on incapaces para recibir donaciones entre vivos> las personas (ue no e@isten le8al o naturalmente al momento de la donacin> salvo (ue se encuentre sujeta a condicin suspensiva> en cu2o caso es necesario e@istir al momento de cumplirse la condicin. $in embar8o> son v lidas las donaciones 9ec9as a personas (ue no e@istan> pero se esperan (ue e@istan dentro de treinta a=os si8uientes a la donacin> 2 las 9ec9as en premio a los (ue prestan un servicio importante> aun(ue el (ue lo preste no 9a2a e@istido al momento de la donacin> pero (ue e@istan en el pla3o anteriormente indicado#. De conformidad con el art. 2*&4 C.> las incapacidades de los arts. 4+%> 4+& 2 4+) C. se aplican a las donaciones entre vivos. c- Aceptacin 2 repudiacin. 5a aceptacin puede 9acerse personalmente o por apoderado. El art. 2*** C. e@presa: N0adie puede aceptar una donacin> sino por s mismo o por medio de otra persona (ue ten8a poder especial su2o al intento> o poder 8eneral para la administracin de sus bienes/ o por medio de su representante le8al. .ero bien podr aceptar por el donatario sin poder especial ni 8eneral> cual(uier ascendiente o descendiente sea capa3 de contratar 2 obli8arse. 5as re8las dadas sobre la valide3 de las aceptaciones o repudiaciones de la 9erencia 2 le8ados se e@tienden a las donaciones.N Como puede observarse en la disposicin transcrita> e@iste una representacin le8al para el donatario> a car8o de los ascendientes o descendientes> aun(ue no ten8a mandato.
#.
5a aceptacin puede ser e@presa o t cita> escrita o verbal> pero si la donacin es solemne> la aceptacin tendr (ue 9acerse en la misma forma> como por ejemplo> la donacin de inmueble 2 la donacin a ttulo universal> las (ue deben ser aceptadas en escritura p;blica.
B. O #eto.
.uede ser objeto de donacin toda clase de bienes> 2a sean muebles o inmuebles> corporales o incorporases. 0o obstante> las obli8aciones de 9acer no puede ser objeto de donacin> pues trat ndose de 9ec9os no e@iste empobrecimiento por parte de (uien los reali3a. Ejemplo: El abo8ado (ue defiende 8ratuitamente al cliente> no 9ace donacin> por(ue simplemente deja de obtener 8anancias. As se desprende del art. 2*)% C. (ue dice: F5os servicios personales 8ratuitos no constitu2en donacin> aun(ue sean de a(uellos (ue ordinariamente se pa8anG. 5a donacin no slo se puede reali3ar a travAs de una trasmisin> pues tambiAn se puede 9acer liberando al deudor de una obli8acin Hel arrendador (ue condona el precio del arriendo-.
b- De conformidad con el art. 2*)# inc. l C. no 9a2 donacin en el comodato de un objeto cual(uiera> aun(ue el uso o 8oce de Aste no se acostumbre dar sino en arriendo%. El (ue presta un caballo no se empobrece> slo deja de recibir un servicio temporalmente. Dentro de este criterio podramos sostener (ue tampoco 9a2 donacin en el mandato 2 depsito 8ratuito> por cuanto no modifican la e@tensin de los bienes del depositario o mandatario. c- De acuerdo con el art. 2*)# inc. 2 C. tampoco 9a2 donacin en el mutuo sin interAs/ pero la 9a2 en la remisin o cesin del derec9o de percibir los rAditos de un capital colocado en interAs. d- De acuerdo con el art. 2*)& C. no 9ace donacin a un tercero el (ue a favor de Aste se constitu2e fiador> o constitu2e una prenda o 9ipoteca/ ni el (ue e@onera de obli8aciones al fiador> o remite una prenda o 9ipoteca> mientras est solvente el deudor/ pero 9ace donacin el (ue remite una deuda o el pa8a a sabiendas lo (ue en realidad no debe. e- De acuerdo con el art. 2*)* C. no 9a2 donacin en dejar de interrumpir la prescripcin.
D. !orma.
!eneralmente es consensual pero e@isten importantes e@cepciones en (ue es solemne> como por ejemplo> la donacin de bienes inmuebles> la donacin de una deuda sobre Astos mismos bienes 2 la donacin universal. 5as donaciones no re(uieren de insinuacin al8una> cual(uiera (ue sean sus bienes o cantidades donadas. As lo dispone del art. 2*)4 C. 5a insinuacin es una autori3acin judicial para donar.
.ara la doctrina moderna no 9abr donacin cuando las cosas presentadas puedan o no arrendarse o bien ocuparse o no. .or el contrario> 9a2 donacin cuando las cosas normalmente se tienen ocupadas o arrendadas. E@iste donacin por(ue el comodante sacrifica la renta del arriendo.
B. Donaciones universales.
Esta donacin comprende todos los bienes o una cuota de ellos. Es solemne> pues se e@i8e la escritura p;blica inscrita 2 un inventario de los bienes> bajo pena de nulidad. $i se omitiere en el inventario parte de los bienes> se entender (ue el donante se los reserva 2 el donatario no tendr derec9o a reclamarlos. As se dispone en el art. 2**% C. De acuerdo con el art. 2**& C.> el (ue dona todos sus bienes tiene derec9o de reservarse lo necesario para su alimentacin> 2 si no lo 9iciere> podr en todo tiempo obli8ar al donatario a (ue de los bienes donados> o de los su2os propios> si a(uellos no e@istieron> <d asi8ne a este efecto> a ttulo de propiedad o de usufructo> lo (ue estimare competente> 9abida proporcin a la cuanta de los bienes donados. 5a donacin a ttulo universal no se e@tiende a los bienes futuros del donante> aun(ue Aste dispon8a lo contrario. As lo precept;a el art. 2**) C. 0o es propio 9ablar de donaciones a ttulo universal> pues las donaciones siempre son a ttulo sin8ular> por las ra3ones si8uientes: los bienes en la llamada donacin a ttulo universal est n determinados por el inventario 2 adem s no se e@tienden a los futuros.
A ella se refiere el art. 2**2 C. (ue dice: F5as donaciones en (ue se impone al donatario un 8ravamen pecuniario> o (ue puede apreciarse en una suma determinada de dinero> no se entiende 8ratuita sino con descuento del 8ravamenG.
!. Donaciones remuneratorias.
$on a(uellas (ue se 9acen en remuneracin de servicios especficos> siempre (ue sean de a(uellos (ue suelen pa8arse. Ejemplo: dono die3 mil crdobas al mAdico (ue no me cobr mi curacin. A ella se refiere el art. 2*4+ C. (ue dice: F$e entender n por donaciones remuneratorias> las (ue e@presamente se 9icieren en remuneracin de servicios especficos> siempre (ue Astos sean de los (ue suelen pa8arse. $i no constare por escritura p;blica o privada> se8;n los casos> (ue la donacin 9a sido remuneratoria> o si en la escritura no se especificaran los servicios> la donacin se entender 8ratuitaG. Estas donaciones> en cuanto e(uivalen al valor de los servicios remunerados> no son rescindibles> ni revocables. As lo dispone el art. 2*44 C.
i- Cumplimiento de la donacin. El donante debe cumplir con la donacin mediante la entre8a de lo donado> Esta es su principal obli8acin. ii- Eviccin 2 vicios red9ibitorios. En principio el donante no debe 8arantas por eviccin 2 por vicios red9ibitorios. $lo por e@cepcin debe ambas 8arantas en los casos del art. 2+76 C. El art. 2+76 C. se=ala los casos en (ue el donante debe la eviccin 2 el art. 2)%& C. establece (ue la accin red9ibitoria se da en las donaciones en los casos en (ue 9a2a lu8ar a la eviccin. $lo se concede la accin red9ibitoria 2 no la quanti minoris. .ara :ac9ado es un e@ceso e@tenderla a los casos en (ue 9a2a lu8ar a la eviccin> debiendo aplicarse solamente a la remuneratoria o con car8os> por(ue si el donante se obli8 a eviccionar> no debera ser bastante para obli8arle a tomar la cosa defectuosa> debiendo entre8ar otra sin defecto.& De acuerdo con el art. 2+77 C.> en el caso de eviccin de la cosa donada> el donatario no tiene recurso al8uno contra el donante> ni aun por los 8astos (ue 9ubiere 9ec9o con ocasin de la donacin salvo> se8;n lo dispone el art. 2+76 C.> en los casos si8uientes: - Cuando el donante 9a prometido e@presamente la 8aranta de la donacin. - Cuando la donacin fue 9ec9a de mala fe> sabiendo el donante (ue la cosa era ajena. - Cuando fuere donacin con car8os. - Cuando la donacin fuere remuneratoria. - Cuando la eviccin tiene por causa la inejecucin de al8una obli8acin (ue el donante tomara sobre s> en el acto de la donacin. 5a e@tensin de la responsabilidad del donante no es i8ual a la del vendedor. En la donacin de mala fe> el donante slo debe indemni3ar al donatario los 8astos (ue se 9ubieren causado H8astos de escritura> mejoras> impuestos de trasmisin> etc.-. As lo dispone el art. 2+72 C.
&.
.ero si el donatario saba el tiempo de la donacin (ue la cosa era ajena> no podr reclamar nada al donante. As lo precept;a el art. 2+7# C. En las donaciones con car8os> el donante responde por la eviccin de la cosa en proporcin del importe de los car8os> 2 el valor de los bienes donados> sea (ue los car8os estAn establecidos en interAs del mismo donante> o (ue ellos sean de beneficio de un tercero> sea la eviccin total e parcial. As los dispone el art. 2+7% C. De acuerdo con el art. 2+7& C. en las donaciones remuneratorias el donante responde de la eviccin en proporcin al valor de los servicios recibidos del donatario> 2 al de los bienes donados. $e produce la eviccin cuando el donante no pa8 la deuda 9ipotecaria del inmueble donado> si se comprometi a ello. El donatario podr e@i8ir al donante el pa8o de la deuda> o bien pa8ar al acreedor 2 subro8arse en los derec9os de Aste en contra del donante. As se desprende del art. 2+7) C. De acuerdo con el art. 2+7* C. cuando la donacin 9a tenido por objeto dos o m s cosas de una misma especie bajo una alternativa> o una cosa (ue el donatario debe tomar entre varias de la misma especie> 2 le fuere (uitada por sentencia la cosa (ue se le 9aba entre8ado> el donatario tiene derec9o a pedir (ue la donacin se cumpla entre las otras cosas. $e8;n el art. 2+7+ C. el donatario de una cosa determinada slo en cuanto a su especie> 2 (ue se encuentre desposedo de ella por sentencia> tiene derec9o a (ue se le entre8ue otra de la misma especie. El donatario no tiene accin en contra del donante> salvo en los casos del art. 2+76 C./ en cambio la tiene contra el (ue se le enajen a su donante a ttulo oneroso> de acuerdo con el art. 2+74 C. "ambiAn tiene accin contra el (ue se la don a su donante> cuando de acuerdo con el art. 2+76 C. deba la 8aranta a Aste. b- Derec9os del donante. En la donacin 8ratuita> el donante 8o3a del beneficio de competencia contra la accin entablada por el donatario> sea para obli8arle a cumplir la promesa de donacin> sea demandando la entre8a de la cosa (ue se le 9a donado de presente.
futuras (ue no e@cedan de una suma especfica> determinada por el donante en la escritura de donacin> se8;n lo dispone el art. 2*+) C. 0o obstante> de acuerdo con el art. 2*+* C.> los acreedores tienen accin contra el donante> a menos (ue acepten al donatario como deudor> 2a sea en forma e@presa> o acept ndole un pa8arA> 9ipoteca> fian3a o pa8o parcial. E@iste una novacin por cambio de deudor. En las donaciones a ttulo sin8ular la e@tensin de la obli8acin del donatario para pa8ar las deudas se la impone el donante. 5os acreedores siempre conservan su accin en contra del donante> salvo (ue acepten al donatario en forma e@presa o t cita como nuevo deudor. As se desprende del art. 2*++ C. Es importante destacar (ue la responsabilidad del donatario respecto a los acreedores del donante en nin8;n caso se e@tender sino 9asta la concurrencia del valor de lo (ue recibiera> siempre (ue conste dic9o valor por inventario solemne o por instrumento autAntico. As lo dispone el art. 2*+4 C. Este es una especie de beneficio de inventario.
A. Buli"a".
$e e@tin8uen por nulidad en virtud de irre8ularidades en su celebracin: falta de escritura p;blica> falta del consentimiento> vicios del consentimiento 2 objeto ilcito. Decreta la nulidad vuelven las cosas al estado anterior. 5a nulidad puede ser absoluta o relativa.
B. Resolucin.
Esta causal se presenta cuando en las donaciones con causa onerosa o sujetas a 8ravamen no se cumple la condicin o el 8ravamen> dando lu8ar a la resolucin. El art. 2*46 C. se refiere a Aste tipo de e@tincin. E@presa: F$i el donatario estuviera en mora de cumplir lo (ue en la donacin se la 9a impuesto> tendr derec9o el donante> o para (ue se obli8ue al donatario a cumplirlo> o para (ue se rescinda la donacin. En Aste se8undo caso> ser considerado el donatario como poseedor de mala fe> para la restitucin de las cosas donadas 2 de los frutos> siempre (ue sin causa 8rave 9ubiere dejado de cumplir la obli8acin impuesta.
$e abonar al donatario lo (ue 9a2a invertido 9asta entonces en el desempe=o de su obli8acin> 2 de (ue se aprovec9ara el donanteG. El articulo trascrito 9abla de rescisin> cuando en realidad contempla una verdadera accin resolutoria> lo (ue 9a llevado a ciertos autores a sostener) (ue las donaciones con car8os o 8rav menes son verdaderos contratos bilaterales. El tercero favorecido con el 8ravamen no puede e@i8ir su cumplimiento. De acuerdo con el art. 2*42 C. la accin de resolucin prescribe a los cuatro a=os> contados desde el da (ue el donatario 9a2a sido constituido en mora de cumplir la obli8acin impuesta. ,tro caso de resolucin lo contempla el art. 2*47 C.> pero no en virtud de la condicin resolutoria t cita> sino en virtud de la e@presa. Dice: N5a donacin entre vivos no es resoluble por(ue despuAs de ella le 9a2a nacido al donante uno o m s 9ijos le8timos> a menos (ue Asta condicin resolutoria se 9a2a e@presado en la escritura p;blica de donacinN.
C. Revocacin.
5a revocacin de las donaciones entre vivos se puede dar por in8ratitud. Esta opera aun despuAs de aceptada 2 notificada. Es diferente a la del art. 2**+ C. (ue opera antes de la formacin del consentimiento 2> como consecuencia> del contrato. El art. 2*4# C. se refiere a la revocacin por in8ratitud 2 e@presa: N5a donacin entre vivos> puede revocarse por in8ratitud. $e entiende por acto de in8ratitud> cual(uier 9ec9o ofensivo del donatario> (ue le 9iciere indi8no de 9eredar al donanteN. Estas indi8nidades est n se=aladas en el art. 4++ C. 2 si8ts. De acuerdo con el art. 2*4% C. para los efectos de la restitucin a (ue estuviera obli8ado el donatario por causa de in8ratitud> ser considerado como poseedor de mala fe desde la perpetracin del 9ec9o ofensivo (ue 9a dado lu8ar a la revocacin. De acuerdo con el art. 2*4& C. la accin revocatoria prescribe a los cuatro a=os contados desde (ue el donante tuvo conocimiento del 9ec9o ofensivo. El ejercicio de la accin revocatoria corresponde al donante> pero una ve3 fallecido se e@tin8ue> a menos (ue 9a2a sido intentada judicialmente durante su vida> o (ue el 9ec9o ofensivo 9a2a producido la muerte del donante o ejecut ndose despuAs de ella. En estos casos la accin se trasmite a los 9erederos.
).
Alfredo Barros Erra3uris. Curso de Derec9o Civil. Editorial 0ascimiento. $antia8o> C9ile> 64#6. "omo 1> p. %2*.
$i el donante 9a perdido el juicio o se encuentra imposibilitado de intentar la accin> podr ejercerla mientras viva> no slo el 8uardador> sino cual(uiera de sus descendientes o ascendientes le8timos o su cn2u8e> se8;n lo dispone el art. 2*4) C. $e establece una especie de representacin le8al. Es conveniente insistir en (ue las donaciones remuneratorias> en cuanto e(uival8an al valor de los servicios prestados> no son revocables ni objeto de resolucin.
cF Cuan"o se 5a4an las ena#enaciones con posteriori"a" a la iniciacin "el #uicio. De e enten"erse *ue es con posteriori"a" a la anotacin "e la "eman"a: en armona con nuestro sistema re4istrar.
Cuando el donatario decidiera no ejercitar su accin contra los terceros> podr e@i8ir al donante el precio de las cosas enajenadas> se8;n el valor (ue estas 9a2an tenido a la fec9a de la enajenacin.
CA6I9U&O / ARREBDAMIEB9O I COBCE69O: 9I6OS @ CARAC9ERES DE& ARRIEBDO SUMARIO; 6. Concepto.- 2. Diversos tipos de arrendamientos.- #. Caracteres del arrendamiento: A. Es bilateral. B. Es oneroso. C. Es conmutativo. D. Es un contrato principal. E. Es de tracto sucesivo. F. Es consensual.- %. 'e(uisitos.- &. $istem tica del Cdi8o Civil.- ) $u crisis.-
2. Concepto
E@iste arrendamiento cuando una persona Harrendador o locador- se obli8a a entre8ar el uso o 8oce de una cosa> o a ejecutar una obra o servicios a otra Hlocatario> arrendatario o in(uilino-> (ue a su ve3 se obli8a a pa8ar un precio determinado 2 cierto. El Art. 2+67 C. define el arrendamiento en 8eneral. Dice: F$e llama arrendamiento o locacin el contrato por el cual dos partes se obli8an recprocamente> la una a conceder el uso o 8oce de una cosa> o a ejecutar una obra o a prestar un servicio/ 2 la otra a pa8ar por este uso> 8oce> obra o servicio> un precio determinado 2 cierto. $e 'ama arrendador o locador el (ue da la cosa en arrendamiento> 2 locatario> arrendatario o in(uilino> el (ue la recibeG.
Estado interviene con el objeto de prote8er a los in(uilinos> a los trabajadores 2 a los productores a8rcolas.
B. Es oneroso.
Es oneroso por(ue los contratantes se encuentran obli8ados o 8ravados a reali3ar sus prestaciones.
C. Es conmutativo.
Es conmutativo por(ue e@iste una e(uivalencia entre las prestaciones de los contratantes> (uienes puedan calcular desde su celebracin los provec9os 2 pArdidas (ue piensan obtener.
D. Es un contrato principal.
Es principal por(ue puede vivir por s solo> sin la presencia de otro.
!. Es consensual.
Esto si8nifica (ue basta el simple consentimiento de los contratantes para su perfeccionamiento 2> como consecuencia> 9a2 libertad para celebrarlo de palabra o por escrito Hdocumento privado o p;blico-. Este car cter lo consa8ra e@presamente el Art. 2+66 C. $i el arrendamiento fuere ma2or de oc9o crdobas Htodos en la actualidad> debido a la inflacin- debe otor8arse por escrito> a fin de no caer en la limitacin de no poderlo probar por testi8os> pero puede acreditarse> por
ejemplo> por medio de la confesin.6 $i se (uiere inscribir> para la proteccin del 'e8istro> debe constar en escritura p;blica.2
(. Re*uisitos
De la definicin dada se deduce (ue son tres los re(uisitos esenciales del arrendamiento: el consentimiento> el suministro de la cosa o servicio 2 el pa8o del precio por ello. .or otra parte> se les permite celebrar el arriendo a los (ue les est permitido contratar. As lo dispone el Art. 2+6# C. 5os no due=os pueden arrendar> si lo autori3 e@presamente el due=o o si se lo permite la le2> se8;n se desprende del Art. 2+6% C.
B. 9rascen"encia social.
6.
Artos. 2%2#> 2%+# in fine 2 2+2% C. $. 67 a.m. del 2 de Diciembre de 64#*> B.?. p. 44%4. $. 67 a.m. del # de Febrero de 64#4> B.?. p. 67%&6. En sentencia de las 67:#7 a.m. del # de 0oviembre de 64%&> B.?. p. 6#+2 2 de las 66 a.m. del 2) de 0oviembre de 64&)> B.?. p. 6+#2&> e@presa (ue por testi8os no se puede probar el arriendo ma2or de cien crdobas> pero s el subarriendo> por(ue le es imposible al arrendador procurarse la prueba literal. $. 66 a.m. de 6 de ?ulio de 64&7> B.?. p. 6&6%7. 2. Arts. 24%4 inc. 2>#4%6 2 #4&6 in fine C.
En esta materia se encuentran en jue8o la vivienda 2 el trabajo> elementos vitales en la sociedad moderna> sobre los cuales las Constituciones establecen disposiciones pro8ram ticas para lo8rar su obtencin Harts. &*>)% 2 67) 2 si8ts. Cn.-. 5a locacin urbana se relaciona con la vivienda 2 la locacin rural con el trabajo. 5o e@puesto 2 el 9ec9o de (ue sean los des9eredados de la fortuna H(ue son la ma2ora- los (ue entran en jue8o en este contrato> inducen al le8islador a intervenir en su re8ulacin> no sin propsitos electorales en muc9as ocasiones.
D. Ata*ues a la intervencin.
a- Atentan contra el derec9o de propiedad. $e asiste a una transformacin del arriendo personal a real: se respetan los arriendos frente a terceros> en las le2es de in(uilinatos no tienen pla3os H sine die-> se 9eredan los bienes arrendados> se subarriendan> etc. .or esta ra3n 9o2 se considera como un acto de disposicin 2 no de administracin> por(ue da a da e(uivale o se parece a una venta o a un usufructo. A todo ello 9a contribuido el le8islador 2 por eso el arrendatario siente tener un derec9o in re> lo cual contribu2e para (ue se considere actualmente al arrendamiento como un derec9o real> estableciendo as> al arrendatario. b- Conspira contra la se8uridad 2 estabilidad de los ne8ocios. c- Atenta contra la libre contratacin 2 el valor (ue se le da al contrato. d- .rovoca arbitrariedades de parte del le8islador.
II ARREBDAMIEB9O DE COSAS
SUMARIO. 6. Concepto 2 elementos esenciales.- 2. Consentimiento.- #. ,bjeto arrendado.- %. El precio.- &. Efectos.- ). ,bli8aciones del arrendador.*. ,bli8aciones del arrendatario.- +. ?urisprudencias.-
2. Consentimiento
Da vimos (ue de acuerdo con el Art. 2+6# C. es necesario la capacidad 8eneral para contratar. Este consentimiento debe recaer sobre el objeto arrendado 2 su precio. Adem s> debe estar libre de vicios Hdoto> error 2 violencia-. Con relacin al error en la persona o en sus cualidades> es conveniente advertir (ue 8eneralmente no producen la nulidad. 0o obstante> cuando la consideracin de la persona del locatario 9a sido determinante produce la nulidad Harrendar un cuarto de una oficina de le2es a (uien se cree abo8ado 2 resulta ser un le8ule2o-. El error sobre la persona del arrendador no produce la nulidad> pues su prestacin no tiene car cter personal.
(. El precio
El precio puede consistir en una suma de dinero o en otra cosa e(uivalente> con tal (ue sea cierta 2 determinada. De acuerdo con el Art. 2+67 C. el precio debe ser determinado 2 cierto> es decir> determinado o determinable. $e determina de la misma manera (ue en la compraventa> en virtud de lo dispuesto en el Art. 2+66 C. .or lo e@puesto> lo pueden determinar las partes -(ue es lo usual- un tercero> o referirse a otra cosa cierta/ pero jam s puede ser fijado por el arrendador o arrendatario de acuerdo con los arts. 2 2 2+66 C. "ampoco pueden (uedar el aumento del precio al arbitrio del arrendador. 0o obstante> pueden fijarse bases ciertas sobre las cuales se calcular el aumento. $i falta el precio no puede e@istir arrendamiento. 0o obstante> cuando e@ista una verdadera intencin de celebrar el arriendo 2 el arrendatario entr en posesin de la cosa> 9abr arriendo 2 el precio de Aste se fijar posteriormente por las partes o en su defecto por el ?ue3. Es conveniente advertir (ue un buen
sector doctrinal sostiene (ue en tal caso no e@iste arriendo/ .ero> el seudolocatario debe pa8ar una suma de dinero> como indemni3acin por usar la cosa> fijada por el ?ue3. Este criterio es el m s aceptable por(ue se ajusta a la verdadera intencin de las partes de celebrar un contrato de arriendo. 5a Corte $uprema se 9a pronunciado en contra de la e@istencia del arriendo al e@presar (ue cuando el termino del arrendamiento se vence 2 el arrendatario no pa8a c nones> no debe tenerse por prorro8ado el contrato> ni fijarse por peritos el monto del canon> 2a (ue la le2 no reconoce la posibilidad de arrendamiento sin precio cierto 2 determinado.#
). Efectos
El contrato de arrendamiento es bilateral por(ue en8endra derec9os 2 obli8aciones entre las partes contratantes. "ambiAn afecta a los terceros en determinadas circunstancias> como veremos m s adelante.
#. %.
De acuerdo con el Art. 2+2* C. la entre8a debe 9acerse en el pla3o convenido> 2 a falta de Aste inmediatamente despuAs (ue fuere re(uerido para ello por el arrendatario. $i el arrendador no cumpliere con la obli8acin de entre8ar la cosa> el arrendatario puede pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato/ 2> en ambos casos> tiene derec9o a los da=os 2 perjuicios> B. A conservar la cosa arren"a"a en el mismo esta"o "urante el arren"amiento: 5acien"o para ello to"as las reparaciones necesarias). .ara (ue el arrendador cumpla cabalmente con su obli8acin> no slo debe entre8ar la cosa en condiciones de servir para el uso convenido o el (ue resultare de su naturale3a/ sino tambiAn mantenerla en esa situacin durante el arriendo para (ue el arrendatario pueda 8o3ar de ella> a cu2o efecto debe 9acer las reparaciones necesarias. 5as reparaciones (ue debe 9acer el arrendador para mantener en buen uso a la cosa se e@tienden> de acuerdo con el Art. 2+#* C.> a los deterioros derivados del caso fortuito o fuer3a ma2or Hterremoto> cicln> 8uerra> etc.-/ De la calidad propia de la cosa 2 de sus vicios o defectos Hinstalaciones elActricas deficientes-/ Del efecto natural del uso o 8oce estipulado/ de su culpa o de sus a8entes o dependientes. 5os 8astos derivados por el uso de la cosa merecen unas pocas palabras m s. De acuerdo con el Art. 2+#* C.> las reparaciones de los deterioros causados por el uso de la cosa est n a car8o del arrendador. 0o obstante> el Art. 2+44 C. pone a car8o del in(uilino de casas las reparaciones de menor cuanta> las cuales deber n ser determinadas de conformidad a la costumbre del lu8ar. En los Cdi8os modernos se distin8ue entre reparaciones ma2ores 2 menores o locativas Hreparacin de cerradura> rotura de vidrios> reparar soleras> etc.-. 5as primeras son pa8adas por el arrendador 2 las se8undas por el arrendatario. Esta es una solucin justa> pero tiene el inconveniente de resultar difcil precisar la lnea de separacin entre ambas> por lo (ue es conveniente recurrir a las circunstancias de lu8ar> tiempo 2 costumbre a fin de lle8ar a una justa distribucin de la car8a. .ara la solucin de dic9os problemas Hdeterminar a (uiAn corresponden los 8astos-> los tribunales tambiAn deben tomar en cuenta s la cosa arrendada est o no sometida a las le2es restrictivas de la libre contratacin> como las de in(uilinato. $i est sometida deben inclinarse a favor del arrendador> pues los precios del arriendo a duras penas son suficientes para el pa8o del impuesto 2 8astos de conservacin. .or el contrario> si no se encuentra bajo los efectos de esas le2es> el ne8ocio es rentable para el arrendador 2> como consecuencia> deben inclinarse a favor del arrendatario.
&
Cuando el arrendador no cumple con su obli8acin de mantener en buen estado la cosa arrendada> el arrendatario tiene a su favor los derec9os si8uientes: a- .uede retener la parte del precio correspondiente al costo de las reparaciones o trabajos). b- $i los trabajos fueren ur8entes> puede ejecutarlos por cuenta del arrendador> sin necesidad de autori3acin judicial 2a (ue tal ur8encia as lo e@i8e* De acuerdo con el Art. 2+%& C. se reputan 9ec9os Hlos 8astos 2 trabajosen caso de ur8encia por el locatario> cuando sin da=o de la cosa arrendada no podan ser demorados> 2 le era imposible al locatario avisar al locador para (ue los 9iciese o lo autori3are para 9acerlos> o cuando pa8ue los impuestos a (ue la cosa estaba sometida. c- .uede pedir en forma optativa el cumplimiento de la obli8acin de reparar o la resolucin del contrato> de acuerdo con los arts. 6++& 2 24#) C.> sin perjuicio de los derec9os se=alados anteriormente. d- "ambiAn puede demandar solamente el pa8o de los da=os 2 perjuicios (ue le cause la inejecucin de la obli8acin del arrendador. C. A no estor ar ni em ara,ar "e manera al4una el uso "e la cosa arren"a"a a no ser por causas "e reparaciones ur4entes e in"ispensa les. El arrendador debe respetar el uso (ue de la cosa 9ace el arrendatario> para lo cual se abstendr de entorpecer el ejercicio de ese derec9o. $in embar8o> el arrendatario no puede oponerse a (ue el arrendador realice las operaciones ur8entes e indispensables> por cuanto as se evitan da=os 2 perjuicios a ambos Haumento de precio de los materiales> ma2ores deterioros> da=os a los bienes del arrendatario> etc.-.El arrendador no slo tiene la obli8acin> sino el derec9o de 9acer las reparaciones. 5a solucin (ue se desprende del te@to de la le2 es demasiada limitativa> pues slo autori3a a intervenir en el uso para 9acer las reparaciones ur8entes e indispensables> .or ra3ones de justicia debe ampliarse en tArminos 8enerales para todos los supuestos en (ue fuere necesario 9acer la reparacin.> Con una ma2or amplitud se podran evitar da=os 2 perjuicios a ambos. .or otra parte> como re8ia 8eneral no debe permitirse al arrendador visitar la finca arrendada> salvo (ue tuviere causa justa para ello> como> por ejemplo> para averi8uar si 9a2 da=os importantes> si el arrendatario cumpli con la
) *
obli8acin de reali3ar las reparaciones de menos importancia> si el arrendatario 9ace uso de la cosa en forma diferente a la pactada. El arrendatario puede pedir la resolucin del arriendo s el arrendador no cumple con la obli8acin de abstenerse de perturbarle en el uso 2 8oce de la cosa. El arrendador no puede> durante la vi8encia del arrendamiento> mudar la forma de la cosa arrendada+. El arrendatario est le8itimado para ejercitar las acciones posesorias en contra del arrendador a fin de prote8er su derec9o al 8oce de la cosa> se8;n se desprende de los arts. 6+67 2 6+62 C. Esta obli8acin 2 las dos subsi8uientes constitu2en la obli8acin de 8aranta del arrendador> la (ue consiste en ase8urarle al arrendatario el uso de la cosa. D. A 4aranti,ar el uso 0 4oce pacfico "e la cosa por to"o el tiempo "el Contrato1. El arrendador debe 8aranti3ar al arrendatario contra los derec9os incompatibles Hdominio> usufructo> etc.- con el uso de la cosa (ue pretende los terceros. $e refiere a las turbaciones de derec9o. El arrendatario debe 5lamar al juicio al arrendador 2 puede pedir (ue lo e@clu2an del juicio> se8;n se desprende del Art. 2+#) C. Esta 8aranta de la eviccin no comprende a las turbaciones de 9ec9o de terceros> ni los ejecutados en virtud de abuso de la fuer3a/ pues el arrendatario tiene a su favor las acciones posesorias. 0o obstante> el Arto 6+67 C. -(ue concede las acciones posesorias al arrendatario> tanto en contra del arrendador como contra los terceros- dispone (ue el arrendador debe au@iliar al arrendatario en el ejercicio de esas acciones. De acuerdo con el Art. 2+24 C. se aplica para el cumplimiento de esta 8aranta lo dispuesto para la eviccin. Esto si8nifica en tArminos 8enerales (ue el arrendador debe asumir la defensa 2 ejercitar las acciones pertinentes/ si se pierde el uso de la cosa a causa del juicio> debe pa8ar los da=os 2 perjuicios> (uedando tambiAn e@tin8uido el contrato. E. A respon"er "e los per#uicios *ue sufra el arren"atario por los "efectos o vicios ocultos: "e la cosa: anteriores al arren"amientos23. Al (ue el vendedor> el arrendador responde de los vicios ocultos> debiendo aplicarse las re8las (ue re8ula esta materia en la compraventa.
+ 4
Art. 2+2+ C.
Es nulo el contrato en (ue se e@ima o restrinja la responsabilidad del arrendador proveniente de los vicios ocultos> si Aste dolosamente ocult el vicio. As lo dispone el Art. 2+&) C. 5os vicios ocultos dan ori8en a las acciones red9ibitorias 2 estimatorias Hquanti minoris-.
Art. 2+%%. F5as autori3aciones para 9acer mejoras con obli8acin de pa8arlas el locador 2 con obli8acin de 9acerlas el locatario> o sin ella> no pueden ser probadas> sino por escritoG. Es conveniente destacar (ue al8unos juristas sostienen (ue debe admitirse la confesin para probar la autori3acin 2 obli8acin de pa8ar las mejoras> apart ndose de la letra del Art.2+%% C. ,tros> por el contrario> e@i8en necesariamente la prueba escrita. 2 por ;ltimo> se piensa (ue en los casos de los incs. % 2 & del Art. 2+%7 C.> el arrendatario podr reclamar el pa8o de las mejoras necesarias> voluntarias o simplemente ;tiles> sin necesidad de invocar la autori3acin 2 de probarla por escrito. b- Cuando el arrendador no autori3 9acer las mejoras 2 8astos> pero despuAs de Astos se obli8 a pa8arlos. "al como se encuentra redactado el inc. 2 del Art. 2%+7 C. parece (ue es una repeticin del inc. 6> por lo (ue se su8iere su redaccin as: F$i no lo autori3 para 9acerlo...G. 0o obstante> los supuestos de ambos incisos son diferentes. En el inc. 2 se contempla el caso en (ue slo se autori3 las mejoras 2 8astos> 2 con posterioridad el arrendador se comprometi a pa8arlos. c- Cuando las reparaciones o 8astos estuvieron a su car8o 2 se 9icieren por el arrendatario en caso de ur8encia Hel tec9o lo arranc un 9urac n> se rompi la ca=era> etc.-. $e refiere a las mejoras necesarias 2 ur8entes. Es preciso (ue el locatario de aviso previo al locador> a menos (ue no 9a2a tenido posibilidad de 9acerlo. El Art. 2+%& C. establece lo (ue se entiende por ur8encia. Dice: F5as reparaciones o 8astos a car8o del locador se reputar n 9ec9as por el locatario en caso de ur8encia> cuando sin da=o de la cosa arrendada no podan ser demoradas> 2 le era imposible al locatario avisar al locador para (ue las 9iciera o lo autori3ara para 9acerlas. "ambiAn se reputan 8astos de esta clase los (ue el locatario 9ubiere 9ec9o como pa8o de impuesto a (ue la cosa arrendada estaba sujetaG. .ara (ue el arrendatario> pues> ten8a derec9o a reclamar el pa8o de las reparaciones> es necesario (ue: sean necesarias/ se 9a2a dado aviso previo para 9acerlas> a menos (ue no 9a2a e@istido posibilidad para ello o (ue dado el aviso el arrendador no 9a8a las reparaciones. $i bien es cierto (ue> de acuerdo con lo e@puesto> las reparaciones no ur8entes 2 las ur8entes en las (ue no se dio el aviso> pudiAndole 9acer> no dan derec9o al arrendatario a reclamar su pa8o> tambiAn lo es (ue el arrendador debe re8resar lo (ue efectivamente le benefici> para impedir as un enri(uecimiento sin causa.
d- Cuando se trata de mejoras necesarias Hreparacin del tec9o o una pared- o ;tiles Hinstalar lu3> a8ua> 8as> etc.- 2 sin culpa del arrendatario se resolviera el contrato> aun(ue el arrendador no se 9ubiere obli8ado a pa8arlos ni dado autori3acin para 9acerlos. El arrendatario puede reclamar siempre 2 cuando el contrato se 9a2a resuelto antes de su terminacin normal> sin su culpa. .or lo (ue tiene derec9o si se resolvi por culpa del arrendador o por casos fortuito o fuer3a ma2or. $i el contrato se resolvi por culpa del arrendatario o lle8 a su e@tincin prevista> dic9o arrendatario no tendr derec9o para (ue el arrendador le pa8ue las mejoras ;tiles o voluntarias. .or el contraro> tendr derec9o el arrendatario para reclamar el pa8o de las mejoras necesarias. e- Cuando las mejoras fueren voluntarias 2 por su culpa se resolviera el arrendamiento. Es justo (ue se le conceda derec9o al arrendatario para reclamar el pa8o de las mejoras voluntarias> pues no pudo disfrutarlas todo el tiempo (ue calcul 9acerlo. 0o est n comprendidas en este derec9o las mejoras (ue el locatario 9i3o sin tener derec9o para 9acerlas> se8;n se> desprende del arto.2+&2 C. f- Cuando en el contrato de arrendamiento de tiempo indeterminado se autori3 a 9acer las mejoras 2 pidi la restitucin de la cosa> no 9abiendo el arrendatario disfrutado de ellas. En esta parte del Art. 2+%7 C. est n comprendidas las mejoras ;tiles> necesarias 2 voluntarias. A las anteriores re8las sentadas por el Art. 2+%7 C. sobre el pa8o de las mejoras 2 8astos 9a2 (ue a8re8ar las de los arts. 2+&6> 2+&2 2 2+&# C.> en los (ue se atiende a la culpa de los contratantes. $i el arrendamiento termina sin culpa del arrendador ni del arrendatario Hvencimiento del pla3o le8al o convencional> pArdida de la cosa por caso fortuito o fuer3a ma2or-> el arrendador debe pa8ar las mejoras en los casos contemplados por los cuatro primeros incisos del Art. 2+%7 C. 0o obstante> el arrendador no se encuentra obli8ado a pa8ar las mejoras si8uientes: 5as necesarias o ;tiles (ue por convenio (uedaran en beneficio de la propiedad/ las voluntarias (ue no se obli8 a pa8ar> aun(ue 9ubiere autori3ado para 9acerlas al arrendatario/ las (ue por obli8acin 9i3o el arrendatario/ las (ue la le2 2 el convenio pro9ben 9acer al arrendatario. 5o e@puesto se desprende del Art. 2+&6 C.> (ue aun(ue se refiere a la resolucin culpa del arrendador> debe e@tenderse tambiAn cuando es sin culpa del arrendatario> como e@presa el Art. 2#)% del .ro2ecto de Freitas> de donde fue tomado el Art. 6 del Cdi8o Civil de Ar8entina> modelo de nuestro Art. 2+&6.
$i el contrato se resuelve por culpa del locador> le corresponde a Aste el pa8o de todas las mejoras 2 8astos> e@cepto los (ue 9iciere sin derec9o para ello> como las pro9ibidas por el contrato. As lo dispone el Art. 2+&6 C. (ue dice: N'esolviAndose la locacin por culpa del locador> incumbe a Aste pa8ar todas las mejoras 2 8astos> con e@cepcin ;nicamente de las (ue el locatario 9ubiere 9ec9o> sin tener derec9os para 9acerlasN. Este artculo pone en vi8encia el Art. 2+%7 C. en todos sus incisos 2 es una copia del Art. 6&&6 del Cdi8o Civil de Ar8entina> (ue a su ve3 lo tom del Art. 2#)& del .ro2ecto de Freitas. $i el arrendamiento se resuelve por culpa del arrendatario> Aste debe pa8ar todas las mejoras 2 8astos> con e@cepcin de las ur8entes 2 las (ue se obli8 a pa8ar el arrendador. As lo dispone el Art. 2+&# C. (ue dice: N'esolviAndose la locacin por culpa del locatario> no incumbe al locador pa8ar sino las mejoras a cu2o pa8o se obli8> 2 las 9ec9as por el locatario en caso de ur8enciaN. De acuerdo con lo e@puesto> el arrendador slo pa8a las mejoras a (ue se refieren los incs. 6> 2 2 # del Art. 2+%7 C./ pero no las necesarias> voluntarias o ;tiles. El Art. 2+%* C. establece el derec9o de compensacin de mejoras/ el Art. 2+%+ C. el derec9o de retener a favor del arrendatario/ 2 los arts. 2+&7 2 2+&6 C. la forma 2 tiempo de evaluar las mejoras. En virtud de la Bbre contratacin se puede convenir (ue las mejoras> al terminar el arriendo (ueden en beneficio del predio/ no obstante no es v lido tal convenio> para los casos contemplados en el Art. 2+%) C. 5a Corte $uprema de ?usticia sostiene (ue el arrendatario no puede retirar las mejoras (ue 9i3o si se comprometi en el contrato a dejarlas 2 si no lo 9ace debe pa8ar su valor66 Es conveniente advertir (ue en la doctrina e@isten dos criterios: uno sostiene (ue el Art. 2+%) C. slo es aplicable cuando el arrendamiento se resuelve por culpa del arrendador> por lo (ue si se resuelve sin su culpa> la cl usula de (uedar las mejoras a favor del inmueble es v lida> aun(ue se trate de mejoras ur8entes o voluntarias/ 5a otra afirma (ue el Art. 2+%) se aplica e@ista o no e@ista culpa por parte del arrendador> por lo (ue Aste siempre debe pa8ar los 8astos de ur8encia -a pesar de la cl usula en contrario.
Este pacto no afecta a la administracin p;blica (ue puede demandar al sujeto pasivo de la obli8acin tributario. Cuando la le2 establece la contribucin a car8o del arrendador> pero faculta a la administracin para cobrarle al arrendatario> Aste pa8ar con car8o al precio de la renta> se8;n se desprende del Art. 2+## C.> de no feli3 redaccin.
5a 5e2 de <n(uilinato permite (ue los in(uilinos puedan tener sus oficinas 2 pe(ue=os trabajos. .or otra parte> el arrendatario debe usar personalmente> la casa> salvo (ue se le 9a2a autori3ado a subarrendarla> se8;n se desprende del Art. 2++% C. E@isten dos sistemas: uno se8uido por el Derec9o 'omano 2 el Cdi8o Civil francAs> en virtud del cual el arrendatario puede subarrendar o ceder su derec9o sin autori3acin del arrendador> a menos (ue Aste se lo pro9ba/ El otro> en (ue> por el contrario> el arrendatario no puede subarrendar o ceder su derec9o> a menos (ue se lo 9a2a autori3ado el arrendador> se8uido por el .ro2ecto Espa=ol de 6+&6 2 nuestro Cdi8o civil. 5a adopcin de uno u otro sistema depende de las circunstancias polticas> econmicas 2 sociales de cada pas. En los pases donde e@iste estricto control del arrendamiento es conveniente pro9ibir el subarriendo> pues resulta e@cesivamente 8ravoso para el arrendador permitirlo. .rueba de ello es (ue la actual le2 de in(uilinato lo pro9be 2 lo sanciona> al i8ual (ue en el Cdi8o Civil con la terminacin del arriendo. En la doctrina se diferencia el subarriendo 2 la cesin del arriendo: a- El subarriendo es un nuevo arriendo celebrado entre el subarrentario 2 el tercero> de la misma naturale3a del primitivo arriendo> apareciendo dos arriendos superpuestos re8idos en forma independiente/ la cesin> en cambio> es el traspaso de los derec9os emanados del contrato de arriendo> sin (ue surja un nuevo contrato. b- El subarriendo es de tracto sucesivo/ en cambio la cesin es de tracto simple. c- En el subarriendo> el arrendatario contin;a obli8ado para con el arrendador> (uien permanece e@tra=o al subarriendo/ en cambio en la cesin> desaparece el primitivo arrendatario> el (ue es reempla3ado en todos sus derec9os 2 obli8aciones por el nuevo arrendatario> (ue se somete a las cl usulas 2 condiciones del mismo contrato de arriendo celebrado entre el arrendador 2 el primitivo arrendatario. d- En el subarriendo no es necesario consentimiento del arrendador> cuando se si8ue este sistema/ en cambio en la cesin es necesario el consentimiento del arrendador. e- El subarriendo es oneroso/ en cambio la cesin pueden ser 8ratuita u onerosa. 0uestro Cdi8o contempla ambas fi8uras: los arts. 2++% a 2++) contemplan el subarriendo 2 el Art. 2++* C. la cesin del arriendo como caso
tpico de cesin de contrato. Este artculo dice: N$i el arrendador aprueba e@presamente el contrato especial de subarriendo> el subarrendatario (ueda subro8ado en todos los derec9os 2 obli8aciones de arrendatario> a no ser por convento se acuerde otra cosaN. En la doctrina moderna carece de interAs esta distincin> pues con ambas fi8uras se persi8ue el mismo fin econmico. De a9 (ue el .ro2ecto francoitaliano suprimi tal distincin.
culpabilidad de otras personas. Esta presuncin se encuentra confirmada en los arts. 2+*) a 2++7 C.> (ue> tambiAn se refieren al incendio. b- A no variar la forma de la cosa sin consentimiento del arrendador. $i lo 9ace debe responder de los da=os 2 perjuicios. Adem s debe restituir la cosa en el estado en (ue la encontr. As lo dispone el art.2++# C. $i las transformaciones no fueren necesarias o alteraran el destino de la cosa> el arrendador puede pedir la resolucin del contrato junto con los da=os 2 perjuicios> de acuerdo con el Art. 6++& C. c- A 9acer las mejoras de menor cuanta 2 a las otras a (ue se obli8. El Art. 2+44 C. las establece para los arrendamientos de casa> pero debe 9acerse e@tensivo a todos los bienes arrendados. "ambiAn debe 9acer las otras mejoras a (ue se obli8 en el contrato. d- A no abandonar la cosa. Esta es tambiAn una obli8acin del arrendatario. Con ella se trata de evitar (ue la cosa sufra perjuicio por falta de los cuidados necesarios para su conservacin 2 de los actos de terceros Hrobos> da=os> etc.-. El Art. 2467 C. se refiere al abandono de los predios r;sticos 2 la sanciona con la resolucin del contrato m s los da=os 2 perjuicios. 0o obstante> el abandono puede ser causa de resolucin de cual(uier tipo de arriendo de acuerdo con el Art. 6++& C. El Art. 2467 C. es una aplicacin del Art. 6++& C. e- A dar aviso al arrendador en el m s breve tiempo de toda usurpacin o da=o (ue terceros 9a2an 9ec9o o se preparen para ello. "ambiAn debe avisar sobre las reparaciones (ue necesitan 9acerse en el inmueble. 5a ne8li8encia en el cumplimiento de esta obli8acin 9ace responsable al arrendatario de los da=os 2 perjuicios. As lo establece el Art. 2++6 C.
62
Art. 2+)2 C.
$i no e@iste convenio en cuanto al lu8ar del pa8o se 9ar en el domicilio del arrendador o de su representante o recomendado en la 'ep;blica6#. $i por caso fortuito o fuer3a ma2or se impide totalmente al arrendatario el uso de la cosa> no pa8ar la renta mientras dure el impedimento. $i este es parcial> puede pedir la reduccin de la renta ajuicio de perito. .ero por convenio> el arrendatario puede renunciar a tal derec9o6%. En caso de eviccin el arrendatario no pa8ar la renta6&. El arrendatario de predios r;sticos no tiene derec9o para e@i8ir la disminucin de la renta> si durante el arriendo se pierde en todo o en parte los frutos o es(uilmos de la finca6).
.. Otras sentencias
5a Corte $uprema 9a dic9o (ue: a- Al arrendatario le corresponde la prueba de la prrro8a del arrendamiento6*. b- $e puede pedir la resolucin o el cumplimiento de una promesa de arrendamiento> pero no demandar ejecutivamente la resolucin del adelanto del precio6+. c- El Art. 2+&% C. se refiere a dos casos: las edificaciones 2 las mejoras> tales como desa8Ues> terraplenes> etc.> pero mientras dice (ue estas mejoras son de cuenta del arrendador> nada resuelve sobre a(uellas> por lo cual la re8la (ue debe aplicarse no es la de ese artculo ni la del art. )#7 C.> sino (ue debe estimarse (ue el locatario es el due=o de las obras 2 tiene perfecto derec9o a llev rsela F2a (ue fueron ejecutadas en armona de su derec9o temporal en atencin al principio de (ue la cosa arrendada 9a de ser entre8ada al due=o en el
6# 6%
Art. 2+)# C. Art. 2+)4 2 2+*7 C. 6& Art. 2+)4 2 2+*2 C. 6) Art. 2+*# C. 5os anotadores e@plican ampliamente la contradiccin de este artculo con el Art. 2462 C.> producida por el diferente ori8en de ambos artculos H<talia 2 :A@ico-. 6* $. 66 a.m. del 27 de 0oviembre de 646+> B.?.> p. 26#6 C. 6+ $. 66 a.m. del 62 de :ar3o de 64##> B.?.> p. +2&7.
mismo estado en (ue fue recibida salvo (ue se trate de mejoras ;tiles 2 necesarias (ue el locador est obli8ado a indemni3arG. En consecuencia> en el caso dic9o el arrendatario no tiene derec9o de retencin> (ue slo tiene cabida en los casos de simples mejoras Harts. 2+%7 2 2+%+ C.-> por(ue conforme el Art. 2+42 C.> el arrendatario no puede re9usar la entre8a ni aun prete@to de mejoras> salvo en los casos dic9os64. d- El poseedor puede dar la cosa en arriendo27. e- Cuando el arrendatario subarriendo sin autori3acin> se estima una sola persona con el subarrendatario> a (uien le perjudican las sentencias dictadas contra el primero> sin necesidad de audiencia especial en el juicio> pero para los efectos del Art. 667 .r. es necesario notificarle por lo menos el primer auto de las dili8encias de restitucin26. f- El subarriendo depende del arrendamiento por lo (ue si Aste conclu2e tambiAn deja de subsistir el subarriendo> aun(ue el subarrendatario 9a2a cumplido sus obli8aciones. De a9 (ue si el arrendatario no pa8a el canon> puede pedrsele la restitucin 2 Asta le afecta al subarrendatario22. 8- El subarriendo o la cesin del contrato de arrendamiento no crean un vnculo jurdico entre el arrendador 2 el subarrendatario o cesionario> por lo (ue Astos no pueden 9acer pa8os a nombre propio> salvo (ue medie el consentimiento del arrendador2#. 9- Aun(ue se 9ubiese estipulado el pa8o del canon por adelantado> puede pa8arse mientras la otra no 9a2a demandado la resolucin del contrato2%.
2. I"eas 4enerales
El Cdi8o Civil 2 le2es separadas se=alan re8las especiales para re8ular el arrendamiento de determinados tipos de bienes o destino de los mismos:
64 27 26 22 2# 2%
$. 66 a.m. del 2# de :a2o de 64#4> B.?.> p. 67&*&. $. 62 m. del 2) de Abril de 64%%> B.?.> p. 62%7#. $. 67 a.m. del 26 de ?ulio de 64%+> B.?.> p. 62%4%. $. 66 a.m. del 2* de ?ulio de 64%+> B.?.> p. 6%#%*. $. 67 a.m. del ) de ,ctubre de 64%+> B.?.> p. 6%%%. $. 67:#& a.m. del #6 de :ar3o de 64))> B.?.> p. )*.
Arrendamientos de bienes r;sticos 2 de casas. .revalecen sobre las 8enerales 2 las de in(uilinato son irrenunciables por estar de por medio el orden p;blico. .or otra parte> se re8ulan otros tipos de arriendo> para los cuales se establecen re8las particulares.
