1

1. Abolicionismo Penal: um movimento relacionado descriminalizao, que a retirada de determinadas condutas de leis penais incriminadoras e despenalizao, entendida como a extino de pena quando da prtica de determinadas condutas. Como bem escreveu Guilherme de Souza Nucci, in Direito Penal , Parte Geral 2 parte, Ed. CPC, p. 14 e 15, trata-se de novo pensamento que vem ganhando adeptos entre penalistas especialmente na Europa, (...) fruto de estudos e artigos de Louk Hulsman (Holanda), Thomas Mathiesen e Nils Christie (Noruega) e Sebastian Scheerer (Alemanha). O autor explica que se trata de um novo mtodo de vida posto apresentar uma nova forma de pensar o direito penal, uma vez que se questiona o verdadeiro significado das punies e das instituies, com o objetivo de construir outras formas de liberdade e justia. A questo interessante e serve como um dos meios de se amenizar o caos penitencirio em que se encontra o pas. Isso porque pode ser aplicada rapidamente e apresentar resultados a curto prazo, estabelecendo penas somente aos atos criminosos que atinjam, verdadeiramente, o indivduo ou a coletividade. Assim, para determinadas condutas, hoje criminosas, no haveria nem a tipicidade penal nem pena. Pode-se argumentar que tal medida seria uma espcie de incentivo para que se cometessem tais condutas, vez que estas no mais seriam condutas criminosas e sim atos da conduta humana. Mas o fato de se despenalizar no incentiva a conduta, prova disso o tratamento atribudo ao usurio drogas, ele no criminoso, dependente, no precisa ser encarcerado, merece ser curado, e, o fato de no mais se incriminar o usurio no resultou em aumento de usurios. Desse modo, apenas para concluir, o abolicionismo penal, que poderia, por exemplo, ser atribudo a crimes leves patrimoniais, instrumento de justia e segurana social e est diretamente relacionado ao princpio da dignidade da pessoa humana.

2. Direito Penal Mximo (Movimento de Lei e Ordem) Tambm denominado de Direito Penal Mximo ou punitivismo, tal movimento tem a crena de que o sistema penal a soluo de quase todos os problemas da sociedade, atuando como prima ratio dos conflitos sociais. Explica-nos rika Andrade Miguel (2011), que o Direito Penal o instrumento de proteo dos bens considerados mais relevantes para a sociedade, consistindo num rgo controlador e fiscalizador das relaes sociais, acompanhando os anseios das populaes. Com isso, a existncia de raros bens jurdicos a serem tutelados em funo do avano social, surge a necessidade de alteraes daquele instrumento para que o Estado passe a ser suficiente na proteo dos direitos humanos. Tais alteraes so realizadas com a feitura de novas normas penais para serem aplicadas ou com o endurecimento das penas j existentes. E, ainda, para Rogrio Greco (2009), a mdia a grande propagadora do movimento de Lei e Ordem. Jornalistas, reprteres e apresentadores de programas de entretenimento, sem conhecimento tcnico jurdico, criticam leis penais e fazem com que a sociedade acredite que com a criao de novas leis e mais severa se ver livre da criminalidade. Para a lei penal no se reconhece outra eficcia seno a de tranqilizar a opinio pblica, ou seja, um efeito simblico, com o qual se desemboca em um Direito Penal de risco simblico, ou seja, os riscos no se neutralizariam, mas ao induzir as pessoas a acreditarem que eles no existem, abranda-se a ansiedade ou, mais claramente, mente-se, dando lugar a um Direito Penal promocional, que acaba se convertendo em um mero difusor de ideologia (BATISTA; ZAFFARONI; ALAGIA E SLOKAR, 2003, apud GRECO, 2009, p.14-15). Os adeptos desta corrente, tendo como autor Jakobs, acreditam que as penas ditas alternativas como forma de controle penal, na verdade, servem como estmulo ao cometimento de delitos, entretanto, ainda conforme Rogrio Greco (2009), quanto mais infraes penais existentes no ordenamento jurdico, menores so as chances de serem efetivamente punidas, dando azo a um sistema penal seletivo, descrente e baseado nas cifras negras.

A certeza de um castigo, mesmo moderado, sempre causar mais intensa impresso do que temos de outro mais severo, unido espera da impunidade [...] (BECCARIA, 1999, apud GRECO, 2009, p. 15). No se poderia terminar o tema acima abordado, sem antes tecer comentrios a um Direito Penal decorrente da mxima traduo de um sistema penal totalmente intervencionista, qual seja: o Direito Penal do Inimigo. Em um de seus artigos eletrnicos, Luis Flvio Gomes (2005) nos presta grandes ensinamentos sobre o assunto. O Direito Penal do Inimigo nada mais quando o Estado procede de duas formas distintas em seu poder punitivo: primeiro, quando v os delinqentes como cidados comuns que apenas praticaram determinada conduta proibida, ou quando passam a ver os indivduos no como cidados, mas como inimigos que representam perigo para o prprio Estado. Mas quem so esses inimigos? Criminosos, econmicos, terroristas,

