ACTO DE NOMBRAMIENTO - Accin procedente cuando lo que se pretende es restablecer el derecho particular y concreto que se tras redi !

ACCION DE N"#IDAD $ RE%TAB#ECIMIENTO DE# DEREC&O - 'rocedencia para de(andar acto de no(bra(iento ! ACCION DE #E%I)IDAD - Es procedente para que la ad(inistracin pueda de(andar su propio acto ad(inistrati*o ! ACCION DE #E%I)IDAD - Cuando una persona de derecho publico de(ande su propio acto la caducidad es de dos a+os contados a partir del d,a si uiente a su e-pedicin ! ACCION DE N"#IDAD $ RE%TAB#ECIMIENTO DE# DEREC&O - .ue/ Ad(inistrati*o conoce en pri(era instancia0 Re(itase por co(petencia al .u/ ado Ad(inistrati*o ! ."E1 ADMINI%TRATI)O Conoce en pri(era instancia de los procesos de nulidad y restableci(iento del derecho ! CODEC&OCO - Entabl accin de nulidad y restableci(iento del derecho2 en el (arco de la accin de lesi*idad El Despacho, proceder a devolver el expediente al Juzgado Segundo Administrativo de Quibd para que de trmite a la accin de nulidad restablecimiento del derecho, por las siguientes razones! En primer lugar, es claro que la "orporacin Autnoma #egional para el Desarrollo Sostenible del "hoc $ advertida de la ilegalidad de su propio acto ante la imposibilidad de utilizar la %igura de la revocatoria directa por tratarse de un acto de carcter particular concreto que en los t&rminos del art'culo () del "*"*A*, que requiere del consentimiento expreso escrito del respectivo titular, instaur mediante apoderada la accin de nulidad restablecimiento del derecho* Este Despacho considera que la accin de nulidad restablecimiento del derecho invocada por el organismo p+blico demandante es la procedente para lograr la nulidad del acto acusado el correspondiente restablecimiento del derecho que la "orporacin Autnoma pretende de%ender* ,o es la accin electoral, que es de naturaleza p+blica, la indicada para lograr los %ines pretendidos por la "orporacin Autnoma #egional para el Desarrollo Sostenible del "hoc $ porque &sta persigue la proteccin del orden -ur'dico en abstracto pero no propende por el restablecimiento de derechos particulares que se estimen vulnerados con el acto ilegal, pese a que &ste en la prctica pueda en algunos casos producirse per se, como consecuencia de la nulidad* .a "orporacin Autnoma #egional para el Desarrollo Sostenible del "hoc $ necesita restablecer el derecho que considera conculcado con su propio acto* .e asiste este espec'%ico inter&s particular, ms all de la sola preservacin de la legalidad ob-etiva, que tiene que ver con poder designar en el empleo a quien legalmente corresponda el derecho a de%ender su patrimonio, traducido en no tener que cancelar emolumentos salariales prestacionales a quien legalmente no re+ne requisitos para desempe/ar el cargo* En los t&rminos del art'culo 012 del "*"*A*, la "orporacin Autnoma #egional para el Desarrollo Sostenible del "hoc $ est %acultada para accionar, en este caso, en e-ercicio de la accin de lesividad, concebida precisamente para impugnar los propios actos de la administracin cuando &sta los estime transgresores del orden -ur'dico* En esta norma se establece que las entidades p+blicas pueden incoar todas las acciones previstas en el "digo, si las circunstancias lo ameritan* A su vez, con%orme al numeral (3 del art'culo 0)4 del "*"*A*, 5cuando una persona de derecho p+blico demande su propio acto la caducidad ser de dos 678 a/os contados a partir del d'a siguiente a su expedicin9*El hecho de que la materia del acto demandado en este caso corresponda a un nombramiento, perteneciente al g&nero electoral, no hace variar la accin propia para su control -udicial cuando, como en este caso, quien la instaura es la propia administracin que expidi el acto lo que pretende es lograr la consecuencia que acarrea la declaratoria de nulidad del acto, representada en restablecer el derecho particular concreto que se trasgredi* Esta accin es la de nulidad restablecimiento del derecho* En el presente caso, la "orporacin Autnoma #egional para el Desarrollo Sostenible del "hoc $