.or otra parte> se 9an dictado le2es especiales en las (ue se e@presa lo si8uiente: i- En la 5e2 re8uladora de los Arrendamientos de "errenos destinados al Cultivo del Al8odn HDecreto 0< 2)# del & de Enero de 64+7-> se dispuso entre otras cosas> (ue: El canon de arrendamiento ser fijado> atendiendo la calidad de la tierra> por el :inisterio de Desarrollo A8ropecuario H:<DA-> 2 no poda ser ma2or de trescientos Crdobas/ en los nuevos contratos de arrendamiento tendr n primera opcin o preferencia como arrendatarios los pe(ue=os a8ricultores asociados en Cooperativas 2 los medianos a8ricultores (ue siembran 9asta doscientas man3anas/ el arrendador se encuentra obli8ado a reali3ar 2 mantener en buen estado 2 a su cuenta las obras de infraestructura productiva como cercos> drenajes> terra3as> etc.> lo mismo (ue las sociales como comedores> dormitorios> servicios sanitarios 2 a8ua potable para los trabajadores/ las tierras (ue no se cultiven podr n ser e@plotadas o arrendadas por el :<DA> pero ser n devueltas ad final del ciclo a8rcola si los propietarios lo piden/ se deja al :<DA la aplicacin de esta le2> facult ndole a fallar a verdad sabida 2 buena fe 8uardada. ii- En la 5e2 'e8uladora de los Arrendamientos de "ierras destinadas al Cultivo de !ranos B sicos HDecreto 0Z 2)# del #6 de Enero de 64+7- se dispuso (ue: el canon no poda ser ma2or de cien crdobas 2 si no 9ubiere acuerdo entre las partes ser determinado por el :<DA atendiendo la calidad de la tierra/ ser n aplicables las disposiciones de la le2 anterior en lo pertinente. iii- En la 5e2 'e8uladora de Arrendamientos de .redios ';sticos HDecreto 0< )*6 del 66 de :ar3o de 64+6-> se dispuso (ue: el canon de arrendamiento no podr ser superior de cien crdobas> a e@cepcin del canon de arrendamiento para al8odn (ue ser determinado por aparte/ el arrendador se encuentra obli8ado a conservar en buen estado las obras de infraestructura social 2 productiva/ 5is tierras (ue no sean e@plotadas ser n intervenidas por el Estado> el (ue podr arrendarlas entre8ando el valor del arriendo al due=o (ue podr pedir la entre8a del bien al final del ciclo a8rcola para cultivarlo/ los contratos de arrendamiento sobre predios r;sticos ser n respetados por los terceros ad(uirentes aun(ue no estuvieron inscritos/ el :inisterio de desarrollo A8ropecuario 2 'eforma A8raria ser el encar8ado de aplicar la le2 actuando a verdad sabida 2 buena fe 8uardada.
a- 5as reparaciones de menor cuanta est n a car8o del in(uilino> salvo pacto en contrario. As se desprende del Art. 2+44 C. .ero de conformidad con el Art. 2477 C.> no est n a car8o del in(uilino cuando se 9ubieren ori8inado por veje3 o fuer3a ma2or. b- 5e corresponde al arrendatario la limpie3a de los patios> po3os> e@cusados 2 sumideros/ lo mismo (ue la limpie3a> encalado o pintura en la forma 2 tiempo fijado en las le2es de polica 2 ornato. As lo dispone el Art. 2476 C. c- El arrendador pa8a la refaccin de las aceras> el impuesto del alumbrado p;blico 2 el encalado 2 pintura e@terior. .or su parte el in(uilino pa8a el a8ua del servicio domAstico. As lo dispone el Art. 2472 C. d- 5os arrendamientos de muebles para amueblar una casa entera> 9abitacin> tienda o cual(uier otra edificacin> durar el tiempo (ue> se8;n la costumbre del lu8ar> suelen ordinariamente durar los arrendamientos de casas> 9abitaciones> tiendas 2 dem s edificios. As lo dispone el Art. 247# C. e- El arrendamiento de una 9abitacin amueblada se supone 9ec9o por un a=o si se 9ubiere estipulado un tanto por a=o> por un mes si se 9ubiere convenido un tanto por un mes> 2 podr convenirse un tanto diario. 0o e@istiendo tales circunstancias se supone 9ec9o se8;n la costumbre del lu8ar. As lo disponen los arts. 247&> 2 247) C. f- El arrendador no puede resolver el contrato ale8ando (ue (uiere 9abitar la casa> salvo pacto en contrario/ pero debe dar aviso previo al arrendatario por un tiempo fijado por la costumbre del lu8ar. As lo disponen los arts. 247) 247* C. Como veremos m s adelante> estas disposiciones no se aplican a los arrendamientos re8ulados por la 5e2 de <n(uilinato. 8- $e puede poner fin al arriendo si la casa o local destinado a morada se 9allare en situacin de ocasionar un peli8ro 8rave para la salud> aun(ue no se encuentre vencido el pla3o> cono3ca el peli8ro o renuncie a los derec9os derivados de esta causa. As lo establece el Art. 247+ C.
.or otra parte> las cuestiones de in(uilinato fueron sustradas del conocimiento de los tribunales ordinarios de justicia/ pasando al Conocimiento de tribunales administrativos> adscritos al :inisterio de la 1ivienda 2 Asentamientos Kumanos> los cuales tenan una naturale3a partidista. Da fueron suprimidos 2 la justicia ordinaria recobr su competencia. 5as ;ltimas le2es de in(uilinato son: 5e2 de <n(uilinato del 27 de Diciembre de 64*4> reformadas por las le2es del 4 de Diciembre de 64+6 HDecreto 0Z 47%- 2 del 6& de diciembre de 64+# HDecreto 0Z 6#)%-> la 5e2 .rocesal de <n(uilinato del 67 de Febrero de 64+6 HDecreto 0Z )#+-> reformada por las le2es del 6& de Diciembre de 64+6 HDecreto 0Z 474-/ 2 5e2 del 6& de Diciembre de 64+# HDecreto 0[ 6#+7-> (ue crea los ComitAs 'e8ionales de Asuntos Kabitacionales para conocer de los conflictos in(uilinatos. 5e2 de <n(uilinato del 6# de diciembre de 6447.
e- Cuando el arrendamiento fueren de animales en 8eneral> el arrendador debe entre8ar los (ue fueren ;tiles para el uso a (ue se destinaren. As lo dispone el art.24*% C. f- $ el arriendo fuere de un animal determinado> el arrendatario cumplir entre8ando el desi8nado en el contrato. As lo dispone el Art. 24*& C. 8- 5a entre8a debe 9acerse en el lu8ar convenido> 2 a falta de Aste en el del contrato. As lo dispone el artculo 24*) C. 9- $i el animal tiene defectos (ue pueden causar perjuicios al arrendatario> el arrendador es responsable de ello> si conoci los defectos 2 no se los comunic al arrendatario. As lo dispone el Art. 24** C. i- $i el animal no tuviere las condiciones ase8uradas por el arrendador> el arrendatario tiene derec9o a (ue se le rebaje proporcionalmente el precio. As lo dispone el Art. 24*+ C. j- El arrendatario se encuentra obli8ado a dar de comer> beber 2 curar las enfermedades li8eras al anima sin cobrar nada por esto al due=o. As lo dispone el Art. 24*4 C. Y- El uso (ue debe darse al animal es el convenido> 2 a falta de Aste podr emplearse en a(uellos servicios (ue sean propios de su especie 2 condicin. As lo disponen los arts. 24+6 2 24+2 C. l- 5os 8astos causados por el uso del animal est n a car8o del arrendatario> salvo pacto en contrario. As lo dispone el Art. 24+# C. m- 5a pArdida o deterioro del animal se presume a car8o del arrendatario> a menos (ue fuese sin su culpa> en cu2o caso ser a car8o del arrendador. $i el arrendatario del animal 9iciere uso de Al en forma diferente al convenio 2 si en su uso no 9ubiera venido el caso fortuito> estar a su car8o la pArdida o deterioro. As lo disponen el arts. 24+% 2 24+& C. n- $i muere el animal> sus despojos ser n entre8ados al due=o> si son de al8una utilidad 2 es posible el transporte. As lo dispone el Art. 24+) C. =- El arriendo dura el tiempo convenido> 2 a falta de Aste el necesario para el uso prudente a (ue se destina. Durante Aste tiempo no puede (uitar el animal aun(ue lo necesite. As lo disponen los arts. 424+* 2 24++ C. o- $e puede resolver el contrato cuando se arriendan dos o m s animales (ue forman un todo> como una 2unta o un tiro> 2 uno de ellos se inutili3a> a no ser (ue el due=o (uiera dar otra (ue forme todo como el (ue sobrevivi. As lo dispone el Art. 24+4 C.
p- El arrendador (ueda liberado de la obli8acin cuando sin su culpa se inutili3are antes de la entre8a el o los animales especificados 2 de ella 9ubiere avisado inmediatamente al arrendatario. .ero si se 9ubiere inutili3ado por culpa del arrendador> o si no 9ubiere dado el aviso> responder por los da=os 2 perjuicios o reempla3ar el animal> a eleccin del arrendatario. As lo dispone el Art. 2447 C. Cuando no se tratare de un cuerpo cierto> sino de un 8Anero> el arrendador est obli8ado a los da=os 2 perjuicios> siempre (ue falte la entre8a. As lo dispone el Art. 2446 C. (- Cuando en el arrendamiento de un predio r;stico se inclu2era el 8anado de labran3a o de cra> e@istente en A el arrendatario tendr con respecto del 8anado los mismos derec9os 2 obli8aciones (ue el usufructuario> pero no se encuentra obli8ado a rendir fian3a. As lo dispone el Art. 2442 C.
/ ARREBDAMIEB9O DE %ABADO
SUMARIO; l. Definicin.- 2. ,bjeto.- #. Clases.- %. Arrendamiento ordinario o simple.- &. Arrendamiento de 8anado por mitad.- ). Arrendamiento dado al colono.- *. Arrendamiento de 8anado impropio.-
2. Definicin
El Art. #6%2 C. define a este arrendamiento como el contrato por el cual una de las partes da a otra un 8anado para (ue lo 8uarde> lo manten8a 2 cuide con arre8lo a las condiciones convenidas. Esta definicin peca por defecto> 2a (ue no comprende el arrendamiento impropio 2 el arrendamiento a medias. "al definicin tiene su ori8en en el Art. 6+77 del Cdi8o Civil francAs.
2. O #eto
5os animales (ue pueden ser dados en arriendo son a(uellos cu2a fuer3a puede ser objeto de aprovec9amiento para la a8ricultura 2 el comercio. .or eso dice 'icci: Rue no puede ser objeto de arrendamiento una manada de bestias feroces> aun(ue s de otro contrato. As se desprende del Art. #6%% C.> (ue dice: N$e pueden dar en esta especie de arrendamiento toda clase de reba=os susceptibles de crecimiento o de aprovec9amiento para la a8ricultura 2 el comercioN.
'. Clases
De acuerdo con el Art. #6#% C. e@isten cuatro clases de arrendamiento de 8anado: El ordinario o simple> el contrato a medias> el (ue se celebra con el rentero o colono 2 el impropio.
De conformidad con el Art. #6%& C. se ri8en por convenios particulares 2 a falta de estos se observaran los principios establecidos por la le2.
El arrendatario no puede disponer de animal del reba=o> del capital> ni del aumento> sin consentimiento del arrendador. <8ual impedimento tiene el arrendador. As lo dispone el Art. #6&& C. El arrendatario por(ue no es due=o de la cosa 2 el arrendador por(ue est obli8ado a mantener la cosa en poder del arrendatario. $e acepta la venta del arrendador> pero siempre (ue el comprador respete el arriendo. 5os aumentos no pueden ser vendidos por el arrendador o por el arrendatario/ solo con el consentimiento de ambos. $e sostiene (ue el arrendador 2 el arrendatario no pueden ceder sus derec9os 2 obli8aciones a terceros. 5a ma2or parte de la doctrina sostiene (ue s uno de los contratantes deseare vender una cabe3a de 8anado 2 la otra se opone> puede recurrir al ?ue3 para (ue lo autorice> siempre (ue la ne8ativa no se fundamentare en motivos le8timos> condenando al rebelde en los da=os 2 perjuicios (ue causare. 5aurent> por el contrario> sostiene (ue no se puede proceder en la forma indicada> pues nadie puede ser obli8ado a vender. 5os acreedores del arrendador pueden embar8ar sus derec9os sobre el contrato Hel reba=o en masa- 2 adjudic rselo sustitu2Andolo en el contrato. $in embar8o> al8unos sostienen> con base a (ue el arrendador es due=o del 8anado> (ue los acreedores pueden embar8ar el 8anado 2 el ad(uirente no est obli8ado a respetar el arriendo. Cuando se contrata con el arrendatario de otro> debe notific rsele al primitivo arrendador> sin lo cual el due=o puede secuestrar los bienes 2 9acer vender los animales para satisfacerse de todo cuanto le deba su arrendatario. As lo dispone el Art. #6&) C. El arrendatario solamente se aprovec9a de la lec9e> estiArcol 2 trabajo del 8anado> pero la lana 2 el aumento se dividen> salvo pacto en contrario. As lo dispone el Art. #6&# C. De acuerdo con el Art. #6&* C. el arrendatario no puede es(uilar los animales> sin dar aviso previo al arrendador. El arrendamiento durar el tiempo convenido> a falta de Aste durar tres a=os. As lo establece el Art. #6&+ C. De acuerdo con el Art. #6&4 C. el arrendador puede pedir la resolucin antes del vencimiento> si el arrendatario no cumpliere con sus obli8aciones. 0o creo (ue slo al arrendador se le conceda el derec9o de pedir la resolucin> tal como parece desprenderse de dic9o artculo> pues tambiAn lo tiene el arrendatario de acuerdo con el Art. 6++& C. El arrendamiento no se termina por la muerte del arrendador o del arrendatario> salvo pacto en contrario> por disponerlo as el Art. 24%% C.> aun(ue tambiAn se sostiene (ue se e@tin8ue por muerte del arrendatario> 2a (ue> al ser de car cter mi@to Hde cosas 2 servicios- se impone su conclusin> dada la confian3a (ue impulsa el arrendador al esco8er a su contraparte.
"erminado el arrendamiento> debe procederse a li(uidarlas operaciones derivadas del contrato> para lo cual el Art. #6)7 C. dispone (ue al terminar el arrendamiento o al tiempo de la rescisin> se procede a una nueva tasacin del 8anado dado en arrendamiento. El due=o puede tomar del reba=o cual(uier clase de animales 9asta cubrir el importe de la primera tasacin> el resto se divide. $i no 9ubiere cabe3as bastantes para i8ualar la primera tasacin> toma el due=o lo (ue (ueda> sin (ue el colono deba contribuir a la pArdida.
El arrendatario debe alimentar a las vacas 2 sus cras. .ero los 8astos de enfermedad son a car8o del arrendador. El arrendatario tiene derec9o a la lec9e de las vacas> a su estiArcol 2 su trabajo> pero no al aumento de valor. El Cdi8o no establece re8las sobre la conclusin de este contrato. .or esta ra3n> terminar de acuerdo a lo convenido por las partes> a falta de convenio podr ponArsele fin unilateralmente por cual(uiera de ellos Hdesa9ucio-.
l. Causales
E@isten dos tipos de causas de conclusin del arrendamientos: las enumeradas en el Art. 242% C. 2 las no enumeradas en este artculo. $obre todas ellas trataremos a continuacin.
B. 6or 5a erse satisfec5o el o #eto para *ue la cosa *ue fue arren"a"a.
Cumplido el objeto para (ue fue arrendada la cosa se termina el arriendo> pues 2a cumpli su fin ne8ocial. Ejemplo: si se al(uila un teatro para (ue cante ?uan> el da dos de Enero> reali3ado dic9o espect culo se termina el contrato/ si se al(uila un automvil para (ue ?uan realice un viaje a 5en> 9ec9o el viaje> se termina el contrato.
C. 6or convenio.
Es el mutuo disenso aplicable a la 8eneralidad de los contratos de acuerdo con los arts. 277% 2 2%*4 C.
Este convenio no tendr efecto contra los terceros ad(uirentes de la cosa prote8idos por el 'e8istro o por el principio de (ue la posesin e(uivale a ttulo> se8;n lo confirma el Art. 24#7 C.
'. Causales no enumera"as por el Art. 212( C. A. Resolucin "el contrato GincumplimientoF.
El arrendamiento termina cuando se produce el incumplimiento de las obli8aciones derivadas del arriendo. 0uestro Cdi8o Civil usa impropiamente en este contrato el vocablo rescisin como sinnimo de resolucin. El arrendador puede pedir la resolucin del contrato: a- .or la falta de pa8o en los tArminos prevenidos en los arts. 2+)2 2 2+)& C. As lo dispone el Art. 24## inc. l C. b- .or no servirse de la cosa el arrendatario conforme el uso convenido o naturale3a de ella. As lo dispone el Art. 24## inc. 2 C. c- Cuando el arrendatario subarriendo sin su consentimiento. As lo dispone el Art. 24## me. # C. d- Cuando el arrendatario abandona la cosa arrendada. As se desprende de los arts. 6++& 2 2467 C. e- Cuando el arrendatario no cumpliere con su obli8acin de pa8ar los da=os 2 perjuicios causados por su culpa> o los de sus familiares o siempre (ue los da=os sean de 8ran enver8adura. As se desprende del Art. 6++& C. El arrendatario podr pedir la resolucin: a- Cuando la privacin del uso o la pArdida de los frutos o es(uiamos proviniere de un 9ec9o directo o indirecto del arrendador. As lo dispone el Art. 24%7 C. b- Cuando el arrendador no entre8a la cosa en los tArminos prevenidos en el Art. 2+2* C. As lo dispone el Art. 24#& C. c- Cuando el arrendador no 9iciere las reparaciones necesarias para el uso a (ue est destinada la cosa. As lo dispone el Art. 24#) C.
d- Cuando a causa de las reparaciones pierde el uso total o el parcial si durare m s de dos meses. As lo dispone el Art. 24#+ C. e- Cuando a pesar de la autori3acin> el arrendador se opon8a sin motivo fundado al subarriendo. As lo dispone el Art. 24#% C. "odas las disposiciones anteriormente citadas no son m s (ue aplicaciones concretas del Art. 6++& C.
C. 6or confusin.
$e termina el arriendo cuando se re;nen en una misma persona las calidades de arrendador 2 arrendatario> como cuando Aste ad(uiere de a(uAl a ttulo oneroso o 8ratuito la cosa arrendada.
El pacto de no vender la cosa arrendada> slo da derec9o al arrendatario para conservar su arriendo 9asta su terminacin natural. .ero si se vende la cosa arrendada> el comprador slo est obli8ado a respetar el arriendo si con anterioridad constaba en instrumento p;blico inscrito. As se desprende del Art. 24&6 C. 5os arts. 24%*> 24&2> 24&#> 24&% 2 24&& C. se=alan los derec9os 2 limitaciones en la entre8a de la cosa e@propiada> adjudicada o vendida en virtud de ejecucin judicial. Es conveniente advertir (ue el ad(uirente a ttulo oneroso de una cosa sujeta a la 5e2 de in(uilinato debe respetar el arriendo aun(ue no se encuentre inscrito.
!. El "esa5ucio.
El desa9ucio es una forma unilateral de terminar el arrendamiento> mediante el aviso a la otra parte> (ue no tiene pla3o de duracin 2 Aste no puede determinarse por el servicio especial a (ue se destina la cosa o por la costumbre. "ambiAn se da a favor de (uien se estableci el pla3o. .ueden 9acer uso de Aste derec9o tanto el arrendador como el arrendatario. 0o obstante de ser unilateral> re(uiere el consentimiento de la otra parte para poder ser revocado. El desa9ucio se encuentra re8ulado en los arts. 24&+ a 24)2 C.
%. Cuan"o los acree"ores no se sustitu0en prestan"o fian,a en el arren"amiento cele ra"o por el arren"atario insolvente.
El arrendador en tal caso tiene accin contra el arrendatario para pedir la resolucin del contrato 2 los da=os 2 perjuicios. 5o e@presado se desprende del Art. 24&* C.
En los predios r;sticos> basta el uso posterior a su terminacin> sin oposicin del arrendador> para (ue se produ3ca la renovacin. $i el predio fuere urbano> se necesita adem s (ue el arrendador reciba la renta. 5a t cita reconduccin est re8ulada en los arts. 242) a 2424 C.
C. Se e>tin4ue el su arrien"o.
El arriendo primitivo es la base sobre la (ue des el subarriendo/ por lo (ue desaparecida la base> como consecuencia desaparece tambiAn el derec9o derivada de ella.
D. Sur4e el "erec5o "e co rar los "a8os 0 per#uicios si se resuelve por culpa "el arren"a"or o arren"atario.
Cuando se resuelve por culpa del arrendador> el arrendatario tendr derec9o a los da=os 2 perjuicios 2 a las mejoras en los tArminos del Art. 2+&2 C. $i se resuelve por culpa del arrendatario> por ejemplo: falta de pa8o> subarriendo sin autori3acin> uso diferente de la cosa al pactado> abandono> etc. est obli8ado a pa8ar el precio del arrendamiento por todo el tiempo (ue corra 9asta (ue prudencialmente pueda celebrar otro> 2 los da=os 2 perjuicios (ue ocasionara. Ka2 ciertos casos en virtud de los cuales no termina el arriendo: la
muerte del arrendador o del arrendatario. .ero se puede pactar lo contrario. As lo dispone el Art. 24%% C.
l. Concepto
En virtud de la aparcera el arrendador entre8a para su cultivo un predio 2 a cambio recibe la mitad de los frutos de parte del colono. $e le aplican las re8las del arrendamiento de cosas 2 particularmente la de los predios r;sticos> con las modificaciones establecidas para este contrato. El Art. #62# C. e@presa: NEl (ue cultiva un predio> pactando dividir los frutos con el arrendador> se 'ama colono aparcero> 2 el contrato (ue de esto resulta> aparcera o colonia. $on comunes a este contrato las re8las establecidas en 8eneral para los arrendamientos de cosas 2 en particular para los predios r;sticos> con las si8uientes modificacionesN. $obre su naturale3a se 9an formulado dos opiniones: una considera a la aparcera como arriendo> (ue es la se8uida por nuestro Cdi8o Civil/ la otra estima (ue es una especie de sociedad sin personalidad jurdica.
del arrendador. .ero a;n en las le8islaciones en donde prevalece la re8ia contraria a la nuestra> se pro9be al colono subarrendar> dado el car cter personal 2 de confian3a (ue tiene el colono para el arrendador. Cuando el colono viola el Art. #62& C.> el arrendador tiene derec9o a tomar la cosa 2 a reclamar los da=os 2 perjuicios.
De acuerdo con el Art. #6%7 C.> la aparcera sin tiempo determinado se considera 9ec9a por un a=o> (ue empie3a 2 termina el primero de febrero. "ranscurrido el mes de mar3o sin (ue se 9a2a verificado el desa9ucio o se 9a2a despedido al colono> se supone renovado por otro a=o.
l. Concepto
De acuerdo con el Art. #747 C. el contrato se da cuando al8uno presta a otro alber8ue 2 alimentos> o solamente alber8ue> mediante la retribucin convenida. De acuerdo con lo e@puesto> el alber8ue 2 la remuneracin son elementos esenciales del contrato. 0o pueden faltar. .uede faltar el servicio de 8araje> la alimentacin> los servicios de televisin> etc. 2 siempre e@istir contrato de 9ospedaje. .or ejemplo> el (ue lle8a a comer al 9otel o a disfrutar de su bar no celebra un contrato de 9ospedaje> sino de compraventa. .ueden ser mu2 amplios los servicios (ue brinda el 9ospedador: servicio de Empie3a> telAfono> refri8eradora> ascensor> televisin> bar> 8araje> calefaccin o aire acondicionado> alimentacin> etc. 0o obstante> en forma sorprendente> los arts. #74% 2 #74& C. contemplan la posibilidad de (ue el contrato slo otor8ue alimentos.
2. Baturale,a #ur"ica
En torno a su naturale3a jurdica se 9an formulado una serie de opiniones/ a saber: a- 5ocacin de obra. $e sostiene (ue el contrato de 9ospedaje es una locacin de obra> por(ue sin alojamiento no 9a2 contrato de 9ospedaje. En el Cdi8o Civil de :A@ico de 6++%> se re8ul como una especie de arrendamiento de obra. b- 5ocacin de cosas.
$e considera (ue lo fundamental es el alojamiento 2 los otros servicios son accesorios. Esta opinin parece aceptada por el Art. #747 C. De lo (ue no 9a2 duda en nuestro Cdi8o Civil es (ue el 9ospedaje es un arriendo> pues se encuentra re8ulado de este contrato. c- Contrato innominado. $e considera como contrato innominado en los pases (ue no re8ulan e@presamente el 9ospedaje> sino en forma parcial en el depsito necesario. 0uestro Cdi8o Civil lo re8ula en forma repetitiva: En el contrato de arrendamiento 2 en el depsito necesario. Debe suprimirse> en aras de la pure3a de la tAcnica le8islativa> lo re8ulado en el depsito necesario. d- Contrato complejo o mi@to. Es complejo o mi@to por(ue participa de los caracteres de la venta 2 del arriendo: de la venta en el suministro de alimento> del arriendo de cosas en el alojamiento 2 el arriendo de servicios en la prestacin de actividades para la reali3acin del fin perse8uido Hservicio de bar 2 comida en el cuarto> limpie3a> clases de deportes> etc.-. e- Contrato especial. Es un contrato especial> del cual se derivan prestaciones 2 servicios> (ue si bien pueden encajar en los contratos tipos de compraventa 2 arriendo> forman un 9a3 especial (ue le dan vida propia. E@iste solamente un contrato 2 no dos con vida propia unidos por un fin> como sucede con el complejo Harriendo 2 ventaEste contrato 9a ad(uirido 8ran importancia> debido al desarrollo del turismo 2> por lo tanto> e@i8e una amplia re8ulacin para su debido funcionamiento. !eneralmente se brinda por empresas comerciales. De a(u (ue el pro2ecto de Cdi8o de Comercio de 64*+ lo re8ule con cierta amplitud 2 decrete la dero8acin de las disposiciones consa8radas en el Cdi8o Civil sobre esta materia. f- :odalidad de locacin de servicios. Al8unos Cdi8os si8uen esta tesis> como el me@icano de 64#2 2 el portu8uAs de 64)*.
'. Caracteres
A. Es consensual.
Es consensual por(ue se perfecciona por el simple consentimiento> sin necesidad de otro re(uisito. $e puede celebrar en forma e@presa o t cita> se8;n se desprende del Art. #746 C. Es t cita cuando el (ue presta el servicio tiene casa p;blica destinada al 9ospedaje. De a(u (ue solicitado 2 concedido el 9ospedaje> el pensionista se somete a las condiciones (ue el 9ospedador brinda a todas las personas (ue solicitan 9ospedaje. 5a Corte $uprema 9a dic9o (ue si e@cede de oc9o crdobas la renta mensual> debe constar en documento privado> se8;n puede verse en sentencia de las 66 a.m. del 64 de ?unio de 64&6> B.?. p. 6&)24. .ero vuelvo a insistir> tal re(uisito no es necesario> slo es impeditivo de la prueba testifical.
B. Es "e a"5esin.
Es de ad9esin por cuanto el 9ospedador tiene sus precios 2 condiciones fijos 2 previamente establecidos> sin lu8ar a discusin> a los cuales debe someterse el pensionista si (uiere recibir el servicio.
C. Es oneroso.
Es oneroso por(ue ambas partes se sacrifican mediante el cumplimiento de sus prestaciones: El 9ospedador tiene (ue dar todo el servicio Halojamiento> lu3> a8ua> etc- 2 el pensionista un precio.
D. Es ilateral.
Es bilateral por(ue los dos resultan obli8ados.
,bli8aciones del arrendatario.- &. .rescripcin.- ). 5a muerte de las partes no termina con el arriendo.- *. .revalecen las re8las especiales.-
l. Concepto
Es un contrato en virtud del cual una persona-llamada porteador o arrendador- se obli8a a trasladar a personas o cosas de un lu8ar a otro> por un precio Hflete- (ue debe pa8ar el otro contratante> denominado car8ador o viajero. $i se refiere a personas las partes se denominan porteador o viajero. Cuando el transporte es de cosas> se llama transportador> porteador o conductor> la (ue re el transporte/ 2 car8ador o arrendatario el (ue pa8a el precio por el transporte.
2. Baturale,a #ur"ica
1arias opiniones se 9an manifestado acerca de la naturale3a jurdica del contrato de transporte/ a saber: los (ue consideran (ue es un contrato de arrendamiento de obra> por(ue el transportista se compromete a un resultado> el (ue consiste en (ue las personas o cosas lle8uen a su destino/ los (ue piensan (ue es una especie de arrendamiento de servicios/ 2 los (ue estiman (ue es un contrato especial. 5a primera de las opiniones es la m s aceptada.
'. Caracteres
.resenta los caracteres si8uientes:
A. Es consensual.
Es consensual por(ue se perfecciona por el simple consentimiento> sin necesidad de llenar otro re(uisito.
B. Es ilateral.
Es bilateral por(ue ambos contratantes se obli8an/ uno a transportar 2 el otro a pa8ar por ese servicio.
C. Es oneroso.
Es oneroso por(ue ambas partes se sacrifican mediante el cumplimiento de sus prestaciones.
El Cdi8o de Comercio re8ula ampliamente el transporte terrestre> fluvial 2 martimo Hfletamento- en los arts. #)4 a #4*>+6& a +*4 C. C. El transporte aAreo lo re8ula el Cdi8o de Aviacin Civil.
5a responsabilidad por tales infracciones ser del conductor 2 no del pasajero 2 de los da=os de las cosas conducidas> a no ser (ue la falta 9a2a sido cometida por estas mismas personas. 5o e@puesto se desprende de los arts. #67& 2 #67) C. De acuerdo con el Art. #67* C.> las personas transportadas no tienen derec9o para retardar o acelerar el viaje> ni 9acer alteracin al8una en la ruta ni en las detenciones 2 paradas> cuando estos actos estAn marcados por el re8lamento respectivo o por el contratado. f- Deben declarar los defectos de la cabal8adura o de cual(uier otro medio de transporte 2 ser n responsables de los da=os 2 perjuicios (ue resulten de la falta de esta declaracin. As lo dispone el Art. #66% C. $i la cabal8adura muere o enferma> o sin en 8eneral se inutili3a el medio de transporte> la pArdida ser de Cuenta del al(uilador si no prueba (ue el da=o sobrevino por culpa de otro contratante. As lo dispone el Art. #66& C. 8- 5e corresponde junto con el conductor el remedio de los accidentes desfavorables> procurando evitar 8rav menes a los pasajeros en cuanto fuere posible. As lo dispone el Art. #67+ C. 9- 5os empresarios de transporte p;blico tienen la responsabilidad e@presada en el Art. #67) C.> aun(ue no sean los conductores> salvo el derec9o contra Astos. As lo dispone el Art. #667 C. i- De acuerdo con el Art. #662 C.> cuando la cosa transportada fuere de naturale3a peli8rosa o de mala calidad 2 el da=o se produce como consecuencia de al8una de esas circunstancias> el transportista ser el responsable> si tuvo conocimiento de ellas. $i no lo tuvo> la responsabilidad ser del car8ador> tanto por el da=o (ue se cause en la cosa> como por el recibido en el medio de transporte o en otras personas u objetos. As lo dispone el Art. #662 C. j- Deben presentarse en el tiempo 2 lu8ar convenidos. $i no se presentan en el debido tiempo ser n obli8ados a pa8ar la mitad del precio o flete> se8;n lo dispone el Art. #627 inc. l C.
De acuerdo con el Art. #664 C. el precio del pasaje de una mujer no se aumenta por el 9ec9o de parir en el viaje> aun(ue el acarreador 9a2a i8norado (ue estaba en cinta. b- .resentarse en el lu8ar 2 tiempo convenidos> bajo la pena de pa8ar la mitad del precio o flete. As lo dispone el Art. #627 C. c- 'eparar los da=os (ue cause al transportador. As lo disponen los arts. #67& 2 #66# C.
). 6rescripcin
De acuerdo con el Art. #6 << C. las acciones (ue nacen del transporte> sean a favor o en contra del empresario> prescriben a los seis meses despuAs de concluido el viaje.
l. Concepto 0 elementos
En virtud de este contrato una de las partes se obli8a a rea una obra 2 el otro a pa8ar el precio en dinero. Al primero se le denomina empresario> locador o arrendador 2 al se8undo comitente> arrendatario> locatario o due=o de la obra. De acuerdo con lo e@puesto son dos los elementos de la locacin de obra: a- 5a reali3acin de una obra> (ue puede ser material o inmaterial Hpintar un cuadro> componer una refri8eradora o carro> la confeccin de un traje> la 9ec9ura de un jue8o de muebles> la preparacin de planos> la construccin de una carretera> cantar> ejecutar el piano> pronunciar un discurso> la ense=an3a de un profesor> la actuacin en una pelcula> etc.-. En todo caso> el objeto debe ser determinado> posible 2 lcito. El empresario no puede 9acerlo ejecutar por otro> a menos (ue se pacte lo contrario o lo consienta el due=o/ pero en estos casos siempre responde el empresario. As lo disponen los arts. #7)2 2 #7)+ C. b- El precio. El precio debe consistir en dinero. As se desprende de los artculos (ue re8ulan este contrato.
2. Caracteres
Este contrato presenta los caracteres si8uientes:
A. Es ilateral.
Es bilateral por(ue e@isten obli8aciones recprocas de los Contratantes: el locador debe 9acer la obra 2 el locatario pa8ar el precio.
B. Es oneroso.
Es oneroso por(ue cada parte sufre un sacrificio representado en la prestacin (ue debe cumplir.
C. Es conmutativo.
Es conmutativo por(ue las partes pueden apreciar 2 calcular la-> ventajas 2 desventajas al momento de celebrarse el contrato. Esa apreciacin no depende de sucesos aleatorios.
D. Es consensual.
De acuerdo a las re8las 8enerales de la contratacin Harts. 2%&7 2 2%+6 C.2 la (ue ri8e sobre el arriendo Hart. 2+66 C.-> la locacin de obras es un contrato consensual. $in embar8o> cuando la obra recae sobre inmueble> cu2o valor sea ma2or de oc9o crdobas> debe otor8arse por escrito> en el cual se 9ar
una descripcin pormenori3ado 2 si el caso lo re(uiere se incluir un plano o dise=o de la obra. As lo dispone el Art. #7#) C.
B. Compraventa.
5a diferencia del contrato de obra con la compraventa es evidente> 2a (ue en Aste el objeto consiste en la trasmisin del dominio de una cosa> mientras (ue en a(uAl consiste en la ejecucin de servicios.
0o obstante> se pueden confundir ambos contratos cuando el (ue ejecuta la obra provee todos o parte importante de los materiales. $i el arrendatario provee tales materiales no 9a2 duda de (ue este locacin de obra/ pero sur8e la duda cuando el proveedor es el (ue ejecuta la obra. Diversos criterios se 9an formulado en torno a tal problema> a saber: a- 5os (ue consideran (ue> a pesar de ser el ejecutor de la obra el proveedor de los materiales> siempre 9a2 locacin de obra> por cuanto el trabajo o servicio es el objeto principal del contrato> mientras (ue en la compraventa el objeto es una cosa/ aun(ue en ambos contratos se trasmite el dominio de la cosa. b- 5os (ue consideran (ue e@iste venta cuando los materiales o materia principal lo suministra el ejecutor de la obra> por(ue el trabajo es menos importante (ue la obli8acin de entre8ar la obra. $lo e@iste locacin de obra> cuando lo suministra el due=o de la obra Hel terreno para construir el edificio> la tela al sastre para confeccionar el traje> etc.-. c- 5os (ue consideran (ue e@iste un contrato o de venta 2 locacin cuando el ejecutor de la obra suministra los materiales. $i el carpintero constru2e las sillas con sus materiales 2 las entre8a al (ue se las encar8 9ace una venta de materiales 2 un arrendamiento de servicios. Como consecuencia> produce los efectos combinados de ambos contratos. d- 5os (ue consideran (ue es un contrato mi@to sucesivo: es arrendamiento de servicios antes de la entre8a de la obra 2 compraventa en la entre8a. En la primera etapa deben aplicarse las re8las de la locacin de obras/ por el contrario> en la se8unda etapa> deben aplicarse las re8las de la venta. e- 5os (ue consideran (ue la calificacin depende del elemento preponderante. $i el trabajo es m s importante (ue la materia> 9abr locacin de obra. .or el contrario> si los materiales son m s importantes (ue el trabajo> 9abr venta. .or ejemplo> 9a2 venta si ad(uiero un jue8o de sillas 9ec9o> pero le pido al carpintero (ue le cambie el color. 5as dos primeras son las m s aceptadas por las le8islaciones> 2 en la doctrina los autores se 9an dividido con relacin a todas ellas. 0uestro Cdi8o Civil en forma contradictoria aco8e los dos primeros sistemas. En el Art. #7#% C. se dispone (ue 9a2 locacin de obra 2a sea (ue pon8a o no los materiales el empresario. .or el contrario> la primera parte del Art. #7%% C. dispone (ue e@iste venta cuando el empresario pone los materiales. 5a contradiccin proviene del ori8en diferente de tales disposiciones. El primero fue tomado del Cdi8o Civil de :A@ico> en el cual e@iste locacin de obra 2 no venta> aun(ue el empresario suministre los materiales. 5a primera parte del se8undo fue tomada del Cdi8o Civil de C9ile>
en el cual e@iste venta 2 no locacin de obra cuando el empresario pone los materiales. :e inclino a pensar (ue ante tal contradiccin debe aco8erse e> sistema me@icano> pues a Al responde la totalidad de los artculos restantes de nuestro Cdi8o Ci (ue fueron copiados del me@icano. El otro sistema es un erto inadecuado.
C. Man"ato.
"anto en la locacin de obra como en el mandato e@iste una persona (ue ejecuta un trabajo por encar8o de otra> lo (ue da pie para (ue puedan confundirse ambas fi8uras> las (ue en realidad son diferentes. $on varios los elementos (ue contribu2en a la distincin/ a saber: a- El mandato como re8la 8eneral es 8ratuito> salvo convenio o disposicin de la le2> en cambio la locacin de obra no lo es. b- El mandatario act;a frente a terceros por cuenta o encar8o del mandante> con o sin su representacin/ en cambio el locador de obra act;a para s bajo su responsabilidad 2 sin representacin del due=o para ejecutar la obra 2 vincularse a terceros. c- El mandato tiene por objeto la reali3acin de actos jurdicos o econmicos/ en cambio la locacin de obras tiene por objeto la reali3acin de 9ec9os simples> materiales o no. d- El mandato 2 el contrato de trabajo pueden coe@istir/ en cambio la locacin de obra e@clu2e al contrato de trabajo sobre un mismo objeto 2 persona.
profesin u oficio del empresario. 0o lo dice e@presamente la le2> pero as lo e@i8e la naturale3a del objeto de este contrato. En 8eneral deben re8ir dic9os principios> pues toda obra debe reali3arse de acuerdo con ellos. 5a obra debe ser ejecutada personalmente por el empresario> sin perjuicio de emplear obreros para ello. As lo disponen los arts. #7)2 2 #7)+ C.> apart ndose de la solucin 8eneral de la doctrina se8uida por el Art. 6+&7 C. para las obli8aciones de 9acer> en las (ue se pueden dele8ar la ejecucin de la obra> salvo (ue la persona del deudor fuere indispensable para ello. $i el contrato lo permite> debe respetarse el pacto> pues es un derec9o del due=o de la obra> al (ue puede renunciar. De acuerdo con el Art. #7)4 C. se puede pactar (ue la ejecucin de la obra (uede a la entera satisfaccin del due=o> pero en tal supuesto la aprobacin no puede ser capric9osa o arbitraria/ por lo (ue en caso de conflicto debe ocurrirse al ?ue3 para (ue au@iliado de peritos decida el caso. 0o puede el acreedor rec9a3ar arbitrariamente la obra o formular e@i8encias e@cesivas. El empresario (ue incumple su obli8acin o su cumplimiento es defectuoso incurre en sanciones> dando lu8ar al nacimiento de diferentes acciones 2 derec9os a favor del due=o de la obra> las cuales no tienen una re8lamentacin especie sino (ue sur8en de la aplicacin de las re8las 8enerales de los contratos 2 obli8aciones> especialmente las de 9acer> se8;n se dispone en el Art. #7)4 C. Como consecuencia> el due=o de la obra tiene derec9o a: i- 'etener el pa8o del precio. El due=o de la obra puede re9usar el pa8o del precio> 2a sea por inejecucin total o parcial o 2a sea por ejecucin defectuosa de la obra. $i los defectos o vicios fueren insi8nificantes o de poco valor> slo est autori3ado para e@i8ir la reparacin de las deficiencias 2 retener para ello la suma necesaria. Esta es una aplicacin de la e@cepcin del contrato no cumplido. ii- Demandar el cumplimiento del contrato junto con los da=os 2 perjuicios. El due=o de la obra puede demandar> de acuerdo con el Art. 6++& C.> el cumplimiento del contrato junto con los da=os 2 perjuicios. iii- Demandar la resolucin del contrato junto con los da=os 2 perjuicios. De acuerdo con el Art. 6++& C. el due=o de la obra tiene derec9o para pedir la resolucin del contrato junto con los da=os 2 perjuicios. Es posible consi8nar en el contrato el pacto comisorio. iv- Ejecutar la obra por un tercero. $i el empresario no ejecuta la obra> el due=o puede 9acerlo por medio de un tercero a costa de a(uAl/ salvo (ue por ser personalsimo el 9ec9o no pueda ser ejecutado por terceros. As se desprende de los arts. 6+%4 a 6+&# C. v- Destruir la obra mal ejecutada. De acuerdo con el Art. 6+%4 C. el due=o puede pedir la destruccin de la obra mal ejecutada 2 mandarla ejecutar a su
costo. .ara (ue prospere esta accin es preciso (ue el defecto sea sustancia pues los secundarios o de poca importancia no pueden dar lu8ar a ella. En estos casos de vicios secundarios> el due=o tambiAn puede tener otras posibilidades: re9usar el pa8o del precio proporcional a los vicios o demandar el pa8o de los da=os 2 perjuicios. b- Concluir la obra en el tiempo pactado. El empresario debe concluir la obra en el tiempo convenido. $i no se se=al en el contrato ser fijado por peritos el (ue ra3onablemente fuere necesario. As lo dispone el Art. #7&& C. $i la obra no es ejecutada en el tiempo se=alado> el due=o tiene derec9o a: i- .edir los da=os 2 perjuicios por el retardo. ii- .edir la resolucin del contrato junto con los da=os 2 perjuicios esto se lo permite el Art. 6++& C. "ambiAn tiene derec9o a 9acer ejecutar la obra por un tercero. Esta accin se concede cuando es evidente (ue la obra slo puede ser concluido con 8ran retraso. c- Entre8ar la obra en el pla3o pactado. El empresario no slo debe concluir la obra en el tiempo pactado> sino tambiAn entre8arla en dic9o pla3o. 5a falta de entre8a da lu8ar a (ue el due=o pueda pedir dic9a entre8a con los da=os 2 perjuicios> de acuerdo con los arts. 6++& 2 #7&) C.
ii- E@ista pacto por medio del cual el due=o asume los ries8os. Este pacto es perfectamente v lido. Estos principios est n consa8rados en el Art. #7%% C.> (ue aplica la re8la de (ue las cosas perecen para su due=o Hres perit domino-. 5o e@puesto anteriormente si8nifica (ue el empresario pierde su trabajo 2 los materiales empleados> sin derec9o a indemni3acin o a estipendio al8uno> pues eso si8nifica asumir el ries8o> salvo en los casos de e@cepcin. Es conveniente advertir (ue cuando 9a2 culpa por parte del empresario Hmalos materiales> pernos no idneos> etc.-> ma2or ra3n e@iste para no reclamar nada. .or el contrario> si la cosa se destru2e por culpa del due=o> el empresario tendra derec9o a reclamar el valor de su trabajo> los materiales 2 los da=os 2 perjuicios. b- Cuando el empresario se obli8a a poner ;nicamente su trabajo o industria> el ries8o lo asume el due=o> a no ser (ue: i- .or culpa o impericia del empresario se 9a2a destruido. ii- $ea moroso el empresario en entre8ar la obra. As lo dispone el Art. #7%& C. iii- Cuando la destruccin proven8a de la mala calidad de los materiales provedos por el due=o> salvo (ue se le 9a2a advertido oportunamente a Aste el peli8ro a (ue (uedaba e@puesta la obra> lo (ue debe ser probado. El empresario> como tAcnico (ue es> tiene el deber de avisarle al locatario la mala calidad de los materiales para (ue los cambie. As lo establece el Art. #7%+ C.> (ue tambiAn aplica la re8la de (ue las cosas perecen para su due=o. El Art. #7%4 C. dispone (ue cuando el empresario> en los casos 2a vistos> asume el ries8o> no tiene derec9o a indemni3acin al8una> o sea> carece de derec9o para reclamar el valor de su trabajo> salvo en los casos si8uientes: cuando el locatario est en mora de recibir 2 cuando se le previno oportunamente al due=o sobre la mala calidad de los materiales. De acuerdo con nuestro Cdi8o Civil> como norma 8eneral una ve3 entre8ada la cosa> cesa la responsabilidad del empresario. 0o obstante> de conformidad con el Art. #7&7 C.> cuando se trata de un edificio> 9a2a o no puesto los materiales de la casa Htotal o parcialmente- responder durante die3 a=os> contados desde la entre8a de la obra> en los casos si8uientes i- $i el edificio se arruina por vicios de la construccin. 5a ruina puede ser causada por la mala calidad o defecto de los materiales> por 9aberse apartado de los planos 2 de las le2es (ue re8ulan la construccin 2> en fin> de los principios (ue re8ulan el oficio o profesin del empresario.
ii- $i el edificio se arruina por vicios del suelo. .uede provocar la ruina si el suelo no es apto para el tipo de construccin o cuando no se prepar para darle la consistencia necesaria 2 levantar la obra. 5a doctrina 9a considerado vicios del suelo la ineptitud de un muro de un edificio viejo para soportar una nueva construccin. De acuerdo con la citada disposicin> el empresario se e@ime de responsabilidad si le dio aviso al due=o sobre los vicios del suelo> a pesar de (ue en la doctrina 8eneral 2 en el Art. 2+7 del .ro2ecto de Freitas no se acepta tal e@encin. .ero calla con relacin a los materiales> lo (ue da lu8ar para pensar (ue aun(ue avise sobre la mala calidad de ellos no se e@ime de responsabilidad. 5a verdad es (ue el tema es mu2 debatido 2 la doctrina 9a formulado una buena cantidad de opiniones. $e e@presa> por ejemplo> (ue jam s puede liberarse el empresario/ (ue solamente (ueda librado si los materiales los puso el due=o/ (ue si el empresario los puso no (ueda liberado> a menos (ue le 9a2a advertido de previo al due=o (ue eran los ;nicos (ue se podan ad(uirir. El concepto de ruina del Art. #7&7 C. es amplio> pues comprende la cada o peli8ro de la cada parcial o total del edificio 2 los da=os 8raves (ue sufra. "ambiAn establece una solidaridad le8al entre el ar(uitecto 2 el empresario cuando las culpas de ambos 9an concurrido para causar la ruina. $i el empresario es tambiAn ar(uitecto> slo Al asume la responsabilidad. El empresario tambiAn responde solidariamente con el ar(uitecto> si los errores de los planos son burdos> pues tiene el deber de rec9a3arlos. $i el ar(uitecto se limit a 9acer los planos> solamente responde de los errores o defectos del plano 2 de los vicios del suelo> pues debe tener conocimiento de las condiciones de Aste para saber s puede soportar la construccin/ pero no responde por los defectos de la ejecucin de la obra> de la cual responde el empresario. $i el ar(uitecto o in8eniero se limit a vi8ilar la ejecucin de la obra 9ec9a en base a planos confeccionados por otro profesional> responde por los vicios en la ejecucin de la obra> por los malos materiales> por los vicios del suelo 2 por los errores burdos de los planos. Esta responsabilidad es compartida solidariamente junto con el empresario 2 el ar(uitecto. En al8unos casos es posible (ue la pArdida sea compartida con el locatario (ue entre8 los planos 2 los materiales> o cuando consinti la ejecucin de la obra. 5a ma2ora de la doctrina sostiene (ue la responsabilidad proveniente del Art. #7&7 C. es de orden p;blico> pues la ruina de un edificio afecta a la se8uridad p;blica. De a(u (ue no se admita la cl usula (ue e@ima o disminu2a
la responsabilidad del empresario o ar(uitecto. .ero debemos advertir (ue el tema es controvertido 2 no faltan opiniones en contrario. 0o obstante> todo lo e@puesto anteriormente> de acuerdo con el Art. #7&6 C.> la responsabilidad consa8rada en el Art. #7&7 C.> no comprende al ar(uitecto 2 empresario (ue vende una casa 2a formada> ni a los dem s artesanos> despuAs de entre8ada 2 pa8ada la obra> salvo pacto en contrario. A(u la le2 le pide al comprador (ue emplee toda su dili8encia para e@aminar el edificio (ue (uiere comprar.
A. 6a4ar el precio.
El precio puede ser fijado de la manera si8uiente: a- Bn precio fijo ;nico por la obra. En este caso las alteraciones en los precios de la mano de obra o de los materiales -perjudican o benefician al empresario. El Art. #7&* C. dispone (ue el empresario no tiene derec9o para e@i8ir el aumento del precio pactado por una suma determinada> aun(ue los 9a2an tenido los materiales 2 la mano de obra. Cuando 9a2 cambio o aumento en el plano> tampoco puede e@istir variacin en el precio> salvo (ue lo consienta el due=o. As lo dispone el Art. #7&+ C. De acuerdo con el Art. #7&4 C. si el empresario slo pone su industria o trabajo> las variaciones en los precios 2 en el plano los asume el due=o de la obra. Es posible (ue se deje un mar8en al empresario para pedir aumento del precio. b- .or medida. En este sistema se fija el precio por unidad de medida Ha tanto el Yilmetro de un camino de die3 Yilmetros> a tanto el metro cuadrado de una pared> etc-. "ambiAn a(u el precio es invariable como en el caso anterior. 5a ri8ide3 del precio consa8rado en los arts. #7&* 2 #7&+ C. es una aplicacin del principio de (ue lo pactado en el contrato es le2 para las partes> la cual debe ser cumplida e@actamente 2 sin prete@to al8uno> se8;n lo establece el Art. 2%*4 C.
0o obstante> un considerable sector doctrinal acepta la revisin del contrato de obra> si resulta e@cesivamente oneroso al empresario en virtud del aumento de los materiales o mano de obra. El ar(uitecto no puede cobrar el plano fuera de los 9onorarios de la obra cuando Al mismo ejecuta la obra> pero podr cobrarlos si Asta no se reali3a por culpa del due=o> a no ser (ue se 9a2a pactado (ue no lo pa8ar > si no se conviniera aceptarlo. As lo dispone el Art. #7#4 C. De acuerdo con el Art. #7%7 C. si se 9a 8irado invitacin para (ue varios peritos 9a8an el plano 2 esco8er al (ue pare3ca mejor> nin8uno tendr derec9o a cobrar 9onorarios> pero el ar(uitecto> cu2o plano fuere aceptado> tiene derec9o a cobrar los 9onorarios cuando la obra se ejecuta de acuerdo a Al. As lo disponen los arts. #7%6 2 #7%2 C. Cuando al encar8arse la obra no se 9a fijado precio> se tendr por tal> si no se pusieran de acuerdo las partes> el (ue ordinariamente se pa8a por la misma especie de obra 2 a falta de Aste> el (ue fijen los peritos. As lo dispone el Art. #7%# C. El precio de la obra se pa8ar cuando Asta sea entre8ada> salvo convenio en contrario/ se8;n lo dispone el Art. #7*7 C. El due=o puede ne8arse a entre8ar el precio si no se le entre8a la obra He@cepcin de contrato no cumplido- 2 el empresario puede retener la entre8a de la obra sobre muebles mientras no se le pa8ue el precio> se8;n se lo permite el #7*6 C. Cuando se pacta el pa8o en forma anticipada> el empresario puede suspender los trabajos 2 oponerse a toda demanda de cumplimiento mediante la e@cepcin de contrato no cumplido. $i se pact la obra por pie3a o medida se le puede e@i8ir al due=o (ue la reciba en parte 2 la pa8ar en proporcin de lo recibido. As lo dispone el Art. #7&2 C. De acuerdo con el Art. #7&# C. la parte pa8ada se presume aprobada 2 recibida por el due=o/ pero no funciona esa presuncin por el slo 9ec9o de (ue el due=o 9a8a adelantos a buena cuenta del precio de la obra> sino se e@presa (ue el pa8o se aplica a la parte 2a entre8ada. 5o dispuesto anteriormente> o sea en los arts. #7&2 2 #7&# C.> no se aplicar cuando las pie3as (ue se manden a construir no puedan ser ;tiles sino formando reunidas un todo.
