O sistema trifsico uma garantia de cumprimento do Princpio Constitucional da Individualizao da Pena.

. Para qu voc precisa dessas 3 etapas para chegar pena de uma pessoa? Para poder individualizar a pena. Voc considera hoje que isso uma materializao do Princpio da Igualdade aplicao direta do Princpio da Individualizao da Pena. !sse sistema tri"#sico "oi construdo so$re a chamada %eoria das Circunst&ncias do 'elito.

()

Circunst&ncias

*udiciais +,-. Pena/0ase

2)

1tenuantes 1gravantes

56

+P.3eral CP. 4eis !speciais +P.!special CP.

Causas de aumento Causas de diminuio

'iz a %. das Circunst&ncias do 'elito que voc tem 2 tipos de circunst&ncias7 as judiciais +do art. ,-. e as legais. 1s circunst&ncias legais por sua vez se dividem em7 gerais aquelas que esto na parte geral do C.P e so as atenuantes as agravantes e causas de aumento e diminuio de pena e as circunst&ncias legais especiais porque esto na Parte !special do C.P. que so as causas de aumento e as causas de diminuio. Isso a estrutura da %. das Circunst&ncias do 'elito. 89 para e:empli"icar estou "alando de causa de aumento e diminuio geral. Ex.: a tentativa. ; causa de diminuio de pena geral porque est# na Parte 3eral do CP. ! o evento morte na Parte !special causa de aumento de pena em v#rios crimes contra o patrim<nio p. ex. !nto vocs em causas de aumento e diminuio na Parte !special junto com o delito e tem causa de aumento e diminuio na Parte 3eral. =elson >ungria dividiu isso em 5 "ases e mandou aplicar uma su$seq?ente a outra. !nto o sistema tri"#sico de aplicao de pena () utilizar das circunst&ncias judiciais para "i:ar a chamada pena/$ase. 'epois voc aplica as circunst&ncias legais gerais atenuantes e agravantes de pena e por "im voc aplica as circunst&ncias legais gerais de causas de aumento e diminuio de pena e as circunst&ncias legais especiais de causas de aumento e diminuio de pena. @ o$jetivo da primeira "ase do sistema tri"#sico achar a chamada pena/$ase. ; aquela so$re a qual voc vai aplicar atenuanteAagravante e ao resultado disso causas de aumento e diminuio de pena. Como voc chega pena !ase? @ processo o seguinte7 voc j# determinou qual a pena. "amos di#er um homic$dio simp%es: Pena mnima B anos pena m#:ima 2C anos. () voc comea da pena mnima. ; o Princpio Davor Eei. 1ntes do CP ter essa redao algumas pessoas diziam que7 comea pela pena m#:ima e vem diminuindo F medida que voc encontra caracteres positivos da pessoa. ; a$surdo. Voc inverte a l9gica. 1 presuno que a pessoa seja inocente e a aplicao de pena tem que partir que ela uma $oa pessoa. ! a voc comea aplicando F partir da pena mnima. Cada tem do art. ,- voc vai classi"icar em positivo neutro e negativo. 'iz o art. ,-7 Go juiz, atendendo a culpabilidade, ao antecedentes, a conduta social, a personalidade do agente, os motivos, as circunstncias e consequncias do crime, bem como o comportamento da vtima... H. !nto essas so as circunst&ncias judiciais. !le vai pegar cada item desse e classi"icar em positivo neutro e negativo e a vai "azer uma gradao. Positivo voltaI neutro "ica no lugar e negativo avana. || P.Jn. P.J#:. B 2C

