Concepto de trabajo.

El trabajo puede definirse como la actividad fsica o intelectual, o la que incorpora ambas dimensiones, destinada a producir bienes y/o servicios

El trabajo objeto de Derecho del Trabajo. El trabajo que le importa al Derecho del Trabajo, es el de carcter subordinado y dependiente, en cuanto son las relaciones que emanan de este trabajo las que regula el derecho del Trabajo Derecho del Trabajo, como disciplina jurdica: Por su parte, el Derecho del Trabajo es aquella rama del Derecho que regula las relaciones que nacen a partir de la realizacin del trabajo dependiente. Tambin Derecho del Trabajo es el conjunto de principios y normas tpicas que regulan las relaciones que se crean con ocasin del trabajo dependiente y por cuenta ajena Las ramas del Derecho del Trabajo: El Derecho del Trabajo, en lo sustantivo, se divide en dos ramas tradicionales, en atencin a las relaciones de trabajo que regulan: Derecho Individual del Trabajo y Derecho Colectivo del Trabajo. Caractersticas del Derecho del Trabajo: A.- Es una disciplina relativamente nueva frente a disciplinas milenarias. Surge con la Revolucin Industrial y la cuestin social que nace de ella (siglos XVIII y XX de la era cristiana). B.- Es un derecho autnomo. Adquiere autonoma en cuanto tiene una naturaleza especial, regulacin propia y principios caractersticos. C.- Es un derecho de rpida evolucin y de carcter inestable. El Derecho del Trabajo tiene que enfrentarse continuamente a nuevas realidades y tiene que dar respuestas a ellas, que tienen que ver con la forma en que se realiza el trabajo y la forma en que se organizan los centros productivos. Tiene una rpida evolucin porque se idean nuevos instrumentos para que los derechos laborales tengan alguna eficacia. Por ejemplo, la ley de acoso sexual pretende otorgar eficacia al derecho a la intimidad. El carcter inestable es de la naturaleza del Derecho del Trabajo, debido a la consustancial contraposicin de los intereses que estn en juego. Por ello, se logran acuerdos que le otorgan una mayor efectividad. D.- Sus normas en gran parte son de orden pblico: habiendo un inters pblico en esta regulacin, las partes no pueden modificarla. Ello busca impedir abusos derivados del desnivel del poder socioeconmico entre el trabajador y el empleador. E.- Tiene un carcter finalista, ya que histricamente tiende a proteger a la parte ms dbil de la relacin laboral, que es el trabajador. F.- Tendencia a la universalizacin: la regulacin sobre las relaciones de trabajo tiende a reiterarse en los distintos ordenamientos jurdicos. Esta universalizacin plantea dos elementos: - Que los fenmenos de las relaciones laborales tienden a reiterarse en un mismo sistema econmico (las instituciones se reiteran). Por ejemplo, la negociacin colectiva se plantea

en los distintos ordenamientos jurdicos, pese a tener distinta regulacin en cada uno de ellos. - Desde el comienzo del Derecho del Trabajo existe una organizacin internacional que ha colaborado en el proceso de universalizacin. La OIT fija normas mnimas sobre diversos aspectos de las relaciones laborales, y ha planteado que las relaciones de trabajo se reiteren en los distintos ordenamientos jurdicos. Por ejemplo, en los pases de la Unin Europea la regulacin de las relaciones laborales es muy similar.

HAZ DE INDICIOS.- Es un conjunto elstico y abierto de signos demostrativos de la subordinacin y dependencia, que se caracteriza por no exigir la concurrencia de todos y cada uno de los indicios, sino de un nmero suficiente y relevante: TIPO DE INDICIOS. JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA Y JUDICIAL.SUJECIN A RDENES E INSTRUCCIONES. VIGILANCIA Y CONTROL DE ASISTENCIA. CUMPLIMIENTO DE HORARIO O JORNADA DE TRABAJO. SUGECIN AL RGIMEN DISCIPLINARIO. CONTROL O FISCALIZACIN SUPERIOR DEL TRABAJADOR. USO DE SIGNOS CORPORATIVOS (UNIFORMES, DOCUMENTOS, INSTALACONES, ETC.). EXCLUSIVIDAD DE OS SERVICIOS. OTROS (REMUNERACIN MENSUAL, CONTRATOS, MAILS, MENSAJES DE TEXTO, ETC.) DOCTRINA DE LOS ACTOS PROPIOS, UNA ABERRACIN PARA EL DERECHO LABORAL CHILENO La doctrina de los actos propios nacida al alero del Derecho Civil importa que entre contratantes iguales, las conductas pasadas de una de ellas, a la luz de la buena fe, pueden generar la expectativa en la otra, legitima y amparada por el derecho, que no se ejercern derechos subjetivos en contradiccin con dicha conducta. Se trata, en ese sentido, como la ha entendido buena parte de la doctrina comparada, de una limitacin al ejercicio de los derechos subjetivos. Relaciones objeto de regulacin. Histricamente, las relaciones sociales ms relevantes han sido las relaciones individuales (que se establecen entre el trabajador individualmente considerado y su empleador). Ellas constituyen el principal centro de imputacin normativa del Derecho del Trabajo. El Derecho del Trabajo y otras disciplinas jurdicas. El Derecho del Trabajo, pese a su autonoma, tiene afinidades y relaciones con otras disciplinas jurdicas. Por una parte, se relaciona con los derechos ms tradicionales (civil,

comercial, procesal, penal, etc.) y por la otra, se relaciona con el Derecho de la Seguridad Social. Por ello, para comprender debidamente el Derecho Laboral deben tenerse nociones claras respecto del derecho en general Aplicacin del derecho Civil en el derecho Laboral de suma importancia resulta el derecho Civil, instituciones como el lucro cesante, la prescripcin, dao moral, interpretacin de los contratos, pago por subrogacin, etc. EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO DEL TRABAJO Los presupuestos del nacimiento del Derecho del Trabajo son principalmente cuatro 3: Revolucin Industrial, Derecho liberal individualista, Organizacin de los trabajadores e Intervencin del Estado en las relaciones laborales Etapas en la evolucin del Derecho de Trabajo. En la evolucin del Derecho del Trabajo se distinguen tres grandes etapas: (a) Nacimiento del Derecho del Trabajo, (b) Constitucionalizacin y (c) Reconocimiento y amparo del sujeto colectivo. LAS FUENTES DEL DERECHO DEL TRABAJO -Definicin genrica: Son el fundamento ltimo del Derecho, considerado desde una perspectiva general, y no de un ordenamiento jurdico en particular. -Fuentes formales del Derecho: En general, dan cuenta de la forma en que se manifiesta el Derecho. En concreto, son los procedimientos a travs de los cuales se producen normas jurdicas, los modos que stas tienen de manifestarse y los continentes normativos donde es posible localizar a esas mismas normas una vez que han sido producidas. -Fuentes materiales del Derecho: Son los factores de diversa ndole (polticos, econmicos, sociales, cientficos, tcnicos, etc.) que, presentes en una determinada sociedad en un momento dado, influyen de manera importante en la produccin y contenido de una o ms normas del ordenamiento jurdico que rige en dicha sociedad distingue las siguientes fuentes: fuentes normativas, fuentes de regulacin y otras fuentes. (1)Fuentes normativas. Son aquellas expresiones del Derecho que tienen el valor de norma jurdica o de derecho objetivo, a saber: - Constitucin Poltica. - Tratados internacionales ratificados por Chile y vigentes. - Ley en sentido amplio (incorporando las expresiones de la potestad reglamentaria). - Acuerdos colectivos: tienen valor de norma jurdica y generan derecho objetivo. sta es la gran diferencia con la clasificacin tradicional; es por ello que esta clasificacin del derecho comparado da cuenta de la particularidad del Derecho del Trabajo. (2)Fuentes de regulacin. No generan derecho objetivo, sino derechos subjetivos; a saber: - Contrato individual de trabajo. - Reglamento interno de la empresa (aunque en estricto sentido no es fuente contractual, toda vez que es expresin de la voluntad unilateral de una de las partes del contrato). (3)Otras fuentes. No son fuentes formales del Derecho en sentido estricto, pero tienen una significacin jurdica relevante; a saber:

-Jurisprudencia judicial.

