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Artigos, Pareceres, Memoriais e Peties Comrcio eletrnico e as relaes de consumo Jonbio Barbosa dos Santos Advogado especializado em Direito empresarial Professor da Universidade Estadual da Paraba e da Universidade Federal da Paraba- UFPb Sumrio: Introduo. E-Commerce. O Comrcio eletrnico e as relaes de consumo. Website em conformidade com o cdigo do consumidor. O Website de consumo como canal publicitrio. Concluso. Introduo No somente como mecanismo de disseminao das informaes de forma rpida e em sua grande maioria eficiente, no caso do correio eletrnico, a informtica e no somente a internet tem revolucionado o mundo, mas principalmente o mundo dos negcios, atravs do BUSINESS to BUSSINESS e do EDI ELETRONIC DATA INTERCHANGE, tem proporcionado maior comodidade a comerciantes e no comerciantes. Vem modificando os hbitos dos consumidores brasileiros que principalmente nos grandes centros no se dirigem at suas agncias bancrias fsicas, resolvem tudo de suas residncias ou empresas atravs da internet ou mesmo atravs dos homebanks. Outro fator que foi modificado pela informtica diz respeito ao surgimento de novas formas de trabalho como o tele-emprego ou teletrabalho. O mundo jurdico necessita adaptar-se urgentemente as transformaes advindas da utilizao da informtica como facilitadora das atividades dos juristas, bem como, das atividades mercantis que to bem absorveram a forma tecnolgica de atuao no mercado, devido ao carter progressista desta atividade que sempre sensvel s inovaes apresentadas, e mesmo no possuindo o Brasil uma Legislao especifica que regule as transaes efetuadas no ambiente virtual necessrio uma adaptao no primeiro momento das legislaes existentes e um estudo sobre a sua aplicabilidade ou no nas relaes jurdicas estabelecidas no cyberespao, de modo que importante um estudo dos dispositivos da Lei 8.078/90 (Cdigo do Consumidor), para uma melhor definio dos seus dispositivos no tocante ao Comrcio Eletrnico de Consumo, conforme explanao a seguir. E-Commerce A Atividade Mercantil Varejista tem um carter extremamente progressista e esta caracterstica oriunda desde os primrdios na poca dos mascates que sempre buscavam inovaes no que diz respeito a novas formas de comercializao de seus bens (produtos e servios), percebe-se que mesmo o Cdigo Comercial, tendo 151 anos de existncia, apresenta em alguns aspectos plena atualidade, principalmente nas exposies atinentes ao contrato de compra e venda. No ano de 1990 foi publicada a legislao que revolucionaria a atividade comercial no que diz respeito ao fornecimento de bens de consumo, marcando a atividade mercantil, atualmente com uma tendncia de ser chamada de atividade empresarial, face ao Projeto de Cdigo Civil que esta prestes a ser aprovado pelo Congresso Nacional, trazendo um captulo dedicado ao Direito empresarial, modificando de forma substancial e at mesmo revogando a parte geral do Cdigo Comercial. Foi com esta perspectiva que entrou em vigor a Lei 8.078 de 11 de setembro de 1990, considerada por muitos doutrinadores como uma das legislaes mais avanadas do mundo em termos de regulamentao e garantia de direitos aos consumidores, principalmente, ao optar o legislador pela Responsabilidade Civil Objetiva, em que pouco importa para o consumidor quem causou o dano, pois poder exigir a reparao do dano quando este ocorrer no fornecimento de bens de consumo, de qualquer das partes envolvidas na cadeia de fornecimento, seja, o fornecedor mediato ou o imediato, ou seja, do fornecedor direto, do intermedirio, do fabricante do produto, ou de todos de uma s vez, formando um litisconsrcio, se bem que esta ltima possibilidade no vivel para o consumidor, tendo em vista, a demora que causar ao processo. Percebe-se que est a responsabilidade sem culpa, no importando se aquele fornecedor ou no culpado pelo dano, no podendo o consumidor arcar com o prejuzo. Ressalta-se, ainda, que se o fornecedor que intentado judicialmente no for efetivamente o causador do dano, ter este direito de regresso contra o efetivo causador do dano.