delinqentes organizados, autores de delitos sexuais e outras infraes penais perigosas, ou melhor, inimigo do Estado quem se afasta permanentemente do Direito e no oferece garantias de recuperao. Como se percebe tal inimigo no visto de acordo com a medida de sua culpabilidade, e sim, conforme sua periculosidade. Com isso, no resta alternativa ao Estado seno trat-los de maneira diferente aos demais indivduos, rasgando qualquer espcie de constituio que garantam os direitos fundamentais do ser humano. 3. Direito Penal Mnimo: To bem denominado de Direito Penal do Equilbrio por Rogrio Greco (2009), tal movimento o que mais se amolda realidade da atual sociedade brasileira. Tem por finalidade a proteo de bens considerados mais relevantes para o convvio humano, bens que no poderiam ser tutelados de forma eficaz por outros ramos do direito que no o penal. Tem como princpio central o da dignidade da pessoa humana, orientador dos demais princpios existentes, implcita ou explicitamente no ordenamento jurdico. Todos compromissados na funo de aparelhar, ou melhor, assegurar maiores garantias constitucionais aos indivduos atravs da mnima

interveno penal. Por isso, importante explanao desses princpios ser feita em ttulo posterior. O direito penal mnimo no significa enfraquecer o sistema penal, mas fortalec-lo. Porque mais leis, mais policiais, mais juzes, mais prises significa mais presos, mas no necessariamente menos delitos (Jeffery); Porque multiplicar leis penais significa apenas multiplicar violaes lei; no significa evitar crimes, mas criar outros novos (Beccaria); Porque o direito penal intervm sempre tardiamente, nas conseqncias, no nas causas dos problemas; Porque o direito penal deve ser minimamente clere, minimamente eficaz, minimamente confivel, minimamente justo; Porque, se o direito penal a forma mais violenta de interveno do Estado na liberdade dos cidados, deve intervir quando for absolutamente necessrio; Porque a interveno penal, por mais pronta, necessria e justa, sempre tardia e incapaz de restaurar a auto-estima ou atenuar o sofrimento das vtimas; Porque, por vezes, a pretexto de combater a criminalidade, o direito penal acaba estimulando a prpria criminalidade, atuando de modo contraproducente, especialmente nos chamados crimes sem vtima. Porque, a pretexto de combater violncia, o direito penal, que tambm violncia, acaba gerando mais violncia, nem sempre legtima, no raro um s pretexto para a violao sistemtica de direitos humanos; Porque o direito penal, assentado que est sobre uma estrutura social profundamente desigual, seleciona sua clientela, inevitavelmente, entre os setores mais pobres e vulnerveis da populao; Porque uma boa poltica social ainda a melhor poltica criminal (Franz Von Liszt). Exposio da Opo - Direito Penal Mnimo Entendo que o Direito Penal tem como fundamento principal a defesa social contra o delito praticado, atravs da preveno objetiva no s impondo penas, mas tambm na resposta penal aplicada ao autor do delito. Atingindo diretamente a Liberdade, que um dos cinco fatores genricos da Constituio Brasileira (Art. 5 , caput CF).

A falncia do Direito Penal Brasileiro clara a partir do momento em que temos uma Legislao simblica, sem qualquer possibilidade de aplicao til, chocando-se assim com a tendncia do Direito Penal Mnimo. O Direito penal mnimo vem propor ao ordenamento jurdico penal uma reduo dos mecanismos punitivos do Estado. Assim ela s se justificar quando for absolutamente necessria para a proteo dos cidados, atuando somente quando os demais ramos do direito forem insuficientes para proteger os bens jurdicos em conflito. Portanto, a aplicao do Direito Penal Mnimo deve ser de conformidade com as finalidades do Direito Penal, com as garantias constitucionais e as necessrias descriminalizaes de tipos penais. Assim penso que seja necessrio traar diretrizes que delimitem e regulem as normas penais, no abolindo as penas, mas evitando a constante ameaa liberdade, desde que no afronte a Lei maior nem os seus princpios especialmente a dignidade humana. 4. Princpio da Interveno Mnima (ultima ratio): a) O Direito Penal s deve ser preocupar com a proteo dos bens jurdicos mais importantes e necessrios vida em sociedade, ou seja, ocorre o fenmeno da descriminalizao de uma conduta; b) Princpio limitador do poder punitivo do Estado; (voltado para o legislador) c) As perturbaes mais leves do ordenamento jurdico so objeto de outros ramos do Direito; d) O Direito Penal deve intervir o mnimo possvel na sociedade, devendo apenas ser solicitado quando os demais ramos do Direito no conseguirem proteger os bens jurdicos considerados de maior importncia;

e)

Lei 11.106/2005 Abolio de tipos penais incriminadores, cujos bens, nos dias de hoje, podem ser protegidos por outros ramos do ordenamento jurdico como, por exemplo, o adultrio;

