DEMARCAO E DIVISO DE TERRAS PARTICULARES

Renato Duro Dias SUMRIO Consideraes iniciais. CAPTULO I - A AO DE DEMARCAO 1.1. Fundamentos; 1.2. Conceito e hipteses; 1.3.Requisitos; 1.4. Prdios contguos 1.4.1.Limites 1.5. Demarcatria e reivindicatria; 1.6. Acerca da prova ; 1.7. Proprietrio e o terceiro possuidor; 1.8. Imprescritibilidade da ao demarcatria; 1.9. Objetivos da demarcao. 1.10. Aspectos processuais: 1.10.1 Legitimidade ativa; 1.10.1.1 Propriamente dita; 1.10.1.2 Legitimidade do esplio; 1.10.1.3 Legitimidade do possuidor; 1.10.2 Legitimidade passiva 1.10.3. O litisconsrcio 1.10.3.1 Litisconsrcio necessrio; 1.10.3.4 Litisconsrcio facultativo 1.10.4. Cumulao da demarcatria com outras aes; 1.10.4.1 Cumulao com a ao de diviso; 1.10.4.2 Cumulao com a ao possessria; 1.10.4.3 Cumulao com queixa de esbulho 1.10.5.Demarcao de imvel em comunho 1.11. Procedimentos. 1.11.1.Primeira fase; 1.11.1.1 Petio Inicial; 1.11.1.2 O pedido; 1.11.1.3 A citao; 1.11.1.4 Resposta do ru e efeitos da revelia; 1.11.1.5 Prova ;

1.11.1.6 O laudo dos arbitradores; 1.11.1.7 Sentena de encerramento e coisa Julgada; 1.11.2. Segunda fase (executiva) 1.11.2.1 Relatrio dos arbitradores, manifestao das partes e auto de demarcao; 1.11.2.2 Sentena homologatria final CAPTULO II - A AO DE DIVISO 2.1.Fundamentos; 2.2. Conceito e hipteses ; 2.3. Requisitos legais; 2.4.Imprescritibilidade da ao de diviso; 2.5. Aspectos processuais. 2.5.1. Legitimidade ativa; 2.5.2. Legitimidade passiva; 2.5.3. Litisconsrcio passivo necessrio; 2.5.4. Terceiros confrontantes ; 2.6. Procedimentos. 2.6.1.Primeira fase; 2.6.1.1 Petio Inicial; 2.6.1.2 Citao e defesa; 2.6.2.Segunda fase (executiva); 2.6.2.1 Incio; 2.6.2.2 Levantamentos e benfeitorias ; 2.6.2.3 Trabalhos tcnicos e o plano de diviso; 2.6.2.4 Manifestao das partes e partilha; 2.6.2.5 Memorial descritivo, auto de diviso, sentena homologatria final e coisa julgada; 2.6.2.6 Ttulo e inscrio no Registro Imobilirio. CAPTULO III DISPOSIES GERAIS 3.1 Custas, despesas e honorrios advocatcios. 3.2 Natureza dplice 3.3 Demarcao e diviso e interesse de terceiros. Consideraes finais. Bibliografia.

CONSIDERAES INICIAIS Tanto a ao de demarcao quanto a de diviso vm tratadas juntas desde o direito romano, dados os incontveis pontos de semelhana entre elas existentes. Embora parte respeitvel da doutrina [1] diga que a ao de demarcao, a actio finium regundorum dos romanos, seja uma espcie de ao divisria, no nos parece que isso seja verdadeiro. Isso porque, ainda que sejam absolutamente ignorados os limites entre prdios a serem demarcados impossvel a descoberta da linha de confrontao entre ambos, seria exagero dizer que a confuso de limites houvesse gerado uma comunho ou condomnio sobre a rea onde a linha demarcatria deveria ser assentada [2]. TEIXEIRA [3] adverte que ambas aes possuem duas fases, sendo a primeira contenciosa e uma segunda executiva, as quais veremos detalhadamente no presente trabalho. Faz-se necessrio esclarecer que as chamadas Communi dividundo, aes divisrias tm proximidade com a Familiae erciscundae, sendo que estas dizem respeito simplesmente partilha sucessria, porm, aquela, tambm, objetiva uma partilha, mormente de terras particulares. Questo doutrinria importante a que subdivide em pro indiviso, quando ningum deter a posse com exclusividade, vale dizer todos so comunheiros de direito e de fato, e pro diviso, momento resultante da comunho de direitos, posto que cada um tem sua poro localizada. CAPTULO I - A AO DE DEMARCAO A contigidade entre prdios pode levantar questes relativas aos limites entre os imveis. A questo tem importncia evidente para determinar o mbito de utilizao do imvel pelo respectivo proprietrio. jurisdio , por seu turno, interessa que estes limites entre os prdios estejam efetivamente definidos, no somente para a paz social, mas, tambm, para o exerccio do poder de polcia e tributao, que compete ao Estado. 1.1 Fundamentos A ao de demarcao, como quase todas as aes de procedimentos especiais, possui dispositivos legais tanto na legislao processual como de direito material. A demarcao encontra-se disposta nos artigos 1297 e 1298 do Novo Cdigo Civil [4] e estava disciplinada no artigo 569 do Cdigo Civil de 1916 [5]. No Cdigo de Processo Civil, a ao demarcatria vem regulada nos artigos 946 a 966 [6]. 1.2 Conceito e hipteses Demarcao a operao por meio da qual se fixa ou delimita a linha divisria entre dois terrenos, assinalando-as, em seguida, com elementos materiais sobre o solo. Na grande maioria dos negcios jurdicos, o adquirente j recebe a propriedade imobiliria com seus limites definidos no ttulo de aquisio e j assinalados no terreno, pois da essncia do domnio justamente essa individualizao do objeto. Mas casos h em que o ttulo aquisitivo no define convenientemente a linha divisria entre dois ou mais prdios. E exatamente a, para salvaguardar tais situaes, que existe o procedimento demarcatrio. A demarcao objetiva evitar esbulhos e contestaes que a falta de sinais visveis dos limites da propriedade imobiliria possam acarretar aos proprietrios de imveis limtrofes. Conforme adverte SILVA [7] a discusso se d acerca da linde.

Para que a ao demarcatria seja proposta preciso que exista uma situao litigiosa entre os confinantes. que ao proprietrio concede-se a faculdade (constranger, no dizer do artigo 1297 do CC) de exigir de seu confinante que se submeta operao de demarcao, cujo objetivo , justamente, individuar e precisar o objeto da propriedade.Entretanto, quando o confrontante no se submete, voluntariamente, pretenso de demarcar, o proprietrio dispe da ao de demarcao, a chamada actio finium regundorum. SILVA[8] nos indica os casos em que a ao demarcatria poder ser admitida: 1) nas hipteses em que, entre os prdios confinantes, no h e nem nunca houve a fixao da linha demarcatria; 2) nas hipteses em que, os marcos foram destrudos em virtude da ao do tempo ou tenham desaparecido ou tenham se tornado confusos, impossibilitando-se, com isso, a sua perfeita identificao; 3) nas hipteses em que, quando constarem descries divergentes a respeito da linha demarcatria, nos documentos dos prdios confinantes, de modo que surja a necessidade de estabelecer, por sentena, qual delas corresponde verdadeira linha de limite entre os imveis. Neste sentido, vejamos a jurisprudncia: DEMARCATRIA Descabimento Ausncia de confuso em relao aos limites dos dois prdios Constatao, pelo perito, no sentido de que j havia marcos visveis fixando os limites das propriedades Autores que tm, no entanto, direito de tapagem, vale dizer, de cercar o prdio, direito esse que dever, contudo, ser postulado em ao prpria Ao improcedente Recurso desprovido. [9] 1.3 Requisitos O Cdigo de Processo Civil, anuncia que a ao de demarcao aquela de terras particulares. Neste sentido quis ressaltar a existncia de outro procedimento prprio para o deslinde das terras devolutas que se faz atravs da Ao Discriminatria, regulada pela Lei 6.383 de 1976. SANTOS [10] ensina que ,h terras, no entanto, que se acham no domnio da Unio, Estados ou Municpios sem serem devolutas. Tais pessoas jurdicas de direito pblico tm-lhes o domnio, mas por aquisio entre vivos ou causa de morte e no em virtude da carncia de sua legitimao no domnio particular. Neste caso, os bens so pblicos, mas se consideram de domnio particular do ente pblico e esto sujeitos ao de demarcao. Para exercer o direito de demarcar necessrio a existncia de um imvel de propriedade privada, tanto urbano como rural. Posteriormente, indispensvel que os dois prdios estejam na especial situao de lindeiros, denominada contigidade. No outro o entendimento jurisprudencial: DEMARCATRIA Requisitos Fixao da linha demarcatria entre os prdios confinantes e a descrio da linha divisria que pretende seja a certa Falta Ausncia de vestgios fsicos dos marcos ou mesmo que eles no tenham sido implantados no solo Irrelevncia Interesse na obteno da prestao jurisdicional demonstrado Anulao do feito a partir da juntada do laudo pericial. [11] 1.4 Prdios contguos A contiguidade entre os prdios a principal caracterstica da ao demarcatria. [12] que o proprietrio tem direito de ter o seu prdio sempre discriminado dos demais vizinhos. Mas tal faculdade pressupe, logicamente, a contigidade de dois ou mais prdios, porque a no ser junto ao seu vizinho imediato, no tem o proprietrio interesse jurdico relevante em marcar os limites de seu terreno.

