LA CONSTITUCIN POLITICA DE COLOMBIA Y EL NUEVO PAPEL DEL JUEZ. DRA.

BEATRIZ DELGADO MOTTOA

RESUMEN El presente ensayo analiza el papel del juez en el estado social de derecho, destacando su funcin antes y despus de la constitucin de 1991. El usarlo de la justicia es un ser humano, alguien que vive con problemas, angustias y necesidades y entiende y recibe el aparato judicial como un mecanismo a la solucin de los mismos, el texto, permitir concluir cual es la realidad. PALABRAS CLAVE JUEZ CONSTITUCION POLITICA ESTADO DE DERECHO ESTADO SOCIAL DE DERECHO DERECHOS FUNDAMENTALES

En las diversas categoras de los valores, al derecho lo precedi el valor de la justicia como objeto de la regulacin en la sociedad para el logro de la armona y convivencia pacifica, y a estos dos valores los precedi el valor de la persona humana, entonces a partir de la nocin de persona humana y de su relacin con los dems miembros de la sociedad , es que surge entonces la necesidad imperativa del valor de la justicia para regular las actividades de esa interrelacin ; es cuando aparece el derecho como el instrumento que establece las directrices para materializar la justicia por todos reclamada; por ello el derecho debe recoger de manera especifica las formulas de justicia social y no apartarse de ellas, sopena de perder su sustrato, categora y valor.

Las leyes que expresan el derecho, ese derecho que recoge los valores de justicia, y esa justicia que rige las relaciones de los individuos han de estar al servicio de la justicia humana como valor, como fin ltimo y justificacin ontolgica del estado social y democrtico de derecho el cual es creacin de ella, por ella y para ella. Porque como lo seala FERRAJOLI 1 en su obra

1 el catedrtico italiano Luigi Ferrajoli, experto en Filosofa del Derecho y Teora general del Derecho, considerado uno de los juristas ms importantes en el mundo actualmente. En las ltimas dcadas la obra de Ferrajoli se ha convertido en un punto de referencia obligado para los estudiosos de la teora del derecho y los tericos de la poltica. Sus trabajos sobre el derecho penal, los derechos fundamentales, la paz y la democracia han sido y siguen siendo objeto de discusiones, debates y polmicas, pero tambin de adhesiones derechos y garantas, la incorporacin hoy de los derechos fundamentales en el nivel constitucional, cambian la relacin entre el juez y la ley , le asignan a la jurisdiccin una funcin de garanta del ciudadano frente a cualquier nivel de violacin de los poderes pblicos .En efecto , la sujecin del juez a la ley ya no es, como en el viejo paradigma positivista , sujecin a la letra de esa ley , si no la sujecin a una ley vlida, es decir, coherente con la constitucin y su humanismo. En cuanto al aspecto material de la jurisprudencia como fuente de ese derecho JUAN FERNANDEZ ha expresado:Si jueces y juristas son manejados para que dirijan su mirada solamente hacia el mundo abstracto y lgico de los

principios 2 y preceptos y se dediquen a la tarea especulativa de jugar con ellos como si fueran abalorios , es muy probable que no se den cuenta de los verdaderos intereses terrenales que tanto ellos como la ley estn sirviendo si en efecto el trabajo del juez y del jurista es estrictamente lgico ,especulativo ,lo ms probable es que ellos no perciban , o lo hagan con pasmosa indiferencia los presupuestos y los efectos sociales y polticos de las leyes que interpretan y de la interpretacin que les dan. El administrador de justicia en su labor no puede concretarse nicamente a la instrumentacin lgico mecnica de la ley , pues tal acto no conlleva al ejercicio de la justicia, en consecuencia no ser ms que un administrador de la norma esta le entrega al juzgador como un instrumento para que sea justo , en consecuencia su papel social se justifica en la mediada en que sea justo en la aplicacin de la ley sobre lo que ha de verificar su contenido material de justicia porque una decisin judicial soportada sobre una ley injusta ser igualmente injusta y as no seda cabal cumplimiento a la misin de