Foi com todo esse euforismo que entrou em vigor a legislao consumerista, marcando uma nova diviso nas relaes jurdicas civis e mercantis, que envolvem o fornecimento de produ-tos e servios passando a ter trs esferas: a civil, a mercantil e a de consumo. Referindo-se a primeira as relaes obrigacionais entre os civis de bens no destinados a consumo, a segunda, refere-se as relaes jurdicas estabelecidas entre os comerciantes ou empresrios no exerccio de suas atividades mercantis e a terceira, objeto a ser estudado, referem-se as transaes que envolvem bens destinados ao consumo, bens destinados a consumidores, pessoas fsicas ou jurdicas, conforme estipulado nos artigos iniciais da Lei 8.078/90. Na dcada de 90 surgiram no Brasil com a popularizao da BBS ou internet os chamados WEBSITES de comrcio eletrnico, que no primeiro momento eram utilizados como mecanismos de veiculao de propaganda ou mdia sobre os produtos. No segundo momento teve incio a comercializao de bens (produtos e servios) pela internet, principalmente bens destinados ao consumo. Este fato causou o surgimento de vrias dvidas atinentes a legalidade, a segurana, a territorialidade para aplicao das leis, e quanto aos requisitos necessrios para os WEBSITES, efetuarem tais transaes em conformidade com a Lei e , finalmente, se a Lei 8.078/90, seria ou no aplicada as relaes de consumo celebradas atravs do E-commerce, devendo esta dvida ser melhor elucidada no decorrer do presente trabalho. O Comrcio eletrnico e as relaes de consumo. No existe no Brasil nenhuma legislao que regule o tema e-commerce, nem mesmo as legislaes mais recentes, pois o Legislador em sua grande maioria preocupa-se apenas com os aspectos tributrios da questo, nem mesmo a Lei do consumidor (8.078/90), possui dispositivos que regulem o comrcio eletrnico de consumo, ao contrrio dos argentinos que no ano de 1994 editaram o seu Cdigo do Consumidor, que apesar de menos avanado em outros temas tratou do tema ao referir-se "as vendas por correspondncia em seu art. 32". (1) Antes de qualquer explicao sobre o tema necessrio distinguir relao de consumo estabelecida entre nacionais e entre no-nacionais, sendo as relaes jurdicas entre nacionais as sob o resguardo da Lei 8.078/90, tendo em conta estarem as partes domiciliadas no Brasil. J quanto as relaes de consumo transnacionais no esto as mesmas amparadas pela nossa Lei do consumidor, haja vista, que a Lei de Introduo ao Cdigo Civil, em seu art. 9 2, dispor que nas obrigaes contratuais estabelecidas entre um nacional e um estrangeiro, ser regulada pela Legislao do proponente, no estando, portanto, esta relao jurdica regulada ou sujeita as Legislaes Consumeristas Brasileiras. Sendo assim, percebe-se que as relaes de comrcio eletrnico internacional devem ser reguladas pelas disposies e clusulas contratuais estabelecidas pelo fornecedor internacional. Dessarte, ser lcita a clusula de contrato eletrnico internacional, cujo fornecedor esta sediado na Califrnia e o adquirente no Brasil, que prev a restrio da Responsabilidade Civil, contrariando a disposio do art. 51, I, da Lei 8.078/90, ao dispor: Art. 51 " So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos que:" I impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor por vcios de qualquer natureza dos produtos e servios ou impliquem renncia ou disposio de direitos..."". Face s disposies da LICC em seu art. 9, 2: "Para qualificar e reger as obrigaes aplicar-se- a Lei do pas em que se constiturem...". Pargrafo 2 A obrigao resultante do contrato reputa-se constituda no lugar em que residir o proponente."". Sendo assim, necessrio tomar bastante cuidado ao celebrar contratos de fornecimento com organismos ou empresas domiciliadas em outros pases que face aos fatores da globalizao, possuindo como um dos aspectos de difuso a internet, no possuindo em termos prticos, fronteiras, em face de sua natureza global, transnacional, ignorando ou transferindo para segundo plano o princpio constitucional da territorialidade, no caso do Brasil, desafia e torna sem sentido alguns princpios constitucionais como o de soberania, devido esses fatores que muitas vezes passam despercebidos ou no observados pelos cybercontratantes, o caso do provedor de correio eletrnico internacional o HOTMAIL, com bastante atuao virtual no Brasil, apesar de no possuir estabelecimento sede (fsica) no aludido territrio, podendo em seu contrato de prestao de servios inserir clusulas restritivas de sua responsabilidade civil, quanto violao de correspondncia, sendo estas totalmente vlidas, pois devem atender a legislao do pas onde esta estabelecido tal empreendimento e em prejuzo da Constituio Federal Brasileira, art. 5, X, e, por conseguinte da Lei 8.078/90 (Cdigo do Consumidor).