THEODORO JUNIOR [13] afirma se, todavia, desapareceu ou sofreu desvio o leito da estrada ou do rio, e, em conseqncia, surgiu uma situao de dvida e incerteza a respeito dos limites dos dois prdios, parece-me que a confuso dos limites est configurada em razo de fato superveniente que provocou o desaparecimento do limite natural outrora existente. E, assim a jurisprudncia do TJPR [14] e TJRS[15]. 1.4.1 Limites Limites de um prdio correspondem uma linha de separao (contnua, reta, curva ou quebrada) entre ele e todos os outros que lhe so lindeiros. Se, no entanto, entre dois terrenos contguos, de proprietrios diversos, inexistem sinais visveis (naturais ou convencionais), capazes de atestar de forma sensvel a linha de confinao entre eles, d-se o que se chama de confuso de limites. A doutrina e a jurisprudncia refora o entendimento de que no cabe a ao demarcatria quando os prdios contguos j apresentem sinais exteriores definidores de suas linhas divisrias [16]. Ressalta-se as decises do TJPR [17] e outras duas exemplares do TJRS [18] e [19]. Criticando tal entendimento, THEODORO JUNIOR [20] ressalva que no o que no se admite que a simples e imediata comprovao de um muro, por exemplo, possa transformar-se num obstculo intransponvel ao demarcatria, sem indagar-se como e porque o tapume foi colocado naquela posio. A perda do direito de demarcar, desde que o imvel nunca tenha sido demarcado de forma vlida e eficaz, s ocorrer por fora da prescrio aquisitiva (usucapio) operada em favor do vizinho que estabeleceu a seu bel-prazer a linha de demarcao. No entanto, a jurisprudncia ao dizer que nos casos de cercas divisrias j estabelecidas no cabe a demarcao, mas apenas a reivindicao, no merece ser mantida ou incentivada, pois a simples posse do vizinho, por si s, no pode ter, antes do implemento da prescrio aquisitiva, a eficcia de impedir o exerccio ao confinante de um dos atributos do domnio, que a atitude de demarcar seu imvel. Por outro lado, importante que se frise a indispensabilidade da individuao do imvel, conforme se depreende da jurisprudncia: DEMARCATRIA Condio de ao Individuao do imvel na inicial Falta Inviabilidade, ademais, ante a incerteza quanto prpria localizao do imvel Art. 295, inc. III, do CPC Carncia da ao Sentena confirmada. [21] 1.5 Demarcatria e ao reivindicatria SILVA [22] assevera que h um limite, por vezes tnue entre as aes de demarcao e reivindicao. que tanto a demarcatria como a reivindicatria podem ser utilizadas para que o proprietrio de um terreno consiga recuperar o trecho do terreno ocupado indevidamente pelo confinante. A diferena entre as duas est em que, na reivindicatria, j se conhece exatamente a linha divisria e a pretenso de recuperar uma poro certa, alm da dita linha; enquanto que na demarcatria, primeiro se investiga e define a linha de separao, para que, por via de conseqncia, se obtenha os terrenos eventualmente ocupados pelo vizinho alm das divisas regulares. Para tal, SILVA [23],quando sustenta que a ao demarcatria no se transmuda em reivindicatria pelo fato de haver intentado aquela com queixa de esbulho e pedido de restituio dos terrenos usurpados. Mas a restituio surgir como conseqncia natural da demarcao, no porque seja o fundamento da demanda de modo que o autor possa individualiza-la na petio inicial. Entre a reivindicao e a demarcao operadas em juzo, a diferena muito mais de procedimento do que de objetivo ltimo. Ambas so aes reais imobilirias, isto , fundadas no domnio e com propsito ltimo de assegurar a posse efetiva da coisa ao seu dono em toda extenso territorial do prdio.

Portanto, o que decide o cabimento ou no da pretenso jurisdicional no o nome ou o procedimento que o autor d ao, mas a relevncia de seu pedido. Se h uma lide e se o pedido for deduzido, com satisfao das condies da ao, o juiz ter de realizar a composio do litgio, adaptando-o ao procedimento adequado e no se preocupando com o nome dado pela parte . At porque, o pedido demarcatrio muito mais amplo do que o pedido reivindicatrio, pois, pressupondo incertezas dos limites, reclama julgamento sobre a linha divisria, alm do pedido implcito de recuperar a rea em poder do seu lindeiro. J o pedido reivindicatrio, porque parte da certeza dos limites, apenas contm a pretenso de recuperar a coisa. Assim, quem julga uma pretenso demarcatria estar, implicitamente, julgando o pedido de devoluo, uma vez que este se contm no primeiro. Desse modo, se o juiz apenas acolhe da pretenso demarcatria a parte relacionada com a reivindicao, no est julgando extra petita, e, sim, acolhendo parte do pedido formulado pelo prprio autor. o que nos indica a jurisprudncia. [24] 1.6 Acerca da prova Pairou o entendimento que o proprietrio sem posse no teria interesse na demarcao, tendo que, primeiramente reivindicar o prdio, para depois promover demarcao. Tal hiptese absolutamente equivocada, pois se h necessidade de demarcar porque h confuso de limites e reivindicatria pressupe, justamente, a no existncia desta confuso de limites. Portanto, o proprietrio no conseguiria, sem a demarcao, individuar o bem reivindicado. Isto demonstra que o correto demarcar e depois, sim, reivindicar. No h na lei exigncia quanto a posse como requisito da demarcao. Pode ela, pois, servir de elemento secundrio no processo, principalmente naqueles casos de falha nos ttulos de domnio, razo em que o juiz deve se orientar pela posse. O Cdigo Civil, em seu art.1298 [25], diz que:Sendo confusos, os limites, em falta de outro meio, se determinaro de conformidade com a posse justa ; e no se achando ela provada, o terreno contestado se dividir por partes iguais entre os prdios, ou, no sendo possvel a diviso cmoda, se adjudicar a um deles, mediante indenizao ao outro. Ainda que no exista posse de qualquer dos confrontantes, o juiz no pode deixar de demarcar os limites dos imveis, pois o Cdigo Civil prev em seu art.1298, a partilha ou a adjudicao da rea confusa como ltimo critrio para encerrar a actio finium regundorum. VENOSA [26] informa que, a primeira regra a ser seguida no juzo de demarcao , sem dvida, o exame do ttulo dominial, pois a finalidade primordial da ao obter o acertamento sobre os limites da propriedade. Tanto assim que o art.950 do CPC exige a juntada dos ttulos de propriedade com a inicial. No entanto, pode ocorrer que a discusso se transfira para o nvel da posse, servindo o ttulo dominial apenas como adminculo probatrio. O STF [27], por sua vez, examinou amplamente a posio doutrinria e jurisprudencial a respeito do problema e concluiu pela dispensabilidade da posse do autor como requisito da ao demarcatria. Frise-se a seguinte ementa: DEMARCATRIA Prova Produo Levantamento planimtrico do prdio confinante, segundo o que consta de seu ttulo de propriedade Necessidade Julgamento baseado em levantamento incompleto e em laudo desprovido de base tcnica confivel Anulao do feito a partir da juntada do laudo pericial. [28]. 1.7 Proprietrio e o terceiro possuidor

Ocorre, vezes, que o autor da demarcatria no tenha a posse do imvel demarcando em virtude de ocupao de terceiro, e, no, por invaso do confrontante. A questo pode complicar-se, pois esse terceiro tem em seu favor a possibilidade de intentar Embargos de Terceiro (CPC, art.1047, I) para impedir o prosseguimento dos trabalhos tcnicos da diviso (agrimensores etc).Isto, contudo, no leva extino do processo demarcatrio, desde que se torne possvel a operao sem invadir a rea possuda pelo terceiro. A jurisprudncia [29] est atenta a esta casustica. Alis esta oposio, em certos casos, poder ser em reivindicatria, indenizatria ou reintegratria[30]. 1.8 Imprescritibilidade da ao demarcatria A imprescritibilidade decorre da circunstncia de ser uma pretenso tpica de domnio, o qual, por sua vez, imprescritvel. Assim, a imprescritibilidade refere-se ao direito de pedir a demarcao enquanto perdura a confuso de limites. O tempo, por si s, no exclui o estado de confuso de limites. Por vezes acontece que h cessao da confuso de limites, porque, por exemplo, um dos confrontantes assentou sua posse em poro certa do terreno e passou a agir como se aquela linha fosse realmente a que demarcara a sua terra. Contudo, no o de prescrio da ao demarcatria. O que houve foi a consolidao nas mos do vizinho do domnio sobre a faixa duvidosa. Assim sendo, a demarcatria no ser mais possvel. O usucapio, na hiptese, tornou certo os limites e extinguiu o fato bsico da pretenso de demarcar. 1.9 Objetivos da demarcao A ao de demarcao tem dupla funo e natureza dplice: a) adaptar no terreno os limites do prdio, quer de forma originria quando nunca foram assinalados, quer de forma superveniente, quando j assinalados, mas os marcos desapareceram; dessa maneira operase a constituio de limites novos, ou a aviventao de limites velhos; b) operar a restituio de terrenos que se acharem indevidamente na posse do confinante. O que pode colocar, por vezes, em situao idntica o promovinte e o promovido. Em sntese, o objetivo especial da demarcatria o de estabelecer os sinais materiais capazes de discriminar a propriedade privada e, secundariamente, o de recuperar toda e qualquer parcela do imvel que, indo alm da divisa assinalada, esteja na posse indevida do confinante. A par desses aspectos de natureza real, a faculdade de demarcar produz efeitos no direito obrigacional, como aqueles relativos partilha das despesas de demarcao e a restituio de frutos e perdas e danos oriundas da posse injusta do confrontante quando se discutir no processo. Estes so objetivos acessrios da ao de demarcao. 1.10 Aspectos processuais Como em todos os casos das aes ditas de procedimento especial, so os aspectos processuais que se afiguram de maior relevo para o estudo da actio finium regundorum. 1.10.1 Legitimidade ativa 1.10.1.1 Propriamente dita Quando o CPC (art. 946) e o CC (art. 1297) falam em proprietriono tiveram a preocupao de distinguir o proprietrio pleno do proprietrio limitado (nu-proprietrio, usufruturio, co-proprietrio, entre outros), de modo que tambm estes tm legitimidade para propor a ao de demarcao do prdio sobre o qual incide o seu ius in re.

