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2005
ENERO-JUNIO

EDITORIAL PORRA AV. REPBLICA ARGENTINA 15

INSTITUTO IBEROAMERICANO DE DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL www.iidpc.org

MXICO

Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional Proceso y Constitucin, nmero 3 (enero-junio 2004), primera edicin: 2005 Copyright 2005 ANBAL QUIROGA LEN EDUARDO FERRER MAC-GREGOR Picacho Ajusco 52, Torre IV-103, col. Jardines en la Montaa, 14210, Mxico, DF

Esta edicin y sus caractersticas son propiedad de la EDITORIAL PORRA, SA de CV 7 Av. Repblica Argentina 15 altos, col. Centro, 06020, Mxico, DF Queda hecho el depsito que marca la ley Derechos reservados

ISBN 970-07

Diseo de portada: Sandra Bigio Impreso en Mxico Printed in Mexico

DIRECTORIO Presidente Honorario Hctor Fix-Zamudio Presidente Ejecutivo Domingo Garca Belaunde Directores Anbal Quiroga Len Eduardo Ferrer Mac-Gregor Secretarios del Consejo Editorial Alfonso Herrera Garca Daniel Ronald Ra Ortiz

Nm. 3, enero-junio 2005

www.iidpc.org/revista.html ridpc@terra.com.mx ribdpc@yahoo.com.mx

CONSEJO EDITORIAL
Nstor Pedro Sags (Argentina) Presidente
Peter Hberle (Alemania); Roberto O. Berizonce, Germn J. Bidart Campos +, Osvaldo Alfredo Gozani, Juan Carlos Hitters, Augusto M. Morello, Rodolfo L. Vigo (Argentina); Jos A. Rivera Santivez (Bolivia); Carlos Barbosa Moreira, Paulo Bonavides, Jos Afonso da Silva, Ada Pellegrini Grinover (Brasil); Humberto Nogueira Alcal, Ral Tavolari Oliveros (Chile); Ernesto Rey Cantor (Colombia); Rubn Hernndez Valle (Costa Rica); Hernn Salgado Pesantes (Ecuador); Jos Almagro Nosete, Manuel Aragn Reyes, Jos Luis Cascajo Castro, Faustino Cordn Moreno, Francisco Fernndez Segado, Vicente Gimeno Sendra, Jess Gonzalez Prez, Javier Jimnez Campo, Luis Lpez Guerra, Juan Montero Aroca, Andrs de la Oliva, Javier Prez Royo, Pablo Prez Tremps, Francisco Rubio Llorente, Pedro de Vega (Espaa); Louis Favoreu + (Francia); Mario Aguirre Godoy, Jorge Mario Garca Laguardia (Guatemala); Mauro Cappelletti +, Lucio Pegoraro, Giancarlo Rolla, Gustavo Zagrebelsky (Italia); Elisur Arteaga Nava, Jorge Carpizo, Juventino V. Castro, Jos Ramn Cosso D., Sergio Garca Ramrez, Cipriano Gmez Lara, Manuel Gonzlez Oropeza, Jos de Jess Gudio Pelayo, Mario Melgar Adalid, Jos de Jess Orozco Henrquez, Jos Ovalle Favela, Jos Luis Soberanes Fernndez, Diego Valads, Salvador Valencia Carmona, Arturo Zaldvar Lelo de Larrea (Mxico); Ivn Escobar Fornos (Nicaragua); Arturo Hoyos (Panam); Carlos Blancas Bustamante, Francisco Eguiguren Praeli, Csar Landa Arroyo, Valentn Paniagua Corazao, Marcial Rubio Correa (Per); Krystian Complak (Polonia); Hctor Gross Espiell (Uruguay); Carlos Ayala Corao, Allan R. Brewer Caras (Venezuela).

COMIT CONSULTIVO
Joaqun Brage Camazano (Espaa) Coordinador
Gabriela valos, Vctor Bazn, Mara Sofa Sags (Argentina); Antonio Gidi (Brasil); Andrs Bordal Salamanca (Chile); Alexei Julio Estrada, Diego E. Lpez Medina, Hernn A. Olano Garca, Nstor Osuna Patio (Colombia); Ignacio Dez-Picazo Gimnez, Jos Julio Fernndez Rodrguez, ngela Figueruelo Burrieza, Pablo Gutirrez de Cabiedes Hidalgo de Caviedes, Vctor Moreno Catena, Joan Oliver Araujo, Miguel Revenga Snchez, Fernando Rey, Pedro Serna, Javier Tajadura Tejada (Espaa); Alfonso Celloto, Tania Groppi (Italia); Jos Antonio Caballero Jurez, Miguel Carbonell, Hugo A. Concha, Edgar Corzo Sosa, Ma. Macarita Elizondo Gaspern, Hctor Fix Fierro, Sergio Lpez Aylln, Carlos F. Natarn, Salvador O. Nava Gomar, Alberto Sad, Jos Mara Serna de la Garza (Mxico); Boris Barrios Gonzlez (Panam); Luis Lezcano Claude (Paraguay); Edgar Carpio Marcos, Eloy A. Espinosa-Saldaa, Gerardo Eto Cruz, Carlos Hackansson, Jos F. Palomino Manchego, Elvito A. Rodrguez Domnguez (Per); Eduardo G. Esteva Gallicchio (Uruguay); Alberto Baumeister Toledo, Jess Ma. Casal (Venezuela).

INSTITUTO IBEROAMERICANO DE DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL

JUNTA DIRECTIVA 2003-2006 Presidentes Honorarios Mauro Cappelletti + (Italia) Hctor Fix-Zamudio (Mxico) Presidente Nstor Pedro Sags (Argentina) Vicepresidentes Domingo Garca Belaunde (Per) Rubn Hernndez Valle (Costa Rica) Humberto Nogueira Alcal (Chile) Secretario de Asuntos Institucionales Eloy A. Espinosa-Saldaa Barrera (Per) Secretario de Relaciones Acadmicas Eduardo Ferrer Mac-Gregor (Mxico) Secretario de Coordinacin y Programacin Jos Antonio Rivera Santivez (Bolivia) Vocales Boris Barrios Gonzlez (Panam) Eduardo G. Esteva Gallicchio (Uruguay) Francisco Fernndez Segado (Espaa) Osvaldo Alfredo Gozani (Argentina) Luis Lezcano Claude (Paraguay) Pablo Prez Tremps (Espaa) Ernesto Rey Cantor (Colombia)

Contenido

Presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Anbal Quiroga Len / Eduardo Ferrer Mac-Gregor

XIII

Doctrina
La reglamentacin de la figura del amicus curiae por la Corte Suprema de Justicia argentina . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Vctor Bazn

La accin mexicana de inconstitucionalidad en el marco del Derecho Comparado: regulacin actual y posibles lneas de evolucin . . . . . . . . . . .
Joaqun Brage Camazano

25

Los procesos constitucionales ante la jurisdiccin constitucional en Venezuela y la cuestin de la legitimacin . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Allan R. Brewer-Caras

45 87

Crisis de la justicia y tutela judicial efectiva . . . . . . . . . . . . .

ngela Figueruelo Burrieza

El juicio poltico y la responsabilidad patrimonial del Estado en el ordenamiento mexicano . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Hctor Fix-Zamudio

99 129

El control judicial de las leyes y los derechos fundamentales . . . . . . . .

Gumesindo Garca Morelos

Lo confuso del control difuso de la Constitucin. Propuesta de interpretacin del artculo 133 constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Jos de Jess Gudio Pelayo

159 189

Los procedimientos de admisibilidad en los procesos constitucionales . . . . .

Rubn Hernndez Valle
IX

Contenido

El recurso de inconstitucionalidad en la II Repblica Espaola (1931-1936) . .

Joan Oliver Araujo

199

El Tribunal Supremo Espaol: un tribunal en busca de identidad (Primera parte) 227

Manuel Ortells Ramos

Juicio de legitimidad constitucional y tutela de los derechos fundamentales . . .

Giancarlo Rolla

271 293

Reflexiones sobre la manipulacin constitucional . . . . . . . . . . . .

Nstor Pedro Sags

Anlisis jurisprudencial
El Poder Judicial de la Federacin y la tutela de la independencia de los poderes judiciales locales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309
Cynthia Chanut Espern

Cmo analizar sentencias de la Corte Constitucional Colombiana? . . . . .