-Jurisprudencia administrativa: son los dictmenes que emanan de la Direccin del Trabajo, cuando sta ejerce su funcin de interpretacin de la ley laboral, en virtud del artculo 1, literal b, del DFL N 2/1967. - Doctrina cientfica Los tratados internacionales, como fuente del Derecho del Trabajo, dan origen al Derecho Internacional del Trabajo. A este respecto, se plantean tres fuentes especiales: -Los tratados internacionales (bilaterales o multilaterales) ratificados por Chile y vigentes. -Las normas regionales. -Las normas de la OIT. Los tratados internacionales ratificados por Chile y vigentes. Los tratados internacionales constituyen fuente del Derecho del Trabajo, respecto de nuestro ordenamiento jurdico, cuando cumplen con los requisitos que establece la Constitucin, es decir, cuando han sido ratificados por Chile y se encuentran vigentes. Existen tres tipos de tratados internacionales que interesan al Derecho del Trabajo: -Tratados sobre derechos fundamentales. -Tratados sobre temas generales. -Tratados sobre integracin econmica Anlisis histrico La Organizacin Internacional del Trabajo nace en 1919, a partir de la declaracin de la disposicin XIII 23 del Tratado de Versalles (tratado que puso fin a la Primera Guerra Mundial), que en lo pertinente seala lo siguiente: Con la reserva y de conformidad con las disposiciones de los convenios internacionales existentes en la actualidad o que se celebren en lo sucesivo, los Miembros de la Sociedad (de las Naciones), Se esforzarn en asegurar y mantener condiciones de trabajo equitativas y humanitarias para el hombre, la mujer y el nio en sus propios territorios, as como en todos los pases a que se extiendan sus relaciones de comercio y de industria, y para este fin fundarn y conservarn las necesarias organizaciones internacionales. Por estas motivaciones se crea la OIT, como organismo protector de la justicia social y los derechos humanos y laborales internacionalmente reconocidos. Tiene su sede en Ginebra, Suiza. Posteriormente, la Declaracin de Filadelfia (1944) complementa la Constitucin de la OIT. En 1946, la OIT se convirti en el primer organismo especializado de las Naciones Unidas (ONU). Dentro del sistema de las Naciones Unidas, la OIT es la nica organizacin que cuenta con una estructura tripartita, en la que los trabajadores y los empleadores participan en pie de igualdad con los gobiernos en las labores de sus rganos de administracin. El Estado de Chile es miembro de la OIT desde su creacin en el ao 1919 Contrato de trabajo En la perspectiva de las funciones que cumple el contrato de trabajo, est la funcin constitutiva y la funcin normativa. As, el contrato de trabajo constituye la relacin jurdico laboral, originando un conjunto de derechos y obligaciones para ambas partes de dicha relacin jurdica61. El contrato de trabajo cumple, adems, una funcin normativa en cuanto concurre a regular los derechos y obligaciones de cada una de las partes de dicho contrato. La funcin constitutiva

definicin legal de contrato de trabajo (Contrato individual de trabajo es una convencin por la cual el empleador y el trabajador se obligan recprocamente, ste a prestar servicios personales bajo dependencia y subordinacin del primero, y aqul a pagar por estos una remuneracin determinada, art. 7 C.T.) tres los elementos de la esencia del contrato de trabajo62: la prestacin de servicios, la remuneracin, y que la prestacin de servicios se realice bajo dependencia y subordinacin La funcin normativa. El contrato de trabajo cumple una funcin normativa en cuanto concurre a regular los derechos y obligaciones de cada una de las partes de dicho contrato a travs de las clusulas que establecen la regulacin de dicha relacin de trabajo, entre ellas las de las condiciones de trabajo. Las estipulaciones mnimas. Las estipulaciones que debe incluir el contrato de trabajo son las que se sealan en el Art. 10, inc. 1.ro del C.T., nmeros 1 a 7, a saber: 1. Lugar y fecha del contrato. 2. Individualizacin de las partes con indicacin de la nacionalidad y fechas de nacimiento e ingreso del trabajador. 3. Determinacin de la naturaleza de los servicios y del lugar o ciudad en que hayan de prestarse. El contrato podr sealar dos o ms funciones especficas, sean stas alternativas o complementarias. 4. Monto, forma y perodo de pago de la remuneracin acordada. 5. Duracin y distribucin de la jornada de trabajo, salvo que en la empresa existiere el sistema de trabajo por turno, caso en el cual se estar a lo dispuesto en el reglamento interno. 6. Plazo del contrato. 7. Dems pactos que acordaren las partes. Reglamento Interno de la Empresa. Concepto. El reglamento interno de la empresa es una ordenacin que hace el empleador, en virtud de su potestad jurdica de mando, sobre el orden, higiene y seguridad al interior de la empresa; contiene, adems, las obligaciones y prohibiciones a que deben sujetarse los trabajadores, en relacin con sus labores, permanencia y vida en las dependencias de la respectiva empresa o establecimiento (artculo 153 inciso primero del Cdigo del Trabajo Estn obligadas a confeccionar un reglamento interno las empresas, establecimientos, faenas o unidades econmicas que ocupen normalmente 10 o ms trabajadores permanentes, contados todos los que presten servicios en las distintas fbricas o secciones, aunque estn situadas en localidades diferentes El artculo 154 del Cdigo del Trabajo establece que el reglamento interno deber contener, a lo menos, las siguientes disposiciones: 1. Las horas en que empieza y termina el trabajo y las de cada turno, si aqul se efecta por equipos. 2. Los descansos. 3. Los diversos tipos de remuneraciones. 4. El lugar, da y hora de pago. 5. Las obligaciones y prohibiciones a que estn sujetos los trabajadores.

6. La designacin de los cargos ejecutivos o dependientes del establecimiento ante quienes los trabajadores deban plantear sus peticiones, reclamos, consultas y sugerencias. 7. Las normas especiales pertinentes a las diversas clases de faenas, de acuerdo con la edad y sexo de los trabajadores. 8. La forma de comprobacin del cumplimiento de las leyes de previsin, de servicio militar obligatorio, de cdula de identidad y, en el caso de menores, de haberse cumplido la obligacin escolar. 9. Las normas e instrucciones de prevencin, higiene y seguridad que deban observarse en la empresa o establecimiento. 10. Las sanciones que podrn aplicarse por infracciones a las obligaciones que seale el reglamento, las que slo podrn consistir en amonestacin verbal o escrita y multa de hasta el 25% de la remuneracin diaria. 11. El procedimiento a que se someter la aplicacin de las sanciones referidas en el nmero anterior. 12. El procedimiento al que se sometern y las medidas de resguardo y sanciones que se aplicarn en caso de denuncias por acoso sexual LA APLICACIN DEL DERECHO DEL TRABAJO. 1. LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO 1.1. LOS PRINCIPIOS TRADICIONALES. 1.1.a. EL PRINCIPIO TUTELAR O PROTECTOR. a. (1). Fundamento. Este principio alude a la funcin esencial que cumple el ordenamiento jurdico laboral, esto es, el establecer un amparo preferente a la parte trabajadora, que se manifiesta en un desigual tratamiento normativo de los sujetos de la relacin de trabajo asalariado que regula, a favor o en beneficio del trabajador. Este principio evidencia claramente la autonoma del Derecho del Trabajo. Mientras que en el Derecho Civil, por ejemplo, impera el principio de igualdad entre las partes contratantes, en el ordenamiento jurdico del trabajo la preocupacin central parece ser la de proteger a una de las partes, buscando alcanzar entre ellas una igualdad sustantiva y real. La intervencin del Estado en las relaciones laborales, fijando derechos mnimos a favor de la parte ms dbil (trabajador), le da una nueva configuracin jurdica a la regulacin de las relaciones de trabajo asalariado. De esta forma, con el Derecho del Trabajo cambia la forma de entender las relaciones laborales, y slo se aplican supletoriamente las normas del derecho comn, en todo caso mediatizadas por los principios de esta nueva disciplina jurdica. Las relaciones laborales se caracterizan por la desigualdad material o real que existe entre sus partes, de manera que el especfico carcter del Derecho del Trabajo deriva de su finalidad tuitiva o compensadora en garanta de la promocin de una igualdad real, que en el mbito de las relaciones laborales exige un mnimo de desigualdad formal en beneficio del trabajador. Lo contrario equivaldra a fomentar, mediante el recurso a la igualdad formal, una acrecentada desigualdad material en perjuicio del trabajador. La realidad del trabajo asalariado justific y justifica plenamente el tratamiento normativo diferente que entrega el Derecho del Trabajo. La idea central en que se inspira todo el Derecho Social no es la igualdad entre las personas, sino la nivelacin de las