SILVA [31], informa que necessrio observar que as demarcaes promovidas pelos titulares de direitos reais limitados somente produziro efeito de coisa julgada entre aqueles que houverem integrado a relao processual como litisconsortes. 1.10.1.2 Legitimidade do esplio Esplio a universalidade patrimonial deixada pelo de cujus enquanto no ultimada a partilha entre os herdeiros e sucessores. No resta dvida de que o co-herdeiro, enquanto no ultimada a partilha, comunheiro no imvel confinante e, nesta qualidade, pode requerer e promover tudo o que for a bem da comunho, como o a demarcao de seus limites. Salienta-se que a representao do esplio se d pelo inventariante (CPC, art.12, IX), razo pela qual torna-se desnecessria a citao de todos os herdeiros para a ao demarcatria, a qual ter curso normal apenas com a presena do inventariante. 1.10.1.3 Legitimidade do possuidor A demarcao de domnio s cabe ao proprietrio. Entretanto, os possuidores tm ao de demarcao de posse. Assim, percebe-se que a disputa de limites no privilgio dos proprietrios , pois podem perfeitamente dois possuidores vizinhos se deparar com a necessidade de demarcar as suas posses. Trata-se de questo possessria e deve ser solucionada em juzo como tal. Ressalta a jurisprudncia[32]. 1.10.2 Legitimidade passiva Como se resolve a questo da legitimidade passiva? Certo que a demarcao no tem a caracterstica de ser um procedimento entre proprietrios. O problema que surge em casos de imveis detidos por meros possuidores est na eficcia da sentena. Digamos que o promovente apenas cite o possuidor, este estar obrigado a respeitar a autoridade da coisa julgada no que diz respeito linha demarcada. Mas se o verdadeiro dono recuperar a posse, a ele no ser oponvel a coisa julgada por no ter participado no processo demarcatrio. Assim, sempre que o promovente de uma ao demarcatria encontrar uma situao difcil de posse e domnio na rea vizinha linha demarcada, propugna a doutrina que seja requerida a citao tanto do possuidor em nome prprio como do titular do domnio que figura no Registro de Imveis. S assim a sentena prevalecer perante todos os possveis interessados. 1.10.3 O litisconsrcio 1.10. 3. 1 Litisconsrcio necessrio Existe a figura litisconsorcial sob a forma necessria na demarcao quando sobre um ou ambos os imveis confinantes incidir algum direito real sobre coisa alheia. Nesta hiptese, alm da citao do nuproprietrio ou senhorio, dever haver a citao, de todos possveis legitimados. Todavia, o credor hipotecrio e o promitente comprador que so titulares de direitos secundrios sobre a coisa podem intervir no processo na qualidade de litisconsortes facultativos ou como assistentes litisconsorciais, j que sua presena jamais ser a condio de eficcia da sentena. 1.10. 3. 2 Litisconsrcio facultativo A figura do litisconsrcio facultativo mais comum aquela em que o proprietrio ingressa com a ao contra vrios vizinhos, vale dizer tentando delimitar sua propriedade de vrias outras reas. os for incapaz ou no estiver regularmente representado, a nulidade s atingir a linha que lhe disser respeito, no afetando em absolutamente nada, os demais rus. Assim ensina, tambm, a jurisprudncia[33].

1.10.4 Cumulao da demarcatria com outras aes 1.10.4.1 Cumulao com a ao de diviso SILVA [34] diz que, inexiste entre essas duas demandas qualquer identidade relativamente aos trs elementos de que a doutrina se vale para identificar uma determinada ao, que so o pedido, a causa petendi e as partes. Portanto, no caso de unio, num mesmo processo de aes de demarcao e diviso, nem se poderia dizer que se dera um caso de verdadeira cumulao de aes. J THEODORO JUNIOR [35] adverte que o caso no propriamente de cmulo simultneo, pois os dois procedimentos so at mesmo inconciliveis para tal fim. O cmulo previsto em lei apenas sucessivo. Primeiro resolve-se a questo da demarcao, para depois passar-se ao trabalho divisrio. Assim a jursiprudncia tem admitido a cumulao de ambas: PRAZO Ao divisria e demarcatria Contestao Litisconsortes com procuradores diversos Contagem em dobro Artigo 191 do Cdigo de Processo Civil Tempestividade Recurso Provido. [36] Vislumbra-se, pois, que nem mesmo as partes so iguais nos dois procedimentos, pois enquanto na diviso os condminos se baseiam na comunho e exercem a pretenso de partilhar o imvel comum, na demarcao, a relao processual se trava entre os condminos de um lado e os confrontantes, de outro. 1.10.4.2 Cumulao com a ao possessria Observa-se que no h vantagem alguma na cumulao do procedimento possessrio com o demarcatrio, pois sendo este um juzo petitrio que abrange todas as questes de alta indagao a respeito do direito de propriedade das partes, no tem sentido algum pretender-se a cumulao com uma ao possessria. H, contudo no possessrio uma diferena sobre o petitrio que naquele admite-se as liminares; mas se houver cumulao, ter que desaparecer o rito especial da possessria, pois prevalecer o rito ordinrio (CPC, art. 292, 2). Retirando-se esta possibilidade da providncia liminar parece-nos ineficaz a cumulao de aes .Nesse sentido, vai a jurisprudncia [37]. 1.10.4.3 Cumulao com a queixa de esbulho Parece-nos que sentido verdadeiro da cumulao em causa to-somente permitir a reclamao de frutos e danos anteriores propositura da ao, ou seja, desde poca do esbulho ou turbao. Aqui ento. a cumulao do art.951 do CPC meio de ampliar-se o campo da defesa do procedimento demarcatrio, justamente para nele incluir a questo da m-f de um dos litigantes, sendo o mesmo responsabilizado pelo ilcito perpetrado contra o dono do prdio usurpado, sem que possa, assim, valer-se dos benefcios contidos no Cdigo Civil. a sentena proferida no contencioso do procedimento demarcatrio que incluir a soluo do esbulho, sendo que a execuo desta condenao (esbulho) pode ser feita aps o trnsito em julgado do decisrio que encerrou a fase contenciosa sem necessidade de aguardar-se a sentena homologatria final. Tem-se admitido a cumulao com reivindicatria, o que se vislumbra na jurisprudncia abaixo: DEMARCATRIA Cumulao com reivindicatria Cabimento, ainda que a dvida seja concernente prpria validade dos ttulos de propriedade que estabelecem os limites da rea Prosseguimento do feito ordenado Recurso provido. [38]

