DERECHO MERCANTIL Saldaa Alvarado, Sonia Penlope VI Ciclo PCA I.

. Concepcin subjetiva: el Derecho comercial como Derecho de los comerciantes Concibe a esta rama del derecho como un sistema jurdico de carcter profesional, exclusivamente aplicable a los comerciantes (Costumbre en las transacciones); Predomin en la Revolucin Francesa. El Derecho comercial nace, como rama separada del Derecho civil, en la segunda mitad de la Edad Media, como un Derecho separado, elaborado por los comerciantes y para los comerciantes. Los comerciantes fueron formando su propio Derecho, basado en las prcticas y costumbres. En las corporaciones se crearon tribunales especiales para dirimir las controversias que se suscitaban entre sus agremiados. La justicia era aplicada por los cnsules, con recursos ante supercnsules y, en algunos casos, ante la asamblea. Desde luego, todos eran comerciantes, no versados en Derecho pero, como para resolver las controversias se aplicaban los usos y costumbres formados en la prctica del comercio, estos jueces comerciantes estaban en condiciones de fallar. Paralelamente a los tribunales de cada ciudad, existan los Tribunales de Feria que, tambin, aplicaban la costumbre. Las sentencias que dictaban unos y otros, sirvieron para fijar el Derecho consuetudinario. Modernamente, ha existido una tendencia doctrinaria, como la de Ripert, que sostiene que el Derecho contemporneo tiende a la regulacin de las profesiones y que a ello no escapa el comerciante. En esta postura, el centro del Derecho comercial es la persona que ejerce la profesin comercial. II. Concepcin objetiva Con la eliminacin de las corporaciones medievales de los comerciantes y la proclamacin de la libertad de comercio, se concibi que el Derecho Mercantil se sustentaba en el acto o contrato de comercio, sin consideracin a la condicin de las personas que lo realizan. En la concepcin objetiva, el Derecho comercial regula ciertos actos. En la poca del CCom francs napolenico y para los Derechos que tienen su fuente en l, esos actos son enumerados en el texto legal y se les denomina de "actos de comercio" (A). En la doctrina sustentada por HECK, el Derecho comercial sera el Derecho de los actos realizados en masa (B). En la doctrina de HAMEL y LAGARDE, sera el Derecho de los negocios (C). A. Derecho comercial como Derecho de los actos de comercio La concepcin del Derecho comercial como Derecho de los actos de comercio, surge a partir de la sancin del Cdigo de Comercio (CCom francs). La Ley comercial enuncia como comerciales a ciertos actos que renen determinados caracteres. La figura del

comerciante, resulta del ejercicio de tales actos. El concepto de comerciante deriva de la previa determinacin de los actos de comercio. La doctrina trat de dar un concepto de acto de comercio, como centro del Derecho comercial. No lo logr porque existe una variada gama de actos calificados como comerciales, cuya inclusin en los cdigos de comercio vari histricamente y obedece a causas diversas: razones econmicas, sociales o polticas. En cada pas es distinto el elenco de actos de comercio. Ello determin que esa variedad de actos no pudiera ser subsumida en una nocin unitaria que los abarque a todos. La mayora de los autores, despus de realizar el esfuerzo por encontrar un concepto de acto de comercio, renuncian a dar un concepto unitario del acto de comercio y terminan por admitir que son actos de comercio slo aquellos que la Ley declara como tales. Por otra parte, la concepcin que analizamos, desdea la figura del comerciante, cuando sta es de gran importancia. El concepto de acto de comercio no sirve para determinar por s solo el contenido del Derecho comercial. En casi todas las legislaciones se incorpora el estatuto profesional para el comerciante y para otros profesionales de actividades comerciales especiales. B. Derecho comercial como Derecho de los actos realizados en masa Como reaccin a la concepcin del Derecho comercial como el Derecho de los actos de comercio, se forma una corriente doctrinaria que entiende que lo que caracteriza a la materia mercantil, es la realizacin de actos en masa y profesionalmente (doctrina de Heck, 1902). Esta tendencia se funda en la apreciacin de que la especialidad de esta rama del Derecho slo se justifica cuando se trata de regular lo que es tpico de la actividad mercantil, esto es, la reiteracin de operaciones. Los actos no pueden ser calificados como mercantiles, atenindose a su esencia ntima. Lo caracterstico es la forma en que se realizan: repetidos, acomodndose a esquemas predeterminados. Se concluye entonces que, cuando hay actos masivamente realizados, se est frente a la actividad comercial, objeto del Derecho comercial. Esta tendencia es criticable. La sola repeticin de actos no puede alterar su naturaleza para por s sola transformarlos en mercantiles. Adems, la repeticin de actos existe, tambin, fuera del campo mercantil y donde quiera exista una actividad organizada. C. Derecho comercial como Derecho de los negocios Se ha formulado otra concepcin, que prescinde del concepto de empresa para la determinacin de la materia del Derecho comercial. As Hamel y Lagarde sostienen que el Derecho comercial se ha hecho para el mundo de los negocios. Cul es el mundo de los negocios para estos autores? Dicen ellos que la actividad econmica de los hombres puede adoptar dos formas bien caracterizadas: ya el hombre extrae del suelo los productos que necesita para satisfacer sus necesidades; ya el hombre