No que refere a invaso, o cliente ou consumidor poder ser atingido de diversas formas, sendo infringidos diversos direitos assegurados pela Lei 8.078/90, podendo abranger os seguintes direitos sem prejuzo de outros que podem ser violados: "A interceptao de mensagens encaminhadas atravs de e-mail; A colheita no autorizada de dados pessoais e confidenciais do consumidor; A utilizao de senhas de acesso a determinados servios em ambientes de internet; A interceptao de dados relativos a cartes de crdito e /ou cartes bancrios; A efetiva aquisio de produtos ou servios com dados interceptados; A apropriao da imagem virtual da pessoa, criando-se uma "persona" com todos os dados que se coletou desta em ambiente de internet. A apropriao de documentos encaminhados atravs de e-mail; A divulgao no autorizada em ambiente de rede de dados e documentos pessoais e do consumidor; A mercancia das informaes, dados e documentos coletados; A destruio ou inutilizao de softwares e/ou hardware decorrente de aspectos da invaso (vrus, ondas magnticas etc.). "(2). Esses so apenas algumas das formas de violao dos direitos do consumidor em virtual store, que aliadas s demais causas citadas, fazem partes de uma relao que cresce a cada dia a medida em que aumenta a utilizao da internet como meio de fornecimento de produtos e servios, e como meio publicitrio empresarial. Website em conformidade com o cdigo do consumidor Os requisitos jurdicos para a regularidade de estabelecimento virtual destinado a fornecimento de bens de consumo exigidos pela Lei 8.078/90 esto dispostos no art. 31 do referido Diploma Legal, que embora no seja direto dispe de forma genrica sobre o tema ao dispor: "A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes corretas claras e precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidade, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como, sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores". Outras caractersticas que obrigatoriamente devem conter os WEBSITES dizem respeito a obrigatoriedade de constar a correta identificao do fabricante do produto, bem como, seu endereo, nos impressos escritos ou magnticos utilizados na transao comercial, conforme disposio do art. 33 do Cdigo do consumidor. Caso sejam inobservados esses requisitos exigidos pelo CDC esta o titular do estabelecimento virtual sujeito s penalidades estabelecidas no referido Diploma, variando em conformidade com as circunstncias ou dispositivos violados, principalmente quanto s informaes ou publicidades veiculadas de forma imprecisa, transmitida por qualquer meio de comunicao com relao a produtos ou servios ofertados ou apresentados, obrigando o agente veiculador dessas informaes a cumprir o contrato de forma a beneficiar o consumidor, sendo este o entendimento do preceito regulado no art. 47 da Lei 8.078/90. Sendo este o caso de consumidor que solicita a uma loja de departamento que fornece atravs de WEBSITE, uma cala jeans de determina da marca e no disponha da marca solicitada, poder substitu-la por outra de marca diferente sem, no entanto relatar o fornecedor se haver ou no pagamento de diferena em caso de divergncia no preo das marcas, devendo este fato ser interpretado de modo a favorecer o consumidor.