Por fim, de ressaltar-se que em sendo a demarcatria uma ao dplice , tanto o autor quanto o ru pode fazer queixa de esbulho. Em partindo a queixa do ru, entende a doutrina, que no h necessidade de reconveno. No ser necessria a reconveno no significa dizer que a mesma est vedada, o que se explicita na doutrina ptria que toda e qualquer matria, leia-se discusso sobre benfeitorias, posse, perdas e danos e frutos, poder ser argida na prpria contestao. Deve-se lembrar que a remoo dos marcos quando j em curso a ao demarcatria, tambm, comportar indenizao e a medida cabvel a ao de atentado prevista no art. 879 do CPC. 1.10.5 Demarcao do imvel em comunho Em sendo o direito de demarcar um atributo da propriedade, conclui-se que se algum pode reivindicar prpria coisa, tambm lgico que pode demarc-la. O requerimento da demarcao por apenas um dos condminos no significa dizer que o feito possa ser encaminhado at o final somente por ele, pois a prpria lei o obriga a citar todos os demais comunheiros como litisconsortes. Da decorre a natureza dplice da demarcatria. O princpio contido no art.952 do CPC abre uma exceo regra de que ningum poder ser obrigado a demandar em juzo como autor. Mas como ingressam os demais condminos no feito? Fixamos dois posicionamentos. Adverte SILVA [39] que,a hiptese de litisconsrcio necessrio e no unitrio, pois o condmino pode assumir posio processual divergente a respeito da linha demarcatria e at mesmo contestar a ao, alegando, por exemplo, a inexistncia de confuso de limites, postulando, no caso, a improcedncia da demarcatria. No entanto THEODORO JUNIIOR [40], o caso de litisconsrcio necessrio unitrio , pois sendo vrios proprietrios do imvel em comunho, no poder ele ser demarcado para uns e outros no. Da a ineficcia para todos, inclusive para quem participou do feito, da sentena que julgar a demarcao, sem a presena de todos os condminos. 1.11 Procedimentos Existem, nas demarcatrias, como j mencionado, duas fases distintas. Este procedimento da demarcao compreende, ento, duas fases: uma primeira, denominada de fase contenciosa e uma segunda, denominada de fase executiva. A primeira, inicia-se com a petio inicial (CPC, art.950) e termina com a sentena que determina o traado da linha aser demarcada (CPC, art.958). J a segunda fase inicia-se aps o trnsito em julgado da aludida sentena e vai at a homologao da linha assinalada no terreno. 1.11.1 Primeira fase A primeira fase do procedimento ou ao de demarcao encontra-se regulada pelos arts.950 a 958 do CPC. 1.11.1.1 Petio Inicial Na ao de demarcao, os requisitos estabelecidos pelo art.950 do CPC devem ser acrescentados aos do art.282. a) Ttulos de propriedade (e a questo da posse): o promovente da ao demarcatria dever instruir a petio inicial com os ttulos de propriedade. Quando se tratar de posse o juiz no deve exigir que o promovente exiba qualquer ttulo de domnio, pois o fundamento da ao a posse, e, no, a propriedade. H casos, tambm, em que o proprietrio j detm do domnio, mas ainda no dispe do ttulo para instruir a petio, como o caso do usucapio.

b) Descrio do imvel a demarcar: o imvel objeto da demarcatria h de ser perfeitamente individuado pelo autor na inicial. c) Descrio dos limites a demarcar: o autor tem que indicar, na inicial, qual a linha que pretende ver traada. A inicial no pode apresentar-se totalmente ausente quanto descrio da linha demarcanda. d) Nomeao dos confrontantes: A nomeao dos confinantes a que se refere o art. 950 exigncia para a integrao do litisconsrcio necessrio que haver de se formar, sob pena de nulidade do processo. Se o confrontante for casado, o nome da mulher tambm haver de ser mencionado; se for incapaz, indicar-se o respectivo representante legal. e) Valor da causa: o valor da causa nas aes demarcatrias: deve corresponder estimativa oficial para o lanamento do imposto (IPTU ou ITR), (art.259, VII do CPC )dependendo do caso. Assim, no importa o valor dos prdios confinantes, nem a extenso da linha demarcanda. 1.11.1.2 O pedido Na ao demarcatria, pede-se o que corresponde pretenso de direito material extrada do art.1297 do CC. A petio inicial dever conter o pedido de citao dos confinantes para: a) acompanhar a operao de assinalao da linha demarcanda; e b) suportar, proporcionalmente, os gastos do processo (nas hipteses de demarcatria no contestada). J se o autor exercer a faculdade de cumular o pedido de demarcao com esbulho (CPC, art.951), ter que postular que o confinante seja condenado a restituir a rea invadida com os respectivos rendimentos ou a indenizao por danos. 1.11.1.3 A citao Admite-se, tambm, a citao por edital pelo simples fato de os rus no residirem na mesma comarca. Pela leitura do dispositivo lega (art..231 do CPC), conclui-se que apenas quando o citando (confrontante ou condmino) no residir na comarca ou comarcas de situao dos imveis que devemos admitir a citao-edital. No entanto, conforme j tem se decidido, parece no ser o caso de se aceitar a citao editalcia, desde que se saiba o endereo correto para que seja remetida a carta citatria. H dois casos em que a citao inicial desnecessria, quais sejam: a) quando, antes de receber a convocao para o processo, os rus comparecem, espontaneamente, e se manifestam sobre o pedido do promovente (CPC, art.214, 1) e b) quando todos os interessados na demarcao formulam o pedido em conjunto, no havendo a quem citar. A citao inicial nica e vincula as partes ao processo tanto para os atos da fase dita contenciosa como da fase executiva. No procedimento demarcatrio, a citao vlida produz os mesmos efeitos do arts. 219 e 264 do CPC. No Cdigo de Processo Civil no h dispositivo especial a respeito da participao da mulher casada no procedimento em exame. Mas, em se tratando a demarcatria de tpica ao real imobiliria, necessrio se faz a interveno de ambos os cnjuges, tanto na propositura como na citao (CPC, art10,1). 1.11.1.4 A resposta do ru O prazo para defesa de vinte (20) dias, contam-se os 20 dias a partir da juntada aos autos do ltimo mandado cumprido ou finda a dilao quando a citao por edital. Nesse particular, h uma controvrsia: boa parte da doutrina [41], acredita que s tem aplicao o prazo dilatado de 20 dias quando houver mais de um ru, pois o adjetivo comum inserido no art.954 indicaria que a lei estaria abrindo uma exceo regra geral somente quando houvesse mais de um ru. Por outro lado [42],h os que entendem que no se pode presumir que o legislador haja pretendido abrir tal exceo, cujo entendimento nos filiamos. Da mesma forma, tem-se de considerar igualmente

aplicvel o art.191 do CPC quando os rus tiverem procuradores diferentes e, tambm o prazo para oferecimento de excees o de 20 dias, e, no, o de 15 dias, previsto no art.297 do CPC. Como efeitos da revelia, podemos afirmar que o Cdigo determina que, havendo contestao, a ao deve prosseguir pelo rito ordinrio (art.955), impondo-se ao juiz, contudo, o dever de nomear agrimensor e arbitradores para o levantamento da linha demarcanda, antes de proferir a sentena definitiva [43]. THEODORO JUNIOR [44] afirma que, encerrada a fase postulatria com a respostas do rus, dever o juiz ordenar a produo de prova pericial para obter o traado da linha demarcanda. SILVA [45] entende que, embora a soluo preconizada por THEODORO JUNIOR possa parecer conveniente a mesma no foi a escolhida pelo nosso CPC. Assim, se houver contestao, o juiz deve diligenciar no sentido de sanear o feito,designando, se preciso, audincia de instruo e julgamento para que sejam produzidas as provas orais. No caso da demarcatria no contestada, o artigo em exame manda aplicar o art.330, II do CPC que trata, justamente, do julgamento antecipado da lide, tornando-se dispensvel a dilao probatria porque a no-contestao do ru importa a presuno de veracidade dos fatos afirmados pelo autor (CPC, art.319). Ocorre que - mesmo no caso de revelia- o processo demarcatrio exige conhecimentos tcnicos para que a linha seja levantada com preciso, atravs de percia por meio de agrimensor e dois arbitradores a fim de levantar-se o traado da linha demarcanda (CPC, art.956). Assim sendo, no pode, o juiz, de plano, julgar procedente o pedido e determinar, desde logo, o exato traado da linha. de se concluir que o efeito da revelia o de dispensar a prova dos fatos alegados pelo autor e de todas as circunstncias arroladas por ele que possam influir na definio da linha por ele pretendida. 1.11.1.5 Prova Encerrada a fase da resposta do ru , o juiz ordenar a prova pericial tendente a obter o traado da linha demarcanda (CPC, art.956). Trata-se de diligncia indispensvel, cuja inobservncia acarreta a nulidade da sentena. A percia realizada por um agrimensor [46] e dois arbitradores, nomeados livremente pelo juiz, no sendo necessria a audincia prvia das partes. Embora se tratando de exame pericial em procedimento especial, a diligncia no refoge regra observvel nos demais exames tcnicos realizados em juzo, sendo, pois, permitido s partes formular quesitos e apresentar assistentes tcnicos [47]. 1.11.1.6 Laudo dos arbitradores A percia dividida da seguinte forma: a) aos arbitradorescompete os estudos de todos os elementos materiais e documentais que possam contribuir para a definio do traado da linha, cujo resultado constar de um laudo. Pode haver divergncia entre os arbitradores, ficando a cargo do juiz a deciso final. b) ao agrimensor compete a elaborao da planta da regio em que se levantou a linha demarcanda, bem como o memorial descritivo das operaes de campo, onde se descrever o traado investigado. Esses dois documentos devem ser anexados ao laudo pericial. (CPC, art.957, pargrafo nico). Nesse passo, importante observarmos que o art.956 prescreve que os arbitradores sero nomeados pelo juiz para levantarem o traado da linha demarcanda. J o art.957 diz que os arbitradores, depois de concludos os estudos, devero apresentar minucioso laudo sobre o traado da linha demarcanda. As proposies acima poderiam levar, ao leitor desatento, a suposio de que a concluso dos tcnicos fosse sempre, e invariavelmente, na feitura de uma linha a ser demarcada, surgindo, da, uma sentena de procedncia. Isso no ocorre sempre.