'ecibido el precio> 2a no cabe reclamacin sobre el mismo> salvo (ue al recibirse las partes se 9a2an reservado el derec9o a reclamar. As lo dispone el Art. #7*# C. De acuerdo con el Art. #7*% C. el precio lo puede fijar un tercero> pero si Aste muere antes de procederse a la ejecucin de la obra> ser nulo el contrato/ si muere despuAs de 9aberse procedido a la ejecucin de la obra> se fijar por medio de peritos. El Cdi8o Civil no se=ala el lu8ar dnde debe 9acerse el pa8o> por lo (ue se 9ar conforme a las re8las 8enerales del pa8o consa8radas en los arts. 27#6 a 27## C.> entre otros.
B. Reci ir la cosa.
El due=o est obli8ado a recibir la obra. 5a ne8ativa en recibir lo coloca en mora> la (ue acarrea las consecuencias 2a estudiadas.
C. Cooperacin
El due=o de la obra debe cooperar con el empresario a fin de ponerlo en condiciones de ejecutarla Hproporcionarle los planos> los materiales> instrumentos 2 permisos prometidos> verificar en la Apoca convenida> pa8ar las cuotas pactadas> abstenerse de perturbar el normal desenvolvimiento de la obra> etc.-. El empresario puede obli8ar al due=o a (ue cumpla con esta obli8acin por medio de la e@cepcin del contrato no cumplido> salvo (ue el deber de cooperacin e@i8ido sea de poca importancia. "ambiAn puede pedir en determinado caso la resolucin del contrato Hfalta de entre8a de los materiales> planos> etc.-. 0o obstante> una pe(ue=a retardacin no perjudicial no puede dar p bulo para pedir la resolucin.
-. Contratos afines
E@iste un 8rupo de contratos (ue 8uardan 8ran afinidad con el de obra. Estos son: el de edicin> el de representacin p;blica> el de espect culo> el deportivo> el de publicidad 2 el celebrado por los profesionales. De ellos trataremos brevemente.
En nuestro Cdi8o Civil apenas se 9acen breves referencias a Aste contrato> por lo (ue se le tiene como un contrato innominado. En virtud de este contrato> el propietario de una obra intelectual Hlibros literarios> artsticos 2 cientficos> 8rabaciones fono8r ficas> foto8rafas> etc.- la entre8a a un editor para (ue la imprima> distribu2a 2 venda> obli8 ndose a pa8arle a a(uAl un porcentaje sobre cada ejemplar o sobre el producto l(uido de la venta. Este contrato puede ser objeto de cesin con el consentimiento del due=o de la obra. $e termina> entre otras causas> por el a8otamiento de las ediciones convenidas> pArdida de la obra o vencimiento del pla3o.
E. 6rofesiones li erales.
a- Concepto. $on a(uellas (ue re(uieren lar8os estudios 2 ttulos universitarios> como> por ejemplo> los (ue 9acen los mAdicos> abo8ados> ar(uitectos> dentistas> etc. $e denominan liberales por(ue su ejercicio es libre.
b- $u naturale3a jurdica. $e 9an dado varias opiniones sobre la naturale3a jurdica de los servicios prestados por los profesionales liberales/ a saber: i- "eora del mandato. .ara Asta teora> las relaciones (ue sur8en del ejercicio de las profesiones liberales dan ori8en a un mandato> pues no es posible asimilarlas al arrendamiento de servicios o a la locacin de obra. $e estima (ue los servicios profesionales son inestimables> por lo (ue no pueden dar lu8ar a un precio o al(uiler/ lo (ue descarta la posibilidad de estimar como una locacin de servicio. Esta teora sostenida en el Derec9o 'omano por !a2o 2 ?ustiniano> 2 en el francAs por .ot9ier 2 "roplon8. Esta teora actualmente se encuentra abandonada> por cuanto en realidad los profesionales HmAdicos> ar(uitectos> dentistas> etc- no son mandatarios de sus clientes> ni los representan> pues ejercen su profesin en su propio nombre 2 responsabilidad. ii- 5ocacin de servicios. .ara esta teora e@iste una locacin de servicios/ pero estos son de car cter intelectual. Es se8uida por la ma2ora de los civilistas. iii- 5ocacin de obra. Al8unos autores consideran (ue e@iste una locacin de obra/ pero realmente se presentan muc9as diferencias entre ambos contratos. iv- Contrato multiforme. .ara otros> e@iste un contrato multiforme (ue puede asumir> se8;n el tipo de la relacin> el car cter de un contrato de locacin de servicios> de un contrato de locacin de obra> o de un mandato. 1eamos al8unas profesiones: - Abo8ado 2 0otario. $i el abo8ado 2 0otario colabora permanentemente en forma subordinada para una persona> la relacin (ue sur8e entre ellos es producto de un contrato de trabajo re8ido por el Cdi8o del "rabajo. Es posible (ue este profesional se encuentre sometido bajo esta misma relacin laboral con otro cole8a. $on los (ue trabajan al servicio de otros cole8as. $i el Abo8ado 2 0otario se obli8a a atender todos a al8unos de los asuntos de otras personas> dentro de un pla3o o sin fijacin de pla3o> por una suma mensual> semestral> etc.> estamos en presencia de un contrato de locacin de servicios. "ambiAn sur8e este contrato cuando asiste a las partes o son apoderados en el juicio.
$i el abo8ado 2 0otario emiten una consulta o dictamen o redacta un contrato> ejecuta una locacin de obra. E@iste mandato si se le confiere poder judicial al abo8ado. - :Adicos> dentistas> etc. 5os servicios de Astos profesionales pueden dar lu8ar a una locacin de obra o de servicios> pero no a un mandato. Ka2 locacin de servicios cuando se compromete a atender a una o a varias personas por una suma fija o por visita> con pla3o o sin p. te el contrato de trabajo cuando el profesional se encuentra en una relacin de subordinacin con el empleador. - <n8enieros 2 ar(uitectos. E@iste locacin de obra cuando el profesional se obli8a> por ejemplo> a confeccionar planos> pro2ectos 2 antepro2ectos de una construccin> a 9acer una mensura> a diri8ir tAcnicamente una construccin> etc. $ur8e la locacin de servicios cuando se obli8a a asesorar a otra persona por un sueldo. Cuando el profesional se li8a en forma subordinada sur8e un contrato de trabajo. 0uestro Cdi8o civil aco8e en el Art. ##72 C. la teora del mandato> por cuanto sujeta a las re8las de ese contrato los servicios dados por los profesionales. "ambiAn aplica> en cuanto no se opon8an a las re8las del mandato> las re8las del arrendamiento de servicio> por e@presa disposicin del Art. #7*% C. .ero el arrendamiento de servicios fue suprimido del Cdi8o Civil. 0o obstante> pueden aplicarse los principios 8enerales en (ue se inspiraba para resolver ciertos conflictos.
!. Contratos "eportivos.
En la actualidad el deporte ad(uiere 8ran importancia 2 e@tensin> dando ori8en a un nuevo tipo de contrato> en virtud del cual el deportista se vincula con los clubes> promotores> mana8ers> etc. $obre su naturale3a jurdica se 9an formulado varias opiniones. 0o es una locacin de obras. Dos son las dominantes: a- $e estima (ue es un contrato de trabajo. $e desec9a esta opinin por(ue en realidad e@isten diferencias entre ambos contratos: i- En el contrato de trabajo 9a2 subordinacin laboral/ En cambio en el deportivo no e@iste/ D la disciplina (ue se le e@i8e al deportista es para beneficio de su preparacin fsica.
ii- El deportista puede ser sancionado por su indisciplina> no slo por el empleador> sino por las entidades estatales u or8anismos internacionales HFila> etc.-. iii- $e estima (ue es un contrato atpico. Esta opinin 8o3a de 8ran simpata 2 a ella nos ad9erimos. El bo@eo es un deporte en el cual las partes se propinan 8olpes 2 el resultado favorable depende de la efectividad 2 tAcnica con (ue se propinan> por lo (ue ambas partes se esfuer3an en casti8arse duramente para obtener la victoria/ lo (ue en ciertas ocasiones provoca la desfi8uracin de rostro> la demencia traum tica 2 9asta la muerte. 5o e@puesto 9a dado pie para (ue cierto sector de la ciudadana pida su supresin 2 los juristas discutan sobre la valide3 del contrato celebrado para una pelea profesional. 5a opinin ma2oritaria se pronuncia en contra de la valide3. .ero e@isten otros (ue sostienen (ue el bo@eador (ue no cumple con el contrato debe indemni3ar el da=o emer8ente HinterAs ne8ativo-> pero no en el lucro cesante. En cambio es v lido el contrato (ue vincula al mana8er o entrenador con el bo@eador. Carece de valide3 la cl usula (ue e@ime de los da=os 2 perjuicios ocasionados por los 8olpes pro9ibidos> propinados en forma culpable o dolosa.
l. Concepto
5a sociedad es un contrato en virtud del cual dos o m s personas ponen en com;n sus bienes o industrias con la finalidad de dividir entre s las 8anancias obtenidas por las actividades de la sociedad. El Art. #6*& C. define a la sociedad diciendo: N$e llama sociedad el contrato en virtud deV cual> los (ue pueden disponer libremente de sus bienes o industrias> ponen en com;n con otra u otras personas> esos bienes o industrias> o los unos 2 los otros juntamente con el fin de dividir entre s el dominio de los bienes 2 las 8anancias 2 pArdidas (ue con ellos se obten8an> o slo las 8anancias 2 pArdidasN.
2. Caracteres A. Es un contrato.
Es un contrato> pero con caractersticas propias. 0o e@iste un intercambio de prestaciones entre las partes> pues esas prestaciones se aportan a la sociedad para (ue Asta funcione 2 cumpla el interAs com;n de los socios Hobtener 8anancias-. E@iste un fuerte sector doctrinal le nie8a el car cter de contrato.
B. Es un contrato consensual.
Es consensual por(ue 8eneralmente se perfecciona por el slo consentimiento de las partes> sin nin8una otra formalidad. 0o obstante> se e@i8e la escritura p;blica como solemnidad: cuando su objeto o capital e@cede de oc9o crdobas> 2 cuando se aportan inmuebles o derec9os reales sobre los mismos> aun(ue no e@ceda de dic9a suma. 5o e@puesto se desprende de los arts. #6+2> #6+# 2 #6+% C.
C. Es un contrato oneroso.
Es un contrato oneroso por cuanto todos los socios 9acen un sacrificio mediante la aportacin de sus prestaciones a la sociedad.
D. Es conmutativo.
.or cuanto se puede determinar al momento de celebrar el contrato la e@tensin o cuanta del aporte.
E. Es ilateral o plurilateral.
En el contrato de cambio las partes solamente son dos> aun(ue cada una de ellas se forme con varias personas Hpor ejemplo> dos vendedores o dos compradores-. .or el contrario> en el contrato de sociedad las partes pueden ser dos o m s> lo (ue da lu8ar a la e@istencia de sociedades bilaterales o plurilaterales. En el primer caso> un socio tiene jurdicamente por contraparte al otro socio. En el se8undo> cada socio tiene jurdicamente por contraparte a los restantes.
%. Es un contrato preparatorio.
Este contrato no se a8ota con la aportacin de los socios 2 creacin del ente social> pues est destinado a celebrar otros contratos.
a- El Art. #6+4 C. precept;a (ue la sociedad puede ser deudora o acreedora de los socios. 5os derec9os 2 las obli8aciones de Astos son independientes de los de a(uAlla 2 no se identifican> sino en los casos e@presamente prevenidos por la le2. b- 5os aportes son ad(uiridos por la sociedad. c- 5a sociedad puede ad(uirir bienes 2 contraer obli8aciones. d- 5a sociedad puede ser representada fuera de juicio o dentro de Aste. 0o es necesaria la inscripcin en el 'e8istro para (ue surja la sociedad con personalidad jurdica. As se desprende del Art. #22) C. 5as sociedades no 9an tenido personalidad jurdica en todos los tiempos> ni en todas las le8islaciones. 5a personalidad jurdica> pues no 9a tenido aceptacin 8eneral como elemento esencial/ por el contrario> se le 9a dado un tratamiento de elemento accidental/ aun(ue debe reconocerse (ue en la doctrina 2 le8islaciones latinas la personalidad 8o3a de arrai8o 2 aceptacin. "res sistemas se 9an formulado con relacin a la personalidad de las sociedades: a- 5e8islaciones (ue no le conceden personalidad jurdica a las sociedades. $e citan como ejemplos las de Alemania 2 Bru8ua2> aun(ue reconocen personalidad jurdica a las sociedades de capital Hannima-. Es conveniente recordar (ue en el Derec9o 'omano las sociedades civiles no tenan personalidad jurdica. b- 5e8islaciones (ue la conceden tanto a las sociedades civiles como a las mercantiles. $e citan como ejemplos los Cdi8os de C9ile> Colombia 2 Konduras. c- 5e8islaciones (ue como norma 8eneral la conceden> pero en ciertos supuestos la nie8an. $e citan como ejemplos> el Cdi8o Civil espa=ol 2 el Cdi8o de Comercio paname=o. ,tras le8islaciones> como la francesa> callan> as en materia civil como en la mercantil sobre la concesin o no concesin de la personalidad a las sociedades. .ero la jurisprudencia 2 la ma2ora de la doctrina de los autores se la 9an concedido a ambas. 5os autores italianos le nie8an personalidad jurdica a las sociedades civiles. 0uestro Cdi8o Civil 2 Comercial le conceden personalidad jurdica a las sociedades> como puede verse en los arts. #6++ C. 2 664 C.C. 0o obstante> el Cdi8o Civil en el Art. 26)6 C. estima a la aparcera por mitad como una sociedad sin personalidad jurdica 2 en el Art. 26+& C> le nie8an personalidad
6&6
jurdica a la sociedad cu2o pacto manten8an en secreto las partes/ 2 el Cdi8o de comercio reconoce a las asociaciones comerciales moment neas 2 en participacin> pero les nie8a personalidad jurdica. .or otra parte> ambos cdi8os reconocen la e@istencia de las sociedades de 9ec9o> permitiendo la li(uidacin de su capital 2 utilidades. 5o e@puesto nos lleva a concluir (ue nuestra le8islacin si8ue el ;ltimo sistema.
A. Consentimiento.
Como en todo contrato> es preciso el consentimiento de dos o m s personas para la e@istencia de la sociedad. Este consentimiento debe estar libre de vicios> manifestado por personas (ue puedan disponer libremente de sus bienes o industrias 2 llevar la intencin de formar una sociedad> o sea> una persona distinta de la de ellos Haffectio societatis-. 5as personas pueden unir sus esfuer3os para lo8rar un fin> pero sino 9a2 intencin de formar una sociedad no sur8e Asta. .or ejemplo: no 9a2 sociedades> en el mandato> en la aparcera> etc.
B. Aportacin social.
"odas las partes deben de 9acer aportes a la sociedad> con los cuales se forma el capital de ella. Estos aportes pueden consistir en bienes o industrias. El Art. #6** C. e@presa: FCada socio debe llevar a la sociedad dinero> otros bienes> o industriasG. "odos los aportes constitu2en el capital social.
6&2
0o es preciso (ue los aportes sean i8uales o de la misma naturale3a. Estos aportes son ad(uiridos por la sociedad. Esta ad(uiere la propiedad de ellos. 5os bienes aportados tienen (ue ser detallados en la escritura> bajo pena de nulidad. As lo establece el Art. #6+6 C. De acuerdo con el Art. #647 C. el socio (ue aporta numerario o valores u otros valores reali3ables se llama socio capitalista 2 el (ue aporta su trabajo personal o el ejercicio de cual(uier profesin o industria> se llama socio industrial. Es nula la sociedad en (ue se pacta la comunin de los bienes futuros> salvo entre los esposos. As lo e@presa el Art. #6+) C.
D. O #eto social.
Es el 8iro dentro del cual la edad emprender sus ne8ocios. Este objeto debe determinarse 2 ser lcito. El Art. #6*) C. e@presa: F"oda sociedad debe tener un objeto lcito 2 celebrarse para utilidad com;n de las partesG. $er n ilcitas las edades para la trata de blancas> para comerciar con esclavos> para robar> matar> etc. 0o debe confundirse con los aportes o capital social
Arto. #6+* C
6&#
5a sociedad de 9ec9o da lu8ar a (ue su li(uidacin pueda ser pedida por cual(uiera de los socios en cual(uier momento. 5os socios tendr n derec9o a retirar sus aportes 2 las 8anancias> repartiAndose tambiAn entre ellos las pArdidas si e@istieron.
2).
$. 66:#7 a.m. del 6% de 0oviembre de 6464> B.?. p. 2&44. $. 62 m. Del 6# de 0oviembre de 64#7. B.?. p. *)6&. $. 66 a.m. del 6+ de ?unio de 64%&. B.?. p. 62+2*. $. 4 a.m. del + de febrero de 64%*> B.?. p. 6#**+. $. 67 a.m. del ) de :a2o de 64&2> B.?. p. 6)76&. $. 66:#7 a.m. del #7 de ?ulio de 64&*> B.?. p. 6>+)2+. 2*. $. 66 a.m. del 27 de ?ulio de 646%> B.?. p. %*2. $. 6.6 a.m. del 2) de 0oviembre de 64%7> B.?. p. 6667%. $. 6) de ?ulio de 64%&> B.?. p. 62++%. $. 4:#7 a.m. del 22 de ?unio de 64%)> B.?. p. 6#&6#. 2+. $. 62 m. del & de 0oviembre de 64%#> B.?. p. 6222%. $. 67:#7 a.m. del 64 de ,ctubre de 64%&> B.?. p. 6#7&%. $. 67 a.m. del 2+ de :a2o de 64%+> B.?. p. 6%2&%. $. 62 m. del 6& de diciembre de 64%4 2 B.?. p. 6%46*. $. 66:#7 a.m. del 6# de :ar3o de 64&#> B.?. p. 6)%6&. $. 67> a.m. del ) de 0oviembre de 64&#> B.?. p. 6)*72. $. 62 m. del 27 de 0oviembre de 64&4> B.?. p. 64)*7. $. 67:#& a.m. del 27 de :a2o de 64)&> B.?. p. 6%6.
6&%
El Art. #64+ C. se=ala al8unos supuestos en base a los cuales se puede probar la e@istencia de la sociedad. E@presa: NEn los casos en (ue se faculta ale8as la e@istencia de la sociedad> puede ella probarse por los 9ec9os de donde resulte su e@istencia> aun(ue se trate de valor e@cedente de la le2> tales son: 6 Cartas firmadas por los socios 2 escritos en el interAs com;n de ellos. 2Z Circulares publicadas en nombre de la sociedad. # Cual(uier documento en los cuales los (ue firmen 9ubieren tomado las calidades de socios. % 5as sentencias pronunciadas entre los socios en calidad de tales. 5a disposicin transcrita no e@clu2e otros casos de donde se desprenda la e@istencia de la sociedad. "ambiAn puede probarse la sociedad por virtud de confesin. 5a prueba testifical est limitada en virtud de la cuanta. 5a sentencia a favor de terceros declarando la e@istencia de la sociedad> no puede ser invocada entre los socios para acreditar entre ellos la e@istencia de la sociedad. As lo dispone el Art. #644 C.
FArt. #646. 5as sociedades son civiles o comerciales: son comerciales las (ue se forman para ne8ocios (ue la le2 califica de actos de comercio: las dem s son civiles. Art. #642. 5as sociedades comerciales se ri8en por el Cdi8o de Comercio: las civiles por el presente> pero podr estipularse (ue aun las civiles se rijan por las re8las comercialesG.
.. Socie"a"es universales
5a sociedad universal puede ser de todos los bienes presentes o de todas las 8anancias.24 5a sociedad universal de los bienes presentes se forma con todos los bienes muebles o inmuebles (ue poseen actualmente todos los socios 2 las utilidades (ue puedan producir. "ambiAn se puede e@tender a 8anancias 2 frutos de los bienes futuros. $er nulo el pacto (ue se e@tienda a la propiedad de los bienes futuros> salvo (ue sea entre cn2u8es.#7 5a sociedad universal de 8anancias se forma con las 8anancias (ue los socios ad(uieran por su industria o por los frutos 2 rendimientos de los bienes presentes 2 futuros.#6 .ara (ue la sociedad universal comprenda todos los bienes debe declararse e@presamente. $i se celebra la sociedad universal sin otra e@plicacin se entender (ue es una sociedad de 8anancias.#2 En la sociedad universal de todos los bienes la propiedad de Astos la ad(uiere la sociedad.## En la sociedad de 8anancias> los socios conservan la propiedad de los bienes. $lo ser com;n el dominio de las 8anancias 2 la administracin de los bienes> si as se estipul.#% En la sociedad universal de todos los bienes> las deudas contradas antes o despuAs de constituida> est n a su car8o. As lo dispone el Art. #262 C. En esta sociedad> el Art. #26# C. 9ace la distincin si8uiente: a- $i las deudas se 9an contrado por causa de la sociedad> ser n a car8o de ella.
24. #7.
Art. #277 C. Arts. #6+)> #276> #272> #27# 2 #27% C. #6. Art. #27& C. #2. Arts. #27) 2 #27* C. ##. Art. #274 C. #%. Arts. #27&> #267 2 #266 C.
6&)
b- $i las deudas son anteriores a la celebracin del contrato o posteriores a Al> pero contrada con respecto a los bienes propios de cada socio> ser a cuenta de Aste el capital de la deuda 2 los intereses ser n car8a de la sociedad. En la sociedad universal> de cual(uier especie (ue sea> se sacaran del capital social las e@pensas 2 8astos necesarios para los alimentos de los socios. As lo dispone el Art. #26% C. Bna ve3 disuelta la sociedad universal> se dividir n por parte i8uales los bienes respectivos siempre (ue no 9a2a estipulacin en contrario> se8;n se desprende del Art. #26& C.
#&. #).
Art. #26* C. Art. #26+ C. #*. Art. #264 C. #+. Art. #227 C. #4. Art. #226 C. %7. Art. #222 C. %6. Art. #22# C. %2. Art. #22& C.
6&*
5os socios son deudores del aporte social (ue est n obli8ados a llevar a la sociedad.%# El aporte social es una de las principales obli8aciones de los socios. 5os aportes> como 2a e@presamos> pueden consistir en bienes o servicios.
!. De er "e !i"eli"a".
El socio debe fidelidad a la sociedad 2 a los otros socios. Esta fidelidad se manifiesta> a 8uisa de ejemplo> en los casos si8uientes: a- El socio es responsable para con la sociedad de los perjuicios (ue le causare por su culpa> los (ue no puede compensar con los provec9os (ue le 9ubiere preocupado por su industria. As lo dispone el Art. #2#+ C.
%#.
Art. #22+ C.
6&+
b- El socio no puede distraer sumas de dinero. As se lo pro9be el Art. #2#2 C. c- Cuando el socio administrador recibe al8una suma de persona obli8ada con Al 2 para con la sociedad> deber aplicarla en proporcin. a ambos crAditos> aun cuando pon8a el recibo solamente a su nombre. %% .ero si el recibo se 9ace solamente a favor de la sociedad> toda la suma se aplicar a Asta. %& Es una especie de renuncia a la imputacin a la deuda a favor del socio. 5o dispuesto anteriormente es sin perjuicio de lo preceptuado para la imputacin de pa8o cuando e@istan varias deudas/ pero solamente en el supuesto de (ue el crAdito personal del socio sea m s oneroso. As se desprende del Art. #2#) C. De acuerdo con el Art. #2#* C. el socio (ue 9ubiere recibido nte8ramente su parte de un crAdito social> se encuentra obli8ado s el deudor cae en insolvencia> a devolver los fondos (ue recibi> aun(ue 9a2a puesto el recibo slo a su nombre.
Art. #2#% C. Art. #2#& C. %). Art. #2)# C. %*. Art. #2)% C. %+. Art. #2)& C. %4. Art. #2)) C.
6&4
ma2or interAs> con tal de (ue no sea uno solo. Cuando en nin8una de las dos formas se obten8a ma2ora> se resolver por arbitramento.&7 b- Cuando se 9a nombrado administrador. El poder para la administracin se le puede conceder a uno o varios socios. Es irrevocable el poder de administracin conferido en el contrato de sociedad> aun por ma2ora de votos> salvo (ue e@istan causas le8timas de remocin. E@iste causa le8tima para revocarlo cuando el socio administrador por motivo 8rave dejare de merecer la confian3a de sus asociados> o cuando sobreviene al8;n impedimento para administrar bien los ne8ocios de la sociedad.&6 $i el administrador estima (ue no es justa la causa de la revocacin> conservar su car8o 9asta ser removido por sentencia judicial/ pero si 9ubiere peli8ro en la demora> el ?ue3 podr decretar la remocin lue8o de comen3ado el juicio> nombrando un administrador provisional> socio o no socio.&2 5a remocin puede ser pedida por cual(uiera de los socios> sin dependencia de la deliberacin de la ma2ora.&# 5a remocin del administrador nombrado por el contrato de sociedad otor8a el derec9o a cual(uiera de los socios para pedir la disolucin de la sociedad> 2 el administrador removido es responsable por la indemni3acin de pArdidas e intereses&%. .ero de acuerdo con el Art. #2&% C. el poder se puede revocar con el consentimiento un nime de los socios. .or el contrario> el poder de administracin concedido fuera del contrato social o el concedido a un no socio son revocables.&& El socio administrador nombrado en la escritura constitutiva no puede renunciar> si no con el consentimiento de la ma2ora> pelo los (ue no admitieren la renuncia pueden separarse de la sociedad.&) El socio administrador tiene facultades 8enerales de administracin. Como consecuencia> necesita autori3acin e@presa para reali3ar actos de dominio> salvo (ue el objeto social ten8a por fin la reali3acin de ellos. 5os arts. #2&) 2 #2&* C. e@presan tales ideas: Art. #2&). FEl socio administrador debe ce=irse a los tArminos en (ue se le 9a confiado la administracin/ 2 si nada se 9ubiera e@presado> se limitar > como mandatario 8eneral> al 8iro ordinario del ne8ocio con los capitales (ue 9a2a recibidoG.
&7. &6.
Art. #2)* C. Arts. #2%& 2 #2%) &2. Arts. #2%* 2 #2%+ C. &#. Art. #2%4 C &%. Art. #2&7 C &&. Arts. #2%& 2 #2&6 C. &). Art. #2&2 C.
6)7
Art. #2&*. FEl socio a administrador necesita autori3acin e@presa 2 por escrito de los otros socios: 6 .ara enajenar las cosas de la compa=a> si Asta no se 9a constituido con ese objeto. real. 2 .ara enajenaras> 9ipotecaras> o 8ravarlas con cual(uier otro derec9o # .ara tomar capitales prestadosG. 5o dispuesto en el ;ltimo artculo trascrito> no libera de la responsabilidad al socio> aun(ue ale8ue (ue el producto del contrato lo invirti en provec9o de la sociedad.&* $i son varios los socios administradores> pueden actuar conjuntamente o separadamente. $i en la escritura no se e@pres (ue deban actuar conjuntamente> podr n actuar en forma separada. &+ $i se convino (ue un administrador nada puede 9acer sin el consentimiento del otro Hadministracin conjunta-> as debe procederse> salvo (ue puedan resultar perjuicios irreparables.&4 c- Bso de la ra3n social. 5os ne8ocios pueden ser llevados bajo el nombre de uno o m s socios> con o sin la adicin de la palabra compa=a.)7 El uso de la ra3n social puede ser conferido a una persona e@tra=a a la sociedad. El dele8atario debe indicar en los documentos privados o p;blicos (ue firma por poder> bajo la pena de pa8ar los efectos de comercio (ue 9ubiere puesto en circulacin> siempre (ue la falta de la ante firma indu3ca a error sobre su cualidad.)6 5a sociedad no es responsable por el uso de su firma social por un socio no autori3ado> salvo (ue la obli8acin contrada se 9ubiere convertido en provec9o de ella> pero se limitar a la cantidad concurrente con el beneficio (ue 9ubiere reportado.)2 5a sociedad no responde de la obli8acin (ue> suscrita bajo la ra3n social no le concierne 2 el tercero tena conocimiento de ello.)#
&*. &+.
Art. #2&+ C. Art. #2)7 C. &4. Art. #2)6 C. )7. Art. #2*7 C. )6. Art. #2*6 C. )2. Art. #2*2 C. )#. Art. #2*# C.
6)6
El (ue tolera la insercin de su nombre en la ra3n social de la sociedad responde a las personas (ue 9ubieren contratado con ellas.)%
Art. #2*& C. Art. #2** C. )). Art. #2*+ C. )*. Art. #2*4 C. )+. Art. #2+7 C. )4. Art. #222 C. *7. Art. #2+6 C.
6)2
cuando desaparece la sociedad como persona jurdica 2 se procede lue8o a la particin de los bienes. 5a (ue nos interesa es el total> por ser la (ue e@tin8ue la sociedad. 5a parcial solo se refiere a las relaciones entre la sociedad 2 el socio (ue sale de ella. 0o es propiamente una disolucin de la sociedad> pues Asta subsiste.
6)#
c- Cuando se pierde la cosa o se consume el ne8ocio (ue le sirve de objeto. $i por la reali3acin del acto o actos se a8ota el fin social> se e@tin8ue la sociedad. "ambiAn se e@tin8ue cuando se pierde el capital social. En otras le8islaciones se establece una forma 8eneral 2 clara de e@presar lo dispuesto en nuestro Art. #2+& inc. 2 C. $e dispone (ue la sociedad se disuelve cuando se reali3a nte8ramente el fin social o sur8e una imposibilidad de alcan3ar dic9o fin. 5as imposibilidades pueden ser naturales Hterremotos> inundaciones> etc.- o jurdicas Huna le2 (ue saca del comercio el objeto social a (ue se dedica la sociedad-. 5a solucin amplia de la le8islacin e@tranjera tiene aplicacin en nuestro derec9o. d- .or la muerte> interdiccin civil o insolvencia de cual(uiera de los socios. As lo dispone el Art. #2+& inc. # C. Cuando son dos los socios de la sociedad se e@tin8ue> salvo (ue se dispon8a> en el supuesto del fallecimiento> (ue la sociedad continuar con los 9erederos del socio fallecido. Cuando son m s de dos los socios> la sociedad tambiAn se e@tin8ue> pero los socios pueden pactar (ue la sociedad contin;e con los restantes o con los 9erederos del socio fallecido. As lo dispone el Art. #2++ C. e- .or la renuncia de al8uno de los socios> notificada a los dem s> siempre (ue no sea maliciosa ni e@tempor neo. As lo dispone el Art. #2+& inc. % C. De acuerdo con el Art. #2+) C. la renuncia se considera de mala fe cuando el socio (ue la 9ace se propone aprovec9arse e@clusivamente de los beneficios (ue los socios deberan recibir en com;n con arre8lo al convenio. .ara el Art. #2+* C. la renuncia es e@tempor nea si las cosas se 9allaban en su estado nte8ro 2 la sociedad pueda ser perjudicada en ese momento. De acuerdo con el Art. #247 C. la disolucin por la renuncia slo tendr lu8ar en las sociedades de duracin ilimitada. $e8;n el Art. #246 C. la sociedad por tiempo determinado no puede disolverse por la renuncia de al8;n socio a menos (ue e@ista causa le8tima. $e8;n Aste mismo artculo es causa le8tima la (ue resulta de la incapacidad de al8uno de los socios para los ne8ocios de la sociedad o de la falta de cumplimiento de sus obli8aciones u otras semejantes de (ue puede resultar perjuicio irreparable a la sociedad. f- .or la separacin del socio administrador> cuando Aste 9a2a sido nombrado en el contrato de sociedad. As lo dispone el Art. #2+& inc. & C. $e puede pactar (ue la sociedad contin;e a pesar de (ue se separe el socio administrador nombrado en la celebracin del contrato de sociedad.
6)%
8- .or la voluntad de todos los socios. Esta causal no est re8ulada en los arts. #2+% 2 #2+& C.> pero resulta de aplicar el Art. 2%*4 C.> (ue re8ula la disolucin de los contratos en 8eneral por el mutuo consentimiento de los contratantes. 9- Cuando de acuerdo con los arts. #2+2 2 #2+# C. los acreedores particulares de un socio piden la separacin de bienes> la ejecucin 2 el embar8o en la parte social del socio deudor. i- Cuando el ?ue3 D tribunal la declare disuelta por causa le8al. Ejemplos: falta de escritura p;blica> objeto ilcito> etc.
6)&
I. Definicin
El mandato es un contrato en virtud del cual una persona llamada mandante confa a otra llamada mandatario la 8estin de uno o varios ne8ocios (ue ejecuta por cuenta 2 ries8o del mandante.
vincula a su representado con el tercero> entre los (ue (ueda celebrado el acto o contrato> produciendo sus efectos con relacin a los mismos. El mandatario no contrae obli8acin con el tercero> slo 9a servido de ve9culo para vincularlo con su representado.
El mandato puede interesar al mandante 2 a un tercero. Ejemplo: ?uan otor8a poder a Die8o para (ue venda el inmueble C 2 le pa8ue a su acreedor .edro.
/I. Caracteres "el man"ato 2. El man"ato es un contrato principal. Bo acce"e a otro. 9iene e>istencia propia.
c- En los poderes 8enerales 2 especiales para pleitos (ue deban presentarse en juicio escrito+%. d- En el (ue ten8a por objeto un acto redactado o (ue ten8a (ue redactarse en escritura p;blica+&. .or ejemplo> la venta de un inmueble> la constitucin de un usufructo o 9ipoteca sobre el mismo. 0uestro sistema notarial 2 re8istrar> en cuanto a la celebracin de operaciones inmobiliarias> e@i8en el poder otor8ado ante 0otario. 5a revocacin de los poderes (ue constan en escritura p;blica o por escrito debe 9acerse por escritura p;blica o por escrito+). 5a Corte $uprema 9a dic9o (ue: a- puede probarse con la sola confesin el contrato de mandato 2 es admisible la prueba de testi8os para comprobar el trabajo ejecutado por el mandatario 2 el tiempo (ue desempe=a su cometido> por ser 9ec9os puros 2 simples+*/ b- en las 8estiones para la devolucin de los saldos de retencin a8ropecuaria basta una carta o tele8rama> pero para recibir el pa8o es preciso poder escriturado++.
2. Consentimiento.
Como en todo contrato> el consentimiento de las partes es un re(uisito del mandato> es decir> es preciso (ue el mandante ofre3ca (ue se realice en su nombre un ne8ocio 2 (ue el mandatario acepte el encar8o. 5a aceptacin puede ser e@presa o t cita. El Art. #24% C. dispone (ue el contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptacin t cita o e@presa del apoderado o mandatario. 5a aceptacin es e@presa cuando se manifiesta en forma e@plcita> sin (ue (uede duda de la aceptacin. E@iste aceptacin t cita cuando el mandatario reali3a cual(uier acto de ejecucin del mandato> e@cepto los (ue 9iciere para evitar perjuicios al mandante mientras nombra otro apoderado+4. !eneralmente el silencio se interpreta como no aceptacin> salvo con relacin a las personas (ue por su profesin u oficio se encar8an de ne8ocios ajenos> los (ue est n obli8ados a declarar lo m s pronto posible> si aceptan o no el encar8o (ue una persona ausente les 9ace> 2 transcurrido un tArmino
Art. 2%+# inc. & C. Art. 2%+# inc. & C. +). 6). Art. ##&7 C. +*. 6*. $. 67 a.m. del * de ,ctubre de 646&> B.?.> p. 4#6 C. ++. 6+. C. #6 de ?ulio de 64%)> B.?.> p. &22 +4. 64. Art. #24% C.
+%. +&.
ra3onable su silencio se mirar como aceptacin47. Dentro de la cate8ora de estas personas est n los corredores de comercio> los comisionistas> los martilleros p;blicos> los abo8ados> los empresarios de mudan3a 2 transporte> etc. .ara (ue opere el silencio como aceptacin es preciso: a- (ue el destinatario o mandatario sea una persona (ue por su profesin u oficio se encar8ue de ne8ocios ajenos/ b- (ue el oferente o mandante sea una persona ausente/ 2 c- (ue transcurra un tArmino ra3onable sin (ue el mandatario conteste e@cus ndose. $i el destinatario re9;sa el encar8o deber tomar las providencias conservativas ur8entes (ue re(uiere el ne8ocio (ue se le encomienda46. En la doctrina se dice (ue en este caso e@cepcionalmente ri8e el aforismo (ue dice: F(uien calla otor8aG.
2. O #eto.
El mandato puede tener por objeto todos los actos jurdicos: vender> arrendar> permutar> pa8ar> 9ipotecar> ceder> etc. "ambiAn puede tener por objetos ne8ocios complejos> por ejemplo: la administracin de uno o varios ne8ocios> en los (ue dentro del mandato> el mandatario puede reali3ar actos materiales 2 jurdicos. $obre el objeto del mandato e@iste una fuerte discusin. Al8unos sostienen (ue el mandato tiene por objeto slo actos jurdicos 2 no materiales. .or ejemplo> e@iste poder para vender> 9ipotecar> pa8ar> etc. pero no e@iste para construir una casa o pared o 9acer una operacin (uir;r8ica. .laniol es uno de los lderes (ue sostiene (ue el objeto del mandato slo puede ser la ejecucin de un acto jurdico. 0o obstante> e@iste un sector doctrinal (ue opina (ue puede tener por objeto todo 9ec9o o servicio. ?uan Antonio Bibiloni> en el Antepro2ecto de 'eforma al Cdi8o civil ar8entino> sostiene (ue el mandato tiene por objeto 9ec9os jurdicos 2 no jurdicos. 5os 9ec9os corrientes de la vida pueden ser objeto de mandato. 5a conduccin de un 9ijo al e@terior> al 9ospital> etc.> pueden ser objeto de mandato. 5a educacin de Al> puede ser al mismo ttulo (ue la contratacin de una 9ipoteca. Dentro del mismo criterio se encuentra el Cdi8o Federal. $ui3o de las obli8aciones. El Art. #4% dispone (ue Nel mandato es un contrato por el cual el m- anda ario se obli8a en los tArminos de la convencin a 8estionar un ne8ocio (ue se le 9a encar8ado> o a dar los servicios (ue 9a prometidoN.
47. 46.
El acto o contrato celebrado por el mandatario relativamente incapa3 es v lido 2 li8a al mandante con el tercero. 0o obstante> en las relaciones entre el mandante 2 el mandatario> Aste es visto como incapa3 2 el mandante slo puede e@i8irle las prestaciones del mandato en cuanto le 9a2an aprovec9ado42.
/III. Clasificacin "el man"ato se47n su e>tensin
$e8;n su e@tensin el mandato puede ser: 8eneral> 8eneralsimo> especial 2 especialsimo. a- El poder 8eneral puede ser para al8unos o todos los ne8ocios> concediendo amplia 2 8eneral administracin> comprendiendo las facultades si8uientes: celebrar los convenios 2 ejecutar los actos necesarios para la conservacin o e@plotacin de los bienes> intentar 2 sostener judicialmente las acciones posesorias 2 las (ue fuesen necesarias para interrumpir la prescripcin respecto de las cosas (ue comprenden el mandato/ al(uilar o arrendar los bienes muebles o inmuebles 9asta por un a=o> pero si el poder fuere limitado a cierto tiempo> el tArmino del al(uiler o arrendamiento no puede e@ceder de ese tiempo/ vender los frutos> as como los dem s bienes muebles (ue por su naturale3a est n destinado a ser vendidos o se 9allen e@puestos a perderse o deteriorarse/ E@i8ir judicialmente el pa8o de los crAditos 2 dar los correspondientes recibos/ ejecutar todos los actos judiciales (ue se8;n la naturale3a del ne8ocio> se encuentren virtualmente comprendidos en Al como medios de ejecucin o como consecuencia necesaria del mandato4#. 5a Corte $uprema 9a dic9o (ue: - El apoderado 8eneral no puede vender un barco> 2a (ue por su naturale3a no estaba destinado a ser vendido> ni consta (ue se 9allaba e@puesto a perderse o deteriorarse. Art. 2#4) C.4% - Cuando se trata de mandato 8eneral> se le puede a8re8ar la facultad de transi8ir> pero si es especial> es necesario especificar los bienes> derec9os 2 acciones. Art. 2277 C.4& b- .oder especial es el (ue se otor8a para determinado acto jurdico> sea judicial o e@trajudicial. $lo faculta al mandatario para re el acto o actos especficos> sin (ue pueda e@tenderse a otros actos aun(ue fuesen una consecuencia natural de los (ue el mandatario est encar8ado de ejecutar. 'eali3ado el acto el mandato cesa. 5a le2 e@i8e en al8unos casos poder especial para: -<mpu8nar la le8itimidad del 9ijo4).
22. Arts. 2262 2 ##76 C. 2#. Art. #24) C. 4%. 2%. $. 66 a.m. del 2% de Febrero de 642+> B.?.> p. )2)%. 4&. 2&. $. 4 a.m. del 6+ de ?ulio de 64&2> B.?.> p. 6)7++. 4). 2). Art. 27% C.
42. 4#.
-5e8itimar a los 9ijos en el 'e8istro4*. -Rue los 8uardadores puedan prestar los bienes de sus pupilos4+. -Dar en anticresis44. c- El poder 8eneralsimo para todos los ne8ocios> concede al mandatario la facultad de ejecutar todos los actos (ue podra 9acer el mandante> e@cepto los (ue conforme la le2 slo puede 9acer el poderdante Hpor ejemplo el testamento> el (ue de conformidad con el Art. 4%) C. no puede 9acerse por medio de apoderado- 2 los actos para los cuales la le2 e@i8e poder especialsimo. $i el poder 8eneralsimo se concreta a al8uno o al8unos ne8ocios> otor8a las mismas facultades respecto del ne8ocio o ne8ocios para (ue se concedi. El poder 8eneralsimo fue tomado del Cdi8o civil de Costa 'ica 2 son pocos los pases (ue lo re8ulan. En este poder el mandatario es un alter e8o del mandante. 5a Corte $uprema 9a dic9o (ue: -El poder 8eneralsimo autori3a para representar al mandante en sus propios ne8ocios> pero no para representar a las personas (ue el mandante representa677. -$i el apoderado 8eneralsimo sustitu2e el poder para lo judicial> el sustituto es un apoderado 8eneralsimo judicial (ue no necesita se le confiere facultad especial para reconocer un documento676. -El apoderado 8eneralsimo no puede obli8ar a su mandante como fiador de una obli8acin propia> 2a (ue el mandato se da para ne8ocios del mandante 2 no podran considerarse como ne8ocios de Aste el del mandatario672. -El poder 8eneralsimo lleva implcita 2 no es necesario (ue se e@presen en Al todas las facultades (ue enumera el Art. #24& C. 2 el sustituto para lo judicial de un apoderado 8eneralsimo tambiAn las tiene67#. -El apoderado 8eneralsimo no necesita facultad especial para transi8ir67%. -El apoderado 8eneralsimo puede sustituir el poder para lo judicial 2 otor8ar poder especial para un juicio inclusive de divorcio67&.
2*. Art.  C. 2+. Art. #%2# C. 44. 24. Art. #46& C. 677. #7. $. 62 m. del 2& de :ar3o de 64#)> B.?.> p. 42-&). 676. #6. $. 62 m. del 2+ de :ar3o de 64%+> B.?.> p. 6%2&4. 672. #2. $. 62 m. del 2 de $eptiembre de 64&7> B ?.> p. 6&2%%. 67#. ##. $. 67:#7 a.m. del 22 de Enero de 64&#> B.?.> p. 6)#&7. 67%. #%. $. 4:#& a.m. del 64 de febrero de 64)%> B.?.> p. *# 67&. #&. C. ) de $eptiembre de 64*6> B.?.> p. #26.
4*. 4+.
d- El poder especialsimo lo e@i8e la le2 para determinados casos atendiendo la importancia o naturale3a del acto. 5os doctores Bruno 2 0icol s Buitra8o dicen: FEs poder especialsimo el (ue se confiere para ciertos actos determinados por la le2> de tal modo (ue para ese acto> no sera bastante poder 8eneral> ni 8eneralsimo> sino (ue debe contraerse solo 2 e@clusivamente a dic9o acto jurdico. Como lo sera por ejemplo> el poder para casarse> acto para el cual es inefica3 aun el poder 8eneralsimoG.67) De conformidad con el Art. ##&+ C. se necesita poder especialsimo para: a- contraer matrimonio en nombre del mandante/ b- el reconocimiento del 9ijo ile8timo 2 su inscripcin en el 'e8istro para los efectos del reconocimiento/ clos otros casos (ue la le2 e@i8e poder especialsimo. El poder 8eneral 2 el 8eneralsimo no son suficientes para reali3ar el acto (ue debe ser objeto de poder especialsimo. Debe otor8arse e@clusivamente para el acto de (ue es objeto. El doctor Anbal $olr3ano se aparta de lo e@puesto. Admite (ue estando e@presamente determinado el acto> aun(ue se inserte con otras facultades 2 con otras clases de poderes> es v lido el poder especialsimo otor8ado de esta manera67*. .or otra parte> sostiene el distin8uido jurista (ue no e@isten en nuestras le2es otros casos de poderes especialsimos (ue los se=alados en el Art. ##&+ C. 2 (ue son in;tiles los incisos finales de los arts. ##&+ C 2 *% .r. A8re8a (ue esos incisos se refieren a los poderes especiales se=alados en la le2arts. 27%> > 22++> #2&*> #&&2> ##)& C. 66&# .r. 2 %2 <n.67+ 5a Corte $uprema 9a dic9o (ue: -0o e@iste le2 (ue e@ija poder especial para demandar el divorcio. .ara impu8nar la paternidad le8tima de un 9ijo se necesita poder especial674. JEl mandatario especial para un asunto necesita facultad especial para confesar.667 0o es necesario poder especialsimo para demandar el divorcio> pudiAndole 9acer el apoderado 8eneral judicial.666 .ara acusar criminalmente no basta un poder con cl usula especial. $e reitera la C. de B.?.> p. 62#+4.662
#). Cartulacin "erica 2 .r ctica. 5en 64#6> p. 2 #*. ,b. cit. " 6> p.p. 646 2 642. 67+. #+. ,b> cit. " 6> p. 64-\. 674. #4. $. 67:#7 a.m. del 2 de $eptiembre de 64&2> B.?.> p. 6)6%#. 667. %7. $. 66 a.m. del + de ?unio de 64)%> B.?.> p. 272 666. %6. $. 67 a.m. del 22 de $eptiembre de 647*. B.?.> p. 27#. 662. %2. C. del 6) de ?ulio de 64)+> B.?.> p. %26.
67). 67*.
5os abo8ados con poder 8eneral judicial pueden liti8ar en lo verbal 2 en lo laboral.66# 0o se re(uiere facultad especial para desistir de una cuestin de competencia.66% El directamente el interesado o el representante le8al pueden comparecer personalmente al juicio o por medio de apoderado.66& De conformidad con el Art. # de la 5e2 de .rocuradores de 4 de ,ctubre de 6+4*> slo podr n representar a otras personas en juicio: a- 5os abo8ados/ b- 5os notarios/ c- 5os parientes del poderdante dentro del cuarto 8rado de consa8uinidad o se8undo de afinidad le8tima/ d- 5os (ue de conformidad a la le2 obten8an el ttulo de procurador judicial. "anto el poder 8eneral o especial judicial autori3a al procurador para tomar parte en el juicio> como podra 9acerlo el mandante. El Art. *# de dic9a 5e2 dispone (ue el poder para liti8ar se entender conferido para todo el juicio en (ue se presente> 2 aun cuando no e@prese las facultades (ue se conceden> autori3a al procurador para tomar parte> del mismo modo (ue podra 9acerlo el poderante> en todos los tr mites e incidentes del juicio 2 en todas las cuestiones (ue por va de reconvencin se promuevan 9asta la ejecucin completa de la sentencia definitiva 2 usar de todos los recursos ordinarios 2 e@traordinarios. 5as cl usulas en (ue se nie8uen o en (ue se ten las facultades e@presada> son nulas. .odr asimismo el procurador dele8ar el poder obli8ando al mandante> a menos (ue se le 9a2a ne8ado esta facultad. $in embar8o> necesita poder especial para usar de las dem s facultades de (ue 9abla el Art. ##&* del Cdi8o civil> e@cepto> claro est > para dele8ar el poder. De conformidad con el Art. ##&* C. el mandatario necesita poder especial para: 6.- Confesar en escritos 2 absolver posiciones> lo mismo (ue para pedirlas en sentido asertivo. 2.- Comprometer en rbitros o arbitradores. #.- "ransi8ir. %.- Desistir 2 aceptar desistimientos en cual(uier instancia. &.- 'ecibir cual(uiera cantidad de dinero o especie. ).- Deferir el juramento o promesa decisorias. *.- $ometer el asunto al jurado civil. +.- <nscribir en los 'e8istros de .ropiedad. 4.- ,perar cuales(uiera novaciones.
%#. C. del 6# de $eptiembre de 64)+> B.?.> p. %2). %%. $. +:#4 a.m. del & de ?unio de 64*2> B.?.> p. 62%. 66&. %&. Art. &4 .r.
66#. 66%.
