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Antonio M.

Hespanha

Vsperas del Leviatn


Imtvxones y poder poltico (Portugal, siglo XVII)
Versin castellana de Fernando Jess Bouza Alvarez

Taurus Humanidades

g o . De nuevo, la administracin central tiene que contar tan sendr thasta finales del antiguo rgimen. ' a l m e n e s tendr
Q U e f u n d

III

man-

La constelacin originaria de los poderes

En la seccin anterior se ha procurado describir los condicionantes estructurales del sistema moderno de distribucin del poder. Hemos procurado situar algunos de estos condicionantes en el plano de las realidades fundamentales, como la demografa, el espacio o la economa; otros, en cambio, en el plano de los medios de accin del poder, tanto en los medios financieros, como en los medios humanos o, por ltimo, en el propio modelo de organizacin de los aparatos de poder. Ninguna de estas realidades estructurales constituye un dato independiente; cada cual a su modo, todas ellas dependen de la accin conformadora de la sociedad. Pero las referidas en ltimo lugar dependen muy claramente de otro nivel de condicionantes que, hasta aqu, slo hemos abordado de forma lateraUJas representaciongsj2rpfundas que los hombres .tienen de s mismos y de sus relaLa materia de los siguientes captulos que, a decir verdad, tambin se podran incluir en la parte anterior, es, precisamente, lo imaginario social sobre la sociedad y el poder, imaginario que puede explicar tanto como los condicionantes materiales y organizativos abordados antes, las formas de organizar y de distribuir el poder. En esta reconstruccin de la antropologa poltica moderna utilizaremos, casi exclusivamente, fuentes jurdicas. Despus del impacto que en los ltimos tiempos han tenido los trabajos de E. Kantorowicz fuera de los crculos especializados de la historia jurdica y tras la utilizacin de los modelos mentales de los juristas llevada a cabo por A . Gurevic en la reconstruccin de las categoras culturales medievales, no parece que esta orientacin necesite largas justificaciones. 230 231

Cf. Hespanha, 1986a, 361.

Por lo tanto, tan slo destacar uno o dos hechos ya de por s muy conocidos. E l primero es que la literatura jurdica constitu-_ j ^ e o n J a t m l g i r a , <Ajra*yoiegarl^^ medieval y moderna de la Europa Occidental (y, quiz, Oriental). Ningn otro gnero literario se difundi de tal modo, produjo tanto, conform en tal medida la mentalidad y las instituciones. El segundo, gnepstaJjtSEtiVM (HDSi/SSS unaexperientia-que.no. ^ l Q ^ f t e r a r i a o intelectual. Dada su vocacin institucional, tambin recoge los resultados de experiencias sociales de organizacin. Las realidades del discurso de los juristas han sido siempre, en un momento o en otro, realidades practicadas, institucionalizadas, v i vidas, sujetas al contraste de los hechos. Las que pasaron esta prueba se convirtieron en las dominantes en los textos; las que fracasaron no desaparecieron de ellos, pero tuvieron solamente una i m portancia marginal. El tercero es que los textos iurdicosjsoil. incluso los de autor, je,xtovMec:iivos. El autor concreto es poco m s que el demiurgo de un gran autor colectivo, constituido por la tradicin textual. En sta, las singularidades se diluyen, la opinin aislada es reabsorbida; y, sobre los miles de particularidades, idiosincrasias e ideolectos de cada jurista, permanece el conjunto de rasgos que marcan la civilizacin jurdica europea. Si nos libramos del paradigma de la influencia es difcil no descubrir, en la base de esta identidad, otra cosa que una comunidad fundamental de condiciones sociales de vida, por lo menos, una comunidad de modelos sociales de pensar el hombre, la sociedad y el poder'. Ya antes hemos dicho que la idea de que el poder poltico se concentra en un nico polo desde donde deriva hacia las entidades que lo ejercen en la periferia corresponde a una matriz muy reciente de distribucin social de dicho poder. Matriz establecida a partir de finales del siglo x v m por la fuerza combinada del Despotismo Ilustrado y de la Revolucin y a la que G. F. Hegel se refera cuando forj la clebre contraposicin de Estado y Sociedad Civil. Sin embargo, antes de este momento, la matriz de organizacin poltica de la sociedad era muy diferente. En vez de ser monopolio de un centro nico, el poder poltico apareca disperso en una constelacin de polos relativamente autnomos, cuya unidad era mantenida, ms en el plano simblico que en el efectivo, por la referencia a una cabeza nica.
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Esta dispersin era concebida como la correspondencia de un modelo originario o natural de organizacin social, modelo cuyo ejemplo visible era la dispersin y autonoma relativa de las funciones vitales del propio cuerpo humano. Es a la descripcin, tanto dogmtica como institucional, de esta constelacin de los poderes a lo que vamos a dedicar esta parte IT7 Para comenzar, aos captulos de introduccin a la teora social de los juristas del ius commune, pero no como un fenmeno meramente ideolgico, sino como un sistema dogmtico y normativo, traducido mediatamente en reglas de derecho y, por tanto, de directa eficacia social. Ms tarde, la descripcin del rgimen institucional de los m s importantes de estos polos perifricos del poder poltico. En la parte V , por el contrario, mostraremos de qu modo esta constelacin se refera a un centro que, al darle una cierta unidad, salvaguardaba la autonoma de sus partes.

1.

L ATEORA CORPORATIVA D E L A SOCIEDAD Y sus REFLEJOS E N L A DISTRIBUCIN SOCIAL

DEL PODER POLTICO

La representacin de la sociedad en el pensamiento medieval y, en gran medida, en el de la Europa moderna, est, en muchos aspectos, en las antpodas de la filosofa y teora sociales de nuestros das. En verdad, desde el siglo x v m , el individualismo ha propuesto una imagen de la sociedad centrada en el individuo, en la irreductibilidad de su naturaleza ontolgica y de sus fines. Toda la teora social se ha basado en un anlisis de las caractersticas del ser humano individual, como toda la poltica social se ha orientado hacia la satisfaccin de los intereses y finalidades de los individuos, si no de todos, por lo menos de su mayor n m e r o . El colectivo no adquira naturaleza diferente de las realidades individuales y, por ello, no presentaba finalidades propias; el fin de la sociedad no era otra cosa que la suma de los fines de sus miembros y la utilidad general se confunda con la que resultaba de la suma de lo que era til a cada individuo. Esto no era as para el pensamientosocial pr'dieYft H "*, al contrario del pensamiento individualista, estaba dominado por la idea de cuerpo, o sea, de organizacin supraindividual, dotada de entidad diferente de la de las partes, que persegua la consecucin de fines propios y autoorganizada o autorregida en funcin de esos fines. 233
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En este mismo sentido, Clavero, 1985.

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Cupo al pensamiento conservador y contrarrevolucionario (La Tour du Pin, Bonald, Joseph de Maistre) el redescubrimiento y revalorizacin de las concepciones corporativas de la Edad Media europea . Pero el autor que, indudablemente, contribuy ms decisivamente a labrar su fortuna en el plano de la teora social y de la historiografa fue Otto Gierke, quien, en su monumental trabaj o Das Deutsche Genossenschaftsrecht , investig la contraposicin entre las concepciones comunitarias germnicas y populares (Gemeinschaft, Genossenschaft) y el individualismo del pensamiento social romanista y letrado (Gesellschaft). Aunque la historiografa actual critique el legado de Gierke, lo cierto es que es l quien est en la base de la llamada escuela ^ c o r p o j a t i y a , aquella a la que se adhiri una buena parte de la historiografa europea del perodo de entreguerras, en parte como reaccin contra la historia retrospectiva del liberalismo y del constitucionalismo y en consonancia con las condiciones de la coyuntura poltica europea de la poca. Pasado ese perodo del que el historiador belga E. Lousse fue el adalid, los atractivos tericometodolgicos de la escuela corporativa se atenuaron, tanto a causa de la crtica de algunos de sus puntos de vista excesivos, como por la influencia de corrientes historiogrficas que, como el marxismo, preferan dirigir su atencin hacia los fenmenos de estructuracin real o material de las sociedades del Antiguo Rgimen, ms que hacia las formas mentales e ideolgicas por medio de las cuales se autorrepresentaban. Recientemente, sin embargo, con la renovacin del inters p o r j a j s j o r i a j ^ l a s mentalidades, posterior al cansancib~provocado por la unidimesibnalidd economicista y reductora de algn marxismo, se ha vuelto principalmente en la historiografa modernista a valorar, junto al anlisis de las formas institucionales, sociales y econmicas de su organizacin, al estudio de las matrices mentales a partir de las que tales formas eran descritas, explicadas y justificadas. O sea, los historiadores han comenzado a intentar comprender, el sistema social moderno
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tambin a partir de la consideracin del modo en que l mismo se comprenda a s mismo. Esto dentro de la idea de que los sistemas polticos son de tipo autorreferencial, o sea, la legitimacin (es decir, la estructura cultural o ideolgica que los justifica o valida), es, tambin l, una parte del mismo sistema . Es a la descripcin de esta imagen corporativa de la sociedad y de sus implicaciones polticas e institucionales, as como de sus funciones sociales, a lo que dedicaremos los prximos captulos. El pensamiento social y poltico medieval est dominado por la ifea de j a existencia de un orden universal (cosmos), que abarcaba a los hombres y a las cosas y que orientaba a todas las criaturas hacia un objetivo ltimo que el pensamiento cristiano identific a b a c n el propio creador. No obstante, la unidad de los objetivTde a creacin no exiga que fuesen idnticas las funciones d cada h d las partes del todo en la consecucin de esos objetiv r e r P o r el contrario, el pgflSgifiigfif~mdieval siempre mantuvo firmemefTadea de que cada parte del todo cooperaba de forma 31ie^M"1n~Ia"reliizcin del destino csmico. En otras palabras, taThTdad d la creacin era una unidad de ordenacin (unitas ordinis, totumi universale ordinatum) o sea, una unidad en yirtwTde l conciliacin de las partes en vista a un fin comn que no" compTomeTf, sino que presupona, la especificidad e irreductibilidad de los objetivos de cada uno de los rdenes de la creacin y, dentro de la especie humana, de cada grupo o cuerpo social.
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Ligada a sta, la idea (kdependenc ja d e l o d o * los rganos-de


la s o c i e d a 5 ^ 2 i E ] a ^ ^

Sobre la estructura e ideologa corporativas, adems de los clsicos O. Gierke y E . Lousse a que nos referiremos, vid. por todos, R. Mousnier, 1974 (con referencias a trabajos anteriores); Maravall, 1972; Michaud-Quantin, 1970; Wyduckel, 1979. Intervenciones ms puntuales, pero muy sugerentes, Canning, 1980; Black, 1980; Chroust, 1947; Schiera, 1967; Goubert, 1967. Sobre el pensamiento poltico de los juristas medievales, por todos, Paradisi, 1973, as como la bibliografa citada en Hespanha, 1986a, I, 391 n. 7. Para Portugal, vid. Hespanha, 1982, 205 ss.; Hespanha, 1984; Macedo, 1977. Bibliografa ulterior en Ajello, 1974, nota 37, y M U S , 1979a, 14 s. y 52 s. 4 vols., Berln, 1868-1913.
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co absolutamente centralizado. Tan monstruoso como un_cuerpo que se redujese*ala cabeza sera una sociedad en que todo el poder e^vTs concentrado h el soberano. E l gobierno debera, por4o t M t o ^ ' ^ j ^ i a t O ^ d f f b e r a reposaren la autonoma poltico-jurdica (iurisdictio) de los cuerpos sociales y respetar su articul.acittJiaturarfcoairhta, ordo, dispsitio, naturae) entre la cabeza y la maTirrdetS existir el hombro y el brazo, entre el soberano y los "oficiales ejecutivos deben existir instancias intermedias . La funcin de cabeza (caput) no es, pues, la de destruir la.autonoma de cada cuerpo social (partium corporis operatio propria), sino la de,
Sobre toda esta temtica, vid. Hespanha, 1986a, I, 389. 5 Sobre el tema, adems de Gierke, 1868 y de la literatura citada en la nota 2, vid. Carlyle, 1960; Ulmann, 1967; Skinner, 1978; Dolcini, 1983.
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por un lado, representar externamenteja unidad del cuerpo y, por oto7nantener la Toia ntre todos sus miembros atribuyendo a"cada uno aquello que le es propio, garantizando a cadacual su estatuTT f u e r o , d e r e c h o , privilegio); en una palabra, haciendo justicia (conmutat(yg). Y asi es que > rejlTOpj} 4c la justicia finalidad que los juristas y pqlitlqgos rnedieva4es consideran como el primero e incluso el nico fin del poder poltico acaba por confundirse con el mantenimiento del orden social y poltico establecido .
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Por ltimo, forma parte de este paj^mojpjdenliligicala idea, ya antes esbozada, de que cada cuerpo social^comacada rgano corporal, tiene su propia funcin (officium), de modo que a cada etrerp le debe ser conferida la autonoma necesaria para que la pueda desempear (debet... quilibet in suo gradudebitam habere dispositionem et operationem . A esta idea de autonoma funcional de los cuerpos va ligada, como se puede observar, la idejde autogobierno que el pensamiento jurdico medieval llam iurisdictioy en la cual englob el poder de hacer leyes y estatutos (potestas lex ac statuta condendi), de dar poder a magistrados (potestas magistratus constituendi) y, de un modo ms general, de juzgar los conflictos (potestas tus dicendi) y de emitir rdenes (potestas praeceptiva).
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El surgimiento de estas concepciones en la teora filosfico-SQcial encontr su correspondencia en el dominio de la dogmtica jurdica. En ella, aparecieron nuevos instrumentos conceptuales que permitieron justificar, desde el punto de vista doctrinal, y regular, desde el punto de vista institucional, nuevas realidades sociales y nuevas composiciones del poder. En otro lugar , describo con algn detalle estas novedades de la doctrina jurdica; aqu, me limitar a apuntarlas destacando su significado social y poltico. f Q L a primera de estas novedades fue la construccin dogmtica de la personalidad colectiva. Con ella, el derecho puede, por vez primera, trabajar adecuadamente con las formas grupales de organizacin social corpora, universitates, collegia (ciudades y v i llas, corporaciones, comunidades religiosas, etc.) justificando su autonoma poltica y su capacidad de autoorganizacin. L a segunda fue el reconocimiento jurdico del derecho de aso8

ciacin, que permiti dar libre curso a las tendencias que, en la sociedad medieval y moderna, tendan a la constitucin de nuevos agregados p o l t i c o s . La tercera, por ltimo, fue el abierto reconocimiento, por parte del derecho, del carcter originario o natural de los poderes polticos de los cuerpos, de su capacidad de autogobierno y de su autonoma ante cuerpos polticos que abarcaran ms. Con el resultado de que toda la actividad de los poderes superiores o incluso del poder supremo se considera orientada hacia la resolucin de un conflicto entre esferas de intereses, conflicto que el poder resuelve haciendo justicia, o sea, atribuyendo a cada uno lo que le compete (suum cuique tribuere). De ah que, en el lenguaje jurdicopoltico medieval, la palabra que designa el poder sea iurisdictio. Iurisdictio es, ante todo, el acto de decir el derecho (iurisdictio escribe Irnerio est potestas cum necessitate iuris s. redendi equitatisque statuendae); al mismo tiempo que, en la terminologa poltica alto-medieval, el lenguaje del poder se organiza en torno a ncleos como iudicare / iudicari . La eleccin de este punto de partida para la construccin de una teora poltica concordaba con el propio sistema tradicional de legitimacin del poder, basado en la existencia de un orden tradicional, definidor de las esferas jurdicas y polticas de cada uno y frente al cual el poder se debera plegar, adoptando no una actitud de creacin/intervencin, sino de observancia/mantenimiento. La cuarta novedad de la dogmtica jurdica medieval es la matizacin en el concepto de iurisdictio. Esta matizacin, que llev a la distincin de varios niveles y mbitos de poder y, por ello, permiti conceptualizar el complejo de relaciones polticas de un sistema de poder esencialmente pluralista, se expresa en la riqueza del campo conceptual iurisdictio/imperium. La definicin de iurisdictio finalmente consagrada por el ius commune producto de las correcciones hechas por Bartolo a la definicin de la Glosa reza as: potestas de publico introducta, cum necessitate iuris dicendi, aequitatisque statuendae. En el seno de esta iurisdictio genero sumpta distinguen los juristas entre la jurisdiccin ordinaria que abarcaba la universalidad de las causas y que, de acuerdo con la lectura de Bartolo y de Baldo, tena por fuente la naturaleza de las cosas, la costumbre o la concesin del prncipe y la jurisdiccin delegada, que es concedida para un tipo especial de causas
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Sobre todo esto, con indicaciones de literatura y fuentes, Hespanha, 1986a I, 391 ss. Ptolomeo de Luca, De reg. princ, II, 23. Hespanha, 1986a, I, 394 ss.
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Cf. Hespanha, 1986a, 394-396. Cf. Hespanha, 1986a, 396-398, remitiendo, sobre todo, a Costa, 1969.

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o para cierta causa individualizada y concreta. L a distincin arrancaba de los textos romanos principalmente, de los textos comprendidos en el tt. De iurisdictione omnium iudicum ( D . , 2, 1), y fue tratada por la dogmtica medieval desde muy pronto. En su forma acabada, que reproduce el estado de la cuestin en la literatura de los comentadores, la distincin aparece establecida de la siguiente forma. L a jurisdiccin ordinaria es la que es establecida por la ley o la costumbre, por el prncipe", por el papa o por el rey, y que abarca la generalidad de las causas de una ciudad o provinf~ ca.,. La jurisdiccin delegada, por el contrario, es la que slo abarI ca causas individualizadaTy es ejercida en nombre de otro. Como ( se ver, tiene en este momento especial inters para nosotros esta idea de jurisdiccin ordinaria, sobre todo como conjunto de poderes o facultades poltico-jurisdiccionales que competen por ley costumbre o naturaleza (suo iure).
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tenan superior y para reconocer la validez de los derechos particulares de las ciudades cara al derecho general del imperio. Para justificar el autogobierno de las ciudades, principalmente en sus facultades estatutarias, los legistas van a utilizar sobre todo las distinciones que la ley Omnes populi haca entre el derecho com n y el derecho propio y, combinando con esto los textos sobre la lex regia, van a fundar la validez del derecho propio en el pacto constituido entre los miembros de una ciudad. Tambin el texto del Cdigo sobre la costumbre (Quae sit longa consuetudo, C , 8, 53,2) ofrece la ocasin para que se reflexione sobre las relaciones entre ley y costumbre, reflexin que, segn una opinin comn, se consuma en la admisin de la equivalencia entre las dos fuentes, pese a la diversidad de las justificaciones ofrecidas para ello Por
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Todas estas novedades nacen de la discusin de un problema central desde el punto de vista poltico: definir la naturaleza y lmites de los poderes polticos de aquellos grupos sociales a los que, ms tarde, Montesquieu llamar cuerpos intermedios, cuestin que los juristas medievales se hacan bajo la forma de an et qualis iurisdictio est universitatis?. La importancia poltica de esta cuestin, principalmente en una poca de tensin entre el Imperio y las ciudades italianas, provoc una gran sensibilidad de la doctrina medieval sobre este punto en relacin a la coyuntura poltica y, consecuentemente, una sensible oscilacin de las posiciones doctrinales, a veces incluso en la obra de un mismo jurista. Los apoyos que los juristas podan encontrar en las fuentes romanistas para resolver la cuestin de saber cules eran las facultades jurdico-polticas naturales de los cuerpos eran contradictorios. De hecho, al lado de conocidas mximas de sentido absolutista (por ejemplo, el famoso, Quodprincipiplacuit..., de D . , 1, 4, 1) se encuentran otras que ligan la facultad estatutaria a un acto colectivo de voluntad ( D . , 1, 4, 1; C, 1, 17, 1, 7; L , 1, 2, 5 referencias al carcter popular de la lex regia). E n este ltimo sentido iba tambin la clebre ley omnes populi del comienzo del D i gesto ( D . , 1, 1,9) que defina el ius civile como aquel que cada pueblo o ciudad instituye para s (quod quisque populus ipse sibi ius constitutit, id ipsius proprium civitatis est). Fue este segundo ncleo de textos el que sirvi de base a los primeros glosadores para justificar la jurisdiccin de los reinos y, despus, de las ciudades por lo menos, de aquellas que no 238

Vale la pena, por su carcter emblemtico, transcribir un fragmento de la glosa a este texto (C. 13,43, 2: Consuetudine ususque longaevi non vilis auctoritas est: verum non usque adeo sui valitura momento aut rationem vincat, vel l gem); Sed videtur quod consuetudo indistincte tollat legem [...]. Solut. Secun dum P. (illiusj loquitur secundum sua tempora, secundum quae consuetudo era populi; et sic una poterai alliam tolere. At hodie principis est facer legem; et sic consuetudine populi folli non debet. Vel secundum M. loquitur ibi de alia consue tudine scripta scilicet iure municipali, quae tollitur a sequenti consuetudine; no autem lex scripta in corpore iuris tollitur a conseutudine, ut Me. Tertij dicunt, au lex est talis, cuipossit derrogariper pactum, ut in Velleiano [...] et tunc consuetudo derrogat ei, an non [...] est tunc non [...], et metodoparificant consuetudinem pacto, cum ipsa sit tacitus consensus [...]. Sed hoc non placet, ut pacto parificetur cum consuetudine; quia secundum hoc, furiosis, et similibus, qui expresse vel taci te consentire non possum [...] qui ad cerium non obijeeretur consuetudo; quod est falsum. Sed potest responden, immo nihilominus poterit objici, quia maior pars universitatis consensit; unde perinde est ac si omnes consensissent [...]. Sed loa (nes Bassianus) dicit quod illa regula locum habet in ellectionibus, est in his qua singulorum provident utilitatibus. Item et ad hoc, quod universitaspossit conveni ri, scilicet si maior pars fecit contractum, vel obligationum aliquam. Non aute ideo locum habet illa regula, ut alliquis ignorans conveniatur singulariter. Hae consuetudo patrimonio singulorum detrahit, et aliquem obligat; quod facer no potest maior pars, nam si millesfies consentiat maior pars, quod ego alicui tenear non per hoc teneabor. Quarti dicunt, an lex est sola, et consuetudine eu contraria ut tunc legem abroget. An vero lex lata postea sit consuetudine robrala: et sic con traria consuetudo postea induca, a lege vincatur [...]. Quinti dicunt quod bona consuetudo vincit legem, ut ibi: mala non, ut hic. Sexti dicunt, quod ex certa scie tia viens populus contra legem, vincit consuetudo legem, ignorans non: quod n placet: quia melioris condicionis esser populusque delinquens, quam innocens: esse non debet [...]. Tu die secundum Ioanfnes Bassianus) et Azo et non brevter quod ibi loquitur de generali consuetudine, quam princeps patitur ex certa scient quae generaliter tollit legem, ut ibi. Hic de speciali alicuis loci, quae lege non ab gai, etiam si ex certa scientia sit induca: licet eo loco servetur [...]. Sed videtu contra, scilicet lex sequens tollat consuetudinem specialem [...]. Sed ibifuit lexfa

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una parte, respecto a los poderes de autogobierno y de autorreglamentacin de las asociaciones profesionales, los legistas disponan de una fundamentacin textual bastante directa; se trataba de C , 3, 13, 7, que dispona de la sumisin de los miembros de asociaciones de tipo profesional a los jueces y jurisdiccin de la asociacin. Tambin los canonistas estn de acuerdo sobre la facultad estatutaria de las ciudades, avanzando, incluso ms rpidamente, hacia una justificacin que slo despus encontraremos en la legstica: las ciudades tendran la facultad de construir su propio derecho por constituir universitates, siendo que cualquier universidad tiene el derecho de constituere, es decir, de legislar. Pero es preciso esperar a los comentadores para que las faculjtades jurisdiccionales de los cuerpos sean deducidas de su propia naturaleza ntima. Las formulaciones ms resonantes aparecen en Baldo, un jurista que manejaba a voluntad las fuentes filosficas ms favorables a la fundamentacin de este punto de vista. El concepto de que parte es el de populus, concebido como quasi persona poltica, dotada, como cualquier otra persona, por la naturaleza y por el derecho de las gentes, de sus derechos y deberes. De ah que pueda concluir: populisunt de iure gentium, ergo rgimen populi est de iure gentium; sed rgimen non potest esse sine legibus et statutis, ergo eo ipso quoa populus habet esse, habet per consequens rgimen in suo esse, sicut omne animal regitur a suo proprio spiritu et anima . El principio del carcter natural de la jurisdiccin de los cuerpos estaba, as, establecido, por lo menos en los de ms alta jerarqua (aquellos qui superiorem non recognoscunt o, en una formulacin de sabor aristotlico frecuente en los juristas y telogos peninsulares del siglo x v i , para los que constituyen comunidades perfectas, o sea, comunidades que pudiesen vivir sobre s mismas). Para las comunidades inferiores de naturaleza territorial, el reconocimiento de una jurisdiccin natural pasa por otro registro doctrinal el de la relacin entre jurisdiccin y territorio, especialmente trabajada por Baldo. Baldo piensa que esta relacin es esencial, ya que la jurisdiccin integrara el propio concepto de territorio (spatium terrae munitum et
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armatum iurisdictionis, Comm. in ib. feudorum, I I , 56, rubr. n. 2) de modo que la jurisdiccin funcionar como su atributo natural o, por lo menos, potencial (sicut accidum et nucidum in vino, Comm. in Cod., 9, 1, 11, n. 28; sicut nbula super paludem, Comm. in lib. feud., I I , 54, n. 7). As, la existencia de una comunidad territorial distinta implicara, necesariamente, la existencia de una jurisdiccin distinta y, por tanto, de un ente pblico autnomo . Establecida, as, la existencia de una jurisdiccin natural en las colectividades (por lo menos en las dotadas de una expresin territorial, aunque, en este punto, los canonistas fuesen ms lejos), la aceptacin de la idea de que stas podran constituir sus propios magistrados ordinarios no levant mayores dificultades. El relativo detalle con que describimos el aparato dogmtico del derecho c o m n referente a la construccin jurdica de los cuerpos se justifica, a nuestro entender, por el papel central que tiene como inversin simblica. A decir verdad, esta dogmtica es el medio a travs del cual la autorrepresentacin de la sociedad del Antiguo Rgimen asegura su reproduccin poltica en el tiempo. De hecho, no se trata de proposiciones meramente especulativas sobre el ser de la sociedad; se trata, por el contrario, de proposiciones dogmticas, que presuponen una verdad y se destinan a modelar normativamente la sociedad. A travs de ellas, y de las reglas concretas sobre el gobierno de la ciudad que de ellas continuamente se desprenden, la imagen corporativa se institucionaliza, transformndose en una mquina de reproduccin de smbolos; pero, ms que eso, de permanente actualizacin de esos smbolos en normas efectivas y en resultados prctico-institucionales. Resultados stos que, por su parte, de nuevo recurren al esquema terico dogmtico para legitimarse, en un permanente e interminable juego de reflejos. En los captulos siguientes veremos de qu modo todo esto estuvo presente en la estructuracin del sistema poltico en Portugal durante la poca moderna.
l3, M

ta post consuetudinem; secus si antea erat lex: ut dixi modo: nisi prohibita sit a lege consuetudo specialis [...]. Item cum municipes ex certa scientia contra legem utantur, an delinquant omnes, et sicpuniuntur qui contra legem faciunt [...]? Respondo non, quia princeps scire fingitur, et sic consentir: sicut et si res mea usucapiatur [...]. Cit. por Calasso, 1956, 501.
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" Sobre este tema, con desarrollo suplementario, Hespanha, 1986a, I, 401-405. '* Cf. Hespanha, 1986a, I, 405 ss., donde se tratan algunos tpicos de la teora medieval y moderna de las universitates, principalmente la cuestin de la voluntad colectiva (por mayora vota sunt numerando o por voto cualitativo vora sunt ponderando, sanior et maior pars es rempublicam gubernanda).