5. Princpio da Lesividade ou Ofensividade: a) Limita o poder do legislador esclarecendo quais so as condutas que podem ser incriminadas pela lei penal, portanto, orienta quais so as condutas que no podem sofrer os rigores da lei penal; b) S existir crime se a conduta causar leso ou risco de leso a bens de terceiros (princpio voltado para o juiz); c) A origem do princpio da lesividade atribuda ao perodo iluminista; d) Principais funes do princpio da lesividade: - Proibir a incriminao de uma conduta interna, ou seja, de uma conduta consubstanciada com desejos, vontades ou pensamentos como, por exemplo, ira, raiva, piedade, portanto, s haver criminalizao se a conduta for externalizada. - Proibir a incriminao de uma conduta que no exceda o mbito do prprio autor, ou seja, uma conduta que no prejudique a bens de terceiros como, por exemplo, tentativa de suicdio ou autoleso. Obs1.: Lei das Drogas 11.343/2006 (Discusso a respeito da validade do ARt. 28, que se ope ao princpio da lesividade) Art. 28 Criminalizao da conduta de consumir drogas, conduto, no haver pena de privao de liberdade do usurio, ou seja, medida descarcerizadora Art. 48, 2 No haver priso em flagrante devido ao consumo de drogas Osb2.: As penalizaes por atos preparatrios, que antecedem a execuo de uma infrao penal, ou por crimes impossveis vo de encontro ao princpio da lesividade, haja vista, que no h possibilidade de leso ao bem jurdico devido a ineficcia do meio utilizado, bem como a absoluta impropriedade do objeto

- Proibir a incriminao de simples estados ou condies existenciais, ou seja, proibir que agente seja punido pelo o que e no pelo que fez, ou seja, visa evitar o Direito penal do autor. - Proibir a incriminao de condutas desviadas que no afetem qualquer bem jurdico de terceiros, ou seja, condutas que so moralmente reprovadas pela sociedade como, por exemplo, no gostar de tomar banho regularmente. 6. Princpio da Adequao Social: a) Apesar de uma conduta se adequar ao modelo legal a mesma no ser considerada infrao penal se for socialmente aceita ou reconhecida; b) As atividades sociais perigosas que impem riscos no sero punidas pelo Direito Penal, pois so socialmente adequadas e aceitas; c) Principais funes do princpio da adequao social: - Restringir a aplicao do tipo penal, limitando a sua interpretao, ou seja, excluindo as condutas que so socialmente adequadas e aceitas. - Orientar o legislador quando da seleo das condutas que sero proibidas ou impostas com a finalidade de proteger os bens jurdicos mais importantes. (voltado para o legislador) - Fazer com que o legislador repense os tipos penais e retire do ordenamento jurdico a proteo dos bens cujas condutas j se adequaram evoluo da sociedade. Obs.: O princpio da adequao social no tem o condo de revogar tipos penais incriminadores, haja vista, que conforme o Art. 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, uma lei s poder ser revogada por outra lei. 7. Princpio da Fragmentariedade: a) O princpio da fragmentariedade uma conseqncia direta da aplicao dos princpios da interveno mnima, lesividade e adequao social, destarte, escolhido quais so os bens jurdicos mais importantes, comprovada a lesividade e inadequao das condutas que aos bens

ofendem, ento, os mesmos passaro a fazer parte de uma pequena parcela protegida pelo Direito Penal (carter fragmentrio). Por fim, a fragmentariedade a concretizao da adoo dos princpios mencionados, sendo estes analisados no plano abstrato anteriormente criao da figura tpica; b) Em que pese ao Direito Penal interessar apenas uma pequena parcela de bens que esto sob sua proteo, contudo, estes so ditos os mais importantes; (carter fragmentrio) 8. Princpio da Insignificncia: a) O estudo do princpio da insignificncia consubstanciado tipicidade material, (ao materialmente nociva), ou seja, deve-se levar em considerao a relevncia do bem que est sendo objeto de proteo (voltado para o juiz); b) O bem juridicamente protegido pelo Direito Penal deve ser relevante, ou seja, ficam afastados aqueles considerados inexpressivos; c) Conceito de razoabilidade o bem no merece a proteo do Direito penal, pois juridicamente inexpressivo d) Mnima ofensividade da conduta, nenhuma periculosidade social, reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; e) O princpio da insignificncia visa excluir das infraes penais aquelas condutas que so consideradas de bagatela, ou seja, inexpressivas juridicamente; 9. Princpio da Individualizao da Pena: a) Art. 5, XLVI, CF / Art. 59, CP b) Cominao fase seletiva realizada pelos tipos penais no plano abstrato c) Cada infrao penal ter a pena individualizada de acordo com a sua importncia e gravidade;