Outra questo importante diz respeito s informaes veiculadas na pgina eletrnica serem inverdicas, tem-se a ocorrncia de vcio de fornecimento que deve ser sanado da seguinte forma, cabendo a escolha ao consumidor: " a reexecuo dos servios, sem custo adicional e quando cabvel"; a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; o abatimento proporcional do preo". (3) Sendo considerados imprprios os servios que no atendam aos fins a que se destinam ou que no atendam as normas de prestabilidade as ISSO 9000. De forma que o estabelecimento virtual destinado aos consumidores deve apresentar informaes sobre os produtos de forma objetiva de fcil compreenso, facilitando desta feita a interao entre os cybercontratantes. Fato relevante que merece explicao diz respeito ao Hipertexto, que dificulta a visualizao dos internautas (adquirentes) que efetuam transaes de consumo, nestes casos as informaes envolvidas em tais transaes sero consideradas como se no tiverem sido prestadas ou fornecidas. Tambm deve o titular de WEBSITE de consumo, observar quando fornecer substancias perigosas ou de uso controlado pelo estado, a respectiva advertncia sobre esta qualidade da substancia, sob pena de ser responsabilizado por acidentes causados pela indevida utilizao destes produtos e sendo estas informaes de obrigao do fabricante e em sendo este internacional ser responsabilizado o fornecedor ou representante nacional daquele produto desde que esteja envolvido na cadeia de fornecimento. O Website de consumo como canal publicitrio. As disposies do Cdigo do Consumidor referentes a publicidade no ambiente virtual equipara-o a canais de televiso, rdio, outdoors, entre outros mecanismos publicitrios, tendo em vista que o anunciante e no o veculo de comunicao deve responder civil, penal e administrativamente pelos informes publicitrios que promover, deduzindo-se este preceito do estabelecido na Legislao Consumerista em seus artigos 36, pargrafo nico e 37 ao disporem respectivamente: "A publicidade deve ser veiculada de tal forma que o consumidor, fcil e imediatamente a identifique como tal". Pargrafo nico O fornecedor, na publicidade de seus produtos ou servios, manter, em seu poder, para informao dos legtimos interessados, os dados fticos, tcnicos e cientficos que do sustentao mensagem. " proibida toda publicidade enganosa ou abusiva". Ressalta-se, ainda, que o Provedor Hospedeiro no ser responsabilizado pelas informaes contrrias aos dispositivos supra exceto quanto a publicidade de seus prprios servios ou produtos ou pela ocorrncia de vcios no fornecimento, quando equipara-se em termos de responsabilidade ao estabelecimento virtual nos termos da Lei 8.078/90 (Cdigo de Proteo e Defesa do consumidor). Ainda, com relao aos vcios pode-se citar MARIA HELENA DINIZ, invocando suprimentos de ORLANDO GOMES (4) CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, acentua que o fundamento da responsabilidade do alienante pelos chamados "vcios redibitrios" repousa no princpio de garantia demonstrando que esse predicado desfavorvel do produto ou da "coisa" o defeito no objeto "que no presta a seu uso natural ou que no guarda paralelismo com o valor da aquisio".(5) Assim, defeito significa imperfeio, devendo-se entende-lo como vcio do produto, todo defeito intrnseco, oculto ou aparente, como tambm aqueles defeitos extrnsecos resultantes da falta de qualidade do produto ou servio que comprometa a sua eficincia e/ou prestabilidade. Fato que tambm necessita de elucidao diz respeito s disposies contidas no artigo 49 do CDC "O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 dias a contar de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio, sempre que a contratao ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio".