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2.

L A TEORA D E LOS RDENES

te observancia por parte de cada uno de los derechos y deberes de su estado. A la idea de una sociedad naturalmente estratificada corresponde esta otra de una sociedad o r d e n a d a . Slo que, aqu, el orden reside en la desigualdad ordo autem mxime videtur in disponate consisere (Sto. T o m s , Summa Theologica, I , q. 96 a, 3); parium e disparium rerum sua cuique loca ribuere disposiio (Tolomeo de Luca, De regimineprincipum, I V , 9). E l orden no es slo un objetivo a alcanzar por los detentadores del poder; sino tambin una de las lneas orientadoras de la accin individual El punto que, de momento, ms nos interesa realzar es este ideal de ordenacin poltica de la sociedad de acuerdo con lo que se entenda que era su estratificacin natural, pues tal hecho llevaba al establecimiento de estatutos diferentes, cada uno de los cuales era equivalente a una funcin social y estaba protagonizado por el grupo social al que la tradicin-naturaleza encargaba dicha funcin. Era a este conjunto de personas con un mismo estatuto al que la teora social y jurdica del antiguo rgimen llamaba un estado o un orden. Como veremos m s adelante, la base de esta divisin de la sociedad en rdenes o estados estaba constituida por la antiqusima distincin de tres estados sociales, correspondientes a tres funciones sociales fundamentales la guerra, el culto religioso y el sustento material (bellatores, oraores, laboraores). En la poca moderna esta distincin se mantena, fundamentalmente, en honor de su carcter tradicional, segn lo que antes se ha dicho sobre el papel conformador de la tradicin. Como, por las grandes transformaciones de las estructuras sociales de fines de la Edad Media, las funciones sociales se haban modificado, d i versificado y especializado, no correspondiendo ya, en modo alguno, al esquema trinitario, ste slo se poda mantener a costa de un pronunciado convencionalismo. As, la relacin estadofuncin se atena, no en el sentido de que la referencia a la funcin deje de ser central en la definicin del mbito del Estado, sino en el sentido de que la definicin de la funcin es idealizada y convencionalizada, teniendo poco que ver con las realidades sociales de cada d a . Esto se pone de manifiesto en varios puntos. Por un lado, en la configuracin de la funcin militar que, en una poca en que los principales cuerpos de ejrcito comienzan a estar formados por
15 Vid., sobre el tema, sobre todo, Mousnier, 1974, 1, 14 ss.

La concepcin corporativa y organicista de la sociedad subrayaba ya, como hemos visto, la diversidad e irreductibilidad de las diversas funciones sociales. De ah que, tal como sucede en los organismos fsicos, a esta diversidad e irreductibilidad correspondiese una no intermutabilidad de las partes (u rganos) de la sociedad encargadas, respectivamente, de llevar a cabo cada funcin. No es aqu, sin embargo, donde se encuentra la singularidad mayor del pensamiento social del Antiguo Rgimen, pues esta idea de que, por un lado, hay mltiples funciones sociales y de que, por otro, los grupos que son sus portadores deben estar organizados de forma adecuada a su realizacin y tener un estatuto social correspondiente es, hasta cierto punto, comn a todas las pocas, i n cluso a aquellas marcadas por el atomismo individualista. L o que es especfico de este pensamiento social es, por un lado, la definicin del ser individual a partir de esta representacin organicista, o sea, a partir de la consideracin de sus funciones sociales, y, por otro, la definicin de este encuadramiento y de estas funciones a partir de la constitucin tradicional de la sociedad. Respecto al primer punto, nace de l que la caracterizacin social de los individuos su definicin c o m o p a d r e , como vecin o , como clrigo no sea un simple nombre (por usar una formulacin evocadora de la clebre polmica filosfica de los siglos x m y x i v ) , sino una cualidad perteneciente a la propia naturaleza individual. En consecuencia, los elementos en los que se debe analizar la sociedad no son los individuos, sino los grupos de individuos portadores de la misma funcin y titulares de un mismo estatuto. Respecto al segundo punto, hay que decir que estas funciones, los estatutos que les corresponden y la integracin grupal de los individuos son definidos por la tradicin, sufrindose una suerte de adscripcin de cada uno al lugar social que por l (o incluso por sus antepasados) fue ocupado tradicionalmente. Esto lleva a que el estatuto social provenga no tanto de la situacin de hecho de las personas, sino sobre todo de una posesin de estado establecida por la tradicin familiar, por el uso y por la fama. A u n que, con esto, la movilidad social no desaparezca y la sociedad no se transforme en una sociedad de castas, se da una pronunciada osificacin de las estructuras sociales, reforzada por la idea de que una virtud decisiva la honra (honor) consiste en la permanen242

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infantera mercenaria y en que las funciones de mando exigen ya conocimientos tcnicos de ingeniera y de logstica, se aleja cada vez m s del tipo de prctica social que haba configurado el estatuto de la nobleza. Entonces, decir que el estatuto nobiliario se explica por el hecho de que a este grupo le cabe la funcin militar es, cada vez ms, una ficcin: n i la guerra, incluso en los puestos de mando, se hace solamente por nobles, n i , mucho menos, los nobles hacen slo la guerra. Por ello es que, en el dominio de las funciones que ennoblecen, al lado de la funcin militar empiezan a aparecer las otras funciones de la nobleza moderna, como, por ejemplo, el desempeo de cargos palatinos, algunos de los cuales nada tenan que ver con la funcin militar .
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Por otro lado, el m b i t o del auxilium et consilium que sintetizaba las funciones feudales de la nobleza tambin va a ser redefinido hasta posibilitar la insercin en el grupo nobilirquico de un nuevo estrato dirigente tpico de esta poca: los letrados. A l lado de las armas, las letras pasan entonces a ser una actividad ennoblecedora. L a interface con la doctrina tradicional es aqu la referencia al deber feudal de consejo, ahora entendido como consejo l e t r a d o . Paralelamente, el servicio en las estructuras crecientes de la nueva administracin es tambin incluido en el ncleo de las funciones que dan nobleza . As como, progresivamente, aquellas nuevas funciones sociales que el trnsito hacia una estructura social moderna esto es, en la que los estratos urbanos y terciarios van ganando una gran importancia numrica y social haba promovido tanto desde el punto de vista poltico como desde el social .
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fesiones guerreras para excluir, en algunas de ellas, la prerrogativa noble . Tambin aqu, la convencin sustituye a la funcin en la configuracin del mbito de los rdenes. Este convencionalismo se nota tambin en la conversin semntica de ciertos requisitos, que de funcionales en el perodo militar, pasan ahora a tener un valor meramente simblico. Es el caso de la circunstancia de tener caballo. En el perodo medieval por ejemplo, en forais de Estremadura en los que se establece un estatuto diferenciado para el caballero villano, la posesin del caballo tena un valor claramente funcional respecto a un tipo de ejercicio militar que se quera promover. En la poca moderna, la posesin de caballo y el hbito de desplazarse en cabalgadura era, antes que otra cosa, una seal externa de prestigio, cuando no, pura y simplemente, de riqueza capaz de ennoblecer. De ah que tener y andar a caballo, independientemente de cualquier ejercicio militar, sea considerado por la ley y la doctrina portuguesas una seal de distincin social, aunque no, en trminos rigurosos, de nobleza , y que una sentencia de 1550, citada por Cabedo, exima a un vecino de Montemor-o-Velho del pago del octavo vista la prueba del reo en que prueba vivir como escudero y ser regidor y almojarife en la villa de Tentoguel y tener caballos y bestias de silla, y tratarse como e s c u d e r o . La misma prdida de vinculacin a la estratificacin de las funciones y de los estados legada por la tradicin doctrinal y dogmtica se ve en las dificultades a las que los juristas se enfrentan al i n tentar adaptar a la sociedad moderna ciertas categoras a que se refiere la ley, pero cuya identidad social ya se haba perdido . No
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En contrapartida, en estos nuevos tiempos de ejrcitos mercenarios, hay que hacer una eleccin en los modos de ejercer las proLa doctrina portuguesa de fines del xvu entiende que ennoblecen todos los oficios palatinos (ms tarde, tambin los de la Casa de Braganza y Casas anejas a la Real, que no sean de condicin inferior, incluso los inermes: camareros, trinchante-mayor, estribero-mayor, mayordomo-mayor, mayordomo de las obras, consejero de Estado, secretarios del rey, alfrez, tesorero, veedores de hacienda, etc.); vid. Carvalho, 1631, 1, n. 362. Para las consecuencias ennoblecedoras de las letras, vid., por todos, con muchas indicaciones de fuentes, Carvalho, 1631,1, n. 264 ss., y Fragoso, 1641,1, III, d. 6, 8, n. 15, ord. fil. Sobre la nobleza nacida del ejercicio de oficios, vid. Carvalho, 1631, I, n. 406 ss. - T a l es el caso de mdicos, cirujanos, boticarios, msicos, poetas y gramticos, comerciantes al por mayor, etc.; vid., sobre stas y otras categoras, Carvalho, 1631, I , n. 296 ss.
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La doctrina portuguesa restringe la concesin automtica de la nobleza a caballeros de rdenes militares, a capitanes mayores de los castillos y a capitanes de frica (en el xvu ya slo Ceuta, Arzila y Tnger), del Brasil y de la India. En contrapartida, no son consideradas ennoblecedoras otras funciones de la milicia: los capitanes, alfreces y sargentos de las ordenanzas territoriales. Vid., por todos, Carvalho, 1631, I, n. 332 ss. Cf. Ord. Fil. I, 90, 6; Ord. Fil. IV, 92, 1; Ord Fil. V, 139; para la doctrina, por todos, Febo, 1619, d. 106, n. 8-35; aunque en el derecho comn haya slo dos grados de personas (nobles y plebeyos), en el portugus existe un tercer grado intermedio, los que acostumbran andar a caballo (n. 6). Cabedo, 1601, p. 2, A. 7. Otra sentencia en el mismo sentido: A XXV, de abril, de (16)87, fue determinado en relacao, que era excusado pagar ochavo del vino un cirujano examinado y que si probaba tener un quartago en caballeriza, porque el foral no dice que quien no sea noble no pague ochavo, sino que dice que el pen pague ochavo: porque en el primer caso era necesario probar nobleza... y en el segundo basta probar que no es pen..., ibid., cit., p. 2, A, 36. Vid., por ejemplo, para las sentencias de la doctrina del xvi y del xvu res21 2 2 2 3

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obstante, su adhesin tanto a la concepcin jerarquizada de la sociedad como al valor ejemplar de la tradicin tiene que ver con que busquen mantener las clasificaciones tradicionales incluso a costa de que su observancia fuera slo convencional. Esta progresiva disolucin del vnculo entre la funcin y el estado es acompaada por otros factores de crisis de las jerarquas poltico-jurdicas tradicionales. Uno de ellos es el surgimiento de nuevas funciones sociales que, garantizando posiciones de relieve en la sociedad moderna, no correspondan a un estatuto tradicional por tratarse de funciones inexistentes o diferentemente valoradas en la sociedad medieval. El otro es la perturbacin que el i m pacto social de nuevas formas de riqueza, diferentes de la que acomp a a b a a los estratos privilegiados tradicionales, vena a provocar en las categoras usadas para distinguir entre estados sociales. Respecto al primer aspecto, quiz el ejemplo ms significativo es el de los letrados, grupo social en ascensin desde el siglo x n y que, en nuestra poca, disfruta de un papel central desde el punto de vista poltico-social. La teora de los estados, producto de la reflexin letrada, les buscar, por tanto, un lugar. Primero, ampliando el concepto de nobleza, de forma que se pudiera incluir en ella a esta nueva nobleza, cuya virtud no era ya la de las armas (el valor), sino la de las letras (la ciencia) . Despus, incluyendo el ejercicio de la mayora de los cargos pblicos, desde los palatinos a los municipales, entre los modos de adquisicin de nobleza . Sin embargo, ante la progresiva ampliacin de los estratos terciarios urbanos lo que hoy llamaramos los servicios y la burocracia, la correspondiente ampliacin del concepto de nobleza haca correr el riesgo de una total vulgarizacin y descaracterizacin de este estado, cuando lo que se buscaba era reforzar la estructura jerrquica y nobilirquica de la sociedad . As, para atribuir un estatuto social diferenciado a los titulares de estas nuevas funciones sociales universitarios, mdicos, cirujanos, boticarios, pintores, gramticos y literatos, msicos, gemetras y astrnomos la doctrina cre, junto a los estados tradicionales, un estado del
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medio o estado privilegiado, equidistante entre la nobleza y el pueblo m e c n i c o . Otros, sin ir tan lejos, distinguirn entre la antigua nobleza, heredada por sangre, y esta ltima (nobilitas nfima, nobilitas simplici figura) adquirida por la riqueza o por la indust r i a . Ms tarde, ya a finales del x v n , y, sobre todo, en el XVIII, se utilizar el trmino fidalgua para designar a la nobleza de sangre a la cual, prcticamente, se restringen los privilegios expresamente concedidos en las Ordenaces , utilizndose la palabra nobleza para designar, en general, a quien no fuese p e n . Con lo que el concepto de nobleza genero sumpta gana amplitud y fluidez, perdiendo mucho de su eficacia clasificadora y distintiva. Por ello es que, en el lenguaje corriente del x v i l y del x v i n , fidalgo y no noble, referido cada vez m s a cualidades personales de carcter es la expresin que permanece para designar a los grupos sociales m s distinguidos. Pese a que la estratificacin tradicional se asiente en la funcin y no en la riqueza, lo cierto es que, mientras se mantuvo la estructura social y econmica de la A l t a Edad Media, la relacin entre riqueza y estatuto social privilegiado era natural. P o d a entonces decirse que el desempeo de las funciones que la sociedad ms valoraba incumba, naturalmente, a los m s poderosos los que tenan ms vasallos, ms caballeras, ms recursos y que, por lo tanto, podan movilizar medios blicos ms importantes y que stos eran, tambin naturalmente, los m s ricos, dentro de los patrones de riqueza entonces establecidos, o sea, en riqueza territorial. Con la modificacin de las fuentes y naturaleza de la riqueza ocurrida en la Baja Edad Media, sta se va a separar progresivamente de la propiedad territorial, agraria y seorial y asentarse en la riqueza mobiliaria y metlica de origen comercial de los estratos urbanos. Estratos que, por otro lado, no coincidan con los estados privilegiados tradicionales. Surgi, entonces, un nuevo proble- ma: el de la relevancia de la nueva riqueza y del poder social que le estaba asociado ante los cuadros tradicionales de la jerarquizacin social.
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pecto a algunas categoras de la nobleza que distinguan las Ordenaces (v g Ord Fil 5, 120), Febo, 1619, d. 106, n. 26 ss.; Valasco, 1612, al. 13, n. 236 ss. Sobre las letras como medio de acceso a la nobleza, vid., por todos Fragoso 1641, cit. I, III, d. 6 a VIII, ri. 150 ss.; Carvalho, 1631, I, n. 264 ss. Sobre esto, con la riqusima casustica portuguesa, a la que volveremos Carvalho, 1631, 405 ss. Vid., en este sentido, Maravall, 1979, 214 ss.
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Sobre el estado medio, vid. Febo, 1619, d. 106, n. 8-35 (triplicem in nobilitate statum, alterum nobilem, mechanicum, artiumque sedentarium alterum mum priviligiatorum, qui militiae, vel arte a sordidis muneribus eximuntur, ref n. 2 citando Gabriel Pereira de Castro); vid., adems, R. Bluteau, Vocabulario..., v. Estados; y, ya en el xix, Manuel de Almedida e Sousa (Lobo), Notas a Mel..., II, t. 3, 15 (y fuentes ah citadas). Febo, 1619, d. 14, n. 10 ss. Vid. infra III, 3.2. Cf. Monteiro, 1987; infra III, 3.2.
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Dicha cuestin est presente en la literatura, en la legislacin y en la doctrina. En la legislacin porque para ciertos efectos, principalmente de derecho penal, al lado de los antiguos privilegiados aparecan otros, cuya relevancia se deba slo al hecho de ser r i cos. Era el caso de la ordenagao que excusaba de pena infamante a ciertas categoras de personas (Ord. FU., V , 138), donde, junto a los estados tradicionales aparecan ahora los maestres y pilotos que navegasen en navios privados de ms de cien tonis y los mercaderes que trataren con capital de cien m i l reis y de ah para arrib a . Otro caso en que la fortuna material distingue desde el punto de vista jurdico es el de los comendadores y caballeros de las rdenes militares, que slo gozaran de fuero especial en caso de tener una renta apreciable .
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La doctrina, generalizando sobre estas soluciones e incluso sobre aquellas situaciones en que la ley privilegiaba a las personas en funcin de lo que, entonces, ya no poda ser considerado, sino como una seal exterior de riqueza (sobre todo, tener caballo) establecer como regla que la riqueza equipara a la nobleza . Dicha equiparacin era, en todo caso, relativa. La idea de la superioridad de la nobleza ligada a las funciones tradicionales o, simplemente, al linaje sigue modelando los ideales de vida y el imaginario social. De ah que continen de pie, aunque con una reconversin de su funcin, ciertas prohibiciones profesionales que tradicionalmente pendan sobre los nobles. Es el caso del ejercicio del comercio o de profesiones mecnicas. Una y otra cosas haban sido, otrora, bien la consecuencia natural del estatuto social y econmico del caballero feudal, bien la garanta de su profesionalizacin en el oficio de las armas. Las condiciones sociales haban, en ese tiempo, cambiado. Muchos nobles, tambin en la pennsula, suplan la crisis de sus fuentes tradicionales de rentas con la explotacin de actividades mercantiles, principalmente en el comercio con ultramar. Y si la prohibicin de las profesiones viles as co32 33

mo de actividades lucrativas inmorales se mantuvo rigurosa, ya en el ejercicio del comercio lo hizo para el pequeo y srdid o , pues, si era grande y abundante y que trae muchos rendimientos, se consideraba que n o era de c e n s u r a r . Pese a estas indesmentibles seales de crisis de las categoras tradicionales de estratificacin social, la poca moderna no es ms laxa que las anteriores desde el punto de vista de las formas de jerarquizacin social. Por el contrario, segn un punto de vista compartido por muchos historiadores, se asiste a una acentuacin de los fenmenos de discriminacin poltico-jurdica . Como si los estados tradicionalmente dominantes intentasen contrapesar la disminucin de su poder de control directo de la sociedad con un refuerzo de los medios simblicos de dominio. Y , en verdad, el fenmeno se puede describir, sin grandes dudas, de acuerdo a este modelo, segn el cual se tendera a reforzar los medios simblico-culturales de dominio en tiempo de crisis de los medios har de control social. Una vez perdido el dominio en exclusiva de la vida poltica principalmente, por la aparicin de los letrados y por su creciente presencia en los cargos de gobierno, en especial, palatinos y difuso el control de la vida econmica en que los sectores estratgicos son, cada vez m s , dominados por otros, los estados dominantes tradicionales habran reaccionado, en el plano simblico, ante esta prdida de su poder real y a la movilidad social ascendente de ciertos estratos del estado popular; procurando, de este modo, perpetuar una imagen de la sociedad en que ellos continuasen constituyendo el grupo legtimamente dirigente. A lo que se asiste en la poca moderna peninsular confirmara esta tesis. Por un lado, se observa, por lo menos desde finales del x v , una mayor insistencia en el tpico, recogido del derecho cannico, de que el gobierno de la repblica debe caber a la sanior
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Cf. Ord. FU. II, 12,2. Vid. infra III, 3.a. " Cf. Ord. FU. I, 91, 5/6; Ord. FU. IV, 92, 1. Unde divitis, qui soliti sunt equester incidere, praedictum statum & conditionem nobilitatis consequuntur, tum ex mente praedicta Ordirtationis (Ord. Fil. IV, 9, 1), tum ex eo, quia ex divitiis acquiritur vera et propria nobilitas (cita Bartolo y otros juristas, sobre todo franceses y espaoles de los siglos xv y xvi)... divitiae cnim aequiparantur originaria nobilitas... & divites pauperibus praeferendos in muneribus patrimonialibus, Carvalho, 1631,1, n. 458 s. V, tambin, entre los portugueses, Febo, 1619, d. 14, n. 8 (en que, en todos los casos, se distingue entre la nobleza natural, heredada, y la nobleza poltica, concedida por el prncipe o adquirida por la riqueza o industria); Cabedo, 1601, p. 2, d. 72, n. 5.
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Vid., por todos, Fragoso, 1641, I, III, d. 6 & VIII ss., n. 163 (la interdiccin del ejercicio del comercio o de profesiones viles se refiere al ejercicio personal, pero no por medio de esclavos o criados; por otra parte, tratndose de nobleza hereditaria, slo la suspende; la interdiccin incluye el arrendamiento de rentas reales); Valasco, 1612, al. 13, n. 222 (la prohibicin del comercio debe ser apreciada segn la costumbre del pas; por ejemplo, los hidalgos de Monco podan explotar tabernas y posadas sin perder la nobleza). Sobre los lucros de actividades inmorales, cumple entenderlo cum grano salis: los condes de Vila Nova, por ejemplo, explotaban por concesin regia un burdel en Portimo... Para otras causas de prdida de nobleza, vid. infra III, 3. La formulacin es de Carvalho, 1631, n. 462, citando Cicern. Maravall, 1979, 81 ss.
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et potentior pars. La mxima por la que compete a los ms nobles y poderosos el gobierno de la repblica es comnmente invocada por politlogos y juristas. De tan corriente, la mayor parte la utiliza como un dato adquirido, sin preocuparse siquiera en justificarla. Baptista Fragoso, un jurista telogo de fines del xvi-inicios del x v n , ofrece, no obstante, una serie de argumentos justificativos. En primer lugar, aparece el de que, pese a que los oficios de la repblica deben ser atribuidos a los ms dignos, la nobleza se debe tener en cuenta, pues en ella se encuentra conjuntamente la virtud y la d o c t r i n a . Fragoso se refiere aqu a la nobleza de l i naje (nobilitas generativa, en el lenguaje de los juristas), que define como cualidad o dignidad que brota del esplendor de la sangre ilustre, teniendo por origen el linaje y transmitida a los hijos naturales y legtimos . En el noble de linaje se verifica, por tanto, la presuncin de existencia ya sea de dotes naturales (virtud), ya de dotes de educacin ( d o c t r i n a ) . Adems, un sentido ms apurado de la honra y de la vergenza tendra que ver con que fuesen menos proclives a las acciones indignas que los peones. A estos argumentos de carcter, digamos, psicolgico, se sumaran otros de naturaleza sociolgica. De un lado, en los nobles, la virtud y la honra se sumaban a la riqueza y al poder. Lo que, todo unido, aumentaba su autoridad social. De ah que el gobierno de los nobles fuese ms respetado y tuviese ms autoridad que el gobierno de los no nobles y que, por lo tanto', magestas ac dignitas reipublicae semper ex nobilitate illustratur .
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Esta panoplia de argumentos que favorecen una concepcin elitista se combina, como vemos, con argumentos de sentido genealogista. L a proposicin de que son los nobles quienes deben dirigir la sociedad se completa con otra por la que esta nobleza es designada por la sangre. Claro que los propios trminos en que se planteaba la justificacin del principio elitista implicaban restricciones al genealogista. Si la preferencia de la nobleza se fundaba en presunFragoso, 1641, I, IV, d. 9, 1 ss. Fragoso, 1641, I, III, d. 6 & 8, n. 134. Fragoso, 1641,1, IV, d. 9 n. 3 s.; cf. Ord. FU. I, 74 pr. ((el alcaide mayor] primeramente debe ser de buen linaje de la parte de su padre y madre, porque as se esperar que no haga cosa por la que l o los que de l descienden se puedan afrentar). Sobre el papel de la sangre en las concepciones elitistas de la poca moderna peninsular, vid., ahora, Maravall, 1979, cit., 43 ss. (sangre, como la ordenacin sacerdotal, como carisma, o, en la teologa tomista, causa segunda de virtud). Ibd., n. 10, citando Aristteles.
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cin mayor de dignidad, qu hacer cuando esta presunta dignidad compitiese con otra que s hubiera sido comprobada . Como la dignidad y la virtud no son cosas que se puedan pesar o medir es evidente que el alcance de esta restriccin era muy grande. A no ser cuando la dignidad o virtud pueden ser estimadas de una forma reglada, como era el caso de estar formalmente tituladas a travs de ttulos acadmicos. En estos casos, la doctrina no poda ignorar que entre un candidato de ttulo reluciente y otro ornado con un ttulo acadmico o literario se deba preferir al segundo, por lo menos para las funciones en que las virtudes literarias sobrepasasen a las otras . En los escritos poltico-jurdicos de nuestra poca no deja, por tanto, de estar subyacente la polmica entre la nobilitas (como virtud o aptitud presumida) y la dignitas (como virtud o aptitud demostrada). Pero la sensacin que se tiene es que, salvo en el caso de los ttulos acadmicos, la nobleza contina siendo el valor dominante. Pues, incluso entonces, el principio nobilirquico queda salvaguardado, puesto que se entiende que los ttulos universitarios confieren nobleza. La importancia dada a los puntos de vista genealogistas es acompaada, sobre todo a partir de mediados del x v i , por exigencias relativas a la limpieza de sangre. Tanto en lo legal como en lo doctrinal , estaba asentado que la nobleza, as como el ejercicio de muchas funciones sociales ennoblecedoras (oficios pblicos, abogaca, ingreso en la universidad), estaba cerrada a los descendientes de judos o moros, por lo menos por lnea paterna. Esta exclusin se extenda a los descendientes de judos bautizados (cristianos nuevos) y a aquellos cuya generacin juda fuese anterior a la expulsin . Por mucho que la eficacia prctica de esta exclusin deba ser puesta en cuestin lo cierto es que, adems de es41 42 43 44 45