d) Individualizao da pena plano abstrato (cominao/legislador); plano concreto (aplicao julgador) e) Cada pessoa deve receber uma pena individualizada na medida de sua culpabilidade; 10. Princpio do No Bis In Idem: a) O agente no pode ser punido ou processado duas vezes pelo mesmo fato; 11. Princpio da Proporcionalidade a) Juzo de ponderao sobre a relao existente entre o bem que lesionado ou posto em perigo e o bem de que pode algum ser privado; b) Quando no h equilbrio nas relaes h, consequentemente, inaceitvel desproporo; (voltado ao poder legislativo e ao juiz) c) Respeito ao princpio da humanidade, qual seja alicerce indispensvel de toda sociedade, que mira a dignidade da pessoa humana; d) Proibio do excesso (dirigido ao legislador e ao juiz) visa proteger a liberdade dos cidados, evitando a punio desnecessria de comportamentos que no possuem relevncia exigida pelo Direito Penal, ou, ainda, comportamentos que so penalmente relevantes, conduto, foram excessivamente valorados. Exemplo 1: Leso corporal, prevista nos Art. 303, CTB (excesso), comparativamente, Art. 129, CP ; Exemplo 2: Beijo lascivo forado, previsto na Lei 12.015/2009, Art. 213, CP (excesso), comparativamente, Art. 146, CP e) Proibio de proteo deficiente no se admite que um direito fundamental seja deficientemente protegido; Exemplo: Lei que pretende descriminalizar o aborto, haja vista, que a mesma seria inconstitucional por afrontar o princpio da proporcionalidade em sua vertente da proibio de proteo insuficiente de um direito

10

fundamental, pois o Estado estaria abrindo mo do uso de sanes penais para proteo do bem jurdico mais importante que possa existir, qual seja, o Direito Vida. 12. Princpio da Responsabilidade Pessoal (Pessoalidade ou

Intranscendncia da Pena) a) Art. 5, CF Nenhuma pena passar da pessoa do condenado; b) Somente o condenado dever se submeter sano que foi aplicada pelo Estado; c) Pena pecuniria ou no cessa, aps o falecimento do condenado; d) Responsabilidade no penal, aps o falecimento, poder ser cobrada dos herdeiros. Art. 1.997, CC; e) Art. 107, I, CP A morte do agente extingue a punibilidade 13. Princpio da Limitao das Penas (Princpio da Humanidade) a) Art. 5, XLVII, CF No haver penas de: morte, salvo em caso de guerra declarada; de carter perptuo; de trabalhos forados; de banimento (salvo estrangeiro expulso) e cruis; b) A proibio de tais penas resguarda o fundamento da dignidade da pessoa humana, Art. 1, III, CF; c) Princpio da Humanidade - O objetivo da pena no o sofrimento ou degradao do apenado, pois o Estado no pode infligir sanes que atinjam a dignidade da pessoa humana ou que lesionem a constituio fsico-psquica do condenado, ou seja, as penas devem ser aplicadas de forma racionais. Art. 5, XLIX, CF assegurado ao preso o respeito integridade fsica e moral;

11

14. Princpio da Culpabilidade a) Juzo de censura, de reprovabilidade que se faz sobre a conduta tpica e ilcita praticada pelo agente; b) A culpabilidade composta pela imputabilidade, pelo potencial

conhecimento da ilicitude do fato e pela exigibilidade de conduta diversa; c) No se encontra no rol dos chamados princpios constitucionais expressos, todavia, pode ser extrado do texto constitucional, principalmente do princpio da dignidade da pessoa humana. 15. Princpio da Legalidade: a) Art. 5, XXXIX No h crime sem lei prvia que o defina e nem pena sem prvia cominao legal; b) Tudo o que no for expressamente proibido lcito em Direito Penal; c) Segurana jurdica do indivduo de no ser punido se no houver uma previso legal criando o tipo incriminador, ou seja, definindo as condutas proibidas (comissivas ou omissivas), sob ameaa de sano; d) Funes do Princpio da Legalidade: - Proibir a retroatividade da lei; Art. 5, XL, CF (in dubio pro reo), a lei no retroagir, salvo para beneficiar o ru; - Proibir a criao de crimes e penas pelos costumes; - Proibir o emprego da analogia para criar crimes, fundamentar ou agravar penas; - Veda o recurso analogia in malam partem - Proibir incriminaes vagas e indeterminadas; e) Legalidade formal obedincia aos trmites procedimentais previstos na Constituio para que determinado diploma legal possa vir a fazer parte do ordenamento jurdico;

12

f) Legalidade material dever ser obedecido o contedo imposto pela Constituio, respeitando-se as proibies e imposies para a garantia de nossos direitos fundamentais previstos pela Constituio; 16. Princpio da Extra Atividade da Lei Penal a) Extra atividade: possibilidade da lei penal se movimentar no tempo; b) Tempo do Crime - Teoria da atividade tempo do crime ser da ao ou omisso, ou seja, o momento da conduta, comissiva ou omissiva; Art. 4, CP. Marco inicial para o raciocnio para aplicao da lei penal; - Teoria do resultado tempo do crime ser o da ocorrncia do resultado; - Teoria mista ou da ubiqidade o tempo do crime ser o da ao ou omisso, bem como o do momento do resultado; c) Ultra-atividade: mesmo a lei estando revogada, continua a regular os fatos que ocorreram quando a mesma ainda estava vigente; d) Retroatividade a lei retroage no tempo, a fim de regular os fatos ocorridos anteriormente sua entrada em vigor, desde que para beneficiar o ru; (princpio da igualdade) e) Tanto a ultra-atividade quanto a retroatividade da lei penal sero realizadas sempre em benefcio do agente quando ocorre sucesso de leis no tempo; f) Novatio Legis In Mellius Art. 2, CP: Lei posterior retroage (sempre vai retroagir), para beneficiar o ru (lei nova cria situao mais favorvel, ainda que decidido em sentena transitado e julgado); g) Novatio Legis in Pejus Lei posterior prejudica o agente, ou seja, torna a situao anterior em mais grave, portanto, no retroage; h) Crimes permanentes quando sua execuo se prolonga, se perpetua no tempo (crime de sequestro, porte ilegal de armas).