 que os arbitradores podem for necessrio, concluir que a pretenso de demarcar no tem fundamento, caso em que o laudo dever declarar a sua total inviabilidade. Aps a juntada aos autos do laudo pericial, planta e memorial, tero as partes o prazo comum de 10 dias para apresentar as alegaes que julgarem convenientes. A ouvida das partes regra geral que deve ser observada tanto nos casos de demarcatria contestada ou no. Se o juiz entender razovel alguma impugnao mandar ouvir os peritos antes de decidi-la. No havendo impugnao, o juiz julgar imediatamente (art. 958 do CPC). 1.11.1.7 Sentena de encerramento e coisa julgada A sentena do art.958 tem o sentido de sentena parcial de mrito [48], adverte SILVA, a ser complementada pela segunda sentena igualmente de mrito- prevista no art.966 do CPC. Portanto, o traado da linha demarcanda dever ser determinado justamente na sentena que encerra a primeira fase da ao julgada procedente, podendo o juiz aceitar ou no as concluses dos peritos. Obviamente, a sentena tambm pode ser negativa, ou seja, de extino do processo, quer por falta de condies da ao ou quando o pedido, no mrito, for improcedente [49]. A sentena favorvel inscrita no art.958 do CPC, a que acolhe o pedido do promovente tendo em vista o acordo havido entre os interessados ou com base no laudo pericial. A sentena fulcrada nos ttulos ou na posse dos confinantes declaratria e executiva [50]. Diferentemente aquela que, ausente a posse, o juiz tiver que resolver o conflito de limites pela partilha ou pela adjudicao da zona contestada, caso em que a sentena ser constitutiva [51], justamente porque vai criar novos limites e impor uma situao jurdica distinta daquela que prevalecia antes do processo. Da sentena caber apelao (CPC, art.515), que ser recebida em seu duplo efeito (CPC, art.521). Se o promovente houver cumulado o pedido das indenzaes previsto no art.951 do CPC, a sentena do art.958 dever decidir a respeito, procedendo-se, to logo passe em julgado, a execuo por quantia certa, com prvia liquidao do dano, se necessrio for. Resumindo, a primeira sentena (a do art.958), deve solucionar todas as dvidas sobre o traado da linha demarcanda, tornando-se impossvel discutir-se sobre ele aps o trnsito em julgado da deciso. O que sobra para a fase executiva apenas a marcao material da linha sobre o terreno, ou seja, a efetiva colocao dos marcos sobre o solo, situao essa regulada por uma sentena de natureza eminentemente homologatria (CPC, art.966). Saliente-se que aqui ocorre uma sentena terminativa, no prprio dizer jurisprudencial: RECURSO Agravo de instrumento Deciso que encerra primeira fase de ao demarcatria Artigo 958 do Cdigo de Processo Civil Sentena terminativa, de mrito Apelao como recurso cabvel Recurso no conhecido. [52] 1.11.2 Segunda fase (executiva) A segunda fase do procedimento demarcatrio no configura um outro processo que executa a sentena da primeira etapa da demarcao. No h, pois, uma condenao e depois uma execuo. Existe uma nica relao processual que no se extingue nem se suspende quando o juiz julga procedente o pedido e ordena que se passe fase dos trabalhos tcnicos de demarcao propriamente ditos. Tanto assim que, a passagem da primeira para a segunda fase do procedimento de demarcao, realizada sem a realizao de novo citao. Os arts.960 a 964 do CPC cuidam de dar disciplina legal aos trabalhos dos peritos, impondo-lhes a observncia de regras tcnicas que a cincia e a experincia recomendam. Eventuais controvrsias porventura existentes na aplicao de tais dispositivos legais, devero ser resolvidas pelo juiz, observandose, no que couber, o parecer dos tcnicos.

1.11.2.1 Relatrio dos arbitradores, manifestaes das partes e auto de demarcao Depois de anexos o relatrio dos arbitradores, o juiz ouvir as partes sobre a concluso pericial. Havendo ou no contestao, a sentena se basear na delimitao da linha demarcanda conforme os resultados constantes do laudo dos arbitradores. Corrigindo-se o que for necessrio, determinar o juiz que o escrivo lavre o auto de demarcao. O auto de demarcao, assim como a planta e o memorial descritivo so peas fundamentais do processo demarcatrio. 1.11.2 .2 Sentena homologatria final A sentena final do art.966 no tem fora preponderante nem de condenao, nem de constituio, embora tais cargas eficaciais possam existir. Torna-se evidente, pois, que sua natureza marcante , sem dvida, a de declarar, a de dar certeza juridica quilo que j se procedeu anteriormente em presena das partes e sob a fiscalizaao da Justia. comum, portanto, trat-la como declaratria [53]. Isto, porm, no retira do procedimento demarcatrio o carter executivo lato sensu , pois embora a sentena final tenha a funo predominantemente declarativa, certo tambm que foi precedida de atos materiais que fizeram da primeira sentena uma realidade ftica concreta com notvel alterao no mundo exterior com a eliminao da confuso de limites. uma sentena homologatria [54] porque o seu contedo principal no ditado pelo juiz no ato de decidir, mas tomado de emprstimo ao trabalho dos peritos sintetizado no auto de demarcao. A apelao admissvel, contudo, sem efeito suspensivo. A modificao ser transcrita no Registro de Imveis (Lei 6.015/73). A sentena do art.966 faz coisa julgada material a respeito das linhas assinaladas e homologadas, ento pode ser rescindida (CPC, art.485. CAPTULO II - A AO DE DIVISO 2.1 Fundamentos com fulcro no dispositivo arrolado no art. 946, II, do CPC, e dos arts. 967 a 981 que se embasa a legislao processualista brasileira para fundamentar a ao divisria. O fim da divisria partilhar o imvel comum. Podero, contudo, os comunheiros discutir, largamente, todas as questes pertinentes ao direito de propriedade. Aqui, tambm, h duas fases distintas: uma contenciosa que antecede partilha e uma fase executiva em que se realizam os atos tcnicos para a partilha da coisa comum. Nada mais do que a diviso aplicada pela Geodsia, ramo da matemtica que cuida dos mtodos de dividir a terra. 2.2 Conceito e hipteses A lei assegura, a todo condmino, a faculdade de, a qualquer tempo, exigir a diviso da coisa comum. Art.1320, caput CC. A todo tempo ser lcito ao condmino exigir a diviso da coisa comum, respondendo o quinho de cada um pela sua parte nas despesas da diviso [55].

A ao de diviso o meio do condmino para fazer cessar o estado de comunho das terras particulares, fazendo a partilha em quinhes. Contudo, tambm, tem se admitido discutir as questes de alta indagao. Para que se efetive a diviso, necessrio que o imvel em condomnio esteja perfeitamente discriminado antes da operao divisria. Nos casos de confuso, indispensvel que se demarque para que depois se divida[56], o que demonstra a jurisprudncia [57]. 2.3 Requisito O requisito bsico a comunho, a situao condominial do imvel. Mas ao de diviso forma de se extinguir, em juzo, o condomnio, que poder incidir tanto sobre coisas imveis quanto mveis. Contudo nosso Cdigo (CPC) regula somente a ao de diviso de terras particulares. E evidente que em se tratando de terras pblicas no haver a aplicao do procedimento especial em questo, remetendo-se as partes s vias ordinrias. 2.4 Imprescritibilidade da ao de diviso Assim como a demarcatria, a ao de diviso imprescritvel, pois o Cdigo Civil (art.1320), permite ao condmino que, a todo o tempo, possa pedir a partilha do imvel comum. Como uma opo inerente ao direito de propriedade, no h que se cogitar da prescrio da ao divisria, pois as faculdades no prescrevem, j que, na verdade, so verdadeiros direitos potestativos dos condminos. 2.5 Aspectos processuais 2.5.1 Legitimidade ativa Qualquer condmino tem a faculdade de requerer a diviso quando os demais comunheiros assim no procedam. Figuram entre os legitimados: os proprietrios plenos, os titulares de direitos reais limitados, assim como os possuidores, Isso porque, s h condomnio quando todos os consortes se apresentam em situao jurdica homognea, detendo direitos iguais[58]. Partilha-se o imvel para os fins de exerccio do direito real imobilirio, no propriamente o objeto da propriedade. 2.5.2 Legitimidade passiva O art.946, II do CPC afirma que a ao de diviso cabe ao condmino para obrigar os demais consortes a partilhar a coisa comum. Parece-nos que no limitao `a legitimidade passiva, a no ser no que diz respeito a situao de que estejam em comunho (condomnio). 2.5.3 Litisconsrcio passivo necessrio A eficcia da diviso s ocorre se todos os condminos participarem do processo ou forem cientificados regularmente da sua existncia, sob pena de nulidade do processo, pois trata-se, na hiptese, de litisconsrcio passivo necessrio previsto no art.47 do CPC.