Los juristas expresaban esta idea diciendo que la nobleza debera ser preferida en igualdad de circunstancias (caeteris paribus). Fragoso, 1641, I, III, d. 6, & 8, n. 136; Carvalho, 1631, I, 271 ss. Vid. v.g., CC.RR. 28-1-1602 y de 24-5-1605 (prohibiendo la lectura de bachilleres a cristianos nuevos; Castro, 1622; pgs. 3 y 18); L . de 6-6-1612 (reafirma la prohibicin del acceso de los cristianos nuevos a los oficios de justicia); CC.RR. de 20-5-1620 (excluyndolos de los cargos municipales); CC.RR. de 10-11-1621 y 23-2-1623 (lo mismo de ctedras universitarias). Vid., por todos, Carvalho, 1631, I, 223 ss., y 287 s.; Fragoso, 1631, I, III, 66, & 8. Carvalho, 1631, I, 227-229. Vid., en el sentido de que este impedimento no fue tan efectivo como el vigor de las declaraciones legales y doctrinales pueden hacer suponer, J . Maravall,
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tablecer una nueva barrera que nunca dejara de ser efectiva (sobre todo para los ms pobres), reforzaba, en el plano simblico e ideolgico, la imagen elitista y aristocratizante de la sociedad. Las tendencias elitistas, genealogistas y casticistas de la sociedad moderna se reflejan tambin en la creacin de espacios sociales y simblicos ejemplares, es decir, espacios libres de toda movilidad social merced a reglas muy rigurosas de admisin, tanto desde el punto de vista del linaje como desde el punto de vista de la pureza de sangre. Su funcin no es slo la de crear ltimos reductos de una aristocracia de linaje, sino, sobre todo, la de levantar un escenario desde el que la ideologa y la mitologa nobilirquicas se ofreciesen a la vista general y se insinuasen como modelo de organizacin social. Tal es la funcin, por ejemplo, de las cofradas nobles, de las hermandades nobles de las misericordias *, de las rdenes militares, de los colegios universitarios. Todas estas instituciones gozan de rasgos comunes. En primer lugar, tienen en vigor principios formalmente muy rigurosos de admisin, requirindose una habilitacin con un obligatorio examen genealgico profundo. Si este examen se refera a la verdad material o si se superaba tambin con dinero o por medio de otra forma de corrupcin es punto que no parece de mucha importancia para lo que nos interesa. Pues lo importante es que, formalmente al menos, el admitido h a p r o b a d o el casticismo de su linaje; y, as, la imagen de pureza de la institucin queda salvaguardada .
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En segundo lugar, todas estas instituciones se encuentran ligadas a valores ejemplares de la sociedad moderna: fe, valor militar, ciencia. De ah que sean un medio de dar nuevo vigor a la legitimacin del grupo nobilirquico que, de esta manera, es mostrado pblicamente como participante privilegiado de aquellos valores. Mostrado pblicamente. Porque otra caracterstica de estos gru1979, 116 ss. Este autor se basa, entre otras cosas, en el examen de los procesos de habilitacin de nobleza en los siglos xvi y xvn, en los cuales, segn l, la excusa por impureza de sangre es mucho menos frecuente de lo que la relacionada con el ejercicio de profesiones mecnicas. Tambin en Portugal existen afirmaciones frecuentes de que, pese a la exigencia de pureza de sangre, los oficios de justicia estaban llenos de judos (Carvalho, 1631, I, 287); incluso en la nobleza ms alta haba casas sospechosas de ascendencia judaica. * Misericordias]: Institutos caritativos de ayuda a los necesitados (enfermos, viajeros, hurfanos, etc.). As, la pertenencia a las cofradas de las misericordias de las ciudades y villas ms importantes es seal distintiva de nobleza (Carvalho, 1631,1, 460: Et negari non potest in tota Lusitania munus hoc mxima esse reputatione nobilitatis, tam apud ipsos nobiles, quam apud plebeios).
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pos es el nfasis litrgico y espectacular de sus ceremonias. Los trajes, el ceremonial, las precedencias, la publicidad de las ceremonias son otros tantos modos de celebrar con el mayor impacto esta dramaturgia del poder. De ah incluso que los juristas insistan, por ejemplo, en el lugar que a los nobles debe ser dado en las procesiones, en las que, sobre todo, se les debe reservar portar las varas del p a l i o . Y ciertas exenciones del estado nobiliario no pueden dejar de ser interpretadas en el mismo sentido, aunque de forma inversa. Tal es el caso de las normas legales que prohiben la prisin, la tortura, el pregn y la aplicacin de pena vil a los nobles . A decir verdad, si el fin poltico de algunas de estas medidas penales era el de la ostentacin pblica de la reprobacin del crimen y del criminal, tal fin tendr que ceder delante de la necesidad, tambin poltica, de salvaguardar el prestigio de los estados m s nobles de la sociedad. Nos parece que es justamente este anlisis de as funciones sociolgicas de la autorrepresentacin lo que permite superar la polmica entre neocorporativistas y clasistas. Ciertamente, una consideracin global y diversificada de los fenmenos de la jerarquizacin social en la sociedad moderna muestra algunas cosas que los anlisis tradicionalmente m s habituales del materialismo histrico no haban tomado suficientemente en consideracin. Por un lado, el hecho de que no todas las consecuencias sociales e institucionales de la estratificacin sean directamente funcionales respecto a fines estrictamente polticos y econmicos. Por otro, que, en una sociedad de rdenes, las estrategias del poder tienden frecuentemente a lograr objetivos simblicos y no econmicos. Pero, por otro lado, no nos elevamos por encima de la autoconciencia que la sociedad del Antiguo Rgimen tena de s misma si no nos preguntamos sobre el significado poltico-sociolgico de esa autoconciencia. Y es en esta altura que el anlisis materialista de la produccin material tiene que completarse con un anlisis no menos materialista de la produccin simblica. Cules eran, en la sociedad portuguesa de la poca moderna, los estados? Aunque haya otras anteriores, es famosa la enumeracin de los estados hecha en las Ordenaces Afonsinas ( I , 63,
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Cf. Cabedo, 1601, p. 2, d. 73, n. 2; Pegas, 1669, t. VIII, pg. 450. El mismo sentido de codificacin de las relaciones sociales tienen las disposiciones discriminatorias de las pragmticas, las leyes sobre los estilos de hablar y de escribir y las reglas de precedencia. Ord. FU. V, 120; Ord. FU. V, 138.
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pr.), imitando la triloga tradicional e inspirada en las Siete Partidas ( I I , 25, pr.): defensores son unos de los tres estados, que Dios quiso, para que se mantuviese el mundo, pues as como los que ruegan por el pueblo llaman oradores, y a los que labran la tierra, porque los hombres han de vivir, y mantenerse, son dichos mantenedores, y los que han de defender son llamados defensores. Este texto nos da el elenco de los estados principales, justamente de los que tenan representacin separada en cortes. Pero esta clasificacin de las personas poda ser ms diversificada y menos rgida. En efecto, esta trada representa una frmula que sintetiza, en sus lneas generales (y bajo el especial punto de vista de la organizacin del poder poltico), la diversidad de los estatutos jurdicos y polticos de las personas; y si stos, para la representacin en cortes, mantuvieron la clasificacin tripartita hasta el fin del Antiguo Rgimen, ya en otros mbitos de la realidad jurdica (derecho penal, derecho fiscal, derecho procesal, capacidad jurdica) eran mucho ms matizados. En cada una de las ramas del derecho, y en las diversas pocas de su evolucin, se fueron, as, creando y disolviendo estatutos personales, correspondientes a los privilegios adquiridos por cada grupo de personas. Es la oscilacin recproca de estos estatutos lo que nos da el balance social de cada poca. En el x v i , Diogo de S, en el Tratado dos estados eclesisticos & seculares, nos ofrece un panorama ms completo de lo que era, ante el orden moral y el jurdico, esta matizacin de los estados, al enumerar apartadamente doce diferentes, desde el real al religioso, pasando por el de viudedad, de riqueza, de pobreza, de labrador, de mecnico, de vejez, de mercader, de criado, de mujer pblica, etc. La diversificacin social (es decir, la diversificacin de funciones sociales) haba dado origen a una multiplicidad de estatutos (fiscales, criminales, civiles, poltico-administrativos, procesales) distintos, que la teora, venida despus, cubre con la designacin o concepto de estado. Entre los juristas, no obstante, la designacin estado tuvo poca difusin. Para describir el estatuto jurdico particular de los diferentes grupos sociales, el concepto utilizado es, ms bien, el
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El texto citado se encuentra en B.N.L. (F.G., 2725); fue parcialmente editado por A. Banha de Andrade, Antologa do pensamento poltico portugus. Sec. XVI, vol. I (y nico), Lisboa, 1965. En otra obra, de Sancho de Noronha (m. 1556-1557), el Tratado moral de louvores e perigos de alguns estados seculares, 1549 (ed. Lisboa, 1969), se enumeran los siguientes estados seculares: prncipes, jueces y consejeros.

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de privilegio general y de privilegiado. L o que se explica, porque, en realidad, estas categoras sociales no disponan de una organizacin interna, dotada de rganos representativos. L o que las distingua era slo la circunstancia de disponer de un estatuto comn. Vamos, en los siguientes prrafos, a hacer una breve descripcin de los estados ms importantes, destacando aquellos cuyos estatutos tenan caractersticas relevantes desde el punto de vista del anlisis del sistema del poder poltico. En qu medida interesa a un trabajo orientado hacia el anlisis del sistema de distribucin del poder poltico la consideracin de los estados u rdenes, tal como se presentan en la sociedad portuguesa de la poca moderna? En vista del concepto restrictivo de poder de que partimos, ese inters es slo parcial. En realidad, no ocupndonos directamente del poder simblico o cultural, se sita fuera de los lmites de esta investigacin el estudio detallado de los procesos a travs de los cuales la organizacin jerrquica y elitista de la sociedad funciona como una forma de capitalizacin simblica a favor de los estatutos sociales dominantes o como un instrumento de inculcacin ideolgica a su servicio. Tambin parece evidente que algunas de las consecuencias de la estratificacin social del Antiguo Rgimen pueden ser vistas desde la perspectiva de un proceso global de apropiacin del sobreproducto social. Tal es, principalmente, el caso de las adscripciones o exenciones tributarias o hasta aqu la cuestin ya es ms compleja del monopolio que instituyen sobre ciertas funciones sociales, como, en especial, los puestos de gobierno de la repblica. Sin embargo, tambin esto escapa al mbito de la presente investigacin. L o que, entonces, nos interesa en este momento es comprobar en qu medida se obtienen consecuencias directamente polticas de esta jerarquizacin social. O sea, en qu medida el estatuto de los diferentes estados comporta poderes de direccin poltica o exenciones ante la direccin poltica de otros. Adelantamos ya que es este ltimo fenmeno de reserva poltico-jurisdiccional el que vamos a encontrar, traducido en privilegios de fuero que sustraen, hasta cierto punto, algunos estados al control de la justicia regia, creando para ellos un espacio poltico relativamente a u t n o m o . Destacan, ante todo, los fenmenos que atribuyen un poder coercitivo de unos sobre otros o, para utilizar la terminologa de la poca, que tienen que ver con la distribucin social de la juris255

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diccin, tanto si ese poder se traduce en una facultad de emitir rdenes (potestas praeceptiva), como si se resuelve en la facultad de juzgar diferencias (potestas judicativa) o si, incluso, es considerado en su aspecto positivo esto es, como concesin al estado u orden de una jurisdiccin propia o en su aspecto negativo es decir, como exencin del mismo estado u orden ante una jurisdiccin ajena, porque, en realidad, en un sistema poltico-jurisdiccional, a la creacin de una jurisdiccin propia corresponde siempre la restriccin del m b i t o de la jurisdiccin comn. No todos los estatutos o privilegios generales que se encuentran en nuestro derecho de la poca moderna tienen, as, la misma importancia para nuestro objetivo. En algunos de ellos, de hecho, destacan aspectos simblicos, como es el caso del estatuto de la nobleza, de los ancianos, de las mujeres, etc.; en otros, exenciones tributarias u otros privilegios cuyo significado dominante se sita en lo econmico, como es tambin el caso del estatuto de los nobles. Pero en algunos otros, existen tambin exenciones jurisdiccionales que crean espacios de autonoma (por lo menos relativa) en el plano jurdico-poltico y que interesan, por tanto, al estudio de los equilibrios del sistema del poder poltico. As, en el captulo siguiente, nuestra intencin es averiguar el m b i t o de las exenciones jurisdiccionales de los cuerpos privilegiados del XVII y, por esta va, estimar su lugar en el seno del poder poltico. En relacin a la perspectiva habitual que, en este punto, se preocupa ms de las prerrogativas claramente polticas de los rdenes el enfoque aqu adoptado puede parecer algo pobre. No obstante, creemos que es m s adecuado para captar el funcionamiento cotidiano del sistema de distribucin del poder que una investigacin dedicada a las manifestaciones de naturaleza constitucional.

Aunque los estudios sobre el asunto estn un tanto anticuados, parece que se puede decir que la poltica eclesistica de los reyes portugueses en la segunda mitad del siglo x v i fue ms complaciente que la de la corte espaola y que, en Portugal, la Iglesia tuvo menos dificultades que las habidas en la m o n a r q u a habsbrguica para salvaguardar lo fundamental de su autoridad e influencia. Slo la incorporacin de Portugal a los dominios de la Casa de Austria alterara la situacin, en el sentido de fortalecer, por influjo espaol, las corrientes regalistas; lo que, en una interpretacin reciente, habra aproximado a la Iglesia portuguesa al movimiento autonomista. Expresiones de esta nueva forma de entender las relaciones entre Iglesia y Corona habran sido, en el plano terico, las posiciones regalistas de Gabriel Pereira de Castro sobre los poderes del rey frente a la Iglesia y, en el plano prctico, las cuestiones surgidas con el colector apostlico entre 1636 y 1639 a propsito de la provisin de los beneficios del patronazgo real y slo superadas, temporalmente, con la R e s t a u r a c o . Desde el punto de vista de los objetivos de este trabajo, nos interesa dibujar aqu los trazos dominantes del estatuto poltico institucional de la Iglesia. Tal estatuto se desdobla en varios planos. El primero de ellos es el de las exenciones de la Iglesia y de sus miembros en relacin al derecho c o m n del reino. E l segundo, el de la autonoma jurisdiccional de la Iglesia en lo que respecta a su disciplina interna. El tercero, por ltimo, el de las prerrogativas jurisdiccionales de la Iglesia en materias no espirituales o disciplinarias.
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a)

Exenciones

de la Iglesia y de los

eclesisticos

3.

LOS PRIVILEGIOS CORPORATIVOS: E L C L E R O , L A NOBLEZA Y OTROS ESTADOS PRIVILEGIADOS

1) Comencemos por la cuestin de las exenciones de la Iglesia y de los eclesisticos. Segn una opinin comn que se remontaba a los comienzos de la reflexin jurdica europea sobre dicha materia, la Iglesia y los clrigos estaran exentos de la jurisdiccin de los prncipes, pues
Prcticamente, nada existe posterior a la Historia da Igreja em Portugal de Fortunato de Almeida, Coimbra, 1912-1915. De citar, slo, Azevedo, 1937, y el informado artculo, muy til, pese al carcter limitado del tema, de Borges, 1957, adems de las pginas recientemente dedicadas al tema por Lus Reis Torgal (Torgal, 1981, mxime I , 257 ss., y II, 45 ss.), y por Cruz, 1983, I, 585 ss. Sobre el hispanismo de la Iglesia peninsular como factor favorable a su estatalizacin, vid. Maravall, 1972, I , 215 ss.
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Todava en el siglo x v n , a la hora de hablar de estados privilegiados hay que empezar a hacerlo por el clero. Pese a la poltica regalista de la corona, que casi se puede decir que fue una constante de la accin de los reyes portugueses desde la primera dinasta, la Iglesia conservaba todava muchas de las prerrogativas polticas provenientes del modelo medieval de relaciones entre el poder temporal y el poder espiritual. 256

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stos careceran, por un lado, de jurisdiccin espiritual y, por otro, no podran imponer la jurisdiccin temporal a las instituciones no temporales, de acuerdo con la doctrina de las dos espadas. Aunque algunos autores defendiesen la opinin de que esta exencin era de derecho divino, siendo, por tanto, irrevocable por cualquier poder humano (incluso por el Papa), la corriente dominante en Portugal en el siglo x v n tenda a situar esta exencin en el plano del derecho humano, por lo que podra ser disminuida y alterada, principalmente por concordato o uso prescrito o aceptado por la Iglesia, como suceda, por otra parte, en la ley nacional , fundada, como pretende demostrar Gabriel Pereira de Castro, en concordatos medievales.
S2

As, el mbito de las exenciones eclesisticas tena que ser definido en vista de los datos del derecho nacional, legal, consuetudinario o pactado. En este plano, el principio general unnimemente aceptado era el de que, en materias espirituales y meramente eclesisticas, los clrigos no estaban sujetos a jurisdiccin real. Y de forma tan absoluta que no faltaba quien defendiese que, en este dominio, la ley nacional no tena vigor ni siquiera a ttulo de derecho subsidiario, pues a falta de derecho cannico debera regir el derecho del otro poder universal, el Imperio. Por el contrario, es opinin dominante que, en materias de orden temporal, se aplicaba a los eclesisticos la ley del prncipe o el estatuto local, siempre que no se ofendiese gravemente el derecho cannico ni se oprimiese el oficio eclesistico; esto porque tambin seran miembros de la repblica y deberan contribuir, como los dems, a la satisfaccin de las necesidades colectivas. Este principio llevaba a que, en cambio, en concreto, se entendiese que los clrigos estaban obligados al servicio militar defensivo y al auxilio en caso de calamidades pblicas a obedecer a los estatutos exigidos por la utilidad pblica
Vid., por todos, con indicaciones de fuentes, Fragoso, 1641, pt. I, 1, II, d. IV, IV, n. 302; pt. II, 1, 1, d. 1, 6 (discusin de las tesis presentes desde la Edad Media; conclusin: el Papa tiene dos poderes, pero mientras que el espiritual es ejercido de forma ordinaria, el temporal slo puede serlo ex causa spiritualis); Pegas, 1669, t. VIII (adOrd., II, 1, rbr.), p. 2, n. 7-8; Vallasco, 1612; Castro, 1622, Preludia, 1 y 2; Molina, 1613; trat. 2, d. XXIX. Textos legales portugueses: Ord. FU. II, 1, ss. Sobre las fuentes pacticias del derecho eclesistico portugus, vid. la polmica entre Gabriel Pereira de Castro y Francisco Surez (principalmente la respuesta del primero) sobre las fuentes y jerarqua respectiva de los poderes eclesistico y laico, cuyos textos estn publicados en tomo I del Tractatus de manu regia... (Castro, 1622), desde su segunda edicin. Cf. Ord. FU. II, 1, 12.
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(por ejemplo, tarifado de precios y leyes que limitasen las exportaciones) y a respetar, aunque con limitaciones, la prohibicin de usar armas y las leyes del a l m o t a c n . Respecto a los tributos, y ante el derecho nacional, la discusin doctrinal giraba en torno a dos textos. Uno de ellos presupona la tributacin de los clrigos era la ordenacao del libro I I , ttulo 1, 19 que estableca su sujecin al fuero secular respecto a alhndigas, sisas, dcimas, portazgos y aduanas, en los casos en que, conforme a nuestras ordenaces y derecho los debieran. El texto, sin embargo, permita la controversia sobre el punto, pues, adems de que dispona slo indirectamente sobre la cuestin de fondo, era contrario al derecho c o m n . ste, en realidad, exima a los clrigos de cualquier tributo, exepto en caso de extrema necesidad pblica e, incluso as, mediando autorizacin previa del Papa; a este privilegio en el plano de la ley sustantiva se sumaba el privilegio del fuero, en el plano adjetivo . El otro texto era, no obstante, ms claro. Se trataba de Ord. FU., I I , 11, 1, cuya fuente era, segn Gabriel Pereira de Castro, un privilegio de don Manuel (antes de cuyo tiempo, la exencin, en teora o en la prctica, no sera regla), en que expresamente se exima al clero de la dcima, portazgo y, en parte, de la sisa. Respecto a esta ltima, se incluan las transacciones de bienes muebles o de raz necesarios al sustento propio, quedando, por tanto, excluidos de la exencin los clrigos que se dedicasen al comercio (cuyo ejercicio les estaba, por supuesto, vedado por el derecho cannico y por el patrio). As, el mbito de aplicacin de Ord. FU., I I , 1, 19 los casos en que las ordenaces y derecho sujetasen a los eclesisticos al pago de tributos quedaba muy reducido. Como dice B. Fragoso , atendiendo al derecho nacional, los clrigos podan vender, sin recelo de pagar sisa, portazgos o aduanas, sus bienes muebles e inmuebles o las rentas de sus beneficios. Respecto a las yugadas, un texto de las Ordenaces ( I I , 33, 8) establece que las
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Fragoso, 1641, I, pt. I, 1, II, d. IV, IV, n. 305-306. Fragoso, 1641, loe. cit., n. 307. Pegas, 1669, t. VIII, p. 276; Castro, 1622, pt. II, c. 43; Ord. FU. II, 1, 26; decreto de 15-7-1644. Cf. Ord. FU. II, 1, 20 (slo respecto al resarcimiento del dao, que no contra los aspectos criminales, pues stos son abarcados por el fuero especial de los clrigos en materia criminal). Vid., para las fuentes de derecho comn, Fragoso, 1641, I, pt. I, 1, II, d. IV, n. 308 (p. 130); Castro, 1622; II, c. 38, n. 1 (p. 58), que hace una amplia exposicin del rgimen del derecho comn, particularizando para cada uno de los impuestos citados en la ordenacao. Fragoso, 1641, I, pt. I, 1, 11, d. IV, n. 311 ss.
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eventuales exenciones a favor de entidades eclesisticas tendrn un carcter particular, hecho que la doctrina explica aludiendo al carcter real del tributo. Quiz ms importante, para nuestras intenciones, que las exenciones tributarias era el privilegio de fuero. El principio general, apoyado en el derecho comn, era el de la exencin de los eclesisticos ante la jurisdiccin civil, incluso en las materias temporales. En las causas civiles el principio no era, sin embargo, absoluto. Primero, porque no aprovechaba a los clrigos de las rdenes menores , a los caballeros de rdenes militares o a los clrigos que no tuviesen superior en el reino*'. Adems, porque tanto el mismo derecho civil como la legislacin nacional establecan algunas excepciones. La primera excepcin a la que ya hemos aludido pretenda evitar la preclusin de recurso dentro del reino y est consignada en la ordenacao I I , 1, rbr.: en las materias civiles o relativas a responsabilidad civil por d a o , los eclesisticos que no tuviesen superior ordinario en el reino podan ser demandados ante las justicias seculares, locales o de la corte, porque sin razn sera no haber en el Reino quien de ellos hiciese justicia y derecho; y por tales hechos irlos a demandar a R o m a . Las otras excepciones al principio de la exencin del fuero son las establecidas en Ord. FU., I I , 1. Unas se explican por la intencin de salvagurdar la jurisdiccin regia en las causas que tengan que ver con el poder supremo: tal es el caso del juicio de los crmenes de lesa majestad o de resistencia o de las causas relativas a derechos reales, bienes realengos o bienes de la corona . Otras,
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Cf. Ord. FU. II, 1,4; 27. Ord. FU. II, 12. Ord. FU. II, 1, pr. Sobre este texto, con la enumeracin de las entidades a que se aplicaba (arzobispos y obispos, priores mayores de las rdenes religiosas de San Benito, San Agustn y San Vicente, carmelitas, franciscanos y jesutas, Gran Prior de Ocrato), sobre su compatibilidad con el derecho comn (que no existira) y con los decretos del Concilio de Trento, vid. Pegas, 1669, t. 8 (ad Ord. II, 1, rubr.), gl. 6, p. 1 ss. Vid. tambin, Portugal, 1673, 1, I, c. 34, n. 2. Se trata, como diremos, de los nicos casos de sujecin de los eclesisticos al fuero secular, en el dominio criminal. Sobre el tema, Pegas, 1669, cit., t. 8 (Ord. II, 1, 26, c. 6), n. 120-123 y, en especial para los caballeros de las rdenes militares, provisiones de 25-4-1641, 27-6-1645 (lesa majestad) y 3-8-1641 (resistencia), todas tras las Restauraco y la conjura contra D. Juan IV. Cf. Ord. FU. II, 1,7 (patronatos regios, slo si se discuta su titularidad, pero no su existencia); Ord. FU. II, 1, 16 ss. (bienes patrimoniales recibidos del rey, bienes en los realengos, bienes de la Corona); Ord. FU. II, 1, 19 (dcimas, sisas,
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por las exigencias de hacer respetar en general la reglamentacin de la vida comunitaria, como en lo que respecta a la sujecin de los clrigos a la jurisdiccin de los almotacenes . Otras, por la necesidad de garantizar una cierta independencia del juicio, sobre todo cuando las partes estn, desde el principio, en posicin de gran desigualdad (como en el caso de disputas entre los eclesisticos y sus colonos o vecinos) . Otras, por ltimo, pretenden impedir la evasin fraudulenta al fuero secular . En las causas criminales, por el contrario, la exencin de fuero era absoluta; o sea, vala incluso para los clrigos de rdenes menores ; y para los que no tuviesen superior en el reino . Las nicas excepciones eran, como vimos, la de crimen de lesa majestad (o equiparado, como falsificacin de moneda) y la de caballeros de rdenes militares que no tuviesen tenencia o encomienda con renta bastante para sustentarse . Los privilegios de fuero eran acompaados del reconocimiento de asilo de los lugares eclesisticos, establecido en general en Ord. FU. I I , 5, de acuerdo con la doctrina del derecho c o m n . Segn la ley y la prctica recibida, este derecho de asilo abarcaba las iglesias, capillas, sacristas, claustros, prticos, dormitorios, celdas, huertos, escuelas y universidades, atrios, cementerios, palacios episcopales, ermitas, palios bajo los que pasara el clrigo con la eucarista. En estos lugares no podan las justicias seculares prender a los forajidos n i atraerlos con engaos o promesas. La importancia y eficacia de esta prerrogativa se observa muy bien en la lectura de las sentencias judiciales citadas por Pegas en su comentario. Particularmente interesantes son, desde nuestro punto de vis65 66 67 68 69 70 71