Hernn Alejandro Olano Garca

335

Justicia para el terror: Un cauteloso ejercicio de la jurisdiccin constitucional por la Suprema Corte de Estados Unidos de Amrica . . . . . . . . . .
Mara Sofa Sags

347

Apndice legislativo
Proyecto de Ley sobre Justicia Constitucional de Honduras . . . . . . . . Ley Reglamentaria de la Fraccin XV del Artculo 89 de la Constitucin Poltica para el Estado de Guanajuato . . . . . . . . . . . . . Ley Reglamentaria del Artculo 88 Bis de la Constitucin Poltica del Estado libre y soberano de Mxico . . . . . . . . . . . . . . . . . . 379 431 443

Varios
Palabras para el premio de la Fundacin Justicia para el Mundo . . . . . .
Hctor Fix-Zamudio

457

Contenido

XI

Crnica de la entrega del Premio Internacional Justicia para el Mundo al Dr. Hctor Fix-Zamudio . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Csar I. Astudillo Reyes

463 471

Los ochenta aos de Hctor Fix-Zamudio . . . . . . . . . . . . . .

Domingo Garca Belaunde

Palabras en la ceremonia de investidura como Ministro de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 475
Sergio A. Valls Hernndez

Crnica del II Encuentro de Derecho Procesal Constitucional Iberoamericano y Seminario de Justicia Constitucional . . . . . . . . . . . . . .
Jos F. Palomino Manchego

481 491 499

Crnica del Primer Coloquio Internacional de Derecho Procesal Constitucional .

Valeriano Prez Maldonado

Acta constitutiva del Instituto Mexicano de Derecho Procesal Constitucional . .

Reseas bibliogrficas
NIETO, Santiago, Interpretacin y argumentacin jurdicas en materia electoral. Una propuesta garantista, Mxico, UNAM, 2003, 395 pp. .
Joaqun Brage Camazano

503

BAZN, Vctor, Jurisdiccin constitucional y control de constitucionalidad de los tratados (Un anlisis de derecho comparado), Mxico, Porra, 2003, 138 pp. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Walter F. Carnota

511

GARCA BELAUNDE, Domingo, De la jurisdiccin constitucional al derecho procesal constitucional, prl. de Jos F. Palomino Manchego, Mxico, Fundap, 2004, 132 pp. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 513
Eduardo Ferrer Mac-Grego

FERRER MAC-GREGOR, EDUARDO, Ensayos sobre derecho procesal constitucional, prl. de Domingo Garca Belaunde, Mxico, Porra-Comisin Nacional de los Derechos Humanos, 2004, 206 pp. . . .
Alfonso Herrera Garca

515

XII

Contenido

GOZANI, Osvaldo A., Derecho Procesal Constitucional, Belgrano, Universidad de Belgrano, t. 1, 1999, 424 pp.; GOZANI, Osvaldo Alfredo, Derecho Procesal Constitucional. Amparo. Doctrina y jurisprudencia, Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 2002, 528 pp. . . . . . 528
Jorge A. Rojas

In memoriam . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . GERMN J. BIDART CAMPOS (1927-2004)

Domingo Garca Belaunde

529

De los autores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Normas editoriales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

531 533

Doctrina

La reglamentacin de la figura del amicus curiae por la Corte Suprema de Justicia argentina
Vctor Bazn

SUMARIO: I. Breve planteo de la cuestin. II. El dictado de la Acordada N 28/2004. III. Nuestra opinin. IV. Anotaciones adicionales sobre la potencial utilidad de la figura del amicus curiae. V. Observaciones finales.

I. BREVE PLANTEO DE LA CUESTIN Hasta hace poco tiempo, la Corte Suprema nacional no haba tenido ocasin de expedirse contundentemente por la admisin de amici en asuntos radicados ante ella, lo que generaba una cierta dificultad para descifrar cul sera su percepcin orgnica sobre el particular, si bien extrajudicialmente, su ex Presidente doctor Julio S. Nazareno quien, como se sabe, hoy ya no integra el Tribunal,1 haba exteriorizado su visin claramente favorable a la recepcin del instituto incluso sin ley que lo plasme explcitamente. En efecto, al tomar parte de la II Cumbre Iberoamericana de Presidentes de Cortes y Tribunales Supremos de Justicia (marzo de 1999), concretamente al preDebe indicarse que se han producido diversos cambios en la composicin de la Corte Suprema de Justicia argentina. As, se concretaron las renuncias de los doctores Bossert y Nazareno, quienes fueron reemplazados, respectivamente, por los ministros Maqueda y Zaffaroni. Por ltimo, tampoco estn ya los doctores Lpez y Molin OConnor. Una de tales vacantes fue cubierta por la doctora Highton de Nolasco y en diciembre de 2004 se producir la incorporacin de la doctora Argibay. Recientemente, ha dimitido tambin el doctor Vzquez. En consecuencia, la Corte ha quedado integrada con los siguientes ministros: Petracchi (Presidente), Belluscio, Fayt, Boggiano, Maqueda, Zaffaroni y Highton de Nolasco; a los que se sumar en diciembre de 2004 la doctora Argibay. Asimismo, continuar el procedimiento para la cobertura de la vacante dejada por el doctor Vzquez, lugar que muy probablemente sea ocupado por el doctor Lorenzetti, candidato propuesto por el Presidente de la Nacin, para que finalmente la Corte quede integrada con los nueve componentes dispuestos por la normativa legal.
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Vctor Bazn

sentar el tema de Participacin ciudadana en los procesos judiciales,2 precis contundentemente que si bien no existan en la Repblica Argentina normas procesales que contemplaran la figura del amicus curiae, una intervencin de esta naturaleza ante la Corte Suprema no debera ser dogmticamente desestimada ante la ausencia de texto legal, pues podra estar justificada en la naturaleza e implicancias del fallo por pronunciar y, ya desde una visin procesal, su admisibilidad contara con el apoyo que da la integracin analgica del Reglamento de la Corte Interamericana de Derechos Humanos que le confiere la facultad de or a cualquier persona u organizacin que puedan aportar elementos de juicio que se consideren de utilidad para la decisin por adoptar. El debate recobr vigencia a raz de algunas causas importantes y con perfiles ciertamente polmicos instaladas en la Corte y de la articulacin ante sta de un informe de amicus curiae en uno de los casos3 referidos a la validez constitucional de las leyes 23.492, de Punto final (de 1986), y 23.521, de Obediencia debida (de 1987), para cuestionar los argumentos del entonces Procurador General de la Nacin, doctor Nicols Becerra, quien en su dictamen se haba expedido claramente a favor de que el mximo tribunal confirmara la inconstitucionalidad de tales dispositivos legales.4 Por nuestra parte, oportunamente mantuvimos5 que sera interesante que el Tribunal acogiera la postulacin que se formul en calidad de amicus, abrindose a otras que en el futuro pudieran articularse. Asimismo, dejbamos aclarado que nos interesaba la sustancia de la institucin, con plena independencia de que, en el particular, no compartiramos la posicin de fondo que el amicus asumi en su informe ni la solucin que propiciaba.
Correspondiente a la Primera Sesin Plenaria dedicada a tratar lo relacionado con la problemtica de la Organizacin Judicial. 3 Especficamente aludimos al caso Simn, Julio y otros en el que la Sala II de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal confirm la resolucin de primera instancia. En esta ltima, el fallo fue pronunciado por el doctor Gabriel R. Cavallo hoy juez de cmara el 6/3/2001, declarando la invalidez, la inconstitucionalidad y la nulidad insanable de los arts. 1 de la ley 23.492 y 1, 3 y 4 de la ley 23.521. La cartula (en la instancia originaria) es la siguiente: Causa N 8.686/2000, Simn, Julio; Del Cerro, Juan Antonio s/ sustraccin de menores de 10 aos, tramitada especficamente ante el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N 4, Secretara N 7. 4 La opinin del Procurador fue emitida el 29/8/2002. 5 Ver BAZN, Vctor, por ejemplo en El amicus curiae, su incidencia en el debate judicial y la discusin acerca de la necesidad de interpositio legislatoris para su admisibilidad, JA 4/6/2003, pp. 3-24, en especial pp. 14-15; Amicus curiae, transparencia del debate judicial y debido proceso, Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, Edicin 2004, t. II, Konrad Adenauer Stiftung, Montevideo, pp. 251-280, en especial pp. 263-264.
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La reglamentacin de la figura del amicus curiae por la CSJ argentina