No importa a forma de citao, podendo ser, inclusive por edital, como na hiptese em que o promovente no consiga identificar quem so os sucessores do condmino falecido. A jurisprudncia confirma o litisconsrcio passivo necessrio: DIVISO Imvel Compromissrio-comprador de parte ideal Citao na qualidade de litisconsrcio necessrio passivo Necessidade Contrato contendo clusula de irretratabilidade e com preo quitado Interesse manifesto semelhana de qualquer condmino Processo anulado Embargos infringentes recebidos. [59] Embora alguns entendam que o litisconsorcio passivo necessrio seja unitrio, como pensa Ernani Fidlis do Santos, entendemos no ser o caso, pois pode haver eficcia diferenciada para os participantes da lide. 2.5.4 Os terceiros confrontantes Somente devero ser citados os terceiros confrontantes se houver cumulao da ao de diviso com a demarcao (CPC, art.947), pois, caso contrrio, sero estranhos ao procedimento em questo. . 2.6 Procedimentos 2.6.1 Primeira fase 2.6.1.1 Petio Inicial O CPC retitou a exigncia constante do Cdigo anterior de que a petio inicial indicasse os interessados estabelecidos no imvel com benfeitorias comuns (art.444, IV). PONTES DE MIRANDA [60] manifestou-se favorvel a conduta do legislador de 1973 dizendo que, em se tratando de benfeitorias comuns, no h necessidade de que se indique qual o interessado ou condmino que se ache estabelecido no imvel com tais benfeitorias. Assim sendo, o que deixa de ser necessrio a indicao do nome do condmino que a utiliza, e, no, a descrio das ditas benfeitorias comuns. Deve-se ressaltar que o art. 967 exige que o autor junte inicial o ttulo de domnio (principalmente quanto ao condmino do imvel). Tem- se admitido a diviso de posses, caso em que a referida exigncia seria incabvel. Ressalta THEODORO JUNIOR [61], que em sendo a divisria uma ao real, necessrio se faz a qualificao do cnjuge do condmino, sendo indispensvel a citao do casal na petio inicial. 2.6.1.2 Citao e defesa O procedimento da ao divisria, na primeira fase, obedece s regras prescritas pelo CPC para a ao demarcatria, inclusive quanto ao procedimento das citaes que o art.968 limita-se a remeter ao art.953. O prazo contestacional de 20 (vinte) dias estabelecido pelo art.954. No entanto, aqui surge uma polmica: o CPC, em seu art.954, fala em contestao. SILVA [62] esclarece que, a declarao incidental seria, em princpio, incabvel. Eventuais controvrsias que venham a se instalar a respeito da relao dominial ou condominial sero suficientes para que a respectiva sentena nas aes demarcatrias e divisrias produza coisa julgada material sobre tais relaes. No se trata, pois, de verdadeiras questes prejudiciais a exigirem a propositura da declaratria incidental para que a coisa julgada a ela se estendesse. Quanto possibilidade ou no de reconveno, a doutrina majoritria [63] entende ser ela cabvel.

Aspecto importante a ser salientado que, o CPC, recomenda que se aplique ao divisria o disposto nos artigos 953, 954 e 955 do CPC, deixando de fora, portanto, a regra contida no art.956 do mesmo diploma legal. H portanto similitudes das aes de demarcao e diviso ( primeira fase) Contudo, as suas sentenas, diferenciam-se, pois na demarcatria, a sentena deve determinar o traado da linha demarcanda tendo em vista o trabalho pericial j realizado. E a da ao de diviso, os trabalhos de campo somente ocorrero com o trnsito em julgado da sentena que encerrar a primeira fase. O contencioso, por assim dizer, da diviso termina, necessariamente, por sentena que, no sendo o caso de extino do processo por deficincia de pressupostos processuais ou por falta das condies da ao ter sempre de solucionar o mrito da causa, acolhendo ou rejeitando o pedido de diviso. Diante da aplicabilidade do art. 955 irrelevante a revelia ou falta de resposta do ru, pois a falta deles s tem o efeito processual de abreviar a soluo da primeira fase, eliminando-se a audincia de instruo e julgamento por no ser o caso de produo de prova oral. 2.6.2 Segunda fase (executiva) Na fase executiva o procedimento divisrio realiza as operaes tcnicas e jurdicas: a cargo dos peritos e do juiz, respectivamente. 2.6.2.1 Marco inicial O art.972 do CPC menciona que medio nada mais do que a operao por meio da qual o agrimensor levanta sua linha perimetral e calcula a rea do imvel. Pelo pargrafo nico do art.971, em no havendo colidncia de interesses entre os condminos na escolha de seus quinhes, nem impugnao de algum ttulo, determinar o juiz que se proceda imediata diviso geodsica do imvel. Pode ocorrer, entretanto, que dois ou mais condminos manifestem suas preferncias por um mesmo quinho, por exemplo. Nesses casos, dever o juiz decidir segundo alguns princpios bsicos do processo divisrio e que esto contidas no art.978 CPC. Havendo litgior quanto aos ttulos ou quanto ao modo de serem interpretados, caber ao juiz investigar a natureza, origem e qualidade de cada um deles para que possa compara-los entre si, atribuindolhes o valor que lhe parecer justo. Agravvel. Tudo obedece s regras contidas nos art.960 a 963 do CPC, mas a marcao da linha divisria no fora a demarcatria, justamente porque os vizinhos no so parte no processo e assim no podem sofrer as conseqncias jurdicas de atos processuais que s interessam aos condminos em litgio. Cumpre lembrar que, no levantamento da linha perimtrica, o agrimensor dever ater-se ao que ficou decidido na sentena que encerrou a primeira fase do procedimento divisrio. importante salientar que para SILVA [64], a prescrio contida no art.970 do CPC manifestamente incongruente, pois, segundo ele, o momento para que os condminos exibam os seus ttulos o da contestao. Poder-se-ia imaginar que a determinao contida no art.970 fosse para resguardar aqueles casos de revelia de algum ou de todos os condminos, fato que lhes impediu de juntar tais documentos com a defesa. 2.6.2.2 Levantamentos e benfeitorias Est regulado no CPC [65] as eventuais repercusses causadas pelo processo divisrio sobre as propriedades limtrofes. As disposies visam evitar o nascimento de uma lide paralela ao processo divisrio eventualmente instaurada pelo possuidor de tais benfeitorias, pois estaria o mesmo legitimado a intervir no processo de diviso com a ao de embargos de terceiro, medidas cautelares etc.

No CPC, art. 974, diz que o confinante do imvel dividendo poder demandar a restituio dos terrenos que lhes foram usurpados confirmar a regra geral de proteo ao direito de propriedade contida no art.1228 do Cdigo Civil [66]. E se o lindeiro atingido pela processo divisrio no for o proprietrio? Diante do preceito do art.1228 acima comentado, a reivindicao estaria afastada, devendo o confrontante valer-se dos embargos de terceiros ou dos interditos possessrios se a ofensa viesse a juzo. 2.6.2.3 Trabalhos tcnicos e o plano de diviso O CPC nos artigos 975 a 978 tratam sobre as regras tcnicas a serem observadas pelos peritos, agrimensor e arbitradores. Tudo no intuito de orientar os tcnicos na elaborao de seus laudos. J o art.978 [67] contm matria importante para determinar a natureza executiva do procedimento divisrio. que clculo correspondente a cada ttulo a que se refere o artigo, somente dever ser feito no momento em que os peritos passarem ao estudo do plano de diviso, aps concludos os trabalhos preliminares. Esse clculo consiste numa das operaes mais importantes no procedimento de execuo do processo divisrio Da que tirar se houve um aumento ou uma reduo das reas correspondentes a cada ttulo. 2.6.2.4 Manifestao das partes e a partilha O do CPC ressalta a fase executria da ao de diviso. Principalmente o art, 979. Depois de ouvidas as partes o juiz pronunciar-se- sobre a partilha, nesse momento que ele vai decidir sobre o destino de certas benfeitorias e acesses que, em no comportando diviso cmoda, devero ser adjudicadas a um ou mais condminos. Incluindo a situao das benfeitorias. THEODORO JUNIOR [68], prope que a deliberao acerca da partilha seja um despacho interlocutrio, de mero expediente, no ensejando, pois, a interposio de nenhum recurso (art.504 CPC). Diz ele: quando o juiz decide em torno de alguma dvida suscitada pelos peritos ou em razo de alguma reclamao formulada pelas partes durante a fase executiva da diviso, o que realmente est fazendo o ordenamento do ato processual em curso. No h, ainda, julgamento em carter definitivo, pois o prprio ato ser submetido a um julgamento de mrito, por sentena. 2.6.2.5 Memorial descritivo, auto de diviso, sentena homologatria da diviso e coisa julgada Compete ao agrimensor o memorial descritivo (art.980 do CPC) e ao escrivo a lavra do auto de diviso, seguido de uma folha de pagamento para cada condmino, que dever ser assinado pelo juiz, agrimensor e arbitradores sendo ao final, por sentena, homologada a diviso. SILVA [69], propugna que a sentena que homologa a diviso preponderantemente executiva, com relevante eficcia constitutiva e declaratria a ponto de produzir coisa julgada e s poder ser desconstituda por ao rescisria. De outra banda THEODORO JUNIOR [70] dizque a sentena que homologa a diviso , no plano essencial do procedimento divisrio, de natureza constitutiva, pois faz a extinguir a comunho, substituindose por uma nova situao jurdica para os ex-comunheiros. Contudo, concorda o autor com o OVDIO ao declarar que em sendo a homologatria uma sentena de mrito, ela faz coisa julgada material somente podendo ser desconstituda mediante ao rescisria [71]. J PONTES DE MIRANDA [72] afirma, que se no se discutiu na fase contenciosa do procedimento divisrio, por exemplo: questes dominiais; a invalidade ou validade dos ttulos dos comunheiros etc., a