portazgos y aduanas); Ord. FU. II, 1,20 (armas prohibidas; el fuero secular no abarca, no obstante, los aspectos penales, sino slo la prdida del arma; excesos cometidos en el desempeo de cargos dados por el rey (pueden ser cesados, pero no castigados; y los respectivos comentarios de Pegas, 1669). Ord. FU. II, 1, 20. Sobre todo, en el resarcimiento de los daos causados por animales. Cf. Fragoso, 1641, p. 1, 1, d. 1, XX, 294. Cf. Ord. FU. I I , 1, 3; Ord. FU. II, 1, 6. Cf. Ord. FU. II, 1,6. Ord. FU. II, 1,4; 27. Ord. Fil. II, 1, pr. Ord. FU. II, 12, 2. E l derecho de asilo no aprovechaba, sin embargo, a todos los criminales (v.g., a judos, moros y herejes, reos de ofensas a la Iglesia, ladrones pblicos, bandoleros y acusados de incendiarios) y, en general, a todos los incursos en crimen al que correspondiese pena de muerte (natural o civil) o de amputacin de miembros (Ord. Fil. II, 5).
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ta, las manifestaciones de la doctrina de la especialidad del estatuto de la Iglesia y entidades eclesisticas en el dominio del rgimen de adquisicin de jurisdicciones y derechos reales. Hay, en primer lugar, autores que, fundados en dos textos de las leyes patrias (Ord. FU., I , 62, 43, y Ord. FU., I I , 9, 1) defienden que, contra el principio general del derecho portugus, los eclesisticos pueden adquirir jurisdicciones por costumbre, prescripcin o posesin. En cualquiera de los textos, en realidad, se establece, para casos especiales (visita y abastecimiento de hospitales, capillas, albergueras y cofradas y conocimiento de los casos de fuero mixto, respectivamente), la relevancia de la posesin o uso en que los eclesisticos estuviesen de ejercer esas prerrogativas. Pero, mientras que algunos autores defienden la opinin de que esta restriccin se verifica slo en los casos expresos en la l e y , otros entienden estos casos como expresin de un principio general que permitira a los eclesisticos la adquisicin de jurisdicciones y regalas por prescripcin.
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Es el caso de Francisco Caldas Pereira en un parecer sobre la jurisdiccin de los arzobispos de Braga. El consejo fue dado en una causa del procurador de la corona contra los arzobispos, provocada por el hecho de que, en 1572, D . Sebastin m a n d inspeccionar sus seoros, en los que no se dejaba entrar a los corregidores. La argumentacin de Caldas Pereira se desarrolla en varias lneas, algunas de las cuales son de inters para la cuestin que ahora nos ocupa, porque buscan fundar un rgimen especial para las tenencias por entidades eclesisticas de jurisdictionalia o regala. En una primera lnea de argumentacin, el consultante defiende la opinin de que, incluso de no admitirse la eficacia general de la prescripcin como ttulo adquisitivo de los derechos reales, valdra en el caso de aprovechar a la Iglesia. En realidad, dado el origen divino del poder, de la prescripcin no resultaba una adquisicin de esos derechos, sino una reintegracin en el titular originario. Con otras palabras, ms que de usucapin, se tratara de una extincin de la jurisdiccin real por desuso y de una repristinacin en su primer t i t u l a r . Lo singular de este punto de vista es el hecho que de l resulta no la adhesin a la doctrina del derecho comn de que las jurisdicciones son adquiribles por usucapin,
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sino la afirmacin de un rgimen especial, en este dominio, para las entidades eclesisticas. En una segunda lnea, Caldas Pereira invoca el carcter por naturaleza remuneratorio o casi contractual de las donaciones a los eclesisticos, en virtud de que son la retribucin por el amparo espiritual que la Iglesia prestaba al poder civil. L o que permitira i n vocar, en este contexto, el principio de la irrevocabilidad de las donaciones regias remuneratorias y de los contratos celebrados por el rey. No es, por tanto, de extraar que la clebre quaestio octava, en que Alvaro Vaz defiende la prescriptibilidad de las jurisdicciones y derechos reales contra la corona , haya surgido, segn creo , a propsito de las prestaciones seoriales de otro eclesistico, el arzobispo de Lisboa; ni que en ella se insine tambin la existencia de un rgimen especial para los seoros de la Iglesia, respecto al rgimen de probanza de su ttulo adquisitivo. Segn este autor, la posesin inmemorial valdra no tanto como fuente de prescripcin, sino como presuncin de ttulo; y esto sera particularmente de atender en el caso de la Iglesia, pues se saba que haban sido frecuentsimas las donaciones a la Iglesia con clusulas exuberantes hechas por los primeros reyes de Portugal, que, por las condiciones entonces vigentes, no habran muchas veces elaborado un ttulo escrito de donacin. Aunque no haya sido nunca dominante incluso en la obra de Caldas Pereira representa una posicin un tanto coyuntural, esta posicin se mantiene en estado latente en el cuerpo de la doctrina, siendo recurrentemente recordada. Otro dominio, relacionado con el anterior, en que el estado eclesistico gozaba de un estatuto privilegiado era el del rgimen de donaciones regias. En realidad, la doctrina del derecho comn era que, una vez donados a la Iglesia, los bienes de la corona y los otros derechos reales perdan esa naturaleza. Por otro lado, las donaciones regias hechas a la Iglesia nunca podran ser impugnadas por exuberantes o incluso por lesivas; por exuberantes, pues se entenda que el rey poda donar a la Iglesia incluso los derechos reales reservados; por lesivas, pues el carcter inapreciable del apoyo de la Iglesia torna74 15

Pegas, 1669, cit., t. 8 (ad Ord. II, 9, 1), gl. 3, per totam. Pereira, 1745, cons. 27 y 28.

Valasco, 1628, p. 28 ss. Por los trminos de la consulta y por la fecha, me parece que el caso visto no puede dejar de ser el de la jurisdiccin arzobispal sobre Alhandra, para la cual no haba presentado ttulo. El rey acaba por extinguir el coto en 15%, alegando este hecho (A.N.T.T., Ch. de Filipe II, liv. 12, fl. 9).
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ra inaplicables aqu las reglas del instituto de la lesin (in iis ptima mensura est) . En el plano del derecho nacional, la doctrina entenda que las donaciones a la Iglesia estaban fuera del mbito de la Ley Mental*, refiriendo a este propsito la leyenda, contada por Manuel de Faria e Sousa, que el propio Juan I , perturbado en sueos por Afonso Henriques, haba determinado verbalmente a sus ministros que no aplicasen al monasterio de la Santa Cruz de C o m b r a las reglas que haba puesto en prctica respecto a la enajenacin y transmisin de los bienes de la corona . Aada, respecto a la confirmacin de las donaciones, que la regla ecclesia nunquam moritur exclua, por lo menos, la necesidad de confirmacin por sucesin . Y , en realidad, son rarsimas en los libros de cancillera de los siglos x v i y X V I I las confirmaciones de los seoros eclesisticos, aparte de aquellos que, por haber estado en litigio, haban sido objeto de una determinacin regia en el trmino del pleito. A fines del x v m , perodo dominado ya por el regalismo pombalino, Pascoal de Mel refuta esta opinin, declarando que la historia del sueo de Juan I era ridicula, con aureola de fabulacin, y que las opiniones de Caldas Pereira y otros (Bento Osrio y Jorge de Cabedo) transmitidas por Pegas haban sido definitivamente derrotadas. Los bienes de la corona donados a la Iglesia no perderan, por lo tanto, esa naturaleza y estaran sujetos a la ley mental; de esta equiparacin a los bienes donados a legos , resultara su sujecin al pago de los quintos, desde tiempos de Juan I V . La nica diferencia continuara siendo que los donatarios eclesisti16 77 78 79 80

eos slo eran obligados a presentar sus donaciones a confirmacin general, pero no a las restantes .
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Para la literatura de derecho comn, vid. Pegas, 1669, t. 8 (ad Ord. II, 35, rubr.), c. 35 per otum, p. 255 ss.; Portugal, 1673, I, c. 34. [Ley Mental]: Vid. II.5.b. Nadie se dexe discurrir sobre que culpamos sin causa superior, el pretender nuestro Rey quitar lo que ava dado, principalmente a las casas de la Religin; porque nos asseguran documentos venerables, de que quando lo executaba, le apareci una noche Don Alonso Henriques, fundador deste Ceptro, y de nuestras glorias, ordenndole con semblante imperioso, y descontento que al Monasterio de Santa Cruz de Combra no quitasse cosa alguna. Apenas se abri la Alva el da, quando llam a sus Ministros, y dxoles: Alead la mano de lo que obramos sobre el Monasterio de Santa Cruz, porque ass lo manda expressamente nuestro superior Don Alonso Henriques (Sousa, 1667, t. 2, p. 3 c. 1, n. 122, p. 303-304). Pegas, 1669, t. 8, p. 132, n. 11 y t. 11 (ad Ord., II, 45, 2), gl. 3, n. 9 (p. 136); cita un texto de M. Themudo eximiendo a la Iglesia de confirmacin por sucesin. Pegas, 1669, t. X, c. 35, ns. 8 ss. Cf. ley 26-9-1791.
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2) Adems de esta dimensin por as decir negativa, el estatuto de la Iglesia tena tambin una dimensin positiva, constituida por la a u t o n o m a jurisdiccional reconocida a la institucin eclesistica en materias de fe y de disciplina interna de la comunidad de los creyentes. En una poca dominada por la secularizacin y el laicismo como la de hoy, no es fcil dar el debido peso a esta autonoma organizativa y disciplinar de la Iglesia en las pocas medieval y moderna. Peso que le vena, de un lado, del mbito que la conciencia social atribua a la esfera de lo que era relevante desde el punto de vista de la religin. Esa esfera abarcaba tanto la moral individual como la moral social, integrando los comportamientos sexuales, las creencias y las actitudes culturales, las prcticas polticas y la deontologa comercial, el actuar cotidiano (ir a misa, observar los das santos y de precepto, confesarse y comulgar, bautizar a los hijos, satisfacer las prestaciones y las limosnas debidas a la Iglesia). La lectura de un manual de confesores nos da una buena idea de esta impregnacin de la vida cotidiana por las normas de la religin. La influencia de la Iglesia era suficiente, en la mayor parte de los casos, para suscitar una obediencia espontnea de los creyentes a sus preceptos. Pero, si esto no suceda, la Iglesia dispona de medios disciplinarios para vencer resistencias. Esta estructura disciplinaria estaba constituida por los tribunales eclesisticos existentes en cada obispado, bajo la dependencia del vicario general que, para ello, tena jurisdiccin delegada del obispo . Dichos tribunales aplicaban, en principio, penas de naturaleza espiritual penitencias pblicas, excomunin, interdictos, para los legos; para los clrigos, correccin ( = prisin), suspensin y deposicin de o f i c i o . Pero stas comportaban consecuencias sociales temidas, como la privacin de sacramentos y de
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Cf. sentencia 1-1-1686, vid. Mel, 1789, II, 3,44; Sousa, 1865, ad III, 44 (p.

38). Cf. la determinacin del Concilio de Trento, ses. XXIX, cap. XX, de remort; Carneiro, 1896, 363, n. a; sobre sus oficiales, 366; los tribunales metropolitanos, o relaces eclesisticas (Lisboa, Braga, vora) y, de ah, al Tribunal de la Legaca o de la Nunciatura, creado por un breve de Julio III, de 21-7-1554 (Pitta, 369). Carneiro, 361/362.
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sepultura religiosa. Pero las leyes portuguesas admitan incluso el uso, por algunos obispos, de facultades disciplinarias de naturaleza temporal, adquiridas por posesin inmemorial . De cualquier modo, les quedaba el recurso al auxilio del brazo secular, pidiendo al poder temporal los medios coercitivos de que careciesen para hacerse obedecer . Las visitas constituan el medio de efectuar, en la prctica, esta tutela episcopal sobre las comunidades de creyentes.
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Todos estos principios de organizacin interna de la Iglesia estaban contenidos en un ordenamiento propio el derecho cannico completamente independiente del derecho temporal del reino y predominantemente tributario de fuentes normativas y doctrinales que escapaban al control de la propia Iglesia nacional. Por lo cual, el margen en que la influencia de los poderes temporales sobre l se podra sentir era escassimo, por no decir inexistente. En realidad, aunque la Corona haba intentado garantizar en el derecho oficial la supremaca del derecho regio , lo cierto es que, sin inmiscuirse ste en la organizacin interna de la Iglesia, ah dominaban plenamente el derecho cannico y su doctrina . A esta autonoma organizativa de la Iglesia corresponda, adems, una estructura propia de gobierno y de administracin. I n ternamente, la Iglesia estaba organizada segn un principio de jerarqua bastante rigurosa, por el momento casi desconocido para el poder civil. A la cabeza el Papa competan las medidas disciplinarias ms importantes, lo que colocaba a las iglesias nacionales en dependencia de Roma respecto a una esfera importante de su gobierno sobre todo en normas disciplinarias generales, creacin de ciertas fuentes de ingresos (indulgencias, bula de la cruzada), provisin de beneficios, relaciones con los poderes temporales (pues slo el Papa poda decidir, por ejemplo, la firma de concordatos), determinadas dispensas de normas de derecho ca87 88

nnico (por ejemplo, en materia matrimonial), ciertos casos de excomunin, interdicto o levantamiento de sus efectos . Por el contrario, a los obispos les haba sido atribuida todava una competencia vasta en la disciplina de la comunidad diocesana, abarcando la edicin de normas de derecho cannico diocesano (constituciones), la provisin de beneficios, la disciplina de las instituciones regulares (no exentas), la institucin de fiestas nuevas, das santos o de precepto, la fijacin del montante de las limosnas, etc. A los prrocos (o curas de almas), por ltimo, competa la disciplina de la comunidad parroquial, en los lmites establecidos por las normas emanadas de las instancias superiores. La Iglesia defenda con todo el empeo esta libertad de autorregulacin y autoorganizacin. En la clebre Bula de la Cena (In coena domini) anualmente publicada en Roma el Jueves Santo y, despus, en todas las dicesis del orbe catlico, las excomuniones X I I a X X se dirigan justamente a todos los que ofendiesen estas libertades de la I g l e s i a . Por el contrario, la poltica del poder regio intentaba por d i versas vas, tres principalmente, disminuir la autonoma eclesistica. U n expediente utilizado fue, como se sabe, el de condicionar la vigencia interna de los diplomas papales a la aprobacin regia, en clara oposicin a la disposicin X I V de la Bula de la Cena. Pese a las continuas protestas de la Iglesia contra el benepltico, ste se mantuvo hasta el final del Antiguo Rgimen, aunque no se haya estudiado detenidamente su eficacia p r c t i c a . En segundo lugar, los reyes (y tambin los portugueses) siempre pretendieron extender su poder de suprema proteccin y el consiguiente derecho de los subditos a apelar a ellos a los casos en que los abusos de jurisdiccin hubiesen sido cometidos por justicias u oficiales eclesisticos. Era ste, tambin, uno de los casos de excomunin previstos en la Bula de la Cena (excommunicatio X I V ) . No obstante, la doctrina del derecho c o m n era propensa
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Cf. Ord. FU. II, 9, 1. Cf. Ord. FU. II, 8; II, 19. E l Concilio de Trento (ses. XXV, cap. II) preconizaba un rgimen ms favorable para las jurisdicciones eclesisticas, autorizando a que ejecutaran por s sus sentencias; pero este decreto no fue recibido por las Ords.; cf, antes, la prov. de 2-3-1568 (DNL.LE) y la prov. de 19-3-1569 (Figueiredo, 1790, II, 144); Carneiro, 1896, 408. 8* Cf. Ord. FU. II, 1, 83. Ord. FU. III, 64, pr. Sobre las fuentes del derecho cannico y sus relaciones con el derecho nacional, vid. por todos, Silva, 1985, 235 ss. [y bibliografa citada all, sobre todo el trabajo de Marcello Caetano (Caetano, 1965) sobre la recepcin de los decretos del Concilio de Trento].
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Sobre la disciplina interna de la Iglesia y la competencia de sus dignidades, vid., de entre los juristas portugueses de la poca, Fragoso, 1641, p. II (1,1 ss. sobre el Papa; 1, VI, sobre los cardenales; 1, VIII, sobre los obispos; 1, X sobre los prrocos; 1, XI sobre los superiores de las instituciones regulares), donde nos basamos para la sntesis siguiente. Sobre la Bula de la Cena promulgada inicialmente por Gregorio XI en 1370, vid. Fragoso, 1641, p. II, 1, 1, d, 3 ss. (p. 98 ss.), donde se transcribe, explica y comenta cada una de sus disposiciones. Vid., tambin, con bibliografa suplementaria, Torgal, 1982, II, 55. Sobre el beneplcito, vid. Castro, 1622, cit., c. 62; en la literatura moderna, Castro, 1895; S. Vicente, 1873; Vicente, 1969; Vicente, 1974.
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a admitir esta prerrogativa de proteccin regia siempre que el juez eclesistico cometiese una violencia. Violencia que consistira, no en una mera ofensa del derecho de parte por deficiente interpretacin o aplicacin de las normas jurdicas, sino una expoliacin de hecho o una usurpacin flagrante de otra jurisdiccin . En tercer lugar, el rey reclamaba la facultad de no como juez... sino como Rey y Seor, castigar y evitar las maldades a las que la jurisdiccin eclesistica no pusiera c o t o . Significativas son las cautelas que se toman al reivindicar esta prerrogativa. En realidad, el texto de las Ordenaces insiste reiteradamente en que no se trata de una medida que se separe del derecho pues, en este plano, sera difcilmente justificada sino de una determinacin de gobierno (en cuanto la hallase buena y provechosa, por usar bien de sus c o s a s ) . Por ltimo, el patronato regio permita tambin la intervencin regia en la designacin de las dignidades eclesisticas. En realidad, aunque las iglesias y los beneficios se presumiesen libres (es decir, de presentacin por el ordinario), los reyes de Portugal haban adquirido por ttulos varios el derecho de presentacin de innumerables beneficios, incluidos los obispados, muchos curatos y las encomiendas de las rdenes militares. Esto no slo les daba el derecho de proponer titulares para esos beneficios, como impeda que los mismos fuesen designados por el Ordinario.
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3) Pero la jurisdiccin de la Iglesia no abarcaba slo las materias de fe y su disciplina interna. En realidad, y de acuerdo con el principio de que, aunque no gozase de una jurisdiccin temporal efectiva entonces, a la Iglesia le deberan ser reconocidas aquellas prerrogativas jurisdiccionales exigidas por sus funciones espirituales, el derecho le reconoca jurisdiccin sobre ciertas materias y relaciones jurdicas, independientemente del estado religioso o laico de los sujetos en ellas interesados . En este campo caan, naturalmente, todas las materias que te95

nan que ver con la fe y con la disciplina interna de la comunidad de los creyentes, pero tambin otras con una pronunciada dimensin temporal. De estas ltimas, destacan los llamados casos de fuero mixto (mixti fori). En realidad, la Iglesia todava dispona de una competencia virtual en ciertas materias que, tradicionalmente, los tribunales de la Iglesia conocan junto a los juicios temporales, por tratarse de asuntos que tanto interesaban al fuero espiritual como al temporal. Normalmente, se trataba de materiales criminales la blasfemia, el sortilegio, el perjurio, el concubinato, el adulterio pblico, el lenocinio, el incesto, la sodoma, el sacrilegio, la usura, la simona, la administracin de casas de juego . Pero tambin podan ser materias civiles, como el conocimiento de cuestiones relativas a los testamentos o a la usura . Aqu la jurisdiccin era determinada (preocupata) por la citacin, interrogatorio o p r i s i n . De alguna manera, la propia vigencia del derecho cannico como derecho subsidiario constitua otra manifestacin de esta eficacia externa de la jurisdiccin de la Iglesia, pues llevara a aplicar a esferas puramente temporales (como la usura o la prescripcin adquisitiva) el ordenamiento jurdico de la Iglesia, lo que, frecuentemente, no dejaba de tener un profundo significado poltico y social (como en el caso de la usura). Pero, con independencia de las disposiciones imperativas de uno o de otro derechos, el prestigio social de la Iglesia y el alegado carcter ms equitativo del derecho cannico hacan que ste fuese elegido con frecuencia como orden jurdico aplicable en el dominio de la jurisdiccin voluntaria o de los juicios arbitrales o compromisorios (inter volentes), finalmente promovidos por el propio derecho cannico " . Dada la importancia de estos mecanismos de resolucin de los conflictos en la litigiosidad del Antiguo Rgimen , esto constitua un importante factor de extensin de la j u risdiccin y del derecho eclesisticos (prorrogatio iurisdictionis). Queda observar que, en general, los conflictos entre la juris96 97 98 l0