desigualdades que entre ellas existen. La igualdad deja de ser as punto de partida del derecho, para convertirse en la meta o aspiracin del orden jurdico. Ahora bien, en el entendido que el principio protector es un principio general que inspira numerosas normas del Derecho del Trabajo (no todas) y que debe ser tenido en cuenta en su aplicacin, cabe hacer mencin a sus tres reglas o formas de expresin: -Regla in dubio pro operario. -Regla de la norma ms favorable. -Regla de la condicin ms beneficiosa. a.(2) Regla in dubio pro operario. Todas las normas jurdicas aplicables a las relaciones de trabajo, en caso de duda en cuanto a su sentido y alcance, deben ser interpretadas en la forma que resulte ms beneficiosa para el trabajador. Es decir, de entre dos o ms sentidos de una norma, ha de acogerse aquel que en cada caso resulte ms favorable a los intereses de los trabajadores. De lo anterior, se desprende que se trata de una regla que slo juega en la interpretacin de las normas y nicamente cuando hay duda sobre stas. Ni el Cdigo del Trabajo de 1931 ni el Plan Laboral recogieron esta regla en una norma expresa. Sin embargo, durante la vigencia del primer modelo normativo la jurisprudencia concluy de todas formas su aplicacin, cuestin que no ocurri durante la vigencia del Plan Laboral. En la actualidad, esta regla suele ser invocada en escritos, peticiones, discusiones y alegatos, y alguna jurisprudencia la ha recepcionado, pese a que en ocasiones se le confunde con otros principios del Derecho del Trabajo o derechamente con su naturaleza o carcter tutelar. a.(3) La regla de la norma ms favorable. Por su parte, la regla de la norma ms favorable implica un cambio en la manera tradicional de entender el principio de la jerarqua normativa. En efecto, el vrtice de la pirmide de la jerarqua de las normas laborales ser ocupado por la norma ms favorable al trabajador de entre todas las diferentes normas en vigor. Esta regla soluciona uno de los problemas bsicos en la aplicacin de las normas del Derecho del Trabajo, en cuanto a la determinacin de la norma aplicable de entre las varias posibles y simultneamente vigentes. En concreto, esta regla plantea que el tema de la jerarqua de las fuentes del Derecho del Trabajo es gobernado, adems de por el rango de stas, por el juego de los

principios de la norma mnima y de la norma ms favorable. En definitiva, se puede sealar que una caracterstica del Derecho del Trabajo es que cada una de sus normas marca niveles mnimos de proteccin, por lo que se deben aplicar la norma que establezca un mejor nivel. Esta regla tiene plena aplicacin en nuestro ordenamiento jurdico laboral, por expreso mandato del legislador, artculo 311 del Cdigo del Trabajo. a.(4). La regla de la condicin ms beneficiosa. Esta regla tiene contenidos y aplicaciones diversas en los distintos sistemas normativos. De una parte, esta regla supone la existencia de una situacin concreta anteriormente reconocida y determina que ella debe ser respetada en la medida que sea ms favorable al trabajador que la nueva regulacin que se ha de aplicar. Esta regla opera, entonces, en los casos de sucesin normativa, garantizando el respeto a los niveles alcanzados con la norma ms antigua o derogada. Para invocar esta regla, deben concurrir tres requisitos: (1) Que se trate de condiciones laborales, en un sentido amplio (alimentacin, transporte, becas de estudio, vestimenta, etc.). (2) Que las condiciones laborales sean ms beneficiosas para el trabajador, lo cual importa compararlas con otra regulacin, nacida bajo el imperio de una norma antigua, sea legal o convencional. (3) Que las condiciones laborales hayan sido efectivamente reconocidas al trabajador, a nivel individual. Cabe sealar que esta regla ha sido bastante discutida en cuanto impedira una modificacin normativa o contractual in peius para el trabajador, a pesar de las condiciones econmicas y sociales que hubieren. De otra parte, se plantea que esta regla de la condicin ms beneficiosa est referida a una especfica regulacin: la condicin ms beneficiosa de origen contractual, que permanece inalterable aunque se modifique el contexto normativo legal o convencional-, en el que se gest. Esta segunda acepcin de la regla s tiene cabida en nuestro ordenamiento jurdico. 1.1.b. PRINCIPIO DE LA IRRENUNCIABILIDAD DE LOS DERECHOS LABORALES. El carcter tutelar del Derecho del Trabajo se manifiesta, tambin, en el principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales. Este principio plantea la imposibilidad jurdica de privarse voluntariamente de una o ms ventajas concedidas por el Derecho del Trabajo. El ordenamiento jurdico laboral se aleja nuevamente de los criterios civilistas, que recogen los principios contrarios, de la renunciabilidad de los derechos y de la autonoma de la voluntad. El fundamento de esta irrenunciabilidad de derechos es clara: las normas que lo establecen son de carcter imperativo y de orden pblico. Adems, por un aspecto prctico, si no se estableciese dicha irrenunciabilidad, el trabajador, dada la desigualdad real en las relaciones laborales, podra disponer o renunciar tales derechos bajo presin empresarial. Ahora bien, pese a que la importancia de este principio no est en discusin, no existe siempre la misma precisin respecto del alcance de la irrenunciabilidad. Qu normas son irrenunciables?, todas las normas laborales, cualquiera sea su fuente?, slo las normas contenidas en la ley laboral?, slo se prohbe la renuncia mientras rige el contrato de trabajo o tambin se prohbe con posterioridad?. La cuestin presenta matices en los diferentes ordenamientos jurdicos, pero el nuestro recoge este principio en el inciso segundo del artculo 5 del Cdigo del Trabajo, que establece que los derechos establecidos por las leyes laborales son irrenunciables, mientras subsista el contrato de trabajo. La norma se refiere slo a los derechos laborales de carcter individual, por lo que los derechos de carcter colectivo seran renunciables al no estar considerados en el