entabl la accin de nulidad restablecimiento del derecho, en el marco de la accin de lesividad, pues reconoce un error en su propio acto al haber e%ectuado equivalencias en materia de experiencia que dice no estaban permitidas por la #esolucin 011: del 2 de octubre de 7;;2, 5<or la "ual se adopta el =anual Espec'%ico de >unciones "ompetencias .aborales de "?DE"@?"?9* <recisado como est, que en el presente caso no resulta viable por v'a de interpretacin, desconocer la accin e-ercida por la "orporacin Autnoma demandante, esto es, la de nulidad restablecimiento del derecho, existe m&rito su%iciente para disponer que regrese el asunto por competencia al Juzgado Segundo Administrativo de Quibd, de con%ormidad con lo previsto en el art'culo 0)1A del "*"*A* ,?BA DE #E.AB?#CA! Sobre el e-ercicio de la accin de lesividad, "onse-o de Estado $ Seccin "uarta* #adicacin 2711* Sentencia del 74 de marzo de 0222* =*<* Dr* Delio Dmez .e va* Sobre la accin de nulidad restablecimiento del derecho de un acto de nombramiento, "onse-o de Estado $ Seccin Quinta* #adicacin 7;;($;021* Auto del ( de marzo de 7;;:* =*<* Dr* >ilemn Jim&nez ?choa* 3"ENTE 3ORMA#4 "?DCD? "?,BE,"C?S? AD=C,CSB#ABCE? $ A#BC"F.? 0)1A G "?DCD? "?,BE,"C?S? AD=C,CSB#ABCE? $ A#BC"F.? 0)4 ,F=E#A. ( G "?DCD? "?,BE,"C?S? AD=C,CSB#ABCE? $ A#BC"F.? 012

CON%E.O DE E%TADO %A#A DE #O CONTENCIO%O ADMINI%TRATI)O %ECCION 5"INTA Conse6era ponente4 %"%ANA B"ITRA7O )A#ENCIA Bo ot8 D0C02 *eintiuno 9:;< de 6unio de dos (il doce 9:=;:< Radicacin n>(ero4 ;;==;-=?-:@-===-:=;:-===;A-== Actor4 COR'ORACION A"TONOMA RE7IONA# 'ARA E# DE%ARRO##O %O%TENIB#E DE# C&OCO De(andado4 RE%O#"CION ;?BC DE ?= DE ."NIO DE :=;= ED'EDIDA 'OR CODEC&OCO Asunto4 De*uel*e el e-pediente por co(petencia Procede el Despacho a decidir sobre si le corresponde a esta Seccin admitir y tramitar la demanda de la referencia planteada por el Director General de Codechoc, que fue presentada en ejercicio de la accin de nulidad y restablecimiento del derecho y que en virtud del auto del 1. de abril de !"11 proferido por el #u$%ado Se%undo &dministrativo del Circuito de 'uibd, se remiti por competencia a esta Corporacin. I. ANTECEDENTES

