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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _____ VARA CVEL DA COMARCA DE ____________ DO ESTADO DE ___________

AUTOS: XXXXXXXXXXXXXXXX

XXXXXXXXXXXXXX, qualificada nos autos em epgrafe, em que figura como parte autora XXXXXXXXXXXXX, igualmente qualificado, atravs de seu procurador judicial infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com relao r. sentena de fls., com fulcro no artigo 535 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, opor os presentes

EMBARGOS DE DECLARAO,

consubstanciados nas razes a seguir aduzidas:

I DAS RAZES DOS PRESENTES EMBARGOS

II.a CONTRADIO

Aps a manifestao da parte autora sobre as contestaes apresentadas pelas rs sobreveio sentena, entendendo que o feito comporta julgamento antecipado, nos termos do art. 330, I do CPC.

No houve sequer despacho saneador a fim de fixar os pontos controvertidos e oportunizar a parte a manifestao a respeito das provas que pretendia produzir.

O feito foi julgado improcedente, restando consignado no referido acrdo que:


DOCUMENTAO INSUFICIENTE PARA EVIDENCIAR O DIREITO AO BENEFCIO.

O r. acrdo entendeu que a embargante no se incumbiu de ter feitos as provas necessrias, no tendo juntado qualquer documento a fim de comprovar o alegado no perodo no homologado pelo INSS.

Data vnia, Excelncia, mas h contradio na deciso que julga antecipadamente a lide e argumenta que a parte no se incumbiu de produzir provas.

Ora, ao entender que o feito comporta julgamento antecipado, cabe ao I. Julgador fundamentar a deciso de acordo com as provas carreadas aos autos, pois entendeu que o feito estava instrudo e no carecia de outras provas.

Uma sentena se sustenta em prova no produzida quando a parte, muito embora intimada para tanto, no pretende produzir, ou no produz a prova, porm, no o que se verifica no presente caso.

Em que pese questo em discusso no envolva matria exclusivamente de direito e necessite de dilao probatria, a parte sequer fora intimada para se manifestar, se pretendiam ou no produzir provas.

O Superior Tribunal de Justia, por algumas ocasies, enfrentou situaes idnticas esposada, e concluiu que a no concesso de oportunidade para que a parte justifique a produo da prova que foi pugnada constitui quebra do princpio da igualdade das partes que envolvem o processo civil. Veja-se:

PROCESSO CIVIL PROTESTO POR PRODUO DEPROVAS JULGAMENTO ANTECIPADO IGUALDADE DAS PARTES VIOLAO 1. O protesto na contestao pela produo de provas impe ao magistrado, antes de sentenciar o feito, faculte parte justificar o pedido. O julgamento antecipado da lide sem observncia desta formalidade acarreta quebra do princpio da igualdade das partes. 2. Recurso Especial conhecido e provido. (STJ RESP 235196 PB 4 T. Rel. Min. Fernando Gonalves DJU 22.11.2004 p. 00345). (Grifou-se)

Evidente, desta forma, a contradio do r. acrdo ao entender pelo julgamento antecipado e fundamentar na ausncia de prova pela parte embargada.

Se tais possibilidades foram desconsideradas por Vossa Excelncia, a falta de prova no pode servir de argumento para a improcedncia da presente demanda, sob pena de ofensa aos princpios da ampla defesa, contraditrio e devido processo legal.

II.b OMISSO

No obstante a contradio apontada, em evidente cerceamento de defesa, o qual ser invocado no momento oportuno, entende o embargante que o r. acrdo proferida no se atentou a fundamento expressamente formulado em sede de contestao, restando-se omissa. Seno vejamos:

O r. acrdo nada se manifestou a respeito do pedido formulado em sede de contestao, qual seja, o processamento da Justificao Administrativa, baseada em incio de prova material (Certido de Casamento em .

Atenta ao que diz a lei, a embargante formulou pedido expresso no sentido de que tal imposio fosse observada no caso de condenao, conforme se observa no ltimo pargrafo de sua pea de defesa, devendo a definio de tais valores ficar postergada fase de liquidao de sentena, assegurando-se a ambas as partes o direito de manifestao durante o processo de apurao, como determina a legislao processual civil.

Todavia, apesar de invocar expressamente a incidncia da Lei, a r. sentena proferida no se pronunciou a respeito da aplicao da parte final do art. 12, inciso VI, expressamente invocada pela embargante em sua pea defensiva, deixando de se manifestar acerca de fundamento de direito importantssimo para o deslinde da causa.

II - PEDIDO

A omisso justificadora da interposio dos Embargos de Declarao caracteriza-se pela contradio apontada e, bem como, pela falta de manifestao expressa a respeito dos fundamentos de fato e de direito ventilados na causa, sobre os quais a deciso proferida deveria se manifestar, configurando, tal situao, verdadeira negativa na entrega da prestao jurisdicional, na medida em que retira da embargante o direito de ver seus argumentos examinados pelo Estado.

ISTO POSTO, requer a embargante seja dado acolhimento presente medida, no sentido de ver sanada a omisso apontada, de modo a que sejam analisados adequadamente todos os fundamentos de direito elencados na pea de defesa, entregando-se, assim, de maneira completa, a prestao jurisdicional.

Termos em que, Pede deferimento

LOCAL/DATA