13

i) Crimes Continuados Art.71 quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhanas, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro. Concurso de crimes, ou seja, prtica reiteradas de um mesmo delito. Exemplo, furto reiterado.; j) Smula, 711, STF A lei penal mais grave se aplica ao crime continuado ou permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia. (desde que no cessado a permanncia ou a continuidade das infraes penais at o incio da vigncia da Lex gravior); k) Abolitio Criminis Art. 2, CP. Lei posterior revoga fatos considerados como crimes (retroage), ou seja, extino da punibilidade (Art. 107, III, CP); l) Sucesso de Leis no tempo entre a data do fato praticado e o trmino da pena podem surgir vrias leis penais, ou seja, sucesso de leis no tempo. Sempre dever ser observada a lei que beneficia o agente, ou seja, se for lei anterior ser observada a ultra-atividade e se for lei posterior ser observada a retroatividade; m) Lei temporria traz expressamente em seu texto o perodo de vigncia. Poder o agente responder, posteriormente, aos fatos praticados durante a vigncia da lei. Art. 3, CP. Exemplo, Lei Geral da Copa; n) Lei excepcional editada em situaes excepcionais e ter vigncia at que o fato excepcional perdure. (mesma observao anterior com relao aplicao posterior). Exemplo, catstrofes naturais; o) Combinao de leis Aplicao da ultra-atividade e retroatividade da lei in mellius, visando beneficiar o ru. - Parte da doutrina critica: o legislador ao combinar os princpios, Art. 5, XL, CF, da ultra-atividade com a retroatividade o julgador criaria um

14

terceiro gnero de leis, ou seja, infringiria o princpio da separao de poderes; 17. Princpio da Territorialidade a) Conceito diz respeito aplicao da lei penal no espao; b) Lugar do crime: - teoria da atividade: lugar do crime seria da ao ou omisso, ainda que outro fosse da ocorrncia do resultado; - teoria do resultado lugar do crime ser, to somente, onde ocorre o resultado; - teoria mista ou da ubiqidade lugar do crime seria da ao ou omisso, bem como, onde se produziu ou deveria produzir o resultado. Art. 6, CP. c) Princpio da Territorialidade: Art. 5, CP Aplicao da lei brasileira, sem prejuzo a tratados, convenes e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional (teoria temperada); d) Territrio Nacional: Aplicao da legislao brasileira Superfcie terrestre, solo, subsolo, guas territoriais e espao areo. Art. 5, 1; - Extenso do territrio nacional - embarcaes e aeronaves nacionais, pblicas, a servio do governo ou privadas; Obs.: Crimes praticados a bordo de embarcaes ou aeronaves estrangeiras, particulares, que estiverem em territrio brasileiro sero julgados conforme a legislao brasileira. Art. 5, 2, CP.

15

18. Princpio da Extraterritorialidade: a) Aplicao das leis brasileiras s infraes penais cometidas, alm das fronteiras nacionais, em pases estrangeiros; b) Extraterritorialidade incondicionada Art. 7, I, CP: Aplicao da lei penal brasileiras crimes cometidos no estrangeiro sem o concurso de qualquer condio. - Princpio da defesa ou proteo (Art. 7, I, a CP): Crimes contra a vida ou liberdade do presidente da repblica; - Bem nacional do estado, bens pblicos. Art. 7, I, b, CP; c) Extraterritorialidade condicionada Art. 7, II, CP: os crimes cometidos no estrangeiro, que estaro sujeitos lei penal brasileira: - Princpio da universalidade, universal ou cosmopolita a: tratados ou convenes que o Brasil se obrigou a reprimir; - Princpio da personalidade ativa b: crimes praticados por brasileiros no estrangeiro; - Princpio da personalidade passiva Art. 7, 3: crimes praticados por estrangeiros contra brasileiros fora do Brasil. Exemplo, caso Jean Charles; - Princpio da representao ou bandeira c: embarcaes ou aeronaves brasileiras, de propriedade privadas, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados; 19. Imunidades Imunidades no se confundem com privilgios. So prerrogativas. O certo dizer foro por prerrogativa de funo, e no foro privilegiado, pois imunidade uma prerrogativa do cargo.