. Sobre la prerrogativa de proteccin regia, vid. en Portugal, Portugal, 1673, 1, II, c. 31; Castro, 1622, ad Ord. I, t. VIII, III, c. 22 (p. 198 ss.). En general, para Espaa, Somoza, 1627. Ord. FU. II, 3. Ibdem. Sobre el tema, vid., por todos, Molina, 1613, tr. 2, d. 29, n. 9 ss.; Castro, 1622, praeludia 1 y 2; y, del mismo y de Francisco Surez, la ya citada polmica sobre el origen y relaciones de los poderes temporal y espiritual, editada en esta obra.
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Ord. FU. I, 62. Ord. FU. I, 62. Cf. Pegas, 1669, t. 8 (ad Ord. II, 9, rubr.), p. 444 ss.; Fragoso, 1641,1, pt. I, 1, II, d. IV, n. 377; Castro, 1622, cit., II, c. 53, p. 136. Sobre el papel del derecho cannico y de la canonistica en la promocin de los jueces arbitrales y compromisarios, vid. Powell, 1983 (y bibl. citada all). Para el rgimen jurdico de stos en la doctrina portuguesa, Fragoso, 1641, pt. I, 1, v., d, 14, 1 ss. (p. 708 ss.). Vid. infra IV, 2.
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diccin temporal y espiritual eran decididos por la Corona, lo que, contrariando el principio de derecho comn de que los casos de conflicto entre las dos jurisdicciones deban ser decididos por la ms digna, era explicado por la doctrina recurriendo a la existencia de concordatos o de usos prescritos o aceptados en este sentido .
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Entre las instituciones eclesisticas las rdenes militares ocupan un lugar especial por sus privilegios jurisdiccionales; esto justifica que hagamos una referencia especial. Las rdenes militares existentes en Portugal en la poca a que nos referimos son la Orden de Cristo, la Orden de San Benito de Aviz, la Orden de Santiago y la Orden del Hospital de San Juan de Jerusalem (o de Malta, desde 1530) . La Orden de Cristo enseoreaba algunas zonas de la Beira Baixa, A l t o Alentejo, Beira Litoral y Estremadura. Adems de ello, tena la jurisdiccin espiritual en ultramar concedida por D . Duarte en 1433 y, m s tarde, por Alfonso V , a la que se sigui la confirmacin papal de Calixto V, en 1455. La sede era la casa maestral del Convenio de Cristo de Tomar, cuyo prior tema jurisdiccin omnmoda. En 1552, Julio I I I concede la administracin de la orden a Juan I I I y, luego en 1554, el rey, ahora maestre de la orden, usurpa la jurisdiccin del prior y de los oidores de la orden en Castelo Branco y Tomar, unindolos a la de los corregidores de estas comarcas, entonces creados, y encaminando el despacho de los asuntos de la orden por el Desembargo do Pago (y no por la Mesa da Conscincia e Ordens) .
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La Orden de San Benito, rama militar de la orden benedictina, tuvo su sede en Aviz y era seora de una vasta zona del A l t o Alentejo. Su maestrazgo fue concedido a Juan I I I en 1550 y, despus, en 1551 unido perpetuamente a la C o r o n a . La Orden de Santiago tena sede en Plmela y enseoreaba tie104
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rras en la zona litoral del Alentejo. Fue unida a la Corona, como las anteriores, por Julio I I I . La Orden del Hospital o de Crato tena su sede en esta villa y dominaba una zona de la Beira y del Alentejo, desde las faldas de la sierra de la Estrella al A l t o Alentejo. Su jurisdiccin suprema radicaba en el Gran Prior de Crato . La unin a la Corona de los maestrazgos de las rdenes, a mediados del siglo x v i , no debera haber perjudicado, en principio, sus prerrogativas jurisdiccionales. En realidad, recurriendo una vez ms a la clebre imagen de los dos cuerpos del rey, la doctrina consideraba que en el rey coexistan dos personas distintas, una como rey y otra como maestre, y que todas las providencias relativas a las rdenes eran tomadas en esta segunda cualidad. Lo que tena consecuencias institucionales. En primer lugar, los asuntos deberan ser despachados por la Mesa da Conscincia e Ordens y no por el Desembargo do Pago; en segundo lugar, aunque tuviesen encargado a los corregidores (por ejemplo, de Tomar y de Abrantes) las atribuciones jurisdiccionales de los antiguos oidores de las rdenes, aqullos entraban en las tierras maestrales como oidores y no como corregidores, por lo que lo podan hacer sin especial mandato del rey como maestre; por ltimo, todas las cartas y mercedes relativas a oficios, encomiendas, beneficios u otros privilegios de las rdenes pasaban por la cancillera de las rdenes y no por la cancillera del reino . Aunque, en la prctica, la claridad de esta distincin fuese mucho menor, resintindose la autonoma jurisdiccional de las rdenes del desempeo por la misma persona (rey, corregidores) de las atribuciones reales y de rdenes. Slo la Orden de Malta mantuvo hasta ms tarde una ntida separacin en relacin a la jurisdiccin real.
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Cf. Pegas, 1669, t. VIH (ad II, 1, 15), p. 201; Castro, 1619, II, 1,2, c. 4,

Incluso despus de la unin de las rdenes a la Corona, no desapareci la importancia de las rdenes militares como centros autnomos de poder, pues se mantuvieron hasta finales del Antiguo Rgimen sus exenciones y privilegios jurisdiccionales. Como entiRomn, 1539; Pegas, 1669, gl. 42; Regra, estatutos, definices e reformacao da Ordem e Cavalleria de Sant'Iago da Espada (aprobados en 30-5-1627, J.J.A.S.); ms bibliografa y fuentes en Hespanha, 1986, 455 s. Figueiredo, 1830; Mel, 1789, 1809; Noticia geral (A.N.T.T.). Exceptuado el maestrazgo de la Orden de Malta que se mantuvo independiente hasta 1790, fecha en que fue unido a la Casa del Infantado (bula de 24-11-1789, carta regia de 31-1-1790); cf. A.N.T.T., Noticia geral (A.N.T.T.). Cf. Pegas, 1669, t. II (ad Ord. I, 3), gl. 43, n. 7 y t. VIII (ad Ord. II, 12), p. 495, n. 3; Castro, 1622, II, c. 55, n. 2 (p. 163).
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n. 15. La principal bibliografa sobre las rdenes militares poco actualizada va en las notas siguientes. Expresamente dedicado al rgimen jurdico de las encomiendas de las rdenes, Carvalho, 1693, y Mel, 1798, II, 3,45 ss. Un interesante ensayo sobre la funcin poltica de la atribucin de encomiendas, Olival, 1987. Pegas, 1669, t. II (adOrd. I, 3), gl. 41, n. 1 ss.; Definices... (1628). Sobre la incorporacin de las rdenes en la Corona, vid., ahora, Cruz, 1983. Otra bibliografa Hespanha, 1986a, 454. Romn, 1539; Pegas, 1669, ibd., gl. 43; Regra dos cavalleiros da ordem Militar de S. Bento de Aviz (aprobada en 30-5-1627, J.J.A.S.). Otras fuentes en Hespanha, 1986a, 455.
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dades eclesisticas, las rdenes y sus miembros gozaban de las exenciones y privilegios antes referidos para los clrigos privilegios de fuero en el dominio espiritual y en las causas criminales en que algn caballero o comendador fuese reo . Con algunas especificidades, que aparecen en las Ord. FU., I I , 12, la ms notable es la sujecin al fuero secular en las causas civiles que no proviniesen de hecho criminal, establecida en una bula de Len X de 8-12-1514 a peticin de D . M a n u e l y recibida en la legislacin nacional, pese a su posterior revocacin por Paulo I I I (en 28-6-1535) y P o I V . La segunda es la exigencia de una renta mnima, que la doctrina del XVII fijaba en quince m i l reis, para que los privilegios les pudiesen aprovechar .
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x v i l y x v m eran las encomiendas. N o tanto por las rentas que producan (sobre todo, diezmos), como por el estatuto social que garantizaban. En realidad, las encomiendas constituan una inversin simblica que dispensaba a sus detentadores de mayores pruebas de limpieza de sangre. Por ello, formaban, no slo un importante mecanismo de persuasin y de remuneracin de quien detentara la prerrogativa de su atribucin, sino tambin uno de los principales campos de inversiones simblicas de la sociedad portuguesa moderna. En suma, el estatuto jurdico-poltico de la Iglesia y de los eclesisticos podra ser sintetizado de la siguiente forma: a) La Iglesia y los clrigos gozaban de plena exencin en el dominio espiritual y disciplinario, debiendo destacarse que el mbito e importancia de este dominio eran mucho mayores que hoy. Esta exencin les daba, sobre todo, un poder incontrolado sobre una buena parte de las relaciones familiares y un poder virtual sobre el dominio testamentario por ser materia de fuero mixto y hasta contractual, pues se haca de fuero mixto si los contratos eran garantizados por juramentos (pese a las prohibiciones legales de Ord. FU., I , 78, 13, y Ord. FU., 4, 73). Esta exencin slo estaba limitada por la prerrogativa de la regia protectio y, hasta cierto punto, por el patronazgo regio (aunque los beneficios, una vez presentados, nicamente dependan de la disciplina de la Iglesia). b) Hay que destacar tambin el papel arbitral de la Iglesia, sobre todo de los prrocos, que, como han demostrado los recientes estudios sobre litigiosidad del Antiguo Rgimen " , eran mediadores muy importantes de conflictividad social, sobre todo en el seno de las comunidades campesinas.
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Concluyendo, diramos que, incluso aqu, es ilusorio suponer que la incorporacin de los maestrazgos a la Corona, por mucho que haya reforzado el poder de sta y las posibilidades de su maniobra poltica, hubiese puesto fin a un importante centro de autonoma poltico-jurisdiccional, pues los privilegios de fuero seguan asegurando a las rdenes y a sus miembros una esfera de poder de la que no poda disponer el poder del rey. Y tambin hasta porque ste, como maestre, haya de someterse a los preceptos de la regla y a respetar las atribuciones de los captulos. Sea como fuere, las rdenes militares constituiran, en la poca moderna, un importante instrumento de poder. N o tanto en virtud de su significado militar, que, entonces, se haba reducido mucho, sino como reserva de beneficios, patronazgos, jurisdicciones y encomiendas, que los grandes maestres (y, despus, el rey) podan conceder como recompensa de servicios. Aunque las rdenes tambin pudiesen conceder los beneficios es decir, los cargos eclesisticos (slo a regulares), los patronazgos y las jurisdicciones eclesisticas, los bienes de las rdenes ms apetecidos en los siglos
V.g., Estatutos da ordem de Cristo, p. 3, tt. 3, 1. Cf. L . 6-11-1515, Figueiredo, 1790, I, 201. Cf. Ord. FU. II, 12, y respectivo comentario en Pegas, 1669, t. VIH (adOrd. II, 12), p. 495. Para finales del siglo xvm, Mel, 1789, II, 3,48. La competencia para las causas que recayesen en fuero especial era del Juez General de la Orden, junto a su mesa maestral, con apelacin a la Mesa da Consciencia y revista en los jueces nombrados por el maestre (Estatutos da Ordem de Cristo de 1627, J.J.A.S., p. 3, tt. 1, 2 ss.; Regra da Ordem de Santiago de 1627, c. 44-45 J.J.A.S.; Regra da Ordem de Aviz de 1627 J.J.A.S. reg. IV). En la corte, la competencia jurisdiccional privativa sobre los caballeros de las rdenes, competa, en los trminos antes descritos, al Juez de los Caballeros (Estatutos da Ordem de Cristo, p. 3, tt. 3, 1). Sobre los conservadores de las religiones, v., las CC.RR. de 22-3-1616, 23-4-1616 y 20-6-1618 (en J.J.A.S.); Mel, 1789, II, 3, 50-54.
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c) Incluso en el dominio temporal, la sujecin de los clrigos a las leyes era discutida por la doctrina, estableciendo el derecho portugus algunas exenciones importantes, sobre todo en materia tributaria. d) Pero, aunque sujetos a las leyes del reino, los clrigos gozaban de privilegio de fuero, que quitaba competencia a la jurisdiccin temporal en la mayora de los casos en que hubiera eclesisticos, sobre todo en materias patrimoniales y criminales. En es1 Vid. infra IV, 1.

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tas ltimas, ni siquiera se abra la posibilidad de recurso final al rey (cf. Excomunicatio X I X de la Bula de la Cena). En las primeras, esta posibilidad exista en caso de sentencias de entidades eclesisticas que no tuviesen superior ordinario en Portugal; pero esta posibilidad de recurso no debe valorarse en mucho. e) En lo que respecta al rgimen seorial, la Iglesia y los eclesisticos gozaban de un rgimen de excepcin. Sin referir los tpicos doctrinales ms radicales en sentido curialista que, no obstante, estaban ah como apoyos dogmticos siempre disponibles, especialmente si se quera embrollar y dilatar las demandas, se debe destacar la importancia prctica de la doctrina recibida sobre la irrevocabilidad de las confirmaciones, por lo menos por sucesin. En vista de esto podra decirse que la integracin de la Iglesia en el sistema del poder corresponde a un modelo que tambin vamos a encontrar en otros polos del poder poltico. En lo simblico, la preeminencia de l Corona, como caput communitatis, est salvaguardada por la garanta de la proteccin regia, por el beneplcito, por el patronato regio y, por ltimo, por el reconocimiento de la superioridad temporal del rey. A esta superioridad simblica se une la suma de prerrogativas que, en el plano material, la Corona fue adquiriendo en relacin a la Iglesia, sobre todo la sujecin a ciertos impuestos, habiendo de destacarse, en Portugal, que, durante el XVII, la Iglesia se vio forzada, antes y tras la Restauracin, a contribuir a las arcas de la Corona a ttulo de servicios extraordinarios. Pero, pese a todo esto, en el plano menos aparente, pero no menos efectivo, de la jurisdiccin esto es, de la prctica cotidiana del poder el dominio de autonoma y particularismo de la Iglesia mantena una enorme importancia.

En este apartado, el objetivo es identificar los rasgos institucionales del estatuto de la nobleza con mayor importancia desde el punto de vista de la autonoma poltico-jurisdiccional. A l tratar de la nobleza, los autores distinguen en ella normalmente dos grandes categoras: la nobleza que reside naturalmente en su titular, con independencia de una concesin explcita del prncipe o del derecho positivo (nobleza natural, nativa o generativa, destacando esta ltima expresin el hecho de que esta nobleza se transmite a los hijos), y aquella que se adquiere por concesin del poder poltico o del derecho positivo (nobleza poltica o d a t i v a ) " . La nobleza natural era la que haba sido conferida por la propia naturaleza. N o por la naturaleza individual en ese caso estaramos ante la nobleza como cualidad personal o virtud, sino por la naturaleza de la sociedad. Con otras palabras, sera la que provena del desempeo en la sociedad de funciones de poder o dignidad. De ah que los autores incluyan en esta categora todos los adhaerentes lateri principis eidem servientes in officio aliq u o (J. Cabedo). Como los padres transmiten a los hijos las dotes de la naturaleza (pero no las adquiridas), esta nobleza era hereditaria o generativa. Y como, pasadas muchas generaciones, sera difcil probar su ttulo originario, se admita que su prueba se pudiese hacer por la fama o por el tipo de vida que se llevara (vivir noblemente, andar a caballo); lo que, viendo las cosas en otra perspectiva, nos vuelve a remitir al papel constituyente que tiene la tradicin y la costumbre prescrita.
3

En los trminos del derecho nacional portugus, se incluan en esta c a t e g o r a : a) el prncipe;


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b) los ttulos e hidalgos de solar los primeros eran los que tuviesen ttulos de nobleza (duques, marqueses, barones, condes); b) La nobleza
" 3 De cualquier modo, se trata aquf, siempre, de la nobleza que es importante desde el punto de vista del estatuto jurdico; sobre la nobleza como cualidad individual (irrelevante desde el punto de vista externo, los autores hablan de la nobleza teolgica o virtud). Para estas distinciones y clasificaciones, vid., por todos, Carvalho, 1631, p. I , n. 190 ss., y Fragoso, 1641, p. I, III, d. 6, 8, n. 138. Otras fuentes nacionales sobre el estatuto de la nobleza: Ribeiro, 1730; Cabedo, 1601, II, dec. 73; Febo, d. 106; Oliveira, 1803; Mel, 1789, II, e y notas correspondientes de Lobo (Sousa, 1863). Para esta enumeracin, vid. Carvalho, 1631, p. I, n. 204 s. (con indicacin de otras fuentes doctrinales).
l M

Ya antes, en la introduccin general sobre la estratificacin social en la poca moderna, nos hemos referido a unos cuantos trazos del estatuto de la nobleza, de su adquisicin y de su prdida. Despus, al tratar los seoros (III.5), el tema del estatuto de la nobleza volver a aparecer, aunque slo de forma indirecta, pues all lo que est en causa es el papel poltico de los seoros y no el estatuto poltico de sus titulares. 274

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los segundos, los que tuviesen seoro de tierras con jurisdicciones " ;
5

c) los hidalgos matriculados en los libros de matrcula de la casa real (o hidalgos rasos), as como sus descendientes " ;
6

d) los que descendiesen de antepasados nobles, aunque no estuviesen asentados en los libros de la casa real, con tal de que fuesen tenidos por nobles por la opinin comn y vulgar, por la costumbre de la regin, por sentencia o por monumento o instrumento antiguo (quod fuit communiter pro nobilis reputatus); quem vulgus et communis omnium opinnio talem estimat; per communem patriae consuetudinem; per communem, firmam et constantem famam); lo que, segn la casustica del momento, se prueba por indicios, tales como a n d a r a caballo, ejercicio de actos que slo son permitidos a los nobles (como la pertenencia a las cofradas nobles de las misericordias, a determinadas hermandades y a ciertos colegios universitarios), por la naturalidad, ya que la costumbre de la regin estableca, a veces, ciertas formas especiables de ennoblecimiento (por ejemplo, los vizcanos eran todos nobles; los nobles de M o n c o podan explotar tabernas sin perder la nobleza, e t c . ) " .
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pblica de sus escritos "*, a la impignorabilidad de sus libros " , a la no sujecin, en general, a tortura y a prisin , a la exencin de tributos personales , a la exclusin de prisin por deudas y a la posibilidad de efectuar sustitucin pupilar militar, e t c . . Despus, los licenciados y magistri artium, a quienes la doctrina extenda los mismos privilegios de los doctores . A continuacin, ciertas profesiones de naturaleza intelectual. Los abogados son equiparados por derecho a los doctores, aunque tal equiparacin, en Portugal, no resultase directamente de los trminos de la ley, sino de la interpretacin doctrinal, ratificada por varias sentencias de los tribunales supremos . Los mdicos con ttulo universitario tambin lo s o n . Pero los farmacuticos, pintores, msicos, poetas, gramticos y gemetras, aunque sean considerados cultivadores de artes liberales y no mecnicas, no son considerados nobles, pues tales artes no dan ni quitan nobleza *.
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Respecto a la milicia. Como ya dijimos antes, son ennoblecidos los que militan en la corte con el sentido extensivo que se da a la expresin militar, los capitanes de fortalezas de frica, Amrica e India y los capitanes mayores de los castillos. Adems de stos, los caballeros tienen mltiples privilegios , aunque algunos autores prefieran hablar, a su respecto, no de nobleza
, 2 7

La nobleza poltica, por su parte, era la que provena del derecho civil, porque ste atribua la cualidad de noble a quien desempease ciertos cargos o funciones en la repblica. E l tratadista que hemos venido siguiendo clasifica la nobleza civil segn su origen de una de las cuatro fuentes siguientes: la ciencia, la milicia, el oficio y el privilegio. Respecto a la ciencia. E l derecho, tanto el comn como el nacional, conceda, en realidad, privilegios de nobleza a algunas profesiones intelectuales. En primer lugar, los doctores, a los que la ley nacional concede determinados privilegios en relacin a la fe
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Ord. FU. V, 92, 9. Sobre los ttulos, vid. Portugal, 1673, p. II, c. 6, n. 21

ss. Ord. FU. V, 120, pr. No los hidalgos de cota de armas (o sea, los que slo tienen carta de blasn de armas pasada por el rey de armas Portugal, pero no que estn asentados en los libros de matrculas de hidalgos de la casa real); Fragoso, 1641, p. I, III, d. 6, 8; Vallasco, 1612, al. 13, n. 236 ss. stos no gozaran de algunos de los privilegios ms importantes de la nobleza, sobre todo del de fe pblica de sus escritos y de homenaje. Sobre estas formas de probar la nobleza natural, Carvalho, 1631, p. I, n. 209 ss.
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Cf. Ord. FU. III, 29; Ord. FU. III, 59, 15. Ord. FU. III, 87, 23. Ord. FU. V, 120; Ord. FU. V, 134, 3. Ord. FU. I, 66, 24. Vid., por todos, Carvalho, 1631, p. I , n. 265-274. Cf. ibd., 275-283. Respecto a los bachilleres, la doctrina distingua, admitiendo slo la nobleza de los que fuesen abogados (y por serlo). Respecto a los restantes, tendran el privilegio genrico de nobleza, o sea, gozaran de las exenciones y privilegios de derecho comn y de derecho nacional concedidos genricamente a quien no fuese pen, pero no de los privilegios y exenciones especialmente concedidos a los doctores (como era el caso, en Portugal de los privilegios establecidos por ley, a la que arriba nos referimos). Vid. Carvalho, 1631, p. I, n. 284-297. Vid., con indicacin de fuentes de doctrina y jurisprudencia, por todos, Carvalho, 1631, p. I, n. 284-291 (slo los abogados veraces, fideles et docti, pero no los que, por ganancia, aceptan todas las causas, ni los abogados no letrados o rbulas, procuradores del nmero, n. 284-5, 292). Pero no los cirujanos, pues su oficio es mecnico, una vez que lo ejercen manualmente; ibd., 296-311. Ibd., 312 ss., con indicacin de fuentes de doctrina y de jurisprudencia. Cf. Ord. FU. II, 60 (general sobre las obligaciones de los caballeros), Ord. FU. IV, 92, 1 (exclusin de la herencia de los hijos naturales), Ord. FU., I , 91, 2 (especialmente en la cuenta de costas). Sobre los caballeros, sus privilegios y estatutos, cf, por todos, Pegas, 1669, t. IX, ad Ord. II, 33, rubr. gl. 30, p. 610; donde se distinguen las varias especies de caballeros.
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sino de privilegiados, con el sentido que adelante veremos. Respecto a los oficios. La doctrina, partiendo de las clasificaciones de los magistrados romanos y los datos de la ley nacional ennobleca, sin discusin, a los que estuviesen comprendidos en las tres primeras categoras de oficiales de las taxonomas del derecho comn (superillustres, Ilustres, clarissimi), o sea, en Portugal, los presidentes y miembros de los tribunales de la corte . Lo mismo, aunque con mayores dudas, respecto a los spectabiles, en los cuales se comprenderan los magistrados territoriales, tales como corregidores, proveedores, oidores militares y juzes de fora. Respecto a los jueces ordinarios, pese a la Ord. FU., V, 138, escribanos de cmara, regidores, almotacenes, alguaciles y procuradores del concejo, la adquisicin o no de la nobleza depende del uso del l u gar . Y, en lo que se refiere al oficio de notario, la opinin dominante era la de que ni confera ni quitaba la nobleza . Con la progresiva difuminacin de las fronteras entre nobles y plebeyos, consiguiente a la atribucin de privilegios diversos a varios estatutos sociales y profesionales, algunos autores evitan hablar de nobleza para llamar a estos estratos privilegiados por el ejercicio de una profesin, por la detentacin de un cargo o, simplemente, por llevar un tren de vida limpio y desahogado. Hablan, entonces, antes de privilegiados o de estado del medio (o estado intermedio). Gabriel Pereira de Castro, por ejemplo, consideraba que existan tres estados en la sociedad: uno el de los nobles, otro el de los mecnicos y otro el de los privilegiados. Con la introduccin de esta distincin, que g a n a r ms vigor an en el x v m , se evitaba la banalizacin del estado nobiliario . Desde el punto de vista que nos interesa, poco encontramos de relevante en el estatuto de los nobles. En realidad, a menos que sean caballeros de las rdenes militares, no gozan de exenciones
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jurisdiccionales apreciables, sobre todo de fuero. En este ltimo plano, slo se establece que las causas en que una de las partes fuera hidalgo o persona poderosa sern avocadas por el corregidor de la comarca . Pero la razn de ser de especialidad es justamente la de garantizar la sumisin de noble a la jurisdiccin real, en previsin de posibles presiones sobre las magistraturas locales . Fuero privilegiado tienen tambin los hidalgos de confa, que slo pueden ser demandados ante los corregidores de c o r t e .
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c)

