Bruno Klippel brunoklippel@estrategiaconcursos.com.

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Resumo de Direito do Trabalho - TRTs - Parte 5 - Empregador/grupo de empresas/ desconsiderao da personalidade jurdica
07/06/2013

1. O empregador; 1.1.Conceito; O primeiro conceito de empregador a ser analisado o legal, descrito no art. 2 da CLT, assim redigido: Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. Desse conceito extraem-se dois requisitos configurao da relao de emprego: pessoalidade e alteridade, que representam o fato do empregado no poder ser constantemente substitudo, assim como a assuno dos riscos integralmente pelo empregador. O 1 do art. 2 da CLT equipara os profissionais liberais e outras instituies, com ou sem finalidade lucrativa, para fins de reconhecimento de vnculo de emprego, s empresas referidas no caput. Em sntese, o empregado aquele que assume os riscos da atividade econmica e, para a sua consecuo, contrata trabalhadores, mantendo com esses vinculo de emprego. O sempre festejado AMAURI MASCARO NASCIMENTO diz que Ser empregador todo ente para quem uma pessoa fsica prestar servios continuados, subordinados e assalariados. O empregador, portanto, poder ser uma pessoa fsica ou jurdica, este com diversas caractersticas, dependendo do tipo societrio (Ltda, S/A, etc.). 1.2.Caractersticas; 1.2.1. Alteridade; Quando da anlise dos requisitos ensejadores da relao de emprego, afirmou-se o seguinte sobre a alteridade: Quando verificado o significado no termo alteridade, o dicionrio, tem-se Estado ou qualidade do que outro, o que demonstra exatamente o sentido que o legislador trabalhista quis dar relao de emprego, no tocante aos riscos do empreendimento. Trata-se da exclusiva responsabilizao do empregador pelos riscos do empreendimentos, ou seja a assuno total de prejuzos que o negcio venha a suportar. Enquanto o scio assume os lucros e os prejuzos, ao empregado somente pode ser distribudo o primeiro. O no pagamento
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de salrios, natural porm ilegal, quando a empresa passa por dificuldades financeiras, enseja a ruptura do contrato de trabalho por justa causa do empregador, que conhecida como resciso indireta do contrato, pois por pior que seja a crise financeira pela qual est passando o empregador, no pode deixar de arcar com todos os pagamentos devidos aos empregados. A CRFB/88 atenuou a regra estabelecendo a possibilidade de reduo provisria de salrios, desde que precedida de negociao coletiva. Contudo, a regra a ser seguida continua a ser a da irredutibilidade salarial, bem como a assuno integral dos riscos pelo empregador. 1.2.2. Personalidade jurdica prpria; Sabe-se que a pessoa jurdica possui personalidade jurdica diversa de seus scios, ou seja, trata-se de ente diverso, constitudo por vontade e com patrimnio de pessoas fsicas ou outras pessoas jurdicas, mas que, a partir de seu nascimento, possuem direitos, deveres e obrigaes prprios, que no mais se confundem com o de seus scios ou acionistas. Assim, o patrimnio da empresa A no se confunde com o patrimnio de Joo e Jos, seus scios. O vnculo de emprego formado entre Maria e a empresa A, e no para com Joo e Jos, scios daquela. 1.2.2.1.Despersonalizao; Nesse tpico cabe analisar a despersonalizao do empregador para fins de configurao do vnculo de emprego, notadamente quando h alterao na estrutura da empresa. A CLT possui dois importantes dispositivos art. 10 e 448 que disciplinam a mesma matria e desconsideram, para fins de anlise da relao de emprego, as alteraes promovidas no quadro societrio e mesmo na estrutura da empresa (passando de LTDA para S/A e vice-e-versa), mantendo-se o vnculo de emprego anteriormente firmado. Considera-se que a relao de emprego mantida entre o empregado e a empresa contratante, pouco importando sua estrutura societria e forma, o que representa dizer que se a empresa A for vendida para B, os contratos de trabalho mantidos com a primeira