16

Privilgio

Prerrogativa

Exceo da lei comum deduzida da Conjunto de precaues que rodeiam a situao de superioridade das pessoas funo e que servem para o exerccio que as desfrutam subjetivo e anterior lei Tem uma essncia pessoal poder frente lei desta objetiva e deriva da lei anexa qualidade do cargo conduto para que a lei se cumpra prpria das aristocracias das

prprio das aristocracias das ordens sociais

instituies governamentais

O Brasil no admite privilgio, apenas prerrogativa. Qualquer lei que acabe remontando ao privilgio inconstitucional. 1. Imunidades Diplomticas So imunidades de direito pblico internacional de que desfrutam: a) Chefes de Governo ou de Estado estrangeiros e sua famlia e membros de sua comitiva. b) Embaixador e sua famlia. c) Funcionrios do corpo diplomtico e famlia d) Funcionrios das organizaes internacionais quando em servio. Esta imunidade tem natureza absoluta: no importa o crime. Ficam imunes s consequncias da lei brasileira, ficando sujeitos s leis dos seus pases de origem. A imunidade diplomtica no diz que ele no deve respeito nossa lei. Mas se desrespeitar, no sofrer as consequncias aqui, mas no seu pas Nesta relao no entram os agentes consulares, os quais tm imunidade apenas relativa, ou seja, imunidade no que diz respeito aos delitos funcionais, cometidos em razo da funo.

17

A imunidade diplomtica no impede a investigao, principalmente o flagrante, mesmo que para processamento no seu pas de origem. Imunidade prerrogativa do cargo. Para renunciar a imunidade, tem que renunciar ao cargo. A imunidade no pode ser renunciada pelo diplomata, mas pode ser renunciada pelo pas de origem. OBS.: As sedes diplomticas so inviolveis, mas no so extenses do territrio estrangeiro que representam. 2. Imunidades Parlamentares So duas as espcies: absoluta e relativa. a) Imunidade Parlamentar Absoluta ou Material Art. votos. O STF estende a imunidade tambm para a seara administrativa e poltica. Natureza jurdica: STF causa de atipicidade. Se o STF diz isso, a imunidade indiretamente se estende a coautores e partcipes no parlamentares. No ser punido nem o parlamentar, nem o assessor que participou. Falou em causa de atipicidade, automaticamente ela se estende aos coautores e partcipes. Mas olha a Smula 245 diz o seguinte: A imunidade parlamentar no se estende ao co-ru sem essa prerrogativa. Essa smula hoje somente para imunidade formal ou relativa. No atinge a absoluta. Deve o parlamentar agir no exerccio ou em razo do cargo. Isto , imprescindvel o nexo funcional. Se a palavra desonrosa proferida dentro do ambiente parlamentar, o nexo funcional presumido. Contudo, se a palavra desonrosa ocorre fora do recinto parlamentar, permanece a imunidade, porm, o nexo tem que ser comprovado. b) Imunidade Parlamentar Relativa ou Formal 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente,

(ADMINISTRATIVA e POLITICAMENTE) por quaisquer de suas opinies, palavras e

18

o Imunidade relativa ao foro (art. 53, 1, da CF): 1 Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal. Findo o mandado, o processo volta. Acabou a prerrogativa. Querer continuar com o foro privilgio e isso o Supremo no admite. O Supremo acabou com a Smula 394. o Imunidade relativa priso (art. 53, 2, da CF): 2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso. Deputados e senadores so insuscetveis de priso provisria, mas cabe priso definitiva. Essa a posio do Supremo. Exceo possvel flagrante em caso de crime inafianvel. Nesta hiptese, os autos tem que ser remetidos ao Congresso para que a Casa respectiva delibere e a deciso poltica (convenincia e oportunidade) e no jurdica. A jurisprudncia entende que tambm no podem ser submetidos priso civil. o Imunidade em relao ao processo (art. 53, 3, 4 e 5): 3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. 4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. 5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato. Essa imunidade depois da EC 35/01 s alcana infrao praticada aps a diplomao. O STF no depende mais de autorizao para processar. Porem, a

19

Casa Legislativa respectiva pode sustar o processo, no correndo, ento, a prescrio. Essa imunidade parlamentar. No impede a investigao. O Congresso no poder sust-la. a posio do Supremo: a prerrogativa extraordinria da imunidade formal no se estende e nem alcana atos investigatrios contra membros do Congresso Nacional. o Imunidade relativa prova 6 Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes. Essa imunidade s alcana o parlamentar enquanto testemunha, no como investigado. Art. 221. O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os senadores e deputados federais, os ministros de Estado, os governadores de Estados e Territrios, os secretrios de Estado, os prefeitos do Distrito Federal e dos Municpios, os deputados s Assemblias Legislativas Estaduais, os membros do Poder Judicirio, os ministros e juzes dos Tribunais de Contas da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, bem como os do Tribunal Martimo sero inquiridos em local, dia e hora previamente ajustados entre eles e o juiz. Esse art. 221 tambm no se aplica ao investigado. a posio do STF. Ele s marca hora, se testemunha. As imunidades permanecem durante o estado de stio, segundo o 8, do art. 56: 8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida. Deputados e senadores que se licenciam para exercer cargo no executivo perdem a imunidade parlamentar. A Smula 04 do STF que previa essa garantia foi