Kuanto mais elementos negativos tiver mais a pena vai se a"astar do mnimo. !lementos neutros a pena no sai do lugar. !lementos positivos ela volta. Poucos juzes "azem isso com pro"undidade. Kuem j# viu uma sentena da *uza 'enise Drossard ela "azia quase uma ta$ela. 1s sentenas dela tinham LC p#ginas. Mma coisa importante lem$rar7 se voc no tiver in"ormao so$re a circunst&ncia ela neutra. Por exemp%o a conduta social do agente. ; um dos itens das circunst&ncias sociais. Voc no sa$e nada da conduta social do agente. Para atender a isso todo inqurito policial tem a "icha de vida pregressa da pessoa que nunca preenchida. 1ntigamente a pessoa era presa "azia/se uma investigao da vida dela. Conversava com vizinhos uma coisa que s9 o e:rcito "az hoje quando tem inqurito militar. Conversa com vizinhos conversa com "amiliares conversa com a pro"essora do colgio dele "az a vida pregressa dele. 1 polcia o$viamente no "az isso. !nto o juiz quando vai considerar a conduta vai perguntar7 tem algum dado so$re a conduta deleN =o. Para colocar a pena/$ase no mnimo ele praticamente no precisa dar a "undamentao. !nto os juzes Fs vezes por preguia Fs vezes por "alta de dados do a pena mnima para o apenado porque no precisa "undamentar. GConsiderando as circunst&ncias judiciais "avor#veis aplico a pena mnimaH. Ponto. !st# "undamentado. &e aumentar um dia a%'m da pena m$nima( tem que fundamentar . 1lguns juzes na hora de aplicar a pena/$ase tm "eito uma coisa que errada. Por exemp%o o sujeito prim#rio de $ons antecedentes no tem nada de desa$onador nas circunst&ncias judiciais dele. @ sujeito condenado em tr#"ico. 1 o juiz diz7 Gtendo em vista que se trata de odiosa repercusso social que vem causando p&nico insegurana $l# $l# $l# aumento a pena/$ase acima do mnimo legalH. Isso um a$surdo porque ele est# cominando na pena/$ase uma coisa que o pr9prio delito j# traz que a reprovao social do delito tudo aqui tem que ser individualizado no pode se aumentar a pena/$ase porque aquele delito grave . %em que aumentar a pena/$ase porque aquela pessoa tem determinadas caractersticas que so negativas na sociedade. @u seja como disse o Jin. >amilton Cavalhido voc est# individualizando e no generalizando a pena. 8e voc aumentar a pena/$ase com $ase em elementos a$stratos genricos voc est# operando em G$is in idemH porque est# apenando duas vezes a pessoa pela reprovao legal e pela reprovao legal e pela reprovao social. )a *+ fase tanto como na ,+( voc n-o tem uma porcentagem exata de ap%ica.-o. &e a pessoa tem p.ex. 3 circunst/ncias positivas( 3 neutras e * negativas( como vai ficar a pena !ase? @ juiz que tem que determinar isso ele no est# o$rigado a su$ir uma determinada parcela tem que ser sempre proporcional. Como materia%i#ar isso? 'e acordo com a proporo com o seu $om/senso. !u tra$alhei com um juiz que "alava7 se a pessoa tem ( circunst&ncia judicial negativa aterrorizou a vtima causou grande temor usou de um e:cesso de conduta em relao F vtima. !le dizia7 Gele tem essa circunst&ncia judicial negativa aumento (A5 da pena/$aseH.Isso inteiramente desproporcional porque voc tem (C circunst&ncias judiciais a serem consideradas. Isso no matem#tico mas a maioria dos juzes tem entendido que voc deve pegar a pena m#:ima dividir mais ou menos em (C e se a pessoa tiver circunst&ncias judiciais negativas aumenta lA(C de acordo com aquela circunst&ncia. Isso no matem#tico no est# escrito nem a jurisprudncia e:pressa isso mas no dia a dia pela pr#tica judici#ria voc perce$e isso. Cada circunst&ncia judicial equivaleria mais ou menos a (A(C de avano. Por exemp%o entre B e 2C anos qual o percurso que vai percorrerN (L anos. Voc divide (L por (C e d# ( ano e 5 meses. 1 pessoa tem ( negativo que so$ressaiu. Voc vai ter que "azer compensao aqui. || B 2C P.Jn. (L anos P.J#:. Positivo / 5 =eutro / 5 =egativo / L

art.,-

=eutro no vai para "rente nem para tr#s. Vai sair ( circunst&ncia negativa. Voc aumenta (A(C +vocs no vo ver ta$ela disso que eu estou "alando na pr#tica.. 1 pena iria para O anos e 5 meses. ; uma pena que normalmente voc identi"ica quando tem essa circunst&ncia. Vou repetir mais uma vez para no causar con"uso7 isso no est# na lei no est# em lugar nenhum o processo que normalmente os juizes utilizam. 8e aqui voc tra$alha com mais ou menos esses par&metros no caso das circunst&ncias atenuantes e agravantes no e:iste par&metro para quanto voc deve aumentar ou diminuir o $om/senso. Isso d# muita margem a discusso. 1 l9gica a mesma da pena/$ase. Por exemp%o voc vai aplicar uma atenuante voc