2 HERNN VALENCIA RESTREPO Abogado de la Universidad de Antioquia. Especialista en Derecho Romano en el Instituto de Derecho Romano y de los Derechos del Antiguo Oriente Mediterrneo de la Universidad de Roma. Ha realizado estudios en Filosofa en la Universidad Pontificia Bolivariana y en Teologa en la Universidad Pontificia Salesiana de Roma. Especialista en Derecho de Familia.administrar justicia , porque, la interpretacin judicial de la ley , es siempre un juicio sobre la misma ley, que corresponde al juez junto con la responsabilidad de elegir los nicos significados validos, compatibles con las normas

constitucionales, sustanciales y los derechos fundamentales .es a partir de esa sujecin del juez a la constitucin, y en consecuencia de su papel de garante de los derechos fundamentales como el de justicia que se legitima la jurisdiccin, as, como la independencia del juez de los dems poderes legislativo y ejecutivo 3 . En una democracia como la de Colombiana los valores humanos del juez son garanta de la confianza que ala sociedad por intermedio del estado , ha depositado en l, y por esa misma confianza debe responder con decoro , ser permanentemente estudioso y actuar como un verdadero lder en su comunidad, entregarse por entero a la verdad del derecho y as ser un estricto servidor de la justicia . La justicia debe mirarse desde el punto de vista de lo moral , como un baluarte del equilibrio de los poderes iguales , que sea como afirmar que solo con autoridad moral se puede ejercer el poder de juzgar; comprendiendo que as como los hombres hacen las instituciones jurdicas, tambin en la aplicacin de la norma positiva el factor humano debe mirarse desde la perspectiva de la tica y la moral, cualidades estas integrantes de las buenas acciones de la humanidad ,anteponiendo toda consideracin a fin de darle prevaleca a los principios de dignidad y honestidad como indispensables para mantener la confianza en la administracin de justicia. Dado que los derechos fundamentales y sustanciales son de cada uno y de todos y su garanta,

3 Luigui Ferrajoli. Derechos y Garantias. 1998. Perugia Italia. exige, un juez imparcial, independiente, sustrado a cualquier vinculo con los dems poderes y con cualquier otro tipo de inters diferente a la justicia, debe haber un juez independiente, tico, capaz de intervenir para reparar las

injusticias sufridas , para tutelar lo derechos de los individuos ,dispuesto absolver por falta de pruebas a an cuando la opinin general quisiera la condena, o a condenar ,si existen pruebas a an cuando esa misma opinin demande ala absolucin. La nueva constitucin colombiana 4 ha querido crear un nuevo juez constitucional ste juez sin lugar a dudas ya no tiene que buscar puntos de reflexin ideolgica, filosfica y sociolgica por fuera de la constitucin vigente con miras a encontrar la estructura y paradigmas sobre los cuales edificar la teora de la proyeccin comunitaria del administrador de justicia . La nueva orientacin filosfica ideolgica de la constitucin se concreta en el humanismo comunitario de gran profundidad .Porque sin lugar a dudas ste nuevo estatuto constitucional se ha erigido con el fundamento de las nuevas constituciones en el antro centrismo es decir, el hombre centro o epicentro de toda la constitucin pudindose concluir que se ha construido a partir de 1991 un estado para el hombre y no un hombre para el estado. Esto obliga al cambio actitudinal del juez de hoy; porque no se puede desconocer y menos descartar la disposicin personal que tiene que existir en cada uno de los jueces para hacer preactitos los preceptos y propsitos de la constitucin nacional, de all que hoy el jurista sabio ya no es el que domina a la perfeccin el teme jurdico de su especialidad , es necesario agregarle a ello