eficcia da coisa julgada ser somente quanto declarao dos quinhes, e,no, sobre o direito de propriedade. 2.6.2.6 Ttulo e inscrio no Registro Imobilirio Serve como ttulo declaratrio da propriedade a folha de pagamento que resultou do processo divisrio. A folha juntamente com a sentena que homologou a diviso e a certido do seu trnsito em julgado, constituem verdadeiro formal de partilha para os efeitos de transcrio no Registro Imobilirio. CAPTULO III DISPOSIES GERAIS 3.1 Custas, Despesas e Honorrios Advocatcios Em regra, as despesas com levantamento, seja na ao de diviso ou na de demarcao, devem estar includas no pedido e por fora do art. 1320 do CC, devem ser pagas por todos os interessados. J os frutos e o ressarcimento dos danos somente sero devidos quando tratar-se de rea comum ou quando for administrada por um s possuidor. Quanto s custas e os honorrios sucumbenciais, a doutrina tem entendido que os mesmos devam ser calculados na primeira fase da ao demarcatria ou divisria e a, neste momento, se condenaria a parte vencida. Neste sentido, parece que a doutrina quer dizer que h condenao quando houver litgio, leia-se contestao, ou mesmo com concordncia do ru. No o melhor entendimento, posto que o autor pode, sequer ter contactado amigavelmente com os requeridos, o que implicaria em uma injustia. Portanto, entendemos que se houve litgio, aquele que se ops ao e foi vencido dever arcar com as custas e despesas advocatcias, a contrario senso cabe ao autor o pagamento da ao. Na segunda fase, como dito anteriormente, ambos devero arcar com as despesas de levantamento e percia. 3.2 Natureza dplice Natureza dplice da ao de demarcao e de diviso se revela quando o direito material que se faz atuar em juzo, no for privativo do autor, competindo igualmente ao ru. Vale dizer que ambos sero sujeitos ativo e passivo numa relao circular diversa do que ocorre, por exemplo, na relao credor e devedor, onde se mira uma figura linear. Ora, a ao simples, figura linear, o autor se apresenta como titular de um direito exclusivo contra o ru, porm quanto aos condminos ou mesmo os confinantes, o que se vislumbra uma reciprocidade no direito de exigir, seja a partilha (diviso) ou a demarcao. 3.3 Diviso e demarcao e terceiros interessados O CPC no garante a qualquer um o interesse nas lides demarcatrias ou divisrias, necessria a comprovao de que haja uma molstia grave posse do terceiro, portanto, a simples penetrao momentnea em terrenos vizinhos, seja do perito ou do agrimensor para os atos de medio, em regra, no sero considerados como atos invasrios, vale dizer, em princpio no necessitam de autorizao judicial, posto que fazem parte do ofcio, da atividade pericial.

H que se dar uma proteo especial aos confrontantes, mas a regra de que na demarcao estes so citados e no juzo divisrio, no o sero, contudo devem ser respeitados inclusive por fora do disposto no art. 974 do CPC. Os terrenos dos confrontantes que forem usurpados em virtude da diviso, podero ser restitudos, basta que os confrontantes utilizem-se da ao de reivindicao, apresentada contra os quinhoeiros depois de transitada em julgado a sentena ou embargos de terceiro, contra os condminos antes da sentena. Se houver confuso dos limites, dever primeiramente se proceder demarcatria. Pode-se dizer que o efeito da procedncia da reivindicao do confrontante est disposto no 974, pargrafo 2. A ao de embargos de terceiro, prevista no art. 1047, inc. I cabvel at que seja, o autor imitido na posse e para qualquer ato, inclusive os atos preparatrios, que, desde que prejudique a posse, o embargante est legitimado a propor a ao. Tem-se admitido a suspenso da diviso enquanto no for julgado os embargos de terceiro. A oposio, mais caracterizada de pretenso de domnio do que propriamente possessria, tal como os embargos de terceiro, tem sido aceita e deve ser proposta na primeira fase, quando se discutem as questes dominiais e outras relativas ao imvel dividendo ou demarcando. Quanto nomeao autoria, parece-nos ser possvel na demarcatria, pois o autor pode pedir a citao, por exemplo, do arrendatrio, ou do preposto do confinante, imaginando que ele fosse o legtimo proprietrio. O mesmo pode-se dizer na diviso quando, por exemplo, figurassem como rus os prepostos dos comunheiros. A denunciao da lide tambm vivel principalmente em casos de evico e dever ser utilizada na fase contenciosa das lides. Por fim, tanto a assistncia simples entre, por exemplo o promitente comprador e o promitente devedor em um imvel a ser dividido, bem como a assistncia litisconsorcial admissvel. CONSIDERAES FINAIS Ao fim e ao cabo resta salientar que ao operador do direito fundamental o assessoramento junto profissional (assistente) tcnico especializado. que tanto o procedimento demarcatrio, quanto o divisrio acabam se fixando, nos termos do prprio CPC, por um nmero infindvel de procedimentos, aos quais a grande maioria, sejam magistrados ou advogados desconhece. No se pode olvidar que estas duas aes, ditas reais imobilirias, uma no que afeta o direito de vizinhana e outra a questo condominial avultam-se na jurisprudncia ptria. Por certo a avalanche de aes divisrias e demarcatrias que invadem os nossos Tribunais, conforme demonstrado no presente trabalho, esto cada vez mais ligadas a questo patrimonial, ou por assim dizer, vinculadas a crise patrimonial que paira sobre a sociedade brasileira.

BIBLIOGRAFIA CRUZ, Alcides. Demarcao e diviso de terras. Coleo AJURIS/13. Porto Alegre: AJURIS, 1979. DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. 9 ed. So Paulo: Saraiva, 2002. FABRCIO, Adroaldo Furtado. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. v. VIII. Tomo III. Rio de Janeiro: Forense, 2001. MANZO, Airos F.. Diviso, demarcao e tapumes. Campinas: Ag Juris, 1998. MARCATO. Antnio Carlos. Procedimentos especiais. 2 ed. rev. amp. So Paulo: Revista dos Tribunais,1988. MARTINS-COSTA, Judith. A Reconstruo do Direito Privado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002 MORAES E BARROS. Hamilton de. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil.1.ed. v. IX. Rio de Janeiro: Forense, 1975. NERY JR., Nelson. Cdigo de Processo Civil Comentado. 6 ed. rev. atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcante. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1977.v.13. SANTOS, Ernane Fidlis dos. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. v. 6. Rio de Janeiro: Forense,1978. ____________________________. Manual de Direito Processual Civil. v. 3. 7 ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2000. SILVA, Clvis Couto e. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil . v. XI. Tomo I. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1977. SILVA. Ovdio A Baptista da. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v.13: dos procedimentos especiais, arts.890 a 981. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. ______________________. Curso de Processo Civil. v.2. 5 ed.. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo. Cdigo de Processo Civil Comentado. 7 ed. So Paulo: Saraiva, 2002. THEODORO JUNIOR, Humberto. Terras particulares. Demarcao, Diviso, Tapumes. 4 ed. rev. atual. So Paulo: Saraiva, 1999. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil, Direitos Reais. v.4. So Paulo: Atlas, 2001.

[1]Esta era a doutrina sustentada por FRANCISCO MORATO (Da prescrio nas aes divisrias. 2 ed. 1944) e HUMBERTO THEODORO JUNIOR (Terras particulares demarcao, diviso e tapumes. 2 ed. 1986). Em sentido contrrio: PONTES DE MIRANDA (Comentrios... Vol. XIII, p.395) e ALCIDEZ CRUZ (Demarcao e diviso de terras. Ajuris, 1979,p.14). (2) No mesmo sentido: OVDIO A BAPTISTA DA SILVA ( Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Vol. 13, ed. Revista dos Tribunais, 2000, p. 396. [2] No mesmo sentido: OVDIO A BAPTISTA DA SILVA ( Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Vol. 13, ed. Revista dos Tribunais, 2000, p. 396. [3] Teixeira, Slvio de Figueiredo. Cdigo de Processo Civil comentado.p.663. [4] Art.1297, caput: O proprietrio tem o direito a cercar, murar, valar ou tapar de qualquer modo o seu prdio, urbano ou rural, e pode constranger o seu confinante a proceder com ele demarcao entre os dois prdios, a aviventar rumos apagados e a renovar marcos destrudos ou arruinados, repartindo-se proporcionalmente entre os interessados as respectivas despesas. [5] Art.569: Todo proprietrio pode obrigar o seu confinante a promover com ele demarcao entre dois prdios, a aviventar rumos apagados e a renovar marcos destrudos ou arruinados, repartindo-se proporcionalmente entre os interessados as respectivas despesas [6] Art.946, I do CPC: Cabe a ao de demarcao ao proprietrio para obrigar o seu confinante a estremar os respectivos prdios, fixando-senovos limites entre eles ou aviventando-se os j apagados. [7] Silva, Ovdio A B. da. Curso de Processo Civil. v.2. p.309. [8] ob. cit, p.397 [9] 1 C. TJSP Apel. 22.478-4. Des. Rel. Guimares e Souza. 27.01.98. [10] Comentrios ao CPC, vol XIII, p. [11] 7a CC do TJSP. Apel. 205.860-1. Des. Rel. Campos de Melo. 06.04.94. [12] NERY JR., Nelson. Cdigo de Processo Civil Comentado. p . 1155. [13] ob. cit., p. 193 [14] TJPR Apelao Cvel n 6806 3 Cmara Cvel Relator: Des. Renato Pedroso, julgado em 24.04.1990 [15] TJRS- Apelao Cvel n 70000392811 2 Cmara Especial Cvel - Relator: Des. Jorge Luis Dall'agnol, julgado em 26.10.2000 [16] Demarca-se o que no tem divisas, ou aquilo cujas divisas esto desaparecidas. Quando as divisas existem, ainda que em desconformidade com os ttulos, a ao a reivindicatria (TJSC, RT 476:203). A ao demarcatria no apropriada para dirimir dvidas sobre divisas previamente traadas e visivelmente existentes no terreno, ainda que fixadas erroneamente ou de m-f, porque se destina, precipuamente, fixao de rumos inexistentes ou aviventao dos existentes. (TJSC, RT 467:185). [17] TJPR Apelao Cvel n 5476 4 Cmara Cvel Rel. Des. Wilson Reback., julgado em 03.05.89. [18] TJRS - Apelao Cvel n 70000343228 18 Cmara Cvel - Relator: Des. Wilson Carlos Rodycz, julgado em 29/06/00. [19] TJRS- Apelao Cvel n 598069011 6 Cmara Cvel - Relator: Des. Osvaldo Stefanello, julgado em 01/09/99.