67.- 'ecusar con causa. 66.- $ustituir el poder> revocar sustitutos> nombrar otros de nuevo 2 volver a asumir el poder> cuando lo cre2era conveniente. 62.- !irar letras> libran3as> pa8arAs 2 otras documentaciones de esta clase. 5os poderes judiciales se puede dar a dos o m s procuradores simult neamente> pero no se admitir n en juicio si se 9a otor8ado con cl usula de (ue uno no pueda 9acer nada sin los dem s.66) 0o obstante> en juicio slo uno de ellos podr 9acerse car8o de Al. $i se presentan. varios> el jue3 los prevendr (ue elijan a uno bajo la pena r de cambiarlo si no lo 9icieran.66* 5a Corte $uprema 9a dic9o (ue: - .uede servir para mejorar un recurso de casacin el poder otor8ado para llevar un asunto en se8unda instancia> por cuanto la limitacin del poder est pro9ibido por el Art. *# .r. 0o se aplica al caso el Art. #24* C> 2a (ue no se trata de un acto> sino de una serie de actos. Diferente sera (ue el poder se otor8ara para un acto determinado> como> por ejemplo> asistir a una inspeccin.66+ - El poder especial para se8unda instancia no es v lido para mejorar el recurso de casacin.664 El mandatario (ue revele a la parte contraria los secretos de su poderdante o cliente> o le suministre documentos o datos (ue le perjudi(uen> ser responsable de todos los da=os 2 perjuicios (uedando adem s sujeto a lo (ue para estos casos dispone el Cdi8o .enal.627 5os abo8ados> procuradores> mAdicos> comadronas o parteras 2 ministros de cual(uier culto reli8ioso no est n obli8ados a declarar sobre 9ec9os (ue se les 9a2a comunicado confidencialmente en el ejercicio de su profesin u oficio.626
Bna ve3 (ue el mandatario acepta el mandato est obli8ado a ejecutarlo para lo cual debe ce=irse a los tArminos o voces del mandato> e@cepto en los casos en (ue las le2es lo autoricen a obrar de otro modo. $in embar8o> podr el mandatario retractarse> mientras el mandante se 9alle en actitud de ejecutar el ne8ocio por s mismo o de cometerlo a diversa persona. De otra manera ser responsable de los perjuicios. 622 5a retractacin opera antes de (ue se 9a2a principiado la ejecucin> pues 2a principiada lo (ue cabe es la renuncia. El mandatario tambiAn puede desvincularse de la relacin contractual cuando el mandante no cumpla con sus obli8aciones. El Art. ###+ C. establece (ue el mandante (ue no cumple por su parte a(uello a (ue est obli8ado> autori3a al mandatario para desistir del encar8o. "ambiAn el mandatario no est obli8ado a cumplir con el encar8o cuando se lo impide un caso fortuito o fuer3a ma2or. .or otra parte> de conformidad con el Art. ##6 C. el mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato> cu2a ejecucin sera manifiestamente perniciosa al mandante> si el da=o no 9a sido previsto por Aste. 5o establecido en el citado artculo es un deber de abstencin Hobli8acin de no 9acer- 2 no una causa de liberacin de la obli8acin del mandatario. El mandatario> pues> est obli8ado a ejecutar el encar8o> salvo los casos anteriormente indicados. De no ejecutarlo es responsable de los da=os 2 perjuicios (ue cause el mandante con su inejecucin. 5a doctrina no contempla la posibilidad de obli8ar al mandatario al cumplimiento for3ado del encar8o> por cuanto es un contrato intuito personae> resultando peli8roso para el mandante obli8ar al mandatario a ejecutar el encar8o en contra de su voluntad. 5a naturale3a propia del mandato no permite el cumplimiento for3ado de la obli8acin. .or lo e@puesto> la inejecucin del mandato slo concede accin de da=os 2 perjuicios en contra del mandatario. Al mandante le basta probar la e@istencia del mandato 2 los da=os 2 perjuicios causados> 2 el mandatario (ue (uiere e@onerarse de responsabilidad debe probar (ue cumpli con el encar8o o (ue no lo pudo ejecutar por causas ajenas a su voluntad. Cuando el mandatario ale8a (ue se abstuvo de ejecutar el encar8o por ser manifiestamente pernicioso al mandante> debe acreditar tal circunstancia para e@onerarse de los da=os 2 perjuicios causados por la inejecucin del mandato.
622.
5as facultades del mandatario se determinan de acuerdo con la voluntad del mandante. $us facultades dependen e@clusivamente de esa voluntad. El Art. ##67 C. dispone (ue el mandatario se ce=ir a los tArminos del mandato> e@cepto en los casos en (ue las le2es lo autoricen para obrar de otro modo. O.ero> cmo se determina la voluntad del mandanteP 0o faltan (uienes opinan (ue en el mandato 9a2 (ue sujetarse a la literalidad de las palabras> constitu2endo un caso de e@cepcin al sistema (ue si8ue nuestro Cdi8o en materia de interpretacin de los contratos> en virtud del cual la intencin de los contratantes est por encima de lo literal de la palabra. 62# 5a opinin e@presada no es compartida por muc9os autores. $e suele distin8uir entre las relaciones del mandante 2 mandatario> 2 las de Aste con los terceros. Con relacin a las primeras> debe prevalecer la intencin o voluntad del mandante/ pero con relacin a las se8undas> la voluntad declarada> 2a (ue no es posible atender a la intencin del mandante. Es posible (ue el mandante> por ejemplo> confiera poder 8eneral o especial de administracin o judicial> sin (ue se=ale las facultades (ue concede para el desempe=o de la 8estin. En tal caso es preciso recurrir a las disposiciones le8ales (ue establecen estas facultades> en subsidio de las estipulaciones de las partes. Con relacin al de administracin 2a 9emos visto (ue el Art. #24) C. establece las facultades (ue tiene el mandatario. En caso> pues> (ue en el instrumento de mandato no se le se=alen al mandatario sus facultades> las establece el Art. #24) C. Con relacin al mandato judicial tambiAn 9emos visto (ue de conformidad con el Art. *#> .r.> el mandatario tiene facultades para intervenir en todo el juicio> 9asta la ejecucin de sentencia. <8ualmente> si en el instrumento de mandato no se le 9an se=alado al mandatario sus facultades> tendr las establecidas en el mencionado artculo. En el poder 8eneralsimo tampoco es preciso (ue se le se=alen las facultades al mandatario. Este tendr las se=aladas en el Art. #24& C. Es posible (ue el mandante restrinja las facultades (ue el mencionado artculo 9a concedido al mandatario. 5as re8las (ue re8ulan la administracin del mandato son supletorias de la voluntad de las partes 2> como consecuencia> el mandante puede ampliar o restrin8ir las facultades del mandatario. 0o obstante> con relacin al mandato judicial el Art. *# .r> pro9be (ue se restrinjan las facultades en Al e@presadas. El mandatario> pues> debe ce=irse a los tArminos del mandato. .or ejemplo: el mandatario (ue tiene poder para vender no puede 9ipotecar/ el mandatario (ue tiene poder para 9ipotecar en 8aranta de un mutuo no puede 9ipotecar en 8aranta de otro contrato. Con relacin al primer caso no es aplicable la
62#.
m @ima (ue dice (ue (uien puede lo m s puede lo menos> pues> como se 9a e@presado> el mandatario debe ce=irse ri8urosamente a los tArminos del mandato. #.
El mandatario (ue se e@ceda en sus facultades es responsable de los da=os 2 perjuicios (ue cause al mandante 2 al tercero.62% 5a responsabilidad del mandatario con relacin al mandante es de car cter contractual> pues nace en virtud de 9aberse infrin8ido por parte de a(uAl una de las principales obli8aciones del mandato> (ue consiste en ce=irse a los tArminos del mismo. $i a consecuencia de la e@tralimitacin de las facultades del mandatario resulta obli8ado el mandante a cumplir con los actos o contratos celebrados por el mandatario> Aste debe de indemni3arlo. $obre este criterio se formula el Art. ##&& inc. 2 C. (ue dice: FRuedar asimismo obli8ado el mandante> como si subsistiera el mandato> a lo (ue el mandatario sabedor de la causa (ue lo 9a2a 9ec9o e@pirar> 9ubiere pactado con terceros de buena fe> pero tendr derec9o a (ue el mandatario le indemniceG. ,rdinariamente esa es la indemni3acin (ue debe el mandatario (ue se e@tralimite en sus facultades. $i no resulta obli8ado el mandante> no e@iste responsabilidad> salvo (ue le 9a2a causado al8;n otro perjuicio. Es posible (ue el mandatario se e@tralimite en sus funciones 2 adem s no cumpla con el encar8o> en tal caso el mandatario le debe al mandante los perjuicios por la inejecucin del mandato. .or ejemplo: ?uan le dio mandato a .edro para (ue le vendiera el inmueble C 2 Aste lo 9ipoteca. .edro no ejecuta el mandato 2> por lo tanto> debe los da=os 2 perjuicios por la inejecucin del mandato. .or la e@tralimitacin de 9ipotecar D no vender> en principio> no debe perjuicio> por cuanto la 9ipoteca no obli8a al mandante> pero si con dic9o acto se causa al8;n otro perjuicio est obli8ado a repararlo.
-. &a ratificacin.
62%. 62&.
De acuerdo con el Art. ###4 inc. 2 C. el mandante puede ratificar los actos 2 contratos celebrados por el mandatario e@cediAndose en sus facultades. 5a ratificacin es un acto jurdico unilateral 2> como consecuencia> no re(uiere de la aceptacin del tercero 2 del mandatario. 5a ratificacin puede ser e@presa o t cita. Es e@presa cuando se manifiesta en forma clara (ue no deja lu8ar a dudas. Ka2 aceptacin t cita cuando el mandante reali3a 9ec9os (ue necesariamente importen una aprobacin de lo (ue 9ubiere 9ec9o el mandatario. Ejemplo: entre8a de las cosas vendidas por el mandatario a su nombre> pa8o del precio de las cosas compradas por el mandatario a su nombre> etc. "ambiAn la aceptacin t cita resulta> se8;n lo establece el Art. ##%7 C.> del silencio del mandante> si siendo avisado por el mandatario de lo (ue 9ubiera 9ec9o no le 9ubiere contestado sobre la materia. El Cdi8o no se=ala pla3o dentro del cual deba contestar el mandante> por lo (ue creo (ue debe ser en pla3o ra3onable. 5a ratificacin e(uivale al mandato 2 tiene efecto retroactivo entre las partes para todas las consecuencias del mandato/ pero sin perjuicio de los derec9os (ue el mandante 9ubiere constituido a favor de terceros en el tiempo intermedio entre el acto del mandatario 2 la ratificacin.62) .or ejemplo: ?uan le da poder a .edro para (ue 9ipote(ue el inmueble C 2 Aste lo vende a :anuel> lue8o ?uan lo 9ipoteca a ?osA. .or ;ltimo ?uan ratifica la venta. 5a ratificacin de la venta no perjudica a la 9ipoteca constituida a favor de ?osA. ,tro ejemplo: ?uan> mandatario de .edro> vende sin poder suficiente el inmueble C a ?osA. .osteriormente .edro vende al mismo inmueble C a :anuel. .edro no puede ratificar la venta 9ec9a por el mandatario 2 si lo 9ace no afectara la venta (ue le 9i3o a :anuel. 5a ratificacin> pues> no opera con efecto retroactivo en cuanto perjudi(ue a :anuel Htercero- (ue contrat con .edro Hel mandante-. El Art. ##%6 C. se refiere a los actos o contratos celebrados por el mandante 2 el tercero Hen los ejemplos ?osA 2 :anuel-> por lo (ue si el tercero 9ubiere contratado con el mandatario> la retroactividad de la ratificacin no resulta perjudicada por los derec9os (ue invo(ue el tercero. Ejemplo: ?uan da poder a .edro para (ue venda el inmueble C 2 Aste lo vende sucesivamente a Die8o 2 a ?osA. ?uan puede ratificar la primera venta> o sea> la 9ec9a a favor de Die8o> sin (ue los derec9os de ?osA entorpe3can la retroactividad de la ratificacin. Bna ve3 9ec9a la ratificacin se torna irrevocable. El mandante pasa a ser parte del contrato> 2> en consecuencia. no podr ser invalidado> sino por consentimiento mutuo o por causas le8ales.62*
62). 62*.
Cuando el mandatario se e@cede en sus funciones en la ejecucin del mandato> responde no slo al mandante> sino tambiAn puede contraer responsabilidad con el tercero. .ara el estudio de la responsabilidad del mandatario con los terceros es preciso distin8uir: a- cuando el mandatario contrata a su propio nombre/ bcuando el mandatario contrata a nombre del mandante. a- Cuando el mandatario contrata a su propio nombre. En este supuesto el mandatario se obli8a personalmente a cumplir con la prestacin pactada 2 no obli8a respecto de terceros al mandante.62+ .ara los terceros el mandato es un res inter alias acta. 0o se presenta> pues> en este caso el problema de la e@tralimitacin de facultades> 2a (ue el tercero diri8e su accin contra el personalmente obli8ado> o sea> el mandatario para (ue cumpla con lo estipulado. b- Cuando el mandatario contrata a nombre del mandante. Cuando el mandatario act;a a nombre del mandante> el tercero entiende (ue se 9a vinculado por el acto o contrato directamente con el mandante 2 no con el mandatario> desapareciendo Aste una ve3 ejecutado el acto. En este caso> si el mandatario se e@tralimita en sus funciones> el acto es nulo 2 no perjudica al mandante. .or otra parte> el mandatario no est obli8ado a cumplir el acto o contrato> pues no se 9a obli8ado personalmente. Frente a tales situaciones (ue pueden causar perjuicios> el Cdi8o en el Art. #### C. re8ula la responsabilidad del mandatario (ue se e@cede en sus facultades. De acuerdo con la disposicin citada en principio el mandatario no responde a los terceros (ue 9an contratado e@cediAndose en sus facultades> salvo las e@cepciones le8ales. "al criterio se desprende del inc. 6 del Art. #### C. (ue dice: FEl mandatario (ue 9a e@cedido de los lmites de su mandato> es solo responsable al mandante. Es responsable a terceros...G. 5a norma 8eneral tiene dos e@cepciones (ue el mismo Art. #### C. establece/ a saber: -Cuando el mandatario no le 9a dado al tercero suficiente conocimiento de sus poderes. 5a responsabilidad del mandatario para con el tercero es de car cter e@tra contractual> pues entre ellos no media nin8;n contrato (ue los vincule. 5a causa de esta responsabilidad es la culpa o el dolo del mandatario al no darle suficiente conocimiento de sus poderes al tercero> 2> como consecuencia> se ri8e
62+.
por las disposiciones (ue re8ulan los delitos 2 cuasidelitos. El mandatario (ue cumpli con la referida informacin no responde de los perjuicios. -Cuando el mandatario se 9a obli8ado personalmente. $e entiende (ue el mandatario se obli8a personalmente cuando se 9a constituido deudor solidario o subsidiario del cumplimiento de la obli8acin contrada a nombre de su mandante. A(u el mandatario act;a por s 2 en nombre mandante. "ambiAn se obli8a personalmente cuando se compromete a (ue el mandante ratifi(ue el acto o contrato celebrado a su nombre.
0o obstante> la re8la 8eneral establecida en el citado artculo tiene como e@cepcin el Art. *# .r. (ue permite al mandatario judicial dele8ar el poder aun(ue no se le 9a2a autori3ado e@presamente a ello/ a menos> claro est > (ue se le 9a2a pro9ibido la dele8acin. El Art. *# .r. modifica> pues> el Art. ##6# C. 5a Corte $uprema 9a dic9o (ue el Art. *# .r> autori3a al procurador a dele8ar el mandato> salvo (ue se le 9a2a pro9ibido.6#6 5a dele8acin presenta un conjunto de relaciones (ue es preciso distin8uir para su estudio: a- relaciones entre mandante 2 mandatario/ b- relaciones entre mandante 2 dele8ado/ c- relaciones entre mandatario 2 dele8ado/ d- relaciones entre mandante 2 terceros.
$i lo 9i3o en la primera forma> el mandante carece de accin directa en contra del dele8ado> para (uien el mandato entre el mandante 2 mandatario es una res inter alias acta. El dele8ado le responde directamente al mandatario 2 no tiene obli8acin con el mandante. Ka2 un nuevo mandato entre el mandatario 2 el dele8ado. $in embar8o> de conformidad con el Art. ##2* C. el mandante podr en todo caso ejercer contra el dele8ado las acciones del mandatario (ue le 9a conferido el encar8o. El mandante> pues> puede sustituir al mandatario para ejercitar las acciones (ue Aste tiene contra el dele8ado> por ejemplo> la de rendicin de cuentas> la de indemni3acin por incumplimiento> etc. Al ejercitar estas acciones el mandante 9ace uso de la accin subro8atoria> llamada tambiAn oblicua o indirecta> re8ulada en los arts. 6+*7 2 2%4# C./ $i el mandatario dele8a el poder a nombre de su mandante> obli8a a Aste directamente con el dele8ado 2 viceversa.6#% As como obli8a al mandante a los actos a (ue est facultado a ejecutar> tambiAn lo obli8a cuando dele8a el mandato. Este accin directa del mandante contra del dele8ado. Este es responsable directamente ante el mandante por el incumplimiento del mandato 2 de la rendicin de cuentas.
)%. Art. ###6 inc. 6 C. )&. Art. #### C. 6#). )). Art. ##6% C. 6#*. )*. $. 62 m. del 2 de :a2o de 646*> B.?.> p. 6&&+.
6#%. 6#&.
-El mandatario (ue sustitu2e el poder sin reservarse la facultad de volverlo a asumir renuncia e@presamente a Al 2 no puede ejercerlo> si no se le otor8a uno nuevo.6#+
-Cuando el mandante no se=ala la persona del sustituto. En este supuesto el mandatario debe tener el cuidado de encar8ar la 8estin a un dele8ado (ue sea solvente 2 capa3.6#4 El mandatario es responsable de los 9ec9os del dele8ado insolvente o incapa3> siempre (ue sean notorias esas circunstancias al momento de 9acerse la sustitucin> como lo establece el Art. ##6# C. .or re8la 8eneral> el mandatario no responde por los 9ec9os del dele8ado> salvo en los casos de insolvencia o incapacidad. El dele8ado obli8a al mandante. Claro est (ue para (ue surja esta obli8acin> el dele8ado debe actuar dentro de los lmites del mandato 2 de los fijados en el ttulo de sustitucin> salvo (ue el mandante los ratifi(ue e@presa o t citamente.
6#4.
En el autocontrato una misma persona act;a 2a sea como interesado directo 2 representante de otra> 2a sea como representante de ambas partes> o 2a sea como representante de dos patrimonios (ue le pertenecen. Bna misma persona> pues> re el acto en la forma indicada. 0uestro Cdi8o Civil no lo re8ula ni lo pro9be en forma e@presa. $e refiere a Al> 2a sea: a- 0e8 ndolo. 5os arts. %%+> %)) 2 2&)& incs. 6 2 ) C. lo pro9ben. Disponen dic9os artculos: FArt. %%+. El 8uardador no podr aceptar para s mismo a ttulo 8ratuito u oneroso la cesin de nin8;n derec9o o crAdito del menor. $olo puede ad(uirir ese derec9o por 9erenciaG. Art. %)). FEl 8uardador> ni con autori3acin judicial> podr comprar por s o interpsita persona> bienes races del pupilo ni muebles preciosos o (ue ten8an valor de afectacin o tomarlos en arriendo/ se e@tiende esta pro9ibicin a su cn2u8e 2 a sus ascendientes o descendientesG. Art. 2&)&. F0o podr n ad(uirir por compra aun(ue sea en subasta p;blica o judicial> por s ni por persona al8una intermedia: 6. El 8uardador> los bienes de la persona o personas (ue est n bajo su 8uarda> 2. El padre o madre> los de sus 9ijos (ue estuviesen bajo su patria potestadG. E@cepcionalmente la pro9ibicin del art.%)) C. cesa en el caso (ue el 8uardador> su mujer> ascendiente o descendiente> parientes o socios> sean co9erederos o participes del menor.6%7 b- $e=al ndole condiciones. i- Autori3acin judicial Hcaso de los 8uardadores-. De acuerdo con el Art. %)& C.> por re8la 8eneral> nin8;n acto o contrato en (ue directa o indirectamente ten8a interAs el 8uardador> su cn2u8e o cual(uiera de sus ascendientes o descendientes> sus 9ermanos> sus consan8uneos o afines 9asta el cuarto 8rado inclusive> o al8uno de sus socios de comercio> podr ejecutarse o celebrarse sino con autori3acin judicial. 0o obstante> como 9emos visto anteriormente> el 8uardador> su cn2u8e> ascendiente o descendiente no podr n comprar para si o interpsita persona los bienes races del pupilo 2 los muebles preciosos o (ue ten8an valor de afeccin
6%7.
ni aun con autori3acin judicial> 5a pro9ibicin es absoluta> salvo los casos de e@cepcin establecidos en el Art. %*6 C. El Art. %%* C. dispone (ue el 8uardador no podr 9acer el pa8o de sus crAditos contra el menor sin la aprobacin judicial. .or otra parte> el Art. %)2 C. dispone (ue el 8uardador podr cubrir con el dinero del pupilo las anticipaciones (ue 9a2a 9ec9o a beneficio de Aste> 0evando los intereses le8ales/ mas para ello deber ser autori3ado por el ?ue3. De conformidad con las disposiciones citadas tampoco e@iste autocontratacin> por cuanto se e@i8e la autori3acin del ?ue3. $e e@i8e la voluntad al ?ue3. Esta condicin no la deja operar. El 8uardador no puede auto contratar> pero si puede contratar con el pupilo en la forma indicada. Confirma lo e@puesto el Art. %)# C. (ue dice (ue si el pupilo le fuere deudor de al8una especie ra3 o mueble> a ttulo de le8ado> donacin o cual(uier otra> ser preciso (ue la posesin de ella se le de por el ?ue3. ii- Consentimiento del mandante. El Art. ##62 C. dice: N0o podr el mandatario por s ni por interpuesta persona> comprar las cosas (ue el mandante le 9a2a ordenado vender> ni vender de lo su2o al mandante lo (ue Aste le 9a2a ordenado comprar> si no fuere con aprobacin e@presa del mandante. $i tuviere encar8o de tomar dinero prestado> podr prestarlo al mismo interAs desi8nado por el mandante> a falta de esta desi8nacin> al interAs corriente/ pero facultado para colocar dinero al interAs no podr tomarlo prestado para s> sin la aprobacin del mandanteN. 5a pro9ibicin establecida en el inciso primero del artculo trascrito desaparece cuando el mandante autori3a e@presamente al mandatario/ pero tal circunstancia le (uita el car cter de autocontrato> d ndole el de contrato> por la intervencin de la voluntad del mandante 2 del mandatario. 5a pro9ibicin se aplica tanto para la venta o compra de bienes muebles como de inmuebles> 2a sea (ue se 9a8a privadamente o en p;blica subasta> pues el referido inciso no distin8ue. El Art. 2&)& inc. 2 C.> dice: 0o podr n ad(uirir por compra> aun(ue sea en subasta p;blica o judicial> por s ni por persona al8una intermedia: 2. 5os mandatarios> los bienes de cu2a administracin o enajenacin estuvieron encar8ados.
En el art. ##62 inc. 2 C. se pro9be al mandatario (ue tomen el dinero para s (ue se8;n el mandato est destinado a ser prestado. 5a le2 le pro9be ser mutuario del mandante. 0o puede> pues> e@istir autocontratacin. En cambio si el mandante lo autori3a a recibir prestado para s la suma recibida> puede v lidamente constituirse en mutuario o deudor de su mandante. .ero en tal caso no 9a2 un autocontrato> pues al intervenir la voluntad del mandante sur8e un contrato. c- .ermitiAndolo. El inc. 2 del Art. ##62 C. permite (ue el mandante sea mutuante de su mandante por medio de la autocontratacin. El mencionado inciso dice (ue Nsi tuviere encar8o de tomar dinero prestado> podr prestarlo al mismo interAs desi8nado por el mandante> o a falta de esta desi8nacin el interAs corriente... A simple vista pareciera (ue el Art. ##64 C. autori3a la autocontratacin> pero no es as. $e limita a sancionar los abusos del mandatario. Dice as: FEl mandatario debe intereses de las cantidades (ue aplic a usos propios> desde el da (ue lo 9i3o> 2 de la (ue reste a deber> concluido el mandato> desde (ue se 9a constituido en moraG. 5a Corte $uprema 9a dic9o (ue el Art. ##64 C. comprende dos casos: acuando el mandatario retiene una cantidad de dinero 2 la aplica para usos propios> comete un acto irre8ular> cuando no delictuoso 2 debe intereses compensatorios> por la cual es justo (ue abone intereses corrientes desde la fec9a de la mala aplicacin/ b- cuando al rendir la cuenta resulta deuda> los intereses los debe por la demora 2> en consecuencia> deben ser los le >sales 2 la mora no comien3a con la demanda sino con la sentencia.6%6
6%6.
El mandatario de dos mandantes puede celebrar el acto o contrato consi8o mismo> obli8ando as a ambos mandantes. Ejemplo: el mandatario act;a como vendedor de un mandante 2 como comprador del otro mandante. .ara este supuesto no ri8e el Art. ##62 C. c- :andatario 2 representante le8al de otro. "ambiAn se sostiene (ue en este caso cabe la autocontratacin. 0o se aplicara el Art. ##62 C. d- 5a autocontratacin 2 el comisionista. El Cdi8o de Comercio pro9be la autocontratacin al comisionista> a menos (ue el comitente lo 9a2a autori3ado e@presamente. El Art. %2% C.C. dice: N0in8;n comisionista comprar > ni para s ni para otro lo (ue se le 9ubiere mandado vender> ni vender lo (ue se le 9a2a mandado comprar> sin consentimiento e@preso del comitenteN.
E. Aceptacin de la autocontratacin.
6%2.
Creo (ue en nuestra le8islacin> en tArminos 8enerales> es permitida la autocontratacin> e@cepto en los casos e@presamente pro9ibidos o cuando represente un peli8ro para el mandante> pues en el derec9o privado es permitido 9acer lo (ue la le2 no pro9be> en virtud del principio de la autonoma de la voluntad.
0o 9a2 (ue confundir la renuncia del mandatario re8ulada en el Art. ##%& inc. % C. con el desistimiento re8ulado en el Art. ###+ C. 5a renuncia opera con independencia del cumplimiento o incumplimiento por parte del mandante/ en cambio el desistimiento es un derec9o (ue se le confiere al mandatario en virtud del incumplimiento de las obli8aciones del mandante. $e estima (ue este desistimiento tiene (ue 9acerse en forma judicial 2a (ue nadie puede 9acerse justicia por s mismo.
(. A pa4arle las anticipaciones "e "inero con los intereses corrientes. Estos son otros "esem olsos *ue "e e pa4ar el man"ante: #unto con el interHs. ). A in"emni,arle las pHr"i"as *ue se le 5a0an ocasiona"o sin culpa su0a o por causa "el man"ato. El man"ante est$ o li4a"o a in"emni,arle las per"i"as *ue sufri el man"atario por causa "el man"ato: 0a *ue como 5emos visto: el man"atario act7a por cuenta 0 ries4o "el man"ante. Si el "a8o proviene por culpa "el man"atario no e>iste o li4acin por parte "el man"ante "el repararlo. Al4unos piensan *ue esta es una o li4acin contractual 0 otros *ue es le4al.
6%%.
.or otra parte> el mandatario puede por convenio asumir los ries8os> en cu2o caso sufrir las pArdidas (ue le ocasiona el mandato. El mandante no podr e@cusarse de cumplir las obli8aciones anteriormente enumeradas aun(ue el ne8ocio encomendado al mandatario no 9a2a tenido buen A@ito o aun(ue los 8astos 2 pArdidas 9abidas en el mandato pudieran ser menores> salvo (ue 9a2a culpa de parte del mandatario> en cu2o caso debe los da=os 2 perjuicios (ue le cause al mandante. Dice Brenes Crdobas: Nmas en los casos normales> es ine@cusable para el mandante el reconocimiento 2 pa8o de los crAditos (ue en su contra resulten por las obli8aciones (ue (uedan especificadas> aun en el supuesto de (ue el ne8ocio (ue encomend al mandatario no 9ubiere tenido resultados favorables> por(ue como es de toda evidencia> el mandato no se e@tiende a 8aranti3ar el buen A@ito de las operaciones (ue en virtud de Al si realicen.6%& .ara este autor la obli8acin del mandatario es de medio 2 no de resultado. El abo8ado> por ejemplo> est obli8ado a emplear toda su dili8encia 2 conocimiento en la tramitacin del juicio> pero si por culpa no apela de una sentencia injusta> no solo pierde el derec9o a los 9onorarios> sino (ue tambiAn responde de los da=os 2 perjuicios (ue 9a2a causado al mandante> .or otra parte> si el mandante no cumple con sus obli8aciones> (ueda el mandatario autori3ado a desistir del encar8o se8;n lo dispone el Art. ###+ C. El Art. ##%# C. le concede al mandatario el derec9o le8al de retener los objetos (ue se la 9a2an entre8ado por cuenta del mandante> con el objeto de 8aranti3ar el pa8o de las prestaciones (ue le debe el mandante. $i dos o m s personas 9an nombrado un mandatario para un ne8ocio com;n le (uedan obli8ados solidariamente para los efectos del mandato.6%) Al8unos consideran como obli8acin principal la (ue tiene el mandante de cumplir con las obli8aciones (ue a su nombre 9a contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. .or ser este un punto (ue se relaciona con los efectos del mandato> en ese lu8ar lo estudiaremos. Esta obli8acin se deriva del contrato celebrado por medio del mandato 2 no del mandato propiamente dic9o.
a este contrato> no es parte 2> como consecuencia> carece de accin para pedir su cumplimiento> resolucin o cual(uier otra accin (ue resulte del incumplimiento total o parcial del mismo. En resumen> por los actos o contratos del mandatario celebrados en su propio nombre> no resultan vnculos obli8atorios entre el mandante 2 el tercero. .ero como el acto o contrato lo ejecuta por cuenta 2 ries8o del mandante> debe traspasarle a Aste las cosas o derec9os ad(uiridos> pues es su obli8acin principal 9acerlo. .or ejemplo: si compra con dinero 2 por encar8o del mandante el inmueble C> debe traspasar posteriormente al mandante dic9o inmueble. $i el mandatario> con dinero 2 por encar8o del mandante> da en prAstamo una suma de dinero> debe ceder el crAdito al mandante. Cedido el derec9o> el mandante podr pedir su cumplimiento> pero en su calidad de cesionario 2 no de mandante. 5a cesin debe notificarse al deudor de acuerdo con los arts. 2*27 C. 2 si8ts. El mandante recibe junto con los crAditos tambiAn las deudas. Kec9o el traspaso de las deudas> el mandatario contin;a obli8ado al tercero con (uien contrat. Aceptado el traspaso de la deuda> el mandatario 2 mandante contin;an obli8ados/ el primero en su calidad de deudor 2 el se8undo en su car cter de deudor solidario o subsidiario> se8;n se desprenda del convenio. E@iste> pues> a favor de los terceros accin para diri8irse contra el mandatario como deudor principal> o contra el mandante como deudor solidario o subsidiario. $i el tercero acepta liberar al mandatario se reali3a una novacin por cambio de deudor6%*. "ambiAn el mandante tiene accin para (ue el mandatario le trasmita el derec9o ad(uirido por su encar8o> si se atrasa en dic9a trasmisin o se resiste a 9acerla. Esta accin nace del mandato 2 el mandante debe acreditar el poder otor8ado.
6%*. 6%+.
$i la voluntad del mandatario es afectada por un vicio del consentimiento Herror> fuer3a o dolo- el contrato es nulo 2 el mandante tiene accin para pedir dic9a nulidad> 2a (ue se estima (ue es el mandatario el (ue manifiesta su voluntad junto con el tercero> dando vida al acto. $i el error o la fuer3a lo 9a sufrido el tercero (ue contrat con el mandatario> Aste tiene derec9o a pedir la nulidad del contrato. $i esta solucin es 8eneralmente aceptada> no pasa lo mismo con relacin al dolo (ue sufre el tercero por parte del mandatario. Al8unos opinan (ue el dolo no es oponible al mandante. $e parte del si8uiente ra3onamiento: a- (ue el mandante no 9a intervenido en el nacimiento del contrato 2> como consecuencia> no 9a participado en la ma(uinacin fraudulenta/ b- (ue de conformidad con el Art. 2%)7 C.> el dolo no vicia el consentimiento> sino cuando es obra de una de las partes. Como resultado de esta opinin el tercero slo tendr accin por el total de los da=os 2 perjuicios en contra del mandatario (ue fra8u el dolo 2 contra el mandante 9asta el monto del provec9o (ue 9ubiere del dolo> de conformidad con el mencionado artculo. $in embar8o> la opinin dominante estima (ue el dolo del mandatario autori3a al tercero (ue lo sufri a pedir la nulidad del acto o contrato. 0o va2a a creerse (ue con esta solucin el mandatario (ueda libre de responsabilidad frente al tercero (ue sufri el dolo> pues le debe pa8ar los da=os 2 perjuicios (ue le causare/ como tampoco (ue el dolo se transfiere al mandante. El dolo es una actitud mu2 personal (ue no puede trasmitiese por acto entre vivos o por causa de muerte. De a(u (ue el tercero puede pedir contra el mandante la nulidad del contrato> pero no as los da=os 2 perjuicios causados por la nulidad> 2a (ue el mandante no responde de los delitos o cuasidelitos cometidos por el mandatario en el ejercicio del mandato. De conformidad con el Art. 2&74 C. el (ue causa un da=o es el (ue lo debe reparar. Esta es la re8la 8eneral. 0o obstante> e@isten casos e@cepcionales en (ue> por ra3ones de dependencia> se responde del delito 2 cuasidelito de esas personas (ue est n bajo su cuidado o dependencia. El e-aso del mandatario no encaja en nin8uno de los contemplados por el Cdi8o Civil> ra3n por la cual el mandante no responde de los delitos 2 cuasidelitos del mandatario. "ampoco puede fundarse esta responsabilidad en el 9ec9o propio re8ulado en el Art. 2&74 C.> 2a (ue el mandatario no 9a recibido poder para cometer el delito. En otras palabras> no se puede fundar en la teora de la representacin. En la doctrina se sostiene (ue el mandatario (ue ejecuta un 9ec9o ilcito obra por su cuenta 2 ries8o 2 no puede 9acerlo a nombre 2 por cuenta del mandante. $u actuacin ilcita no transciende al mandante. 0o obstante> si el mandante 2 mandatario se 9an puestos de acuerdo para la comisin del 9ec9o ilcito> el perjudicado tendr accin de da=os 2 perjuicios contra el mandante 2 mandatario> (uienes ser n solidariamente responsables de conformidad con el Art. 2&67 C.
"ambiAn se considera para la procedencia de la accin pauliana (ue el fraude del mandatario e(uivale al del mandante/ asimismo para la procedencia de la accin de simulacin se considera (ue la simulacin del mandatario e(uivale a la del mandante.
Ejecutado el ne8ocio objeto del mandato> se produce su e@tincin. Esta primera causar de e@tincin slo se refiere al mandato especial. .or ejemplo: conferido mandato para vender el inmueble C se e@tin8ue el mandato una ve3 (ue se 9a2a 9ec9o la venta/ conferido poder para un determinado liti8io el mandato con la ejecucin completa de la sentencia ejecutoriada6&7. Es conveniente advertir (ue si con su e@tincin el mandato deja de producir efectos> es posible (ue subsistan obli8aciones por parte del mandante 2 mandatario. El mandante> por ejemplo> puede deberle los 9onorarios al mandatario> o bien el mandatario tiene pendiente la obli8acin de rendir cuentas. "odas estas obli8aciones tienen (ue ser solventadas.
B. 6or la e>piracin "el tHrmino o por el evento "e la con"icin prefi#a"a para la terminacin "el man"ato.
El mandato puede estar sujeto a un pla3o e@tintivo o a una condicin resolutoria.
i- 'evocacin total o parcial. El mandante puede a su arbitrio revocar total o parcialmente el mandato. En el primer caso> al mandatario se le retira completamente del ne8ocio (ue se le 9aba encar8ado. En el se8undo caso el mandatario contin;a ejerciendo en parte el ne8ocio o ne8ocios. .or ejemplo> se revoca parcialmente un mandato 8eneral de administracin de los bienes del mandante> 2 se concede nueva administracin a otra persona para determinados ne8ocios. ii- 'evocacin e@presa o t cita. 'evocacin e@presa es a(uella en la cual e@plcitamente manifiesta su voluntad el mandante de terminar con el encar8o dado al mandatario. 5a revocacin es t cita cuando resulta de manera ine(uvoca la intencin del mandante de poner tArmino al encar8o/ por ejemplo> 9a2 revocacin t cita: -Cuando el mandante ejecuta personalmente el ne8ocio (ue 9aba encar8ado al mandatario. -Cuando el mandante encar8a el mismo ne8ocio a otra persona> $i el mandato es para determinado ne8ocio o acto> (ueda revocado por el nuevo poder conferido a otra persona para el mismo ne8ocio o acto> se8;n lo dispone el Art. ##%* C. .or ejemplo: ?uan le otor8a a .edro poder para (ue le venda el inmueble C. .osteriormente ?uan le otor8a poder a Die8o para (ue le venda el mismo inmueble C. Esta revocacin subsiste aun(ue el nuevo mandatario HDie8o- no acepte el encar8o> pues este re(uisito no lo eli8e el Art. ##%* C. Este artculo 9abla de Fpoder conferidoG. "ambiAn la doctrina acepta (ue e@iste la revocacin a pesar de la nulidad o ineficacia del nuevo poder. $i se tratare de poder 8eneral o 8eneralsimo para varios ne8ocios> por el nuevo poder para los mismos ne8ocios (uedan revocados los anteriores a no ser (ue se di8a e@presamente lo contrario> dispone el Art. ##%+ C. "ambiAn 9a2 revocacin t cita> aun(ue el Cdi8o no lo contemple e@presamente> si frente a un mandato anterior 8eneral se otor8a uno especial> (uedando el primero revocado en la parte del ne8ocio (ue corresponde al se8undo. El mandato 8eneral subsiste en los ne8ocios no comprendidos en el especial. E@iste una revocacin t cita 2 parcial. "ambiAn 9a2 revocacin t cita si frente a un mandato anterior se otor8a uno 8eneral. En el mandato 8eneral se comprende los encar8os especiales anteriormente 9ec9os. $i el 8eneral no comprende al especial> no opera la revocacin. Ejemplo: ?uan da poder a Die8o para la venta del inmueble C. .osteriormente ?uan da poder 8eneralsimo a .edro. El poder 8eneralsimo a
favor de .edro> (ue comprende la facultad de vender los inmuebles de ?uan> revoca el concedido a Die8o. 5a sustitucin de un poder 8eneral revoca otra sustitucin anterior Hart. ##%+ C.-> 9a dic9o la $uprema6&#. El poder 8eneralsimo 2 el 8eneral judicial no son para ne8ocios determinados> por lo (ue uno no dero8a al otro 2> como consecuencia> ambos mandatarios pueden actuar v lidamente de conformidad con los arts. ##77 2 ##)7 C.> 9a dic9o la suprema6&%. b- Formas de la revocacin. Como re8la 8eneral la revocacin> 2a sea e@presa o t cita> no re(uiere 0ormalidad al8una. .uede ser 9ec9a de palabra o por escrito. $e revoca en la forma en (ue se constitu2e.6&& 0o obstante> la revocacin de un poder (ue consta por escritura p;blica o por escrito> debe 9acerse por escritura p;blica o por escrito> se8;n lo dispon8a el Art. ##&7 C. .ara revocar un poder se necesita escritura p;blica Hart. ##&7 C>.- pero para reasumirlo basta la simple manifestacin de voluntad> o mejor dic9o> basta para manifestar esa voluntad el simple 9ec9o de ejercer el mandato> 9a dic9o la suprema.6&) c- 5a revocacin del poder cuando e@isten varios mandatarios. El Art. ##&% C. dispone (ue si son dos o m s los mandatarios 2 por la constitucin del mandato est n obli8ados a obrar conjuntamente> faltando uno de ellos termina el mandato. De acuerdo con el mencionado artculo se sostiene (ue revocado el poder a uno de los mandatarios (ue deben obrar conjuntamente> (ueda revocado el de los otros mandatarios. .or el contrario> opinan otros (ue el mencionado artculo slo se refiere a la muerte> renuncia o cual(uier otra falta del mandatario (ue no consista en la sola voluntad del mandante. d- 'evocacin del mandato otor8ado por varios mandantes. Ka2 (ue distin8uir: a- cuando e@iste interAs com;n de los mandantes de (ue se realice el ne8ocio por el mandatario> por cuanto lo 9an previsto 2 as (uerido/ b- cuando no e@iste interAs com;n en la reali3acin del encar8o por medio del mandatario. En el primer caso nin8uno de los mandantes por si solo podr n revocar el mandato sin el consentimiento del otro u otros. En el se8undo> cada mandante puede revocar 2 el mandatario continuar actuando le8almente por los otros mandantes.
+#. $. 66:#7 a.m. del 2# de $eptiembre de 642&> B.?.> p. &2%6. +%> $. 66:%& a.m. del #7 de ?unio de 64#7> B.?.> p. *%%4. 6&&. +&. Art. #24# C. 6&). +). $. 62 m. del 2# de 0oviembre de 64&&> B.?.> p.&#%4.
6&#. 6&%.
e- Efectos de la revocacin. .ara este estudio es preciso distin8uir los efectos de la revocacin con relacin al mandatario 2 los efectos con relacin a terceros. i- Efectos con relacin al mandatario. 5a revocacin del mandato surte sus efectos respecto del mandatario desde (ue Aste lo sepa.6&* $e le puede poner en conocimiento la revocacin al mandatario por cual(uier medio de comunicacin/ por escrito> de palabra> por carta> tele8rama 2 telAfono 2 aun por avisos en los diarios. Bna ve3 (ue el mandatario 9a2a tenido conocimiento de la revocacin> debe abstenerse de ejecutar los actos objeto del mandato> va (ue para Al surte efecto desde (ue conoci la revocacin. El mandatario est obli8ado a restituirle al mandante el instrumento de poder 2 as se ase8ura (ue 2a no tendr los ttulos 9abilitantes para contratar con los terceros. El Art. ##%) C. dispone (ue cuando el mandato se 9ubiere dado por escrito 2 el constitu2ente lo revocare> podr e@i8ir (ue el mandatario le restitu2a el documento> si Aste lo tuviere en su poder. ii- Efectos con relacin a terceros. $i se revoca un poder otor8ado por escritura p;blica> tal revocacin surtir efecto desde (ue se anote en la matri3 2 testimonio del instrumento de poder. De a(u la importancia de recuperar el testimonio 2 9acer las correspondientes anotaciones. Kec9o esto> 2a no es posible (ue el e@-mandatario si8a actuando> pues aun(ue solicite un se8undo testimonio ser ne8ado. .or otra parte> si por cual(uier circunstancia el e@-mandatario presenta el poder con la ra3n de revocacin> el tercero 2 el notario podr n conocer tal cosa> lo (ue traera como consecuencia la privacin de la buena fe del tercero o la abstencin del notario a actuar en esas condiciones. Es m s> creo (ue el tercero no puede ale8ar i8norancia> desconocimiento> lo cual no da mar8en a la buena fe. Aun en el supuesto de (ue no se 9a2an asentado las mencionadas notas> la revocacin surte efectos contra el tercero de mala fe> es decir> (ue conoce la revocacin. Conforme a las re8las de la prueba> la mala fe la debe probar el mandante> pues la buena fe se presume.6&+ Cuando el mandante se 9allare fuera de la 'ep;blica se e se 9a8a saber la revocacin en 5a !aceta> de no 9acerse no sufrir efectos contra terceros.6&4
+*. Art. ##%4 C. ++. Art. +46 C. 6&4. +4. Art. ##%4 inc. 2 C.
6&*. 6&+.
5a Corte $uprema 9a dic9o: FDentro de la e@cepcin (ue Al mismo constitu2e> el Art. ##%4 C. establece la re8la de (ue la revocacin del poder otor8ado en escritura p;blica no perjudica a terceros de buena fe> si no se anot en el testimonio 2 en la matri3/ esta re8la no admite m s e@cepciones (ue las establecidas e@presamente en la le2/ a9ora bien> no e@iste disposicin le8al al8una (ue estable3ca la e@cepcin (ue deduce la 9onorable $ala de $entencia> de (ue la revocacin del poder perjudica a terceros> aun(ue no 9a2a sido anotado en el testimonio cuando el mandatario se nie8a a devolver el testimonioG.6)7 0uestro Cdi8o no contempla un sistema de publicidad re8istrar de los mandatos> sus modificaciones 2 revocaciones. 5os anotadores se pronuncian a favor de un sistema re8istrar de los poderes 2 sus revocaciones. Al8unos pases> como por ejemplo> Costa 'ica> tienen re8istro de mandatos 2 sus revocaciones. El Art. 6# lit. 8- C.C. e@i8e la inscripcin de los poderes (ue otor8uen los comerciantes> sus sustituciones 2 revocaciones. En 0icara8ua 2a se 9an 9ec9o intentos tendientes a establecer el 'e8istro de .oderes. 1Aase el dictamen de 5a Corte $uprema de ?usticia con relacin al provecto del doctor A8apito Fern nde3 sobre la inscripcin de poderes.6)6 f- El pacto de irrevocabilidad. Es posible sostener (ue es lcita la cl usula en virtud de la cual el mandante 2 mandatario convienen (ue el primero no podr revocar el mandato. 5a le2 no lo pro9be. 5a facultad de revocar mira el interAs particular 2 no es de orden p;blico> por lo (ue puede ser renunciada a tenor de lo dispuesto en el Art. C<< del "tulo .reliminar del Cdi8o Civil. .or otra parte> e@isten al8unos casos en (ue la le2 establece la irrevocabilidad. As por ejemplo: en el Art. 27#4 C. se dispone (ue la persona desi8nada por ambos contratantes para recibir no pierde esta facultad por la sola voluntad del acreedor> el cual sin embar8o> podr ser autori3ado por el ?ue3 para revocar este encar8o> en todos los casos en (ue el deudor no ten8a interAs en oponerse a ello/ en el Art. 27%7 C. i8ualmente se dispone (ue si se 9a estipulado (ue se pa8ue al acreedor mismo o a un tercero> el pa8o 9ec9o a cual(uiera de los dos es i8ualmente v lido> 2 no puede el acreedor pro9ibir (ue se 9a8a el pa8o al tercero> a menos (ue antes de la pro9ibicin 9a2a demandado en juicio al deudor> o (ue pruebe justo motivo para ello/ 2 en el Art. #2%& C. se dispone (ue el nombramiento de administrador conferido a un socio por el contrato de sociedad> no puede ser revocado> aun por la ma2ora de los consocios> sino por justa causa> pero si se confiere durante la sociedad> es revocable por ma2ora de votos.
6)7. 6)6.
47. $. 66:#7 a.m. del & de ,ctubre de 64&&> B.?.> p. 6**6). 46. Boletn ?udicial de 64)6> p.p. 27*+) 2 27*+*.
"ambiAn es posible sostener la irrevocabilidad del mandato cuando Aste interesa al mandante 2 mandatario> al mandatario 2 tercero> o slo al tercero. $i interesa slo al mandatario es solo un mero consejo> por eso e@cluimos este caso. $e podra sostener (ue por no estar permitido la cl usula de la irrevocabilidad> no es lcito pactarlo. "al criterio sera refor3ado> ar8umentando (ue el le8islador tuvo (ue se=alar los casos en (ue solamente es posible (ue opere la irrevocabilidad>6)2 por cuanto la idea (ue campea es de (ue el mandato es un contrato de confian3a (ue necesariamente lleva ad9erida la facultad de revocarlo. 0o obstante lo e@puesto> creo (ue el mandato es irrevocable> aun a falta de pacto e@preso> cuando constitu2e la condicin de un contrato o medio de cumplirlo. Ejemplos: - ?uan le otor8a poder a ?osA> su acreedor 9ipotecario> para (ue venda el inmueble C> (ue es el 9ipotecado> 2 se pa8ue lo adeudado. - :anuel le vende a Die8o el inmueble C por cien mil crdobas> 9abiendo recibido slo cincuenta mil 2 el resto debiAndose pa8ar a pla3o. En la misma escritura de venta se da poder> como condicin impuesta por el vendedor> a $ilvio para (ue cobre un crAdito a favor de Die8o 2 con su producto pa8ue el> saldo del precio de la venta a :anuel. - ?uan es deudor 9ipotecario de ?osA 2 por indicacin de Aste concede poder a :anuel para (ue reciba los al(uileres de la casa 9ipotecada 2 pa8ue con ellos los intereses del crAdito. En los casos e@puestos no e@iste un interAs e@clusivo del mandante> sino del mandante 2 mandatario o del mandante 2 tercero. :anresa 2 0avarro dice: FEn primer lu8ar puede decirse tan cate8rica 2 absolutamente (ue el mandato sea revocable> 2 (ue no 9a2a caso al8uno de irrevocabilidad. "iene este principio una e@cepcin 2 es la (ue el mandato se 9a2a dado> no slo en interAs del mandante> sino en interAs de Aste 2 de un tercero> o interesado por i8ual al mandante 2 al mandatario. En estos casos es evidente (ue el mandato deja de ser revocable por la sola voluntad del mandante. "odava se puede dar otras e@cepciones> 2 es la (ue el mandato no constitu2e una cl usula de un contrato sinala8m tico> es decir> (ue estA involucrado en otra convencin cual(uiera> pues en este caso> se8uir la condicin de Asta> no sera irrevocable sino por el mutuo disenso> 2 se re8ir por los principios (ue en este punto si8a la obli8acin principal a la (ue aparece subordinadoG.6)#
42. Arts. 27#4> 27%7 2 #2%& C. 4#. ,b. cit.> "omo C<> p. &*2.
As como el mandante puede revocar el mandato> el mandatario tambiAn puede renunciar al mismo. Es un derec9o (ue la le2 le concede. El mandatario puede renunciar antes de iniciar la 8estin o durante la 8estin. .odra 9acerlo en la primera forma mientras el mandante se 9alle en actitud de ejecutar el ne8ocio por s o de cometerlo a diversa persona> pues de otra manera ser responsable de los perjuicios.6)% $i lo 9ace en la se8unda forma> est obli8ado a continuar en el desempe=o de a(uellos ne8ocios cu2a parali3acin puedan perjudicar al mandante> 9asta (ue avisado Aste de la renuncia 9a2a tenido bastante tiempo para proveer al cuidado de sus intereses>6)& de lo contrario deber los da=os 2 perjuicios. F5a renuncia del mandato> dice Brenes Crdobas> no e@onera desde lue8o al mandatario de las obli8aciones de los ne8ocios (ue necesitan pronta asistencia/ por consi8uiente> el abandono inmediato (ue de ellos 9iciere> puede acarrearle condenatoria en da=os 2 perjuicios. $u obli8acin de cuidar los ne8ocios ajenos cesar > sin embar8o> aun(ue el mandante no 9a2a provisto a la defensa de sus intereses> cuando notificado oportunamente de la renuncia 9a2a transcurrido tiempo suficiente para (ue pueda apersonarse en sus asuntos o constituir nuevo apoderadoG. $e sostiene en la doctrina (ue as como se acepta la cl usula de irrevocabilidad tambiAn debe aceptarse la cl usula de irrenunciabilidad del mandato. En este caso el mandato subsiste a pesar de la renuncia del mandatario> (uiAn est obli8ado a continuar ejecutando el encar8o> bajo la pena de da=os 2 perjuicios. Esta responsabilidad es contractual. $i la causa de la e@piracin del mandato fuere la renuncia del procurador> estar obli8ado a ponerla en conocimiento de su mandante> junto con el estado del juicio 2 se entender vi8ente el poder 9asta (ue se 9a2a apersonado 2 tenido como representantes el (ue le sustitu2a. 6)) 5a renuncia debe comunicarse al mandante .ara (ue pueda proveer sobre los ne8ocios objeto del mandato/6)* por lo (ue no se admite la renuncia t cita.
4%. Art. ##7* C. 4&. Art. ##&# C. 6)). 4). Art. *+ inc. # .r. 6)*. 4*. Arts. ##7* 2 ##&# C.
6)%. 6)&.
$i el mandato termina por la muerte del mandante> el mandatario debe continuar en su desempe=o> si los 9erederos no proveen respecto del ne8ocio> si de obrar Al de otra manera les pudiera resultar al8;n perjuicio.6)+ Dentro del mismo criterio el Art. *+ .r. dispone (ue siempre (ue por muerte o por cual(uier otra causa termine el mandato> el mandatario continuar con la representacin del mandante mientras la persona (ue lo sustitu2a no se 9a2a apersonado en el juicio 2 tenido como tal. En caso de muerte> los 9erederos o sucesores 9ar n la desi8nacin 2 si no la verifican dentro del pla3o se=alado por el ?ue3 o "ribunal> lo 9ar n Astos. Es permitida la cl usula en virtud de la cual se pacte (ue no se e@tin8uir el mandato a pesar de la muerte del mandante> 2a (ue la terminacin del mandato por tal causa se funda en la voluntad presunta del mandante. En la doctrina tambiAn se acepta la posibilidad de conferir el encar8o para (ue sea ejecutado con posterioridad a la muerte del mandante. Ejemplo: el albacea nombrado por el testador.6)4 En torno a la forma de esta variedad de mandato sur8e un problema. Bnos opinan (ue debe tener la forma del testamento 2 otros (ue debe tener la de un contrato de mandato> salvo (ue se trate del nombramiento de albacea en cu2o caso debe re-vestir la forma prescrita para el testamento> aun(ue no se 9a8a es Aste.6*7 El mandato no se termina por la muerte del mandante cuando 9ubiere sido la condicin o manera de cumplir un contrato. Ejemplos: - ?uan le vende al crAdito a .edro un inmueble 2 Aste para pa8arle el resto nombra mandatario a ?osA> por indicacin de ?uan> para (ue cobre un crAdito 2 pa8ue el resto del precio de venta. 5a muerte de .edro no pone tArmino al mandato. - .edro le concede poder a Die8o Hsu acreedor- para (ue le cobre unos crAditos a sus deudores H?osA 2 0apolen-> autori3 ndolo para (ue con el producto del cobro se pa8ue su crAdito. 5a muerte de .edro no pone tArmino al mandato. - Daniel 9ace abandono de sus bienes 2 junto con sus acreedores nombra una comisin encar8ada de reali3ar 2 repartir el producto de la venta. 5a muerte de Daniel Hel deudor- no pone tArmino al mandato.