4 La constitucin De Colombia, fue sancionada por Cesar Gaviria el 4 de julio de 1991, producto de una asamblea nacional constituyente. un sentido humano y comunitario. Es decir, el juez de hoy debe tener

vocacin humanista y no meramente burocrtica. El juez que hoy decida embrujado por la fra norma que se yergue como tab: insondable, incuestionable y deshumanizada no vale la pena que con actitudes como estas y sin propsito de cambio se engae as mismo y sobre todo a la justicia , buscando ingresar y mantenerse en la rama judicial como mamparas para solucionar conflictos de carcter individual sta interpretacin se desprende del prembulo de la constitucin, as como de su articulado de contenido social y comunitario, derechos fundamentales, accin de tutela acciones populares, derechos de las minoras tnicas etc. pues la sociedad , la comunidad no requieren de tcnicos jurdicos , si no de autnticos jueces humanizados. DELVECCIO 5 deca .: en su obra principios generales del derecho Por encima de las leyes escritas hay otras no escritas que se reflejan en todas sin agotarse en ninguna y que, en momento decisivo de la historia , pueden imponerse al hacer saltar los ordenes positivos para perfeccionar con un orden nuevo el proceso de la reivindicacin de la justicia que tiene por hecho la historia y por fuente inagotable el espritu humano.Es el caso de los jueces que tendiendo hoy bajo la constitucin del 91 un esquema trazado de administracin de justicia para hacer justicia social y lograr la paz social como se desprende de su postulado no la aplican en la practica, no existe an la conciencia en los admistradores de justicia que desde el 91 ,desapareci el juez arbitro, pasivo o espectador, con el cambio de paradigma constitucional y la jerarquisacin principialistica que entraa la misma y que irradia el proceso judicial para hacerlo ms rpido, oportuno y

La jurisprudencia Colombiana ha recibido grandes aportes de este terico. justo y acabar con el rigor del formalismo excesivo que conduce sin duda a un proceso lento, tardo injusto existe todava un manejo ritualista, formalista y procedimentalista que lo que hace es generar violencia socia el juez de hoy in admite una demanda bajo una causal no sealada en la ley, el que desconoce en su funcin el marco del estado social de derecho art1 de la constitucin y su connotacin, una buena admistracin de justicia a cargo de la rama judicial (art228c.n),cuyo acceso a ella garantiza el estado (art229c.n),para la prevaleca del derecho sustancial consistente en dar la razn a quien la tiene o reconociendo el derecho a quien le pertenece, dentro de las formas propias del juicio sin dilacin injustificada(art29c.n), es decir, para consolidar la vigencia de un orden justo(art2 c.n), y dispensar as, la justicia social que garantice la prevaleca del inters general(art 1c.n), la convivencia pacifica (art 2),y la paz social(art22) , esto es , que le proteja a la sociedad sus derechos a la paz, tranquilidad, armona,, seguridad y convivencia. Lo anterior evidencia en mi opinin, que segn la Carta Poltica, dentro de los postulados que son toda la filosofa y poltica que debe cumplir el servicio pblico de la administracin de justicia para que sea eficiente y eficaz, resumidos encontramos: 1. El marco de la justicia judicial, para una justicia social y para la paz social. Es lo que llamamos la paz con justicia social. 2. Diseado el nuevo juez del proceso judicial como es el juez director o protagonista, el que a su vez, es el juez asistente poltico, jurdico, econmico, social y humano, esto es, el juez lder del proceso judicial y lder de la sociedad. 3. Encontramos establecida como regla general la obligacin del juez de dictar siempre la sentencia justa, la cual es la que da la razn a quien la tiene en el proceso judicial. La sentencia justa significa que refleje la