[20] ob.cit,p. 192. No mesmo sentido: TJRS- AC n 30.785. A circunstncia de haver sido terminada a construo do prdio, alegadamente com invaso de terreno contguo, no obsta a que o proprietrio deste promova a ao demarcatria cumulada com o pedido de restituio da rea invadida. [21] 4a CC. do TJSP. Apel. 59.938-1. Des. Rel. Ney Almada. 16.05.85. [22] Ob.cit. p. 309 [23] ob. cit, p. 197/198 [24] TJRS- Apelao cvel n 70000569855 1 Cmara Especial Cvel - Relator: Des. Alzir Felippe Schmitz, julgado em 21.12.2000 [25] Correspondente ao art.570 do Cdigo Civil de 1916. [26] in: Direito Civil: Direitos Reais, vol. IV, ed. Atlas, 2001, p. 294. [27] Recurso Extraordinrio n 74.919 [28] 7 CC do TJSP. Apel. 205.860-1. Des. Rel. Campos de Melo. 06.04.94. [29] TJRS- Apelao Cvel n 599073384 18 Cmara Cvel - Rrelator: Des. Wilson Carlos Rodycz, julgado em 16.03.2000 [30] op.cit. p. 1156. [31] ob.cit, p.416/417 [32] TJRS - Agravo de instrumento n 70001651249 19 Cmara Cvel - Relator: Des. Lus Augusto Coelho Braga, julgado em 12.06.01 [33] TJPR- Apelao Cvel n 5.978 2 Cmara Cvel- Relator: Des. Sydney Zappa, julgado em 08.12.1988 [34] ) ob.cit, p. 417 [35] ob.cit, p.223 [36] 2a CC do TJSP. AI. 96.166-1. Des. Rel. Walter Moraes. 15.03.88. [37] TJPR- Apelao Cvel n 5.978 2 Cmara Cvel- Relator: Des. Sydney Zappa, julgado em 08.12.1988 [38] 1a CC do TJSP. Apel. 118.599-1. Des. Rel. Luiz de Azevedo. 20.03.90. [39] ob.cit.,p. 436 [40] ob.cit.p. 220 [41] PONTES DE MIRANDA. ob.cit, p.451 [42] OVDIO A B DA SILVA. ob.cit., p.438 [43] Segundo o magistrio de OVDIO A B DA SILVA, a sentena definitiva a que se refere o art.956 ao contrrio do que a muitos pode parecer sentena de mrito que no encerra o processo. Portanto, a execuo que vai a seguir no uma outra ao , caso a demanda fosse condenatria. Isso porque, a ao de demarcao tipicamente executiva, com eficcias declaratria e constitutiva de menor intensidade [44] ob. cit.., p. 176 [45] ob.cit.., p.442 e 443. [46] O agrimensor somente poder ser escolhido entre pessoas legalmente habilitadas para o exerccio da profisso, cf. registro no CREA Conselho Regional de Engenharia e Arquitetura-, e, no, no CRA Conselho Regional de Administrao [47] No mesmo sentido: PONTES DE MIRANDA, in: (Comentrios...p.458) e OVIDIO A B DA SILVA, ob.cit.,p. 440.

[48] cf. OVIDIO A B DA SILVA. ob. cit..p. 443. [49] Nestes casos, no h a segunda fase do procedimento.demarcatrio. [50] No se imagine, porm, que a sentena definitiva prevista no art 956 seja meramente declaratria, como o seriam as aes e sentenas previstas no art.4 do CPC, nas quais as demais eficcias muitas vezes inexistem ou so, por vezes, imperceptveis. A sentena do art.956, alm da eficcia declaratria possui a chamada eficcia executria diferida, capaz de ensejar o procedimento subsequente de execuo do julgado na mesma relao processual. (cf. OVIDIO A B DA SILVA. ob.cit..,p..449). [51] )cf. THEDORO JUNIOR. ob.cit.. p. 295 e OVIDIO A B DA SILVA. ob.cit,p. 448. [52] 3a CC do TJSP. AI. 236.494-1. Des. Rel. Eduardo Braga. 08.11.94. [53] ver nota de rodap n.44 [54] Embora seja uma sentena homologatria, no , contudo, meramente homologatria para os fins do art.486 do CPC, j que, como se disse, importou soluo de mrito para o processo. O que o juiz homologa na demarcao no ato convencional das partes, mas, sim, o trabalho tcnico realizado e concretizado segundo atos decisrios do prprio julgador. [55] correspondente no Cdigo Civil de 1916: art.629. [56] TJRS- Apelao Cvel n 597227727 6 Cmara Cvel - Relator: Des. Joo Pedro Pires Freire, julgado em 10/02/99 [57] TJRS- Apelao Cvel n 598450989 17 Cmara Cvel Relator: Des. Wellington Pacheco de Barros, julgado em 07/06/01 [58] Assim sendo, um usufruturio, por exemplo, tem legitimidade para postular a diviso do imvel usufrudo, desde que o faa perante outro co-usufruturio. [59] 2a CC do TJSP. EI. 231.576-1. Des. Rel. J. Roberto Bedran. 18.06.96. [60] ob. cit.,p. 480 [61] ob.cit., p. 232 [62] ob.cit.,p. 457 [63] Hamilton de Moraes e Barros, Pontes de Miranda e Ernane Fidlis dos Santos. [64] ob. cit.p,. 462 [65] arts.973 e 974 [66] Art.1228 : O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. [67] Art.978 CPC. Em seguida os arbitradores e o agrimensor proporo, em laudo fundamentado, a forma da diviso, devendo consultar, quanto possvel, a comodidade das partes, respeitar, para adjudicao a cada condmino, a preferncia dos terrenos contguos s suas residncias e benfeitorias e evitar o retalhamento dos quinhes em glebas separadas. 1: O clculo ser precedido do histrico das diversas transmisses efetuadas a partir do ato ou fato gerador da comunho, atualizando-se os valores primitivos [68] ob.cit.p,. 440. No mesmo sentido, PONTES DE MIRANDA: nenhum dos despachos e assinaturas que se passam durante as operaes suscetvel de recurso. [69] ob.cit.p,. 479 [70] ob.cit.p,. 451 [71] ob.cit.p,451 [72] ob.cit.p. 506

Tex.pro - Pginas de Direito Comentrios dos visitantes De: Idolo Guastaldi JUnior Prezado senhor Ao longo de mais de vinte e cinco anos de avaliaes e percias de engenharia legal, encontramos ainda hoje colegas que desconhecem o procedimento e a funo do agrimensor e arbitradores na ao demarcatria, sabedouro de que V. Sra. um grande estudioso da matria, com uma pagina na internet de relevante importncia, gostaria imensamente, aproveitando esse espao, que fosse elaborado um relatrio de procedimento, detalhando a funo de cada profissional. Parabns pelo excelente trabalho disponibilizado Atenciosamente Em 26.11.05 De: Ftima Maria Jos Boava Este excelente trabalho se constitui num roteiro de inegvel importncia para advogados,juzes, promotores de justia, administradores, peritos judiciais, serventurios, sndicos, comissrios, rbitros e sobretudo para os estudantes de direito, que nele encontram o indicativo certo para seus estudos e aprendizado, nessa rea do direito. Em 21.06.06 De: ANTONIO J. H. SIQUEIRA Quero parabenizar o autor pelo excelente trabalho. Pela clareza e profundidade, serve como guia mestra tanto para aqueles que se iniciam no Direito, como para os profissionais que militam h anos. Em 16.08.06