4+. Art. ##&6 C. 44. Art. 6#7# C. 6*7. 677. Art. 6#7& C.
6)+. 6)4.
.or otra parte> la muerte del poderdante no pone tArmino al mandato conferido al factor si fuete este mandato por tiempo indeterminado.6*6 .or la muerte o in9abilitacin del comitente no se rescindir el contrato de comisin> aun(ue puedan revocarlo sus representantes.6*2 5a muerte del mandatario tambiAn e@tin8ue el mandato por la misma ra3n (ue la del mandante. $e permite el pacto en virtud del cual se dispone (ue el mandato no se e@tin8uir por la muerte del mandatario> continuando con los 9erederos de Aste. Claro est (ue los 9erederos podran renunciar al mandato. $i 9a2 menores el representante le8al de los menores ejecutar el acto. El Art. 27#+ C. permite el pacto de no e@tincin por muerte del diputado para recibir el pa8o. Dic9o artculo dice: N5a facultad de recibir por el acreedor no se trasmite a los 9erederos o representantes de la persona diputada por Al por este efecto> a menos (ue lo 9a2a e@presado as el acreedorN. $e sostiene por la doctrina (ue la muerte del mandatario e@tin8ue el mandato aun(ue este sea condicin o medio para cumplir un contrato. Esta solucin es contraria a la (ue se da con la muerte del mandante. Cuando el mandato e@pira por la muerte del mandatario> los 9erederos de Aste deber n avisarlo al mandante. 2 9acer mientras tanto lo (ue sea necesario para evitarle perjuicio.6*# $i son dos o m s los mandatarios 2 por la constitucin del mandato est n obli8ados a obrar conjuntamente> por la muerte de uno de ellos termina el mandato.6*% $i pueden obrar separadamente subsiste el mandato. 5a disolucin o final de la e@istencia de una sociedad e(uivale a la muerte como causal de e@tincin del mandato> por lo (ue si dic9a sociedad era mandante o mandatario se e@tin8ue el mandato. Como e@cepcin a la e@tincin del mandato por la disolucin> se se=ala el caso en (ue la sociedad es la mandante> 2a (ue subsiste la personalidad de la misma para los efectos de la li(uidacin. .or el contraro> si la sociedad disuelta es el mandatario se e@tin8ue el mandato> pues dic9a sociedad solo puede ejecutar los actos necesarios para dic9a disolucin. 5a Corte $uprema 9a dic9o (ue:
676. Art. %%) C.C. 672. Art. %#% C.C. 6*#. 67#. Art. ##&2 C. 6*%. 67%. Art. ##&% C.
6*6. 6*2.
- 5a re8la de (ue el mandato termina con la muerte del mandante tiene sus e@cepciones 2 cita los arts. *+ .r. ##&6 2 ##)+ C.6*& - Es nula la notificacin por cAdula al mandatario (ue 9a fallecido. Art. ##%& inc. & C.6*) - De acuerdo con el Art. *+ .r. el (ue sustitu2 el poder puede le8almente mantener la representacin mientras el sustituto no se persona.6** 0uestra le8islacin procesal no prevA nada con relacin a la muerte del mandatario en un juicio> pero a pesar de ello cabe aplicar por analo8a los arts. )7 2 67&7 .r.> con el propsito de (ue el mandante o su apoderado tome su representacin en el juicio. .or las marcadas caractersticas del mandato judicial no cabe aplicar el Art. ##2& C.> pues los 9erederos del mandatario pueden no conocer los asuntos (ue llevan. :ientras no 9a2a sido notificado el mandante> se suspenden por fuer3a ma2or los tArminos (ue 9an comen3ado a correr/ por lo (ue si se encontraba .endiente el tArmino para rendir fian3a de costas no se produce la desercin.6*+ - El mandatario continua ejerciendo el poder despuAs del fallecimiento del mandante.6*4 - El mandatario con facultad especial puede desistir aun despuAs de muerto el mandante.6+7 - 5a muerte del mandatario de una de las partes suspende el juicio> aplicando por analo8a los arts. )7 2 67&7 .r.> 2> por lo tanto> no corre el tArmino de la caducidad.6+6 - $on v lidas las actuaciones de un apoderado (ue 9a dejado de serlo> mientras no se persona el nuevo apoderado.6+2 - Cuando el mandatario sustituto fallece 2 el mandatario primitivo no se reserv la facultad de nombrar nuevos sustitutos 2 reasumir el poder> no podr 9acer tal cosa> 2 el juicio (ueda suspenso mientras los 9erederos del sustituto no avisen al mandante. Art. ##&2 C.6+#
5a (uiebra o concurso del mandante o mandatario pone tArmino al mandato. Declarada la insolvencia del deudor> dispone el inc. 6 del Art. 22&2 C.> (ueda de derec9o separado e in9ibido de la facultad de administrar 2 disponer de los bienes (ue le pertene3can 2 sean le8almente embar8ables. Esta facultad corresponde a su acreedor 2 acreedores> (uienes> en caso de concurso> 9an de ejercerlo por medio del procurador nombrado al efecto. .or otra parte> el Art. 67*6 C.C. e@presa (ue desde el momento en (ue se pronuncia la declaracin de (uiebra> el fallecido (ueda de derec9o separado de la administracin de sus bienes la (ue pasar aun representante de los acreedores. 5a declaracin de la (uiebra produce la e@tincin de los mandatos o comisiones en (ue el (uebrado es mandante o mandatario> se8;n lo dispone el Art. 67*& C.C. (ue dice: FDeclarada (ue sea la (uiebra dejar el fallido de desempe=ar los mandatos o comisiones (ue se le 9ubiere conferido antes de ella> 2 sus mandatarios 2 comisionistas cesar n desde el da en (ue lle8ue a su noticia la cesacin de los pa8os> poniAndose desde lue8o en li(uidacin las operaciones relativas para (ue se e@ija el pa8o de lo (ue se adeuda a la masa> 2. se considere lo (ue ella pueda reportar al tiempo de la 8raduacin 2 del pa8oG. 5a Corte $uprema 9a dic9o (ue el mandatario del concursado no puede actuar en nombre de Al de acuerdo con el Art. ##%& inc. ) C. Rue la representacin la tiene el procurador. Art. 22*4 inc. 6 C.6+% 5a cesin de bienes tambiAn pone fin al mandato aun(ue no la se=ale el Art. ##%& C. El Art. 27%6 C. se refiere a ella. Dice: 5a persona diputada para recibir se 9ace in9 bil por la demencia o la interdiccin> por 9aber 9ec9o cesin de bienes> o 9aberse trabado ejecucin en todos ellos/ 2 en 8eneral> por todas las causas (ue 9ace e@pirar un mandatoN.
5a demencia del mandante> aun(ue no estA declarada> pone tArmino al mandato. "ambiAn la demencia del mandatario>6++ aun(ue no estA declarada> pone tArmino al mandato. 5os actos o contratos (ue celebre el mandatario son nulos> con nulidad absoluta.
E. 6or la cesacin "e las funciones "el man"ante: si el man"ato 5a si"o "a"o en e#ercicio 0 por ra,n "e ellas.
$i el mandante otor8a poder en ejercicio de una funcin 2 cesa en dic9a funcin se e@tin8ue el mandato. Ejemplo: el poder (ue otor8a el 8uardador en nombre de su pupilo. El poder (ue otor8a el padre en ejercicio de la patria potestad. El poder (ue otor8a el albacea. "erminada la 8uarda> el albacea38o 2 la patria potestad se e@tin8ue cl mandato. $e discute en la doctrina si la cesacin en las funciones del representante le8al de una sociedad e@tin8ue el mandato. 5as opiniones est n divididas. Bnos piensan (ue se e@tin8ue el mandato con base en la causal estudiada. ,tros por el contrario> piensan (ue el caso escapa a dic9a causal> por cuanto el mandato 9a sido dado por la sociedad> de tal manera (ue si cesa el representante en su car8o no le es aplicable. Esta ;ltima opinin podra encontrar eco en nuestros tribunales por cuanto 5a Corte $uprema 9a sostenido (ue el presidente de una sociedad annima encarna la sociedad>6+4 2 (ue el mandato otor8ado por la ?unta Directiva de una sociedad annima en nombre de Asta no termina por el 9ec9o de (ue a(uellos 9a2an cesado en sus funciones> pues el mandatario representa a la sociedad 2 no la ?unta Directiva.647 Con base en esta causal se puede sostener (ue terminado el mandato se termina la sustitucin (ue del mismo se 9a2a 9ec9o.
5a revocacin del poder no le perjudica al tercero de buena fe> es decir> (ue i8nora la revocacin> por lo (ue los actos o contratos (ue celebr con el mandatario obli8an al mandante. 5a buena fe debe e@istir al momento de contratar. 5a mala fe del mandatario no le perjudica al tercero. $i el tercero tiene mala fe> es decir> conoce la revocacin> carecer de accin contra el mandante 2 mandatario.642 A este tercero de mala fe en nada le beneficia la buena fe del mandatario. - 5a renuncia del mandatario no perjudica al tercero de buena fe. 64# Este tendr accin contra el mandante 2 los actos 2 contratos celebrados con el mandatario son v lidos. $on v lidos los contratos o actos (ue celebran el mandatario (ue renunci durante el pla3o (ue tiene el mandante para proveer al cuidado de sus intereses> aun(ue el tercero cono3ca la renuncia> por cuanto el mandatario contin;a en la administracin del mandato.64% - 5a muerte del mandante no perjudica al tercero de buena fe. $er n v lidos los actos o contratos (ue celebre con el mandatario> aun(ue este se encuentre de mala fe.64& 5os 9erederos del mandante ser n obli8ados a su cumplimento. $i el tercero est de mala fe> no tiene accin contra los 9erederos del causante 2 no mejora su situacin aun(ue el mandatario 9a2a estado de buena fe.
<III. Curispru"encias
5a Corte $uprema 9a dic9o (ue: - En todo documento privado firmado por el mandatario debe de cumplirse con lo ordenado en el Art. ###6 C.> aun(ue se trate de documentos comerciales.64) - Es v lida la venta de una propiedad del mandante (ue 9i3o el sustituto a los 9ijos del mandatario (ue le sustitu2 el poder> por cuanto las pro9ibiciones del Art. 2&)& C. no pueden ampliarse a otros casos.64* - $i el mandatario sustitu2e el poder para (ue se use en primera instancia> puede usarlo en otra.64+
622. Arts. #### inc. 6 2 ##&& C. 62#. Art. ##&& C. 64%. 62%. Art. ##&# C. 64&. 62&. Art. ##&& C. 64). 62). $. 66 a.m. del 26 de ,ctubre de 646%> B.?.> p. &)#. 64*. 62*. $. 66:#7 a.m. del 6) de :ar3o de 642)> B.?.> p. &&#&. 64+. 62+. $. 66 a.m. del 22 de $eptiembre de 642*> B.?.> p. )672.
642. 64#.
- Es v lida la venta de un bien del mandante 9ec9a por el mandatario a favor de su esposa> 2a (ue aun cuando los arts. 2&)& inc. 2 2 ##62 C. pro9ben al mandatario comprar por medio de personas interpuestas> no pueden aplicarse por analo8a las presunciones de los arts. 4+* 2 2+64> 2a (ue la re8la de (ue donde e@iste la misma ra3n debe 9aber la misma disposicin> no es una re8la de interpretacin sino una re8la para le8islar. .or otra parte> lo (ue la le2 pro9be es (ue el mandatario compre 2 no (ue compren sus parientes a diferencia del 8uardador Hart. %)) C.- 2 si 9ubiera (uerido e@tenderlos a Astos lo 9abra 9ec9o e@presamente. A;n los m s pr@imos parientes del mandatario pueden comprar para si 2 aun cuando posteriormente vendieren al mandatario no sera prueba suficiente de (ue era persona interpuesta 2 es necesario probar (ue e@ista acuerdo al momento de la ad(uisicin.644 - .ara reasumir el poder sustituido> no se re(uiere acto notarial al8uno.277 - 5a falta de indicacin del poder conforme el Art. ###6 C. no produce la nulidad de lo pactado> pues sus consecuencias seran de forma 2 no de fondo.276 - $i conforme las le2es del pas de su procedencia el mandatario judicial puede sustituir aun sin facultad especial> en 0icara8ua se le otor8ara al poder el mismo alcance.272 - 0o 9a2 lu8ar a la accin de da=os 2 perjuicios contra el mandatario por los al(uileres (ue dej de percibir> sino la rendicin de cuentas.27# - Es v lido el poder judicial otor8ado por el padre en nombre del 9ijo sin autori3acin judicial.27% - El poder judicial de un comerciante no necesita de inscripcin.27& - Bn poder dado por para los asuntos de un Departamento puede servir para la se8unda instancia aun(ue la $ala se encuentre en otro Departamento.27)
624. $ 66. a.m. del # de $eptiembre de 64%7> B.?.> p. 6672%. 6#7. $. 66 a.m. del 64 de :ar3o de 64%2> B.?.> p. 66&)%. $. 62 m. del 2# de 0oviembre de 642&> B.?.> p. &#%4. 276. 6#6. $. 67:#7 a.m. del 2% de a8osto de 64%)> B.?.> p. 6#&+6. 272. 6#2. C. 22 de diciembre de 64%+> B.?.> p. 6%42). 27#. 6##. $. 66:%& a.m. del % de a8osto de 64&#> B.?.> p. 6)&4*. 27%. 6#%. $. 67 a.m. del 66 de :ar3o de 64)7> B.?.> p. 64+%#. 27&. 6#&. $. 67:#7 a.m. del 26 de Febrero de 64)2> B.?.> p. *7. 27). 6#). $. 67:#7 a.m. del 26 de Febrero de 64)2.> B.?.> p. *7.
644. 277.
CA6A9U&O /III
E& MU9UO O 6RKS9AMO DE COBSUMO
SUMARIO.- 6. Definicin.- 2. Clasificacin.- #. Capacidad.- %. Caracteres: A. 'ecae sobre cosas consumibles> o fun8ibles aun(ue no sean consumibles. B. Es un contrato real. C. Es un contrato unilateral. D. Es un contrato principal. E. .uede ser 8ratuito u oneroso.- &. Efectos del mutuo: A. ,bli8aciones del mutuario. a- 'estitucin de cosas fun8ibles diferentes al dinero/ b- 'estitucin del dinero (ue se recibe en mutuo.- ). .la3o para la restitucin.- *. ,bli8aciones del mutuante.- +. El mutuo con interAs.- 4. Diferentes tipos de interAs.- 67. Anatocismo.
2. Definicin
Kabr contrato de mutuo o prAstamo de consumo> cuando una persona llamada mutuante entre8ue a otra llamada mutuario una cantidad de cosas (ue esta ;ltima est autori3ada a consumir devolviAndole en el tiempo convenido> i8ual cantidad de cosas de la misma especie 2 calidad.27*
2. Clasificacin
El prAstamo puede ser civil o mercantil. De conformidad al Arto. %+) C.C. se reputa mercantil el prAstamo cuando se contrae en el concepto 2 con e@presin de (ue las cosas prestadas se destinan a actos de comercio> 2 no para necesidades ajenas a Aste. $e reputa mercantil el prAstamo (ue se contrae entre comerciantes> as como los (ue se 9acen por los bancos e instituciones de crAdito. Es civil en ausencia del mercantil.
'. Capaci"a"
Es preciso distin8uir entre la capacidad del mutuante 2 la del mutuario. El mutuante> adem s de ser capa3> debe ser due=o de la cosa dada en prAstamo> 2a (ue el mutuo es un contrato traslaticio del dominio. De a(u (ue en Arto. #%66 C. se dispon8a (ue si 9ubiere dado un prAstamo el (ue no tena derec9o de enajenar> se podr n reivindicar las especies mientras conste su identidad. Desapareciendo la identidad> el (ue recibi de mala fe estar obli8ado al pa8o inmediato de las especies 2 del dinero estipulado/ pero si no 9ubiere estipulado interAs corriente al8uno> o si el estipulado fuere inferior al m @imun del interAs corriente en el tiempo 2 en el lu8ar en (ue deba 9acerse el pa8o> ser dic9o m @imun el interAs (ue deber satisfacerse. El mutuario de buena fe slo estar obli8ado al pa8o de las especies 2 al del interAs estipulado> despuAs del tArmino concedido.
207
Arto. ##47 C.
5a procedencia de la accin reivindicatoria debe sujetarse a las restricciones (ue para las cosas muebles establecen los Artos. 6%%6 2 6*)+ C. 2 si8ts. El mutuario debe tener la capacidad 8eneral para obli8arse.
(. Caracteres
A. Recae so re cosas consumi les: o fun4i les aun*ue no sean consumi les. De conformidad con el Arto. ##46 C. la cosa (ue se entre8a por el mutuante al mutuario debe ser consumible> o fun8ible aun(ue no sea consumible. 5o esencial es (ue sean fun8ibles. 5as cosas fun8ibles pueden ser objeto tanto de mutuo como de usufructo> se8;n lo disponen los Artos. 6%4# 2 ##46 C. Al usufructo sobre cosas fun8ibles se le denomina cuasiusufructo. 5a doctrina encuentra 8ran semejan3a entre el mutuo 2 el cuasiusufructo 2 9asta piensa un sector doctrinal (ue es imposible establecer diferencias en cuanto a su estructura jurdica. 0o obstante e@isten diferencias: a- El cuasiusufructo se constitu2e por testamento o contrato> 2 en ciertas le8islaciones por virtud de la le2/ en cambio el mutuo se constitu2e por el convenio. b- 5os casos de e@tincin no son los mismos. El cuasiusufructo se e@tin8ue por la muerte del usufructuario 2 por otras causas establecidas por la le2/ el mutuario debe restituir en el pla3o fijado en el contrato. c- El cuasi usufructuario debe 9acer inventario 2 rendir fian3a> salvo (ue se le e@9onere de tales obli8aciones/ el mutuario no tiene tales obli8aciones. d- El cuasiusufructo no puede recaer sobre cosas consumibles/ el mutuo s. 0uestros anotadores piensan (ue desde un punto de vista cientfico> tanto las cosas fun8ibles como las consumibles son susceptibles de usufructo 2 de mutuo.27+ Cuando la cosa no es fun8ible o el mutuario no se obli8a a entre8ar las cosas del mismo 8Anero 2 calidad> no 9a2 mutuo: cambiar un cdi8o civil anotado personalmente con otro anotado tambiAn personalmente/ entre8ar cien botellas de vino de la cosec9a de 64#7 a cambio de ciento veinte de la cosec9a de 64+7/ entre8ar cien pantalones a cambio de doscientas camisas. En estos
208
supuestos estamos en presencia de permutas (ue pueden ser a pla3o> dependiendo tal cosa de los tArminos del contrato. En la sociedad moderna prevalecen el mutuo de dinero> a diferencia de la sociedad primitiva en la cual prevaleci el de especies> por ejemplo> 8ranos.
B. Es un contrato real.
El mutuo> dice el Arto. ##42 C.> es un contrato esencialmente real (ue slo se perfecciona con la entre8a de la cosa. 0o basta el consentimiento para el perfeccionamiento del contrato. 5a entre8a tambiAn produce la traslacin del dominio al mutuario 2> como consecuencia> para Al perece de cual(uier manera (ue se pierda 274. De a(u (ue en la doctrina se clasifi(ue entre los contratos de enajenacin. El productor de derec9os reales. .or el contrario> en el comodato no e@iste traslacin de la propiedad. El car cter real 2 unilateral lo 9a perdido en al8unas le8islaciones modernas> pasando a ser bilateral 2 consensual como por ejemplo> en mA@ico. .or otra parte> admiten la promesa de mutuo. Dado el car cter real> nuestro Cdi8o Civil no acepta la promesa de prAstamo 8ratuito> 2 con relacin a la promesa de prAstamo onerosa> solo concede accin de da=os 2 perjuicio por su incumplimiento> sin conceder accin para e@i8ir su cumplimiento.267
C. Es un contrato unilateral.
El mutuo es un contrato unilateral .or(ue slo en8endra obli8acin para el mutuario> la cual consiste en devolver las especies recibidas en mutuo. Con o sin intereses siempre es unilateral.
D. Es un contrato principal.
Es un contrato principal por cuanto tiene subsistencia propia. 0o depende de la e@istencia de otro.
el mutuo se supone 8ratuito 2 el mutuante solo podr e@i8ir los intereses le8ales de la mora. Claro est (ue en la vida real es raro encontrar un mutuo 8ratuito/ 8eneralmente son onerosos. 5a 8ratuidad no se presume en los prAstamos mercantiles> Estos 8anan los intereses le8ales> salvo (ue las partes acordaran lo contrario. 5os cdi8os modernos 9an cambiado> estableciendo (ue el mutuo es naturalmente oneroso> como> por ejemplo> el Cdi8o Civil italiano de 64%2.262
Arto. 6+6& Arto. #%7% C. Arto. #%7& C. ,b. cit.> "omo <1> p.p. 2#) 2 2#*.
b- 'estitucin del dinero (ue se recibe en mutuo. 5a restitucin o pa8o del dinero se sujeta a lo establecido en el Arto. & de la 5e2 :onetaria vi8ente del 6% de Febrero de 64++> en el (ue se dispone (ue la obli8acin de pa8ar cual(uier suma en moneda nacional> se solventar entre8ando> por su valor nominal> billetes en cantidades ilimitadas> o monedas de curso le8al 9asta el lmite de su poder liberatorio. $alvo las oficinas p;blicas> nadie estar obli8ado a recibir en pa8o de una obli8acin 2 de una ve3 m s de cien pie3as de cada una de las diferentes monedas. De conformidad con los arts. 6 2 # de la 5e2 monetaria la unidad monetaria de 0icara8ua es el crdoba. En esta moneda se e@presar n 2 li(uidar n los precios> impuestos> tasas> tarifas> 9onorarios> sueldos> salarios> contratos 2 obli8aciones de cual(uier clase o naturale3a (ue deben ser pa8ados> cobrados o ejecutados en 0icara8ua. "oda cl usula calificativa o restrictiva> (ue impon8a pa8os en plata u oro met lico> monedas o divisas e@tranjeras o cual(uier unidad monetaria o medio de pa8o (ue no sea el crdoba> ser nula. 0o obstante> dic9a nulidad no invalidar los actos o contratos definitivamente ejecutados o cumplidos> ni la obli8acin> cuando esta pueda interpretarse en tArminos de la unidad monetaria nacional> caso en el cual se li(uidaran las respectivas obli8aciones en crdobas> efectuando la conversin sobre la base del tipo de cambio le8al o precio correspondiente> 2a sea al tiempo de la celebracin del contrato o bien al momento del pa8o> se8;n resulte m s favorable al deudor. Como 2a e@presamos esta nulidad introduce una conversin de la moneda e@tranjera a crdoba para su pa8o en los tiempos se=alados. 0o obstante> se permite la cl usula moneda e@tranjera 2> en 8eneral> se e@cept;an de las limitaciones de los arts. # 2 % en los casos si8uientes: a- 5as obli8aciones (ue se ori8inen en transacciones p;blicas o privadas> derivadas del comercio e@terior de la 'ep;blica de 0icara8ua. b- 5as remuneraciones a personas o entidades domiciliadas en el e@tranjero> por servicios prestados por tiempo determinado temporalmente en el pas. c- 5os contratos de se8uro 2 rease8uros en moneda e@tranjera celebrados por las Compa=as de $e8uro (ue operen en el pas. d- 5as obli8aciones a pa8ar en 0icara8ua por servicios prestados por personas o entidades nicara8Uenses a personas o entidades e@tranjeras. e- 5as operaciones (ue se realicen con recursos provenientes de fondos dados en fideicomiso o en administracin> constituidos en moneda e@tranjera. f- El reembolso (ue cual(uier deudor nicara8Uense o e@tranjero residente en 0icara8ua deba efectuar a un acreedor nacional o e@tranjero por cual(uier suma (ue este 9a2a tenido (ue pa8ar en moneda e@tranjera fuera del pas> por cuenta de dic9o deudor> 2a sea en calidad de avalista> codeudor> 8arante solidario o
simple fiador> o mediante la e@tensin de una tarjeta de crAdito o similar. Esta e@cepcin no comprende los pa8os (ue el acreedor 9a2a tenido (ue efectuar en el pas> en moneda nacional. 8- 5as obli8aciones autori3adas por el Banco Central (ue tuvieren como fuente financiera recursos contratados en el e@terior siempre (ue fuesen debidamente re8istrados en dic9a <nstitucin. 9- 5os depsitos en monedas e@tranjeras> constituidos en las empresas bancarias 2 Financieras de conformidad con las normas (ue al efecto dicte el Consejo Directivo del Banco Central de 0icara8ua. i- Cual(uier otra (ue autorice el Consejo Directivo del Banco Central de 0icara8ua. Este or8anismo 9a decidido (ue: a- .or resolucin CD-BC0-C1<-6-4& (ue el art. CD-BC0-1<<-6-4% del * de abril de 644% faculta plenamente 2 sin limitaciones a los bancos comerciales a otor8ar prestamos en moneda e@tranjera. b- .or resolucin CD-BC0-C-#-4) se autori3a las sociedades annimas nicara8Uenses a emitir ttulos valores en moneda e@tranjera para ne8ociarlos e@clusivamente en una Bolsa de valores previo re8istro en la $uperintendencia de Bancos 2 ,tras <nstituciones. c- .or resolucin CD-BC0-1<<-6-4% los bonos comerciales podr n utili3ar libremente el de los depsitos en moneda nacional 2 el saldo de la moneda e@tranjera no sujetos a encaje le8al. d- .or resolucin CD-BC0-<1-6-4# los bonos comerciales podr n otor8ar prestamos en moneda e@tranjera con sus recursos. En el caso de (ue los recursos proven8an de los depsitos recibidos> los prestamos se otor8ar n de acuerdo a lo dispuesto en el art. 2#. El Banco Central de 0icara8ua> establecer los tArminos 2 condiciones (ue re8ir n las obli8aciones a (ue se refieren los literales e- 9asta la i-> las cuales no e@ceder n el monto de los compromisos e@tranjeros ad(uiridos.
$i no se 9ubiere fijado tArmino para el pa8o> no 9abr derec9o a e@i8irlo 9asta pasados noventa das despuAs de la entre8a.26) $i se 9ubiere pactado (ue el mutuario pa8ue cuando le sea posible> o mejore de fortuna> el jue3 9abida consideracin a las circunstancias del mutuante 2 el mutuario 2 a los tArminos del contrato> fijar un pla3o para 9acer el pa8o.26* Cuando despuAs de vencido el pla3o fijado por el mutuante 2 el mutuario para (ue Aste verifi(ue el pa8o> contin;a el mutuante recibiendo intereses por el tiempo posterior al vencimiento> se entender prorro8ado el contrato por un pla3o i8ual al primeramente estipulado.26+ 0o obstante> con relacin a los bancos> el Arto. ** inc. 2 de la 5e2 !eneral de Bancos 2 otras <nstituciones> ^ reformado por le2 2%% del 2) de ma2o de 644*^ el pla3o de un prAstamo no se entender prorro8ado por el 9ec9o de recibir abonos al principal o a los intereses insolutos o por continuar recibiendo los intereses pactados despuAs del vencimiento> salvo cuando por caso fortuito o fuer3a ma2or incumpliere la obli8acin 2 9a2a solicitado prorro8a o cuando la institucin financiera no 9a2a suministrado los fondos en el tiempo estipulado.
c- El sistema mi@to. En este sistema se establece un m @imo determinado de interAs> no permitiendo (ue e@ceda de ese m @imo. Con relacin a 0icara8ua podemos 9acer el si8uiente resumen: por 5e2 del # de ?unio de 6+&2 se limit el interAs convencional al uno por ciento mensual. .osteriormente esta le2 fue dero8ada por el Arto. 227) del Cdi8o Civil anterior> en el (ue predomin el sistema de las limitaciones le8ales de los intereses. Dic9o artculo dice: FArto. 227). El interAs convencional no tiene m s limites (ue los (ue fuesen desi8nados por le2 especial/ salvo (ue> no limitando la le2> e@cede en una mitad al (ue se probase 9aber sido interAs corriente al tiempo de la convencin en cu2o caso ser reducido por el ?ue3G. En 647% se promul8 el Cdi8o Civil vi8ente 2 en el Arto. #%77 del mismo se establece el sistema de la libertad absoluta en la estipulacin de intereses. Dice as: FArto. #%77. 5os contratantes pueden estipular por va de intereses la cuota (ue a bien ten8anG. .or 5e2 de % de ,ctubre de 64#% se abandona el sistema de la libertad absoluta 2 se pasa al sistema mi@to. En dic9a le2 se pro9be estipular un interAs ma2or del nueve por ciento anual 2 casti8a como autor de delito de usura al (ue e@i8iere de sus deudores un interAs superior al nueve por ciento. .or 5e2 publicada el % de 0oviembre de 64%7 se dero8a la anterior 2 se establece (ue en los contratos de prAstamos (ue no fueren otor8ados por instituciones bancarias> la tasa de interAs pactado no podr ser superior a la (ue en la misma fec9a dic9a instituciones pueden cobrar en sus operaciones de prAstamo m s la mitad. En las otras obli8aciones entre particulares no se permite a8re8arle la mitad/ debe ser i8ual a la de las instituciones bancarias. 5a infraccin de las anteriores disposiciones se casti8a como delito de usura. El interAs le8al es i8ual a la tasa de interAs (ue las instituciones bancarias podr n cobrar en sus operaciones de prAstamo. El interAs lo fijaba el Banco Central. .or resolucin 0o. CD6#B* del 2& de :ar3o de 64*6 dispuso. F"asa de interAs le8al: se fija en doce por ciento anual> la tasa de interAs (ue se debe tomar como base de referencia para los efectos de intereses contractual 2 de intereses le8al a (ue se refieren los Artos. 6> 2 2 & de la 5e2 de <ntereses de 64%7G. El Arto. # literal c- de la 5e2 sobre :antenimiento del ,rden 2 $e8uridad .;blica> del 27 de ?ulio de 64*4 dictado por el !obierno anterior dice: FArto. # $er n penados con prisin de 6 a % a=os de prisin los (ue incurran en los si8uientes delitos: a- las personas (ue con fines de lucro dieren en prAstamo dinero a cual(uier tipo de valores> al mar8en de las instituciones autori3adas para elloG.
"al disposicin se 9a interpretado como pro9ibitiva del mutuo con interAs entre particulares. .or otra parte> se sancion la nulidad los actos o contratos en (ue se 9a2an pactado intereses superiores a los permitidos por la le2. 5a citada le2 2a fue dero8ada 2 no e@iste obst culo le8al para la celebracin del mutuo con interAs entre particulares. Actualmente los bancos estatales Hlos ;nicos (ue e@isten- se=alan sus tasas de intereses.
5a 5e2 0o. 6*) del # de ?unio de 644% re8ula el prAstamo entre particulares. Dispone (ue los (ue se dedican a prestar dinero deben declararlo en escritura p;blica> inscribirse en el 'e8istro .;blico del Departamento 2 llevar libros de contabilidad.
El interAs m @imo (ue se puede pactar en los prAstamos entre particulares ser el m s alto (ue cobren los bancos comerciales autori3ados en el pas> en la fec9a de la contratacin del prAstamo> m s un porcentaje adicional no ma2or del &7W de dic9a tasa. El Banco Central deber publicar al menos mensualmente la tasa de interAs. $e casti8a con el delito de usura al (ue cobrare un interAs superior al anteriormente se=alado. .ara los efectos de la investi8acin del delito de usura tendr n plena vi8encia los arts. 6 2 2 de la 5e2 de <ntereses del % de 0oviembre de 64%7> la cual (ueda dero8ada con e@cepcin de los citados artculos. 5os intereses deber n ser cobrados sobre los saldos del monto prestado 2 los moratorios no podr n e@ceder del 2&W de los pactado ori8inalmente. 5os intereses no podr n ser capitali3ados. Cuando se 9a2an pactado intereses (ue e@cedan a lo establecido en la le2> los jueces declarar n la nulidad del contrato. Esta nulidad no le impide al acreedor e@i8ir de su deudor el capital 2 los intereses> de acuerdo con la tasa establecida por el Banco Central al momento de contraer la obli8acin.
<nterAs le8al es el (ue fija la le2. ,ri8inalmente el Arto. #%72 C. estableci el interAs le8al del nueve por ciento anual.
23. Anatocismo
$e pro9be el anatocismo> es decir> estipular intereses sobre intereses> se8;n lo dispone el art. % de la 5e2 'e8uladora de prestamos entre particulares> (ue dice as: F5os intereses deber n ser cobrados sobre los saldos del monto prestado> 2 los moratorios no podr n e@ceder del 2&W de lo pactado ori8inalmente. 5os intereses no podr n ser capitali3adosG
2. Definicin
Kabr contrato de comodato o prAstamo de uso cuando una de las partes Hllamada comodante- entre8a a la otra 8ratuitamente Hllamada comodatarioal8una cosa no fun8ible> mueble o ra3> con facultades e usarla 2 la obli8acin de devolverla a la conclusin del contrato.227
B. Es un contrato real.
El comodato es un contrato real por cuanto se perfecciona por la entre8a de la cosa222. 0o basta el consentimiento> es preciso (ue va2a acompa=ado de la entre8a.
5a entre8a no produce la traslacin del dominio> a diferencia de lo (ue sucede con el mutuo. El comodatario es un mero tenedor.22# Como consecuencia> no en8endra derec9os reales. Es productor de relaciones e@clusivamente personales. El comodante> dice el Arto. #%2) C.> conserva la propiedad 2 posesin civil de la cosa. El comodatario slo ad(uiere un derec9o personal de uso 2 no puede apropiarse los frutos ni aumentos sobrevenidos a la cosa prestada. Como consecuencia del car cter real> nuestro Cdi8o no admite la promesa de comodato. El Arto. #%6* inc. 2 C. dispone (ue la promesa de 9acer un emprAstito de uso no da accin al8una contra el promitente. Como 9emos visto> el car cter real se 9a perdido en al8unas le8islaciones> lo (ue 9a trado como consecuencia la admisin de la promesa de comodato. 0uestros anotadores critican la solucin del Cdi8o 2 opinan (ue el (ue promete prestar una cosa debera ser obli8ado a cumplir esa promesa o a pa8ar los da=os 2 perjuicios.22%
C. Es esencialmente 4ratuito.
El comodato es esencialmente 8ratuito> 2a (ue el comodante es el ;nico (ue sufre sacrificio en calidad de contraprestacin. $i se pacta remuneracin> el contrato se convierte en un arrendamiento: si ?osA presta su inmueble C a .edro 2 se estipula (ue pa8ar CE 6.777 mensuales> 9abr arrendamiento 2 no comodato. El car cter 8ratuito se 9a conservado en las le8islaciones modernas> en las cuales el comodato 9a dejado de ser un contrato real. $e admite por los autores la recompensa pactada con posterioridad al prAstamo> sin (ue tal cosa desnaturalice el contrato
D. Es unilateral.
El comodato es unilateral por(ue al tiempo de su perfeccionamiento slo se obli8a el comodatario a conservar 2 entre8ar en su tiempo la cosa recibida. Es posible (ue con posterioridad al perfeccionamiento resulte obli8ado el comodante> pero tal cosa no convierte el contrato en bilateral. En al8unas le8islaciones modernas 9a perdido el car cter de real 2 de unilateral> pasando a ser consensual 2 bilateral. 5a entre8a de la cosa 2a no es un elemento de su perfeccionamiento> sino una obli8acin derivada del contrato 2a formado antes de la entre8a. El comodante estar obli8ado a entre8arla. Ejemplo de este cambio es el Cdi8o Civil me@icano.
E. Es un contrato principal.
El comodato es un contrato principal por cuanto no re(uiere de la e@istencia de otro para subsistir.
223 224
(. Capaci"a"
0uestro Cdi8o Civil no se=ala (uiAnes tienen o no tienen capacidad> por lo (ue comodante 2 comodatario deben tener la capacidad 8eneral> pero sienta ciertas re8ias especiales en los artculos si8uientes: Arto. #%6+C. F$i el comodante es incapa3 para contratar> o est bajo una incapacidad accidente puede demandar al comodatario capa3> o incapa3 por la nulidad del contrato. 2 e@i8ir la restitucin de la Cosa antes del tiempo convenido/ m s el comodatario capa3 no puede oponerle la nulidad del contratoG. Arto. #%64. FEl comodante capa3> no puede demandar la nulidad del contrato al comodatario incapa3/ mas el comodatario incapa3 puede oponer la nulidad al comodante capa3 o incapa3G
Arto. #%2% C. 0ota al #%2& C. $. 66 a.m. del 4 de ?unio de 64.&)> B.?.> .. 6+674. $. 62 m. del & de :ar3o de 64&+> B.?.> p. 6+467.
Arto. #%27. F$i el comodatario no fuere menor imp;ber 2 9ubiere inducido con dolo a la otra parte a contratar> su incapacidad no lo autori3a para anular el contrato 2 debe devolver la cosa prestada como si fuere capa3G. Arto. #%2#. .ro9base a los 8uardadores prestar bienes de sus pupilos/ 2 en 8eneral> a todos los administradores de bienes ajenos> p;blicos o particulares> (ue estAn confiados a su administracin> a menos (ue fueren autori3ados a 9acerlo con poderes especialesG. 0o es preciso (ue el comodante sea propietario. Basta (ue ten8a un derec9o de uso cedible sobre la cosa> "al cosa es consecuencia de (ue el comodato no es un contrato traslaticio de dominio.
c- $i pudiendo 8aranti3ar la cosa prestada del da=o sufrido empleando su propia cosa no lo 9a 9ec9o as. 2## d- $i pudiendo conservar una de las dos Hla su2a o la prestada- 9a preferido conservar la propia.2#% "ambiAn el comodatario puede asumir por convenio el caso fortuito o la fuer3a ma2or. El comodatario no responde por los deterioros en la cosa prestada por efecto solo del uso de ella dando conforme el Arto. #%24 C.> o cuando la cosa se deteriora por su propia calidad> vicios o defectos.2#&
Arto. `dem. Arto. `dem. Arto. #%#6 C. Arto. 6++& C. Arto. #%%# C.
encuentre la cosa> sin perjuicio de la responsabilidad de los deterioros (ue sufre la cosa por culpa del comodatario.2#+ 5a le2 presume (ue el comodatario recibi la cosa en buen estado> 9asta (ue se prueba lo contrario. .ara probar lo contrario se admite toda clase de pruebas> pues son 9ec9os puros 2 simples. El Arto. #%#2 C. dice: FCesa el comodato por concluir el tiempo del contrato/ o por 9aberse terminado el servicio para el cual la cosa fue prestada> 2 debe ser restituida al comodante en el estado en (ue se 9alle> con todos sus frutos 2 accesiones aun(ue 9ubiere sido estimada en el contrato. $e presume (ue el comodatario la recibi en buen estado> 9asta (ue se pruebe lo contrarioG. 5a restitucin debe 9acerse al comodante o a su representante desi8nado al efecto.2#4 $i la cosa 9a sido prestada por un incapa3 de contratar> (ue usaba de ella con permiso de su representante le8al> ser v lida su restitucin al comodante incapa3.2%7 El comodatario no tendr derec9o para suspender la restitucin de la cosa> ale8ando (ue la cosa prestada no pertenece al comodante> salvo (ue 9a2a sido perdida o robada a su due=o.2%6 $i los 9erederos del comodatario de buena fe 9ubieren vendido la cosa dada en comodato> podr el comodante> no pudiendo o no (ueriendo 9acer uso de la accin reivindicatoria> o siendo Asta inefica3> e@i8ir de los 9erederos el precio recibido> o (ue le cedan las acciones (ue en virtud de las enajenaciones les competan.2%2 .or el contrario> si los 9erederos vendieron de mala fe> es decir> saban (ue la cosa era prestada> deber n pa8ar todo el valor de la cosa> 2 resarcir el perjuicio al comodante> sin perjuicio de la responsabilidad penal.2%# Cuando el comodatario no restitu2e la cosa por 9aberse perdido por su culpa o por la de sus a8entes o dependientes> pa8ar al comodante el valor de ella. $i no la restitu2e por 9aberla destruido o disipado> incurren en sancin penal.2%% $i despuAs de 9aber pa8ado el comodatario el valor de la cosa> la recupera Al o el comodante> no tendr derec9o para repetir el precio pa8ado 2 obli8ar al comodante recibirla. .ero el comodante tendr derec9o para e@i8ir la restitucin de la cosa 2 obli8ar al comodatario a recobrar el precio pa8ado.2%& Cuando se 9a prestado una cosa perdida o robada> el comodatario (ue lo sabe 2 no lo denuncia al due=o> d ndole un pla3o ra3onable para reclamarla> es responsable de los perjuicios (ue de la restitucin al comodante se si8a al due=o.
238 239 240 241 242 243 244 245
Arto. #%2* C. Arto. #%#2 C. Arto. #%#* C. Arto. #%#+ C. Arto. #%## C. Arto. #%#% C. Arto. #%#& C. Arto. #%#) C.
Este por su parte tampoco podr e@i8ir la restitucin sin el consentimiento del comodante> o sin decreto del jue3.2%) El comodatario est obli8ado a suspender la restitucin de toda especie de armas ofensivas 2 de toda otra cosa de (ue sepa (ue se trata de 9acer un uso criminal/ pero deber ponerla a disposicin del jue3.2%* Cuando dos o m s comodatarios reciben conjuntamente las mismas cosas responden solidariamente por la restitucin o da=os sufridos en ellas.2%+
cosa prestada por la (ue el comodante le deba> aun (ue sea por ra3n de e@pensas.
B. 6or 5a erse termina"o el servi"o para el cual la cosa fue presta"a GArto. '('2 C.F.
"erminado el servicio para (ue fue prestada se e@tin8ue el comodato> aun(ue 9a2a mediado un pla3o. Ejemplo: presto mi carro para un viaje a $an ?osA de Costa 'ica/ reali3ado el viaje se e@tin8ue el comodato>
250
Arto. #%%& C.
El Arto. #%%) C.. dispone (ue si el prAstamo fuere precario> es decir> si no se pacta la duracin del comodato ni el uso de la cosa> 2 Aste no resulta determinado por la costumbre del pueblo> puede el comodante pedir la restitucin de la cosa cuando (uisiere. En caso de duda> incumbe la prueba al comodatario. Constitu2e tambiAn precario la tenencia de una cosa ajena> sin previo contrato 2 por i8norancia o mera tolerancia del due=o. De conformidad con la disposicin citada 9a2 precario cuando no e@iste pla3o ni uso convenido> ni puede determinarse por la costumbre. "ambiAn e@iste precario por la i8norancia o mera tolerancia del due=o.
`dem.
Como consecuencia> el comodatario se obli8a a custodiar 2 a devolver la misma e idAntica cosa prestada/ por el contrario el mutuario no tiene el deber de la custodia 2 solo debe devolver i8ual cantidad de cosas de la misma especie 2 calidad. ,tra consecuencia es (ue el mutuante tiene (ue ser due=o de la cosa/ en cambio el comodante no. b- El comodato es esencialmente 8ratuito/ en cambio el mutuo puede ser oneroso o 8ratuito. c- El comodato debe tener por objeto cosas no fun8ibles/ en cambio el mutuo recae sobre cosas consumibles o fun8ibles. d- El comodato siempre tiene naturale3a civil/ en cambio el mutuo puede ser civil o mercantil.
1. Curispru"encias.
5a $uprema 9a dic9o (ue: -$i el comodato es precario> el due=o (ue pide la restitucin no necesita demostrar el contrato> por(ue Aste no e@iste> pero si el reo nie8a la tenencia de la propiedad> corresponde a a(uAl demostrarla.2&% -.uede se8uirse el procedimiento del desa9ucio de la Basa arrendada para pedir la restitucin de la cosa dada en comodato.2&& -$i el due=o ale8a la e@istencia del comodato precario por no 9aber contrato 2 ser i8norante de la ocupacin> solo necesita probar su calidad de due=o/ pero si ale8a (ue la ocupacin es por mera tolerancia> debe probar los 9ec9os (ue demuestren Asta..2&)
$. 67 a.m. del 24 de ,ctubre de 64&%> B.?.> p. 6*277. $. del 2% de Abril de 64&%> B.?.> p. 6*2%#. $. 4. a.m. del #7 de $eptiembre de 64&+> B.?.> p. 646*&.
Arto. 6+77 C.
causaG. Ejemplo: si ?uan es comodatario de un carro de ?osA> pueden convenir posteriormente (ue ?uan se (uede como depositario del carro. 0o es preciso (ue ?uan le entre8ue el carro a ?osA> en virtud del comodato 2 (ue posteriormente ?osA vuelva a su ve3 a entre8arlo a ?uan> en virtud del depsito. $e acepta> pues> la entre8a brevis manus.
C. Es unilateral.
El depsito est clasificado entre los contratos unilaterales> 2a (ue al perfeccionarse slo resulta obli8ado el depositario. 0o obstante> ser bilateral si los contratantes estipularon una 8ratificacin al depositario.
D. Es un contrato principal.
El depsito es un contrato principal> con e@istencia propia> es decir> no es preciso (ue e@ista otra para poder subsistir.
2 3 4
Arto. &4 2 si8ts del Cdi8o de Aranceles ?udiciales. Arto. 2264. Arto. 22%%.
5os objetos de los depsitos pueden ser muebles o inmuebles> pues la le2 no distin8ue. 0o obstante> se piensa (ue slo cabe sobre muebles> pues son los ;nicos (ue son susceptibles de ser 8uardados. 5a cosa debe ser corporal 2 consistir en un cuerpo cierto> pues de conformidad con el Art. #%%4 C. el depositario debe volver la misma especie. 0o obstante> puede ser objeto de depsito sumas de dinero> se8;n lo disponen los Arts. #%)+ 2 #%)4 C. 0o se trata en este caso de un depsito irre8ular> en virtud del cual se puede disponer de la cosa depositada. .or otra parte> la autori3acin (ue otor8a el depositante para depositario para disponer del dinero convierte al depsito en mutuo. & Creo (ue nuestro Cdi8o no admite el depsito irre8ular. A primera vista parece (ue est reconocido por los Arts. #%)# 2 #%)+ C.> 2a (ue el primero permite al depositario usar la cosa con permiso del due=o 2 el se8undo autori3a el depsito de dinero> el cual es por e@celencia fun8ible. 0o obstante> en el Art. #%)% C. e@presamente se dispone (ue si el due=o autori3a al depositario a usar la cosa el contrato muda de especie. E@isten diferencias entre el depsito re8ular 2 el irre8ular: a- En el depsito re8ular debe restituirse el cuerpo cierto recibido/ en cambio en el irre8ular es suficiente (ue se restitu2an otros bienes del mismo 8Anero. b- El depsito re8ular se constitu2e sobre cosas especficas no fun8ibles/ en cambio en el irre8ular sobre cosas fun8ibles. c- En el depsito re8ular el depositario no puede usar la cosa )/ por el contrario en el irre8ular s puede usarla e incluso consumirla tanto fsica como jurdicamente. d- En el depsito re8ular el depositario tiene la obli8acin de custodia/ en cambio en el irre8ular no la tiene> pero debe administrar su patrimonio con dili8encia para 8aranti3ar la restitucin. e- En el depsito re8ular el depositario es un mero tenedor* / en cambio en el irre8ular ad(uiere la propiedad> pues 9a2 traslacin de dominio. Al8unas le8islaciones aceptan el depsito irre8ular como la Ar8entina. + 5a le8islacin patria> dice la $uprema> no reconoce la e@istencia del depsito irre8ular> como sustituto del depsito ordinario> se8;n se desprende de lo prescrito en el Art. #%)% C. 2 del Art. %)) C.C. 0o ,bstante> el Art. %)* C.C.
5 6 7 8
Arto. #%)% C. Arto. #%)# C. Artos. 6+77 2 #%)7 C. Artos. 26+4 2 2227 del Cdi8o Civil.
prescribe (ue los depsitos verificados en Bancos> almacenes 8enerales> instituciones de crAdito o cual(uiera compa=a> se re8ir n en primer tArmino por sus estatutos.4 .ara celebrar el depsito se re(uiere la capacidad 8eneral para contratar. Con relacin al depositante el Art. #%&& C. dispone (ue pueden dar en depsito todos los (ue pueden contratar. 5a incapacidad de uno de los contratantes no e@ime al otro de las obli8aciones a (ue est n sujetos el (ue deposita 2 el depositario.67 El incapa3 (ue acepta el depsito> puede> si se le demanda por da=os 2 perjuicios> oponer como e@cepcin la nulidad del contrato/ mas no podr e@imirse de restituir la cosa depositada> si se conserva a;n en su poder> o el provec9o (ue 9ubiere recibido de su enajenacin.66 Cuando la incapacidad no fuere absoluta> podr el depositario ser condenado al pa8o de da=os 2 perjuicios> si 9ubiere procedido con dolo o mala fe.62
9 10 11 12 13 14 15
$ 66 a.m. del 6* de Abril de 64#)> B.?.> p. 42*&. Arto..#%&) C. Arto. #%&* C. Arto. #%&+ C. Artos. #%%4 2 #%)6 inc. 6 C. Arto. #%)6 inc. 6 C. Arto. #%)2 C.
El depositario podr servirse de la cosa con permiso e@preso del due=o. El permiso no se presumir . .ero cuando el depositario tiene permiso del due=o para usar o servirse de la cosa> el contrato muda de especie> se transforma en otro convirtiAndose en mutuo> comodato> uso o usufructo.6)
Arto. #%)% C. Arto. #%)6 inc. 2 C. Arto. #%+7 C. Arto. #%+6 C. Arto. #%+2 2 #%+& C. Arto. #%)& 2 #%)) C. Arto. #%4* C. Arto. #%4) C.
b- A (uiAn debe 9acerse la restitucin. 5a restitucin debe 9acerse al depositante o su representante destinado para recibirla.2% Cuando el depsito se 9i3o a nombre de al8;n incapa3 por se representante> ser restituido a Ase o al mismo incapa3 lue8o (ue cese su incapacidad> previa declaracin judicial.2& $i despuAs de constituido el depsito el depositante pierde su capacidad> la restitucin se 9ar a su representante le8al.2) Cuando el depsito fue 9ec9o por un 8uardador o administrador> con el car cter de tal> la restitucin debe 9acerse al representante ori8inal sino 9a terminado la representacin> o al representante sustituto.2* $i son dos o m s los depositantes no podr el depositador entre8ar sin previo consentimiento de todos> salvo (ue al constituirse el depsito se 9a2a convenido (ue la entre8a se pueda 9acer a cual(uiera de ellos.2+ .uede el depositario entre8ar a cada depositante una parte de la cosa> si al constituirse el depsito o despuAs se se=al lo (ue a cada uno corresponda.24 Con relacin a los Arts. 2&*#> 2&*% 2 2&*& del Cdi8o Civil me@icano de 6++%> modelo de nuestros Arts. #%*#> #%*& 2 #%*) C. :anuel :ateos Alarcn dice: F5as re8las contenidas en los tres artculos (ue preceden se pueden reducir a una sola> 2 (ue consiste en el deber del depositario de restituir a la persona (ue tiene aptitud le8al para recibir el depsito> 2 por consi8uiente> (ue no puede entre8arse a los incapaces o a a(uellas personas (ue cambian de estado o pierden la facultad de administrar sus bienes o los ajenos (ue se le 9aban confiado> como la mujer (ue contrae matrimonio> el tutor o administrador (ue cesan sus respectivos car8os> el ma2or de edad (ue es declarado en estado de interdiccinG.#7 e- Caso de robo. $i el depositario tiene conocimiento con posterioridad a la constitucin del depsito (ue la cosa depositada es robada 2 de (uiAn es el verdadero due=o> deber dar aviso a Aste o a la autoridad competente con la reserva debida. $i dentro de oc9o das no se le manda judicialmente retener o entre8ar la cosa>
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Arto. #%*7 C. Arto. #%*% C. Arto. #%*& C. Arto. #%*) C. Arto. #%*2 C. Arto. #%*# C. Cdi8o Civil del Distrito Federal. Concordando 2 Anotado. Contratos> $ucesiones 2 "estamento. :A@ico> 647). "omo <<<> p.&).
puede devolverla al (ue la deposit> sin (ue por ello (uede sujeto a responsabilidad al8una.#6 d- 5u8ar de la restitucin. 5a restitucin debe 9acerse en el lu8ar convenido. En defecto del convenio> la devolucin se 9ar en el lu8ar donde se 9alle la cosa depositada.#2 5os 8astos de entre8a son a car8o del depositante.## e- Consi8nacin. Cuando el depositante se nie8a a recibir la cosa depositada> el depositario puede 9acer consi8nacin de ella.#% f- 1enta 9ec9a por el 9eredero de buena fe. $i el 9eredero del depositario de buena fe 9a vendido la cosa (ue i8noraba ser depositada> slo est obli8ado a> restituir el precio (ue 9ubiere recibido o a ceder sus acciones contra el comprador en el caso de (ue el precio no se le 9a2a pa8ado.#& 8- Apremio. Como 9emos e@presado> es obli8acin principal del depositario restituir la cosa depositada. $i se le reconviniere por la autoridad competente por la devolucin del depsito 2 no lo verificara (uedar sujeto al apremio corporal.#) 9- 'endicin de cuentas. El Art. #%44 C. dispone (ue una ve3 terminado el depsito> cual(uiera (ue sea su naturale3a> el depositario rendir cuentas al depositante.