(a Corporacin &utnoma )e%ional para el Desarrollo Sostenible del Choc * C+D,C-+C+, por medio de apoderada judicial, solicit a trav.s del ejercicio de la accin de nulidad y restablecimiento del derecho la nulidad de la )esolucin / 1012 del 0" de junio de !"1", e3pedida por el Director General de Codechoc, por la cual se nombr en per4odo de prueba en el car%o de Profesional ,speciali$ado Cdi%o !"!5 %rado 12, al 6n%eniero -arry &le3ander ,scobar 7osquera. Como consecuencia de la declaratoria de nulidad, solicita que, a t4tulo de restablecimiento del derecho, se impon%a la inmediata desvinculacin del car%o desempe8ado por el se8or -arry &le3ander ,scobar 7osquera y se declare la vacancia definitiva del car%o. (a demanda se sustenta en el hecho de que se desconocieron los requisitos e3i%idos por el 7anual ,spec4fico de 9unciones y de Competencia (aborales de C+D,C-+C+ para el ejercicio del car%o, en ra$n a que en .ste no se contemplan equivalencias o alternativas de requisitos para compensar la e3periencia e3i%ida para su desempe8o, y el hecho de haber equiparado o compensado el t4tulo de pos%rado en la modalidad de especiali$acin con la e3periencia acreditada, representa que el acto es nulo por haberse producido sin el lleno de los requisitos. ,l #u$%ado Se%undo &dministrativo de 'uibd, por auto del 1. de abril de !"11, al resolver el recurso de reposicin que interpuso la apoderada del demandado contra el auto admisorio de la demanda, estim que carec4a de competencia para tramitar la accin de nulidad y restablecimiento del derecho instaurada por C+D,C-+C+ al considerar que lo que se controvierte es un acto de nombramiento y que, en consecuencia, la accin que proced4a era la de nulidad electoral cuya competencia corresponde al Consejo de ,stado * Seccin 'uinta, por haberse e3pedido dicho acto por una entidad del nivel nacional. &s4, declar la nulidad de todo lo actuado desde la admisin de la demanda y orden enviar el e3pediente a la Seccin Se%unda 1 :sic; del Consejo de ,stado.

El auto en la parte motiva determina que la competencia le corresponde a la Seccin Quinta pero en la parte resolutiva la orden de remisin fue dispuesta para ante la Seccin Segunda. (fls. 26 - 27)

)epartido el proceso a la Seccin Se%unda, el Despacho al que le correspondi por reparto la demanda, mediante providencia del !5 de noviembre de !"11 !, se declar incompetente y orden remitir el e3pediente a esta Seccin 'uinta. Para decidir, se CONSIDERA ,l Despacho, proceder< a devolver el e3pediente al #u$%ado Se%undo &dministrativo de 'uibd para que de tr<mite a la accin de nulidad y restablecimiento del derecho, por las si%uientes ra$ones= ,n primer lu%ar, es claro que la Corporacin &utnoma )e%ional para el Desarrollo Sostenible del Choc * C+D,C-+C+ advertida de la ile%alidad de su propio acto y ante la imposibilidad de utili$ar la fi%ura de la revocatoria directa por tratarse de un acto de car<cter particular y concreto que en los t.rminos del art4culo >0 del C.C.&., que requiere del consentimiento e3preso y escrito del respectivo titular, instaur mediante apoderada la accin de nulidad y restablecimiento del derecho. ,ste Despacho considera que la accin de nulidad y restablecimiento del derecho invocada por el or%anismo p?blico demandante es la procedente para lo%rar la nulidad del acto acusado y el correspondiente restablecimiento del derecho que la Corporacin &utnoma pretende defender. /o es la accin electoral, que es de naturale$a p?blica, la indicada para lo%rar los fines pretendidos por la Corporacin &utnoma )e%ional para el Desarrollo Sostenible del Choc * C+D,C-+C+ porque .sta persi%ue la proteccin del orden jur4dico en abstracto pero no propende por el restablecimiento de derechos particulares que se estimen vulnerados con el acto ile%al, pese a que .ste en la pr<ctica pueda en al%unos casos producirse per se, como consecuencia de la nulidad. (a Corporacin &utnoma )e%ional para el Desarrollo Sostenible del Choc * C+D,C-+C+ necesita restablecer el derecho que considera conculcado con su propio acto. (e asiste este espec4fico inter.s particular, m<s all< de la sola preservacin de la le%alidad objetiva, que tiene que ver con poder desi%nar en el
2