citado artculo 5. Adems, la irrenunciabilidad slo se plantea mientras subsista el contrato de trabajo, pudiendo renunciarse a los derechos laborales una vez terminado el contrato. Y queda una tercera perspectiva en discusin: qu derechos laborales son irrenunciables?, slo los establecidos expresamente por la ley laboral o tambin los que fluyen del ordenamiento jurdico en general?. La respuesta a esta interrogante es que todos los derechos establecidos por la ley laboral tienen el carcter de irrenunciables, tal como sostiene la Corte Suprema65. Al efecto se distinguen entre los derechos bsicos o elementales o expresamente expuestos por la ley laboral (como el ingreso mnimo, feriado anual, jornada mxima y otros de anloga trascendencia) y los derechos que fluyen de la reglamentacin laboral, con su carcter imperativo y de orden pblico, como es entre otros, la definicin de las causas de terminacin del contrato de trabajo66, la disponibilidad de las partes de la estabilidad contractual67 y la competencia de los tribunales laborales68. 1.1.C. PRINCIPIO DE LA CONTINUIDAD DE LA RELACIN LABORAL. El contrato de trabajo es un contrato de tracto sucesivo, o sea, la relacin laboral no se agota mediante la realizacin instantnea de un acto, sino que dura en el tiempo. Esa duracin y estabilidad es la que pretende proteger el principio de la continuidad. Este principio ha sido recepcionado en parte por nuestro ordenamiento jurdico laboral, aunque sobre ello no existe unanimidad. En efecto, se ha sostenido por un sector de la doctrina69que el principio de continuidad no tiene cabida en nuestro ordenamiento jurdico, ni en trminos positivos ni implcitos. Sostenemos lo anterior, sealan estos autores porque una vez que se ha hecho posible pactar contratos de carcter temporal, sujetos a plazo o condicin, sin expresin de causa, la continuidad de la relacin laboral queda resentida en su base70. No obstante, mayoritariamente se ha sostenido que este principio tiene algunas manifestaciones en nuestro ordenamiento jurdico: c.(1). Opcin del legislador por los contratos de duracin indefinida. Segn su duracin, los contratos de trabajo se clasifican en contratos de duracin indefinida, contratos a plazo fijo y contratos por obra o faena. Por mandato legal, los contratos a plazo fijo se transforman en indefinidos en los siguientes casos:

-Por el hecho de continuar el trabajador prestando servicios con conocimiento del empleador despus de expirado el plazo fijado en el contrato (artculo 159 N 4 inciso cuarto del Cdigo del Trabajo). - Por el hecho de renovar por segunda vez un contrato de plazo fijo (artculo 159 N 4 inciso cuarto del Cdigo del Trabajo). Adems, el legislador contempl una presuncin de contrato de duracin indefinida, en el inciso segundo del mismo artculo 159 N 4 del Cdigo del Trabajo: el trabajador que hubiere prestado servicios discontinuos en virtud de ms de dos contratos a plazo, durante doce meses o ms en un perodo de quince meses, contados desde la primera contratacin, se presumir que ha sido contratado por una duracin indefinida. Se critica a que esta presuncin tiene una eficacia limitada, toda vez que opera sobre una especie de frmula matemtica, que es posible eludir mediante el no cumplimiento de los perodos sealados. De otra parte, el legislador ha limitado la

duracin mxima de los contratos a plazo fijo, de la siguiente manera: - Regla general: la duracin de un contrato a plazo fijo no puede exceder de un ao. Excepcin: la duracin de los contratos a plazo fijo de gerentes o personas que tengan un ttulo profesional o tcnico otorgado por una institucin de educacin superior del Estado o reconocida por el Estado no podr exceder de dos aos

PRINCIPIO DE SUPREMACA DE LA REALIDAD. Puede definirse este principio sealando que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos. De esta forma han surgido las nociones de contrato-realidad y efectiva relacin de trabajo, entendiendo que la aplicacin del Derecho del Trabajo depende cada vez ms de una relacin jurdica objetiva, cuya existencia es independiente del acto que condiciona su nacimiento. En todo caso, tngase presente que esta primaca de la realidad se manifiesta en todas las fases y etapas de la relacin de trabajo.

EL PRINCIPIO DE LIBERTAD SINDICAL. El punto de partida es el concepto universal de libertad sindical, el que ha tenido un largo recorrido. Ya en el siglo veinte se le concibe como "los derechos y garantas de los trabajadores y de sus organizaciones para constituir organizaciones sindicales, afiliarse a ellas y desarrollar actividad sindical para defensa de sus intereses, entre los que se cuentan, necesariamente, los derechos de negociacin colectiva y de huelga"75. As lo ha asumido la doctrina de la OIT, a partir de su Carta fundacional y de los Convenios sobre Libertad Sindical,76 y la doctrina cientfica en el Derecho comparado77. Sin embargo, no debe olvidarse que el reconocimiento de este principio y de los derechos que lo integran tambin se plantea en otros tratados internacionales, como es en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de Naciones Unidas, de 1948, que en su Artculo 23 apartado 4 establece "toda persona tiene el derecho de fundar sindicatos y el de afiliarse a stos para la defensa de sus intereses" MBITO DE APLICACIN DEL CODIGO DEL TRABAJO El principio general es que el Derecho del Trabajo regula las relaciones laborales dependientes del sector privado y de las empresas del sector pblico. La regulacin del trabajo dependiente realizado por la administracin pblica propiamente tal corresponde al Derecho Administrativo, y la regulacin del trabajo independiente corresponde principalmente al Derecho Civil y Comercial

Aplicacin subsidiaria del Cdigo del Trabajo. Sin perjuicio de lo sealado anteriormente, el Cdigo del Trabajo se aplica en forma subsidiaria a los trabajadores exceptuados, en los aspectos y materias no

reguladas en sus respectivos estatutos y siempre que no fuere contrario a ellos (artculo 1 inciso cuarto del Cdigo del Trabajo).

LA PRESCRIPCION Y LA CADUCIDAD DE LOS DERECHOS LABORALES (trabajo presentado por este profesor en el ao 2012) 1.- GENERALIDADES.En el sistema laboral chileno, es habitual que las normas laborales establezcan plazos de prescripcin o caducidad, sin embargo, no existe una teora laboral de la prescripcin, sino que se han aplicado supletoriamente las reglas generales establecidas en el Cdigo Civil, lo que en los hechos ha trado ms de un problema. Lamentablemente, la institucin de la Prescripcin ha hecho dudar si el retorno al Derecho Civil, en cuanto a su aplicacin a materias del Derecho del Trabajo, es o no beneficioso para el trabajador. Siguiendo con los lamentos, no solamente se trata de un problema de interpretacin, sino que tambin del establecimiento de normas ms estrictas que las contempladas para la prescripcin extintiva en el Cdigo Civil.

Los derechos laborales son irrenunciables, pero la ley ha establecido formas de prescripcin extintiva, basada en el principio de la Seguridad Jurdica, lo anterior se encuentra regulado en el artculo 510 del Cdigo del Trabajo. La pregunta no es si es bueno o malo que exista la prescripcin y caducidad en el derecho del trabajo, instituciones que de acuerdo a mi parecer son necesarias, lo esencial es determinar si los plazos de caducidad y prescripcin son los adecuados para la realidad del trabajador chileno, en base a los principios que sustentan nuestro ordenamiento jurdico laboral. 2.- LA PRESCRIPCIN LABORAL.2.1. Prescripcin como modo de extinguir derechos y obligaciones. La prescripcin laboral es la prescripcin extintiva y se encuentra definida en el artculo 2492 del Cdigo Civil como un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos, por no haberse ejercido dichos derechos y acciones durante cierto tiempo, concurriendo los dems requisitos legales, supone la prdida de los derechos nacidos de un contrato de trabajo, cuando no son ejercitados por el titular de los mismos dentro del plazo que para ello fijan las normas legales79. Cmo es sabido, la extincin no es del derecho en s, sino de la accin para exigir su cumplimiento80. El fundamento de la prescripcin se encuentra, segn la jurisprudencia tanto Civil como Laboral, en razones superiores de orden y tranquilidad sociales, en beneficio del inters pblico y en la circunstancia que los derechos no pueden permanecer indefinidamente en la incertidumbre, es decir, la seguridad jurdica. Si la Prescripcin ha recibido algunas crticas en materia Civil, con mayor razn las dudas sobre la legitimidad de su aplicacin se presenta en nuestro Derecho del Trabajo, ya que se contrapone a los principios bsicos del laboralismo Chileno, especialmente la principio de Irrenunciablidad de los derechos, que como sabemos, se encuentra reconocido en nuestro Cdigo del Trabajo en su artculo 5. En consecuencia, si bien los derechos del trabajador son irrenunciables, el legislador estableci la prescripcin extintiva como una manera de lograr estabilidad y seguridad en las relaciones jurdicas