II. EL DICTADO DE LA ACORDADA N 28/2004 1. PRELIMINAR Lo que hasta hace muy poco tiempo era, por tanto, una incgnita, dej recientemente de serlo. Es que la Corte ha procedido a dictar la Acordada N 28, del 14/7/2004, en la que adopt un temperamento laudable, al autorizar por mayora la intervencin de amigos del Tribunal, con arreglo al reglamento que, como anexo, forma parte integrante del citado instrumento. 2. PERFILES Y ALCANCES DEL ACUERDO EN CUESTIN Con la rbrica aprobatoria de los ministros Petracchi, Boggiano, Maqueda, Zaffaroni y Highton de Nolasco, y las disidencias de los doctores Belluscio, Fayt y Vzquez (que ofrecieron un criterio antittico al auspiciado por el conjunto mayoritario), el Cuerpo reglament la participacin de los amici curiae,6 estipulando los siguientes lineamientos centrales que regirn la actividad de los mismos:7 Pueden intervenir en calidad de amigos del Tribunal tanto las personas fsicas como las jurdicas que, no siendo parte en el pleito (art. 1, prr. 1), ostenten reconocida competencia sobre la cuestin debatida en el mismo (art. 2, prr. 1); la presentacin, que no deber superar las veinte carillas de extensin (art. 2, in fine), podr realizarse dentro de los quince das hbiles del llamado de autos para sentencia (art. 1, prr. 2); en ella, el presentante deber fundamentar su inters en participar de la causa, informar sobre la existencia de algn tipo de relacin con las partes del proceso (art. 2, prr. 1) y constituir domicilio en los trminos del art. 40 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin en adelante: C.P.C.C.N. (art. 1, in fine); si el Tribunal estimara pertinente la presentacin, ordenar su incorporacin al expediente (art. 3); la presentacin, que puede concretarse en todos los procesos judiciales correspondientes a la competencia originaria o apelada de la Corte en los que se debatan asuntos de trascendencia colectiva o inters general (art. 1, prr. 1), haDebe aclararse que el Acuerdo y el reglamento en la visin de la mayora utilizan exclusivamente las expresiones amigo/s del Tribunal y no las de amicus/amici curiae o asistente/s oficioso/s; en cambio, la posicin minoritaria s contiene alguna alusin a estas ltimas. 7 Los nmeros de artculos que se mencionarn en la resea que sigue en el texto principal corresponden al Reglamento sobre Intervencin de Amigos del Tribunal, el que, como dijimos, figura como anexo del Acuerdo en cuestin.
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Vctor Bazn

br de ser realizada con la nica finalidad de expresar una opinin o una sugerencia fundadas sobre el objeto del litigio (art. 1, prr. 2), en defensa de un inters pblico o de una cuestin institucional relevante (art. 2, prr. 2); la opinin o la sugerencia tendrn por objeto ilustrar a la Corte Suprema, la que, aun cuando no quede vinculada por ellas, podr tomarlas en cuenta en el pronunciamiento que dicte (art. 5); y el amigo del Tribunal no reviste carcter de parte ni puede asumir ninguno de los derechos procesales que corresponden a stas; al tiempo que su actuacin no devengar costas ni honorarios judiciales (art. 4). Es del caso recordar, adems, que en orden a reivindicar sus potestades reglamentarias puestas en ejercicio para la habilitacin de los amigos del Tribunal, en el Acuerdo de mencin la Corte sostuvo (especficamente en el considerando 3) que desde su constitucin en 1863, durante todo su ulterior funcionamiento y hasta la ms reciente legislacin sancionada por el Congreso de la Nacin, le han sido reconocidas las atribuciones necesarias para dictar reglamentos como el que comentamos. En ese sentido, cit los siguientes dispositivos normativos: Ley 48, del 14/9/1863, que previ que [l]a Corte Suprema podr establecer los reglamentos necesarios para la ordenada tramitacin de los pleitos, con tal que no sean repugnantes a las prescripciones de la ley de procedimientos (art. 18); ley 4.055, del 11/1/1902, que reiter que [l]a Suprema Corte ejercer superintendencia () debiendo dictar los reglamentos convenientes para procurar la mejor administracin de justicia (art. 10); y ley 25.488 de reformas al C.P.C.C.N., del 19/11/2001, que expresamente dispuso que [l]a Corte Suprema de Justicia de la Nacin queda facultada para dictar las medidas reglamentarias y todas las que considere adecuadas para el mejor cumplimiento de las normas y fines de esta reforma (art. 4, 2 prr.). 3. LA PERCEPCIN NEGATORIA DE LA MINORA DISIDENTE Los magistrados que votaron en disidencia plantearon como punto inicial de discusin que la participacin en el proceso de personas distintas de las partes y los terceros en los trminos de los arts. 90 y ccds. del C.P.C.C.N. no se encuentra prevista de manera general en el derecho federal, por lo que juzgaron que deba desentraarse si la Corte posee facultades para dictar una reglamentacin que admita y regule la intervencin de amigos del Tribunal, amicus curiae o asistentes oficiosos (considerando 1). Al respecto, respondieron negativamente a dicha cuestin, al concluir que el Tribunal carece de tales atribuciones pues ellas corresponden al legislador. Para sustentar su percepcin, se basaron centralmente en los siguientes argumentos:

La reglamentacin de la figura del amicus curiae por la CSJ argentina

Que las Rules de la Suprema Corte americana constituyen un supuesto de legislacin delegada por el Congreso de ese pas en dicha Corte, tal como resulta de la Rules Enabling Act, 28 U.S.C ap. 2071, que expresamente la faculta a dictar reglas para regular los asuntos de competencia de la justicia federal. Por medio de aqullas, el Tribunal legisla sobre una serie de aspectos a travs de disposiciones (contenidas en las Reglas 21, 23, 33, 38, 42, 43, 44 y, entre otras, 46) claramente ajenas a la facultad reglamentaria que corresponde a la Corte argentina en virtud del art. 113 de la Constitucin, que slo le autoriza a dictar su reglamento interior (considerando 2); que esa misma situacin (aludiendo a la de la Corte norteamericana) se presenta entre otros tribunales internacionales en los sistemas europeo y americano de proteccin de los derechos humanos, que cuentan con normas expresas que habilitan la intervencin de los llamados amigos del Tribunal (considerando 3); que la existencia de regulaciones legales que en el orden nacional admiten la actuacin de algunos funcionarios estatales como amigos del Tribunal en circunstancias excepcionales (refirindose a los arts. 7 de la ley 24.488 y 18, inc. e, de la ley 25.875),8 al ser aqullas estatutos particulares no pueden aplicarse extensivamente, ya que lo contrario puede comportar una anarquizante perturbacin de la compleja estructura que el respectivo sistema legal est en vas de constituir atendiendo a factores y circunstancias cuya consideracin incumbe primordialmente a los poderes ejecutivo y legislativo (Fallos 229:824). Tal es lo que ocurrira si de las delimitadas y concretas situaciones contenidas en las leyes mencionadas se extrajera un principio general de admisin de la figura en cualquier otra circunstancia (considerando 4); que ciertas caractersticas de los consultores tcnicos permiten descartar cualquier asimilacin posible a ellos de los amici curiae, en tanto aqullos no ingresan al proceso por voluntad propia, sino por designacin de las partes; no asisten al tribunal sino a stas, su actividad es legalmente reglada y onerosa y sus honorarios integran la condena en costas (considerando 5); y que la admisin de la figura corresponde al legislador y que el dictado de leyes especiales que la reconocen con alcance limitado permite entender la voluntad contraria de aqul a la admisibilidad general del amicus curiae, adems de que la existencia de proyectos que al momento de dictar el Acuerdo estaban a consideracin del Congreso de la Nacin corroboraban tal conclusin liminar. Asimismo, destaca la minora que los proyectos con estado parlamentario requeriran que se trate de derechos de incidencia colectiva o cuestiones de inters pblico no patrimonial, limitacin que no aparece contenida en el reglamento;
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Normas que sern abordadas infra.

Vctor Bazn

al tiempo que en este ltimo no se prev el traslado a las partes, mientras que en el proyecto de ley se contempla el deber del tribunal de hacerlo; aadiendo que la iniciativa legal incluye la posibilidad expresa de sancionar la conducta de los amigos del Tribunal. Paralelamente, sostuvieron que en uno de los dictmenes legislativos se contempla una cuestin por dems importante como es la indicacin tanto respecto de quin elabor la opinin que se pretendera agregar, como la fuente de financiamiento con que cuenta quien procura intervenir en un conflicto que en principio le es ajeno y cuya actuacin no puede generar costas. Terminan afirmando que [e]stos extremos son de suma importancia si se tiene en cuenta que la figura puede ser utilizada por grupos de inters con la finalidad de influir en la decisin de la Corte y, en tal caso, sera conveniente saber concretamente quin est atrs del que eventualmente se presente (considerando 6). III. NUESTRA OPININ 1. EN DEFENSA DEL CRITERIO ASUMIDO POR LA MAYORA DEL TRIBUNAL Como adelantbamos, la Acordada en anlisis nos merece una opinin laudatoria. En lo que sigue, intentaremos argumentar en sustento de nuestro criterio coincidente con el temperamento asumido por la mayora de la Corte Suprema para modalizar reglamentariamente la intervencin procesal de los amici curiae. 2. BASE CONSTITUCIONAL LEGITIMANTE En primer lugar, no alcanzamos a percibir con nitidez que clusula o principio algunos de la Ley Fundamental queden comprometidos o lesionados al haber viabilizado la Corte la participacin de amici curiae en las causas radicadas en su sede, tanto en jurisdiccin originaria como apelada. De hecho, tal percepcin de constitucionalidad ha quedado corroborada con el dictado de la Acordada que comentamos. De la mayora votante no cabra predicar prejuicio ninguno de inconstitucionalidad pues es de toda obviedad que, al implementar la figura, ha desnudado su criterio favorable al advenimiento de sta, lo que presupone que la misma ha superado el test de constitucionalidad. Por su parte, de una lectura de la lnea argumental de la minora tampoco surgen cuestionamientos directos a la esencia del instituto, sino que la objecin discrepante se centra en la carencia de legitimacin de la Corte para instaurarlo motu proprio obviando la intermediacin del legislador; en otras palabras, se apoya en fundamentos externos a la institucin en s misma.