Fls. ! a "#

empleo a quien le%almente corresponda y el derecho a defender su patrimonio, traducido en no tener que cancelar emolumentos salariales y prestacionales a quien le%almente no re?ne requisitos para desempe8ar el car%o. ,n los t.rminos del art4culo 1@1 del C.C.&., la Corporacin &utnoma )e%ional para el Desarrollo Sostenible del Choc * C+D,C-+C+ est< facultada para accionar, en este caso, en ejercicio de la accin de lesividad, concebida precisamente para impu%nar los propios actos de la administracin cuando .sta los estime trans%resores del orden jur4dico. ,n esta norma se establece que las entidades p?blicas pueden incoar todas las acciones previstas en el Cdi%o, si las circunstancias lo ameritan. &s4 lo ha se8alado la jurisprudencia de esta Corporacin= ADe conformidad con el art4culo 1@1 del C.C.&, vi%ente a la fecha de la presentacin de la demanda, LAS ENTIDADES PUBLICAS PUEDEN OBRAR COMO DEMANDANTES, demandadas o intervinientes en los procesos contencioso administrativos, Y PUEDEN INCOAR TODAS LAS ACCIONES PREVISTAS EN EL C.C.A, CUANDO LAS CIRCUNSTANCIAS LO AMERITAN. &s4 mismo, el art4culo 10B ib4dem, vi%ente por la .poca en mencin, preve4a en su inciso se%undo que la accin de nulidad y restablecimiento del derecho caduca al cabo de dos a8os si el demandante es una entidad p?blica. (as normas en mencin ponen de presente la le%itimacin que tiene una entidad p?blica para demandar sus propios actos, en ejercicio de la accin de nulidad y restablecimiento del derecho consa%rada en el art4culo 52 del C.C.&., pues no es cierto que la ?nica persona que se puede creer lesionada en su derecho es el particular destinatario del acto, dado que puede suceder que la &dministracin encuentre que su propio acto resulta lesivo a sus intereses amparados jur4dicamente, motivo por el cual, a voces del art4culo en mencin, puede pedir la nulidad de su propio acto administrativo y el restablecimiento del derecho conculcado con el mismo. :C;D0 & su ve$, conforme al numeral > del art4culo 10B del C.C.&., Acuando una persona de derecho p?blico demande su propio acto la caducidad ser< de dos :!; a8os contados a partir del d4a si%uiente a su e3pedicinD. ,l hecho de que la materia del acto demandado en este caso corresponda a un nombramiento, perteneciente al %.nero electoral, no hace variar la accin propia para su control judicial cuando, como en este caso, quien la instaura es la propia administracin que e3pidi el acto y lo que pretende es lo%rar la consecuencia que acarrea la declaratoria de nulidad del acto, representada en restablecer el

$onse%o de Estado - Seccin $uarta. &adicacin '2"". Sentencia del 26 de mar(o de #'''. ).*. +r. +elio ,me( -e.va.

derecho particular y concreto que se tras%redi. ,sta accin es la de nulidad y restablecimiento del derecho. Sobre este tema y en asuntos de similar planteamiento, la Seccin se ha pronunciado@ sosteniendo esta misma tesis2. ,n el presente caso, la Corporacin &utnoma )e%ional para el Desarrollo Sostenible del Choc * C+D,C-+C+ entabl la accin de nulidad y restablecimiento del derecho, en el marco de la accin de lesividad, pues reconoce un error en su propio acto al haber efectuado equivalencias en materia de e3periencia que dice no estaban permitidas por la )esolucin 1@@5 del 1 de octubre de !""1, APor la Cual se adopta el 7anual ,spec4fico de 9unciones y Competencias (aborales de C+D,C-+C+D. Precisado como est<, que en el presente caso no resulta viable por v4a de interpretacin, desconocer la accin ejercida por la Corporacin &utnoma demandante, esto es, la de nulidad y restablecimiento del derecho, e3iste m.rito suficiente para disponer que re%rese el asunto por competencia al #u$%ado Se%undo &dministrativo de 'uibd, de conformidad con lo previsto en el art4culo 10@E del C.C.&., que en su tenor literal e3presa= Artculo 134 B. (os jueces administrativos conocer<n en primera instancia de los si%uientes asuntos= :C; !. De los procesos de nulidad y restablecimiento del derecho que care$can de cuant4a, cuando se trate de controversias que se ori%inen en una relacin laboral le%al y re%lamentaria o cuando se controviertan actos administrativos de car<cter laboral e3pedidos por autoridades del orden nacional, con e3cepcin de los actos referentes a la declaracin de nulidad de empresa y a la calificacin
4