La prescripcin extintiva, al contraponerse en forma antagnica con la irrenunciablidad de los derechos del trabajador chileno, debe exigrsele un estndar superior al del Derecho Civil. Por ejemplo, cada actuacin del trabajador solicitando el cumplimiento de sus derechos, ya sea efectuando una denuncia, reclamo verbal o informal ante la Inspeccin del trabajo u otro organismo, debe entenderse como una interrupcin del plazo de prescripcin, aunque para ello debe existir una teora sobre la prescripcin en la normativa laboral. En trminos simples, la prescripcin extintiva se configura al combinarse el factor tiempo como elemento objetivo y la pasividad del trabajador. Es incuestionable la utilidad de la prescripcin en materia laboral, pero su aplicacin por parte de los nuevos Tribunales Laborales debe ser restrictiva, para que sea una justa sancin a la negligencia del trabajador, ya que hay circunstancias que escapan a la voluntad de ste, ello queda en evidencia en la prctica, ya que quien posee la carga de la notificacin de las demandas es el Tribunal. Si entendemos, como se analizar ms tarde, que solamente la notificacin de la demanda interrumpe la prescripcin, incluso el trabajador diligente se puede ver afectado, pinsese por ejemplo, en el trabajador que demanda en la ciudad de Temuco y debe notificar en un sector rural de la comuna de San Clemente, cuya distancia con el Tribunal ms cercano, el de Talca, puede llegar hasta ms de dos horas y los funcionarios

del Tribunal, por problemas de distancia, solo concurren una vez cada dos semanas, en los hechos, el trabajador no tendr seis meses para ejercer sus acciones; o digamos que el demandado se cambi de domicilio y se debe oficiar a distintas instituciones que informan el nuevo domicilio cuatro meses despus o que fue necesario notificar por aviso en los diarios, etc. Sin embargo, la experiencia demostrada en la aplicacin que de la institucin han efectuado los tribunales de justicia, no siempre lleva a esta conclusin, privilegindose la aplicacin de las normas civiles y de las interpretaciones efectuadas de las mismas, por sobre aquellas basadas en los principios que rigen el Derecho del Trabajo , demostrndose cmo en la realidad chilena, sigue primando la calidad contractual de las relaciones jurdicas, por sobre la idiosincrasia social81. Conforme a las reglas generales de los artculos 2493 y 1698 del Cdigo Civil, la prescripcin debe ser alegada, esto es, quin quiera aprovecharse de ella debe invocarla judicialmente, los Tribunales no pueden declararla de oficio, corresponde probarla a quin la alega y corre a favor y en contra de toda clase de personas.

Requisitos de la prescripcin extintiva. a. Que la accin sea prescriptible.- La regla general es que todos los derechos y acciones pueden extinguirse por prescripcin, en materia laboral hay una excepcin que es el derecho a acogerse a una jubilacin. b.- Transcurso del tiempo prefijado en la ley.- Es el elemento ms caracterstico de la prescripcin extintiva, tanto que es el nico que menciona el artculo 2514 inciso 1 del Cdigo Civil. En materia civil se distingue entre las prescripciones de corto y largo plazo, finalmente, los plazos de prescripcin se cuentan desde que la obligacin se haya hecho exigible. c.- Inactividad del Titular del Derecho (el trabajador, por regla general).- Para que al acreedor se le considere inactivo debe estar en condiciones de interrumpir la prescripcin, vale decir, la premisa bsica en la materia es que no puede correr la prescripcin mientras el acreedor no pueda demandar82. A ello, agregara no solamente el acto de demandar, sino tambin el de requerir, notificar o comunicar el cobro de sus derechos. d.- La prescripcin debe ser alegada.- Conforme a las reglas generales de los artculos 2493 y 1698 del Cdigo Civil, la prescripcin debe ser alegada, esto es, quin quiera aprovecharse de ella debe invocarla judicialmente, los Tribunales no pueden declararla de oficio. 2.2.- Artculo 510 del Cdigo del Trabajo. La Prescripcin que nos interesa se encuentra bsicamente regulada en el artculo 510 del Cdigo del Trabajo, constituyendo la norma general, mientras no exista una especial en el Cdigo del Trabajo. La aplicacin de esta norma se refiere solamente a lo regulado en el Cdigo del Trabajo. Como se seal al principio, no existe una teora laboral de la prescripcin, y eso queda en evidencia en el artculo 510, que por su poca claridad ha motivado una gama de interpretaciones que no han favorecido en su mayora al trabajador, ms an si se entiende que la norma tampoco le es muy benfica, vale decir, el legislador y el intrprete en base a lo expresado por el primero, han creado un espectro poco auspicioso para el trabajador

Algunos problemas de interpretacin del artculo 510. El inciso primero del artculo en comento seala: Los derechos regidos por este Cdigo prescribirn en el plazo de dos aos contados desde la fecha en que se hicieron exigibles y el inciso segundo agrega En todo caso, las acciones provenientes de los actos y contratos a que se refiere este Cdigo prescribirn en seis meses contados de la terminacin de los servicios. Hay jurisprudencia que diferencia entre derechos que tienen origen en la ley y aquellos que emanan del contrato, aplicando en el primer caso el inciso primero del artculo 510, vale decir, prescripcin de dos aos y en el segundo caso el inciso segundo de la misma normativa, vale decir, prescripcin de 6 meses. En consecuencia, estaramos ante dos reglas independientes o autnomas. Primera regla (510 inciso 1), los derechos regidos por el Cdigo del Trabajo, esto es, los mnimos irrenunciables, se extinguiran en el plazo de dos aos, desde la fecha en que se hicieron exigibles, por ejemplo la remuneracin, las gratificaciones, el feriado proporcional., etc. Segunda regla (510 inciso 2), las acciones provenientes de los actos y contratos a que se refiere el Cdigo, esto es, las condiciones que las partes puedan crear sobre los mnimos irrenunciables o predeterminados, prescribiran en seis meses, contados desde la terminacin de los servicios 83. El problema de esta tesis es que no siempre ( o nunca) podremos distinguir cual es la fuente del derecho laboral que se pretende ejercer, la ley o el contrato, ahora qu pasara si son ambas las fuentes? tendramos que aplicar la prescripcin de dos aos a los derechos mnimos irrenunciables y a lo pactado sobre este mnimo le deberamos aplicar la regla segunda, la prescripcin de seis meses, por ejemplo se establece aparte del ingreso mnimo remuneracional un bono o se pacta indemnizacin convencional en caso del trmino del contrato superior a legal. Otro problema, si entendemos que los derechos pactados en el contrato prescriben en seis meses (segunda regla), necesariamente debemos concluir que los plazos de prescripcin comenzarn a correr una vez terminada la relacin laboral, qu pasara, por ejemplo, si el trabajador lleva 20 aos ejerciendo sus funciones y siempre se produjeron diferencias de remuneracin, ya que se le pagaba una remuneracin equivalente al mnimo legal mientras que la pactada en su contrato de trabajo era superior a sta, en teora podra cobrar todas las diferencias adeudadas por los 20 aos trabajados, considerando que la prescripcin en este caso, se cuenta desde el trmino delos servicios?. No puede negarse la tentacin a responder afirmativamente, ya que estaramos indudablemente favoreciendo al trabajador, sin embargo, esta interpretacin desvirta la institucin de la prescripcin y la hace innecesaria e inoperante. Actualmente, la Corte Suprema ha sealado que ambos incisos se complementan, es decir, no son reglas autnomas, la distincin contenida en el artculo 510 del Cdigo, dice relacin con la vigencia o extincin de la relacin laboral, as el tiempo prolongado de prescripcin que prev en el inciso primero tiene como objetivo salvaguardar a los trabajadores que, procurando mantener su trabajo no ejercen sus derechos durante la relacin laboral, en cambio el inciso segundo, fija un plazo de seis meses para ejercer las acciones una vez extinguida la relacin laboral. En consecuencia, al no ser reglas autnomas puedo demandar en el plazo de seis meses, los derechos laborales que no han prescrito en el plazo contado de dos aos hacia atrs, en base a cuando se hicieron exigibles dichos derechos. Un tema aparte, es que la norma en comento ordena computar el plazo desde que los derechos se hicieron exigibles, lo que ha sido entendido por la jurisprudencia, desde que debieron ser pagados, pero la pregunta es cundo pueden en la prctica ser exigibles los derechos laborales?. La respuesta es al trmino de la relacin laboral, ya que el trabajador prefiere no reclamar sus derechos en post de mantener el empleo84.