La reglamentacin de la figura del amicus curiae por la CSJ argentina

Por lo dems, nos parece que ella recibe legitimacin constitucional, enunciativamente, en los arts. 14 (derecho de peticionar a las autoridades); 18 (debido proceso); 33 (derechos y garantas implcitos); 28 (prohibicin de toda limitacin irrazonable al ejercicio de los derechos); 75, inc. 22, prr. 2, en cuanto a la jerarquizacin constitucional de los tratados internacionales en materia de derechos humanos all individualizados y los que en el futuro sean ungidos con tal carcter;9 y 36, que entroniza un postulado trascendente de autoafirmacin de la fuerza normativa de la Constitucin; todo lo que conforma un complejo de factores recorrido por el caudal axiolgico que le suministra el imperativo de afianzar la justicia, que representa una de las pautas vertebrales del preludio constitucional. Si bien no es sta la ocasin oportuna para penetrar profundamente en la esparcida polmica en torno a si el Prembulo forma o no parte de la Constitucin a la que precede y, correlativamente, en punto a la valencia que corresponde asignar a aqul, slo mencionaremos que, desde nuestra ptica, no slo la integra sino que ostenta valor jurdico-normativo y recepta trascendente utilidad como pauta de orientacin hermenutica.10 Segn Bidart Campos, interpretacin implica aplicacin, es decir, que el Prembulo es y debe ser aplicable y se lo aplica cuando se lo usa como parmetro o canon directo para la interpretacin de las normas y la integracin de los vacos normativos, en todos los planos del ordenamiento jurdico11 [remarcados del original].
La lista primigenia plasmada en el art. 75, inc. 22, prr. 2, incluye a los siguientes instrumentos internacionales como recipiendarios de jerarqua constitucional: la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; y la Convencin sobre los Derechos del Nio. A tal registro originario (que en total suma once documentos) posteriormente se han aadido, con idntica alcurnia constitucional, la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas (a la que se ha deparado tal calidad por medio de la ley 24.820, B.O. del 29/5/1997) y la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad (instrumento al que se le ha conferido esa vala mediante la ley 25.778, publicada el 3/9/2003). 10 Al respecto, advierte Gelli que el Prembulo en su parte final contiene una disposicin expresa: ordenamos, decretamos y establecemos esta Constitucin [nfasis del original], frase que, a juicio de la autora, indica el valor jurdico de aqul y de la Constitucin (GELLI, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin argentina, 2 ed., La Ley, 2003, p. 6). 11 BIDART CAMPOS, Germn J., El derecho de la constitucin y su fuerza normativa, Ediar, 1995, p. 128.
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Avanzando en nuestro razonamiento, y sentado que el Prembulo goza de juridicidad normativa, especficamente el fin, bien o valor de afianzar la justicia, adems de condensar la ideologa de la Constitucin y el proyecto poltico que sta estructura, es como recuerda Bidart Campos, con apoyo en la jurisprudencia de la Corte Nacional operativo y obliga a todo el gobierno federal.12 Aade el autor citado en ltimo trmino que afianzar la justicia es reconocerla como valor cspide del mundo jurdico-poltico.13 Por otra parte, da la sensacin de que el amicus curiae se alinea tambin con el sesgo que la reforma de 1994 pretendi transfundir al texto y al espritu constitucionales, alentando la participacin popular en la toma de decisiones de inters pblico, por ejemplo, y mutatis mutandi, por medio de los mecanismos de democracia semidirecta (iniciativa y consulta populares, respectivamente, arts. 39 y 40). Cabe computar otro elemento coadyuvante en esa lnea, cual es la directriz incorporada por la aludida reforma en pro de hacer extensiva, en la accin de amparo, la legitimacin (i.e., la intervencin) de las ONGs o asociaciones que persigan la proteccin de derechos de incidencia colectiva, a la luz del art. 43, prr. 2, de la Constitucin Nacional, que estatuye el amparo colectivo. Ciertamente, corresponde asimismo ponderar la configuracin de un nuevo paradigma del principio de igualdad, caracterizado por la exigencia de complementacin de la igualdad formal (art. 16) con la igualdad material, lo que queda corporizado en el texto constitucional con una frmula lxica que, con matices, puede resumirse como: igualdad real de oportunidades, posibilidades y de trato (ver, v.g., arts. 37, 75, incs. 19 y 23), para cuya operativizacin sin eufemismos se requiere del Estado que acte paliando arbitrarias discriminaciones y previniendo o corrigiendo infundadas desigualdades, por caso, mediante la generacin de polticas de discriminacin inversa para beneficiar a los grupos o personas tradicionalmente desaventajados. Sin duda que en tales menesteres quedan decisivamente vinculados todos los r12 BIDART CAMPOS, Germn J., Tratado elemental de derecho constitucional argentino, t. I, nueva ed., Ediar, 1993, p. 106. 13 Ibd., pp. 105-106. A su tiempo, Ekmekdjian sostuvo que con tal postulado se pretenda que la Constitucin que se sancionaba, contribuyera a consolidar la vigencia del valor justicia en las relaciones entre los gobernantes y los gobernados y de stos entre s, ya que precisaba la vigencia de dicho valor es condicin necesaria para que la vida social sea posible (EKMEKDJIAN, Miguel ., Tratado de Derecho Constitucional, t. I, Depalma, 1993, p. 71). En direccin convergente, para Sags la mencionada pauta del Prembulo persigue realizar el valor justicia y tutelar la recta administracin de sta, de lo que se desprende la inconstitucionalidad de normas y sentencias injustas (SAGS, Nstor P., Elementos de derecho constitucional, t. 1, 2 ed., Astrea, 1997, pp. 202-203).

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ganos del poder constituido, los que con propsito garantista bifronte deben pugnar por instaurar la igualdad real de oportunidades y de trato y por asegurar a los habitantes el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos en la Constitucin y los tratados vigentes sobre derechos humanos (cfr. el mencionado art. 75, inc. 23, de la Ley Superior). En ese sentido, y en un escenario en el que se pretende consolidar la democracia participativa aun cuando la adjetivacin pudiera resultar redundante en relacin con el trmino al que refiere, calificndolo, vislumbramos que el amicus curiae puede encaramarse en una herramienta interesante para aportar en favor de la democratizacin y la transparencia del debate judicial, en ciertos casos que excedan el mero inters de las partes o supuestos que puedan resultar paradigmticos por la proyeccin social y pblica que la decisin por adoptar sea susceptible de engendrar, todo lo que indudablemente podr redundar en la operativizacin del mandato de afianzar la justicia que como anticipbamos representa una de las piedras angulares del preludio de la Ley Fundamental. Varias de las pautas abordadas en este sealamiento para argumentar en favor del respaldo constitucional de los amici han sido expresamente aludidas en el segmento considerativo de la Acordada en la percepcin mayoritaria, al subrayarse la convergencia de los siguientes elementos: participacin ciudadana en la administracin de justicia en las causas en trmite en las que se ventilen asuntos de trascendencia institucional o que resulten de inters pblico (considerando 1); salvaguardia del ms amplio debate como garanta esencial del sistema republicano democrtico al propender la figura al objetivo de afianzar la justicia entronizado en el Prembulo constitucional, entendido como valor individual y colectivo (considerando 2, prr. 1); y sustento de la institucin en el sistema interamericano al que se le ha adjudicado jerarqua constitucional en el art. 75, inc. 22 (cfr. arts. 62.3 del Reglamento de la Corte Interamericana y arts. 44 y 48 de la Convencin Americana de Derechos Humanos) considerando 2, in fine. Incluso, la fundamentacin mayoritaria que dio vida a la Acordada N 28 seal que la intervencin que se postula encuentra apoyo pre-reforma constitucional de 1994, en lo establecido por el art. 33 de la Carta Magna, en la medida que los fines que inspiran aquella participacin de amigos del Tribunal consultan sustancialmente las dos coordenadas que dispone el texto: soberana del pueblo y forma republicana de gobierno (considerando 2, prr. 2). De todo lo expuesto puede extraerse que no media bice constitucional para la actuacin de los asistentes oficiosos en los procesos, aun sin ley que los instrumente con alcance general, premisa que nos tiende el puente hacia el punto que abordaremos a continuacin.