trabaja esos productos originales, transformndolos materialmente o transportndolos para ponerlos a disposicin de los consumidores. Esta clasificacin, un poco simplista, dicen los autores citados, permite definir el comercio: slo son parte del comercio las actividades que se aplican a la transformacin y al transporte de la riqueza. Consecuencias de esta definicin: El comercio no se puede aplicar ms que a cosas susceptibles de ser transformadas y transportadas. En principio, son objeto de comercio: las mercaderas y el dinero. El comercio se extiende, tambin, a los bienes incorporales: crditos y derechos intelectuales. En estos casos no hay transporte material, pero los bienes incorporales circulan y pasan de titular en titular, siguiendo los mtodos extrados de la vida comercial. El comercio, diferenciado de las industrias extractivas, excluye de su dominio a la agricultura, la minera, la pesca, la explotacin de hidrocarburos. De este modo, se desvincula del comercio, al acto inicial de la produccin. Advierten, otros autores, que esto es totalmente exacto cuando los procedimientos de extraccin eran simples pero, con el progreso de la tcnica, resulta que los explotadores de las industrias extractivas emplean procedimientos industriales, apelan al crdito bancario, se sirven de los ttulos valores y de las formas societarias comerciales. Por ello, en la vida econmica moderna, el mundo de los negocios, engloba toda la antigua actividad comercial, anexando ciertas formas perfeccionadas de industrias extractivas y se impone como modelo a los agricultores. Aun los simples particulares se mezclan a la vida de los negocios, toda vez que acceden al uso de cheque y cuentas bancarias o adquieren acciones u obligaciones, para integrar sus fortunas privadas. El mundo de los negocios no es slo el mundo del comercio sino que involucra a todos aquellos que, directa o indirectamente, estn ligados a negocios formados en la vida comercial contempornea. Otros autores han seguido esta tendencia, aunque variando un poco la terminologa. Autores espaoles sostienen que el Derecho comercial es el Derecho de la economa del trfico, de su organizacin y actuacin y de los instrumentos creados por el trfico. III. Evolucin histrica del Cdigo de Comercio Peruano Hablar del Cdigo de Comercio y la materia que sta regula, significa necesariamente estudiar la evolucin del contenido del Cdigo de Comercio. El desarrollo de la economa y las nuevas relaciones derivadas del cambio, han generado en su tiempo, la necesidad de contar con un marco jurdico adecuado. No olvidemos que en principio la materia de ste lo fue el comerciante, posteriormente los actos de comercio, y hoy en da estamos planteando a la empresa como ncleo de la nueva regulacin. Es de recordar que el primer Cdigo de Comercio Peruano data de 1853 reflejo del Cdigo Espaol de 1829 que estaba impregnado del criterio subjetivista; un Cdigo pensado para una clase especial de ciudadanos; y que adems fue el ms prximo antecedente del Cdigo de Comercio vigente, o lo que queda de l y que data de 1902 reflejo igualmente del Cdigo

Espaol de 1885. Un Cdigo que se orientaba a un sistema objetivo por lo que se preocuparon de precisar el concepto del acto de comercio, a fin de que sirviera de criterio a los particulares y a los juzgadores para determinar en cada caso en concreto lo que deba entenderse por acto de comercio. La frmula adoptada por este Cdigo fue ms amplia que la adoptada por el Cdigo francs de 1807 o del Cdigo Alemn de 1861 quienes optaron por la enumeracin de los actos mercantiles, restringindole el paso a la realidad, con el riesgo de devenir en obsoletos. El Cdigo Espaol de 1885 reconoce el "acto de comercio" como punto central de su sistema legislativo, diferenciando al autor del acto de comercio; siempre que estuvieran comprendidos en el cdigo seran actos de comercio. Es de precisar que si bien existe el criterio subjetivista (comerciantes) en la doctrina tanto como en la legislacin, o el criterio objetivista (actos de comercio), stos no pueden considerarse de manera absoluta, sino ms bien como criterios predominantes. En los 94 aos de promulgado que tiene el Cdigo de Comercio son muchas las modificaciones introducidas, por leyes como la Ley de Sociedades Mercantiles; la Ley de Ttulos Valores; la Ley de Registro Fiscal de Ventas a Plazos; la Ley Procesal de Quiebras, normas que a su vez han sido modificadas por otras leyes. No olvidemos que el Cdigo Civil de 1984, as como el Cdigo Procesal Civil y la Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros tambin han derogado algunos artculos del Cdigo de Comercio. Es decir, frente a tales mutilaciones y a la actual situacin que vive el pas inmerso dentro de una economa de libre mercado, es preciso encontrar un marco jurdico adecuado, al cual nos encontramos abocados, siendo sta la tarea principal de la comisin que me honro en presidir. El Cdigo de Comercio peruano fue promulgado el 15 de Febrero de 1902 y entr en vigencia el 1 de Julio del mismo ao. Excepto letra de cambio que lo tom de la legislacin italiana y cuenta corriente mercantil y martilleros y rematadores que lo hizo de la argentina, fue prcticamente copia del Cdigo de Comercio Espaol de 1885. Desde sus inicios y durante sus ms de cien aos de vigor se ha producido un desgajamiento de las distintas materias e instituciones que la integran a travs de numerosas disposiciones dictadas durante el intervalo, tal el caso, desde antao, de las siguientes: Ley N 13782 sobre Responsabilidad de los Empresarios en la construccin y reparacin de buques, por los accidentes de sus obreros y trabajadores; Ley N 2259 sobre Traspaso de Establecimientos comerciales e industriales; Ley N 2411 de Hipoteca Naval Ley N 2763 de los Almacenes Generales de Depsito, certificado de depsito y warrant; Ley N 6565 del Registro Fiscal de Ventas a Plazos; Ley N 6606 de Reforma del Cdigo de Comercio; Ley N 7159 denominada Ley de Bancos; Ley N 7566 Procesal de Quiebras; Ley N 13253 del Contador Pblico Colegiado; Ley N 16123 de Sociedades Mercantiles; Ley N 16587 de Ttulos Valores; Ley N 17302 de Bolsas de Valores; Entre otras numerosas que ya han seguido desde la dcada de los aos 70.