El temor al despido es una carga que el trabajador no puede resistir, lo lleva a la inaccin total, producindose en los hechos una renuncia expresa a sus derechos, por lo cual, parece ser ms coherente con la realidad del derecho Laboral que los plazos de prescripcin deban contabilizarse desde la terminacin de los servicios, ya que en ese momento los derechos son realmente exigibles por parte del trabajador.

ESQUEMA GENERAL DE LA PRESCRIPCIN LABORAL.A.- El plazo de la prescripcin se cuenta desde que los derechos se hicieron exigibles, lo que obliga al trabajador a demandar en muchos casos durante la existencia de la relacin laboral. B.- La prescripcin debe ser alegada, por lo cual no se puede declarar de oficio por el Tribunal, ms an cuando es el trabajador el que demanda. C.- Cmo es sabido, la extincin no es del derecho en s, sino de la accin para exigir su cumplimiento. D.- Por regla general, los plazos de prescripcin no se suspenden y se interrumpen de acuerdo a las normas de los artculos 2523 y 2524 del Cdigo Civil. E.- No existe una teora laboral de la prescripcin, sino que se han aplicado supletoriamente las reglas generales establecidas en el Cdigo Civil. 3.1. La suspensin y la interrupcin de la prescripcin laboral.-

Dos elementos fundamentales de la prescripcin extintiva son el transcurso del tiempo y la inactividad del acreedor, esta inactividad puede afectarse por dos fenmenos jurdicos: la interrupcin y la suspensin. SUSPENSIN. Como ya se dijo, la prescripcin extintiva laboral por regla muy general no se suspende, el principal efecto de la suspensin es que impide que corra la prescripcin, pero no se pierde el plazo ya trascurrido. El legislador seal expresamente una excepcin en el inciso 5 del artculo 510 del Cdigo de Trabajo, la que se refiere a la interposicin del reclamo administrativo ante la Inspeccin del Trabajo, ac el fundamento de la excepcin parece ser un especie de equidad procesal, lo que es de vital importancia en el caso del actual Procedimiento Monitorio que por regla muy general exige que se haya interpuesto reclamo ante la Inspeccin del Trabajo. Para que opere la suspensin ya expresada, el artculo en comento nos pide, la interposicin del reclamo ante la Inspeccin del Trabajo, que el reclamo sea debidamente notificado, que se interponga dentro de los plazos de prescripcin y por ltimo que la pretensin manifestada en el reclamo sea igual a la que se deduzca en la accin judicial correspondiente, emane de los mismos hechos y se refiera a las mismas personas, el plazo se suspende, pero en caso alguno podr exceder de un ao contado del trmino de los servicios. Respecto al segundo requisito, vale decir, que el reclamo sea debidamente notificado, hay algunos temas a analizar: 1.- Sealamos que en el procedimiento Monitorio se exige la presentacin del reclamo ante la inspeccin del Trabajo, en principio se aleg por los empleadores que no se cumplira dicho requisito si el reclamo no se encontraba notificado, felizmente no fue acogido por los Tribunales del Trabajo, sealndose que lo que se exiga al trabajador era la presentacin del reclamo solamente, solucin adecuada ya que el Cdigo no exige ms y adems la notificacin no depende del trabajador. 2.- En esta lgica hay otra situacin interesante, para que la suspensin proceda es necesario que el reclamo est debidamente notificado, podemos entonces exigirle al trabajador que notifique el reclamo?, obviamente no, de l no depende la notificacin e incluso si de l dependiera, contratara a receptor particular y fuera imposible ubicar al demandado, no procedera la suspensin. Entonces, a riesgo de cometer una barbaridad

jurdica y procesal, estimo que le bastara al trabajador con la sola presentacin del reclamo para suspender la prescripcin. 3.- Una ltima situacin, que actualmente no se discute pero en su momento las empresas principales tambin lo alegaban, es el hecho que la Inspeccin del Trabajo no notifica ni permite reclamar contra el solidario, si no estn debidamente notificados los demandados solidarios se pueden excepcionar del juicio?, la respuesta de los Tribunales es categrica, NO, y es lo ms acertado, ya que no podemos exigir lo imposible al trabajador, slo basta la interposicin del reclamo. Respecto al ltimo requisito, es decir, a que la pretensin manifestada en el reclamo sea igual a la que se deduzca en la accin judicial correspondiente, emane de los mismos hechos y se refiera a las mismas personas, no se le estar exigiendo demasiado al trabajador?, tomando en cuenta que los derechos laborales son irrenunciables, qu sucede si el trabajador reclama remuneraciones y feriado proporcional en la Inspeccin, pero le adeudaban horas extras, gratificaciones, etc., se debe entender entonces que despus no puede alegarlas judicialmente o que no se produjo la suspensin de la prescripcin respecto de estos conceptos no alegados en el reclamo. Se pide mucho al trabajador, ya que la realidad chilena expresa que ste conoce escasamente sus derechos, en los hechos las demandas incluyen ms de los conceptos mencionados en el respectivo reclamo y felizmente no ha habido oposicin del empleador al respecto, por lo menos en la realidad de la Regin de La Araucana. Sin perjuicio de lo anterior, la palabra pretensin es amplia y basta decir que existi despido en el contexto de una relacin laboral y todo lo que gener dicha relacin queda cubierto en la pretensin ante la Inspeccin, no es necesario enumerar todos los conceptos laborales adeudados, porque se subentienden dentro de dicha relacin laboral y, por ende, dentro de la pretensin manifestada en el reclamo ante la Inspeccin. INTERRUPCIN. La interrupcin de la prescripcin laboral produce el cese de la inactividad por la accin del acreedor para cobrar su crdito o por un reconocimiento del deudor de su obligacin, y hace perder todo el tiempo corrido de la prescripcin, sin perjuicio, que puede iniciarse nuevamente su cmputo. Es la actividad por parte del acreedor (trabajador) la que produce la interrupcin, aunque tambin puede provenir del reconocimiento del deudor, lo que puede generar en determinados casos la respectiva demanda ejecutiva laboral, por ejemplo, el reconocimiento del ex empleador en el comparendo ante la Inspeccin del Trabajo.