20

cancelada: No perde a imunidade parlamentar o congressista nomeado Ministro de Estado. (Cancelada pelo Inq 104 RTJ-99/477 26/08/1981) 3. No mbito estadual Pelo princpio da isonomia as imunidades concedidas aos deputados federais se aplicam por inteiro aos deputados estaduais. Art. 27, 1 Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicandos-lhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas. Quanto aos vereadores, estes gozam apenas de imunidade absoluta, restrita ao territrio em que exerce a vereana. No possuem, portanto, imunidade relativa. Constituio estadual pode conceder foro especial ao vereador. H 2 Estados que fazem isso: Rio de Janeiro e Piau. Quem julga deputado federal por homicdio o STF e no o Jri. Como os dois tm status constitucional, entende-se que o STF excepciona o jri neste caso. Quem julga deputado estadual por homicdio o TJ e no o Jri. Isso porque o foro especial para deputado estadual tem previso na Constituio Federal, a qual excepcionou-se a si mesma. Quem julga o vereador por homicdio o Jri. Isso porque o julgamento pelo jri tem previso na Constituio Federal. A Constituio Estadual no pode excepcionar. Logo, por homicdio o vereador vai a jri, mesmo que tenha foro especial previsto na Constituio Estadual (como ocorre no Rio de Janeiro e Piau). Nesse sentido Smula 721 do STF: A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio estadual.

21

20. Teoria do Crime: a) Infrao penal (gnero): crimes, delitos (sinnimos no Brasil), e contravenes so espcies; b) Crime/Delito: Art. 1, Decreto Lei 3.914/1941 Infrao penal a que a lei comina pena de deteno ou recluso (com rigor penitencirio), quer isoladamente, quer alternativamente ou cumulativamente com a pena de multa; c) Contraveno (Decreto Lei 3.688/194) Art. 1, Lei 3.914/1941 Infrao penal a que a lei comina, isoladamente, pena de priso simples (sem rigor penitencirio), ou multa, ou ambas, alternativa ou cumulativamente; d) Crtica ao Art. 28, Lei 11.343/2006 (Lei das Drogas): o referido artigo no prev pena de privao de liberdade (deteno, recluso ou priso simples), e nem pena pecuniria (multa), todavia, o consumo de drogas faz parte do rol dos crimes, portanto, no se trata de contraveno; e) Conceito doutrinria de crime: - Conceito formal de crime toda conduta que atentasse, colidisse contra a lei penal emanada pelo Estado; - Conceito material de crime conduta que viola os bens jurdicos mais importantes; - Conceito analtico de crime fato tpico, antijurdico e culpvel; f) Fato tpico: - Conduta: (dolosa ou culposo) e (comissiva ou omissiva); - Resultado; - Nexo de causalidade: entre a conduta e o resultado - Tipicidade penal: (tipicidade formal + tipicidade conglobante) e) Teoria da ao ou sistema finalstico o crime leva em considerao a finalidade da conduta

22

21. Conduta: a) A pessoa jurdica no pode ser incriminada por nenhum tipo de conduta, exceto aquelas que causam lesividade ao meio ambiente. Art. 225, 3, Lei 9.605 CF; b) Teoria finalista da ao comportamento humano voluntrio (ao ou omisso), voltado a uma finalidade qualquer; c) Conduta dolosa a gente quer diretamente o resultado ou assume o risco de produz-lo; d) Conduta culposa quando o agente d causa ao resultado quando age com negligncia, imprudncia ou impercia; e) Conduta comissiva (positiva) o agente direciona sua conduta a uma atividade ilcita; f) Conduta omissiva (negativa) absteno de uma atividade que era imposta por lei ao agente. Exemplo, omisso de socorre. Art. 135, CP.; g) Ausncia de conduta: O agente no atua com dolo e nem culpa; - fora irresistvel (coao fsica); - Movimentos reflexos (susto); - estados de inconscincia (sonambulismo, hipnose, ataques epilticos); 22. Tipo Penal a) Tipo modelo abstrato da lei penal, que o Estado almeja impedir para que no seja praticado. Descrio precisa do comportamento humano feita pela lei penal; b) Tipicidade penal tipicidade formal + tipicidade conglobante; c) Tipicidade formal = adequao perfeita entre a conduta e o modelo em abstrato previsto na lei penal (tipo). Caso a adequao no seja perfeita o fato ser considerado formalmente atpico;

23

d) Tipicidade conglobante = conduta do agente antinormativa + tipicidade material; e) Conduta antinormativa = conduta do agente que contrria norma penal. Todavia, quando a conduta do agente for imposta ou fomentada por outra norma pertencente ao mesmo ordenamento jurdico no se caracterizar conduta antinormativa. Exemplo, oficial de justia exercendo sua atividade legal, via de regra, far busca apreenso de bens; f) Tipicidade material conduta do agente que causa lesividade aos bens jurdicos mais importantes; 23. Adequao Tpica: a) Adequao tpica de subordinao imediata ou direta ocorre quando h perfeita adequao entre a conduta do agente e o modelo em abstrato previsto na lei penal (tipo); b) Adequao tpica de subordinao mediata ou indireta preciso fundamentar em normas de extenso para conseguir abranger hipteses no previstas expressamente pelo legislador. Art. 14, II, CP (tentativa de homicdio). Obs.: Art. 4, Decreto Lei 3.688/1941 no punvel a tentativa de contraveno, ou seja, no possvel aplicar normas de extenso. 24. Elementares a) Elementares So dados essenciais figura tpica, sem os quais ocorre uma atipicidade absoluta ou uma atipicidade relativa; b) Atipicidade absoluta quando falta uma elementar indispensvel ao tipo, assim, o fato praticado pelo agente torna-se um indiferente penal. Exemplo: subtrair o prprio guarda chuva no caracteriza furto,pois faltou a elementar coisa alheia mvel; c) Atiipicidade relativa quando da ausncia de uma elementar ocorre a desclassificao para outra figura tpica.