realidad material descubierta, y adems, justicia suministrada rpida, pronta y oportunamente, porque justicia lenta es injusticia grave como sucede en nuestra sociedad. Brillantemente lo dice el profesor ENRIQUE VESCOVI cuando manifiesta que La lentitud en los procesos es un grave problema que ha preocupado a los juristas y polticos de todas las pocas y, con mayor razn, en la nuestra, de aceleracin de toda la vida humana. De modificaciones constantes (inflacin, etc.) que hacen ms grave la demora. Son reiteradas las afirmaciones de que la justicia lenta no es justicia. COUTURE deca, al respecto, en una recordada pgina, que el tiempo en el proceso, ms que oro, es justicia. En esto consiste hacer prevalecer el derecho sustancial. 4. Encontramos el esquema como debe ser el proceso judicial en Colombia, es decir, rpido, pronto, oportuno y justo, como lo deducimos cuando establece que con la administracin de justicia debe hacerse prevalecer el derecho sustancial en forma justa, dentro de las formas propias de cada juicio sin dilaciones injustificadas. 5. Encontramos la prevalencia de la verdad material con fundamento en la cual el juez debe dictar la sentencia justa, lo cual es posible gracias al derecho a la prueba consagrado en el artculo 29. 6. La prevaleca del derecho sustancial, no solo establecida en el artculo 228, sino tambin en los incisos 1 y 2 del artculo 2. 7. Encontramos la prevaleca del inters pblico, la convivencia pacfica y la paz social, como una exigencia de los artculos 1, 2, 22 y numerales 6 y 7 del artculo 95. Esto en opinin de JULIO ALBERTO TARAZONA 6 en su obra aplicacin tcnico jurdica del cdigo de procedimiento civil, Sin duda podemos afirmar

que la nueva constitucin apuntal al surgimiento de un nuevo derecho y por ende a un nuevo juez buscando favorecer el cambio social dentro de la coyuntura natural actual. La nueva realidad constitucional se aviene al pensamiento de RUIZ PEREZ cuando expresa la vida del jurista, si en verdad quiere estar en su tiempo y prepara el cambio social es un proceso in interrumpido de bsqueda e investigacin. Esto significa que el juez actual debe estar a alerta a la demanda de la comunidad, no como esos justicieros de la edad antigua, como inquisidores de la edad media o como verdugos estatales , si no que deben estar compenetrados permanentemente con la sociedad a la cual pertenecen

6 Lus Alberto Tarazona. Doctrina y Ley. 1978. editorial Legis Bogota. para as, procesar , racionalizar y buscar de esta forma soluciones equitativas a los conflictos .Porque esta comprobado que el derecho no es ese que se formula a travs de normas positivas como tradicionalmente se le ha llamado , sino ese derecho que la sociedad pacte tiza, practica , vive y acta , ese derecho realidad que el juez define en su sentencia . El nuevo juez debe sin lugar a dudas a condicionarse a la nueva constitucin debe ostentar una slida preparacin cientfica , debe ser conocedor de los principios como esos valores fundamentales, y bilaterales de cualquier comunidad, debe ser un abnegado cumplidor de su deber , pero ante todo desempearse con un grado de flexibilidad intelectual dejando de lado un poco lo puramente legal y apoyndose en aquello que le pueda servir para adoptar una posicin o decisin judicial acorde con la lgica normativa pero ante todo dando prevaleca al derecho sustancial. El cambio de paradigma constitucional ha hecho del nuevo juez un creador derecho, un ser viviente en la manera de crear , ese nuevo juez debe tener la

conciencia de que en el cumplimiento de su sagrada misin debe ser un verdadero garante del equilibrio social ; de all que se imponga hoy que el nuevo juez en su labor primordial la prevaleca de la justicia en sus fallos. Fallos que deben ser razonados y justos con la idea indeclinable de que ni la legalidad ni el orden sedan por si solos si no como consecuencia de la observancia de la variantes del comportamiento humano, de una determinada situacin social .Porque el fallador como estricto tcnico del derecho, se encuentra limitado por circunstancias que le impiden tener un amplio conocimiento de las cambiantes relaciones sociales y formas de solucin de los nuevos conflictos jurdicos, la adopcin de cada decisin surge de su nica e individual perspectiva de las necesidades sociales, existiendo as la posibilidad de que frente a un mismo razonamiento analgico puedan surgir diversas normas jurdicas devenidas de la posicin y convicciones jurdicas de cada administrador de justicia 7 . Hoy Colombia requiere un juez que tenga las tres dimensiones de una vida completa como las de Juan el apocalptico, esto es , igual en su longitud, latitud, y altura .Un juez que en la longitud de su vida se preocupe por desarrollar sus potencias internas , esto es descubrir su misin en la vida o sea realizar la justicia 8 .Un juez que se levante por los estrechos limites de sus intereses individuales , para buscar lo ms amplio del ser humano , para que aada la latitud a la longitud , que aporte su burbuja de esperanza y hacer que en su ejercicio las discordancias de la patria se transformen en bellas sinfonas de hermandad. El juez de hoy debe ser capaz en su vida de levarse por encima de la tierra para rendir juramento de fidelidad a Dios y que no pretenda jams vivir sin la