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3. ES COMPETENTE LA CORTE PARA REGLAMENTAR LA PARTICIPACIN PROCESAL DE AMICI CURIAE? a) Si bien por razones de seguridad jurdica, predictibilidad, unificacin de criterios, predeterminacin de los perfiles y contornos procesales y sustanciales del amicus curiae, y para evitar soluciones intercadentes, sera conveniente el dictado de una ley que lo instaure con alcance general, no nos parece que el temperamento adoptado por la Corte al reglamentar la actuacin de amigos del Tribunal en causas ventiladas ante ella, resulte contra Constitutione por extralimitacin de sus facultades o invasin de la esfera de atribuciones propia del legislador. Es posible pensar que tal instrumentacin por el rgano judiciario abreva en el complejo de atribuciones implcitas de las que goza, por lo que el instituto ingresa normativamente por conducto reglamentario y con sello propio, es decir, sin necesidad de apelar a una estril mimetizacin con la figura de los consultores tcnicos,14 que exhibe naturaleza, caracteres y alcances diversos de los amici. b) Desde ptica convergente, se comprueba que no es irrazonable la trama argumental tejida por la mocin mayoritaria para reivindicar sus atribuciones reglamentarias, al razonar que, desde su constitucin como tribunal en 1863 hasta el presente, le ha sido reconocido legalmente tal tipo de potestades. Para ello, y como anuncibamos, rese los respectivos contenidos de los arts. 18 de la ley 48, en cuanto a la posibilidad de establecer los reglamentos necesarios para la ordenada tramitacin de los pleitos; 10 de la ley 4.055, en punto a dictar los reglamentos convenientes para procurar la mejor administracin de justicia; y, sobre todo, el 4, 2 prr., de la ley 25.488, que en frmula de textura abierta la faculta para dictar las medidas reglamentarias y todas las que considere adecuadas para el mejor cumplimiento de las normas y fines de la reforma al C.P.C.C.N. En este sentido, y con un mandato legal tan amplio (traducible en una habilitacin competencial igualmente difusa) como el contenido en la ltima de las normas citadas, podra justificarse la decisin reglamentaria adoptada por la Corte en la Acordada de marras acudiendo a un postulado que, si bien ha sido desarrollado principalmente en las instancias jurisdiccionales transnacionales, puede proporcionar algn elemento de valor para sustentar la actitud del Tribunal. Nos referimos, mutatis mutandi, a la pauta de la comptence de la comptence o Kompetenz/Kompetenz. As, atribuida una competencia en trminos laxos por la ley, el Tribunal posee el poder inherente de determinar el alcance de la misma15 o, dicho en trVid. arts. 458, 461 y ccds. del C.P.C.C.N. En ese sentido, ver CANADO TRINDADE, Antnio A., Las clusulas ptreas de la proteccin internacional del ser humano: el acceso directo de los individuos a la justicia a nivel internacional y la intangibilidad de la jurisdiccin obligatoria de los tribunales internacionales de derechos humanos,
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minos respetuosos de la construccin sintctico-legal de la normativa modificatoria del C.P.C.C.N., lo ostenta en orden a dictar las medidas reglamentarias que ha considerado adecuadas para el mejor cumplimiento de las normas y fines de la reforma procesal, pues si el precepto encarga a la Corte supervisar la implementacin de la innovacin legal, tendra ella consecuentemente la competencia de la que ha sido investida por sus propios poderes.16 c) La mencionada interpretacin se robustece si se contabiliza que en el mbito nacional no cabra predicar a priori una radical oposicin del legislador a la figura del amicus curiae, algn reparo iusfilosfico o de otra ndole a la misma ni una obturacin universal de su empleo en supuestos que no correspondan a los estrictamente capturados por la literalidad de los sealados arts. 7 de la ley 24.48817 y 18, inc. e, de la ley 25.875.18 El primero de los dispositivos legales nombrados (ley 24.488), sobre Inmunidad de jurisdiccin de los Estados extranjeros ante tribunales argentinos, prev en su art. 7 que [e]n el caso de una demanda contra un Estado extranjero, el Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto podr expresar su opinin sobre algn aspecto de hecho o de derecho ante el tribunal interviniente, en su carcter de amigo del tribunal [nfasis propio]. Esta normativa establece como principio general que los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdiccin de los tribunales argentinos, pero en los trminos y las condiciones fijados en dicha ley (art. 1), pasando a detallar una extensa serie de supuestos en que tales Estados forneos no podrn invocar esa inmunidad (art. 2). La posicin que legalmente se adopta queda, as, en lnea con la tendencia que vena patentizando hasta entonces el derecho internacional y la propia postura jurisprudencial de la Corte, superando la antigua teora de la inmunidad jurisdiccional absoluta y ciertos inconvenientes aparejados por el art. 24, inc. 1, del decreto-ley 1.285/58 y el decreto 9.015/63, que realiz un aadido al segundo prrafo del art. 24, inc. 1, del aludido decreto-ley 1.285/58.19 Uzal valora positivamente la figura del amicus introducida por la ley 24.488,
en AA.VV., El sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos en el umbral del Siglo XXI, Memoria del Seminario de noviembre de 1999, t. I, 2 ed., Corte Interamericana de Derechos Humanos, San Jos de Costa Rica, 2003, p. 41. 16 Cfr. en cuanto a esta ltima afirmacin, mutatis mutandi, Rama-Montaldo, Manuel, Human Rigths Conventions and Reservations to Treaties, Amicorum Liber, Volume 2, Bruylant, Bruxelles, 1997, p. 1271. 17 B.O. del 28/6/1995. 18 B.O. del 22/1/2004. 19 Ver, para ampliar, RIZZO ROMANO, Alfredo H., El Estado y los organismos internacionales ante los Tribunales extranjeros, Plus Ultra, 1996, pp. 125-129 y 235-251.