24

d) Elementos que integram o tipo elementos objetivos e elementos subjetivos; e) Elementos objetivos tem por finalidade fazer com que o agente tenha conhecimento de todos os atos necessrios caracterizao da infrao penal, os quais, necessariamente, faro parte do seu dolo; f) Elementos subjetivo o dolo (conscincia e vontade), o elemento subjetivo do tipo; g) Para ser tpico necessrio que haja tanto o elemento objetivo quanto o elemento subjetivo; 25. Elementos Especficos dos Tipos Penais: a) Ncleo do tipo o verbo que descreve a conduta proibida pela lei penal; b) Sujeito ativo (pessoa fsica ou jurdica quando esta causa lesividade ao meio ambiente via de regra pessoa jurdica no tem conduta, ou seja, no tem dolo) agente que pratica a conduta prevista no tipo; c) Sujeito passivo (pessoa fsica ou jurdica): a) Formal ser o estado quando as leis do mesmo so desobedecidas. B) Material o titular do bem ou interesse juridicamente tutelado sobre o qual recai a conduta criminosa, que, em alguns casos, poder ser tambm o estado; d) Objeto material a pessoa ou a coisa sobre a qual recai a conduta criminosa do agente; 26. Tipo Doloso: a) Art. 18, CP crime de dolo ocorrer quando o agente teve a conscincia e a vontade querer um resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; b) Dolo a conscincia (momento intelectual) e a vontade (momento volitivo), dirigidas a realizar a conduta prevista no tipo penal incriminador; c) Art. 18 , CP todo crime doloso, salvo infraes penais que possuem expressamente a conduta culposa, ou seja, o dolo a regra e a culpa a excesso;

25

d) Aspecto Cognoscitivo do Dolo: - Conhecimento de todos os elementos do tipo (elementos objetivos); - Conhecimento do resultado; (pratica a conduta dirigindo-a finalisticamente produo do resultado pretendido) - Conhecimento do meio utilizado; - Conhecimento do nexo de causalidade: (entre a conduta e o resultado) e) Para ser dolo tem que ter o aspecto cognoscitivo (conscincia) e o momento volitivo (vontade); e) Teorias do dolo Art. 18, I, Cp - teoria da vontade e teoria do assentimento; f) Teoria da vontade Age dolosamente o agente que conscientemente teve a vontade de praticar uma infrao penal com determinado fim, ou seja, resultado; g) Teoria do assentimento Age dolosamente o agente que mesmo no desejando de forma direta o resultado, conduto, assume o risco de produzi-lo h) Espcies de dolo direto e indireto; i) Dolo direto o agente quer, efetivamente, cometer a conduta prevista no tipo penal, ou seja, conduz a conduta levando-a finalisticamente produo do resultado por ele pretendido inicialmente; j) Dolo direto de 1 grau dolo direto em relao ao fim proposto e aos meios escolhidos. Exemplo, Joo mata Paulo com a utilizao de uma arma de fogo; k) Dolo direto de 2 grau efeitos colaterais oriundos de um dolo direto tidos como necessrios, ou seja, conseqncias necessrias. Exemplo, atentado contra uma autoridade pblica, que acaba culminando na morte de outras pessoas;

26

l) Dolo indireto alternativo ou eventual: Modalidade em que o agente pratica a ao, sem que o resultado seja desejado, porm previsto como possvel. Alguns autores consideram-no gnero de que o dolo eventual espcie. O agente, com a sua conduta, no busca um resultado certo e determinado, e sim, prev o resultado como possvel, assumindo-o. m) Dolo indireto alternativo - O agente prev pluralidade de resultados e dirige sua conduta na busca de realizar qualquer um deles indistintamente. Exemplo: o agente quer praticar leso corporal ou homicdio indistintamente. O agente tem a mesma vontade de um ou de outro; n) Dolo indireto eventual O agente prev pluralidade de resultados, dirige sua conduta na busca de realizar um deles, porm assume o risco de produzir os demais. A inteno do agente se dirige a um resultado, aceitando, porm, outro tambm previsto e consequncia possvel da sua conduta. Exemplo: O agente quer ferir (leso corporal), mas aceita a possibilidade de um homicdio acontecer. o) No dolo eventual o agente prev pluralidade de resultados, quer um deles, mas assume o risco de produzir o outro tambm. Por outro lado, no dolo alternativo, o agente prev a pluralidade de resultados, mas busca um ou outro.