esperanza de un cielo. Colombia necesita un juez que sea capaz de hacer realidad el estado social de derecho , que en su funcin rinda culto al derecho a la justicia y no a la ley Pues el juez ideal es aquel que posee una slida preparacin tcnica, estar altamente dedicado a sus funciones desempearlas con alto grado de

7 SERGIO IVAN ESTRADA. La excepcin de principialistica. Medelln 2000 8 JUAN EL EVANGELISTA LIBRO DEL ACOCALIPSIS SAGRADA BIBLIAflexibilidad.. tomando en cuenta no solo los factores puramente legales, si no todos aquellos otros que le ayuden a tomar decisiones a CORDES no solo con la lgica de los procesos legales si no tambin con lo que la realidad social requiere ,el juez debe conocer la verdad de su tiempo y sentir intensamente la realidad del mundo en donde va a impartir justicia . El propio derecho, en la realizacin de su fin primario, que es el de dar expresin a la justicia, no puede aislarse ni sustraerse de la palpitacin de la vida misma. Como ha dicho SOTO NIETO en su obra Itinerario de Justicia, el juez no ha de considerarse inmerso, en una especie de coto inaccesible, porque su justicia es prevencin y remedio en un mundo y una sociedad cambiante que debe apreciarse en cada consecuencia como valor de concrecin y se sntesis.(juez y sociedad Ruiz Prez).El juez de hoy debe ser fuerte de espritu porque domina el derecho y tierno de corazn porque conoce y vive la realidad social. El doctor JULIO CESAR URIBE ex magistrado del consejo de estado deca en la conferencia dictada a los jueces en la ciudad de Cali, sobre los cambios de la constitucin y la administracin de justicia que Colombia estaba necesitando jueces capaces de resistir los halagos de los poderosos , las presiones de los

grupos ocultos , pero ante todo jueces que sepan perdonar cuando son golpeados por la fuerza de la calumnia , la envidia y la pasin. Son tres los pilares que con arraigo humanista pueden mantener a salvo el juez colombiano del esterilizante funcionalismo en que se halla sumido: a saber: l LIBERTAD DE ESPIRITU, ACTITUD CREATIVA, SUJECION AL DERECHO. 1. la libertad de espritu. Es necesario que el juez libere su espritu y recupere su YO , esto es tanto como romper con todos esos conceptos atvicos para hacer una limpieza interior de cuanto obstculo le niega la posibilidad de auscultar los secretos del entre- ramado social y humano en el que despea su labor. La liberacin del espritu al terreno de la praxis, tiene su importancia porque ella es el germen de la independencia funcional del juez; sin la independencia intelectual y moral del hombre que vive el derecho, ser imposible que se de la independencia funcional de quienes padecen la condicin de aplicadotes de ley. ANGEL OSSORIO :La independencia supone que el juez sea soberano de su ministerio y este creado para dar la razn a quien la tenga , sin preocuparse de nada , sin obedecer a nadie y sin depender de ningn otro hombre o institucin , de modo que la alternativa es tajante , o la justicia goza a plenitud su independencia o no existe la justicia. 2. ACTITUD CREATIVA: Frente al derecho habiendo libertad de espritu en el juez habr es ste actitud creativa frente al derecho .Se ira formando en el juez el sentimiento de que ha dejado de ser un funcionario dedicado al manejo de incisos, artculos, y silogismos , para tornarse en un funcionario con capacidad para emitir juicios de valor y con esta conciencia de su nuevo papel dejar de creer que el derecho es una ciencia de valor limitado al manejo, conocimiento, y aplicacin de la norma como lo aprendi de KELSEN, en su obra la teora pura del