no sofrero qualquer alterao, mantendo-se com B, pois a alienao no traz qualquer conseqncia para os empregados. O art. 10 est assim redigido: Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados. Em outras palavras, no poder haver qualquer alterao malfica nos direitos dos trabalhadores com a alienao de A para B. Mostra-se bastante comum, em casos como o apontado, a baixa na carteira da empresa A e a anotao por B, com reduo salarial. Tal alterao mostra-se ilegal, pois o vnculo jurdico (relao de trabalho) mantm, no podendo haver qualquer alterao malfica, por ferir o princpio da condio mais benfica. Se o novo empregador no concorda em pagar salrio to alto para um funcionrio, deve demiti-lo, contratando outro para a sua funo. Nessa situao no h qualquer ilegalidade, pois a sucesso de empregado no importa em necessria manuteno do salrio pago ao ocupante anterior do cargo ao novo funcionrio. Fala-se, por isso, em despersonalizao do empregador, pois pouco importa quem so os proprietrios scios ou acionistas bem como a forma societria se sociedade simples, LTDA, Sociedade Annima e sim o empregador (empresa).
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1.2.2.2.Desconsiderao da personalidade jurdica para fins executrios; A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica vem sendo cada vez mais aplicada no processo de execuo trabalhista, consistindo na penhora e expropriao de bens dos scios da empresa, notadamente nas sociedades limitadas, como exceo regra de que os scios respondem pelas dvidas da sociedade de forma limitada ao capital integralizado. Assim, se Joo integralizou R$10.000,00 (dez mil reais) para a constituio da sociedade, responder apenas por essa parte. Caso no tenha integralizado todo o capital subscrito, responder com seus bens particulares pelo montante faltante. Muitas vezes a personalidade jurdica prpria da sociedade utilizada para fraudar direitos dos credores, pois os scios transferem grande parte da renda da empresa para seus patrimnios particulares, deixando a sociedade em estado de insolvncia, sendo protegidos pela responsabilidade limitada. Nessas situaes h que se relativizar a responsabilidade limitada, decorrente da personalidade jurdica prpria da sociedade, para invadir o patrimnio dos scios, solvendo as dvidas com a alienao dos bens particulares. Essa situao conhecida por teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, sendo albergada pelo ordenamento jurdico ptrio nos artigos 50 do Cdigo Civil e 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor. O direito do consumidor, ramo relativamente novo, possui princpios parecidos com o direito do trabalho, por basear-se na hipossuficincia de um dos sujeitos da relao jurdica o consumidor enquanto no direito do trabalho protege-se, igualmente, o empregado. Logo, pode-se aplicar por analogia o art. 28 do CPC, que assim reza: O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. Resta claro que a desconsiderao da personalidade jurdica do empregador decorre de atos fraudulentos visando ao no recebimento por parte dos credores. Contudo, por tratar-se de crdito privilegiado os salrios e as demais parcelas dele decorrentes o TST abrandou os requisitos para o penhora e expropriao de bens dos scios. Segundo o referido Tribunal, basta restar caracterizada a insuficincia de patrimnio da empresa executada para ser possvel a desconsiderao da personalidade jurdica. A prpria insuficincia de patrimnio presume a m administrao do negcio. Sobre a aplicao de tal teoria na prtica trabalhista, CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE afirma que (...) vem ganhando cada vez mais adeptos a teoria da desconsiderao da pessoa jurdica, tambm chamada de doutrina do disregard of legal entity, teoria da penetrao ou, simplesmente, teoria do disregard. Maiores detalhes sobre o tema sero tecidos quando do estudo do processo de execuo, na unidade referente ao direito processual do trabalho. 1.3.Grupo de Empresas;