Otros cuerpos y estatutos

privilegiados

Como dijimos antes, con innumerables los cuerpos y estatutos privilegiados. E n la siguiente relacin, incluso, nos limitaremos a referir los que gozan de exenciones relevantes desde el punto de vista que nos interesa aqu, sobre todo de privilegios jurisdiccionales o de fuero. Desembargadores El ttulo 59 del libro I I de las Ordenaces dispone sobre los privilegios de los altos funcionarios palatinos Regidor de la Casa da Suplicaco, Gobernador de la Casa do Cvel, Escribano de la Puridad, Presidente del Desembargo do Paco, Canciller Mayor, Desembargadores do Paco, Veedores de Hacienda, Desembargadores da Suplicaco e do Cvel, secretarios de despacho, Presidente y Diputados de la Mesa da Conscincia, Almotacn Mayor, Escribano de la Cancillera de Corte y Escribanos de Hacienda; aunque el epgrafe los resuma todos bajo el epteto genrico de desembargadores. A l hilo de una disposicin del libro I I I (tt. 5), referida ms especialmente al privilegio de fuero, se ampla el elenco a los oficiales de la casa real mayordomo mayor, camarero mayor, alfrez mayor, guarda mayor, alguacil mayor, repostero mayor, anadel* mayor, montero mayor, copero mayor, aposentador mayor, coudel* mayor, portero mayor, cazador mayor, almotacn mayor, veedor de la casa real.
> Ord. FU. I , 58, 22. Sobre otros privilegios de algunos de los subgrupos de la nobleza, vid., por todos, con referencia a las fuentes legales, Mel, 1789, II, 3, 63. > < Ord. FU. III, 6,1. * [Anadel]: Ballestero. * [Coudel]: Caballerizo.
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Carvalho, 1631, p. I, n. 406 ss. Ibid., 432 ss. Ibd., 443 ss. En este sentido, Febo, 1619, dec. 106, ns. 12-16, donde se defiende la existencia de un estado medio o estado intermedio entre nobles y plebeyos, para varios efectos jurdicos (base legal, Ord. FU. IV, 92, 1; en que se atribuyen a plebeyos ciertos privilegios de nobleza, citando un dicho de Gabriel Pereira de Castro). Sobre la frecuente concesin de ttulos de caballero y de escudero a plebeyos y mecnicos, sobre todo a los que prestaban servicio militar en la India (Cf. Febo, 1619, cit. 106, n. 30; Pegas, 1669, ad Ord. II, 60, rubr. m., gl. 1, n. 4, p. 489), adems de que los ciudadanos de ciertas villas tenan el privilegio de caballero, 183. Sobre los caballeros de las rdenes militares y su juicio privativo, vid. antes III, 3, y Manuel Mendes de Castro, Practica lusitana, p. 1, 1, 2, c. 1, n. 4.
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Los privilegios de los desembargadores son bastante extensos, teniendo que ver con la exencin de servicios, fintas, etc., autorizacin para andar en mua, excusa de cargos de concejos, presuncin de verdad de sus declaraciones sobre soldadas de criados suyos , exencin de yugada, excusa de tutoras, prioridad en la atribucin de obreros y servidores, exencin de aposento, etc., siendo los ltimos privilegios extensivos a sus mujeres y a sus caseros o labradores de sus tierras .
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men a los militares pagados de la jurisdiccin c o m n . Ya en 1641, un alvar presupone la existencia de fuero militar, en materia criminal, para los soldados de la guarda real. Pero es con el regimiento del Consejo de Guerra de 1644 que aparece, con carcter sistemtico, el privilegio de fuero criminal y civil para los soldados pagados & alistados que, en los casos previstos en la ley, quedaran, sujetos a los auditores de los regimientos y presidios, con apelacin al Auditor General y Consejo de Guerra .
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Pero, desde el punto de vista que nos interesa aqu, destaca el privilegio de fuero, que les permita escoger la corte (los corregidores de la corte de la Casa da Suplicacao; en el caso de los desembargadores de Oporto, los corregidores de la Casa do Cvel) como f u e r o y que obligaba a que tuviesen que ser citados en ella en los autos en que fuesen reos . Estos y otros privilegios, adems de instituir polos autnomos de poder poltico-jurisdiccional, reforzaban el corporativismo, la insindicabilidad caractersticos, como diremos, del cuerpo de oficiales de la poca moderna.
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Otros estados Adems de los anteriores, el orden jurdico portugus moderno conoca otros estatutos privilegiados, sobre todo como titulares de privilegios de fuero: los monederos , los arrendatarios de rentas reales , las personas miserables (mendigos, cautivos, hurfanos, presos, viudas, enfermos, meretrices y expsitos) que tenan, por derecho comn, el privilegio de litigar en la corte, los extranjeros subditos de naciones aliadas (como ingleses, espaoles, franceses), los labradores y voladores de lezrias, los familiares del Santo Oficio y los oficiales de diferentes reparticiones (como comisarios de la Bula de la Cruzada, oficiales del tribunal del estanco de naipes y de la contadura general de la guerra, etc.), fabricantes y compaas de comercio ' .
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Universitarios Los catedrticos, profesores, estudiantes y dems servidores de las universidades (de Combra y vora), as como sus familiares y la propia corporacin, gozan de privilegio de fuero, mientras que estn sujetos, en las acciones civiles o criminales en que figuren como autores o como reos, a la jurisdiccin privativa del conservador de la universidad, elegido por los catedrticos de prima y de vspera y por otros diputados .
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Militares Con el incremento de la milicia mercenaria, sobre todo con motivo de las guerras de Restauraco, surgen disposiciones que exii Cf. Ord. FU. IV, 33,2. 13 Ord. FU. II, 59, per totum. ' 3 ' Ord. FU. II, 59, 8; O. III, 5. '3 Ord. FU. 59, 10-12; Ord. FU., III, 6. Literatura: por todos, Pegas, 1669, t. XII (ad Ord. II, 59), gl. 1. Para finales del Antiguo Rgimen, Sao Paio, 1793, II, 189 ss. 3* Cf. Estatutos Velhosda Universidade, 2, 27, pr. 1, y Ord. FU. III, 12,1; literatura: Pereira, 1662, 1,3, d. 2, q. 2, n. 317; Pegas, 1669, t. III (ad Ord. I, 6), gl. 2, n. 15 ss. y t. XIII (ad Ord. III, 5), gl. 2, n. 124 ss. Para otros privilegios de los doctores y catedrticos, vid., antes, en el captulo dedicado a la nobleza.

Cf. A 28-4-1641 (CLE. L . A . , I, 404). Ms tarde, el privilegio es limitado a las causas criminales. El regimiento del Consejo de Guerra de 22-12-1644 viene publicado, v.g., en J.J.A.S. En el regimiento de las compaas de Ordenrteos de D. Sebastin (de 1570) se prevea la jurisdiccin de los capitanes, pero slo en casos criminales directamente relacionados con infracciones de la disciplina militar (vid. arts. 22 ss. del regimiento de compaas de ordenanzas, Pegas, 1669, XII, p. 264 ss.). De los capitanes se agraviaba a los capitanes mayores y, en su falta, a los corregidores, proveedores o juzes de fora, conforme a los casos (cf. Provisin de 15-5-1574, n. 2 (ibd. 273). Ord. FU. II, 62. Ord. FU. II, 63. Sobre los privilegios de las categoras referidas a continuacin, vid. Hespanha, 1986a, 471 ss. Cul sera el peso de esta gran cantidad de privilegiados en la sociedad de la poca? No es fcil decirlo, incluso en trminos meramente cuantitativos. Existen, es cierto, algunas fuentes a partir de las cuales se puede calcular el porcentaje de privilegiados en relacin a la poblacin total. En todo caso, la generalidad de esas fuentes se refiere a privilegiados en el sentido de personas exentas de ciertas
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4.

LAS COMUNIDADES TERRITORIALES

En un captulo anterior, esbozamos las lneas fundamentales de la concepcin corporativa de la sociedad. Independientemente del impacto doctrinal de este cuadro terico, la sociedad del A n t i guo Rgimen tena motivos para tener de s misma semejante representacin. Algunos de estos motivos ya los encontramos, al pasar revista al estatuto privilegiado de determinados grupos. Pero, en lo institucional, la manifestacin quiz ms clara de la existencia de comunidades dotadas de amplio margen de autogobierno fue, en Portugal, el fenmeno concejil. Ampliamente estudiados para siglos anteriores, no han despertado los concejos gran atencin en los historiadores modernistas, excepcin hecha de aquellos que se dedican a la historia local quienes, en su nunca suficientemente exaltada tarea de desenterrar el pasado histrico regional, han producido, tambin para este perodo, trabajos de mucho m r i t o . De entre todos ellos, sobresale Alexandre de Lucena e Vale quien, coronando una serie de monografas sobre la vida municipal de Viseu, ha cuajado algunas pginas de interpretacin global del municipio moderno que, en el contexto de la historiografa portuguesa, son de lo mejor que se ha escrito.
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Este desinters de los historiadores por el municipio moderno se explica, ciertamente, por el discurso a veces ideolgicamente
cargas tributarias (sobre todo, sisas y yugadas) o de las cargas concejiles (fintas, servicios personales, cargas municipales) y no en el sentido aqu utilizado. Algunos ejemplos: los habitantes de Soajo eran todos privilegiados, no pagando sisa (Costa, 1706, I, 259; J.J.A.S., 1685, p. 40); en 1496, los privilegiados correspondan a cerca del 2% de la poblacin de algunos concejos de la Beira Baixa (Rau, 1965, 33-5; Dias, 1982, 126); en 1537, en la Estremadura, los clrigos eran cerca del 2% de la poblacin (en las zonas urbanas c. 5%; en las rurales, menos del 1%) y la nobleza c. de 4% (c. 8% en las zonas urbanas y c. de 2% en las rurales) (Oliveira, 1976a, 241 ss.). Pero se debe notar que estos cmputos no incluyen, por regla, los clrigos, por lo menos los regulares. Vastsima es la bibliografa sobre las comunidades territoriales en el rea de la Europa Occidental, aunque en ella dominan las obras sobre el perodo medieval y el fenmeno urbano. Uno de los ttulos ms interesantes por su inspiracin terica y por la rica informacin bibliogrfica es Barel, 1977; panorama por regiones, en los Recueils de la Socit Jean Bodin sobre La ville, 1954, o en Villes, 1969. Para Portugal, la mejor obra de sntesis es, hoy, Coelho, 1985, que recoge las perspectivas ms modernas, en gran medida coincidentes con el sentido general de este captulo. El mundo local no urbano de las comunidades territoriales ms modestas, por el contrario, ha sido mucho menos tratado.
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muy marcado de la decadencia de las instituciones concejiles a partir del siglo x v . Pero, asimismo, se explica por el estado de las fuentes, como diremos en un captulo ulterior, al tratar de la administracin no formal. De hecho, el mundo local sobre todo el mundo de los pequeos concejos casi no ha dejado vestigios escritos. Con frecuencia, la tcnica de registro escrito no estaba siquiera suficientemente establecida en ellos y, de cualquier modo, la remodelacin profunda del mapa de los concejos despus de 1832, con la extincin de centenares de ellos, dispers e hizo desaparecer la mayor parte de sus archivos. Por otro lado, si recurrimos a la tradicin literaria (de los juristas o de los repblicos), es raro que encontremos una imagen fiel de este mundo. En realidad, o es pura y simplemente silenciado o es subsumido en el modelo de la administracin concejil de las ciudades principales. Tal como ocurre en el mundo de la administracin no formal con el que la administracin de los pequeos concejos mantiene un estrecho, parentesco, el investigador muchas veces tiene que avanzar sobre la base de metodologas menos habituales en la historiografa clsica. En primer lugar, a partir de hiptesis sugeridas por modelos poltico-sociolgicos estudiados para otras zonas y otras pocas. Por ejemplo, el modelo de la sociedad patriarcal descrito por M . Weber, el del self-government diseado por V . Gneist y P. Vinogradoff a propsito de las instituciones locales inglesas, el modelo del Bauernstaat, aplicado por G. Spittler a la Prusia del X V I I I o los que resultan de las modernas investigaciones sobre las sociedades dualistas de los pases del Tercer Mundo. Contando, en segundo lugar, con una lectura hermenutica o indiciara de las fuentes literarias, en laque se pretenda distinguir cuidadosamente la descripcin de la inculcacin es decir, que est atenta a lo que, aunque aparece como descripcin, constituye, no obstante, la objetivacin de la cosmovisin del autor, la racionalizacin de su proyecto poltico. Tpicos como el de la delegacin del poder o el de la patientia regis son, en realidad, procesos de cohonestar la prctica policentrista del poder con la imagen doctrinal de un poder concentrado. Una lectura perspicaz de las fuentes, que quiera captar la realidad de la poltica local y de sus relaciones con la corte, tiene, evidentemente, que comenzar por la reduccin de estos tpicos a su significado real. Y , por el contrario, tendr que entender como algo m s que un tpico l i 1 4 6
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Vid. Introduccin.

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terario la imagen, que aparece en alguna literatura del X V I I , del reino como una repblica de las r e p b l i c a s . Por ltimo, la investigacin tendr que avanzar sobre una recogida masiva de las dispersas informaciones sobre la poltica local, de las particularidades de cada concejo en las elecciones y en su confirmacin, de la relacin entre jerarquas sociales y polticas, de los rditos y ventajas del ejercicio de los cargos municipales, de las reglas de la etiqueta . En el estado presente de la i n vestigacin histrica, es imposible ser exhaustivo en estos puntos. Pese a los innumerables ejemplos que va ofreciendo la explotacin de las fuentes, creemos que lo que podemos presentar sobre la v i da poltica de los concejos no permitir formular m s que hiptesis de trabajo.
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Adems de constituir un problema de la teora y de la prctica de la poltica, la cuestin de la autonoma local es tambin un problema de la teora del derecho. Como tal, fue tratada por los juristas del ius commune clsico seguramente a partir de los datos de la coyuntura poltica medieval, reelaborada por los modernos, especialmente por los juristas de la segunda escolstica peninsular asimismo desde la perspectiva de las realidades polticas de la Edad Moderna y redimensionada de acuerdo con las cuestiones prcticas cotidianas por los juristas del X V I I . Juristas que si bien reflejaban en su construccin la realidad poltico-social, tambin conformaban por medio de la doctrina esa misma realidad. Tambin aqu, por tanto, la doctrina de los juristas no es un conjunto de sutilezas alejadas de la vida concreta, sino una formalizacin de esa vida a la luz de una determinda jerga conceptual

La idea aparece, v.g., en Joo Pinto Ribeiro (Ribeiro, 1649) que, al hablar de los concejos dice que todas estas repblicas particulares concurrieron juntas para que representndose en los tres estados del Reino... hiciesen una repblica (c. II, 54-55, p. 69). Esta misma concepcin orgnica de la monarqua surge en otros autores (v.g., en Sebastio Csar de Meneses, Meneses, 1649,1.1, c. IV, 35). Vid., sobre este asunto, Torgal, 1982, I I , 114. No es raro que una cuestin de etiqueta sea reveladora de una determinada concepcin de los equilibrios polticos. Joo Pinto Ribeiro, al decidir sobre la precedencia entre el alfrez y la cmara municipal en una procesin (Ribeiro, 1643, Relacao segunda) concluye que el poder originario de los magistrados concejiles es de jerarqua superior al poder delegado de los oficiales regios (cf. Hespanha, 1982, 258, n. 446). Pero hay otros casos del mismo gnero en que la precedencia reconocida a los miembros de las cmaras sobre los oficiales reales expresa idntica concepcin sobre la jerarqua de los respectivos poderes (vid. la misma nota y Leito, 1940, 279: el capitn del castillo de Angra debe ir a la cmara cuando tuviera que tratar con los regidores, y no llamarlos al castillo, 1642).
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y de un proyecto de poder que transmitan de forma consciente o inconsciente. Por ello, se hace indispensable una referencia al rgimen jurdico de la autonoma local, tal y como aparece en la ley y en la doctrina sobre todo en un dominio como el presente, en el que una investigacin sustentada solamente sobre la prctica poltico-institucional todava no es posible, a causa de la falta de estudios preparatorios de carcter monogrfico. La reflexin de los juristas portugueses del x v n parte, como es habitual, de la doctrina del derecho comn clsico, en la que, despus de algunas dudas (ms de los civilistas que de los canonistas), se haba alcanzado una situacin en que eran compatibles la existencia de un derecho civil (y de un imperio) universal por vocacin y la evidente realidad de la autonoma poltica y jurdica de los municipios. La panoplia de argumentos era vasta y, asimismo, se apoyaba en los propios textos del Corpus Iuris. Se basaba, por un lado, en el principio de que la ley especial revoca la ley general; por otro, en el reconocimiento, expresado en el comienzo del Digesto (D. I , 1, 9), de que los pueblos tienen la posibilidad de instituir su propio derecho. Se apoyaba, por ltimo, en la importancia que el derecho romano daba tanto a los poderes regulativos y estatutarios de los praeses provinciae (a los que la doctrina medieval equipar los cnsules o al podest de las comunas de su tiempo) como a la costumbre . La conclusin de Nicolini en el trabajo citado en la nota anterior es bastante expresiva. Si se procediese a un examen detallado y exhaustivo de la doctrina del ius commune y si sus grandes afirmaciones tericas se confrontasen, en especial, con las posturas adoptadas ante las cuestiones prcticas, el derecho particular ciudadano no aparecera como norma excepcional frente al derecho r o m a n o , sino, ms bien, como un conjunto de sistemas jurdicos con pretensiones de aplicacin exhaustiva y a u t n o m a respecto al derecho comn . Sistemas que reclamaban que el carcter del
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Sobre todos estos aspectos, con cita de fuentes y literatura, vid. Nicolini, 1982, 139 ss. El autor distingue aqu las posiciones de los canonistas, ms precozmente favorables al reconocimiento de los derechos propios y a la firmatio legum usus utentium, de las de los civilistas que slo ms tarde se adhieren a estos puntos de vista. Por otra parte, cuestiona, como tambin lo hace B. Paradisi (Paradisi, 1980), la visin clsica de F. Calasso, favorable a una acentuada supremaca del ius commune sobre los derechos propios, acentuando la eficacia que pronto fue atribuida por los juristas a los estatutos de las ciudades. Pgs. 160-161.
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derecho comn era solamente subsidiario, que admitan expresamente el recurso a la analoga para desarrollar sus normas, que reclamaban su autonoma en la i n t e r p r e t a c i n y que, en una palabra, merecan la designacin de ius civiie tanto como el derecho romano . Sobre este panorama doctrinal que en buena parte se explica por la coyuntura poltica italiana de los siglos X I I al x i v (especialmente, el apoyo imperial a las posiciones comunalistas y el espritu autonomista de las ciudades) va a incidir la reelaboracin de las escuelas jusfilosficas peninsulares de la poca moderna, coetneas de diferentes realidades polticas y atentas a distintos proyectos de poder. Realidades y proyectos que no cuadraban bien con el radicalismo de algunas proposiciones del ius commune clsico.
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Uno de los puntos que viene a ser discutido nuevamente es el de los poderes legislativos de las ciudades. Francisco Surez, un autor que nos interesa sobre manera por la influencia que tuvo en Portugal, discute largamente esta cuestin, tomando, como punto de partida, una paradoja: por un lado, lo que le parece ser la atribucin por el ius commune de poderes legislativos (es decir, de competencia para dictar normas jurdicas dotadas de fuerza vinculativa general) a todos los magistrados que tengan el gobierno de provincias (o ciudades); por otro, la imposibilidad prctica de aceptar que tal competencia pueda existir sin la conformidad del prncipe . Paradoja que, en ltimo trmino, traduce la antinomia existente entre un principio doctrinal nacido de un ambiente poltico pluralista y un proyecto de poder traducido ya en instituciones volcado en la centralizacin poltica. Surez busca la solucin a esta paradoja en la distincin entre diversos tipos de comunidades y de ciudades. En el caso de las primeras, distingue las perfectas (esto es, las que se bastan a s mismas) de las imperfectas (es decir, que requieren el concurso de otras para el desempeo de las funciones sociales), reservando la plena jurisdiccin y, por tanto, la plena potestas legislativa a las primeras (a las que, segn las realidades polticas de su tiempo, co153

rresponderan los regna y las civitates qui superiorem non recognoscunt) . No obstante, la anterior distincin no resolva el problema, pues era indudable que ciudades dependientes tenan capacidad estatutaria; en especial, en las ciudades levantinas espaolas, donde la influencia italiana estableci desde muy pronto una potestas leges condendi m s amplia. Surez recurre, entonces, a diferenciar, como en las fuentes romanas, entre ciudades maximae, las que son metropoles gentium; maiores, las que tienen tribunal propio; y minores, las que estn sujetas a tribunal ajeno . Los dos primeros grupos tendran capacidad legislativa, aunque proporcionada al mbito de su jurisdiccin, sujeta a los buenos usos y al ius commune, sin ofender los dominios legislativos reservados al p r n c i p e . I n cluso as, en las ciudades de estas categoras sujetas al prncipe, los estatutos careceran de aprobacin (aun la tcita) y no podran exceder los lmites de su administracin particular . Por su parte, las ltimas careceran de capacidad estatutaria, aunque pudiesen establecer normas de vida c o m n que, entonces, valdran como pactos o como regulaciones domsticas . El fundamento legal de esta tipologa estara, en general, en la 1. Omnes populi entendida de forma restringida y, en Portugal, en un precepto perfectamente confuso y lateral en que se hablaba del rey como ley animada sobre la tierra y de donde se infera el carcter real de toda la potestas leges condendi. El carcter simblico que, de forma progresiva, adquirir el poder legislativo en la teora del poder poltico pesaba mucho en esta cuestin. En semejante campo, no era de esperar ver reeditar, en los siglos X V I y X V I I , los puntos de vista particularistas del trecento italiano. P e r o sucedera lo mismo con otras cuestiones menos resonantes? Una de ellas era la de saber si el estatuto puede revocar la ley. En este punto, Surez parte de una posicin terminante los magistrados de las ciudades no pueden, por medio de estatuto, revocar o alterar nada el derecho c o m n o la ley del superior .
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Pag. 161. Acursio, ius civile: puta statuta municipalia qui in singulis civitatibus fiunt; Glosa, ius civile: ut sunt statuta terrarum quae iura municipalia dicuntur; Dicitur ius civile quod unaqueque civitas sibi constituit (Odofredo); ambos citados por U, Nicolini, 1982, 152, n. 14. Suarez, 1612, lib. I l l , c. IX, n. 5.
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Ibid., n. 6. Surez entiende que la /. omnes populi (D., 1, 1, 9) que haba sido el caballo de batalla de las tesis comunalistas slo se refiere a pueblos y no a ciudades o municipios (cf. ibid., n. 19). Ibid., 16 y 17. Ibid., n. 17. Ibid., 20. i ' Ibid., n. 17.
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w Or. FU. III, 75, 1,


i* Surez, 1612, lib. V I , c. X X V , n. 10 ss.
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Con ello, se opona a una fuerte corriente del ius commune clsico, con la que, por otra parte, expresamente polemiza . No obstante, la nitidez de la regla anterior se pierde cuando Surez la explcita un poco ms en sus puntos siguientes. As, el derecho estatutario sera vlido cuando no contrariase el derecho com n , aunque lo especificase o le aadiese algo. Los ejemplos siguientes muestran cmo la distincin es sutil y permite un enorme margen de vigencia al derecho propio. En realidad, slo habra contrariedad entre ambos cuando uno y otro contuviesen proposiciones claramente antitticas, pero no cuando el derecho propio estableciese institutos, formalidades, incluso criminales, no previstas por el derecho c o m n . Con ello, la dureza de la proposicin inicial sobre la impotencia del estatuto frente a la ley quedaba decisivamente atenuada.
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hora de determinar el rgimen poltico-jurisdiccional de los concejos. Comencemos por la cuestin de las relaciones entre la ley y el estatuto. En el derecho positivo portugus haba una norma relacionada directamente con esta cuestin: se trataba de Ord. FU., I , 66, 2 9 , donde se dispona que: . . . cuando los corregidores y oidores de los maestrazgos hicieren corregimiento, se han de i n formar de su oficio, si hay en las cmaras de los concejos algunas rdenes municipales perjudiciales al pueblo, y bien comn, puesto que sean hechas con la solemnidad debida, y nos escribirn sobre ellas con su parecer. Y hallando que algunas haban sido hechas sin guardar la forma de nuestras ordenaciones, las declaren por nulas, y manden que no se g u a r d e n . . . . En este contexto, est previsto el acaso de una contradiccin entre los edictos municipales y la ley; nos referimos a la conformidad entre el proceso de confeccin de los edictos municipales y las formalidades previstas en las Ordenaces, la falta de la cual significara la nulidad de los edictos. Respecto a la contradiccin sustancial entre el edicto y la ley no se dice nada. Pese a ello, ste es el texto que, en general, adoptan los autores como base de la postura de que los edictos no valen contra la ley regia y el derecho general del r e i n o . Algo que vendra tambin del principio del que el referido texto de las Ordenaces es una manifestacin de que los edictos tienen vigor por el consentimiento del prncipe, formalizado en la obligatoria presencia de los jueces en su p u b l i c a c i n . Superadas estas cuestiones de principio, la pertinencia de los edictos, incluso en trminos doctrinales, acaba por ser mayor. En realidad, hacindose ficcin de la presencia y consentimiento del
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Una de esas otras cuestiones menos estratgicas, desde el punto de vista de la teora poltica, aunque fundamentales en la prctica, era la de la revocabilidad de la ley por la costumbre. Tambin aqu Surez parte de textos romanos claramente contrarios a la eficacia contra legem de la costumbre (especialmente de C. 8, 53 consuetudinis ususque longaevi non vilis auctoritas est; verum non usque adeo sui valitura momento, ut aut rationem vincat, aut legem). Pero, a partir de aqu, comienzan las distinciones que, sin poner en causa el principio esencial de que todo el poder legislativo reside en el prncipe, abren camino a la validez de la costumbre contra legem. La primera distincin es la que existira entre capacidad legislativa activa, de la que carecera el pueblo, y capacidad legislativa pasiva que, por el contrario, le cabra y que le permitira recusar la ley. En suma, la adhesin al requisito de la firmatio de la ley por el usus utentium .
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Sacamos a relucir el tratamiento que Surez da a estas cuestiones, porque, a nuestro entender, el contexto terico-doctrinal de que este autor es una prueba ejemplar es el teln de fondo y el fundamento (muchas veces, imlcito) de la opinin dominante, en el Portugal de los siglos XVI y x v n , acerca del rgimen polticojurdico de los concejos. Veamos, a continuacin, cules son las posiciones dominantes en la doctrina portuguesa sobre las cuestiones ms relevantes a la
'' Surez critica expresamente las posturas del Abad Panormitano, de Jasn de Albenco da Rosciate y de otros (ibi'd.J. Surez, 1612, lib. VII, c. XXVIII, 1 ss., 216
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Concordancia, Ord. FU. I, 58, 17. En este sentido, Pegas, 1669, t. V, ad. 1, 66, 28, c. VII, n. 2; 1, 66, 29, n. 6 (p. 264): non posse inferiores infringere leges superiores... quod factum est non servata formam legis nullum esse vidimus; Fragoso, 1641, p. I , lib. 6, 1, n. 44. Como sucede en la generalidad de las cuestiones relativas a la organizacin polticoadministrativa, los juristas portugueses ms interesantes sobre el rgimen municipal son Manuel Alvares Pegas (en sus Commentaria), Baptista Fragoso (en el Rgimen), Domingos Antunes Portugal (en el Tractatus) y Jorge de Cabedo (en las Decisiones). De los espaoles, los ms citados en Portugal son Pedro Nflez de Avendao (De Exequendis mandatis regum Hispaniae, quae rectoris civitatum dantu Compluti, 1543), Diego Prez (Commentaria in libros... Ordinationum Regni Castellae, Salmanticae, 1574-5), Alfonso de Acevedo (Commentaria iuris civilis in His paniae Regias constitutiones, Salmanticae, 1583-1598) y Antonio Fernndez de Oter (Tractatus de officialibus reipublicae, necnon oppldorum utrisque Castellae, Y duni, 1682). ' Pegas, 1669, v, ad. 1, 66, 28, c. VII, n. 15 (p. 260).