Pargrafo nico Se o consumidor exercitar o direito de arrependimento previsto neste artigo, os valores eventualmente pagos, a qualquer ttulo, durante o prazo de reflexo, sendo devolvidos, de imediato, monetariamente atualizados". Do disposto neste aduz-se quanto s relaes de consumo ocorridas em estabelecimento virtual (WEBSITE), a sua no aplicabilidade exceto nos casos em que o cybercomerciante faa uso de prticas comerciais abusivas e agressivas, ou seja, tcnicas de marketing agressivo, como geralmente ocorre no chamado "time-sharing", em que o vendedor insiste nas vantagens da aquisio do produto ou servio, de modo a impor ao consumidor a aquisio quando esta no era a sua inteno inicial. Justifica-se a no aplicao do direito de arrependimento nas transaes nos estabelecimentos eletrnicos (WEBSITES e HOMEBANKS), por serem as mesmas entendidas como efetuadas dentro do estabelecimento do comerciante e no "fora" como deixa explicito no artigo supra, pois o consumidor dirige-se at o endereo eletrnico do fornecedor e l decide pela aquisio ou no dos produtos e servios por ele ofertados. No devendo ser confundidas as relaes jurdicas reguladas no art. 49 da Lei 8.078/90, com as contidas nos artigos 18, 19 e 20 do mesmo Diploma Legal, pelas justificativas contidas na citao de MARIA HELENA DINIZ, supra pg. 07. No sendo, correta a posio doutrinria que sustenta as transaes realizadas no WEBSITE, como entre ausentes, pois so semelhantes aos negcios jurdicos celebrados atravs do telefone. Concluso Logo, verifica-se que apesar de no dispor de forma especfica sobre Comrcio Eletrnico, tem-se que a Lei 8.078/90 (Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor) pode perfeitamente ser aplicada as relaes jurdicas de consumo estabelecidas no ambiente virtual, desde que o consumidor tome as devidas cautelas no momento da contratao de fornecimento de produto ou servio, com relao a regularidade do WEBSITE, bem como, se o mesmo atende aos requisitos jurdicos exigidos pela legislao nacional e no caso de estabelecimento eletrnico internacional, ter a conscincia de que aquele negcio jurdico, a partir da aceitao da oferta ser regulado pela legislao do pas do fornecedor e consequentemente das possveis restries que este fornecedor poder efetuar no que tange a Responsabilidade Civil do mesmo, por fora do art. 9 , da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Mas quanto s relaes estabelecidas dentro do nosso territrio devem respeitar a Lei Consumerista. Faz necessria, a criao de mecanismos capazes de dotar o Poder Judicirio do Conhecimento Tcnico adequado as inovaes tecnolgicas surgidas e a surgir, primeiramente, seria interessante que fossem treinados peritos especializados em Comrcio Eletrnico, visando principalmente decifrar e descobrir as fraudes que ocorrem no mundo virtual e tentar identificar os causadores dos prejuzos, evitando que maus comerciantes e maus consumidores, ou at mesmo as duas partes sejam prejudicadas pela ao de hackers e tambm dos crakers, que utilizam o mundo virtual para praticarem crimes contra consumidores que em sua maioria esto desprotegidos no no aspecto legislativo, mas no aspecto prtico da contratao, face a forma como a tecnologia tem mudado suas vidas, sem que tenham oportunidade de defenderem-se devido a falta de segurana das transaes eletrnicas, necessrio o desenvolvimento de um ambiente seguro para que as partes envolvidas nas celebraes contratuais sejam baseadas no fator confiana que sempre foi uma marca da atividade mercantil e do mundo das obrigaes no importando se civis, mercantis ou de consumo. _______________________________________________ Referncias Bibliogrficas BRASIL. Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor e Legislao correlata . Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies tcnicas, 1999. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. v. 3, So Paulo: Saraiva, 2000. DE LUCCA, Newton et al. (coord.) Direito & Internet: aspectos jurdicos relevantes. So Paulo: Edipro, 2000. GRECO, Marco Aurlio; Martins, Ives Gandra da Silva (coord.). Direito e Internet. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2001. SCHOUERI, Lus Eduardo. Internet: o direito na era virtual. Rio de Janeiro: Forense, 2001.

SILVA JUNIOR, Ronaldo Lemos da; WAISBERG, Ivo (org.). Comrcio Eletrnico. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2001. STOCO, Joel Dias; FIGUEIRA JNIOR, Rui. Responsabilidade Civil do Fabricante e Intermedirios por Defeitos de Equipamentos e Programas de Informtica. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000. _______________________________________________
(1) Fabio Ulhoa Coelho, Curso de direito comercial, Saraiva, So Paulo, 2000, vol. 3, pg. 42. (2) Newton de Lucca/Adauberto Simo Filho, Direito Internet Aspectos Jurdicos Relevantes, So Paulo Edipro, 2000 1 Edio, pg. 104. (3) Lei 8.078 de 11 de setembro de 1990, art. 20, incisos. (4) ORLANDO GOMES, Contratos, Forense, Rio de Janeiro, 4 ed. 1976, p. 108. (5) CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, Instituies de dereito civil, Forense, Rio de Janeiro, 4 ed., 1978, p.104. (6) MARIA HELENA DINIZ, Curso de direito civil brasileiro, Saraiva, So Paulo, 11 ed., 1996, 3 vol., p. 108.