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Tema de grande relevncia para o direito do trabalho, o grupo de empresas lembrado pelo legislador logo no art. 2 da CLT, quando conceitua empregador. O 2 do artigo afirma que: Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. No grupo, as empresas possuem personalidade jurdica prpria, o que significa dizer que continuam a ser A, B e C, cada uma com seu contrato social, seus scios, capital, estrutura, etc. No h, para o direito do trabalho, necessidade que as formadores do grupo estejam sob a administrao ou direta de uma empresa principal, denominado holding. Segundo MAURCIO GODINHO DELGADO os laos que unem as empresas podem ser de (...) direo ou coordenao (...). De tal conceito emergem duas teorias sobre a relao existente entre as empresas formadoras do grupo.A primeira, capitaneada por SERGIO PINTO MARTINS descreve a necessidade de dominao das empresas por outro, ou seja, deve haver uma relao de hierarquia entre a empresa principal e as demais, a primeira sendo a controladora e as demais, controladas. A segundo corrente, cujo expoente principal AMAURI MASCARO NASCIMENTO, para quem (...) basta uma relao de coordenao entre as diversas empresas sem que exista uma em posio predominante, critrio que nos parece melhor (...). Tal corrente parece ser a melhor, pois vai ao encontro do informalismo que caracteriza os institutos de direito do trabalho, assim como evidencia a funo da norma criada pelo legislador, qual seja, aumentar as garantias do crdito trabalhista, j que cria a responsabilidade solidrio entre os membros do grupo, pelo pagamento dos haveres trabalhistas. A constatao da existncia de grupo de empresas torna-se muito difcil quando no constam de seus contratos sociais os verdadeiros scios, pois o grupo caracteriza-se, nitidamente, quando a mesma pessoa fsica ou jurdica scia de vrias empresas, do mesmo ou de diferentes setores da economia. O elo entre as empresas caracterizado pelo poder de mando de uma ou vrias pessoas sobre as sociedades, ou seja, o mesmo empresria A detentor de nmero significativo de aes ou quotas da empresa Alfa, Beta e Gama, exercendo poder decisria sobre todas elas. Neste caso restar evidenciado o grupo, com as conseqncias legais. 1.3.1. Solidariedade ativa; O tema encontra-se cristalizado na Smula n 129 do TST, assim redigida: A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio. Significa dizer que o empregador no a empresa, e sim, o grupo. Trata-se da teoria do empregador nico. Assim, se o empregado Joo for contratado pela empresa Alfa, que faz parte de um grupo formado por A, B e C, as duas ltimas empresas tambm sero consideradas
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empregadores. Logo, a CTPS poder ser assinada por A e sua baixa por B. O empregado poder realizar parte de sua jornada em B e parte em C. Haver equiparao salarial em relao aos empregados do grupo, o que representa dizer que Joo e Maria, por cumprirem os requisitos do art. 461 da CLT, bem como da Smula n 6 do TST, faro jus equiparao salarial mesmo se trabalharem em empresas diferentes do mesmo grupo. A smula transcrita clara ao afirmar que no h formao de vrios contratos de trabalho, desde que no haja pactuao expressa em sentido contrrio, pois havendo, o empregado ser beneficiado, pois receber, por exemplo, dois salrios, dentre outros benefcios em dobro. 1.3.2. Solidariedade passiva; Alm da j comentada solidariedade ativa, mostra-se indispensvel a anlise da solidariedade passiva das empresas componentes do grupo econmico, situao previsto no art. 2, 2 da CLT. Trata-se de mais importante situao de solidariedade legal do direito do trabalho, podendo lembrar igualmente do art. 16 da Lei n 6019/74, que trata do trabalho temporrio, ainda a ser estudado. Importa dizer que se o empregado foi contratado pela empresa A e possui crditos de natureza trabalhista, poder cobr-los de qualquer empresa do grupo, mesmo no tendo trabalhado para as demais, ou seja, B, C e D, empresas que com A formam um grupo econmico, podero ser instadas pagar os haveres trabalhistas do empregado contratado exclusivamente por A. Tal possibilidade advm da solidariedade passiva existente entre as empresas componentes do grupo, independentemente de atuarem ou no no mesmo setor da economia. A diferena elementar entre a responsabilidade solidria e a responsabilidade subsidiria, no plano do direito material, que na primeira os crditos podem ser cobrados de qualquer empresa do grupo, sem necessidade de verificar se a empregadora possui ou no patrimnio para cumprir a obrigao. O credor livremente escolhe qual empresa do grupo ser responsvel pelo adimplemento. J na responsabilidade subsidiria, que ocorre, por exemplo, na terceirizao (Smula n 331 do TST), o responsvel subsidirio ser compelido ao pagamento apenas se ficar demonstrada a impossibilidade do responsvel principal em faz-lo. Da a expresso subsidiria. Deve-se passar por tais etapas: 1: devedor principal; 2: responsvel subsidirio. 1.3.3. Aspectos processuais; Um importante aspecto processual acerca da responsabilidade solidria a resposta seguinte indagao: todas as empresas do grupo devem constar no plo passivo da reclamao trabalhista, para poderem ser executados? Somente as empresas que foram rs na ao trabalhista podem ser executadas pelo inadimplemento dos crditos trabalhistas? At a edio da Resoluo n 121/2003 do TST, que dentre inmeras alteraes, cancelou a Smula n 205, o entendimento do TST era que o responsvel solidrio, integrante do grupo econmico, que no participou da relao processual como reclamado e que, portanto, no consta no ttulo executivo judicial como devedor, no pode ser sujeito passivo na execuo.

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Contudo, o cancelamento da referida smula demonstra no ser necessria a participao das empresas do grupo, bastando que o plo passivo seja preenchido por uma delas, em geral, a empresa que assinou a CTPS do obreiro. Assim, sendo a empresa A condenada ao pagamento de quantia, por exemplo, podero ser executadas todas as empresas do grupo, mesmo que no constem do ttulo executivo judicial e no tenham participado do contraditrio, pois entende-se que o grupo foi representado o defendido pela empresa A. Neste ponto reside importante diferena processual entre as responsabilidades solidria e subsidiria, pois na segunda a empresa principal e a subsidiria devem constar no plo passivo, sob pena de no ser poder executar a segunda, nos termos da Smula n 331 do TST.

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