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rey, atendindose al concurso y acuerdo de los jueces, los edictos debidamente aprobados tenan el valor de ley, imponindose a los particulares, a los funcionarios concejiles y a los regios (especialmente, a los corregidores), pudiendo ser anulados solamente por rescripto del propio rey, en los trminos del citado texto de las Ordenaces. Valdran, en fin, loco ius civile, manteniendo con el derecho del reino la relacin que, segn la teora general del derecho comn, el ius proprium mantiene con el ius commune .
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Pese a esta admisibilidad del principio del valor de los edictos que hubieran sido hechos de acuerdo con la norma legal, existan ciertas reglas complementarias de las que vena a depender su validez. La primera era la regla segn la cual el concejo no poda, al hacer edictos, establecer normas que slo al rey competen (regala); tal sera el caso, por ejemplo, de la creacin de monopolios o del lanzamiento de tributos generales . La segunda era la del principio de la especialidad, segn el cual la jurisdiccin y los poderes estatutarios de los concejos estn funcionalmente vinculados a la satisfaccin del bien particular de la comunidad concejil. L o que, en el derecho nacional, vendra del proemio del ttulo Ord. FU., I , 66 (A los regidores pertenece tener el cargo de todo el regimiento de la tierra, y de las obras del concejo, y de todo lo que pudieren saber, y entender, porque la tierra, y los moradores de ella puedan bien vivir, y en esto han de trabajar).
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La tercera era la de que, por estatuto, no se podan quitar derechos concedidos por el derecho c o m n o tornar ilcito lo que en l era lcito , a no ser que se obtuviese el consentimiento de todos o que estuviese en causa la utilidad comn. Entonces y, concretamente, en este ltimo caso la competencia estatutaria se ampliara, abarcando, por ejemplo, estatutos que estableciesen multas y penas, que obligasen a vender o prohibiesen la venta, que prohibiesen la importacin o la exportacin, que estableciesen regmenes de cultivo, de pasto, de apropiacin de bienes comunes, de regado, etc. .
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A partir de estas reglas se establece la rica casustica presentada por los autores especialmente, por Pegas y Baptista Fragoso sobre lo que las cmaras concejiles pueden o no establecer por est a t u t o . Leda esta casustica, o las colecciones de edictos que han llegado hasta nosotros, diramos que el mbito de competencia estatutaria de las cmaras se reduca a cuestiones menores. Aunque, esto sera, no obstante, perder de vista el contexto en que estas comunidades se situaban. En realidad, qu hay m s decisivo para la vida de las comunidades agrarias que esas cuestiones de aguas, de pastos, de multas y penas, de reglamentos de la actividad econmica, que aparecen en esas colecciones. La importancia dada a la costumbre era otra cuestin fundamental para el rgimen de la a u t o n o m a municipal, pues muchas de las reglas de vida comn local existan bajo forma consuetudinaria. En Portugal, la opinin c o m n es que la costumbre local debe ser atendida, incluso si es contraria al derecho comn, con tal de que se den ciertos requisitos probatorios de su validez (especialmente, su prescripcin y racionalidad) . Ya ha sido discutida la cuestin de saber si la costumbre tiene este mismo valor contra la ley. En este caso, en la literatura del x v n , se observa una orientacin generalmente favorable a que no debe ser observada la costumbre contraria a la ley, justificndose esta opinin bien con el tpico, que ya vena del ius commune clsico, de la irracionalidad de esta costumbre, bien con el del respeto debido a la ley del p r n c i p e . Pero, si quitando a la cues171 172 173

Pegas, 1669, v, ad 1, 66, 28, c. IV, n. 2. Cf. Fragoso, 1641; p. I, 1, 7, d. 19, 1, n. 26; s podra, como veremos, establecer determinados tributos locales, mirando por el bien particular de los vecinos (v.g., fintas). Cf, por todos, Fragoso, 1641, p. I, lib. VII, d. 19, n. 4 (p. 804). Sobre el punto, cf. Pegas, 1669, v, ad. 1, 66, gl. 30, c. 4, n. 3 ss.; Cabedo, 1601, I, d. 151, n. 1 ss.; Fragoso, 1641, p. I, 1, 7, d. 19, n. 5. En ltimo trmino, los lmites puestos a la accin de los concejos son los mismos que ya hemos visto que los derechos particulares ponan a la accin real.
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Slo que, en el caso de los concejos, son ms efectivos, pues no pueden ser ignorados con la invocacin de la potestas extraordinaria. Pueden repartir aguas, mandar matar perros rabiosos o vagabundos, fijar lasfiestas,prohibir la compra y venta, la exportacin e importacin, castigar a los vendedores de gneros de mala calidad, autorizar el pasto en campos incultos (aunque sean particulares), etc.; pero no pueden, v.g., establecer monopolios o estancos, aumentar las penas, vender los bienes comunales, poner tributos generales. Vid., por todos, Amaral, 1610, s.v. Consuetudo, con tpicos de la doctrina contempornea (dicitur lex municipalis, n. 1); consuetudo particularis vel specialis est illa quae consensu hominum unius loci est approbata, & homines illius loci adstringit, et in eodem loco habet vim, n. 11; habet vim legis (bajo ciertas condiciones), n. 2; semper est attendenda, n. 5, otras fuentes: Silva, 1731, t. IV, ad. Ord. FU. 4, 2, 2, n. 2 (p. 137) (las costumbres del lugar deben ser consideradas en los contratos bonaefidei);t. II, ad. 3,64, pr. n. 36/7 (la ley y la costumbre tienen igual valor, siendo la costumbre prescrita considerada como derecho no escrito); n. 38 (la costumbre es ms eficaz que los estatutos y las constituciones municipales); Pegas, 1669, t. VII, ad. Ord. FU. 1, 87, pr. gl. 2, n. 3. Sobre el valor de la costumbre y sus requisitos, vid., por todos, Silva, 1985.
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Vid. bibliografa citada en la nota anterior.

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tin este tono general y enftico quisiramos ver cmo se comportan los autores, al decidir sobre aplicaciones concretas de la regla, veramos que sus posiciones son ms matizadas. N i es verdad que, en todos los casos, la doctrina d importancia a la costumbre contraria a la ley, n i que la niegue en absoluto. As, por ejemplo, discutiendo la cuestin en un caso particularmente difcil, la justificacin de la costumbre contra legem (saber si un estilo poda valer contra la ley), Pegas decide no admitirla, atendiendo a que los oficiales haban jurado respetar la l e y . Pero, al tratar de las obligaciones de los oficiales, el mismo Pegas entiende que les aprovechar la costumbre contra legem para evitar la condena por errores de o f i c i o . La formalidad de las elecciones sera otro punto en que debera atenderse a la costumbre ; que no prevalecera , a su vez, contra la ley escrita en materia de salarios de oficiales . El mismo autor admite adems que las exenciones de los clrigos puedan ser derogadas por la costumbre contraria . Por su parte, Jorge de Cabedo da cuenta de sentencias (Tomar, 1584) en que la costumbre local haba derogado las reglas de sucesin de mayorazgos. Para Alvaro Valasco, la costumbre local de arrancar rboles en el predio aforado libra de comiso . E l mismo autor acepta por la costumbre local y no por la ley que se deben regular las formalidades del inventario .
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A su vez, la costumbre praeter legem tendra una extensa eficacia, especialmente en el caso de interpretacin de los negocios jurdicos. As, Antonio Gama, Alvaro Valasco y T h . Valasco entienden que, en materia de celebracin de contratos o en la interpretacin del contrato enfitutico, la costumbre debe ser atendida ; lo mismo opina Manuel Concalves da Silva, en especial para los contratos de buena f e .
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En resumen, si se atiende a que, por un lado, la costumbre, i n cluso, la local, se impona al derecho comn; por otro, si se tiene en cuenta la sutileza con que la doctrina construa el concepto de contradiccin entre los dos derechos , concluiremos que es muy amplio el mbito de vigencia de las costumbres locales, incluso en el campo del derecho letrado y oficial (pues el de los rsticos merece atencin aparte). Lo que, unido a los resultados de la investigacin del campo de vigencia de los decretos municipales, nos da la medida de la autonoma del derecho local ante el derecho general del reino, corrigiendo un tanto la imagen tradicional de uh derecho uniformizado, basado en la ley y en el derecho comuni^ Podramos, hasta cierto punto, reproducir aqu las consideraciones hechas por U . Nicolini en su citado artculo respecto a la v i sin historiogrfica del derecho c o m n clsico: Se si guardasse pi addentro...; se si tenessero presenti tutti i vari specifici problemi i n cui si concreta e si spezzetta i l grande tema centrale; se si procedesse attentamente, et per et ed autore per autore, andando al di l dei soliti "grandi"...; sopratutto se, accanto allo studio della pura dottrina, che sola fu ritenuta importante dalla scuola idealistica, si desse la debita attenzione al fatto pratico legislazione particolare, sentenze e documenti della vita, la quale viene prima della legge e della dottrina; cos si procedesse, la nostra ricostruzione della storia dei rapporti tra diritti particolari e diritto commune sarebbe pi concreta e pi vera.
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Pegas, 1669, t. V, ad. Ord. FU. I, 65, 13, gl. 15, n. 2. Pegas, 1669, t. III, ad. Ord. FU. 2,1, gl. 6, n. 7. Pegas, 1669, t. V, ad. Ord. FU. 1, 67, gl. 1, n. 5. Pegas, 1669, t. IV, ad. 1, 52, 23; pero Melchor Febo (Febo, 1619, d. 110, n. 3 [pgs. 62/3J) informa de que un juez de Lafes fue absuelto de llevar ms salarios de los legales por haberse probado que era costumbre general de la regin, habiendo establecido la sentencia que costumbre inveterada es excusa para delitos. Pegas, 1669, t. IV, ad. Ord. FU. 1, 62, 73. Pegas, 1669, t. VIII, ad. Ord. FU. 2, 1, gl. 2, n. 10/11. Cabedo, 1601, p. I, d. 121, 3/4. " Valasco, 1628, d. 21, n. 2. 82 Valasco, 1628, d. 52, n. 32; en idntico sentido, Pegas, 1669, t. 7, ad. 1, 87, 4, n. 18 (p. 3). 183 Valasco, 1628, d. 21, n. 2; Valasco, 1612, al. 56 (max. 15 ss.). 1 Silva, 1731, t. IV, ad. Ord. FU. 4, 2, gl. (p. 137).
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Junto a esta cuestin de la autonoma jurdica de las comunidades locales, se encuentra la de su autonoma jurisdiccional. Ya antes, al ocuparnos de las estructuras de la oficialidad, abordamos esta materia; ahora, trataremos solamente de recordar sus rasgos fundamentales. Los jueces concejiles eran los jueces ordinarios en el rea del concejo. Quiere decir esto que a ellos competa la jurisdiccin omnmoda y general sobre todas las causas, excluidas tan slo las que fuesen de competencia de un juez especial (como era, por ejemplo, el caso del juez de hurfanos, que tambin era de eleccin concejil) . Tal jurisdiccin la ejercan con gran autonoma, pues sus decisiones slo eran impugnables por va de recurso ante las relages respectivas .
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Vid. supra. 86 Ord. FU. I , 65; vid. supra II, 5. En todo caso, en la mayora de los hechos criminales, haba recurso obligatorio (por parte de la justicia), cf. Ord. FU. v. 122; Portugal, 1673, 1, 2, c. XII, n. 16.
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Los nicos mbitos en que la jurisdiccin de los jueces concejiles estaba sujeta a tutela ajena era el de los hechos de poderosos o de personas frente a las cuales era de suponer que el juez local no poda hacer justicia libremente, pues en estos casos el corregidor estaba excepcionalmente autorizado a llamar a s los hechos o a conocer por acedo nova . Desde 1527 se ampli esta posibilidad de intervencin del corregidor en la justicia local cuando fue autorizado a conocer por acco nova cuestiones surgidas en lugares situados en un radio de dos leguas desde la localidad en que estuviese y en que no hubiese juiz de fora. Pero, en la prctica, como refiere Pegas , esta ley tuvo una repercusin escassima. Es decir, al contrario de lo que suceda, por ejemplo, en Francia donde la mayor parte de las comunidades locales estaban privadas de jurisdiccin y sujetas al tribunal seorial de assises o en Castilla donde las funciones jurisdiccionales y administrativas locales estaban directamente sujetas a oficiales regios (alcaldes o corregidores), en Portugal, la mayor parte de los concejos tenan justicias propias y autnomas, elegidas localmente.
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Se conoce muy mal la actividad jurisdiccional de los tribunales locales. El silencio de las fuentes, la ausencia de fallos de jueces locales en las compilaciones de sentencias y la carencia de estudios basados en la documentacin de los archivos judiciales locales han creado en la historiografa cierta propensin a subvalorar la i m portancia de estas instancias judiciales . Y , con ello, la tendencia a reducir el significado de la autonoma local en estos aspectos. Como diremos ms adelante, nos parece que es necesaria una revisin profunda de esta orientacin historiogrfica. En realidad es en los tribunales locales, por medios formales o informales, donde terminara la abrumadora mayora de las cuestiones. Sus pautas de enjuiciamiento que, teniendo en cuenta lo que acabamos de decir sobre los estatutos y costumbres locales, seran pautas especficas si las comparamos con las usadas en los tribunales superiores decidiran, por lo tanto, un nmero muy importante de conflictos.
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Pero como la competencia jurisdiccional de los jueces superaba ampliamente lo judicial recordemos, apoyndonos en P. Costa, que la jurisdiccin equivale al poder poltico, en el panorama conceptual y semntico del derecho comn, semejante autono188

ma de los jueces locales era tambin el smbolo de una autonoma poltico-jurisdiccional ms vasta. L o que nos lleva a una nueva temtica: la a u t o n o m a de los concejos en la constitucin de sus rganos. Esta autonoma de los concejos en la eleccin de sus magistrados es otro de los puntos que caracterizan la autonoma local, aunque, segn creemos, menos decisivo que los anteriores. En realidad, que las magistraturas concejiles fueran formalmente nombradas por una entidad extraa al concejo (por lo general, el rey o el seor) no dice gran cosa sobre d n d e estaban efectivamente los centros de decisin, n i impide que, despus de elegidas, stas gocen de la autonoma jurisdiccional antes mencionada, quedando desvinculadas de la entidad designante y, por el contrario, sujetas al control de los restantes rganos concejiles, segn las Ordenages. Como ya dijimos al describir las estructuras de los oficiales locales, las principales magistraturas concejiles son los regidores, los jueces, el procurador del concejo y los almotacenes. Como tambin se dijo entonces, estas magistraturas son, en principio, de eleccin concejil. El sistema de eleccin est descrito en Ordenages Filipinas, I , 67, y se remonta a tiempos de Juan I , cuando, para evitar los desrdenes originados por la eleccin a las voces, se introdujo el sistema de insaculacin o de los pelouros, mtodo mixto de cooptacin por los representantes de la aristocracia del lugar, de eleccin aristocrtica y de azar. E l sistema era complejo y se divida en varias fases; en una primera, los hombres buenos del concejo elegan, por voto secreto, seis electores; en la segunda, cada par de electores escoga a las personas que entendiesen ms aptas para servir cada cargo del concejo (regidores, jueces, procurador y, caso de haberlos, tesorero, juez y escribano de hurfanos) para los siguientes tres a o s . Seguidamente, las tres listas eran concertadas por el juez m s viejo, quien, por ltimo, confeccionaba una lista (pauta) de los elegidos. Despus, con cada uno de los nombres de la pauta se haca una bola de cera (pelouro) que era metida en un saco; de ste saldran cada a o , por sorteo, los respectivos magistrados; salvo los almotacenes, cargo que era desempeado rotativamente por los magistrados cesantes .
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Ord. FU. I, 58, 22. Supra, II, 5. Vid., sobre este punto, Hespanha, 1983a.

Cf. Ord. FU. I , 67; comentarios en Pegas, 1669, t. VI, ad. 1, 67. Sobre la historia del sistema, vid. Hespanha, 1982, 249. Como ya vimos, esta materia de las elecciones era una en la que la costumbre local era relevante. Y , as, tenemos noticias de localidades en que estaban en vigor costumbres particulares; vid. supra,

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En 1611 (11.11) se public un nuevo regimiento de las elecciones, para aquellas localidades cuyas cmaras y justicias municipales no fuesen de confirmacin real, con el f i n de frenar los sobornos y desrdenes que se produciran en las elecciones que provocara la eleccin para las magistraturas concejiles de personas incapaces y que no tienen partes y cualidades para servir . En este regimiento, el proceso general es semejante al anteriormente descrito, pero hay algunas diferencias que refuerzan la intervencin del corregidor y que, sobre todo, reducen el universo de los elegibles, circunscribindolo a los naturales, pertenecientes a la gente de gobierno y limpios de sangre. Por un lado, el corregidor comienza por levantar informacin de las personas que eran en principio elegibles; despus, invita a los electores a no elegir m s que a personas que cuenten con semejantes cualidades. Todava ms, no se dice que en la confeccin de las pautas se tenga que seguir la prelacin de los ms votados; adems, la confeccin del rol p o d r ser hecha por el juez, por el corregidor o por el oidor.
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Algunos aos ms tarde, un nuevo regimiento , que, en parte, repite las determinaciones del anterior, pero que pormenoriza todava ms la pesquisa inicial hecha por el corregidor, ordena el envo de todos los autos de las elecciones a la corte y, lo que es m s , introduce una regla de estricto secreto en cuanto a la composicin de los roles, de modo que no se pudiese saber si los nombres incluidos en la pauta o los confirmados por el rey constaban o no en los roles de los electores .
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La novedad de estos dos regimientos no es, ciertamente, el principio de confirmacin regia de los magistrados concejiles, que naca de la necesidad de confirmacin de todos los actos de las perII, 5. Datos recientes sobre las elecciones locales, basados en casos locales, Magalhaes, 1983, 813 ss., y Silva, 1985, 434 ss. Vid. regimiento en J.J.A.S., ao citado, 315. Vid. el regimiento, sin fecha, en J.J.A.S.- que, a partir de Joo Pedro Ribeiro, le atribuy la fecha de 10 de mayo de 1640 ao 1640, p. 228 ss. Recientemente, Francisco Ribeiro da Silva (Silva, 1985, I, 434 ss.) ha sugerido una fecha anterior a 1630, invocando el hecho de que unas elecciones de vora haban seguido entonces ya el modelo en l preconizado. Es dudoso que, por ahora, se tenga que alterar la datacin tradicional, porque el proceso seguido en vora, o bien se explica por el regimiento de 1611 (recogida de las informaciones por el corregidor) o bien por las determinaciones (desde fines del siglo xvi) de que las pautas de las elecciones de las cmaras del primer banco sean confeccionadas en la corte (lo que explica el envo a ella de las informaciones recogidas por el corregidor). ... para que no se descubra el secreto, ni se sepa las personas que son nombradas, ni se pueda saber si saldrn por oficiales algunos otros que no fuesen nombrados, ni viniesen en los roles de los electores.
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sonas colectivas; confirmacin que se daba ya en el sistema de las Ordenages mediante la intervencin del juez ordinario, quien representaba al rey en el proceso. L a novedad reside, a m i entender, en otros dos hechos. Por un lado, en la preocupacin, patente en ambos regimientos, de reunir un n m e r o grande de noticias sobre cada elegible, mostrando que se pretenda dar a la confeccin de la pauta la naturaleza de una verdadera eleccin; por otro lado, la progresiva subida del nivel en que se produca la confirmacin: en 1611, se prev la intervencin del corregidor, en 1640 se sube hasta palacio. Claro que, en la prctica, esta ascensin en el nivel de decisin, no siempre tiene que significar una mayor posibilidad de intervencin. En realidad, la capacidad prctica de realizar una eleccin autnoma y discrecional en los nombres de la pauta variara en razn inversa, tanto a la distancia entre la materia que se decida y el rgano decisor, como al mbito de competencia y al volumen de trabajo de ese rgano. Si es fcil imaginar una ponderacin concreta de las personas hecha por el corregidor sobre el terreno ante los juegos polticos locales, es muy improbable, sin embargo, que se hiciera lo mismo, al menos en caso de localidades pequeas, cuando la eleccin corriese por cuenta de un rgano distante y atareado como el Desembargo do Pago, que, sin duda, tendra que subordinarse totalmente a las informaciones del corregidor . Pero lo cierto es que sabemos bien poco de las prcticas habituales en la confirmacin de justicias. En las ciudades ms importantes, hay indicios de que, desde mediados del siglo x v i , era uso que viniera de la corte a donde se enviaban las pautas la lista de los oficiales seleccionados, sin duda elaborada de acuerdo a los criterios de palacio. Por lo que s, esto suceda, por ejemplo, en Lisboa, Oporto, Viseu, Combra, Beja y Castelo Branco, aunque algunas veces se produjeron reacciones de descontento . Es muy probable que el cuidado puesto por la administracin filipina en la seleccin de las elecciones de las ciudades y villas ms importan195 196