comea do m#:imo que voc considera necess#rio para aplicar naquela atenuao e voc vai justi"icando quanto menor "or a sua atenuao. 1 voc vai para a agravante do mnimo que voc considera e de acordo com a GintensidadeH daquela agravante voc vai aumentando. Isso muito su$jetivo d# margem a muito recurso. =o tem uma proporo e:ata. Exemp%o prtico: quanto vai ser a pena de um estupro +B a (C anos. contra uma senhora de mais de OC anos. @ sujeito prim#rio e de $ons antecedentes. %odas as circunst&ncias judiciais "avor#veis. 1 pena/$ase dele de B anos. Voc tem um estupro contra uma senhora de OC anos. 0uanto deve ser aumentada essa pena? &e a senhora for para%$tica( quase cega( meio surda? Cada juiz vai analisar a situao e dizer qual o aumento. Kuanto mais aumentar mais tem que "undamentar. 0uanto voc 1ui# ap%icaria num caso desse? B anos de pena/$ase 2P "ase o juiz no pode se negar a julgar +art.(2B CPC..># uma outra discusso7 a agravante pode e%evar a pena a%'m do mximo ou a atenuante pode %evar a%'m do m$nimo? Isso tem uma discusso que eu ainda vou tratar mas tra$alhe entre o m#:imo e o mnimo B anos de pena/$ase. =a pr#tica isso e:cesso levaria a O anos e pouco. 8e ela "osse surda muda paraltica etc e tal Q anos estaria $om na pr#tica. =a pr#tica aplicar uma agravante e levar ao m#:imo eu nunca a vi e acho que nunca vai se ver. Porque a agravante no pode aumentar tanto a pena que mude o seu car#ter. @ estupro em si j# um a$surdo porque a pena/$ase a mesma do homicdio. 8e voc aumentar e:ageradamente... pensa $em voc estar tirando a vida da pessoa ou sua li$erdade se:ual a pena vai ser maior. 4em$ra que n9s "alamos dos Princpios da Pena Princpio da Proporcionalidade. %em que ter sempre uma correlao entre a o"ensa ao $em e a resposta judicial. ! essa correlao no s9 de acordo com aquele crime voc tem que olhar para os outros crimes tam$m. Voc tem que ter sempre medida dessas coisas. @s juzes principalmente algumas meninas quando passam para a Jagistratura vo com a mo pesada pra caram$a. 1 comeam a tomar GpauH no %ri$unal a se GaprumamH. Voc na 2P "ase no pode des"igurar a pena. Pergunto para vocs e se e%e tiver tam!'m uma atenuante? "ai #erar tudo? Imagina se menor de 2( anos preponderante das preponderantes. 2 gente vai ver: quando uma pessoa tem no mesmo delito atenuante e agravante voc vai ter que somar os dois e a voc pode ter um resultado positivo neutro ou negativo. 8e tiver negativo voc vai avanar. 8e tiver neutro "ica a mesma coisa. 8e tiver positivo voc teria que recuar. Jas e:iste divergncia que atenuante no pode descer alm do mnimo legal. =a hora de "alar so$re agravanteAatenuante aja sempre com ponderao. 4em$ra qual o limite mnimo o limite m#:imo e qual o percurso que voc vai imprimir. Via de regra os juzes tm utilizado (AL mais ou menos para agravante. Percurso de B a (C seriam L. =esse seria um caso tpico que voc iria para O. Jais ou menos. =o e:iste e:atido tem gente que aumenta mais gente que aumenta menos. 8empre voc vai aplicar primeiro a atenuante. 1pesar da agravante estar primeiro no C9digo se aplica sempre a atenuante. =a verdade se voc tiver concurso voc vai aplicar simult&neo. =o tem essa de () ou 2). Voc vai ter que ver se a agravante mais positiva do que a atenuante. 1 vocs vo somar para ver se d# o resultado positivo neutro ou negativo. )a hora de fa#er uma senten.a( voc fa%a assim: Go ru no apresenta circunst&ncias atenuantesH. 3epois Go ru no apresenta circunst&ncias agravantesH ou ento Go ru apresenta as seguintes circunst&ncias atenuantes. !m "ace disso considero a situao de"initiva dele positivaH. G!le tem as seguintes circunst&ncias agravantes em "ace disso tem tal aumentoH. 8empre lidando primeiro com a atenuante depois com a agravante. 'entro da 2P "ase vou comear a "alar das agravantes. 3raas a 'eus hoje esqueceram essa hist9ria de dividir circunst&ncia agravante e atenuante em su$jetiva e o$jetiva. 1lguns cursos ainda "alam nisso. ; $esteira. @s autores mais modernos no "alam. Isso no serve de nada. Voc deve entender que a maioria das atenuantes e agravantes precisam de dolo para poder ser aplicadas. Jas e:istem e:cepcionalmente algumas que no. @ que se dividia antigamente em circunst&ncia su$jetiva e o$jetiva o seguinte7 a o$jetiva a pessoa no precisava de dolo para aplicao. Jas su$jetivas precisava de dolo para ter aplicao. Por e:emplo a pessoa reincidente. =o interessa dolo. Cometeu novo crime vai ter a agravante porque seria uma agravante Go$jetivaH. G1h mas eu esqueci que era reincidenteH no interessa. 1 su$jetiva seria sa$er e"etivamente ter conhecimento daquela circunst&ncia. Por e:emplo voc atingir a gestante uma circunst&ncia agravante. 89 que voc no sa$ia que ela era gestante. 8e voc no tinha elementos para ter conhecimento daquela mulher estar gr#vida voc no tem aplicao da agravante. !nto seria uma agravante Gsu$jetivaH.