derecho para ser hoy un juez director del proceso , creador de derecho. 3. DE SUJECIN AL DERECHO: El juez recibe por ministerio de la ley autorizacin para decidir litigios entre sus con ciudadanos , la funcin interpretativa del juez que es el resultado de la oposicin entre la norma y el conflicto no puede seguir suponiendo un servilismo legislativo , por ello se debe propugnar por la aplicacin real y seria del articulo 230 de la constitucin , eso s siempre que las leyes sean justas . La constitucin del 91 le ha asignado al juez una responsabilidad y una funcin mas noble y s el juez de hoy quiere ser consecuente con esto , debe pasar de maquinal administrador de la ley al juzgador dinmico de la constitucin , sea creador de derecho , defensor del derecho realidad , justo que es hacia donde estn enfilados los principios , derechos y deberes constitucionales. Porque s bien se mira, el legislador solo ha establecido un requisito, en orden a la relacin que debe existir entre los principios generales y las normas particulares de derecho. Que entre unas y otras no haya ninguna desarmona o incongruencia, queda excluida a priori la posibilidad de aplicar un principio general en contradiccin con un principio particular .Este requisito se funda esencialmente en la naturaleza del sistema jurdico, el cual debe constituir un todo nico y homogneo, un verdadero organismo lgico capaz de sumistrar una norma segura , no ambigua y menos contradictoria, solo de la relacin que exista entre las normas y los principios es que el jurista puede aduearse del espritu interno del sistema para una aplicacin adecuada libre de errores, porque es al juez a quien corresponde dominar y dar vida a todo el sistema jurdico, sentir su unidad espiritual, desde las premisas ms remotas y tcitas hasta los preceptos ms insignificantes , como si fuese autor de todo ello y por l hablase la misma ley ,en este sentido podramos hacer nuestro

el sublime ideal en que se inspiraba Aristteles definiendo al juez como LO JUSTO VIVIENTE.(GIOGIODELVECCHIO Principios generales del derecho). La tarea de las universidades y de judicatura es hacer que el nuevo esquema de la administracin de justicia no se quede en la literatura jurdica o en hermosa o formidable pieza jurdica o en un extenso y maravilloso recetario normativo , pues la materializacin de esa constitucin tiene que realizarse por los administradores de justicia como los que ms estn requeridos para asumir un compromiso esencial en la edificacin de la nueva Colombia y de la nueva justicia , esa justicia igualitaria y justa , es all donde apuntan los anhelos y esperanzas populares solo actuando as Colombia tendr los jueces que quiere , anhela y necesita. Dado que el abogado no ha sido sensibilizado desde las facultades de derecho para ejercer un rol determinado, ya que ellas en su currculo de estudio no cuentan con muchas asignaturas que los lleven afrontar los cambios que el mundo en constante movimiento debe desarrollar, y desde ste punto de vista no podemos negar , la existencia de la innovacin continua y constante que nos rodea, las necesidades de los individuos cada dia se vuelven ms exigentes y prximas, la competencia se encuentra ms preparada y agresiva y s no nos preparamos para todo esto como individuos y como organizacin, estamos condenados a desaparecer para dar campo a otros que s sepan asumir nuevos roles, aqu es donde entendemos que el asumir el cambio como la capacidad de lograr acciones favorables con los resultados obtenidos , implica modificar la forma de hacer nuestro trabajo , s queremos mejorar la labor judicial tenemos que cambiar la forma de hacerla y ello conlleva a estar dispuestos asumir nuestra resistencia al cambio, a encontrar nuevos sistemas y mtodos

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