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Arto. #%*6 C. Artos. #%** 2 #%*+ C. Arto. #%*4 C. Artos. 27&* 2 #%+# C. Arto. #%4% C. Artos. 2&26 inc. % 2 #%4& C. Arto. #%&6 C.
b- E@i8ir al depositante la indemni3acin de los 8astos (ue 9a2an 9ec9o en la conservacin del depsito 2 los .erjuicios (ue por Al 9a2a sufrido.#+ c- 'etener la cosa depositada 9asta el entero pa8o de lo (ue se debe por ra3n del depsito> o por la remuneracin (ue se le 9a ofrecido> pero no por perjuicios (ue el depsito le 9ubiere causado> ni por nin8una otra causa e@tra=a al depsito. Este derec9o de retencin no podr ejercerse respecto de cosas depositadas (ue resulten pertenecer a terceros/ pero el depositario ejercitar sus derec9os contra el depositante.#4 El depositario no puede retener la cosa depositada en calidad de prenda (ue 8arantice otro crAdito (ue ten8a contra el depositante.%7 El depositario no puede oponer la compensacin> El Art. #%++ C. dice (ue el depositario no puede compensar la obli8acin de devolver el depsito con nin8;n crAdito> ni por otro depsito (ue Al 9ubiere 9ec9o al depositante aun(ue fuere de ma2or suma o de cosa de m s valor.
Arto. #%+) C. Arto. #%+* C. Arto. #4%6 C. Arto. #%&6 C. Arto. #%+) C. Artos. #%4+ C 2 6)%) .r. 2 si8ts.
"ambiAn termina por voluntad unilateral del depositante o depositario en los supuestos de los Arts. #%+7 2 #%+& C> 2a estudiados. 5a pArdida de las cosas depositadas tambiAn es un motivo de e@tincin> por cuanto el depsito se constitu2e sobre un cuerpo cierto. Asimismo termina cuando el depositario descubre 2 prueba (ue es de su propiedad la cosa depositada.%% El depsito voluntario no se e@tin8ue por el fallecimiento tanto del depositante como del depositario.%&
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Arto. #&7* C. Arto. #&7+ C. Arto. #&7# C. Arto. #&74 C. Arto. #&67 C. Arto. #&62 C. Arto. #&6# C.
2. Concepto.
El secuestro es el depsito de una cosa sobre la (ue se liti8a en poder de un tercero> la (ue ser entre8ada al liti8ante (ue obten8a sentencia a su favor.
2. Clasificacin.
El secuestro puede ser convencional o judicial. El secuestro convencional tiene lu8ar cuando los liti8antes depositan la cosa liti8ada en poder de un tercero> (ue se obli8a a entre8arla> cuando termine el pleito al (ue conforme la sentencia ten8a derec9o a ella.&% El secuestro es judicial cuando lo decreta el ?ue3. El primero puede recaer sobre bienes muebles o inmuebles 2 el se8undo slo sobre muebles> pues a pesar de permitirse su anotacin en el 'e8istro 2 de la mencin (ue del mismo 9ace el Art. # C.> se opone a su procedencia el Art. 6%)4 C. (ue dice: F$i se demanda el dominio u otro derec9o real> constituido sobre un inmueble> el poseedor se8uir 8o3ando de Al 9asta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa ju38ada. .ero el actor tendr derec9o de provocar las providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa> se8;n se 9a dic9o 2 el de los muebles 2 semovientes ane@os a ella 2 comprendidos en la reivindicacin> en ambos casos> si 9ubiere justo motivo de temerlo> o las posibilidades del demandado no ofrecieron suficiente 8aranta. A esto mismo tendr derec9o el demandante por rescisin o nulidad de un contrato sobre bienes inmueblesG. 5a Corte de Apelaciones de :asa2a 9a mantenido la tesis de (ue no cabe el secuestro judicial sobre bienes inmuebles: FCon relacin a la apelacin interpuesta por los demandados contra el decreto de secuestro sobre el inmueble objeto de la litis> cabe decir (ue 9a sido criterio constante 2 un nime de los e@positores de Derec9o Civil 2 doctrina de este "ribunal/ (ue no procede el secuestro de inmuebles> dado (ue no sera justo ni e(uitativo privar al poseedor del 8oce de ellos mientras dura el pleito: 2> adem s> por(ue la le2 establece otras medidas precautorias> como la intervencin. En consecuencia> no corresponde otra cosa (ue revocar 2 dejar sin efecto el decreto de secuestro apeladoG.&& El doctor Felipe 'odr8ue3 $errano participa de esta opinin/ no piensa lo mismo el doctor Kidelfonso .alma :artne3> para (uien el secuestro judicial puede recaer sobre bienes inmuebles dejando al demandado como depositario. Con base en el inc. 2 del artculo trascrito 2 para los supuestos (ue el mismo contempla> el demandante puede pedir la intervencin judicial> Con la
54 55
56 57
B. Apuesta.
De acuerdo con el Art. #)7+ C. la apuesta se dar cuando dos o m s personas (ue son de una opinin contraria sobre cual(uier materia> convinieron (ue a(uella cu2a opinin resultara fundada recibir de la otra una suma de dinero> o cual(uier otro objeto determinado. De esta definicin le8al se desprenden sus elementos especiales: (ue las partes ten8an una opinin contraria sobre 9ec9os 2 circunstancias e@tra=os a ellas Hapuesta sobre el resultado de un jue8o de bAisbol> sobre (uiAn 8anar las elecciones> etc.-/ 2 (ue el perdidoso entre8ue una suma de dinero o cual(uier otro objeto al (ue acertare.
2. Diferencias
$e 9an dado dos importantes opiniones/ a saber:
A. &a *ue sostiene *ue en el contrato "e #ue4o las partes participan personalmente en el #ue4o: en cam io la apuesta recae so re elementos e>tra8os a ellas.
5a doctrina moderna 9a desec9ado este criterio. As en la lotera 2 en los jue8os de bolsa> las partes no participan en la reali3acin de los 9ec9os> 2 sin embar8o> son jue8os. 5a carrera bajo apuesta (ue pactan dos personas> es apuesta> aun(ue el 9ec9o lo ejecuten personalmente las partes del contrato.&+
B. &a *ue sostiene *ue la "istincin "e e fun"arse en el motivo "e am os contratantes; en la apuesta se tien"e a ro ustecer una afirmacin= en cam io el #ue4o tiene por o #eto la "istraccin o una 4anancia o am as cosas.
Dentro de Aste criterio Enneccerus define el jue8o 2 la apuesta as: FContrato de apuesta es el (ue se efect;a cuando> para robustecer una afirmacin> las partes se prometen recprocamente una prestacin para el caso de ser verdadera o no a(uella afirmacin/ contrato de jue8o es el (ue se reali3a cuando> con fines de distraccin o de 8anancias> los ju8adores se prometen una prestacin bajo condiciones opuestasG.&4 .ero tal distincin carece de interAs pr ctico> por(ue> de una parte> la le2 a veces en la palabra jue8o tambiAn comprende a la apuesta/ por otra> est n sujetos al mismo rA8imen le8al. De a(u (ue Borda propon8a una definicin (ue abrace a ambos contratos: FKa2 apuesta o jue8o cuando cada una de las partes promete a la otra una prestacin si las circunstancias aleatorias (ue intervienen no le son favorablesG.)7
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Combate este criterio .ui8 .e=a. Hob. cit./ "omo <1> 1ol. <<> p. %*6-. Derec9o de ,bli8aciones. Bosc9> Casa Editorial. Barcelona> 64## "itulo <> 1ol. <<> p. %&6. :anual> p. *+7.
a- ?ue8os (ue dependen e@clusivamente de la destre3a o inteli8encia del ju8ador> como el ajedre3> el billar> etc./ b- ?ue8os en (ue el triunfo depende de la inteli8encia 2 el a3ar> como por ejemplo> los jue8os de naipes> etc. B. 5as deudas (ue no proven8an de ejercicios de fuer3a> destre3a de armas> corridas 2 de otros jue8os o apuestas semejantes. Entre los ejercicios de fuer3a podemos citar los si8uientes: la luc9a> el bo@eo> el levantamiento de pesas> etc. Entre la destre3a de armas: espada> tiro al blanco> etc. Entre las corridas: carreras de caballo> a pie> etc. En todos estos casos se permite la accin para reclamar lo debido. 5a parte final del citado artculo se=ala como condicin para (ue proceda la accin (ue no e@ista contravencin de al8una le2 o re8lamento de polica> por lo (ue si Astas pro9ben el jue8o no 9abr accin. Borda> despuAs de admitir (ue e@iste una cate8ora de jue8os pro9ibidos por la le2 penal> (ue se encuentran al mar8en del Cdi8o Civil/ sostiene (ue no es e@acta la afirmacin de (ue dic9o cuerpo de le2es distin8a entre jue8os o apuestas (ue otor8an accin civil 2 los (ue no la otor8an. Estos ;ltimos no est n pro9ibidos> pues lo (ue se pro9be es el ejercicio de la accin> pero si el deudor pa8a> es v lido el pa8o.
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repetir lo pa8ado> salvo (ue el pa8o no sea voluntario> o 9ubiere dolo o fraude de parte del (ue 8an.)2 Kabr dolo en el jue8o o apuesta> cuando el (ue 8an tena certe3a del resultado> o emple al8;n artificio para conse8uirlo.)# .ero cuando 9a e@istido dolo o fraude por parte del (ue perdi> carece de accin para repetir> se8;n lo dispone el Art. #)26 C. $i e@iste dolo o fraude por parte de ambos> tambiAn debe aplicarse el Art. #)26 C. 2> como consecuencia> el (ue perdi carece de accin para repetir lo pa8ado> 2a (ue el torpe no puede reclamar la proteccin de la justicia. .uede repetir el (ue pa8 bajo violencia> 2a (ue su pa8o no sera voluntario. "ambiAn es repetible el pa8o 9ec9o por un incapa3> no slo contra e 8anador> sino contra el due=o de la casa en (ue se reali3 el jue8o. El 8anador 2 el due=o son deudores solidarios.)% $e permite la repeticin cuando se pa8a por error cre2endo (ue s cancela una deuda civil 2 en realidad es una deuda (ue proviene d jue8o Hel 9eredero (ue pa8a una deuda de jue8o cre2endo (ue es civil-.
B. Compensacin 0 novacin.
5a deuda de jue8o no puede oponerse en compensacin> ni puede ser convertida en virtud de novacin en una obli8acin civil efica3> se8;n e@presa el Art. #)62 C. 0o obstante> se admite la compensacin convencional. De acuerdo con el Art. #)6# C. aun(ue en el documento se indi(ue una causa efica3 o real> el firmante puede oponerse al pa8o si prueba (ue la deuda tiene su causa en un jue8o o apuesta. .ara ello puede usar de todos los medios probatorios> inclu2endo las presunciones 2 la prueba testifical. Este artculo consa8ra una e@cepcin al principio de (ue la simulacin entre las partes solamente puede probarse con documento Hcontra documento-> 2a (ue es 9ec9a en fraude de la le2. 0o obstante> la $uprema 9a dic9o (ue el Art. #)6# C. no impide (ue la prueba deba sujetarse a las re8las establecidas por el Cdi8o Civil.)& $i el ttulo es a la orden 2 fuere endosado a un tercero de buena fe> el librador debe pa8arlo> pero conserva su derec9o de repetir lo pa8ado contra el 8anador endosante> se8;n se desprende del Art. #)6% C.
62 63 64 65
Artos. #)6+ 2 #)64 C. Arto. #)27 C. Arto. #)22 C. $. 62 m. del #7 de A8osto de 646#> B.?.> p. 227.
5a dacin en pa8o es una forma de pa8ar> por lo (ue no puede dar lu8ar a la repeticin. El c9e(ue es un instrumento de pa8o 2 si es librado por una deuda de jue8o 2 no tiene fondo> o e@iste orden para no ser pa8ado> puede ser demandado el librador. En cambio la promesa de pa8o no mejora la posicin del 8anador.
-. &a suerte como me"io para "ivi"ir las cosas comunes o para terminar cuestiones "u"osas o liti4iosas
El Art. #)2# C. permite el uso de la suerte para dividir las cosas comunes o para terminar con un liti8io. En el primer caso producir los efectos de la particin 2 en el se8undo los de la transaccin.
2. Concepto
En virtud del contrato de renta vitalicia onerosa una de las partes entre8a a otra una suma de dinero> mueble o inmueble> a cambio de la cual Asta se obli8a a pa8arle una renta de por vida. 0o obstante> la renta vitalicia tambiAn puede constituirse en forma 8ratuita> sea por donacin entre vivos o sea por testamento. En la constitucin de la renta se observar n las solemnidades de estos actos. $i en el testamento no se 9ubieren desi8nado bienes> el le8atario tendr derec9os a (ue el 9eredero se=ale bienes bastante sobre los (ue 9a2a de constituirse 9ipoteca.6
B. Es aleatorio.
Es aleatorio por(ue las ventajas o desventajas de los contratantes dependen de la vida del acreedor de la renta. Cuando es 8ratuito no es aleatorio.
'. Crticas
$e le 9a criticado a este contrato por(ue favorece el e8osmo 2 la ociosidad> olvid ndose el acreedor de la renta de sus 9erederos 2 familiares al entre8ar sus bienes 2 recibir a cambio una renta de por vida.
1
Arto. #)24 C.
0o obstante> debemos reconocer (ue puede 8aranti3ar una veje3 tran(uila 2 9ol8ada. .or otra parte> en materia laboral puede servir como una adecuada indemni3acin por accidentes de trabajo. "odo lo e@puesto es suficiente para justificar su re8ulacin 2 e@istencia. $u aplicacin es poco frecuente por las ra3ones si8uientes: la inflacin afecta a la renta/ el acreedor no cuenta con la accin resolutoria t cita para recuperar el capital entre8ado/ el deudor de la renta (ue no 9a otor8ado suficiente 8aranta puede caer en insolvencia 2 no pa8ar por eso dic9a renta.
Artos. #)%# 2 #)%% C. Artos. #)2&> #)2) 2 #)%2 C. Arto. #)%2 C. Arto. #)#* C.
5os contratantes deben tener capacidad para contratar. As lo dispone el Art. #)#6 C. .ero el constitu2ente tambiAn debe ser propietario del capital.
B. O #eto.
a. 5a renta. 5a renta debe consistir en dinero. $i se pa8a en frutos naturales o servicios> ser pa8ada por su e(uivalencia en dinero. As se dispone en el Art. #7## C. De acuerdo con el Art. #)#2 C.> el interAs de la renta vitalicia ser el establecido en el contrato. E@iste libertad para fijar el monto de la renta. !eneralmente es ma2or (ue la renta (ue puede producir el capital entre8ado> dado el car cter aleatorio del contrato. $i el contrato de renta esconde un prAstamo usurario> se puede pedir 2 declarar la simulacin entre los tribunales de justicia. b. "ransmisibilidad de la renta. 5a renta es un derec9o de car cter patrimonial (ue puede cederse a ttulo oneroso o 8ratuito. El Art. #)#% C. declara (ue es nula toda cl usula (ue pro9ba al acreedor enajenar su derec9o a la renta. .ero la renta (ue ten8a el car cter de una pensin alimenticia no podr ser empe=ada ni embar8ada de acuerdo con el Art. #)#& C. c. El capital. El capital entre8ado puede consistir en suma de dinero o en cosa mueble o inmuebles> se8;n se desprende de_ Art. #)2& C. El dominio de este capital pasa al patrimonio del deudor de la renta.
C. !orma.
De acuerdo con el Art. #)2* C.> el contrato de renta vitalicia debe constituirse por escritura p;blica 2 cuando 9a8a relacin a bienes inmuebles debe inscribirse. 5a escritura p;blica no est e@i8ida como un re(uisito esencial para su valide3 o perfeccionamiento. $i falta> las partes pueden compelerse a otor8ar la escritura p;blica de acuerdo con el Art. 2%+6 C. .or otra parte> la inscripcin del contrato de renta vitalicia en el 'e8istro no es constitutiva> pues se 9ace con la sola finalidad de oponerla a terceros. 5a formalidad de la escritura p;blica es ad probationem 2 no ad solemnitatem.
). Efectos
E. %arantas prometi"as.
El deudor de la renta puede dar 8arantas para ase8urar el cumplimiento del contrato. Estas pueden ser reales o personales. "ambiAn las puede prometer. $i el deudor no diere las se8uridades (ue 9ubiere prometido> o se 9ubieren disminuidos por 9ec9os su2os las (ue 9ubiere dado> el acreedor puede demandar la resolucin del contrato 2 la restitucin del precio de la renta. As lo dispone el Art. #)%& C.
vitalicia puede celebrarse a favor del constitu2ente o de un tercero beneficiario/ el se8uro de vida es siempre oneroso 2 aleatorio> en cambio la renta vitalicia puede ser 8ratuita 2 no aleatoria.
CA6I9U&O <III &A !IABMA SUMARIO. 6. 5as cauciones.- 2 Concepto.- #. 5a fian3a es un contrato.%. Caracteres de la fian3a: A. Es un contrato consensual. B. Es un contrato accesorio. C. Es un contrato unilateral. D. Es un contrato 8eneralmente 8ratuito. E. Es un contrato patrimonial. F. ,ri8ina una obli8acin subsidiaria.- &. 'e(uisitos: A. Consentimiento 2 capacidad. B. ,bjeto. C. Causa. D. 5a e@tincin de una obli8acin v lida.- ). Clases de fian3as: A. Fian3a convencional> le8al 2 judicial. B. Fian3a personal 2 fian3a real. C. Fian3a simple o subsidiaria 2 fian3a solidaria. D. Fian3a limitada> determinada 2 fian3a indeterminada o indefinida. E. fian3a simple 2 subfian3a.- *. Efectos de la fian3a: A. 'elaciones entre el fiador 2 el acreedor: a- <deas 8enerales/ b- Derec9o del fiador/ c- Beneficio de e@cusin/ d- Beneficio de divisin/ e- E@cepciones (ue puede oponer el fiador. B. 'elaciones entre el fiador 2 el deudor: a- Antes de (ue el fiador 9a8a el pa8o/ b- DespuAs (ue el fiador 9a8a el pa8o/ c- Accin de reembolso/ d- Accin subro8atoria/ e- Diferencias entre la accin de reembolso 2 la subro8atoria/ f- Aplicacin de los artculos #*7*> #*7+ 2 #*74 C.- C. 'elaciones entre los cofiadores.- +. E@tincin de la fian3a: A. El pa8o. B. 5a dacin en pa8o. C. 5a novacin. D. 5a compensacin. E. 5a prescripcin. F. 5a transaccin. !. El mutuo consentimiento. K. 5a nulidad. <. Cumplimiento de la condicin resolutoria. ?. El pla3o e@tintivo. T. 5a remisin. 5. <mposibilidad del pa8o. :. Confusin de derec9os. 0. <mposibilidad de subro8arse en los derec9os del acreedor.- 4. Diferencias de la fian3a con otras fi8uras. 67. ?urisprudencias.
2. &as cauciones
El patrimonio del deudor sirve de 8aranta 8eneral a sus acreedores. 5os crAditos de Astos> sin embar8o> pueden (uedar al descubierto por insolvencia del deudor> ra3n por la cual se 9a recurrido a las cauciones como instrumentos para remediar esa situacin. Bnas afectan el patrimonio de terceras personas Hfian3a- 2 otras afectan un bien determinado del deudor o terceros sujet ndolo al pa8o preferente del crAdito Hcauciones reales-. Entre las reales tenemos a la prenda> la 9ipoteca> la anticresis 2 la venta con reserva de dominio o con cl usula resolutoria. $on personales la fian3a> la solidaridad pasiva 2 la cl usula penal.
2. Concepto
5a fian3a> dice el art. #)&# C.> es una obli8acin accesoria en virtud de la cual una o m s personas responden de una obli8acin ajena> comprometiAndose para con el acreedor a cumplirla en todo o en parte> si el deudor principal no la cumple.
5a fian3a es una 8aranta personal> a diferencias de la prenda e 9ipoteca (ue son reales. En la fian3a no e@isten bienes determinados afectos al cumplimiento de la obli8acin/ en cambio en la prenda e 9ipoteca s e@isten. El acreedor tiene dos derec9os de prenda 8eneral sobre los cuales puede satisfacer su crAdito: el del deudor 2 el del fiador.
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Art. #)*) C. 'afael 'ojina 1ille8as> Compendio de Derec9o Civil. Contratos. Editorial 'oma> $.A. :Ajico 64*) "itulo <1> p. ##6. Art. 64+*. Art. 2%42. Arts. #7 .r 2 #)&& C. Arts. %6) 2 %2# C.
5a fian3a para 8aranti3ar las obli8aciones de los padres respecto de los 9ijos en caso de divorcio se otor8aba por escritura p;blica.62 En la actualidad e@iste una tendencia (ue le da a la fian3a el car cter de contrato solemne. El art. *)) del Cdi8o Civil alem n dice: N.ara la valide3 del contrato de fian3a es necesario otor8amiento escrito de la declaracin de fian3a. $iempre (ue el fiador cumpla la obli8acin principal (ueda subsanado el vicio de formaN.
B. Es un contrato accesorio.
5a fian3a es un contrato accesorio por cuanto supone la e@istencia de una obli8acin principal. El car cter accesorio lo reconoce el art. #)&# C. Del car cter accesorio se derivan las consecuencias si8uientes: a- E@tin8uida la obli8acin principal> se e@tin8ue la fian3a.6# b- 5a fiara no puede e@istir sin una obli8acin v lida. $i la obli8acin nunca e@isti> o est e@tin8uida> o es de un acto o contrato nulo o anulado> ser nula la fian3a. $i la obli8acin principal se deriva de un acto o contrato anulable> la fian3a ser tambiAn anulable. .ero si la causa de la nulidad fuere de al8una capacidad relativa al deudor> el fiador> aun(ue i8nore la incapacidad> ser responsable como ;nico deudor.6% c- El fiador tiene derec9o a oponer todas las e@cepciones (ue sean in9erentes a la obli8acin principal.6& d- 5a fian3a puede comprender menos> pero no puede e@tenderse a m s (ue la obli8acin principal> 2a en cuanto a la sustancia de la prestacin> 2a en cuanto a las condiciones onerosas (ue conten8an.6) Ejemplos: si la obli8acin principal es desde CE 677.777> la del fiador no podr e@cederse a esa cantidad/ si la obli8acin principal no tiene interAs> no pueden correr contra el fiador/ si la obli8acin principal tiene un interAs del +W> los intereses del fiador no pueden ser ma2ores. 5a ma2or onerosidad puede provenir del pla3o> condiciones 2 lu8ar del pa8o. 5a fian3a se8;n la doctrina tradicional> no se e@tiende de re ad rem> o sea> a otra obli8acin>6* como cuando el fiador 8aranti3a el pa8o del canon de un arriendo> su obli8acin de 8aranta no se e@tiende a otras (ue se deriven del contrato/ de personas ad personam> o sea> de un deudor a otro deudor> por lo
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Arts. 6*+ C 2 6&27 .r. Arts. 6+** 2 #*22 C. Art. #)*# C. Art. #)4& C. Art. #))& C. Art. #))4 C.
(ue la novacin por cambio de deudor e@tin8ue la fian3a/6+ de tempore ad tempus> o sea> en el tiempo> lo cual si8nifica (ue no puede subsistir por ma2or tiempo el convenido> de a(u (ue si el acreedor ampla el pla3o concedido al deudor> se e@tin8ue la fian3a.64 5a sancin a la violacin del art. #))& C.> (ue consa8ra esta consecuencia> la establece el art. #))) C. (ue dice: N$i la fian3a se e@tiende a m s> la obli8acin del fiador (uedar de pleno derec9o reducida a los mismos tArminos (ue la del deudorN. En el Derec9o romano la sancin era la nulidad de la fian3a. El art. #))) C. contiene una e@cepcin al art. C del "tulo .reliminar (ue sanciona nulidad los actos (ue la le2 pro9be> por cuanto se=ala como sancin diferente a ella la reduccin de la obli8acin del fiador a los tArminos de la del deudor principal. 0o obstante> el fiador puede otor8ar 9ipoteca o prenda para 8aranti3ar la obli8acin (ue no tiene esas 8arantas. El art. #))* C. dispone: M$e e@cept;a de lo dispuesto en los artculos anteriores> el caso en (ue el fiador constitu2e 9ipoteca o dA prenda para (ue (uede ase8urada la obli8acin (ue no lo estaba con esas 8arantasN. Aplicacin del principio de (ue puede obli8arse a menos es el art. #)*% C. (ue dice: N$i la deuda afian3ada era il(uida 2 el fiador se obli8 por cantidad l(uida> su obli8acin se limitar al valor de la deuda afian3ada> si por la li(uidacin resultara (ue a ella e@ceda el valor de lo prometido por el fiadorN.
C. Es un contrato unilateral.
5a fian3a es un contrato unilateral por cuanto el ;nico obli8ado es el fiador para con el acreedor. El car cter unilateral es de la naturale3a 2 no de la esencia de la fian3a> por lo (ue si el acreedor remunera al fiador o se obli8a en virtud de la fian3a a rebajarle interAs u otor8arle ma2or pla3o al deudor> la fian3a se torna bilateral> 2a (ue resultara obli8ado el acreedor 2 el fiador. Es conveniente advertir (ue en la doctrina se discute si la fian3a se desnaturali3a o no al 9aberse obli8ado el acreedor a remunerar al fiador por el otor8amiento de la fian3a. Bn sector doctrinal opina (ue se transforma en un contrato de se8uro.,tro distin8ue si la remuneracin proviene del deudor o del acreedor. Cuando proviene del primero la fian3a conserva su estructura. Cuando proviene del acreedor se transforma en se8uro. .or ;ltimo 9a2 (uien piense (ue es preciso tomar en cuenta el monto de la remuneracin. $i la remuneracin es reducida 2 fuera de proporcin con el ries8o> la fian3a conserva su estructura/ por el contrario> si el monto es e(uivalente al ries8o (ue asume el deudor> se transforma en se8uro. En Espa=a no se presenta tal discusin por cuanto el art. 6+2# del Cdi8o Civil dispone (ue la fian3a puede ser 8ratuita u onerosa.
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E. Es un contrato patrimonial.
5a fian3a es un contrato patrimonial 2> como consecuencia> las obli8aciones del fiador pasan a sus 9erederos. El art. #)*2 C. dispone (ue todas las obli8aciones 2 derec9os del fiador pasen a sus 9erederos. $e considera (ue la disposicin transcrita es innecesaria 2 (ue se justifica por ra3ones 9istricas. 5as primeras formas de la fian3a en el Derec9o romano fueron: la sponsib 2 la fidejussio. En estas formas las obli8aciones del fiador no se transmitan a los 9erederos. .or otra parte> en el Derec9o francAs anti8uo se consa8r la intrasmisibilidad. Como consecuencia> el Cdi8o de 0apolen al aceptar la trasmisibilidad se vio precisado a consa8rarla e@presamente.M
). Re*uisitos
5a fian3a es un contrato 2 como tal debe reunir para su valide3 los re(uisitos si8uientes: consentimiento> capacidad> objeto 2 causa. A estos debe a8re8arse la e@istencia de una obli8acin principal> 2a (ue la fian3a es un contrato accesorio.
A. Consentimiento 0 capaci"a".
De conformidad con el art. #)&# inc. # C. .ueden ser fiador toda persona capa3 de obli8arse> salvo las e@cepciones determinadas por la le2. Kemos dic9o (ue la fian3a es un contrato consensual (ue se forma por la voluntad del fiador 2 del acreedor. 0o es necesario el consentimiento del deudor. .uede otor8arse sin su consentimiento Hi8norancia del otor8amiento- o contra su
consentimiento> pero en este ;ltimo caso el fiador no 8o3a del derec9o establecido en el art. #*67 C. .ero el consentimiento del fiador debe ser e@preso> no as el del acreedor (ue puede ser e@preso o t cito. $e justifica tal medida dadas las 8raves 2 peli8rosas obli8aciones (ue se imponen al fiador en virtud de la fian3a. El art. #))4 C. dice: N5a fian3a no se presume/ debe constar e@presamente 2 limitarse a los tArminos precisos en (ue estA constituida/ sin (ue en caso al8uno pueda e@tenderse a otras obli8aciones del deudor> aun(ue 9a2an sido o fueren contradas con el mismo acreedorN. 0o e@iste pues consentimiento t cito del fiador. 5a Corte $uprema 9a sostenido (ue la oferta del mandatario de 9acerse personalmente responsable para con su mandante por los crAditos (ue otor8 en nombre de Aste> no necesitan de su aceptacin e@presa la (ue puede ser t cita como cuando demanda al referido mandatario.27 $in embar8o> no e@isten frases sacramentales para constituir la fian3a 2> como consecuencia> no es preciso e@presar (ue se afian3a una obli8acin> basta (ue se empleen e@presiones (ue no dejen lu8ar a dudas (ue lo (ue se constitu2e es una fian3a> como> por ejemplo> cuando se e@presa (ue se 8aranti3a tal obli8acin. 5a jurisprudencia francesa 9a decidido (ue e@iste fian3a cuando el 9ijo le escribe al acreedor de su padre manifest ndole (ue los compromisos de Aste son sa8rados para Al. De conformidad con el art. 2676 C. no e@iste novacin si el acreedor no libera al primitivo deudor> entendiAndose (ue el nuevo deudor es diputado para 9acer pa8o> o (ue se obli8a con Al solidario o subsidiariamente> se8;n pare3ca deducirse del tenor o espritu del acto. "al decisin no viola el principio de (ue la fian3a no se presume> 2a (ue debe constar de manera cierta (ue la intencin del tercero es constituirse en fiador. 5as cartas de crAdito no se reputan fian3as> sino cuando el (ue las 9ubiere dado declarare e@presamente (ue se 9aca responsable por el crAdito.26 5a declaracin del (ue la suscribe debe ser e@presa pues de lo contrario 9abr un mandato o simple recomendacin. "ampoco constitu2e fian3as las cartas de recomendacin. $on cartas de recomendacin a(uellas en (ue se ase8ura la probidad 2 solvencia de al8uien (ue procura crAditos.22 En principio> el (ue e@pide una carta de recomendacin no contrae obli8acin o responsabilidad de nin8una especie. 0o obstante> si la carta de recomendacin fuere dada de mala fe> es decir> con conocimiento> afirmando falsamente la solvencia del recomendado> el (ue la suscribe ser responsable de
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$. 66 a.m. del 24 de Febrero de 64#)> B.?.> p. *22). Art. #)+% C. Art. #)+& C.
los da=os 2 perjuicios (ue sobreviene a la persona a (uien se diri8e> por la insolvencia del recomendado.2# El (ue suscribe la carta solamente responde frente al (ue la diri8e 2 no frente a terceros con los (ue contrat el recomendado utili3ando la carta. Ejemplo: ?uan diri8e una carta a Die8o recomendando a .edro/ pero Aste la utili3a para contratar con ?osA. De conformidad con el art. #)++ C. el (ue suscribe la carta tambiAn responde de los da=os 2 perjuicios cuando ase8ura (ue su recomendado 8o3a de crAdito 2 esto no es cierto. Creo (ue tambiAn en este caso debe e@istir mala fe para (ue le sea imputable la responsabilidad. 5a contemplada en el art. #)++ C. tambiAn es una carta de recomendacin 2 no constitu2e fian3a. De conformidad con el art. #)+* C. no tendr lu8ar la responsabilidad contemplada en el art. #)+) C. cuando el (ue la suscribi probare: a- Rue no fue su recomendacin la (ue condujo a tratar con su recomendado/ por cuanto no fue la mala fe el motivo (ue indujo a contratar 2 la causa de los perjuicios. b- Rue despuAs de su recomendacin le sobrevino la insolvencia al recomendado/ por cuanto no e@iste mala fe. 5os 9ec9os constitutivos de los supuestos contemplados son puros 2 simples 2> como tales> pueden ser acreditados por todos los medios de prueba. Conforme el art. #)++ inc. # C. las e@enciones de responsabilidad contempladas en el art. #)+* C. tambiAn son aplicables al (ue ase8ura el buen crAdito de su recomendado.
B. O #eto.
El objeto de la fian3a debe ser el mismo de la obli8acin principal> dado su car cter. Este criterio fue se8uido por .ot9ier. El art. #))6 C. e@presa (ue la f no puede tener por objeto una prestacin diferente de la (ue forma la materia de la obli8acin principal. .or ejemplo: el fiador no puede prometer la entre8a del automvil C si el deudor principal no pa8arA> la suma de dinero objeto de la obli8acin principal. 0o 9abr fian3a en tal supuesto> sino un contrato innominado. Bello en el Cdi8o Civil C9ileno estableci en el art. 2#&# (ue la obli8acin del fiador consiste en pa8ar una suma de dinero> al e@presar (ue la obli8acin de pa8ar una cosa (ue no sea dinero en lu8ar de otra cosa o de una suma de dinero no constitu2e fian3a.
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Art. #)+) C.
$e puede afian3ar las obli8aciones de dar> 9acer o no 9acer. Cuando la obli8acin principal consiste en dar una suma de dinero> 9a2 identidad entre la del deudor principal 2 del fiador. Cuando la obli8acin principal no tuviere por objeto el pa8o de una suma de dinero> o de un valor apreciable en dinero> sino la entre8a de un cuerpo cierto> o de al8;n 9ec9o (ue el deudor deba ejecutar personalmente> el fiador de la obli8acin estar obli8ado a satisfacer los da=os e intereses (ue se deben al acreedor por la inejecucin de la obli8acin> salvo (ue el fiador se 9ubiere obli8ado a pa8ar una suma de dinero. As se desprende de los arts. #))2 2 #))+ C. .uede afirmarse (ue como re8ia 8eneral debe ser el mismo objeto el de la obli8acin principal 2 el de la fian3a. 0o obstante> el fiador puede 8aranti3ar con el pa8o de una suma de dinero el cumplimiento de una obli8acin de dar 2 9acer> pues el incumplimiento de esta se transforma en da=os 2 perjuicios> los (ue son pa8ados en dinero> por lo (ue no e@iste inconveniente de fijar una suma anticipadamente. $e sostiene (ue cuando la obli8acin consiste en la entre8a de cosas fun8ibles> la obli8acin debe ser cumplida por el fiador en natura. A la misma solucin debe lle8arse cuando se trata de ejecutar un 9ec9o no personal del deudor. "oda obli8acin puede ser afian3ada> sea civil o natural>2% cual(uiera (ue sea su ori8en Hcomercial> proveniente del cuasidelito> etc.-> cual(uiera (ue sea el acreedor o deudor> 2 aun(ue el acreedor sea persona inserta/ sea de valor determinado o indeterminado> l(uido o il(uido> 2 cual(uiera (ue sea la forma del acto principal.2& .uede afian3arse no slo una obli8acin pura 2 simple> sino condicional 2 a pla3o.2) .or otra parte> puede otor8arse la fian3a 9asta o desde da cierto> o bajo condicin suspensiva o resolutoria.2* .odr tambiAn afian3arse una obli8acin futura> en cu2o caso debe tener un objeto determinado> aun(ue el crAdito futuro sea incierto 2 su cifra indeterminada. El fiador de una obli8acin futura puede retractarse mientras la obli8acin principal no e@ista/ pero (ueda responsable para con el acreedor 2 terceros de buena fe (ue i8noraba la retractacin de la fian3a en los tArminos en (ue (ueda el mandante (ue 9a revocado el mandato.2+ $e puede 8aranti3ar> por ejemplo> una cuenta corriente o una apertura de crAdito.
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Arts. 6+%% 2 #))# C. Art. #))# C. Art. #)&* inc. 6 C. Art. #)&+ C. Arts. #)&* inc. 2 2 #))7 C.
Con relacin a la e@tensin del objeto de la fian3a nos remitimos a lo e@puesto con ocasin a la accesoriedad de la fian3a.
C. Causa.
De los temas m s debatidos es el relativo a la causa de la fian3a. $e considera por la doctrina (ue la fian3a puede clasificarse entre los actos abstractos. Es abstracta con relacin al acreedor. El ne8ocio causal celebrado entre el deudor 2 fiador es ajeno al contrato de fian3a. .ero la fian3a tiene causa en las relaciones del deudor 2 fiador. $i la fian3a es 8ratuita> la causa de ella ser la mera liberalidad del fiador de favorecer al deudor. $i es onerosa> la causa ser la obli8acin (ue tiene el deudor de pa8arle la remuneracin pactada. .or cuanto la fian3a es abstracta> si es 8ratuita el fiador no puede ale8ar la nulidad por incurrir en error en cuanto a la persona. $i es remunerada el fiador no puede librarse ale8ando (ue el deudor no le pa8 la prestacin pactada. Da 9emos visto (ue el acreedor es e@tra=o a las relaciones entre el deudor 2 el fiador. Cuando el acreedor le pa8a al fiador una remuneracin para obtener la fian3a estamos en presencia de un acto causal 2 no abstracto.
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Fian3a le8al es la (ue emana de la le2. Ejemplos: la fian3a (ue deben otor8ar los 9erederos del ausente para (ue se le entre8uen los bienes/#7 la fian3a (ue deben dar los 8uardadores para 8aranti3ar los intereses del pupilo/ #6 la fian3a (ue debe rendir el usufructuario antes de entrar en el 8oce de los bienes.#2 Es judicial lo (ue e@i8e el jue3. Ejemplos: la fian3a para decretar embar8o preventivo/## la fian3a de costas/#% la fian3a (ue se otor8a en el interdicto de obra nueva para decretar la suspensin#& o para ordenar la demolicin en la sentencia definitiva.#) 5as fian3as judiciales las puede e@i8ir el jue3 solo en base a la le2. $ no e@iste una le2 o artculo (ue lo autorice no puede obli8ar a las partes a (ue rindan fian3a. De a(u (ue un sector doctrinal sostiene (ue slo 9a2 dos clases de fian3as: la convencional 2 la le8al. 5a distincin tiene importancia: a- 5a fian3a convencional es consensual/ las le8ales 2 judiciales constan por escrito. b- 5a fian3a convencional no puede sustituirse por 9ipoteca o prenda> 2a (ue el contrato es le2 para las partes 2 el acreedor no est obli8ado a recibir en pa8o cosa distinta de la debida/ en cambio la le8al 2 judicial puede sustituirse por prenda o 9ipoteca suficiente.#* c- El fiador le8al o judicial es responsable solidariamente/ en cambio el convencional no lo es> salvo pacto en contrario. d- En la fian3a le8al 2 judicial se e@i8e (ue el fiador debe estar domiciliado en el lu8ar del cumplimiento de la obli8acin principal 2 tener bienes libres conocidos/#+ en la fian3a convencional estos re(uisitos los podr o no tomar en cuenta el acreedor para aceptar la fian3a. 5a inodeidad del fiador es una cuestin (ue (ueda a la libre apreciacin del acreedor. 5a fian3a judicial se ri8en por las mismas re8las de las convencionales> salvo en cuanto la le2 (ue la e@i8e o el Cdi8o de .rocedimiento Civil dispon8a otra cosa.
Art. )2 C. Arts. %6) 2 %2# C. Art. 6&4# C. Art. +++ .r. Art. 4#+ C. Art. 6))% .r. Art. 6))* .r. Art. #)&) C. Art. #)*& inc. 2 C.
5a fian3a es personal cuando el fiador compromete todo su patrimonio al cumplimiento de la obli8acin ajena> sin afectar un bien determinado. $e dice (ue es la fian3a propiamente dic9a. Es posible (ue el fiador otor8ue prenda o 9ipoteca para 8aranti3ar la obli8acin. En el art. #))* C. se contempla la posibilidad de (ue el fiador otor8ue prenda o 9ipoteca. Esta fian3a se denomina real. .or otra parte> los arts. #*#& 2 #+77 C. permiten (ue los terceros constitu2an prenda o 9ipoteca para 8aranti3ar la obli8acin ajena. Esta 8aranta es bastante completa para el acreedor.
,tra cosa sucede cuando el fiador se obli8a como principal pa8ador> en cu2o caso ser deudor solidario.#4 El art. #)+2 C. dice: NCuando un fiador se obli8are como principal pa8ador> cual(uiera (ue sean los tArminos en (ue lo 9a8a ser deudor solidario> 2 se le aplicar n las disposiciones del artculo #)+7N. Cuando dic9o artculo dispone (ue debe aplicarse el art. #)+7 C.> no le a8re8a nada a la estructura especial del principal pa8ador. 5a consecuencia de considerar al principal pa8ador como deudor solidario> es (ue se apli(uen las normas de la solidaridad consa8radas con el art. 642% C. 2 si8ts. 5a Corte $uprema 9a dic9o (ue la e@presin Nprincipal pa8adorN convierte al fiador solidario en deudor solidario> 2 el reconocimiento de su firma la obli8a a pa8ar aun cuando el deudor no 9a2a reconocido la su2a. %7
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Art. #)+2 C. $. 66 a.m. del 6) de :a2o de 64&+> B.?.> p. 6+444. Arts. #))& 2 #)*7 C.
.ara la constitucin de la subfian3a solamente es necesario el consentimiento del acreedor 2 del subfiador. 0o es preciso el del primer fiador.%2 Es preciso no confundir la obli8acin del subfiador con la del cofiador. El primero 8aranti3a la obli8acin de otro fiador/ en cambio el se8undo 8aranti3a junto con los otros coladores la misma obli8acin del deudor principal.%#
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El art. #)4+ C. se=ala los re(uisitos de su procedencia. Dice as. N.ara (ue el fiador pueda aprovec9arse del beneficio de la e@cusin> debe oponerlo al acreedor lue8o (ue Aste lo re(uiera para el pa8o> 2 se=al ndole bienes del deudor reali3ables dentro del territorio nicara8Uense> (ue sean suficientes para cubrir el importe de la deuda> 2 adelantar el dinero necesario para 9acer la e@cusin. 0o se entiende como bienes reali3ables los 8ravados para el pa8o de otra deuda> sino en cuanto su valor e@ceda de Asta> ni los bienes liti8iosos> salvo (ue fueren los especialmente afectados para 8aranti3ar la deudaN. 5a Corte $uprema 9a dic9o (ue a fin de conservar el beneficio de e@cusin al oponerse la e@cepcin deben se=alarse bienes reali3ables del deudor en 0icara8ua 2 adelantar el dinero necesario.%& Cumplidas por el fiador todas las condiciones del artculo anteriormente transcrito> el acreedor ne8li8ente en la e@cusin de los bienes se=alados es responsable> 9asta donde ellos alcancen> de la insolvencia del deudor (ue por a(uel descuido resulte.%) En los primeros tiempos del Derec9o romano no e@ista el beneficio de e@cusin. Fue ?ustiniano el (ue lo introdujo. En la actualidad es reconocido por todas las le8islaciones> pues ra3ones de e(uidad as lo aconsejan: el fiador pa8a una deuda ajena 2 en muc9as ocasiones presta la 8aranta en forma 8ratuita. Como norma 8eneral el fiador 8o3a del beneficio de e@cusin. 0o obstante> este beneficio no tiene lu8ar: 6- Cuando el fiador lo 9a renunciado e@presamente.%* El beneficio de e@cusin est establecido en interAs del fiador 2> como consecuencia> podr ser renunciado a tenor del art. C<< del "tulo .reliminar> aun(ue el Cdi8o no lo 9ubiera dic9o e@presamente en el art. #)4* inc. 6 C. 5a renuncia a (ue se refiere el art. #)4* inc. 6 C. es la e@presa/ pero es posible una renuncia t cita como cuando no se opone la e@cepcin oportunamente. 2- Cuando el fiador se 9a obli8ado solidariamente o como principal pa8ador.%+ El beneficio de e@cusin es incompatible con la solidaridad. El fiador es solidario cuando as se e@presa o cuando renuncia al beneficio de e@cusin. En
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$. 67 a.m. del 24 de ?unio de 64%&> B.?.> p. 62+&).6 Art. #)44 C. Art. #)4* inc. 6 C. Arts. #)4* inc. 2 2 #)+2 C.
la fian3a solidaria al acreedor puede diri8irse directamente contra el fiador por la totalidad de la deuda.%4 El principal pa8ador est e(uiparado a un codeudor solidario.&7 #- En caso de (uiebra o concurso del deudor.&6 Es este supuesto e@iste imposibilidad de se=alar bienes del deudor> uno de los re(uisitos para (ue opere el beneficio. %- Cuando el deudor no puede ser demandado en la 'ep;blica.&2 &- Cuando la obli8acin afian3ada fuere natural> por(ue en tal caso el acreedor se encuentra en la imposibilidad de diri8irse. contra el deudor. Da no puede e@istir el orden (ue impone el beneficio. )- $i el fiador fuere le8al o judicial> pues Astos responden solidariamente> lo mismo (ue el subfiador>&# 2 el fiador solidario no puede oponer el beneficio de e@cusin.&% *- En las fian3as comerciales> pues en estas los fiadores son solidarios && 2 los fiadores solidarios no pueden oponer el beneficio de e@cusin.&) El subfiador 8o3a tambiAn del beneficio de e@cusin tanto con relacin al deudor principal como con relacin al fiador: el acreedor debe perse8uir primero al deudor> despuAs al fiador 2 por ;ltimo al subfiador. Cuando e@isten varios deudores solidarios 2 slo uno de ellos 9a dado la fian3a> el fiador puede oponer el beneficio slo con relacin al deudor (ue afian3 2 no con relacin a los otros. En el art. 2#)2 del Cdi8o Civil de C9ile se si8ue una solucin diferente> pues el fiador puede oponer el beneficio de e@cusin con relacin a todos los codeudores solidarios> lo8rando de esa manera (ue se persi8an previamente los bienes de todos los codeudores. d- Beneficio de divisin. Fue en los primeros tiempos del Derec9o romano los fiadores respondan solidariamente. Fue el Emperador Adriano el (ue introdujo el beneficio de
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Art. #)+7 inc. 2 C. Art. #)+2 C. Art. #)4* inc. # C. Art. #)4* inc. % C. Art. #)&& inc. 2 C. Art. #)4* inc. 2 C. Art. 672 inc. 2 C.C. Art. #)4* inc. 2 C.C.
divisin (ue consiste en (ue la obli8acin se divide por partes i8uales entre los fiadores. En nuestro sistema opera de pleno derec9o> a diferencia del francAs. El beneficio de divisin est consa8rado en el art. #*7# C. El mencionado artculo dice: N$iendo varios los fiadores de un mismo deudor 2 por una misma deuda> la obli8acin a responder a ella se divide entre todos. El acreedor no puede reclamar a cada fiador si no la parte (ue le corresponde satisfacer> a menos (ue se 9a2a estipulado e@presamente la solidaridad. El beneficio de divisin contra los coladores cesa en los mismos casos 2 por las mismas causas (ue el de e@cusin contra el deudor principalN. .ara oponer el beneficio de divisin no es preciso se=alar bienes como sucede con el e@cusin. Basta oponerlo. $e sostiene (ue el beneficio de divisin constitu2e una e@cepcin perentoria/ en cambio el de e@cusin una e@cepcin dilatoria. Kemos visto (ue en virtud del mencionado beneficio la deuda se divide en partes i8uales entre los fiadores. $in embar8o> es posible (ue no se divida en partes i8uales cuando un fiador 9a limitado su responsabilidad por una suma determinada> en cu2o caso los otros fiadores responden por ma2or cantidad. e- E@cepciones (ue puede oponer el fiador. De conformidad con el art. #)4& C. el fiador tiene derec9o a oponer todas las e@cepciones (ue sean in9erentes a la obli8acin principal 2 no las personales del deudor. 5as e@cepciones in9erentes a la obli8acin son las reales: el pa8o> la prescripcin> la novacin> etc. $on personales: el beneficio de competencia> etc.
2- En caso de (uiebra>> concurso o insolvencia del deudor. $i el deudor (uebrase antes de pa8ar la deuda afian3ada> el fiador tiene derec9o vara ser admitido preventivamente en el pasivo de la masa concursada.&* $e 8aranti3a as al fiador la parte (ue le puede corresponder una ve3 (ue 9ace el pa8o. #- $i emprendiera ne8ocios peli8rosos o los diese en se8uridad de otras obli8aciones. %- Cuando el deudor se 9a obli8ado a relevarle de la fian3a en un pla3o determinado 2 este pla3o 9a vencido. El contrato es le2 para las partes 2 como tal debe cumplirse. &- Cuando la deuda 9a lle8ado a ser e@i8ible por 9aberse cumplido el pla3o en (ue debe satisfacerse. Desde ese momento la obli8acin es e@i8ible 2 el acreedor puede demandar al fiador. )- Al cabo de cinco a=os a no ser (ue la obli8acin principal sea de tal naturale3a (ue no est sujeta a e@i8irse en tiempo determinado Hcomo> por ejemplo> la (ue dan los 8uardadores para 8aranti3ar los intereses de sus pupilos o la (ue rinden los empleados (ue administran fondos> las (ue subsisten durante el car8o-> o (ue ella se 9ubiese contrado por un tiempo m s lar8o. *- $i el deudor (uisiere ausentarse fuera de la 'ep;blica no dejando bienes races suficientes 2. libres para el pa8o de la deuda. .ara (ue el fiador pueda obtener el revelo de la fian3a es necesario el consentimiento del acreedor con (uien el fiador celebr la fian3a. 5a obli8acin del deudor consistir acreedor. en obtener el consentimiento del
Cuando el fiador se obli8 contra la voluntad e@presa del deudor no 8o3ar del derec9o (ue concede el art. #*67 C. &+ En cambio 8o3a de este derec9o el fiador (ue se obli8a i8nor ndolo el deudor 2 con ma2or ra3n cuando la consinti el deudor. El art. #*66 C. es e@cepcional 2 no se puede aplicar e@tensivamente. 0uestro Cdi8o no contempla el supuesto de (ue la fian3a se 9a2a otor8ado con la oposicin del deudor> ra3n por la cual no cabe la accin del reembolso> pero si la subro8atoria de conformidad con el art. #*6# C. (ue en su parte pertinente dice: NEl fiador (ue pa8arA la deuda afian3ada> aun(ue se 9ubiere
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obli8ado contra la voluntad del deudor> (uedar derec9os...... b- DespuAs (ue el fiador 9a8a el pa8o.