$onse%o de Estado - Seccin Quinta. &adicado /nterno 2007-0#'". 1uto del 7 de mar(o de 2002. ).*. +r. Filemn 3im4ne( 5c6oa. $on salvamentos de voto de los doctores )1&/1 758E)9 8E&7:7+E; */7;<7 . )1=&/$/5 >5&&ES $=E&?5. 5 @(A) -a Entidad >erritorial demandante solicita la nulidad del acto administrativo por medio del cual se nombr en periodo de prueba . BAC al seDor $arlos 1rturo *4re( )olanoE BAC. El 3ue( >ercero 1dministrativo de $aldas declar la falta de competencia para conocer de la accin de 7ulidad . &estaFlecimiento del +erec6o instaurada por el +epartamentoE PUES EN SU CONCEPTO LA NULIDAD DE LOS ACTOS DE NOMBRAMIENTO DEL DOCENTE CARLOS ARTURO PREZ MOLANO E!PEDIDOS POR EL "OBERNADOR DE CALDAS DEBEN TRAMITARSE POR LA #$A DE LA ACCI%N P&BLICA DE NULIDAD ELECTORAL' BAC 7o puede compartir la Sala el criterio del 3ue( 1dministrativoE ni la decisin adoptada por el >riFunal 1dministrativo de $aldas por las ra(ones que a continuacin se eGponenH El +epartamento de $aldas solicita en la demanda la nulidad de actos de nomFramiento de carIcter particular . concreto. E( a)*o de nombramien*o es pasib(e de (a a))in de nu(idad e(e)*ora( )uando (o +ni)o ,ue pro)ura e( demandan*e es (a pro*e))in de( prin)ipio de (e-a(idad .a(e de)ir e( respe*o de( ordenamien*o /ur0di)o pero (a misma no resu(*a pro)eden*e )uando ,uien a)ude a (a /urisdi))in pro)ura (a nu(idad de es*a )(ase de de)isiones por,ue adem1s de (a pre*ensin anu(a*oria (o ,ue en e( 2ondo persi-ue es e( res*ab(e)imien*o de un dere)3o ,ue es*ima (e 3a sido (esionado por ra4n de un a)*o ,ue )onsidera es i(e-a(. BAC $omo quiera que el +epartamento estima que con el acto de nomFramientoE que reconoce es ilegalE se 6a lesionado su derec6o en cuanto no estI oFligado a mantener la mencionada vinculacin ni a seguir pagando remuneraciones Fasadas en un acto contrario al ordenamiento %urJdicoE puede e%ercer la accin de nulidad . restaFlecimiento del derec6oE con Fase en lo normado en los artJculos #"' del $.$.1. . # 6 numeral 7E del mismo EstatutoE que teGtualmente consagranHBACK

de huel%a, cuya competencia corresponde al Consejo de ,stado en ?nica instanciaD. Por lo e3puesto, el Consejo de ,stado, Sala de lo Contencioso &dministrativo, Seccin 'uinta, RESUELVE PRIMERO. REMITIR el e3pediente al #u$%ado Se%undo &dministrativo de

'uibd, para que decida sobre la admisin de la demanda de nulidad y restablecimiento del derecho, por las ra$ones e3puestas en esta providencia. NOTI!I"UESE Y CUMPLASE

SUSANA BUITRA#O VALENCIA Consejera de ,stado