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pues estima que permitir al Estado Nacional, como parte interesada en velar por la armona de las relaciones exteriores del propio pas, acercar al tribunal las pautas necesarias para mensurar en todo su alcance las consideraciones polticas que permitan encuadrar el caso dentro del principio general del art. 1 , en su defecto, en las excepciones del art. 2.20 La citada autora aade que la intervencin del amigo del Tribunal, en tanto rgano del Estado no est sujeta a consentimiento, dado que tal exigencia sera innecesaria cuando quien se presenta como amicus es el propio gobierno o una de sus dependencias, no pudiendo oponerse a ello las partes del proceso; asimismo, destaca que el propio rgano jurisdiccional est facultado para solicitar a organismos del Estado que se hagan presentes en el litigio.21 Por lo dems, y en lo que respecta al momento en que la presentacin del amicus debera formalizarse, la mencionada magistrada entiende que podra realizarse en todo momento, siendo recomendable hacerlo a modo de alegato previo al dictado de la sentencia de primera instancia, aunque no se muestra contraria al posible acogimiento de una primera intervencin incluso ante la alzada o la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.22 Ya el segundo de los plexos normativos sealados (ley 25.875) institucionaliza la Procuracin Penitenciaria en el mbito del Poder Legislativo de la Nacin, asignndole las funciones que deber desempear sin recibir instrucciones de ninguna autoridad (art. 1). Su objetivo fundamental es proteger los derechos humanos de los internos comprendidos en el Rgimen Penitenciario Federal, de todas las personas privadas de su libertad por cualquier motivo en jurisdiccin federal, incluidos comisaras, alcaldas y cualquier tipo de locales en donde se encuentren personas privadas de libertad y de los procesados y condenados por la justicia nacional que se hallen internados en establecimientos provinciales (id. art.). Especficamente en cuanto atae al tema de este estudio, el art. 18 de la ley determina que el Procurador Penitenciario y el Adjunto, por orden del primero o en caso de reemplazo provisorio, estn facultados para poner en conocimiento de lo actuado en cumplimiento de sus funciones, a los jueces a cuya disposicin se encontrara el interno, respecto del cual se iniciara una actuacin, pudiendo, a su vez, expresar su opinin sobre algn aspecto de hecho o de derecho ante el magistrado interviniente, en carcter de amigo del Tribunal (inc. e). El dispositivo nombrado slo ha literalizado normativamente una situacin que
UZAL, Mara Elsa, La inmunidad de jurisdiccin y ejecucin de Estados extranjeros (El rol del Estado argentino como 'amicus curiae'), LL 13/5/2003, p. 4. 21 Ibd., pp. 4-5. 22 Ibd., p. 5.
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haba quedado ya plasmada, por ejemplo, en la praxis de la Cmara Nacional Electoral. As, en concreto e ilustrativamente, en la causa Mignone,23 donde aqulla habilit la participacin del Procurador Penitenciario en calidad de amicus. Por lo dems, el art. 31, ibd., ha pautado que, hasta tanto sea designado el Procurador Penitenciario conforme los mecanismos fijados por la ley, permanecer en funciones el Procurador Penitenciario que funga en tal cargo hasta el momento del dictado de la ley, quien deber ejercer sus funciones de acuerdo con lo previsto por la nueva normativa. En sentido convergente, el art. 32 de sta prescribe que, con el objeto de garantizar la continuidad funcional de la Procuracin Penitenciaria, la estructura vigente al tiempo de la sancin de la ley pasa a formar parte del organismo creado por ella, derogndose el decreto 1.598/93 del Poder Ejecutivo Nacional que implement primigeniamente la figura (art. 30, ibd.). Del recorrido normativo anterior, surge que el legislador ha evaluado que el instituto es provechoso y conveniente, procediendo a positivarlo expresamente en las hiptesis mencionadas; y si bien de ello no puede extraerse un principio general de admisin de la figura en cualquier otra circunstancia (como observa el ncleo disidente del Tribunal), como hiptesis de mnima tampoco cabra inferir la existencia de un criterio generalizadamente negatorio o renuente del rgano legisferante que lleve a recusar a priori y en forma radical la esencia de la institucin, elemento de anlisis que, unido a otros que en el presente trabajo individualizamos, representa un importante factor coadyuvante para legitimar la actitud de la Corte en la mayora triunfante al reglamentar el ingreso de amici curiae a los procesos que se ventilen en su rbita competencial. Precisamente sa ha sido la interpretacin mayoritaria de algunos tribunales inferiores a la Corte Suprema, ya que de hecho y sin ley explcitamente habilitante distintos rganos jurisdiccionales federales se han mostrado permeables a la incursin procesal de asistentes oficiosos.24 Al respecto, en el perodo transcurrido entre 1995 y 2001,25 pueden computarse los siguientes antecedentes que sern enumerados en registro no exhaustivo: Causa N 761. Hechos denunciados como ocurridos en el mbito de la Escuela de Mecnica de la Armada (ESMA), de la Cmara Federal en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal (resolucin conjunta de ambas salas de dicha CmaQue infra ser identificado. En la nmina de cultores de ese criterio admisorio cabe incluir a la Cmara Nacional Electoral, como cabeza rectora del fuero especializado en materia jurdico-poltica y electoral. 25 Un antecedente contrario a la admisin de las presentaciones de amici curiae puede constatarse en la causa Kimel, Eduardo s/ Injurias, tramitada ante la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal.
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ra);26 Sterla, Silvia s/ interrupcin de la prisin preventiva, del Juzgado Criminal y Correccional Federal N 2 de la Capital Federal; Balverdi, Juan Antonio y otros s/ infracc. Ley 23.737, de la Cmara en lo Criminal y Correccional de Apelaciones en lo Federal, Sala II; Mignone, Emilio Fermn s/ promueve accin de amparo, de la Cmara Nacional Electoral (pronunciamiento del 10/10/2000); e INADI c/ Estado Nacional-Ministerio del Interior-Dto. 957/01-Ley 25.453 s/ Amparo Ley 16.986, del 4/10/2001, resuelta por la Sala I de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal.27 Todos los casos estuvieron recorridos por una mdula vivificante comn, puesto que, de una u otra manera, en ellos estaba en juego la interpretacin y la aplicacin de normas del derecho internacional de los derechos humanos; la ponderacin de determinadas aristas conectadas con la valencia normativa de ciertos tratados internacionales de derechos humanos frente al derecho interno, y la constatacin del imperativo que se cierne sobre los rganos judiciarios domsticos en el sentido de aplicar aquella preceptiva con precedencia jerrquica al ordenamiento jurdico interno, al menos, infraconstitucional. d) Convergentemente, el dictado de la normativa reglamentaria, que contiene pautas amplias y orientadoras de la labor del Tribunal, en modo alguno desplaza o excluye al legislador ni obtura fatal o definitivamente la posibilidad de que ste elabore y sancione un dispositivo jurdico con un espectro de cobertura mayor al fijado por la Corte para regir exclusiva y especficamente los procesos discurridos en su seno. Luego, y si perviven coetneamente ambos instrumentos jurdicos, podra pensarse en la aplicacin supletoria del dispositivo reglamentario en aquello no estatuido por la norma legal o en su operatividad en los segmentos normativos reglamentarios que no contradigan el contenido de aqulla, dando paso, consecuentemente, a una hermenutica compatibilizadora y armonizante entre ambas fuentes normativas. A su turno, y en el supuesto de que la eventual preceptiva del Congreso contradijera algunos de los lineamientos fijados en la Acordada, quedaran activados los mecanismos reparatorios pertinentes para superar tal situacin a travs de la dero26 Se trata de un documento histrico, ya que por vez primera se admiti en los tribunales argentinos un amicus curiae, por medio de la resolucin emitida por mayora el 18/5/1995. Su texto puede ser consultado en Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos, n. 21, San Jos de Costa Rica, enero-junio de 1995, pp. 149 y ss. 27 Un comentario a tal fallo puede compulsarse en BAZN, Vctor, A propsito de la viabilidad del amicus curiae pese a la inexistencia de previsin legal que lo instaure, en Derecho Administrativo [Revista de Doctrina, Jurisprudencia, Legislacin y Prctica], n. 43, LexisNexis, 2003, pp. 215-225. Por su parte, el fallo ntegro se encuentra transcripto en pp. 197-215 de la misma obra.

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gacin o adecuacin del reglamento en aquellos aspectos inconsistentes con la ley congresal. Por lo dems, cabra incluso la posible declaracin de inconstitucionalidad de ciertos contenidos de la ley por parte del Tribunal, en tanto no habra razn alguna para que ste abdique en ese trance de su facultad-deber (irrenunciable) de preservar la supremaca de la Ley Fundamental. e) De su lado, tampoco nos parecen decisivas las objeciones lanzadas en el tramo final de la fundamentacin de la posicin disidente, cuando se refiere a los proyectos de ley con estado parlamentario que proponen la instauracin del instituto con determinados ingredientes que no coinciden con los introducidos en la reglamentacin adoptada por la Corte. Veamos: En primer lugar, porque son slo proyectos, es decir que ninguno de ellos es ley vigente que obligue al Tribunal, por lo que no sera pertinente acusar una supuesta oposicin entre el reglamento de la Corte, que s existe, y una pretendida ley que no es tal porque an no ha sido sancionada, promulgada ni publicada; en segundo trmino, dentro del contexto planteado y ante la contingencia o volatilidad de algunas circunstancias presentadas como modlicas por la minora cuestionante, nada garantiza por ejemplo que las propuestas legislativas que circunscriben temticamente la participacin de amici en hiptesis que traten sobre derechos de incidencia colectiva o cuestiones de inters pblico no patrimonial, queden finalmente positivadas de tal manera; y en tercer lugar, porque el hecho de que no se haya previsto expresamente un traslado a las partes de la presentacin del amicus en modo alguno supone que, frente al caso concreto, al Tribunal le est vedado disponerlo como medida para mejor resolver, lo que tambin puede predicarse de la posibilidad de sancionar la conducta del asistente oficioso ya que, pese a no haber sido literalizada tal prerrogativa, sta queda subsumida en el plexo de atribuciones propias del rgano judiciario que dirige el proceso, el que puede perfectamente evaluar la actitud de aqul, calificarla temeraria o maliciosa y fijarle la punicin que estime pertinente. Por ltimo, otro tanto corresponde expresar acerca de la preocupacin (sin duda, legtima) de desentraar la fuente de financiamiento con que cuente quien pretenda acceder al proceso en la calidad anunciada. Es que la Corte est facultada para aceptar la intervencin del amicus pero no obligada a ello (cfr. art. 3 del reglamento), con lo cual, si aqul no satisface los recaudos fijados reglamentariamente o si existen dudas fundadas en cuanto a que el inters que persigue pueda ser espurio o sus medios de financiamiento de sospechoso origen, el Tribunal se encuentra plenamente habilitado para rechazar su pretendida incursin en la causa porque si el

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asistente oficioso buscara perturbar o entorpecer la normal marcha de los juicios, afectar la economa procesal, los legtimos derechos de las partes o desnaturalizar los fines de la figura, dejara de ser amicus para convertirse en enemicus, lmite que la Corte jams debera permitir que se sobrepasara. 4. ALGUNOS INTERROGANTES QUE SURGEN A PARTIR DE LA REGLAMENTACIN DEL INSTITUTO Lo expuesto en subapartados anteriores no nos impide observar que la tcnica utilizada por la Corte, al programar la actuacin de amici con trazos amplios y pautas orientativas, permite enunciar ciertas dudas enraizadas en los silencios del Acuerdo en examen. En ese sentido, y sin pretensin de exhaustividad, algunos de los interrogantes radican, por ejemplo, en determinar si el amigo del Tribunal tendra o no recurso en el supuesto de que se rechazara su presentacin; si, ante la oposicin de los litigantes, podra igualmente la Corte conceder al amicus habilitacin para ingresar al proceso; si en caso de que no hubiera traslado de la presentacin a las partes, stas podran recurrir la decisin judicial admisoria de la intervencin de aqul; si los escritos del asistente oficioso slo deberan versar sobre cuestiones jurdicas o tambin podran introducirse en aspectos fcticos de la causa; y si seran oponibles al amicus los efectos de la cosa juzgada de la sentencia que resolviera el pleito en el que comparece.28 Y aunque en ejercicio especulativo podramos ahondar en interrogantes en torno de la actuacin del amicus, es claro que las respuestas a las preguntas formuladas en el prrafo anterior y a las omitidas, habrn de ser buscadas prospectivamente en la prctica judicial que de modo paulatino diagrame la Corte para moldear los detalles especficos del instituto y decodificar el alcance de ciertas implicitudes de la Acordada. IV. ANOTACIONES ADICIONALES SOBRE LA POTENCIAL
UTILIDAD DE LA FIGURA DEL AMICUS CURIAE