En 1670, D. Pedro da un nuevo regimiento para la eleccin de las cmaras (Soisa, 1783, v. 440-443), mandando la eleccin directa de las regiduras en la corte, adonde deban ser enviadas las pautas y los cuadernos de informaciones del corregidor. Sobre la evolucin del rgimen de elecciones de concejos, en un sentido semejante, Manique, 1986, 234.ss. Cf. Hespanha, 1986a, I, 49; Silva, 1985, 441 ss., donde se refieren, especialmente, los regimientos de los virreyes Cardenal Alberto y Conde de Basto, reservando o para ellos o para el rey la seleccin de las elecciones de las tierras del primer banco.
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tes estuviese relacionado con una estrategia, visible ante todo en el gobierno de Olivares, de sustituir la peticin a las Cortes de nuevos tributos por negociaciones directas con las cmaras de las principales villas y ciudades, con frecuencia encauzadas por el senado de la cmara lisboeta. El xito de este sistema que tena sus puntos de contacto con las negociaciones de los millones con las dieciocho ciudades de las Cortes de Castilla exiga, evidentemente, un control poltico de las regiduras mucho ms intenso, ante todo en los lugares ms importantes. En otras localidades, la confeccin de las pautas haba sido donada a los seores. Esto sucede en casi 340 de las 499 tierras seoriales (o sea, en cerca del 707o) . En una de ellas (Castelo Rodrigo) sabemos que, enviada la pauta al seor, ste se acomoda con los que tienen ms votos, cuando no hay impedimentos . Por su parte, en los pequeos concejos es previsible que la i n tervencin real estuviese muy atenuada. En ellos, si exista, era ms bien en sentido de eximir personas de los cargos concejiles, pues, en estas tierras pobres, representaban muchas veces ms un engorro que una ventaja. En el L.A.O. encontramos, de hecho, innumerables lugares en que no se tasan los oficios honorarios, justamente, porque dan ms trabajo que provecho . Esta situacin era agravada, adems, por el hecho de que se iban multiplicando los privilegios de no servir cargos de gobierno; lo que unido al progresivo elitismo del gobierno local, haca recaer los oficios honorarios en un crculo cada vez ms reducido de personas. En Castelo Rodrigo (1627) eran tantos los privilegiados por salir a ejercer oficios en el trmino, por tener privilegios de la Santsima Trinidad, por pedir limosnas para los cautivos que no se encontraba a quien elegir . En Castelo de Vide (1627), los elegidos aceptaban los cargos de mala voluntad y se ausentaban del l u g a r . En Armamar (1619), los electos de barrete (por insaculacin) se excusaban . En Sardoal (1618), la c m a r a municipal pide que, por haber poca gente, no se excusase a los analfabetos . En Atouguia da Baleia (1621) se pide que,
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por el mismo motivo, se admitan labradores y oficiales mecnicos en los cargos del concejo . En Porto Santo (1630) se pide que se dispensen las prohibiciones de parentesco, por falta de gente, que haba sido hecha prisionera en A r g e l . Ante esta situacin, la doctrina se ocup de la c u e s t i n y, durante todo el siglo x v n , se multiplicaron las determinaciones sobre el asunto. Desde que las excusas de los lugares del primer banco de cortes vinieran al Desembargo do Paco hasta que se redujera drsticamente el nmero de los privilegiados del monasterio de Batalha . Por el contrario, debi ser rara la imposicin de personas fuera de las pautas o la eleccin arbitraria de los nombres indicados en ellas. U n manuscrito de mediados del siglo x v n existente en el M u seo Britnico permite arrojar alguna nueva luz sobre el mundo de los pequeos concejos rurales; se trata de un Discurso sobre a reformacam da justica, da comarca da Beira e antre Douro e M i n h o . . . , cuyo autor es Francisco Roiz Silveira ; antiguo soldado de la India y que se describe a s mismo como h o m b r e noble, de merecimiento y cristiano viejo, Roiz Silveira denuncia los v i cios que padeca la administracin de justicia en los concejos de la regin de Lamego, en un discurso que, aunque hecho en tono genrico, se basa, en gran parte, en la experiencia personal del autor, aparentemente vctima de una prolongada persecucin por parte de los justicias locales. El juego poltico local aparece descrito de una forma impresionante. Estos concejos estaran dominados por tiranos que son absolutos seores de las elecciones de jueces y otros oficiales del go2 0 4 205 206 2 0 7 208 209

Vid. supra III, 5. Cf. Livro de toda a fazenda e rendas do Marques de Castel Rodrigo... no mes de Dezembro de 1630, B.N.L., F.G. fl. 19. Vid. supra II, 5. A.N.T.T., Chae. Filipe III, liv. 17, fl. 148. A.N.T.T., Chae. Filipe III, liv. 17, fl. 1.070. A.N.T.T., Chae. Filipe III, liv. 1, fl. 61. ' A.N.T.T., Chae. Filipe III, liv. 16, fl. 231.
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A.N.T.T., Chae. Filipe III, liv. 3 de los privilegios, fl. 24. A.N.T.T., Chae. Filipe III, liv. 3 de los privilegios, fl. 74. Sobre los motivos de excusa en los cargos de los concejos (parentesco con otros oficiales, funciones militares, privilegios), vid. Cabedo, 1601, p. II, d. 84; Pegas, 1669, t. V. ad. 1, 67, 10, gl. 12, p. 356. <" C.R. 4-3-1623, J.J.A.S. Vid. Hespanha, 1982, 259, n. 450. Vid. adems, v.g., la C.R. de 20-2-1625 (J.J.A.S., p. 136). Pero, por el contrario, hay ejemplos de concesin de nuevos privilegios; los oficiales del obispo de Viseu son eximidos en 1622 de los oficios concejiles (A.N.T.T., Chae. Filipe III, liv. 4 de los privilegios, 65). Este texto forma parte, juntamente con otros del mismo autor, titulado Reformaco da milicia e governo do Estado da India oriental del manuscrito Add. 25.419 del British Museum. Es posterior a 1626. Aparentemente se trata de la misma fuente a la que se refiere Aquilino Ribeiro en Geografa sentimental (Lisboa, s.a.), 81 s., donde es relatada la odisea judicial de Francisco Roiz Silveira.
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bierno y justicia de la t i e r r a ; la situacin se mantena, pese a herimientos, espingardadas, muertes, tumultos, investigaciones, alianzas, alzadas, que de ordinario se suceden con motivo de estas elecciones ", de todo lo cual haban resultado en ese a o tres muertes en la villa de Tvora. En alguno de estos concejos, un potentado local se haba i m puesto a los dems y ejerca el poder omnmodamente: lo que l hace est hecho, su voluntad es ley que todos obedecen. As fue en el concejo de Caria (o de la bellaquera) uno que se n o m b r por el grande Ferno Rebello, que elega a los jueces ordinarios, [y] si despus al hacer audiencias, los vea ir contra su gusto, los levantaba de donde estaban y pona otros en su l u g a r . Esta situacin de dominio de la justicia local daba a los tiranos un poder enorme, pues de ellos dependa la vida y hacienda de los vecinos, cuyas contiendas resolvan directamente o por intermedio de jueces que eran sus paniaguados. Y as le son todos obedientes y tributarios, le cultivan la hacienda, a costa de su sudor y trabaj o , le llenan la casa de lea para el invierno; son magnficos todos sus pollos, sus gallinas y sus lacones; y adems los tristes labradores tiene por particular merced que no les den mayores cargas. Los jueces el domingo y das santos le amanecen a la puerta para a c o m p a a r a su mujer y a sus hijas a la iglesia y hasta entrar en ella van siempre con el sombrero en una mano y la vara en la otra .
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Propone, en el fondo, que se acabe con las justicias elegidas, sustituyndolas por jueces letrados o por hombres que, sin serlo, tengan buena conciencia y, sobre todo, pertenezcan a la nobleza local, unos y otros nombrados por el rey. La designacin regia evitara las elecciones y, con ellas, los bandos y las dependencias que generaban. El requisito de nobleza, adems de presumir cualidades morales, constituira una garanta tanto de independencia ante la presin de los potentados locales como de menor avidez de honras y lucros . Claro que el autor no duda de que, consultados los concejos sobre tal reforma, reaccionaran en contra; justamente, porque sus tiranos hablaban por ellos. A este propsito cuenta que, pidiendo algunos hombres y repblicos y de buen celo, de Freixo de N u m o (por huir de la tirana de los que en su mano tena el gobernar) que se les diese un juez de fuera, se m a n d que respondiese el pueblo y, supuesto que todo l lo desease como la salvacin, no osaron responder si no por boca de los tiranos; y as quedaron hasta hoy en el mismo cautiverio en el que estaban .
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En otros concejos, varios bandos se disputaban el poder, agravando con violencias y represalias la ya triste situacin de los vecinos. Llegados al poder se repartan entre s los cargos concejiles, no entregando la vara a ningn juez que primero no cuente veinte o treinta mil reis y le barre las arcas de trigo y centeno, los ahumaderos de jamones y t o c i n o s , mientras que los puestos de regidores y almotacenes eran vendidos a ocho y a diez m i l reales. En un caso y en otro, con la obligacin de ser fieles ejecutores de sus mandatos, chantajes y venganzas. El conjunto de remedios propuesto por Francisco Roiz da Silveira es, tambin, buen ilustrador del significado de la autonoma concejil en el contexto social y poltico del siglo x v n (o, en general, de la poca moderna).
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Por otra parte, Francisco Silveira propone que se establezca que nadie que no sea noble por generacin, pueda alcanzar nobleza por otra alguna va, no siendo por la de las armas o de las letras. Por donde el que no fuera hijo de padre noble, no pueda por ningn modo ser admitido a los cargos y oficios nobles del gobierno. Y en caso de que alguno sea elegido, por juez, regidor o almotacn, siendo mecnico o pen, no pueda por ello gozar de privilegio alguno y quede como si no hubiese servido tal cargo... Con que las elecciones quedarn siendo libres y todos votarn en ellas en hombres honrados y principales que tengan pecho y nimo, para no dejarse someter de ladrones desalmados, como hasta ahora hacan los pobres labradores. Y por lo consiguiente, los que por las ciudades fueran zapateros, sastres, posaderos, hojalateros, cerrajeros, cristianos nuevos y otros de esta laya, sabiendo que aunque los hagan regidores, procuradores o almotacenes no han por ello de mejorar su bajeza, se dejarn estar en sus oficios y cargos; y los cargos de gobierno andarn de este modo en los mejores sin haber tumultos y conjuras que de ordinario hay sobre estas elecciones b e l l a c a s .
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Fl. 243 v. " Ibd. Fl. 244. > Fl. 244 v. Fl. 245.
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Si el panorama trazado por esta fuente es o no representativo


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Fl. 250 v. ss. Fl. 253 v. Fl. 252.

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del conjunto de la realidad local portuguesa en la poca moderna es cosa que, dadas las investigaciones existentes, no puede saberse de forma segura. En todo caso, el cuadro es coherente con informaciones parciales y, sobre todo, con un modelo de estructuracin de las relaciones polticas y sociales de las comunidades locales a las que, para posteriores pocas, se da el nombre de caciquismo y que la historia y la sociologa han identificado en situaciones sociales, culturales y polticas semejantes. El mbito de la vida local competira a una lite econmica es muy significativo que el texto de Francisco Silveira identifique con frecuencia a los tiranos con los cristianos nuevos, justamente en una zona del pas en que el problema del judaismo era ms agudo que dominaba la vida social local y que, manipulando las elecciones y la provisin de oficios concejiles, construa un dominio poltico absoluto. En su rbita giraban tambin los magistrados de la administracin regia perifrica (jueces de fuera y corregidores), comprados con sobornos, cogidos por el poder de los potentados locales, impedidos de llegar a un verdadero conocimiento de los abusos mediante una eficaz ley del silencio impuesta a los expoliados y, por ltimo, eventualmente desautorizados por los rganos de la administracin central hasta donde, en alguna ocasin, llegaba la influencia del tirano local por medio de sobornos y de relaciones personales o familiares. El memorial de Francisco da Silveira es, tambin en estos aspectos, rico en ejemplos. Todo este panorama pone en duda buena parte de la eficacia del control de la vida local que las fuentes legislativas y doctrinales podran insinuar. Y da crdito, por tanto, a esa imagen doctrinal del reino como una repblica de repblicas que nos es propuesta por algunos autores del X V I I . Aunque sea necesario destacar no para contrariar las deformaciones idealizadoras de la historiografa municipalista que a este policentrismo del sistema poltico no corresponda una relacin poltica libre de opresin, sino que tal situacin redundaba, por el contrario, en la multiplicacin de pequeos espacios polticos tirnicos u opresivos, sin carcter alguno de libertad o de democracia en su interior y exentos, en la prctica, de cualquier intervencin correctora venida del exterior. Para lograr el control de estos espacios se enfrentaban varios grupos. Las referencias contenidas en este contexto, as como los datos ofrecidos por otras fuentes de la poca, parecen, en primer lugar, confirmar el carcter francamente elitista del gobierno lo302

c a l . En segundo lugar, hablan de una lucha por estos cargos entre dos grupos sociales diferentes. De un lado, la pequea aristocracia local, cristiana vieja y terrateniente, a quien innumerables rdenes reales del x v n reservan los cargos de los concejos ". Del otro lado, un grupo cuya definicin sociolgica no est clara, pero del que, por las referencias indirectas de este autor y por noticias de otras fuentes, se puede trazar el siguiente retrato robot: i) sospecha de judaismo; ii) ocupacin mecnica o ligada al comercio; iii) origen forneo; iv) posesin de oficios concejiles, en especial de escribana; v) relacin con potentados regionales (escalones intermedios o incluso superiores de la administracin real; contratadores; representantes de la alta y media nobleza regional). Este retrato robot sugiere, como hiptesis de trabajo, un perfil social que, desde el punto de vista
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De ese carcter elitista hay muchos testimonios. V.g., en el coto de Lourical (1629), de 150 vecinos, slo 15 o 20 eran pertinentes para los cargos de gobierno (A.N.T.T., Chae. Filipe I I I , liv. 2, fl. 125 v.). En Beja, el gobierno andaba siempre en manos de 40 familias (Silva, 1944, 337 ss.; lista de los regidores durante los siglos xvi a xvm, B.N.L., Cod. 8.026; Cod. 10.616, fl. 259 ss.; B.U.C., Ms. 256, fl. 126 s.). A finales del siglo xv haba solamente 30 hombres buenos en Funchal y, de ellos, la mayora eran caballeros y escuderos (Goncalves, 1958); en 1655 el corregidor de Castelo Branco anula la eleccin de los mesteres por ser mecnicos de bajo fuero, como eran los posaderos y carniceros y sastres (Oliveira, 1970, 67); en Braga, a finales del xvi, slo 134 personas firmaron, como ciudadanos, un auto de la cmara (Liuro dos acordse vereaces, 42 [1970], 305). Esta aristocratizacin puede haberse reforzado, como sugiere Jos Hermano Saraiva (Saraiva, 1957, 62 s.) como consecuencia de la ruralizacin seiscentista de la nobleza. La exclusin de los cristianos nuevos de las regiduras y justicias locales es discutida desde finales del xvi (cf. el papel sobre la duda de su Majestad en no firmar la provisin para no ser regidores y ms cargos los hombres de la nacin, 29-10-1590. Ajuda 4-14-4, n. 132). En las cortes de Tomar, el estado popular pide que en los puestos de gobierno no entren cristianos nuevos, pero el rey da una respuesta evasiva (c. xm, en Praca, 1893,1, 219). Luego en el regimiento de las elecciones de 12-11-1611 se dispone que los elegidos sean naturales de la tierra y del gobierno de ella, o lo hubiesen sido sus padres y abuelos... sin raza alguna (n. 3, C . L . E . , I , 161). En 1618 se constata que siguen siendo elegidos (para almotacenes) personas sin las cualidades y partes requeridas, disponindose de nuevo que slo lo sean los de gente noble y de los mejores de la tierra (C.L.E., I , 271; curiosamente, esta disposicin no se extiende a los lugares del primer banco). En las cortes de 1641 aparece de nuevo la peticin de que a los oficios de justicia y hacienda, as como a los puestos de gobierno de los lugares, no entren cristianos nuevos (c. 59 de los pueblos, en Captulos gerais [1645, 20]). La doctrina dieciochesca, a su vez, prohibe que los no nobles ocupen puestos de gobierno, as como judos, condenados, taberneros y personas viles, mecnicos y notarios (cf. Pegas, 1669, V , ad. 1,67, ad. rubr. c. 1, p. 304 ss.). Aplicando estas reglas legales y doctrinales, encontramos varios rescriptos (vid. Hespanha, 1986a, I, 262).
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histrico, no sera del todo inverosmil. Se tratara, en el fondo, de los estratos sociales ms desligados de la vida econmica y social tradicional que estaba ocupada en actividades artesanales o comerciales, caracterizados por una situacin econmica desahogada (para los patrones locales). Como la movilidad social en el A n tiguo Rgimen no requiere slo riqueza, sino tambin estado, estos estratos que, por razones racial-religiosas o, pura y simplemente, por su carcter marginal frente a las estructuras sociales tradicionales, eran sospechosos de judaismo buscan mejorar su imagen social. Primero, mediante la posesin de oficios concejiles, especialmente de cargos de notarios y escribanos . Despus, por el acceso a profesiones del estado medio, especialmente a carreras letradas . Finalmente, llegando a los lugares de gobierno que, de acuerdo con la doctrina de la poca, producan la anhelada nobleza. Quitando el tono antijudaico, este conflicto entre la aristocracia local tradicional y los estratos sociales modernos, en promocin social por la compra de oficios locales, es conocido en otros pases. En Francia, por ejemplo, la reforma del gobierno municipal de 1764-1765 pretende sustituir el poder de la oligarqua de los oficiales municipales por el de los notables locales. As, todas las prohibiciones aristocratizantes de acceso a los cargos municipales, as como las promesas hechas por Felipe I I a la nobleza de que le reservara el gobierno de los concejos , se encuadran, segn creo, en una estrategia favorable al primer grupo de, por un lado, garantizarse el dominio poltico local y, por otro, impedir la movilidad social facultada por el ejercicio de los cargos de concejos.
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mundo local se refera a la provisin de los oficios de las cmaras municipales. En este punto se enfrentaban dos opiniones, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia; para una de ellas, los oficios eran propiedad de las cmaras, sin que pudiera darlos el rey ; para otra, por el contrario, la creacin o concesin de oficios pblicos era una regala, contra la cual ni siquiera se deba admitir la prescripcin, y slo el rey podra usar de esta facultad . Fuese cual fuese el resultado de la polmica doctrinal, tambin aqu, la postura de los concejos mereci un cierto favor de la prctica, ya que se reconoce que, aunque los oficios sean del rey, muchas cmaras tienen la merced o el privilegio de darlos y que tal privilegio no poda ser revocado sin previa scientia et magna causa; por ello, como queda establecido en un ttulo de 28-2-1634 , las cmaras pueden, en principio, proveer los oficios que son de su concesin, limitndose, muchas veces, el rey a pedir al concejo la designacin de su protegido, peticin a la cual las cmaras accedan ms fcilmente en caso de tratarse de un oficio nuevo, sobre el que no hubiese expectativas.
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Otro aspecto de la intervencin del poder de la Corona en el


De ah las medidas que pretenden evitar el acceso de oficiales de justicia y de hacienda (especialmente, de escribanos) a los lugares de gobierno, la Ord. (I, 87, 2) ya lo impeda en el caso de los notarios. Pero rdenes particulares van a ampliar las prohibiciones; v.g., en Pias (1623), abarcan a sus parientes hasta el segundo grado. En las Cortes de 1641 (c. 31 de los pueblos) se pide una medida general que abarque a todos los oficiales de justicia y hacienda. La sospecha de judaismo en relacin a las profesiones letradas es un tpico habitual en la cosmovisin portuguesa del xvn. Mdicos, juristas, boticarios, son categoras profesionales de ortodoxia dudosa, sin que falten rdenes que exigen pruebas de pureza de sangre para su ejercicio (cf. v.g. en las Cortes de 1641, los caps. 25 y 42 de los pueblos). Sobre la aproximacin entre letrado y hombre de nacin, vid. Pegas, 1669, v, p. 305, n. 1. Segn Antonio Carvalho da Parada (Parada, 1643, fl. 60 v. 61), Felipe II propuso a los hidalgos los gobiernos de las ciudades, de donde naci el recuerdo de pedirlos stos en Cortes.
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Por ltimo, encontramos los aspectos financieros. La base real de la autonoma concejil era que el concejo pudiera hacer frente autnomamente a sus gastos, a costa de sus propios ingresos (rentas de almotacn, multas, rentas de bienes propios, tributos concejiles) . En esto es el siglo x v n una poca de crisis financiera tambin para los concejos. En primer lugar, parece haberse intensificado el movimiento de ocultacin y apropiacin particular de los bienes colectivos puede ser que como consecuencia del proceso, ya descrito, de retroceso de la vida concejil democrtica asimismo, el nmero de privilegiados exentos de tributos
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Cf. en este sentido, Pegas, 1669, t. V, ad. Ord. FU. I, 67, rub. c. 2, n. 33 (con sentencia); ad. Ord. FU. I, 67, pr., gl. 2, n. 33 ss. (captulo de las Cortes de 1459 en que los pueblos piden al rey que no tome los oficios de los concejos; lo mismo, en las Cortes de 1534; y varias sentencias en el mismo sentido), t. IX, ad. Ord. FU. 2, 28, rubr. gl. 1, n. 51. Cf. Cabedo, 1601, p. II, d. 33; Ribeiro, 1649, II, n. 20, p. 21. Vid. i. Cabedo, 1601, loe. cit. J.J.A.S. Sobre las finanzas del concejo, vid. Hespanha, 1982, 280 ss. En un alvar de 6-12-1603 (J.J.A.S., p. 34 ss.) se afirma que los regidores y oficiales de las cmaras de muchas ciudades, villas y lugares... reparten, entre s y las personas que suelen andar en el gobierno, las propiedades de los concejos, dndolas unos a otros con el ttulo de arrendamiento, pagando poco o nada al concejo; y que toman sobre s las rentas de las corrientes y los restos de ellas gastan sin orden alguno; en consecuencia, se prohibe que las tierras y rentas de los con2 2 4 225 2 2 6 2 2 7 2 2 8

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concejiles no ces de aumentar ; en ltimo lugar, las peticiones o servicios regios se hicieron frecuentes, desde el primer cuarto del siglo x v n , obligando a los concejos a vender bienes propios y oficios, lo que, en un segundo momento, hara bajar sus rentas o las gravara con juros. La guerra de la Restauraco vino a agravar la situacin, en especial en las tierras fronterizas. A l mismo tiempo, el control regio sobre la hacienda de los concejos se hizo m s intenso, tanto ms cuanto el rey perda con la disminucin de las rentas municipales, pues de ellas sacaba una parte porcentual, a ttulo de tercia de obras. As, en 17-5-1612 , se m a n d proceder a una inspeccin sistemtica de las haciendas concejiles, pretendiendo averiguar la situacin de sus bienes, la cobranza de sus rentas y la regularidad de sus gastos, reforzndose, con todo ello, la actuacin de los contadores.
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Es quiz en este campo hacendstico donde el siglo x v n signific mayores impedimentos a la autonoma local. Pero no se debe olvidar que el ejercicio de mltiples y muy relevantes aspectos de esta autonoma no acarreaba grandes gastos, dado que las magistraturas locales eran honorarias y que buena parte de los oficiales eran pagados directamente por las partes a travs de emolumentos. Las instituciones concejiles tenan, por lo tanto, una capacidad de resistencia a la crisis financiera mucho mayor que las instituciones de la Corona, en las cuales el volumen de salarios y de gastos fijos era relativamente grande. De ah que, aunque pobres y descapitalizados, los concejos hayan podido sobrevivir en este siglo de penuria financiera y tal vez incluso prosperar, merced a la prdida de intensidad de la accin administrativa de la Corona que la falta de medios estaba provocando. L a caracterizacin hecha del rgimen concejil permite hablar, para esta poca, de una pronunciada autonoma de estos poderes perifricos. No, sin lugar a dudas, de una autonoma tericamente asumida, que encausase el dogma del origen real de todas las jurisdicciones, pues, por muy presentes que estuviesen los tpicos corporativos, la teora jurdico-poltica de la poca ya no aceptaba una justificacin del poder de los entes polticos perifricos que no se
cejos se arrienden a personas de gobierno o a sus familiares. Vid., en el mismo sentido, el regimiento de las tercias de 17-5-1612 (J.J.A.S., p. 360 ss.). Cf. A. de 27-1-1640 (J.J.A.S.), en que se revocan estos privilegios a peticin de los proveedores y de los contratadores de las tercias. J.J.A.S.
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fundase en la patientia regis. No obstante, era una autonoma prctica, discretamente escudada en los aspectos ms tcnicos y parciales de la dogmtica jurdica. Una autonoma que se ve poco en las grandes obras doctrinales y mucho m s en los resultados de la literatura prctica y de la produccin judicial. Y , adems, la autonoma que viene de la distancia, del aislamiento y tambin, por parte de la Corona, de la falta de recursos o, incluso, de la falta de inters para vencer tal distancia y tal aislamiento. De hecho, la lectura de las fuentes de poca da la idea de que el mundo local en especial, el de los lugares pequeos y medianos es un mundo donde la Corona slo pretende dominar desde fuera, para los limitados efectos de asegurar determinadas rentas sin duda, cada vez menos decisivas en el contexto del conjunto de los ingresos de la Corona y de mantener una nominal supremaca simblica. Como sucedi en otras zonas de Europ a , entre el universo poltico, social y cultural en que se mueve la corte y el universo local existe una profunda fractura, quiz slo semejante a la que se da hoy en d a entre el asfalto y el muceque * en las sociedades dualistas del frica postcolonial. En semejantes condiciones, el dominio de la periferia por parte del centro slo poda darse con un sistema poltico que, sin tocar las estructuras polticas, jurdicas y culturales locales, se contentase con su integracin meramente epidrmica en el sistema poltico global, pero que bastase para la consecucin de sus objetivos, especialmente los fiscales y los simblicos del poder central.
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5.

L A TEORA MODERNA D E L PODER SEORIAL

Y E L EQUILIBRIO CORONA-SEORES

a)

Introduccin

Evaluar la importancia de los poderes seoriales es una de esas cuestiones en las que la perspectiva estatalista y ciertos estereotipos historiogrficos han pesado fuertemente sobre nuestra visin del pasado. En Portugal, como en Espaa, los puntos de vista haSupra II, 4. Cf. G. Spittler, 1980a, donde, de forma pionera, se describe una situacin similar en la Prusia del xvn y xvm. * [Muceque]: Suelo de ceniza de las barriadas perifricas de las ciudades de la antigua frica portuguesa.
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