El artculo 510 del Cdigo del Trabajo, seala que los plazos de prescripcin se interrumpirn en conformidad a las normas de los artculos 2523 y 2524 del Cdigo Civil, estos artculos contemplan dos casos de interrupcin para las prescripciones de corto tiempo, desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor o desde que interviene requerimiento. Se presentan dos problemas que emanan sobre una discusin interpretativa en materia Civil, qu se entiende por requerimiento y si es necesario la notificacin de ste al deudor, lamentablemente esta discusin se ha llevado a materia laboral, generando el conocidsimo artculo 510 del Cdigo del Trabajo un nuevo revs para el derecho del trabajador chileno. Los argumentos se han centrado alrededor de la voz requerimiento, razonando sobre si es necesaria la presentacin de la demanda, si se requiere la notificacin al deudor o si es suficiente el reclamo ante la Inspeccin del Trabajo. La voz requerimiento tiene tres acepciones segn la Real Academia Espaola, 1.- Accin y efecto de requerir, 2.- Acto judicial por el que se intima que se haga o se deje de ejecutar algo. 3.- Aviso, manifestacin o pregunta que se hace, generalmente bajo fe notarial, a alguien exigiendo o interesando de l que exprese y declare su actitud o respuesta. Estimo que requerimiento en materia laboral debe ser entendido como el acto mediante el cual el demandado o el futuro demandado toma conocimiento que la contraparte ha decidido hacer valer sus derechos (Corte de Apelaciones de Santiago, Rol 1692-2009) o en general la manifestacin del trabajador en post de exigir el cumplimiento de sus derechos, por lo tanto, basta el requerimiento extrajudicial, por ejemplo, una carta al empleador, el requerimiento verbal, aunque en este caso el problema es la prueba. Respecto al reclamo ante la Inspeccin del Trabajo, existe jurisprudencia y es la opinin por ejemplo, de la Profesora Gabriela Lanata, que dicho reclamo no puede interrumpir la prescripcin, vale decir, no puede suspender e interrumpir al mismo tiempo (Corte Suprema, Rol 6856-2010). Solo comparto parcialmente esa opinin, ya que el artculo 510 del Cdigo del Trabajo exige nicamente la interposicin del reclamo, qu pasa cuando en el comparendo ante la misma Inspeccin del Trabajo el trabajador nuevamente y, esta vez ante el funcionario respectivo, exige el cumplimiento de sus derechos?, puedo entenderlo como un nuevo requerimiento y, por ende, puedo interrumpir la prescripcin?, mi respuesta a esta ltima interrogante es afirmativa. Otro ejemplo es el caso del trabajador que denuncia al empleador ante la Inspeccin del

Trabajo y como resultado de la fiscalizacin aparece el denunciante solicitando el cumplimiento de sus derechos laborales y posteriormente es despedido, siguiendo la lgica de mi postura, tambin debiera interrumpirse la prescripcin al momento de notificar al ex empleador de la denuncia. Precedentemente se indic cuales eran las acepciones del concepto de requerimiento y en este sentido, es posible cuestionarse si es necesario el conocimiento del deudor. Bajo los principios bsicos laborales, no es necesario el conocimiento del deudor, por lo menos previo al juicio laboral, adems lo que se castiga por la prescripcin es el acreedor negligente, por ejemplo, si el trabajador una vez que es despedido estampa una constancia en Carabineros o en la misma Inspeccin del Trabajo de los conceptos adeudados por el ex empleador, segn mi parecer, debe entenderse como requerimiento y, por ende, debe interrumpirse la prescripcin, obviamente para darle validez a dicho requerimiento debo acreditar en juicio la existencia de la constancia. En consecuencia, no es necesaria la presentacin de la demanda, bastara una constancia ante la Inspeccin (acreditada en el juicio), el comparendo ante este mismo organismo, con el requerimiento verbal, etc., para decir que hubo requerimiento y en consecuencia se producira la interrupcin de la prescripcin. Ahora bien, es un hecho que el trabajador no exige sus derechos en forma extrajudicial, salvo el caso del comparendo ante la Inspeccin del Trabajo u otras vas menos utilizadas, por lo cual la discusin ms prctica se centrara en si es necesaria la presentacin de la demanda ante los Tribunales o si se requiere la notificacin de la misma al empleador. Es posible encontrar jurisprudencia de nuestros Tribunales Superiores de justicia en ambos sentidos, son las Cortes de Apelaciones las que privilegian la tesis que bastara la sola presentacin de la demanda para interrumpir la prescripcin, sin embargo, la tesis de la Corte Suprema y, la que ha ganado por lo tanto ms preeminencia, es que para interrumpir la prescripcin es necesaria la notificacin de la demanda, ya di mi opinin estimando que esta discusin no corresponde porque el requerimiento puede ser previo a la presentacin de la demanda. Sin embargo, optando por el mal menor, solo es necesaria la presentacin de la demanda para que se produzca la interrupcin. No obstante, reconozco que mi postura no es tan prctica, ya que la mayora de los trabajadores (aunque la minora no es tan pequea como se piensa) exige sus derechos a travs de una accin judicial.

Los fundamentos para exigir la notificacin de la demanda como requisito para interrumpir la prescripcin, no pueden basarse en otras normas que no sean las de los artculos 2523 y 2524 de Cdigo Civil, sin embargo, la Corte Suprema en un acto difcil de entender, ha incluido en su interpretacin normas que el legislador no ha autorizado, como es el caso del artculo 2503 relacionado con el 2518 del Cdigo Civil que expresamente se refieren a las prescripciones de largo tiempo. El problema, adems de tratarse de una extensin no autorizada por las normas laborales y que lleva a una interpretacin que infringe no slo el principio protector que impregna todo el Derecho del Trabajo, sino los fundamentos mismo de la prescripcin extintiva, no est autorizado por el Cdigo del Trabajo.85 Es indiscutible que la prescripcin sanciona al acreedor negligente, que estando en posicin de interrumpirla o suspenderla no lo hace, sin embargo, no se puede obviar que en este caso el acreedor es la parte dbil de la relacin contractual, con todo lo que ello conlleva, debiendo enfrentarse adems al hecho que el Cdigo del Trabajo establece plazos ms breves de prescripcin que cualquier otro contrato regulado en el Cdigo Civil. Pero la realidad ya supera la ficcin, es el Tribunal el encargado de notificar la demanda, salvo que obviamente se contrate, por parte del demandante, receptor particular (al que accedern los trabajadores ms ricos, que en Chile son minora), pero en muchas ciudades el Tribunal se ha visto colapsado, por lo cual la notificacin en varias ocasiones excede los seis meses desde el trmino de los servicios. A ello se agrega que muchos tribunales mixtos o no especializados en materia laboral no poseen funcionario notificador o el receptor de turno no asiste a lugares rurales porque exige el pago de la locomocin, es culpa del trabajador, ha sido negligente, est en posicin de interrumpir la prescripcin?, obviamente no. Ahora, qu pasa con los exhortos a lugares alejados, la difcil determinacin de los domicilios de los ex empleadores, etc.?, es culpa del trabajador?, si el trabajador ha solicitado oficios para determinar el domicilio de un empleador escurridizo, pero ya han transcurrido los seis meses fue negligente el trabajador? El trabajador ya no tiene seis meses para demandar, tiene que hacerse la idea que ser imposible notificar la demanda el mismo da de presentada, as que no hay que esperar el ltimo da para demandar, demande el primer mes, el consejo parece solucionar el problema, no colega, si demanda el primer mes y no logra notificar dentro de los plazos, tampoco le sirve. LA INTERVENCIN DE LA PRESCRIPCIN.- La interrupcin de la prescripcin de corto tiempo produce un efecto especial que los civilistas han llamado Intervencin, que una vez interrumpida civil o naturalmente la prescripcin de corto tiempo, muta y pasa a ser de largo tiempo. Seala Abeliuk: En conclusin, por regla general la interrupcin de las prescripciones de corto tiempo produce intervencin, salvo que ella sea civil y se haya efectuado mediante requerimiento judicial, en cuyo caso se pierde todo el tiempo de la prescripcin