El fiador 8aranti3a el cumplimiento de una obli8acin ajena> de la cual no recibe beneficio> por lo (ue una ve3 (ue 9a pa8ado la le2 le otor8a dos acciones: la accin de reembolso consa8rada en el art. #*7& C. 2 la accin subro8atoria consa8rada en los arts. 27%% inc. #> #*7) 2 #*6# C. c- Accin de reembolso. El ori8en de esta accin se encuentra en el Derec9o romano. 5a accin del reembolso es personal 2 directa. $e sostiene por un sector doctrinal (ue esta accin sur8e de las relaciones entre el fiador 2 el deudor principal> 2a sea de un mandato o de una a8encia oficiosa. !eneralmente la fian3a es el resultado de un mandato entre el fiador 2 deudor> deriv ndose de dic9o mandato la accin de reembolso Haction mandati contraria-. A falta de mandato> por desconocimiento del deudor> la accin de reembolso emanara del cuasicontrato de a8encia oficiosa. ,tro sector doctrinal consideran (ue la accin de reembolso tiene su ori8en 2 fundamento en la fian3a misma> en el art. #*7& C.> (ue la consa8ra> concediAndola con prescindencia del conocimiento o i8norancia de la constitucin de la fian3a.
En nue s t r o cdi8o se conc e d e sin distincin de si se constit u2 la fian3 a con o sin el cons e n ti mi e n t o del deu d or. El art. #*7 & part e final C. dice: N5a disposicin de Ast e artculo tien e lu8ar aun ( u e la fian3 a se 9a2a dad o i8nor n d ol o el deu d orN. El fiador> dispon e el art. #*7 & C.> (ue pa8 a por el deu d or deb e ser inde m ni3 a d o por Ast e. 5a indemni3acin comprende:
6- 5a cantidad total de la deuda. 2- 5os intereses le8ales de ella desde (ue 9a2a 9ec9o saber el pa8o al deudor> aun(ue no los produjese para el acreedor. #- 5os 8astos ocasionados al fiador despuAs de poner Aste en conocimiento del deudor (ue 9a sido re(uerido para el pa8o. %- 5os da=os 2 perjuicios cuando procedan. 5a accin de reembolso es amplia> 2a (ue responde al deseo del le8islador de dejar plenamente satisfec9o al fiador. $i el fiador pa8a antes de (ue la obli8acin fuere e@i8ible> solo puede entablar la accin de reembolso una ve3 (ue sea e@i8ible.&4
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Art. #*7+ C.
5a accin de reembolso se puede diri8ir: 6- Contra el deudor ;nico> si solamente e@iste un fiador 2 un deudor. 2- Contra todos o cada uno de los deudores por el total si e@isten varios codeudores solidarios 2 un fiador (ue los afian3a a todos. #- Contra el deudor afian3ado si e@isten varios deudores solidarios 2 el fiador slo afian3a a uno. Ejemplo: 'oberto> ?osA 2 Die8o son deudores solidarios 2 .edro otor8a f solamente con relacin a 'oberto. .edro slo puede diri8ir su accin en contra de 'oberto 2 no contra los codeudores ?osA 2 Die8o. 5os re(uisitos para el ejercicio de la accin del reembolso son los si8uientes: 6- Rue el fiador e@tin8a la obli8acin en virtud de pa8o. $e estima> inspir ndose en las ideas de .ot9ier> (ue tambiAn se otor8a esta accin al fiador cuando la obli8acin se e@tin8ue por un medio e(uivalente al pa8o> como la dacin en pa8o> novacin> compensacin> los cuales representan un sacrificio> En cambio no se otor8a cuando la e@tincin no produce tal sacrificio> como sucede con la prescripcin> remisin> imposibilidad del pa8o> etc.> 2a (ue en tales casos el fiador no tiene nada (ue reembolsarse. 2- Rue e@ista un pa8o v lido> es decir> (ue e@tin8a la obli8acin. #- Rue el fiador no se encuentre privado de la accin> como por ejemplo:en el supuesto del art. #*74 C.> o sea> cuando por 9aber pa8ado el fiador sin ponArselo en conocimiento del deudor> Aste pa8a al acreedor Hdoble pa8o del fiador 2 del deudor-/ cuando se afian3a una obli8acin natural> 2 no 9a sido ratificada o validada por el tiempo> 2a sea (ue si no se da accin al acreedor> es l8ico (ue tampoco se conceda al fiador la accin del reembolso por el pa8o> a pesar de (ue no e@iste disposicin le8al (ue as lo dispon8a> pero es la solucin (ue m s se ajusta a los principios (ue 8obiernan a este tipo de obli8aciones/ cuando el fiador se obli8 contra la voluntad del deudor. d- Accin subro8atoria. De conformidad con el art. 27%% C. N5a subro8acin tiene lu8ar por disposicin de la 5e2: #Z En provec9o del (ue> estando obli8ado con otros o por otros al pa8o de la deuda> tena interAs en pa8arlaN. 5a anterior disposicin 8eneral tiene su aplicacin especial en el art. #*6# C. (ue dice: NEl fiador (ue pa8arA la deuda afian3ada> aun(ue se 9ubiere obli8ado contra la voluntad del deudor> (ueda subro8ado en todos los derec9os> acciones> privile8ios 2 8arantas anteriores 2 posteriores a la fian3a del acreedor contra el deudor> sin necesidad de cesin al8una. Esta disposicin comprende los privile8ios de la Kacienda .;blicaN.
.ara (ue proceda la accin subro8atoria es preciso: 6. Rue el fiador 9a2a pa8ado al acreedor. Bn sector doctrinal acepta (ue no solo e@isten subro8acin en el supuesto del pa8o> sino cuando la obli8acin se e@tin8ue por otros medios (ue representen un sacrificio econmico al fiador> como> por ejemplo> la compensacin> novacin 2 dacin en pa8o. $in embar8o> al8unos autores piensan (ue la subro8acin slo procede e@cepcionalmente con ocasin del pa8o> 2 (ue si aceptan el anterior criterio es por ra3ones de e(uidad. 2. Rue el pa8o sea ;til. Es ;til cuando e@tin8ue la obli8acin> De no ser as el deudor se ver amena3ado por dos acciones: la del acreedor H2a (ue no se 9a e@tin8uido la obli8acin- 2 la del fiador. #. Rue la le2 no prive al fiador de la accin. $i el fiador pa8a una obli8acin natural/ no e@iste derec9o en (ue subro8ase> 2a (ue el acreedor no tiene accin contra el deudor. En virtud de la subro8acin pasan a manos del fiador todos los derec9os> acciones> privile8ios 2 8arantas Hprenda e 9ipotecas- del acreedor> anteriores 2 posteriores a la constitucin de la fian3a.)7 Con base en la accin subro8atoria el fiador no puede demandar los 8astos en (ue 9a2a incurrido> ni la indemni3acin de perjuicios> ni los intereses si el crAdito del acreedor no los deven8aba. En este sentido la accin de reembolso es m s amplia (ue la subro8atoria. Cuando el pa8o es parcial 9abr subro8acin parcial 2 el acreedor 8o3ar de preferencia sobre el fiador para pa8arse el saldo del adeudo.)6 5a accin subro8atoria se puede diri8ir contra el deudor principal contra los codeudores solidarios 2 contra los fiadores> se8;n se desprende del art. 27%& C. Contra el deudor principal puede reclamar el total. $i el fiador 9a afian3ado a varios deudores solidarios puede demandar a cual(uiera de ellos por la totalidad (ue 9ubiere pa8ado. $i slo afian3a a uno de los deudores solidarios> podr demandar por el total al deudor (ue afian3> pero slo puede pedir contra los otros la parte (ue el deudor afian3ado podra repetir en su caso contra ellos.)2 .or ejemplo: si la deuda es de CE 6&.777> se divide en partes i8uales 2 slo podr reclamar contra cada uno de los otros codeudores no 8aranti3ados con la fian3a la suma de CE &&.777. e- Diferencias entre la accin de reembolso 2 lo subro8atoria.
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Arts. 27%&> #*7) inc. 6 2 #*6# C. Art. 27%& inc. 2 C. Art. #*6% C.
6- 5a accin de reembolso comprende el total de lo pa8ado> los intereses> aun(ue no los deven8ue el crAdito del acreedor> los perjuicios 2 los 8astos/ en cambio la subro8atoria solo comprende el monto de lo pa8ado 2 los intereses si la obli8acin pa8ada los deven8aba. 2- 5a accin de reembolso carece de 8aranta 2 privile8ios/ en cambio la accin subro8atoria tendr las 8arantas 2 privile8ios (ue pudiere tener la obli8acin (ue pa8 el fiador. #- 5a accin de reembolso prescribe a partir del pa8o del fiador/ en cambio la subro8atoria desde (ue sea e@i8ible tanto en manos del acreedor o fiador (ue pa8a. $i 2a comen3 a prescribir en manos del acreedor> el pa8o (ue 9i3o el fiador no tiene nin8una influencia en la prescripcin> la (ue contin;a corriendo. Es posible (ue la accin subro8atoria estA prescrita 2 en cambio la de reembolso no 9a2a prescrito. 5as ventajas (ue ofrece ejercer una u otra accin depende de las circunstancias. Cada una tiene sus ventajas sobre la otra: la accin subro8atoria 8o3a de los privile8ios 2 8arantas (ue tuviere la obli8acin (ue pa8 el fiador> la de reembolso no 8o3a de esas 8arantas 2 privile8ios/ la accin de reembolso es m s comprensiva Hcapital intereses> 8astos 2 perjuicios-> mientras (ue la subro8atoria slo comprende lo pa8ado por el fiador/ en la accin de reembolso el fiador concurre en pie de i8ualdad con el acreedor> cuando el pa8o fuere parcial> por el saldo insoluto/ la accin de reembolso es de m s lar8a duracin (ue la subro8atoria> pues la prescripcin de la primera principia a partir del pa8o 9ec9o por el fiador 2 la se8unda desde (ue se 9i3o e@i8ible en manos del acreedor primitivo. f- Aplicacin de los artculos #*7*> #*7+ 2 #*74 C. El fiador con prontitud debe poner en conocimiento del deudor el pa8o de la obli8acin> 2a (ue si Aste vuelve a pa8ar por 9aber i8norado el pa8o del fiador> no tendr recurso contra el deudor> pero s contra el acreedor. As lo dispone el art. #*74 C. (ue dice: N$i el fiador 9a pa8ado sin ponerlo en noticia del deudor> 2 Aste i8norando el pa8o> lo repite por su parte no (ueda al primero recurso al8uno contra el se8undo> pero s contra el acreedorN. El deudor (ueda liberado 2 el fiador debe pedir la devolucin de lo (ue pa8 al acreedor. Este 9a recibido un pa8o doble 2 debe re8resar lo pa8ado por el fiador. ?osA .ui8 Brutau dice: NDos ra3ones justifican esta solucin. En primer lu8ar se prote8e la confian3a del deudor en la apariencia de crAdito subsistente a favor del acreedor> de manera (ue> en este sentido el art. 6+%2 responde al mismo fundamento de los arts. 66)% 2 6&2*. En se8undo lu8ar> la solucin e@puesta simplifica las relaciones obli8atorias> pues la devolucin del objeto de la prestacin indebidamente recibida por el acreedor al deudor (ue pa8 despuAs del fiador> no dejara e@tin8uida la pendencia de obli8aciones en esta relacin
trian8ular> al (uedar todava por restablecer el e(uilibrio roto en la relacin interna entre fiador 2 deudor por la prestacin del primero a favor del acreedor. 5a solucin del art. 6+%2 simplifica esta trama de relaciones al establecer (ue el deudor (ue 9a pa8ado de buena fe (uede definitivamente liberado 2 (ue el fiador colocado en todo caso ante la necesidad de 9acer efectivo el crAdito resultante de su pa8o> lo e@tin8a diri8iAndose contra el primitivo acreedor.)# 0uestro Cdi8o no contempla el supuesto de (ue el fiador> i8norando el pa8o deV deudor principal pa8a la deuda. En tal caso el deudor debe pa8arle al fiador> pero dic9o deudor tendr accin contra el acreedor por pa8o indebido. El Cdi8o Civil de Bru8ua2> en su art. 26#)> contempla el caso. Dice as: N...el deudor (ue pa8a sin avisar al fiador> ser responsable para con Aste de lo (ue> i8norando la e@tincin de la deuda> pa8arA de nuevo/ pero tendr accin contra el acreedor por el pa8o indebidoN. $i el fiador pa8a sin ponerlo en noticia del deudor> podr Aste 9acer valer contra Al todas las e@cepciones (ue 9ubiere podido poner al acreedor al tiempo de 9acerse el pa8o.)% $i la deuda era a pla3o 2 el fiador la pa8 antes de su vencimiento> no podr e@i8ir reembolso del deudor 9asta (ue se ven3a el pla3o.)& 5os artculos #*7* 2 #*7+ C. se aplican tanto a la accin de reembolso como a la accin subro8atoria.
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Contratos en .articular. Bosc9> Casa Editorial> Barcelona> Espa=a> 64&)> "omo <<> 1ol <<> p. &&%. Art. #*7* C. Art. #*7+ C. Art. #*6+ inc. 6 C. Art. #*6+ inc. 2 C.
.ara (ue pueda tener lu8ar lo dispuesto anteriormente es preciso (ue se 9a2a 9ec9o pa8o en virtud de demanda judicial. o 9all ndose el deudor principal en estado de concurso o (uiebra.)+ Kemos visto (ue el beneficio de divisin opera de pleno derec9o 2> en consecuencia> cada fiador solo est obli8ado a pa8ar la parte (ue le corresponde en la deuda. 0o obstante> el art. #*6+ C. parte de la idea de (ue el acreedor tiene derec9o de e@i8ir de cada fiador el total de lo adeudado. "al disposicin no concuerda con el art. #*7# C. (ue establece el sistema en virtud del cual el beneficio de divisin opera de pleno derec9o. El art. #*6+ C. responde al sistema francAs en el cual los fiadores en principio responden solidariamente> pero pueden invocar el beneficio de divisin. Esta incon8ruencia tiene su ori8en en la le8islacin espa=ola: !arca !o2ena en su .ro2ecto del Cdi8o Civil estableci el sistema francAs. El Cdi8o Civil espa=ol abandon el referido sistema> pero tom varias disposiciones del mencionado pro2ecto (ue pasaron a formar los arts. 6+%%> 6+%& 2 6+%)> modelos de nuestros arts. #*6+> #*64 2 #*26 C. .ara (ue surjan los efectos entre los copiadores es preciso (ue el fiador pa8ue el total adeudado> por(ue si solamente pa8a su parte> es8rimiendo el beneficio de divisin> no tendr accin contra los coladores. El art. #*6+ C.> pues> se refiere fundamentalmente a la fian3a simple 2 no a la solidaria> sur8iendo b sicamente la posibilidad de su aplicacin cuando el deudor pa8a el total de la deuda al no oponer el beneficio de divisin. 5o e@puesto no se opone a (ue el mencionado artculo se apli(ue cuando los fiadores fueren solidarios> pues no distin8ue entre fian3a simple 2 solidaria. .ara (ue Asta accin prospere es preciso: 6- Rue el cofiador simple pa8ue la obli8acin o m s de lo (ue le corresponde al no es8rimir el beneficio de divisin> o cuando el cofiador solidario pa8ue el total adeudado. 2- Rue el pa8o sea ;til. #- Rue el pa8o 9a2a sido en virtud de demanda judicial> o 9all ndose el deudor principal en estado de concurso o (uiebra. $i concurren estos re(uisitos el fiador tendr accin> a su arbitrio> para demandar al deudor principal por el total> o a los coladores por la parte (ue a cada uno le corresponda en la deuda> tal como lo e@presa el art. #*6+ C. .or ejemplo: si la deuda es de (uince mil crdobas el cofiador (ue pa8a> 9abiendo tres fiadores> slo puede demandar de los otros dos cinco mil crdobas a cada uno. $i la demanda es contra el deudor principal podr cobrarle los (uince mil crdobas. $i no concurren los anteriores re(uisitos el cofiador tiene a su favor contra el deudor principal las acciones subro8atorias 2 de reembolso con relacin al re(uisito de la demanda judicial o estado de concurso o (uiebra del deudor> no todas las le8islaciones lo e@i8en. El art. #*6+ C. (ue lo estableci fue tomado del
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art. 6+%% del Cdi8o civil espa=ol> pero otros cdi8os como el de C9ile> )4 Colombia>*7 Bru8ua2>*6 Ar8entino*2 no si8uen el criterio de nuestro cdi8o. En el art. #*6+ C. se dispone (ue si un fiador resultara insolvente> la parte de Aste ser asumida por los otros en forma proporcional. Esta disposicin no concuerda con el sistema (ue si8ue nuestro Cdi8o de (ue el beneficio de divisin opera de pleno derec9o. 5a solucin dada por nuestro Cdi8o se ajusta a sistemas como el francAs> en el (ue en principio los cofiadores est n obli8ados por toda la deuda> 2 no al nuestro en el (ue se divide de pleno derec9o entre los coladores. En resumen podemos decir (ue el cofiador (ue pa8a toda la deuda> tiene accin contra los otros copiadores con base en el art. #*6+ C. 2 tambiAn la accin subro8atoria contra los otros copiadores con base en el art. 27%% inc. # C. En otras le8islaciones como la c9ilena e@presamente se establece (ue el fiador (ue pa8a tiene a su favor la accin subro8atoria en contra de los otros cofiadores.*# El 9ec9o de (ue en nuestra le8islacin no se le 9a2a otor8ado e@presamente al fiador la accin subro8atoria> no si8nifica (ue no (uede subro8ado de acuerdo con el art. 27%% inc. # C. En virtud de la accin subro8atoria el cofiador (ue pa8a> sea simple o solidario> slo puede cobrar a los otros cofiadores las partes (ue les corresponde. 5os fiadores solidarios son deudores aun(ue con car cter subsidiario 2 por tanto le son aplicables los arts. 64#% 2 64%* C. 5a Corte $uprema reconoce (ue el fiador solidario (ue pa8a se subro8a en contra de los coladores NDesde lue8o (ue siendo el propio ?osA del Carmen $ nc9e3 la persona (ue 9aca el pa8o total en su calidad de cofiador solidario> (uedaba por ese mismo 9ec9o subro8ado por ministerio de le2 en los derec9os del acreedor contra la otra cofiadora se=orita 'ojas> 2 9abilitado por consi8uiente para repet contra ella en los tArminos de los arts. 64#%> 64%%> 64%*> 27%7 2 #*6+ C.*% 5os coladores pueden oponer al (ue pa8 las mismas e@cepciones (ue 9abran correspondido al deudor principal contra el acreedor 2 (ue no fuesen puramente del mismo deudor.*&
69 70 71 72 73 74 75
Art. 2#*+. Art. 2%7#. Art. 26#4. Arts. 27#* 2 27#+. Art. 2#*+. $. 67 a.m. del 2& de ?unio de 6*2+> B.?.> p. )#++. Art. #*64 C.
"ampoco podr n oponer al cofiador (ue 9a8a el pa8o> las e@cepciones puramente personales (ue correspondieren a Al contra el acreedor> de las cuales no (uiso valerse.*) El subfiador> en caso de insolvencia del fiador por (uien se obli8> (ueda responsable a los copiadores en los mismos tArminos (ue lo estaba el fiador.**
A. El pa4o.
Cuando se e@tin8ue la obli8acin principal por medio del pa8o> tambiAn se e@tin8ue la fian3a> siempre (ue el pa8o lo 9a8a el deudor> por cuanto si lo reali3a un tercero 2 se produce la subro8acin> la fian3a subsiste para 8aranti3ar al subro8ante. $i el pa8o lo 9ace el fiador tambiAn se e@tin8ue la fian3a> 2 nacen las acciones de reembolso 2 subro8atoria. El pa8o por consi8nacin (ue e@tin8ue la obli8acin tambiAn e@tin8ue la fian3a. Dicen los arts. 27)% 2 27)& C.: Art. 27)%. N$i 9a 9abido sentencia declarando v lida la consi8nacin> el deudor no puede retirarla> ni con consentimiento del acreedor> en perjuicio de sus codeudores 2 fiadoresN.
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Art. 27)&. N$i declarada v lida la consi8nacin> el acreedor consiente en (ue el deudor la retire> no puede> para el pa8o de su crAdito> aprovec9arse de las 8arantas o se8uridades (ue le competan 2 los codeudores 2 fiadores (uedar n libresN. Bien e@presan nuestros anotadores (ue el art. 27)& C. es una repeticin in;til del Arto.27)% C. :ientras el acreedor no 9a2a aceptado la consi8nacin o impu8nada no 9ubiere recado sentencia firme teniendo por v lida la consi8nacin> el deudor puede retirar la cantidad consi8nada 2 la obli8acin contin;a con sus accesorios. 0o e@iste sentencia firme si se 9a recurrido contra ella> por lo (ue el deudor podr retirar lo consi8nado mientras no ad(uiera firme3a. El Arto.27)## C. dice: N:ientras el acreedor no 9ubiere aceptado la consi8nacin> o no 9ubiere recado declaracin judicial teniAndola por v lida> podr el deudor retirar la cantidad consi8nada. 5a obli8acin> en tal caso> renacer con todos sus accesoriosN. El artculo transcrito 9abla impropiamente de (ue renacen los accesorios> dando como supuesto (ue la obli8acin se e@tin8ui 2 volvi a nacer> lo (ue no es cierto> pues nunca 9a muerto la obli8acin. $lo aceptada por el acreedor o declarada v lida por sentencia firme en caso (ue la impu8ne el acreedor> lo (ue e(uivale al pa8o> se e@tin8ue la obli8acin.
B. Dacin en pa4o.
5a dacin en pa8o se produce cuando el acreedor recibe en pa8o de su crAdito una cosa distinta de la debida. Cuando se e@tin8ue la obli8acin principal en virtud de la dacin en pa8o se e@tin8ue tambiAn la fian3a. Es posible (ue el acreedor sea evicto en la cosa (ue recibi en pa8o al ser privado del dominio por sentencia judicial. En este supuesto> a pesar de la eviccin> la fian3a se e@tin8ue. As lo establece el art. #*2% C. (ue dice: N$i el acreedor acepta voluntariamente un inmueble u otros cual(uiera efectos en pa8o de la deuda> aun(ue despuAs los pierda por eviccin> (ueda libre el fiadorN. 5a ma2or parte de los autores e@plican el mencionado artculo teniendo en cuenta (ue la dacin en pa8o es una novacin por cambio de objeto> en la cual la se8unda obli8acin> tiene una e@istencia efmera: una ve3 nacida se e@tin8ue inmediatamente. 0o obstante> .ot9ier funda la solucin de la mencionada deposicin en la e(uidad. Dice: NEl fiador no debe sufrir perjuicios del arre8lo por el cual el acreedor 9a tomado en pa8o dic9a 9eredad/ pues el acreedor por este arre8lo 9a (uitado el medio al fiador de poder> al pa8ar al acreedor mientras (ue el deudor era solvente> de repetir de ese deudor la suma de lo (ue se 9aba 9ec9o responsableN.
Dado el car cter e@cepcional del artculo anteriormente transcrito> la doctrina sostiene (ue no es aplicable si la dacin en pa8o no 9a sido voluntaria> como cuando el acreedor> por no 9aber postura> se adjudica en pa8o el inmueble/ si la dacin en pa8o se estipul en el contrato (ue dio ori8en a la obli8acin/ si el acreedor al aceptar la dacin en pa8o 9ace reserva de sus derec9os.
C. &a novacin.
5a novacin produce la e@tincin de la obli8acin principal 2 de sus accesorios 2 8arantas.+7 De a(u (ue si la obli8acin principal se e@tin8ue por novacin> como consecuencia se e@tin8ue la fian3a. El art. #*2) C. dice (ue toda prrro8a concedida por el acreedor o cual(uier novacin en el contrato principal> sin el e@preso consentimiento del fiador> e@tin8ue la obli8acin de Aste. 5a prrro8a o ampliacin del pla3o no constitu2e novacin> pero e@tin8ue la fian3a> las prendas e 9ipotecas constituidas sobre otros bienes (ue los del deudor> 2 produce la cesacin de la responsabilidad de los codeudores solidarios> salvo (ue los fiadores> codeudores solidarios o los due=os de las cosas prensadas e 9ipotecadas> accedan e@presamente a la prrro8a o ampliacin. Esta se desprende de los arts. 266# 2 #*2) del Cdi8o Civil. .or otra parte> en el art. #%6& C. se establece una prrro8a> (ue podramos calificar de t cita> cuando el acreedor contin;a recibiendo intereses despuAs de vencido el pla3o. $i se 9a producido la prrro8a> l8ico es (ue> de conformidad con los arts. 266# 2 #*2) C.> se e@tin8uen las fian3as> las prendas e 9ipotecas constituidas sobre otros bienes (ue los del deudor> 2 se produ3ca la cesacin de la responsabilidad de los codeudores solidarios> salvo aceptacin a la prrro8a. 5a aceptacin a la prrro8a> a fin de evitar la cesacin de la responsabilidad de los codeudores solidarios 2 la e@tincin de las dem s 8arantas> puede constar en el documento en (ue se pact la solidaridad o se constitu2eron las otras 8arantas> o bien en el convenio de prrro8a. 0o e@iste impedimento le8al para (ue se acepte la prrro8a antes (ue se produ3ca. 5a Corte $uprema 9a dic9o (ue: - Es permitido el pacto en virtud del cual no se e@tin8ue la fian3a por la ampliacin del pla3o (ue se 9a8a con conocimiento del fiador.+6 - 0o es suficiente el vencimiento del pla3o para (ue e@ista ampliacin de Aste 2> como consecuencia> se e@tin8a la fian3a. 5a prrro8a> ampliacin del pla3o o novacin entre el acreedor 2 el deudor directo o principal deben ser e@presados o fundarse en un 9ec9o inne8able (ue los 9a8a suponer> como el recibo de interAs por un tiempo posterior al del vencimiento de la obli8acin.+2
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Arts. 6+**> 274& 2 267) C. $. 62 m. del 2+ de ,ctubre de 6426> B.?.> p. #%*7. $. 67 a.m. del 67 de Diciembre de 6426> B.?.> p. #&#).
- El 9ec9o de recibir intereses despuAs del pla3o .roduce la ampliacin de Aste 2> como consecuencia> se libera al fiado.+# - 5a e@tensin del pla3o de una obli8acin e@tin8ue la fian3a.+% 0o obstante lo e@puesto> e@isten ciertos privile8ios (ue modifican las anteriores normas. Estos privile8ios est n establecidos en la 5e2 !eneral de Bancos 2 ,tras <nstituciones. En el captulo + de dic9a 5e2 se re8ulan los privile8ios le8ales 2 el procedimiento. El art. ** establece varios privile8ios veamos los relacionados con el estudio. Dice el mencionado artculo: NArt. **. En las obli8aciones a favor de todo Banco> re8ir n las si8uientes disposiciones de e@cepcin: 2- El pla3o de un prAstamo no se entender prorro8ado por el 9ec9o de recibir abonos al principal o a los intereses insolutos o por continuar recibiendo los intereses pactados despuAs del vencimiento. #- 5a solidaridad de los deudores 2 fiadores subsistir 9asta el efectivo 2 total pa8o de la obli8acin> aun(ue medien prrro8as o esperas> salvo respecto de a(uel en cu2o favor fuere e@presamente remitidaN. Debe destacarse (ue el inc. # de dic9o artculo se contrae a mantener la solidaridad de los deudores 2 fiadores> sin disponer nada sobre las prendas e 9ipotecas dadas por terceros> por lo (ue debe considerarse (ue en el supuesto de prrro8a o espera (uedan e@tin8uidas dic9as prendas e 9ipotecas a tenor de los arts. 266# 2 #*2) C.> salvo aceptacin a la prrro8a. 5os privile8ios constitu2en una e@cepcin al derec9o com;n 2> como consecuencia> son de derec9o estricto. Cual(uier disposicin especial debe interpretarse restrictivamente 2 no cabe la aplicacin anal8ica. 'a3n por la cual no es lcito afirmar (ue si no se e@tin8ue la solidaridad de los codeudores 2 fiadores> a pesar de la prrro8a o espera> tampoco deben e@tin8uirse las 9ipotecas o prendas dadas por terceros. 5a aceptacin puede constar en el documento de constitucin de las 8arantas o en el convenio de prrro8a. 0o e@iste impedimento le8al para aceptar anticipadamente la prrro8a o espera. Debe advertirse (ue los arts. 266# 2 #*2) C. se refieren a un consentimiento e@preso> descartando el t cito. 5a reduccin del pla3o no constitu2e novacin/ pero no se podr demandar a los codeudores solidarios o subsidiarios> sino cuando e@pire el pla3o primitivo.+&
D. &a compensacin.
5a compensacin la puede oponer el fiador tanto con relacin a sus crAditos como con relacin a los del deudor principal. En el primer caso la obli8acin del fiador se e@tin8ue directamente por compensacin. En el se8undo como consecuencia de 9aberse e@tin8uido la obli8acin principal por compensacin. El art. 26%& C. dice: NEl fiador no slo puede compensar la obli8acin (ue le nace
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$. 62 m. del 2& de 0oviembre de 642&> B.?.> p. &#&&. $. 4:#7 a.m. del & de ?ulio de 64)#> B.?.> p. 2*). Art. 266# inc. 2 C.
de la fian3a con lo (ue el acreedor le deba> sino (ue tambiAn puede invocar 2 probar lo (ue el acreedor deba al deudor principal para causar la compensacin o el pa8o de la obli8acin. .ero el deudor principal no puede invocar como compensable su obli8acin> con la deuda del acreedor al fiadorN.
E. &a prescripcin.
.rescrita la accin principal> prescribe tambiAn la obli8acin del fiador. El art. ++% C. establece (ue la prescripcin ad(uirida por el deudor principal aprovec9a siempre a sus fiadores. 5a prescripcin no puede operar sobre la obli8acin del fiador con independencia de la del deudor principal.
!. &a transaccin.
5a transaccin entre el acreedor 2 el deudor e@tin8ue la obli8acin del fiador> aun(ue Aste estuviera 2a condenado al pa8o por sentencia pasado en autoridad de cosa ju38ada.+)
%. El mutuo consentimiento.
El acreedor 2 el deudor pueden de com;n acuerdo dejar sin efecto la obli8acin 2> como consecuencia> (ueda e@tin8uida la fian3a. El mutuo consentimiento puede operar directamente sobre la fian3a> dejando vi8ente la obli8acin principal.
E. &a nuli"a".
Declarada nula la obli8acin principal se e@tin8ue la fian3a> salvo (ue la nulidad sea producida por la incapacidad relativa del deudor> pues en este caso subsiste la fian3a> 2a (ue de conformidad con el art. 6+%7 0Z 6> los actos de estas personas producen obli8aciones naturales> las (ue de acuerdo con los arts. 6+%% 2 #))# C. son susceptibles de ser afian3adas. Cuando la nulidad afecta ;nicamente el vnculo e@istente entre el acreedor 2 el fiador> se produce la e@tincin de la fian3a> pero subsiste la obli8acin principal.
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Art. 264) C.
misma> dejando subsistente a la obli8acin principal. 5a fian3a> como 9emos e@presado> puede otor8arse bajo condicin suspensiva o resolutoria.+*
C. El pla,o e>tintivo.
E@tin8uida la obli8acin principal en virtud del pla3o e@tintivo> se e@tin8ue tambiAn> como consecuencia> la fian3a He@tincin indirecta-. El pla3o e@tintivo tambiAn puede operar directamente sobre la fian3a> produciendo su e@tincin> pero dejando viva la obli8acin principal.
I. &a remisin.
5a remisin 9ec9a al deudor principal libera al fiador. .ero la (ue se 9ace a favor del fiador no produce la e@tincin de la obli8acin principal.++ 5a liberacin 9ec9a por el acreedor a uno de los fiadores sin consentimiento de los otros> aprovec9a a todos 9asta donde alcance la parte del fiador a (uien se 9a otor8ado.+4
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Art. #)&+ C. Art. 262+ C. Art. #*2& C. Art. 6+** C. Art. 26&4 C. Art. #*2# C. Art. #*2* C.
Da 9emos dic9o (ue el fiador en virtud del pa8o se subro8a en los derec9os del acreedor.
una deuda futura> en cambio la fian3a es un contrato accesorio/ d- .or cuanto el mandatario act;a en nombre 2 por cuenta propia no se establecen relaciones entre el mandante 2 el tercero. De a(u (ue el fiador Hmandante- no ten8a accin contra el deudor Hel tercero- en caso de (ue Aste no cumpla 2 resulte obli8ado Hel mandante- a pa8arle al acreedor Hmandatario-.
23. Curispru"encias
5a Corte $uprema 9a dic9o (ue: - $i el fiador pa8 por el deudor tiene derec9o a ser indemni3ado por Aste.4) - 5os jueces deben e@i8ir a los fiadores> en los embar8os> certificacin re8istrar en donde conste (ue tiene bienes races inscritos libres 8rav menes 2 el valor de Astos> la (ue se a8re8a a los autos.4* - .uede ser demandado directamente el fiador del divorcio voluntario aun cuando el deudor 9a2a otor8ado 9ipoteca.4+ - El (ue solicita licencia para conducir no puede ser su propio fiador.44 - $e obli8a al fiador aun(ue su firma no estA en el lu8ar correcto.677
96 97 98 99 100
$. 67:27 a.m. del ) de Abril de 64%)> B.?.> p. 6#%7%. C. 6* de :ar3o de 64&7> B.?.> p. 6&#+4. $. 62 m. del 6* de Febrero de 64&%> B.?.> p. 6)+7+. C. 6# de Febrero de 64&)> B.?.> p. 6+#&4. $. 66:#7 a.m. del 24 de 0oviembre de 64)#> B.?.> p. &#).
2. Ori4en
El Derec9o romano la conoci> pero la tom del 8rie8o/ aun(ue tambiAn se piensa (ue e@ista anteriormente en el derec9o caldeo e ind;. 0o constitua un contrato autnomo. $olamente era una cl usula (ue se a8re8aba al pi8nus. Casi toda las le8islaciones la consa8ran> pero su uso no es mu2 frecuente> debido a los inconvenientes (ue representa la entre8a de la cosa 2 el rec9a3o de los mismos acreedores a administrar bienes ajenos> prefiriendo subastarlos 2 pa8arse con el producto de ellos.
2. Definicin
El art. #+44 C. define a la anticresis como un contrato por el (ue se entre8a al acreedor una cosa ra3 para (ue se pa8ue con sus frutos. De esta definicin se desprenden varias de sus caractersticas (ue veremos a continuacin 2 su independencia de la prenda.
'. Caractersticas
Este contrato presenta las caractersticas si8uientes:
A. Es un contrato solemne.
As lo establece el art. #477 C. (ue dice: NEl contrato de anticresis es nulo sino se constitu2e por escritura p;blica inscritaN. "radicionalmente se 9a considerado como un contrato real> pero la doctrina 2 le8islaciones modernas lo consa8ran como un contrato consensual o bien solemne. En la escritura debe estipularse si el capital causa intereses 2 se fijar la e@tensin de las facultades con (ue el acreedor 9a de administrar la finca. $i nada se dijo> se entiende (ue no 9a2 intereses 2 (ue el acreedor debe administrar
como un mandatario 8eneral de administracin conforme a la e@tensin establecida en el art. #24) C. As se desprende del art. #476 C.
B. Es un "erec5o real.
El art. )72 C. e@presamente lo establece> terminando as con la polAmica de (ue si es un derec9o real o personal. $u naturale3a> dentro de los derec9os reales> es la de un derec9o real de 8oce Ho de disfrute- 2 de reali3acin de valor. Es de disfrute por(ue el acreedor recibe el inmueble para (ue con sus frutos se pa8ue el crAdito. Es de reali3acin de valor por(ue el acreedor conserva el derec9o de vender judicialmente Hsubasta- el inmueble 2 pa8arse con preferencia.
D. Es un contrato ilateral.
En nuestro sistema la anticresis 9a dejado de ser un contrato real> pasando a ser solemne. Bna ve3 celebrado en escritura p;blica e inscrita esta> ambos resultan obli8ados: el deudor a entre8ar la cosa 2 el acreedor a devolverla. En los Cdi8os Civiles (ue lo consa8ran como real es unilateral> pues al momento de perfeccionarse Hentre8a del inmueble- slo resulta obli8ado el acreedor a devolver la cosa. En las le8islaciones en (ue se reconocen los contratos bilaterales imperfectos> es estimado como uno de este tipo> 2a (ue es posible (ue con posterioridad a su celebracin resulten obli8aciones a car8o del deudor.
E. Es In"ivisi le.
De acuerdo con el art. #47+ C. el derec9o del acreedor anticresista es indivisible. Esto si8nifica: a- (ue el acreedor no est obli8ado a devolver la cosa o parte de ella> mientras no fuere pa8ada la totalidad de la deuda/ 6 b- (ue si el deudor muere> el 9eredero (ue pa8ue su cuota> no puede pedir la devolucin de todo o parte del inmueble/ s muere el acreedor> nin8uno de los 9erederos (ue recibiera en pa8o su cuota puede restituir todo o parte del inmueble.2
!. Es oneroso.
Es oneroso por(ue el acreedor obtiene una 8aranta 2 el deudor un crAdito. Aun(ue en la practica carece de interAs> se sostiene (ue> a semejan3a de la 9ipoteca puede ser oneroso o 8ratuito. $e citan como 8ratuitas> la anticresis otor8ada por un tercero> la concedida por el mismo deudor con posterioridad a la
1 2
celebracin del contrato. Al8unos opinan (ue el car cter 8ratuito u oneroso depende del crAdito principal> 2a (ue la anticresis es un contrato accesorio.
A. O #eto.
.uede ase8urarse con anticresis todo tipo de obli8acin> pero necesariamente tiene (ue recaer sobre bienes inmuebles> al i8ual (ue en el Cdi8o Civil francAs. Diferente era en el Derec9o romano> donde poda constituirse sobre bienes muebles e inmuebles. .or otra parte> el bien inmueble debe producir frutos> por(ue es esencia se8;n se desprende de la definicin le8al> (ue el acreedor se pa8ue con los frutos de la cosa recibida. Como consecuencia> no es posible constituir anticresis sobre la nuda propiedad> o sobre inmuebles (ue con anterioridad estaban afectados por un derec9o real de 8oce o un arriendo.
B. Capaci"a"
De acuerdo con el art. #472 C. la anticresis slo puede ser constituida: a- por el propietario (ue ten8a capacidad para disponer del inmueble/ b- o por el (ue ten8a derec9o a los frutos/ por eso> el usufructuario> de acuerdo con el art. #47# C. H(ue aplica el principio sentado en el art. #472 C.-> puede constituir anticresis/ pero Asta se e@tin8ue al e@tin8uirse el usufructo> de acuerdo con el art. 6%47 C. De acuerdo con los arts. #46& 2 #46) C. no pueden darse en anticresis las cosas ajenas> a menos (ue consienta el due=o. El (ue slo tiene poder de administracin no puede constituir anticresis. Es preciso autori3acin especial.
). Efectos
5a anticresis da ori8en a derec9os 2 obli8aciones entre las partes. "ambiAn puede producir efectos con relacin a terceros.
e- El derec9o a 9ipotecar o ceder su derec9o. De acuerdo con el art. #47) C. inc.2 el acreedor puede transferir su crAdito> salvo estipulacin en contrario. A9ora bien> si el derec9o de anticresis es real 2 enajenable> podr ser 9ipotecado de acuerdo con el art. #*44 inc. 2 C.> (ue establece (ue pueden 9ipotecarse los derec9os reales enajenables sobre inmuebles. f- El derec9o a usar las acciones posesorias. De acuerdo con el art. #47) inc. # C. el acreedor anticresista puede usar las acciones posesorias para defender sus derec9os. Estas acciones las puede usar contra el deudor o terceros a rin de mantener 2 recobrar la tenencia del inmueble 2 9acer efectivos sus derec9os. 8- El derec9o a restituir la cosa en cual(uier tiempo. Este derec9o lo consa8ra el art. #422 C.> despuAs de establecer el derec9o del deudor para e@i8ir la restitucin una ve3 pa8ada la obli8acin. 5a anticresis> como cual(uier otro derec9o (ue mire el interAs particular> puede ser renunciada. 1erificada la entre8a se e@tin8ue la 8aranta 2 el acreedor conserva su crAdito> pudiAndole 9acer efectivo> pero sin el respaldo de la 8aranta renunciada. El acreedor tiene las obli8aciones si8uientes: a- Conservar la cosa con la dili8encia de un buen padre de familia% 2 a responder de los perjuicios (ue sufra por su culpa. $i abusare de sus facultades podr ser condenado a restituir la cosa dada en anticresis antes de 9aber sido pa8ado.& El acreedor puede dar en arriendo el inmueble por un pla3o no ma2or de dos a=os o 9abitar la casa/ pero no puede 9acer nin8;n cambio en el inmueble> ni alterar el 8Anero de la e@plotacin (ue acostumbraba el propietario> cuando de ello resultara (ue el deudor> despuAs de pa8ada la deuda> no puede e@plotar el inmueble de la manera (ue antes lo 9aca. As se desprende de los arts. #46* 2 #424 C. El precio ser fijado por peritos ante el ?ue3> previa audiencia del deudor. b- .a8ar las contribuciones 2 dem s car8as prediales> deduciAndolas del producto de la finca.)
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c- A velar por(ue se conserven todos los derec9os (ue tena la cosa cuando la recibi en anticresis>* como > por ejemplo> servidumbres activas. d- A 9acer los 8astos necesarios para la conservacin de la cosa> pero debe 9acerlo con autori3acin del ?ue3 2 audiencia del deudor> si estuviera en el lu8ar> deduciAndolos del importe de los frutos.+ .ara 9acer las mejoras> debe cumplir con estos mismos re(uisitos.4 De acuerdo con el art. #467 C.> cuando no pueden ser e@actamente conocidos los frutos se re8ular n por peritos. e- A rendir cuenta de su administracin por lo menos cada a=o. 'esponde por los frutos 2 rendimiento (ue se perdieron por su culpa.67 5as partes pueden se=alar el tArmino para la rendicin de la cuenta. As lo dispone el art. #466 C. Cuando el acreedor 9a2a conservado en su poder la cosa por die3 a=os sin rendir cuenta> se presume pa8ado el capital e interAs/ salvo prueba en contrario> se8;n lo dispone el art. #462 C. $i el acreedor no da cuentas dos meses despuAs del pla3o en (ue debe darlas> el deudor podr ponerle un interventor a costa de a(uAl. As lo dispone el art. #46# C. f- A restituir el inmueble una ve3 (ue se le pa8ue nte8ramente su crAdito. De acuerdo con la primera parte del art. #42& C.> desde (ue el acreedor se encuentre nte8ramente pa8ado Hcapital> intereses 2 8astos de conservacin- debe restituir el inmueble. Esta disposicin tambiAn se aplica cuando la anticresis se termina como consecuencia de la e@tincin de la obli8acin principal por otros medios e@tintivos Hnovacin> compensacin> etc.-. .ero si el deudor> dispone la se8unda parte del citado artculo> despuAs de 9aber constituido el inmueble en anticresis> contrajera nueva deuda con el mismo acreedor> se observar en tal caso lo preceptuado respecto de la cosa dada en prenda. $e constitu2en> pues> una anticresis t cita> cu2os efectos consisten en la retencin del inmueble para el pa8o nte8ro de la nueva deuda. 5as condiciones para su constitucin son las mismas (ue las de la prenda> se8;n lo dispuesto en los arts. #*#) 2 #*#+ C.
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El deudor anticresista tiene los derec9os si8uientes: a- .edir la restitucin del inmueble una ve3 e@tin8uida la obli8acin. .ara ello cuenta con la accin personal del contrato 2 con la reivindicatoria. "ambiAn tiene el derec9o para pedir la cancelacin del 8ravamen en el 'e8istro. b- 5os derec9os derivados de las obli8aciones le8ales 2 convencionales del acreedor. c- El derec9o de vender o 8ravar la finca> sin perjuicio de la anticresis. El deudor anticresista tiene las obli8aciones si8uientes: a- Entre8ar el inmueble dado en anticresis. b- "odos los derivados.
-. 6rescripcin
:ientras el acreedor permanece en posesin del inmueble no prescribe su derec9o> pues la tolerancia del deudor e(uivale al reconocimiento diario del derec9o del acreedor> lo (ue representa una interrupcin de la prescripcin. :ientras dure esta situacin no corre la prescripcin.
1. E>tincin
De la misma manera (ue la fian3a> la anticresis puede e@tin8uirse por va indirecta> o sea> por 9aberse e@tin8uido la obli8acin principal Hpa8o> novacin> etc.-> en virtud de principio de (ue e@tin8uido lo principal se e@tin8ue lo accesorio/ o por la va directa> sin (ue se e@tin8a la obli8acin principal Hrenuncia a la 8aranta> etc.-. 0o 9a2 re8las especiales sobre lo e@puesto.
2. Concepto
En el art. #*2+ C. se encuentra una definicin de la prenda (ue peca por defecto al se=alar slo al8unas de sus caractersticas. Dice as: NEl deudor puede ase8urar el cumplimiento de su obli8acin entre8ando al acreedor o a (uien le represente> al8;n objeto mueble para (ue sirva de 8aranta. Esto es lo (ue se denomina prendaN. $olamente destaca su car cter real Hcomo contrato-> mobiliario> accesorio 2 de 8aranta. 5a prenda es un contrato real 2 accesorio en virtud del cual el deudor entre8a al acreedor la tenencia de un mueble para (ue le sirva de 8aranta real de su crAdito 2 concede los derec9os de persecucin> retencin 2 venta en caso de incumplimiento de la obli8acin.
A. Es un contrato.
5a prenda es un contrato (ue se celebra entre el acreedor 2 el constitu2ente de la prenda (ue puede ser el deudor o un tercero. $u car cter contractual se deduce de la definicin le8al 2 aparece reconocido e@presamente en los Artos.. #*#6 2 #*#% C. El art. #*#& C. reconoce la posibilidad de su constitucin por el deudor o un tercero aun sin consentimiento del primero. El tercero no responde personalmente del cumplimiento de la obli8acin Hslo con el bien pi8norado- 2 no 8o3a del beneficio de e@cusin.
B. Es un contrato real.
Es real por(ue se perfecciona con la entre8a del bien pi8norado al acreedor. Este car cter se deduce de los Artos.. #*2+ 2 #*#% C. El art. &67 CC. e@i8e e@presamente la entre8a para su constitucin. 5a entre8a tiene dos funciones. Bna de perfeccionamiento del contrato Hcontrato real-. 5a otra de publicidad> lo (ue en nuestro derec9o se reali3a con el otor8amiento del documento p;blico o privado 2 en las especiales con la inscripcin en el re8istro Hla a8raria o industrial 2 la constituida sobre 9Alices> motores 2 e(uipos de aviones-. 5a entre8a es un elemento fundamental para el perfeccionamiento de la prenda> por lo (ue no se concibe la prenda sobre cosa futura> pues no podran ser entre8adas al momento de la constitucin. $e admite el contrato de promesa de prenda sobre cosa futura. 0o obstante lo e@puesto> la entre8a slo produce efectos entre las partes 2 no respecto a terceros. Con relacin a Astos> se8;n lo dispone el art. #*#% C.> es necesario adem s (ue conste en documentos p;blicos o privados autori3ado por el ?ue3 o 0otario. $e acepta la solucin francesa> diferente a la c9ilena en la (ue es suficiente la entre8a para (ue el contrato produ3ca efecto tanto para las partes como para los terceros. .or el contrario el art. &67 C.C. si8ue la solucin c9ilena> pues la prenda mercantil se perfecciona con la entre8a de la cosa con relacin a las partes 2 terceros. El car cter de contrato real va desapareciendo en el derec9o moderno 2 9a pasado a ser solemne.
C. Es un contrato accesorio.
Este car cter se desprende de la definicin le8al 2 de los Artos.. #*%2> #**7 inc. 6 C. 2 otros. Entre las consecuencias de la accesoriedad tenemos> se e@tin8uen la prenda por la e@tincin de la obli8acin principal (ue 8aranti3a/ la accin prendara prescribe junto con la principal/ si la obli8acin principal es nula se produce la e@tincin de la prenda/ pero la nulidad de Asta no afecta a la principal/ para determinar el tipo de prenda se atiende a la naturale3a de la obli8acin.
D. Es un contrato unilateral.
Es unilateral por(ue al momento de su perfeccionamiento slo una de las partes resulta obli8ada: en la prenda civil 2 mercantil el acreedor a devolver la cosa recibida en prenda. En ambos tipos de prenda el deudor puede contraer obli8aciones con posterioridad a su perfeccionamiento HArtos.. &62 C.C. 2 #*&6 C.-> pero el nacimiento de tales obli8aciones no lo convierte en bilateral> ni tampoco se le
podra calificar> como la 9ace la doctrina francesa> en sinala8m tico imperfecto por(ue no reconocen este tipo de contrato nuestros cdi8os de Comercio 2 Civil.
%. Es in"ivisi le.
Al i8ual (ue la 9ipoteca> la prenda es indivisible. $us aplicaciones> se8;n se desprende de los Artos.. #*%2> #*)# 2 #*)& C.> son las si8uientes: no se puede recuperar una parte del bien pi8norado mediante un pa8o parcial del deudor o codeudor/ el acreedor ori8inario o por 9erencia (ue recibe su parte en el crAdito no puede liberar la prenda en perjuicio de sus coacreedores/ si varias cosas 9an sido dadas en prenda no se pueden recuperar una o al8unas sin pa8ar toda la deuda.
5os incapaces pueden dar prenda por medio de sus representantes de acuerdo con los re(uisitos e@i8idos por la le2.
En 8eneral la prenda ordinaria e@i8e la determinacin de la cosa/ pero en las referidas prendas especiales se permite la indeterminacin en ciertos casos. En principio no se puede constituir una se8unda prenda sobre el mismo bien por la imposibilidad de entre8arla al se8undo acreedor al ser entre8ado de previo al primero. $olamente se puede constituir con el consentimiento del primer acreedor. .ara constituir una se8unda prenda es preciso (ue ambos acreedores ten8an la posesin del bien pi8norado o (ue Aste sea puesto en manos de un tercero. El orden de preferencia se determina por la fec9a de constitucin HArto. #*#* C.-. El art. 26 de la 5e2 de .renda A8raria o <ndustrial como norma 8eneral no permite constituir otra prenda sobre el mismo bien> salvo (ue lo consienta el acreedor. Creo (ue la violacin de tal pro9ibicin debe ser sancionada con nulidad absoluta. El Cdi8o de Comercio 8uarda silencio sobre el problema de la se8unda prenda. .ero creo (ue puede 9acerse con el consentimiento del primer acreedor como sucede en la ordinaria.