Fuera del estricto anlisis exegtico, creemos de inters recalcar que la participacin de amici en el proceso puede representar un instrumento vlido para funcionar en la resolucin de cuestiones controversiales y que presenten significativos dilemas ticos o de otra ndole, por ejemplo, de anlisis constitucional de una normativa de importancia o sensibilidad pblicas, en la que la decisin por recaer sea
28 Se ha dicho que, en principio, quien interviene en un juicio como amicus curiae no est alcanzado por los efectos de la cosa juzgada (cfr. WRIGHT, MILLER y COOPER, Federal practice and procedure, vol. 18, p. 432, cit. por Mairal, Hctor A., Control judicial de la administracin pblica, vol. 2., Depalma, 1984, p. 724, nota 32 a pie de pgina).

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susceptible de marcar una gua jurisprudencial para otros casos pendientes. En otros trminos, asuntos en los que est en juego un inters pblico relevante cuya dilucidacin judicial ostente una fuerte proyeccin o trascendencia colectivas, es decir, temticas que excedan el mero inters de las partes, v.gr.: las atinentes a personas desaparecidas durante la ltima dictadura militar argentina (1976-1983) y las violaciones a los derechos humanos cometidas en aquella poca; conectado con ello, la virtualidad jurdico-constitucional de las aludidas leyes de Punto final y Obediencia debida; la autorizacin para proceder a la interrupcin del embarazo por anencefalia; las problemticas del aborto, la eutanasia u otras similares con intensas y trascendentes connotaciones bioticas. Si bien con referencia especfica al derecho norteamericano, pero tambin de provecho para nuestra propia praxis jurdica, se ha puntualizado que la utilidad del amicus curiae es que permite transformar una accin de inconstitucionalidad entre dos partes en un debate amplio sobre la inconstitucionalidad de una norma, ya que toda persona o sector interesados en la problemtica pueden presentar memoriales sobre la cuestin federal planteada, lo que permite conocer todos los argumentos posibles sobre el punto, facilitando la accin de los jueces al tomar conocimiento de elementos que las partes no habran incorporado.29 Precisamente aquella amplitud del debate se ha aadido es lo que permitir que el precedente constitucional que surja de la sentencia tenga verdadera ejemplaridad.30 En lnea convergente, y como afirma Nino, el amicus curiae presenta una destacada raz democrtica y su intervencin entraa una herramienta para hacer ms laxos los criterios de participacin en el proceso judicial en el marco del activismo judicial, actitud sta que se muestra fructfera para promover y ampliar el proceso democrtico, abriendo nuevos canales de participacin, sobre todo, de los grupos con menos posibilidades de injerencia real en ese proceso.31 Asimismo, puede coadyuvar a garantizar el debido proceso y proporcionar nuevos elementos de anlisis o enfoques jurdicos idneos para realzar cualitativamente las decisiones judiciales, al tiempo que ya como sostienen Abreg y Courtis la posibilidad de fundar stas en argumentos pblicamente ponderados constituye un factor suplementario de legitimidad de la actuacin del Poder Judicial.32
SOLA, Juan V., El recurso extraordinario y el debate constitucional, en el 'Nmero especial: Recurso extraordinario federal', coordinado por SAGS, Nstor P., JA 26/3/2003, p. 96. 30 dem. 31 NINO, Carlos S., Fundamentos de derecho constitucional. Anlisis filosfico, jurdico y politolgico de la prctica constitucional, Astrea, 1992, p. 696. 32 ABREG, Martn y COURTIS, Christian, Perspectivas y posibilidades del amicus curiae en el derecho argentino, en la valiosa obra colectiva compilada por dichos autores, La aplicacin de los tratados sobre derechos humanos por los tribunales locales, CELS, Editores del Puerto, 1997, p. 388.
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En ese orden de ideas, y como los autores mencionados en ltimo trmino tuvieran ocasin de acotar,33 si ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos existe la posibilidad de comparecer en calidad de amicus y si llegar con un caso ante ella supone el agotamiento previo de los recursos internos del Estado demandado, requisito ste concedido en inters del propio Estado,34 resulta entonces absurdo prohibir a instituciones o grupos interesados presentarse en calidad de amicus ante los tribunales locales (oportunidad frente a la que el Estado tiene posibilidades de remediar la alegada violacin) y conceder esa posibilidad despus, cuando el Estado ya ha sido demandado ante la Corte por la imputacin de los mismos hechos; adems, siendo la instancia interamericana coadyuvante o complementaria de la que exhibe el derecho interno, es razonable ofrecer a los grupos o instituciones interesados en articular opiniones fundadas sobre el tema en cuestin la misma posibilidad de participacin procesal en sede interna que la que tienen en el mbito internacional, adelantando ante los tribunales locales argumentos que eventualmente sern considerados por la Corte Interamericana. Vinculado con lo anterior, est claro que en el contexto jurdico argentino la figura cobra mayor relieve a partir del grado de desarrollo adquirido por el derecho internacional de los derechos humanos, la envergadura de los instrumentos internacionales sobre dicha materia vis--vis el derecho domstico y la fuerza que receptan los informes, las recomendaciones, las decisiones y las opiniones consultivas de los rganos protectorios en las instancias internacionales, a cuyos repertorios de precedentes (por ejemplo, en el caso de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos) y jurisprudencia (v.gr., en el de la Corte Interamericana) deberan adaptarse las soluciones jurisdiccionales dispensadas en el escenario local, de acuerdo con lo estipulado por el art. 75, inc. 22, prr. 2, de la Constitucin Nacional y por la doctrina judicial de la Corte Suprema.35
Ibd., pp. 392-393. Tal pauta fue sealada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, por ejemplo, en los siguientes casos contra Honduras: Velsquez Rodrguez, sentencia del 29/7/1988, prr. 61; Godnez Cruz, sentencia de 20/1/1989, prr. 64; y Fairn Garbi y Sols Corrales, sentencia del 15/3/1989, prr. 85. 35 Con todo, cabe reconocer que respecto de la cotizacin jurdica de los informes y las recomendaciones de la Comisin Interamericana la Corte Suprema argentina ha descripto una trayectoria jurisprudencial ondulante. En efecto, siguiendo los lineamientos sentados en Giroldi (del 7/4/1995, ver JA 1995-III-570 y ss.), resolvi la causa Bramajo (del 12/9/1996, vid. JA 1996-IV-439 y ss.), adjudicando en esta ltima la calidad de gua para la interpretacin de los preceptos convencionales a la opinin de la Comisin Interamericana en la medida en que el Estado argentino reconoci la competencia de sta para conocer en todos los casos relativos a la interpretacin y aplicacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (considerando 8 del voto de la mayora). Aunque luego pareciera haber plasmado un repliegue
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V. OBSERVACIONES FINALES A modo de condensacin de las pautas centrales recorridas en las lneas precedentes, ofrecemos las siguientes reflexiones finales: 1. La institucin del amicus curiae ostenta aptitud para brindar mayor transparencia a las decisiones jurisdiccionales de inters pblico y puede encaramarse como un relevante vehculo para fortalecer, transparentar y democratizar el debate judicial y, por extensin, asegurar en la medida de lo posible la garanta del debido proceso, que involucra inter alia la emisin de sentencias razonadas, justas y jurdicamente sustentables, misin eminente en cabeza de los jueces, quienes cifran buena parte de su legitimidad en la racionalidad de sus decisiones.36 En otras palabras, cabe calificar al amicus curiae como una herramienta idnea para preservar lo que Morello (hacindose eco de la doctrina espaola e italiana) denomina el proceso justo constitucional desde la perspectiva del justiciable, o sea, de quien reclama a la jurisdiccin la tutela efectiva.37 De tal manera, es factible pensar que la intervencin de amici puede coadyuvar a un mejoramiento de la actividad jurisdiccional en asuntos complejos o de inters social38 al poner en escena argumentos pblicamente ponderados39 y, como se afirma en la parte considerativa de la Acordada que se examina, paralelamente colaborar en el resguardo del ms amplio debate como garanta esencial del sistema rede la amplia posicin primigenia cuando en la causa Acosta, Claudia B. (del 22/12/1998, ver JA 1999-II-346 y ss.) aclar que si bien por el principio de buena fe que rige la actuacin del Estado argentino en el cumplimiento de sus compromisos internacionales, ste debe realizar los mejores esfuerzos para dar respuesta favorable a las recomendaciones efectuadas por la Comisin, ello no equivale a consagrar como deber para los jueces el de dar cumplimiento a su contenido, al no tratarse aqullas de decisiones vinculantes para el Poder Judicial (considerando 13 de la mayora). Esta ltima visin del Alto Tribunal nacional fue confirmada en Felicetti, Roberto y otros (del 21/12/2000, ver LL 2001-B-62 y ss.), causa pblicamente conocida como una de las vinculadas con el copamiento de La Tablada (vid. considerando 6 de la mayora) en todos los casos el nfasis debe sernos atribuido y, ya tangencialmente (y por mayora), en la causa A.89.XXXV. Recurso de Hecho. Alonso, Jorge Francisco s/ recurso de casacin causa N 1.813, del 19/12/2002 (considerando 5 del voto mayoritario). 36 La oracin que cierra el texto es parfrasis de una apreciacin de GASCN ABELLN, Marina, La tcnica del precedente y la argumentacin racional, Tecnos, Madrid, 1993, p. 9. 37 MORELLO, Augusto M., Del debido proceso y la defensa en juicio al proceso justo constitucional, LL 2003-D-1164/1165. 38 Cfr. TRIONFETTI, Vctor R., La presentacin del amicus curiae para enriquecer el debate judicial, XXII Congreso Nacional de Derecho Procesal, t. II, 12 a 14 de junio de 2003, Paran, p. 109. Agrega tal autor que la figura, asimismo, contribuye a diluir los aspectos contramayoritarios negativos del control judicial de constitucionalidad (dem). 39 ABREG y COURTIS, cit., p. 388.