La Corte Suprema (23/04/2001, Rol 4907-2000) ha sealado al respecto, que para que opere la interrupcin de la prescripcin se necesita la notificacin de la demanda, ello porque el legislador laboral se ha remitido y slo para los efectos de la interrupcin, a los artculos 2523 y 2524 del Cdigo Civil, ante tal normativa y remisin no cabe concluir que proceda la denominada intervencin. Seal el recurrente, que en las prescripciones de corto plazo basta la sola presentacin de la demanda para que se interrumpa el plazo de

prescripcin y que el efecto es la llamada intervencin, esto es la transformacin en prescripcin ordinaria. Este parece ser el mundo de los opuestos, se exige por la Corte Suprema la notificacin de la demanda para interrumpir la prescripcin, siendo que las normas laborales no hacen referencia alguna al artculo 2503 del Cdigo Civil, pero cuando se quiere aplicar la intervencin de la prescripcin existiendo referencia expresa al 2523 del Cdigo Civil, se aplica solo una parte de l. El tema es grave y hace dudar a un simple operador del derecho laboral como yo, si acercarse a la normativa Civil es lo mejor para el trabajador chileno, pero es claro que el derecho laboral no vive aislado del Derecho Comn, el Derecho es uno solo y los problemas de interpretacin y legislativos no pueden atacar al fondo del asunto, es como tener un Ferrari, pero el fabricante y el conductor no saben manejarlo, hay que despertar al gigante y cuando funcione bien y el conductor aprenda, el Derecho Laboral se ver beneficiado por la aplicacin del Derecho Civil. No existe fundamento alguno para no entender aplicable en materia laboral la figura de la intervencin, ya sea por la debilidad o al menos contradiccin de los argumentos de la tesis contraria, como por la aplicacin del principio protector que nos dice una de sus reglas: ante alguna duda interpretativa debe preferirse la que mejor favorezca al trabajador. La profesora Lanata resume en parte la solucin al problema La interrupcin de la prescripcin se produce con la intervencin de pagar u obligacin escrita, o concesin del plazo por el acreedor o por requerimiento. Pero acontecido ello, el acreedor deber demandar judicialmente y notificar la demanda antes del plazo ordinario de prescripcin, so pena de considerase prescrita la obligacin87. No hay que olvidar lo sealado al principio, la prescripcin es antagnica con la irrenunciabilidad de los derechos laborales, principio bsico en materia laboral, por lo cual debe interpretarse la prescripcin en forma restrictiva y favoreciendo siempre al trabajador. Pero como ya hemos dicho, esto est lejos de ser as, en consecuencia, en el actual mundo laboral est protegido de mejor forma el acreedor de una compraventa que el trabajador. El Cdigo Civil aplica la figura de la intervencin para el cobro de los honorarios de los profesionales liberales, pero la Corte Suprema no la aplica a los trabajadores dependientes, habiendo una expresa norma laboral que hace referencia a ella. Cul es el plazo ordinario de prescripcin?. El artculo 510 del Cdigo del Trabajo habla que los derechos laborales prescribirn en 2 aos contados desde que se hicieron exigibles y en seis meses contados desde la terminacin de los servicios, por lo cual debiera entenderse que el plazo ordinario de prescripcin en materia laboral es el de dos aos. 4.- LA CADUCIDAD EN EL DERECHO DEL TRABAJO.La caducidad es la extincin de un derecho por el hecho objetivo de su falta de ejercicio dentro de un plazo determinado, mientras que la prescripcin extingue un derecho que se encuentra ya en la esfera jurdica de un sujeto, vale decir, la prescripcin extingue un derecho y la caducidad impide que ste llegue a configurarse. La caducidad no est reglamentada en el Cdigo Civil ni en el Cdigo del Trabajo, sin perjuicio de ello en materia laboral ha tenido suma importancia, se trata de la caducidad de la accin procesal que busca la declaracin de determinados derechos, el Cdigo del Trabajo en el nuevo proceso laboral obliga a declararla de oficio, ya que el legislador busca estabilizar rpidamente una situacin jurdica. El plazo de la caducidad en materia del trabajo por regla muy general no puede ser detenido por actuacin alguna, salvo el ejercicio de la accin cuando sta resulte ganadora, vale decir, por ejemplo cuando se declare que el despido fue injustificado. Una

diferencia importante con la prescripcin es que basta la sola interposicin de la demanda dentro del plazo legal para que el derecho no caduque. En el Cdigo del Trabajo existen varios plazos de caducidad, el ms conocido es en la ocurrencia de un despido injustificado, improcedente o indebido, donde se cuenta con sesenta das de plazo (artculo 168 del Cdigo del Trabajo), un segundo caso es el autodespido del artculo 171 del Cdigo del Trabajo, para el cual tambin se establecen sesenta das hbiles. El artculo 499 del Cdigo del Trabajo, respecto al Procedimiento Monitorio seala que si no se produjere conciliacin entre las partes o sta fuere parcial, como asimismo en el caso que el reclamado no concurra al comparendo, el trabajador podr demandar dentro de los plazos establecidos en los artculos 168 y 201 segn corresponda. Ya que en el procedimiento monitorio puedo demandar remuneraciones u otras prestaciones que tienen plazo de prescripcin de seis meses, solamente podra entender que esta norma se refiere al despido injustificado y a las acciones que derivan de la proteccin de la maternidad, como es por ejemplo la reincorporacin, por lo que no agrega nada nuevo, en consecuencia, perfectamente podramos eliminar del Cdigo este artculo y no afectara en nada la situacin actual, es una especie de apndice que cuando se extirpa, en vez de perjudicar beneficia. 4.1.- Faltaba la ltima sorpresa, la caducidad y prescripcin aplicndose simultneamente.Algunas sentencias, tratndose de los casos de caducidad para el ejercicio de las acciones laborales, han aplicado adems, los de prescripcin de la indemnizaciones que deberan pagarse en caso de acogerse por ejemplo el despido injustificado, lo que tambin lleva a exigir la notificacin de la demanda dentro de los seis meses. Esto ltimo es incompatible, ya que se trata de conceptos distintos y con fundamentos especiales, la prescripcin es un modo de extinguir un derecho que ya se encuentra en la esfera jurdica del sujeto y la caducidad impide que el derecho llegue a configurarse por no ejercer la accin dentro del plazo legal.

El derecho a las indemnizaciones legales por el despido injustificado, indebido o improcedente no se configura sino hasta la existencia de una sentencia ejecutoriada que ha declarado que el despido es injustificado, indebido o improcedente, recin ah decimos que naci el derecho y eventualmente puede prescribir, plantear que antes de eso puede prescribir es imposible, ya que nunca se ha configurado el derecho, estamos preparando la cazuela antes que nazca la gallina. 4.2- Suspensin de la caducidad.- Como ya dijimos la regla muy general en materia laboral es que la caducidad no se suspenda, por lo cual la excepcin est dada por la interposicin del reclamo ante la Inspeccin del Trabajo, no obstante lo anterior, en ningn caso puede recurrirse al Tribunal pasados los 90 das hbiles de la separacin del trabajador. La caducidad no se suspende salvo lo mencione expresamente el legislador, por lo cual en el caso del autodespido al no hacerse referencia actualmente de la posibilidad de suspensin, no procede, lo que lamentablemente afecta una vez ms a este dinamitado trabajador, ya que en el Procedimiento Monitorio se le exige concurrir a la Inspeccin del Trabajo, pero sin suspensin lo que le rebaja los tiempos para presentar una demanda y siendo el trabajador en este caso el que debe probar el incumplimiento del empleador, sufre tambin con el hecho que debe contar con una prueba suficiente para acreditar los conceptos demandados. Sabemos que generalmente demandan en Procedimiento Monitorio los trabajadores de menores ingresos, por lo cual un autodespido de un trabajador de mayores ingresos se tramitar mediante el Procedimiento de Aplicacin General, sin recurrir a la Inspeccin del Trabajo. CONCLUSIONES Como se ha dejado en evidencia en las pginas precedentes, abundan las dudas sobre si la aplicacin del Derecho Civil en el Derecho Laboral es necesaria o solo bastara con una regulacin laboralista de la prescripcin y caducidad en trminos de respeto a los principios que fundan esta hermosa rama del derecho. Insisto que el Derecho Laboral no puede vivir aislado del Derecho Comn, sin embargo, yo como un simple y novel operador del derecho soy una voz ms en el espacio, es el legislador y las Cortes los dueos de la verdad procesal, pero a veces hay que escuchar la voz de pueblo, mientras tanto seguiremos luchando los laboralistas por hacer

lo que debemos hacer, aplicar el Derecho Laboral respetando sus principios bsicos y favoreciendo al trabajador cuando corresponda. La prescripcin y la caducidad son necesarias, pero deben existir como jugadores de la banca y solo cuando el trabajador que es el titular deba ser reemplazo por su bajo cometido o inactividad, debemos hacer ingresar a estas instituciones al juego laboral