El derec9o de retencin le concede al acreedor la facultad de conservar la tenencia del bien pi8norado 9asta el pa8o de su crAdito> se8;n se desprende de los Artos.. #*%7 2 #*&& C. 5a utilidad de este derec9o es mu2 importante: el acreedor conserva la cosa pi8norado a cubierto de ocultaciones> deterioros 2 disposiciones de ella de parte del deudor/ compele al deudor a pa8ar para recuperar la prenda 2 9acer uso de ella. .ara e@i8ir la devolucin de la prenda es preciso el pa8o o cumplimiento total de la obli8acin HArto. #*&& C.De acuerdo con el art. #*%6 C. el deudor tiene derec9o de cambiar la cosa pi8norado por otra de i8ual o ma2or valor en caso de necesidad> la cual tendr (ue ser debidamente acreditada. Es una e@cepcin a la re8la de (ue slo en virtud del pa8o o cumplimiento total de la obli8acin el acreedor est obli8ado a devolver la prenda. Claro est (ue devuelve la primera 2 recibe otra en cambio. $i el acreedor acepta el cambio se produce sin complicaciones. $i lo rec9a3a el jue3 decidir . Dentro del derec9o de retencin se suele abordar el estudio de la prenda t cita> cu2o ori8en se remonta al Derec9o romano> en el (ue se re8ul con amplitud> sin importar la fec9a de los crAditos 2 el momento de su e@i8ibilidad. El art. #*#) C. contempla esta fi8ura. Dice as: N5a prenda (ue estuviere 8ravada con una deuda anterior> al contraerse despuAs otra deuda entre el mismo acreedor 2 el mismo deudor> servir de 8aranta para las dos deudas sino estuviera estipulado lo contrarioN. $e funda en la voluntad presunta del acreedor: el acreedor (ue pide prenda es por(ue desconfa de su deudor 2 de a(u se puede cole8ir de (ue desea 8aranti3ar con la misma prenda el se8undo crAdito (ue le conceda sin necesidad de pacto e@preso. Como consecuencia no se aplica> de acuerdo con el art. #*#+ C.> si es un tercero el (ue da la prenda> amen de (ue no sera justo 8ravarlo nuevamente> 2 cuando el acreedor ad(uiere un crAdito contra el deudor en virtud de cesin> subro8acin o sucesin. 5os re(uisitos de e@istencia de la prenda t cita son los si8uientes: i- Bna relacin obli8atoria entre acreedor 2 el deudor 8aranti3ada con prenda. .or lo e@puesto si la obli8acin primitiva se e@tin8ue 2 el deudor contrae una nueva deuda con el acreedor no sur8ir la prenda t cita. ii- Bna nueva 2 posterior obli8acin entre el mismo deudor 2 acreedor. Como consecuencia> si el crAdito es anterior o no es entre las mismas partes no 9abr prenda t cita. iii- Rue no se 9a2a pactado la renuncia de la prenda t cita. Es un beneficio a favor del acreedor (ue puede ser renunciado.
5a prenda t cita puede conceder solamente el derec9o de retencin o bien Aste 2 el de preferencia> constitu2endo una verdadera prenda. El Cdi8o Civil de Ar8entina HArto. #227- slo concede el derec9o de retencin/ en cambio el nuestro concede ambos derec9os. En el Derec9o francAs 2 c9ileno se 9a formado una fuerte polAmica por falta de te@to e@preso. Bna sostienen (ue es una verdadera prenda (ue concede ambos derec9os. ,tros> por el contrario> piensan (ue no se otor8a derec9o de preferencia. 5os juristas franceses (ue le nie8an este derec9o sostienen (ue la prenda tiene efectos contra terceros cuando consta por escrito 2 en la t cita no sucede as. b- Derec9o de persecucin. El acreedor puede reivindicar la cosa pi8norado en poder de (uien se encuentre> sin perjuicio de las limitaciones le8ales. Estas limitaciones aparecen en los Artos.. 6%%6 2 6*)+ C. De acuerdo con ellos cuando las cosas fueren 9urtadas> robadas o perdidas procede la reivindicacin aun(ue el tercero tuviere buena fe/ en caso contrario no procede la reivindicacin si el poseedor fuere de buena fe. El art. #*&7 C. consa8ra el derec9o de persecucin 2 se concede aun 9asta contra el deudor. 5a accin reivindicatoria nace del dominio. De a(u (ue se pueda afirmar (ue tAcnicamente el derec9o de persecucin no es una accin reivindicatoria> pues el acreedor es apenas un mero tenedor de la cosa pi8norado. c- Derec9o de venta. El patrimonio del deudor sirve de 8aranta 8eneral a todos los acreedores para (ue se pa8uen mediante la subasta de los bienes. En la prenda el derec9o de venta se concreta en un bien determinado afectado al cumplimiento de la obli8acin. 5os Artos.. #*)7 C. 2 &6% C.C. consa8ran el derec9o objeto de nuestro an lisis. El art. 6* de la le2 de prenda comercial en venta de tercero o la adjudicacin judicial al acreedor cancela la deuda> sin (ue (ueden saldos insolutos. El acreedor puede perse8uir otros bienes diferentes al pi8norado> sin (ue se apli(ue el orden de prelacin consa8rado en el art. 6*7+ .r. para la 9ipoteca. 5a subasta es el medio de vender el bien pi8norado para pa8ar al acreedor. 5o puede 9acer un jue3 o un tercero cuando as se pact sin necesidad de procedimiento al8uno en esta ;ltima modalidad. El Cdi8o de Comercio permite la venta por medio de corredores.
De acuerdo con los Artos.. #*&+ 2 #*&4 C. se pro9be al acreedor apropiarse o disponer Hvender> donar> permutar> etc.- del bien pi8norado en el caso de incumplimiento de la obli8acin. "odo pacto en contrario es nulo. 5a referida pro9ibicin Hproscripcin al pacto comisorio- no impide (ue al acreedor se le adjudi(ue en pa8o en la subasta el bien pi8norado HArto. #*)6 C.o lo reciba del deudor voluntariamente mediante una dacin en pa8o. El art. &6) CC. permite la dacin en pa8o> siempre (ue se realice despuAs de vencido el pla3o de la obli8acin. d- Derec9o de preferencia. En virtud de este derec9o el acreedor pi8noraticio se pa8a primero con el producto de la subasta 2 despuAs los otros acreedores. 'ompe con el principio de i8ualdad al pa8o de todos los acreedores. El art. #*#2 C. consa8ra este derec9o 2 e@i8e como re(uisito para conservar el privile8io (ue la cosa pi8norado permane3ca en poder del acreedor o de un tercero. .ara el nacimiento 2 subsistencia de la prenda es necesario (ue la posesin del bien pi8norado la ten8a el acreedor. Cuando pierda la tenencia sin su voluntad no se pierde el privile8io 2 puede reivindicar la cosa. .or el contrario> si se desprende de la prenda voluntariamente se pierde la preferencia. $e8;n lo disponen los arts. #*)2 2 #*)% C. este derec9o cubre el producto de la venta 2 se e@tiende a todos los accesorios 2 aumentos de la cosa pi8norado Hmejoras> frutos> etc.-. $on prote8idos tambiAn por los derec9os de retencin 2 venta los accesorios 2 aumentos. e- Derec9o a la indemni3acin por los 8astos 2 perjuicios causados por la tenencia del bien pi8norado. En la conservacin del bien pi8norado el acreedor puede 9acer 8astos o recibir perjuicios> los (ue debe de rembolsar el deudor. 5os 8astos reembolsables son los necesarios para la conservacin de la prenda 2 los causados por mejoras (ue le dieron ma2or valor HArtos.. #*%# 2 #*&6 C.-. f- Derec9o a los frutos e intereses. De acuerdo con el art. #*&2 C. el acreedor tiene el derec9o a percibir los frutos e intereses> debiendo imputarlos primero a los intereses si se debieran 2 despuAs al capital. $e 9a visto en este derec9o una especie de usufructo 2 adem s se estima (ue el acreedor esta obli8ado a recibir los frutos e intereses. .ero esta apreciacin es errnea> pues el citado artculo establece un derec9o 2 no una obli8acin.
Dos son las obli8aciones fundamentales del acreedor: conserva> la cosa pi8norado 2 devolverle despuAs de pa8ada la obli8acin. a- ,bli8acin de conservar la cosa. El acreedor prendario no es due=o de la cosa pi8norado> ni si(uiera poseedor> sino un mero tenedor obli8ado a devolverla al e@tin8uirse la obli8acin. :ientras la devuelve 2 permane3ca en su poder debe cuidarla con dili8encia Hla 8eneral-. De acuerdo con el art. #*%% C. responde de cual(uier pArdida o deterioro de la cosa pi8norado por su culpa. El derec9o de retencin no lo autori3a a usar el bien pi8norado. De a(u (ue lo pro9ba el art. #*%& C. .ero se permite el uso con la autori3acin del deudor. De acuerdo con los arts. #*%) 2 #*%* C. cuando el acreedor abusare de la cosa pi8norado ser responsable de los da=os 2 el deudor tendr derec9o a pedir (ue sea depositada en tercera persona. b- ,bli8acin de devolver la cosa. El art. #*&& C. dispone (ue el acreedor debe devolver la cosa pi8norada al due=o en el acto de ser pa8ado o de cumplirse la obli8acin.
2. Breve 5istoria
El Derec9o 9elAnico conoci la 9ipoteca pero con caractersticas diferentes a las del Derec9o romano. En Aste las 9ipotecas eran ocultas 2 8enerales Hafectaban todos los bienes del deudor-. En a(uAl> por el contrario> se lo8r un sistema de publicidad por medio de piedras o tablas colocadas en el fundo> en las cuales se consi8naba el nombre del deudor 2 del acreedor> el bien 8ravado 2 el monto de la deuda. En el Derec9o romano se aplic ori8inalmente tanto a bienes muebles como a inmuebles> aun(ue despuAs se emple solamente sobre Astos> pasando con esta limitacin al derec9o moderno: la 9ipoteca sobre inmuebles 2 la prenda sobre muebles. En la actualidad> sin embar8o> se reconoce la 9ipoteca mobiliaria 2 ambas 8arantas tienden a encontrarse de nuevo. En nuestro derec9o se puede constituir 9ipoteca sobre aeronaves> bu(ues 2 frutos de los inmuebles. 5as naves abren folio en el re8istro de inmueble 2 todos los ttulos inscribibles sobre ella se asientan en Al> inclu2endo la 9ipoteca> se8;n lo disponen los artculos #*44 inc. *> #4#) C. 2 otros. Es> pues> un re8istro de propiedad 2 no de 8rav menes. 5a 9ipoteca de las naves aAreas fue creada por el Cdi8o de Aviacin Civil del 6+ de ma2o de 64&)> complementado por un 'e8lamento del 'e8istro de la .ropiedad Aeron utica del 27 de ma2o de 64&+. De Conformidad a estos cuerpos le8ales a la aeronave se le abre un lo real en el
cual se asientan los ttulos inscribibles> inclu2endo la 9ipoteca. Es un re8istro de propiedad 2 no de 8rav menes. "ambiAn contemplan la posibilidad de dar en prenda e inscribirse> as 9Alices> motores de las aeronaves 2 otros e(uipos de repuestos. .ara este efecto el 'e8lamento re8ula la forma de llevar un libro de 'e8istro de .renda.
2. Concepto
El art. #**6 define la 9ipoteca as: N5a 9ipoteca es un derec9o constituido sobre los inmuebles o derec9os reales del deudor o de un tercero en beneficio de un acreedor para ase8urar sobre los mismos el cumplimiento de la obli8acinN. Ca2 en el peli8ro (ue encierra toda definicin HOmnis definitio in jure civile periculos a est-> 2a (ue es incompleta por no abarcar las principales caractersticas de la fi8ura en estudio. <ntentaremos 9acer una definicin descriptiva de acuerdo a nuestro Cdi8o Civil> atendiendo a su naturale3a Hreal- 2 no a su ori8en> (ue puede ser contractual> le8al o judicial de conformidad a las re8ulaciones de cada pas. 5a 9ipoteca es un derec9o real constituido sobre un inmueble o derec9o real (ue permanece en poder del deudor para ase8urar el cumplimiento de una obli8acin> otor8 ndole el acreedor el derec9o de perse8uir el fundo en manos de (uien lo posea 2 pa8arse con preferencia el crAdito con el producto de su venta o mediante la adjudicacin en pa8o.
'. Su importancia
5a 9ipoteca es la reina de todas las cauciones> reales 2 personales. En ella el acreedor encuentra ma2or se8uridad> pues adem s de los derec9os (ue concede Hventa> preferencia 2 persecucin-> los inmuebles son m s duraderos 2 su precio bastante estable. .or otra parte> el deudor puede disponer del inmueble> lo mismo (ue trabajarlo en beneficio de su patrimonio. Facilita la obtencin de crAditos 2 su se8uridad 9a sido tan efectiva (ue son muc9os los millones de dinero (ue 8aranti3a.
(. Caracteres
En nuestro Derec9o la 9ipoteca presenta las caractersticas si8uientes: es un derec9o real/ es un derec9o accesorio/ es indivisible/ no produce despla3amiento del bien 8ravado. De todas ellas 9aremos la respectiva revisin.
A. Es un "erec5o mal
Aun(ue no aparece en la definicin le8al (ue de la 9ipoteca 9ace el art. #**6 C.> a te@to e@preso el art. )72 C. consa8ra su calidad real. Este derec9o se encuadra dentro de los derec9os reales de 8aranta Es bueno e@presar (ue parte de la doctrina le nie8a ese car cter. 5a respaldan varios autores entre ellos Carnelutti (ue la reclama para el Derec9o .rocesal.. 5a m s amplia clasificacin de los derec9os reales distin8ue: el derec9o real de dominio 2 los derec9os reales constituidos sobre cosas cu2a propiedad pertenecen a otra persona Hiura in re aliena-. Estos a su ve3 se clasifican> atendiendo a su funcin econmica> en derec9os reales de disfrute Husufructo> uso> 9abitacin 2 servidumbre- 2 en derec9os reales de 8aranta o de reali3acin de valor H9ipoteca> prenda 2 anticresis> aun(ue Asta 8aranta va acompa=ada del disfrute-.
B. Es un "erec5o accesorio.
Es un derec9o accesorio por(ue necesita para su nacimiento 2 subsistencia de una obli8acin principal a la cual 8aranti3a. 5a 9ipoteca es 9ija de la obli8acin HHypotheca est obligationis filia-> re3a un aforismo latino. Este car cter se deduce de la definicin le8al 2 aparece en forma e@plicita en los arts. 6+%% 2 #+)2 C. e implcita en los arts. 6+**> 27%&> 27)&> 267) 2 26#6 C. 0uestro derec9o> pues> se afilia a la tradicin romana de la accesoriedad de la 9ipoteca> reco8ida en el Cdi8o Civil 2 francAs 2 el espa=ol> aun(ue reconoce 2 re8ula la 9ipoteca de cAdula. Es conveniente destacar (ue un sector de la doctrina moderna ataca la accesoriedad de esta 8aranta> denominado por KecY como el do8ma de la accesoriedad.
5a indivisibilidad se manifiesta con relacin a los bienes 9ipotecados 2 con relacin al crAdito 8aranti3ado. a- Con relacin a los bienes 9ipotecados. i- 5a accin 9ipotecaria se diri8e contra el (ue posea en todo o en parte el inmueble 9ipotecado. $i al 9eredero ?uan se le adjudica el inmueble 9ipotecado> contra Aste se diri8e la accin. $i el inmueble se divide 2 se adjudica un lote a .edro> otro a ?osA 2 el tercero a Die8o> la accin se puede c sobre el total del crAdito en cada uno de los lotes o en todos. As se desprende de los arts. #+%# 2 #+%& C. ii- $i son varios los inmuebles 9ipotecados> el acreedor podr perse8uir a todos ellos o al (ue elija. b- Con relacin al crAdito. i- 5a e@tincin parcial del crAdito deja subsistente la 9ipoteca en su totalidad. 0o se produce una liberacin parcial o proporcional del inmueble 9ipotecado. El art. 64*+ C. dispone (ue cuando cual(uiera de los acreedores ori8inarios> o los (ue lo sean por sucesin o por contrato> pueden e@i8ir de cada uno de los codeudores> o de sus 9erederos> el cumplimiento nte8ro de la obli8acin indivisible. U- $i son varios los inmuebles 9ipotecados> la e@tincin parcial del crAdito> no concede derec9o al deudor para pedir la liberacin de al8uno o al8unos de ellos> a pesar del art. #*+& C.> (ue dispone (ue cada ve3 (ue el deudor 9ace un pa8o parcial cuando sean varias las fincas 9ipotecadas tiene derec9o a e@i8ir la reduccin de la 9ipoteca> correspondiAndole a Al 9acer la imputacin salvo pacto en contrario> por(ue se opone al principio de la indivisibilidad. 0o obstante la liberacin de una o m s 9ipotecas pueden pactarse por(ue la indivisibilidad es de la naturale3a de la 9ipoteca 2 no de su esencia. iii- El codeudor o co9eredero (ue pa8a su porcin no puede pedir la cancelacin> ni a;n en parte> de la 9ipoteca. Asimismo el coacreedor o co9eredero a (uien le 9a sido satisfec9o el crAdito no puede cancelar la 9ipoteca ni aun en parte. As se desprende del art. #+)) C.
desarrollo (ue 9a tenido la publicidad de los bienes muebles identificables 2 de importante valor> cuanto por(ue se reconoce la prenda sin despla3amiento. 5a distincin del derec9o intermedio de bienes muebles e inmuebles 9a sido sustituido por la de bienes re8istrables 2 no re8istrables. $on muc9as las le8islaciones (ue re8ulan la 9ipoteca mobiliario sobre bienes identificables 2 de importante valor> dejando para la prenda los bienes no identificables.
terceros. "ambiAn contempla la posibilidad de (ue la 9ipoteca surja de una resolucin judicial> como el caso re8ulado en el art. *7 .r.> pero tambiAn Asta 9ipoteca es especial 2 re(uiere de inscripcin para afectar a los terceros. En el divorcio contencioso> antes de la vi8encia de la actual Constitucin (ue consa8ra el divorcio unilateral dejando inoperante al contencioso> se e@i8a fian3a o 9ipoteca para 8aranti3ar las obli8aciones de los padres 9acia los 9ijos> se8;n puede verse en los arts. 6*+ C. 2 6&27 .r. El Cdi8o Civil anterior solo reconoca la 9ipoteca convencional> pero la obli8acin de constituir 9ipoteca poda resultar de la le2 2 de una resolucin judicial> se8;n puede verse en los arts. 47> #*&>#*)>4#2> *&& 2 6#6&. 0o obstante> la 9ipoteca siempre era contractual> cual(uiera (ue 9ubiese sido el ori8en de la obli8acin de constituirla Hle8al o judicial-> tal como sucede con la fian3a> como lo 9emos e@puesto en el captulo de esa caucin. En resumen> si de desea clasificar la 9ipoteca de ambos cuerpos le8ales en convencionales> le8ales 2 judiciales deber fundamentarse en el ori8en de la obli8acin de constituir la 8aranta> salvo el caso de las 9ipotecas le8ales del actual Cdi8o con las caractersticas apuntadas.
A. Es unilateral.
0ormalmente el ;nico obli8ado es el deudor o tercero constitu2ente. De a(u se si8ue (ue 8eneralmente es unilateral. 0o obstante> si tambiAn se obli8a el acreedor: remuneracin al tercero constitu2ente> reduccin de la tasa de interAs o del pla3o del deudor> etc.> entonces se troca bilateral. Da sabemos (ue tiene importancia pr ctica determinar si el contrato es unilateral o bilateral. $i es lo primero> no cabe la resolucin del contrato. $i es lo se8undo> se da la resolucin.
B. Es accesorio.
Es accesorio por(ue supone una obli8acin cu2o cumplimiento 8aranti3a. "al car cter resulta de la funcin de 8aranta (ue desempe=a.
El tema es difcil 2 polAmico> por lo (ue un buen n;mero de autores re9u2en abordarlo. $olamente 9arA una breve e@posicin. !eneralmente el contrato de 9ipoteca es oneroso> pero en al8unos casos es 8ratuito. Esta es una cuestin (ue es preciso investi8ar detenidamente. $i el contrato 9ipotecario es bilateral> no e@iste duda de su onerosidad> por(ue 9a2 prestaciones recprocas. Cuando es unilateral sur8e la duda de si es oneroso o 8ratuito. .or eso es preciso distin8uir. $i la otor8a un tercero sin remuneracin es 8ratuito. Cuando la otor8a el deudor es oneroso.
E. Bo es solemne.
A diferencia de otras le8islaciones HC9ile> Colombia> etc.- el contrato de 9ipoteca no es solemne. El art. #**2 C. dispone (ue la 9ipoteca debe constituirse por escritura p;blica 2 adem s inscribirse. .ero ni la escritura es re(uisito para su e@istencia Hformalidad ad solemnitaten-> 2a (ue de fallar se puede suplir e@i8iAndole al constitu2ente el otor8amiento de acuerdo con el art. 2%+6 C.> ni la inscripcin es constitutiva del derec9o real de 9ipoteca o solemnidad esencial de acuerdo con el art. #+6) C. 2 otros.
A. Consentimiento.
El consentimiento debe manifestarse en escritura p;blica> pero este re(uisito como 2a vimos no le da el car cter de solemne. 0uestro Cdi8o Civil no admite la declaracin unilateral de voluntad como fuente de la 9ipoteca 2 de las obli8aciones en 8eneral. .or el contrario> en otras le8islaciones se acepta la 9ipoteca unilateral como en Espa=a> :A@ico e <talia.
El acreedor no necesita aceptar la 9ipoteca en escritura p;blica en forma e@presa. $e puede aceptar la 9ipoteca en forma t cita 2 con posterioridad a su otor8amiento> como sucedera cuando se libra un testimonio de la 9ipoteca a su favor. 5a Corte $uprema de ?usticia admite esta aceptacin t cita. 6
C. O #eto.
El art. #*44 C. se=ala en forma ampla los bienes (ue pueden 9ipotecarse/ a saber: los inmuebles/ los derec9os reales enajenables> como el usufructo 2 la 9ipoteca H9ipoteca sobre 9ipoteca-> pero no el uso> 9abitacin 2 servidumbre en forma independiente> por(ue no pueden enajenarse> re8ulando tal pro9ibicin respecto a los dos primeros el art. 6&%+ C./ el edificio construido en fundo ajeno/ los frutos de los inmuebles/ la nuda propiedad> la (ue una ve3 consolidada por la e@tincin del usufructo> (uedar Aste afectado
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$. 4 a.m. del 26 de Diciembre de 64#%> B?. p. ++%%/ $. 66:%& a.m. del 26 de Diciembre de 64#%> B?.> p. ++)&.
por la 9ipoteca> salvo pacto en contrario/ las naves> los pastos a8uas> le=as 2 otros semejantes de naturale3a real/ los bienes liti8iosos> siempre (ue se 9a2a anotado la demanda o se 9a8a constar en el re8istro (ue el acreedor tena conocimiento del liti8io/ los ferrocarriles> canales> puentes 2 otras obras. Como 2a e@presamos> el art. #*4+ C. no permite la 9ipoteca de cosa ajena. $i se constitu2e ser->a nula> con nulidad absoluta. Esta solucin es diferente a la dada a la venta de cosa ajena> (ue es relativa. $on soluciones no compatibles por(ue en nuestro sistema ambos derec9os se constitu2en por el contrato 2 si no se tiene el dominio en el momento de su celebracin ser n nulos por faltar el objeto 2 el dominio en (ue pueda recaer la transmisin o constitucin. De acuerdo con esta idea la venta o la 9ipoteca de cosa ajena son nulas en forma absoluta. A pesar de lo e@puesto en la doctrina francesa se discute si la venta de cosa ajena produce nulidad absoluta o relativa. En los pases en donde ri8e el sistema del titulo 2 el modo las soluciones varan: al8unos aceptan la valide3 de la venta 2 de la 9ipoteca de cosa ajena 2 otras consideran con nulidad relativa la venta de cosa ajena 2 con nulidad absoluta la 9ipoteca de cosa ajena. !eneralmente aceptan la valide3 de la venta. El car cter absoluto de la nulidad aparece refor3ado en el art. #+7& C. (ue establece (ue no se validar la 9ipoteca ni por ad(uisicin ulterior del inmueble ajeno 9ipotecado por el constitu2ente ni por sucederle como 9eredero el due=o del inmueble 9ipotecado al constitu2ente. 5a 9ipoteca sobre usufructo conclu2e por la e@tincin del usufructo por 9ec9o ajeno a la voluntad del usufructuario Hpla3o> cumplimiento de la condicin> muerte> etc.-. .or el contrario> si fuere por su voluntad Hrenuncia> etc.- subsistir la 9ipoteca 9asta la conclusin normal del usufructo.
El (ue enajen el inmueble bajo condicin resolutoria por ejemplo Hpacto de retro venta- no puede 9ipotecarlo antes del cumplimiento de la condicin> o sea> antes de volverlo a ad(uirir. As lo dispone el art. #*4& C. 5a cl usula de 8aranta 8eneral 9ipotecaria (ue consiste en (ue el fundo 9ipotecado no slo responde del crAdito (ue actualmente se contrae sino de los futuros (ue el acreedor pueda otor8arle al deudor> no es admisible 2a (ue por su indeterminacin en cuanto al crAdito se opone al principio de especialidad. 5a Corte $uprema dijo (ue los arts. #**#> #*+# 2 #+#2 C. no permite la constitucin de una 9ipoteca com;n en 8aranta de futuros crAditos en cuenta corriente> siendo la duracin de la 9ipoteca por tiempo indefinido o por perodos de cinco o die3 a=os> mientras (ue los crAditos se otor8an 2 cancelan anualmente.2
E. Causa.
.ara determinar la causa es preciso distin8uir si el constitu2ente es el deudor o el tercero. $i la 9ipoteca la constitu2e el deudor> (ue es lo de 8eneral ocurrencia> su causa ser la misma de la obli8acin principal> 2a sea (ue se constitu2a simult neamente o con posterioridad> aun(ue un sector doctrinal en este ;ltimo supuesto considera (ue la causa ser el cumplimiento de la obli8acin de 8aranta asumida en el contrato Hcausa solvente-. Cuando la 8aranta es otor8ada por el tercero se pueden presentar varias situaciones. !eneralmente el tercero se limita a constituir la 9ipoteca> sin e@presar causa> por lo (ue 9a2 (ue buscarla en las relaciones del constitu2ente con el deudor> pero la 9ipoteca es abstracta para el acreedor con relacin a ellas> permaneciendo e@tra=o a su nacimiento. Cuando el tercero no recibe beneficio al8uno a cambio de la 9ipoteca> la causa ser la mera liberalidad. $i recibe beneficio del deudor> la causa ser la obli8acin (ue Aste contrajo. Cuando el acreedor pa8a o promete remuneracin al tercero> el contrato deja de ser abstracto. En la promesa de remuneracin> Asta sera la causa para el tercero 2 la del acreedor la constitucin de la 9ipoteca. En caso de incumplimiento se podra resolver el contrato.
De acuerdo con el art. #**% C. la 9ipoteca se e@tiende: a- a todos los accesorios mientras estAn unidos al principal Hfrutos civiles 2 naturales pendientes> edificios> etc.-/ b- a las mejoras naturales Haluvin> avulsin> etc.-> accidentales Hapertura de una calle (ue aumente el precio del inmueble- 2 artificiales Hlas (ue 9ace el due=o-/ c- a las construcciones sobre terrenos vacos/ d- a las ventajas (ue resultan de la e@tincin de la car8a 2 servidumbre (ue pesaban sobre el inmueble/ e- a los al(uileres o rentas debidos por el arrendatario/ 7 al importe de la indemni3acin concedida o debida por los ase8uradores del inmueble.# El artculo citado e@clu2e de la 9ipoteca al inmueble (ue 9a sido fusionado con el 9ipotecado. "ambiAn de acuerdo con el art. 64 de la 5e2 de E@propiacin 2 art. #**4 C. el precio (ue se obtiene por la e@propiacin (uedar afecto a la 9ipoteca. Cuando el edificio se destru2era no se e@tender la 9ipoteca a los materiales 2 si de nuevo se constitu2e vuelve a ser 8ravado> se8;n los dispone el art. #+*6 C.%
Art. #**+. El art. #**+ C. entra en oposicin con el art. #+*6 C.> 2a (ue afecta no slo al valor del se8uro> sino tambiAn a los restos del inmueble destruido.
simples> a pla3os o condicionales> pueden pedir la estimacin del deterioro 2 el depsito de lo (ue importe> o pedir un suplemento a la 9ipoteca Huna nueva 9ipoteca u otra caucin-. 5a primera solucin la establece el art. #+#* 2 la se8unda el art. #+#+ C. El acreedor puede proceder en la misma forma indicada en el art. #+#+ C. cuando el propietario del fundo o de un edificio enajena los muebles accesorios a un ad(uirente de buena fe. En los casos anteriores el acreedor puede pedir el vencimiento del pla3o> por as disponerlo el art. #+%7 C. En caso de enajenacin o 9ipoteca (ue desmejore el inmueble se podra e@i8ir se8uridad del deudor 2 mientras no se otor8uen el acreedor puede pedir el secuestro del inmueble. As se dispone en el art. #+%6 C.
vencimiento del pla3o documentado en escritura p;blica o mediante otra prueba irrefra8able.) El art. 6*7+ .r. establece un orden de prelacin sobre los bienes (ue se 9an de embar8ar para evitar abusos 2 perjuicios en contra del deudor> denominado beneficium prelationis o de orden. Esta prelacin funciona as: si 9a2 bienes 9ipotecados se debe proceder contra ellos en primer lu8ar> a menos (ue el deudor presentarA otros 2 el acreedor se conformara> en cu2o caso en Astos se trabar el embar8o 2 la 9ipoteca no se cancelar 9asta (ue estuviera satisfec9o el crAdito 2 costas/ no 9abiendo bienes 9ipotecados 2 no desi8nado bienes ni el acreedor ni el deudor se proceder a embar8ar bienes respetando el orden (ue se=ala la mencionada disposicin. :anresa justifica el fundamento de la prelacin de esta suerte: N?usto es (ue teniendo la prelacin 2 ventajas (ue da este contrato 2 mientras sea suficiente la 8aranta aceptada por el acreedor> no se permita se8uir otros bienes del deudor> aun(ue sean de m s f cil reali3acin> por(ue podra ser en perjuicio de otros acreedores> 2 por(ue as se cumple lo pactado entre ambosN.* 5a $uprema 9a dic9o (ue el principi 8eneral de (ue todos los bienes del deudor son 8aranta de sus acreedores sufre e@cepcin en el caso de 9ipotecas> pues entonces deben perse8uirse en primer tArmino los bienes 9ipotecados 2 solo en caso de insuficiencia de esos bienes> despuAs de reali3ada la venta> pueden perse8uirse otros> en virtud de un convenio t cito entre el deudor 2 acreedor. $lo en el caso de (ue el deudor presente otros 2 el acreedor se conformara> se trabar en estos el embar8os Este supuesto convenio no e@iste en la realidad. Es mu2 raro (ue al8;n acreedor 9a2a pensado en renunciar a perse8uir otros bienes/ menos a;n los 9ipotecarios (ue son mas dili8entes en 8aranti3arse.+ b- Derec9o de persecucin. i- Concepto. El acreedor tiene dos acciones: la personal (ue se diri8e contra el deudor 2 la 9ipotecaria (ue se endere3a contra el tercer poseedor de la finca 9ipotecada. Cuando el bien se encuentra en manos del deudor la accin personal 2 la 9ipotecaria se confunden. $i el bien aparece en poder de un tercer poseedor> en virtud de venta o por ser un tercero no obli8ado> sur8e la accin 9ipotecaria.
) *
$. 67 a.m. del % de ,ctubre de 64#2> B?.> p. +66%. Comentarios a la 5e2 de Enjuiciamiento Civil. <nstituto Editorial 'eus. :adrid> 64&*. "omo 1<> p. %%7. Cfr. Enri(ue ?imAne3 Asenjo. El embar8o. Editorial Francisco $ei@> $.A. Barcelona> 64&)> p. 2* 2 si8ts. + $. 67 a.m. del * de 0oviembre de 64##> B.?.> p. +#*). $. 62 m. del 6* de Febrero de 64&%> B?.> p. 6)+74.
El art. #+%% inc. 6 C> (ue consa8ra el derec9o de persecucin> dice: N5a 9ipoteca da al acreedor el derec9o de perse8uir la finca 9ipotecada> sea (uien fuere el (ue la posea> 2 a cual(uier ttulo (ue la 9a2a ad(uiridoN. $e confirma lo e@puesto en el art. #+%# C. El derec9o de persecucin se ejercita a travAs de la accin de desposeimiento re8ulada en el Cdi8o de .rocedimiento Civil como un juicio especial. ii- 5os terceros ad(uirentes. $on terceros poseedores los (ue en virtud de enajenacin ad(uieren el inmueble sin obli8arse personalmente o los (ue 9ipotecan en 8aranta de una obli8acin a car8o de otra persona. 5a enajenacin puede a ser a ttulo oneroso o 8ratuito 2 referirse a todo el bien> a una parte o a una desmembracin> se8;n lo dispone el art. #+%2 C. iii- .rocedimiento. El Cdi8o de .rocedimiento Civil re8ula el procedimiento (ue debe se8uirse para usar del derec9o de persecucin bajo el nombre de accin de desposeimiento contra terceros poseedores de la finca 9ipotecada. Difiere del (ue se si8ue en contra del deudor por las posiciones diferentes (ue ocupan con relacin al adeudo> pues 2a 9emos visto (ue el tercero no es deudor obli8ado. De acuerdo con el art. 6%*) .r. se le notifica previamente al tercer poseedor para (ue pa8ue la deuda o abandone ante el ju38ado la propiedad 9ipotecada> para lo cual se le concede un pla3o de die3 das. Dentro de ese pla3o el tercer poseedor puede tomar tres actitudes: pa8ar la deuda> abandonar el inmueble o ni abandonar ni pa8ar. En este ;ltimo caso sur8e la accin de desposeimiento propiamente dic9a. Durante este pla3o no puede oponer e@cepciones> lo (ue tendr (ue 9acer en el juicio ejecutivo u ordinario en (ue se ejercite la accin de desposeimiento> se8;n ten8a o no ttulo ejecutivo. As lo confirma la Corte $uprema de ?usticia.4 .asemos al estudio de cada actitud. - El tercer poseedor pa8a. El tercer poseedor no contrae obli8acin con el deudor 2 si pa8a satisface una deuda ajena> por lo (ue debe ser reembolsado por el deudor. 5os arts. 27%2 inc. 2 2 #+%& inc. 2 C. beneficia con la subro8acin en los derec9os del acreedor el pa8o (ue 9ace el tercero.
4
$. 66 a.m. del 24 de :a2o de 646)> B.?.> p. 664#. $. 67:#7 a.m. del 22 de A8osto de 64&7> B ?.> p. 6&64+.
- Abandono del inmueble 9ipotecado. El tercer poseedor puede abandonar el inmueble 2 liberarse del juicio> cesando su responsabilidad por ese acto> 2a (ue Al no est personalmente obli8ado> slo se encuentra vinculado a la 8aranta 9ipotecaria en ra3n de poseer el inmueble. El abandono no trasmite a(uel el dominio al acreedor> por lo (ue el jue3 tendra (ue sacarlo a subasta para (ue se pa8ue su crAdito. 5o (ue sobrare despuAs de pa8ados los crAditos 9ipotecarios pertenece al tercer poseedor> con e@clusin del precedente propietario 2 acreedores (uiro8rafarios. "odo lo e@puesto se desprende de los arts. #+&6> #+&4 C. 2 6%*+ .r. El deudor debe indemni3ar plenamente al tercer poseedor (ue abandon> inclu2endo las mejoras (ue 9ubiere 9ec9o H;tiles o voluntarias-. Esta indemni3acin plena se e(uipara por la doctrina a la proveniente de la eviccin> por lo (ue le son aplicables sus principios. - Desposeimiento del tercer poseedor. $i el tercero no abandona ni pa8a> se pasa al juicio de desposeimiento para despojarlo de la propiedad 2 9acerse el pa8o al acreedor> 2a sea en la va ordinaria o ejecutiva se8;n el ttulo (ue se acompa=e. .ara (ue se 9a8a el pa8o debe sacarse a subasta la finca 9ipotecada. En su demanda el acreedor debe pedir el despac9o de mandamiento de desposeimiento 2 no de re(uerimiento de pa8o por(ue el deudor no le debe. El tercer poseedor tiene derec9o a oponerse es8rimiendo las e@cepciones (ue se=ala el art. #+%+ C.: la no e@istencia o e@tincin del derec9o 9ipotecario> como la nulidad de la toma ra3n o la inenajenabididad de la deuda. 0o 8o3a del beneficio de e@cusin. De conformidad con los arts. #+%& inc. 6 2 #+%4 C. el tercer poseedor no tiene derec9o a pedir (ue se persi8a primero a los deudores personales. Cuando fuere desposedo ser plenamente indemni3ado por el deudor> con e@clusin de las mejoras> se8;n se desprende de los arts. #+%& inc. # 2 #+&2 C. 5a accin de desposeimiento cesa 2> como consecuencia> desaparece el derec9o de persecucin contra el tercero (ue ad(uiere el inmueble en p;blica subasta ordenada por el jue3> se8;n lo precept;a el art. c- Derec9o de preferencia.
El acreedor tiene dos derec9os (ue le dan 8ran eficacia a la 9ipoteca: el derec9o de persecucin 2 el derec9o de preferencia en el pa8o del crAdito con relacin a los acreedores (uiro8rafarios o 9ipotecarios de 8rado posterior. Esta preferencia recae solamente sobre el inmueble 9ipotecado 2 8aranti3a: el capital e intereses si estuvieron determinados en el convenio> salvo lo dispuesto en el art. #*+% C.> las costas o 8astos 2 los da=os e intereses por la inejecucin de la obli8acin> se8;n se desprende de los arts. #**& 2 #+#6 C. $e e@tiende al producto de la venta 2 a los dem s bienes detallados en el art. #**) C. 2 otros> 2a anali3ados detenidamente.
Cuando el pa8o es declarado nulo> las 9ipotecas renacen> se8;n lo dispone el art. #+*& C. El art. #+*) C. establece como re8la 8eneral (ue toda 9ipoteca (ue renace debe inscribirse nuevamente. 5a Corte $uprema 9a sostenido (ue el acreedor preferente (ue ad(uiere por adjudicacin el inmueble 9ipotecado en el juicio en (ue no se cit al acreedor 9ipotecario dA 8rado posterior no puede invocar el art. #+&* C. para 9acer valer su 8rado preferente en el juicio (ue Aste le si8an> por(ue tal prerro8ativa solo tiene lu8ar en el caso de confusin 2 no en el de adjudicacin en pa8o en virtud de la cual se e@tin8ue la obli8acin principal 2 como consecuencia la 9ipoteca. E@isten dos votos disidentes defendiendo el renacimiento de la 9ipoteca.67 b- 5a novacin. 5a novacin produce la e@tincin de la obli8acin 2 de la 9ipoteca> a menos (ue se 9ubiere 9ec9o reserva de Asta> en cu2o caso 8aranti3ar n la nueva obli8acin> se8;n se desprende de los arts. 267* 2 #+)& C. c- ,tros medios. E@isten otros medios de e@tin8uir las obli8aciones principales (ue acarrean la e@tincin de las 9ipotecas por va indirecta o consecuencia: la transaccin> la remisin> la compensacin> la confusin> la nulidad> la prescripcin 2 la imposibilidad del pa8o. $obre la confusin e@isten normas especficas Harts. #+))> #+)* 2 #+*% C.- en el captulo (ue trata sobre la e@tincin de la 9ipoteca. En virtud del principio de (ue no puede 9aber 9ipoteca consi8o mismo se e@tin8ue la 9ipoteca en virtud de la confusin. A pesar del len8uaje poco feli3 del art. #+)) C.> se puede deducir (ue la reunin de las calidades de deudor 2 fiador> deja subsistente la 9ipoteca (ue Aste 9ubiere dado al acreedor. Conviene advertir (ue el acreedor 9ipotecario (ue se convierte en tercer poseedor por ad(uisicin del inmueble> en virtud de la cual se produjo la e@tincin de la 9ipoteca por confusin> puede 9acerla valer con posterioridad cuando otro acreedor proceda en su contra. En tal supuesto la 9ipoteca revive. El acreedor se encontraba imposibilitado de ejecutar un crAdito contra s mismo 2 justo es (ue se le reinte8re en su derec9o de 9ipoteca. "odo lo e@puesto se desprende del art. #+&* C.
67
"ambiAn conviene advertir (ue el tercer ad(uirente (ue pa8a a los acreedores se subro8a en los derec9os de Astos> se8;n lo dispone el art. 27%% C.> conservando la 9ipoteca en cosa propia. Este caso como el anterior son e@cepciones al principio de (ue no cabe la 9ipoteca sobre un bien propio> sino sobre el ajeno.
resolutoria Hpor ejemplo> venta con pacto de retroventa- (ue lo pueda 9ipotecar> lo (ue puede dar pie para sostener (ue no puede 9ipotecar en 8eneral el propietario bajo condicin suspensiva. En Francia puede 9ipotecar el propietario bajo condicin suspensiva. De conformidad con lo e@puesto se pronuncian los arts. #+#2 2 #+*7. E@presa este ;ltimo artculo: N5a e@tincin de la 9ipoteca tiene lu8ar cuando el (ue la 9a concedido no tiene sobre el inmueble m s (ue un derec9o resoluble o condicional 2 la condicin no se reali3a> o el contrato por el (ue lo ad(uiri se encuentra resueltoN. e- E@propiacin. De acuerdo con los arts. #*++ C.> 6%>64 2 2+ de la 5e2 de E@propiacin los acreedores 9ipotecarios intervendr n en el juicio de e@propiacin para pa8arse de acuerdo a su preferencia sobre el valor de la cosa e@propiada 2 la trasmisin (ue resulta de este juicio es siempre libre de 8ravamen> pues todas las 9ipotecas se e@tin8uen. f- Kipoteca de parte indivisa. De acuerdo con el art. #+72 C. la 9ipoteca sobre una parte indivisa del inmueble en comunidad (ueda sujeto a la particin> de manera (ue si al comunero constitu2ente del 8ravamen 9ipotecario no se le adjudica nin8una parte del inmueble 9ipotecado> la 9ipoteca se e@tin8ue. 8- .ur8a de las 9ipotecas. El le8islador tiene interAs en cancelar las 9ipotecas cuando se produce la venta del inmueble en p;blica subasta ordenada por el jue3 2 con citacin de los acreedores 9ipotecarios. Esta pur8a se encuentra re8ulada en los arts. #+%% 2 #+*2 C. (ue le8islan de manera repetitiva> sobre la misma situacin. .ara (ue se e@tin8an las 9ipotecas> de acuerdo con las mencionadas disposiciones> es necesario (ue se re;nan las condiciones si8uientes: (ue la venta se 9a8a en p;blica subasta ordenada por el jue3/ (ue se cite personalmente a los acreedores 9ipotecarios/ (ue 9a2a transcurrido el tiempo del empla3amiento entre la citacin 2 la subasta. 1eremos brevemente cada re(uisito. i- Rue la venta se 9a8a en p;blica subasta ordenada por el jue3. 0ecesariamente tiene (ue 9acerse la venta en p;blica subasta dentro del juicio> el (ue naturalmente es ejecutivo. Cual(uier otro tipo de venta no produce los efectos cancelatorios. Debe depositarse el precio de la subasta ante el jue3.
ii- Rue se cite personalmente a los acreedores 9ipotecarios. 5a citacin es personal 2 tiene por objeto darle oportunidad a todos los acreedores para (ue defiendan sus intereses. 5a falta de citacin oportuna de al8uno o al8unos acreedores deja subsistente las 9ipotecas de ellos 2 el subastador puede ser perse8uido por cual(uiera de los acreedores no citados/ pero dic9o subastador al (uedar subro8ado de conformidad con el art. 272% inc. 2 C. en los derec9os del acreedor 9ipotecario de 8rado preferente puede pa8arse con preferencia en el juicio (ue le si8a el acreedor no citado. .ierde el inmueble en virtud de la nueva subasta> pero lo8ra un pa8o preferencial. iii- Rue 9a2a transcurrido el tArmino del empla3amiento entre la citacin 2 la subasta. El art. #+%% C. no lo dice e@presamente cuando dispone (ue la citacin se 9a8a Nen el tArmino del empla3amientoN. De a(u (ue en C9ile donde fue tornada dic9a disposicin> se discute sobre el alcance de la misma. El art. 6**7 .r. modifica los arts. #+%% 2 #+*2> pues permite> cuando el acreedor (ue si8ue el juicio es de 8rado posterior> a los acreedores 9ipotecarios preferentes mantener vi8ente sus 9ipotecas o pa8arse con preferencia con el precio de la subasta. Esta opcin no la tiene el acreedor posterior (uien slo puede pa8arse cuando fuere suficiente el precio de la subasta. .ara (ue se conserven las 9ipotecas es preciso (ue los pla3os no estAn vencidos> pues si los estuvieran slo pueden pa8arse. El art. 6**7 .r. e@i8e (ue la ejecucin se si8a contra el deudor personal. De a(u se deduce> a contrario sensu> (ue no cabe la opcin si se procede contra un tercer poseedor.
Estas ventas se inscriben en re8istros para su oponibilidad a terceros. .ara 8aranta del vendedor no se permite (ue el comprador venda las cosas bajo sanciones civiles 2 penales. Estas sanciones 2 el efecto de la inscripcin Hoponible a terceros- 8aranti3an contra el peli8ro de dejar en manos del comprador la cosa vendida. Estas soluciones se dan tambiAn en las prendas sin despla3amiento. 5a venta con reserva de dominio puede recaer sobre bienes muebles o inmuebles> pero solo perjudica a terceros mediante su inscripcin. El Arto. 2))# C. no admite la venta con reserva de dominio> pues de Al se deduce (ue cuando se pacta en el contrato el comprador ad(uiere el dominio 2 lo pierde si no pa8a> sujetando a la venta a una condicin resolutoria. $in embar8o la Corte $uprema de ?usticia la admite.66
11
$ 67:#7 a.m. del 27 de Diciembre de 64&7> B.?.> p. 6&#*& 2 $ 67:#7 a.m. del #7 de ?unio de 64&+> B.?.> p. 647)6. Ambas se refieren a bienes muebles. El Arto. 66 inc. 2 de la 5e2 del <mpuesto !eneral al 1alor 2 otras le2es fiscales reconocen la venta con reserva de dominio> pero tal cosa no si8nifica su consa8racin pues no e@iste una le2 de fondo (ue la re8ule.
Es necesario dictar una 5e2 de 1enta de Bienes :uebles con 'eserva de Dominio o con Cl usula 'esolutoria 2 una 5e2 de Kipoteca :obiliaria 2 de .renda sin Despla3amiento. El 'e8istro de Kipoteca :obiliaria ser de propiedad Hse abrir en folio real 2 en Al se inscribir n los ttulos inscribibles- 2 los de prenda sin despla3amiento 2 de venta con reserva de dominio o con cl usula resolutoria pueden ser de 8rav menes. $e procurar computari3arlos. Es mu2 importante establecer procedimientos r pidos 2 eficaces para 9acer efectiva estas 8arantas 2 desarrollar sin obst culos el trafico mobiliario.
). Caracteres
5a 9ipoteca tiene varias caractersticas: es un derec9o real de 8aranta inscribible 2 recae sobre bienes muebles ajenos> identificables> de un considerable valor> no consumibles> los cuales (uedan en poder del deudor. Es un derec9o real por(ue sujeta concreta e inmediatamente la cosa 9ipotecada al cumplimiento de la obli8acin/ es de 8aranta por(ue sirve para ase8urar una obli8acin principal> lo (ue le imprime car cter de accesorio/ recae sobre bienes ajenos por(ue no se concibe la 9ipoteca sobre bienes propios/ permanecen los bienes en manos del deudor por(ue no e@iste despla3amiento de la posesin del bien 8ravado como en la prenda corriente. $obre las otras caractersticas se tratar en el resto del captulo.
+. Su importancia
El aumento del tr fico jurdico mobiliario 9a dado pie a la creacin de nuevas 8arantas mobiliarios entre ellas la 9ipoteca mobiliario. En la actualidad son muc9os los bienes 2 crAditos (ue 9acen uso de ella.
-. !orma
$e considera a la 9ipoteca mobiliario como un contrato solemne. En esto e@iste casi uniformidad en la doctrina 2 en la le8islacin. El Cdi8o de Aviacin Civil te da el car cter de solemne> pues en el Arto. 647 se e@i8e la escritura p;blica para la trasmisin del dominio o la constitucin de un derec9o real H9ipoteca> etc.- sobre aeronaves.
.. 6u lici"a"
El acreedor tiene una formidable 8aranta con la tenencia de la cosa al ponerse a cubierto de los actos de disposicin> ocultacin 2 de deterioro de parte del deudor. En la 9ipoteca mobiliario Hlo mismo en otras 8arantas reales mobiliarios- se suprime el despla3amiento 2 la tenencia en poder del acreedor> pero se sustitu2e por la publicidad re8istrar de la 9ipoteca para su oponibilidad a terceros/ por las sanciones civiles 2 penales por los actos de disposicin> ocultacin o deterioro de los bienes 9ipotecados/ por la pro9ibicin de trasladar el bien 9ipotecado fuera de cierta 3ona/ por procedimientos efectivos para e@i8ir el cumplimiento de la obli8acin 9ipotecaria/ por las medidas conservativas para evitar deterioros 2 ocultaciones/ etc. Cuando se 9ipoteca establecimientos mercantiles 2 sus mercaderas> son respetadas las ventas de Astas al p;blico para no trastornar el comercio mobiliario. En cambio se le e@i8e al deudor mantener la cantidad 2 valor de mercaderas (ue se convino. En la le8islacin comparada la inscripcin puede ser constitutiva o declarativo. En 0icara8ua es declarativo en los supuestos en (ue se admite la 9ipoteca mobiliario.
22. Efectos
Estos se dan entre partes 2 con respecto a terceros.
A. Entre partes.
a- Derec9os 2 obli8aciones del acreedor.
El acreedor tiene los derec9os si8uientes: i- 5os de persecucin> venta 2 preferencia. ii- 5a facultad de> pedir las medidas conservativas con el objeto de evitar deterioros> ocultaciones> perjuicios> etc. de la cosa 9ipotecada. El acreedor tiene la obli8acin de cancelar el crAdito al ser pa8ado. b- Derec9os 2 obli8aciones del deudor. El deudor 9ipotecario tiene los derec9os si8uientes: i- Conserva el uso> posesin 2 propiedad de la cosa 9ipotecada. ii- "iene derec9o a e@i8ir la cancelacin del crAdito 9ipotecario una ve3 (ue 9a2a pa8ado. "iene a su ve3 las pro9ibiciones 2 obli8aciones si8uientes: i- "iene pro9ibido enajenar 2 8ravar la cosa 9ipotecada> a menos (ue se lo permita el acreedor. Esta pro9ibicin 8eneralmente va acompa=ada de sanciones penales 2 civiles en el supuesto de incumplimiento. ii- "ambiAn tiene pro9ibido trasladar el bien 9ipotecado fuera de determinada 3ona. De acuerdo con el Arto. 27% CAC no se puede trasladar temporal o definitivamente al e@terior el bien 9ipotecado sin el consentimiento e@preso del acreedor concedido en escritura publica.
9a2> la 9ipoteca mobiliario recae sobre bienes de considerable valor> en cambio la prenda com;n puede afectar a los de escaso o considerable valor/ la 9ipoteca mobiliario recae sobre bienes muebles de f cil identificacin> en cambio la prenda civil puede afectar a Astos 2 a los (ue no pueden identificarse f cilmente/ la 9ipoteca es un contrato solemne> en cambio en el estado actual la prenda es real.
lo no previsto por las disposiciones aplicables del Cdi8o de Comercio 2 en su defecto del Cdi8o Civil. El acreedor 9ipotecario tiene a su favor los derec9os de persecucin> venta 2 preferencia HArtos. 272> 27) CAC 2 otros-. De acuerdo con el Arto. 27) CAC. la 9ipoteca se e@tin8ue por la pArdida o destruccin de la aeronave 2 por el remate judicial siempre (ue se cite al acreedor> En el primer supuesto el acreedor puede 9acer valer su derec9o de preferencia sobre el valor del se8uro o indemni3acin (ue se deba al due=o HArtos. 27# 2 27) letra a CAC-. Esta enumeracin no e@clu2e otros medios de e@tin8uirse la 9ipoteca. 5as naves> los motores> las 9Alices 2 otros e(uipos pueden ser dados en prenda> pero (uedar n en poder del acreedor> se8;n se desprende del Arto. 27* CAC. El 'e8istro se lleva en tres libros: a- El Diario> en el cual se anotar n la 9ora> da mes 2 a=o en (ue se present el documento inscribible 2 sirve para marcar la prioridad re8istraV. b- El 5ibro de .ropiedad> en el cual se abre un folio real a la aeronave 2 se inscribe dentro de Al los ttulos inscribibles. c- El de .renda <ndustrial> formulado como un re8istro de 8rav menes en el cual se abre a cada contrato de prenda un folio 2 dentro de Al se inscriben los dem s ttulos inscribibles referentes al contrato.