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publicano democrtico, en tanto dicha figura se inscribe en el objetivo de afianzar la justicia entronizado por el Prembulo de la Constitucin Nacional, entendido como valor no slo individual sino tambin colectivo,40 porque no debemos olvidar que dicho segmento preambular de la Ley Fundamental ostenta valencia jurdico-normativa y ofrece trascendente utilidad como pauta de orientacin hermenutica. 2. La dotacin de jerarqua constitucional a un nutrido plexo de instrumentos internacionales sobre derechos humanos de la mano de la ltima innovacin a la Carta Magna; la ampliacin ex post de tal nmina de documentos con valencia homloga; la instauracin del principio pro homine o favor libertatis; el aadido de una vertiente sustancial, complementaria de la formal, al principio de igualdad, que viene a intensificar el ingrediente de constitucionalismo social que compone la variada textura ideolgica de nuestra Norma Bsica; la necesidad de su aseguramiento a travs de acciones positivas; y la circunstancia de que tal compacto de factores est envuelto y recorrido por el caudal axiolgico que le suministra el citado imperativo preambular de afianzar la justicia;41 son elementos que irrecusablemente generan la implicacin de todas las autoridades pblicas en tales menesteres, incluidos obviamente los magistrados judiciales. En un escenario de semejante magnitud, el amicus est llamado a cumplir un rol relevante en la medida en que puede proporcionar a los magistrados actualizadas pautas atinentes a la interpretacin y la aplicacin de los tratados internacionales sobre derechos humanos, por parte de v.gr. los aludidos rganos del sistema protectorio interamericano, espectro en el que no cabe soslayar que los documentos internacionales recipiendarios de jerarqua constitucional y los aadidos con posterioridad segn el procedimiento del art. 75, inc. 22, in fine, valen tanto como la propia Ley Superior y representan, al igual que el texto y el espritu de la Constitucin formal, parmetros para el contralor de constitucionalidad de la normativa legal e infralegal. No deja de ser til recordar que la exigencia de agotamiento de los recursos internos permite al Estado remediar localmente y por sus propios medios toda violacin de derechos humanos que pudiera conducir al debate de la cuestin en el marco internacional y converger en la potencial determinacin de su responsabilidad internacional. En consecuencia, al estar reglamentariamente permitida la presentaCfr. considerando 2, prr. 1, del sealado Acuerdo de la Corte. Sobre el punto, ver de BAZN, Vctor, entre otros trabajos, El imperativo preambular histrico de 'afianzar la justicia', su vigencia y algunos desafos y exigencias que impone a la Corte Suprema de Justicia, en la obra colectiva Homenaje al Sesquicentenario de la Constitucin Nacional (1853-2003), t. I, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, Crdoba, 2003, pp. 303-336.
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cin de amici v.gr. ante la Corte Interamericana, es razonable acordar a los grupos o instituciones interesados en emitir opiniones fundadas sobre el tema en cuestin similar posibilidad de participacin procesal en sede interna que la que tienen en el mbito internacional, adelantando ante los rganos judiciarios vernculos argumentos que eventualmente sern considerados por el Tribunal con asiento en Costa Rica.42 3. El temperamento saludablemente activista adoptado por la Corte Suprema resulta elogiable, pues despojndose de cualquier percepcin formalista, privilegiando principios y valores constitucionales (ya existentes antes de la reforma de 1994 o inoculados por sta), sin necesidad de interpositio legislatoris y reivindicando facultades propias, ha habilitado y reglamentado la intervencin de amigos del Tribunal en las causas sometidas a su jurisdiccin o competencia43 originaria o apelada. En la Acordada que comentamos, ha catalogado al instituto como un provechoso instrumento destinado, entre otros objetivos, a permitir la participacin ciudadana en la administracin de justicia, en los casos en que se ventilen asuntos de trascendencia institucional o que resulten de inters pblico, siempre que los presentantes cuenten con una reconocida competencia sobre la materia debatida y demuestren un inters inequvoco en la resolucin final del caso. Habr que aguardar que, con efectos expansivos, tal inquietud del Mximo rgano judiciario nacional oficie como inductor de decisiones semejantes por parte de los Superiores Tribunales de Provincia. 4. El Acuerdo en anlisis condensa las pautas salientes del amicus curiae, al acoger normativamente sus caractersticas bsicas, esto es, que puede tratarse de una persona fsica o jurdica, siempre que acredite reconocida competencia en la temtica en examen; que no reviste calidad de parte ni mediatiza, desplaza o reemplaza a stas; que su actividad queda circunscripta a expresar una opinin fundada en defensa de un inters pblico o de una cuestin institucional relevante, por lo que, precisamente, debe ostentar un inters justificado en la decisin que pondr fin al pleito en el que se presenta, debiendo aqul exceder el de los directamente afectados por la resolucin concreta; y que su actuacin no obliga al Tribunal ni devenga costas u honorarios. Semejante conjuncin de particularidades descarta cualquier pretendida asimilacin a los consultores tcnicos. 5. Por otra parte, creemos que el Tribunal se ha conducido con valenta al desterrar al menos discursivamente las sombras de una eventual reticencia de los
Cfr., respecto de esta ltima afirmacin, Abreg y Courtis, cit., pp. 392-393. La mocin mayoritaria de la Corte, a la postre triunfante, utiliza en el Acuerdo indistintamente las palabras jurisdiccin (parte final del considerando 3) y competencia (art. 1, prr. 1, del reglamento).
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jueces frente a la figura, fundada en el impacto que se corporizara al receptar stos opiniones de encumbradas entidades o de prestigiosos especialistas individuales, en relacin con el asunto sobre el que les corresponda decidir, y que pudieran operar internamente en el nimo de aqullos como fuertes elementos de presin. Al parecer, la Corte ha asumido que, frente a presentaciones de renombrados amici, y en caso de separarse de la posicin que stos propicien, deber redoblar esfuerzos y estudio para fundamentar las sentencias en cuestin, en orden a no quedar en evidencia al dictar resoluciones dbiles o carentes de mayor profundizacin o sustento frente a slidos y actualizados argumentos jurdicos de signo contrario aportados por los asistentes oficiosos. 6. Sea como fuere, para despejar cualquier temor sobre una hipottica injerencia procesal exacerbada de los amici, vemos que del Acuerdo se desprende que el Tribunal est facultado y no obligado a recibirlos en el juicio de que se trate; adems, y si bien puede or sus opiniones o sugerencias y eventualmente servirse de ellas, no queda vinculado por las mismas ni comprometido a tratarlas en la sentencia. 7. En definitiva, corresponder a la Corte a medida que se movilice la praxis funcional del instituto en su seno mantener la intervencin de los asistentes oficiosos dentro de lmites y cauces razonables, para evitar la desnaturalizacin de la figura y su empleo con fines perniciosos o alejados de los propsitos para los que fue implementada y que, por esa va, terminen distorsionndola y convirtiendo a los amigos en enemigos del Tribunal, las partes y el proceso.