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Derecho Administrativo II

Contratos administrativos
Concepto: Todos los actos de la administracin se externalizan ej. El servicio pblico se est dedicando a sacar fotocopias, pero no fue creado para eso, esto se debe externalizar y pedir que otro servicio lo haga. Pueden haber contratos entre 2 servicios pblicos que son mandatos o convenios (un servicio le otorga mandato a otro para que haga algo). Clases de contratos administrativos Clases de contratos administrativos: Existen 4 tipos de contratos Administrativos; Contrato de consultora o prestacin de servicios profesionales. Contrato de concesin de servicio pblico (ej. Luz y agua). Contrato de suministro (suministrar bienes al servicio). Contrato de obra pblica, que se divide en; - Contrato de construccin de obra pblica. - Contrato de concesin de obra pblica.

Principios jurdicos informadores de los contratos administrativos Estos principios jurdicos son importantes al momento de interpretar y ejecutar un contrato administrativo. En el Cdigo civil el principio informador de los contratos es la autonoma de la voluntad, en cambio, cuando la administracin hace un contrato administrativo con un particular hay ciertos principios diferentes que son los siguientes: 1.- Principio de desigualdad entre los contratantes: En este acto bilateral la autonoma de la voluntad del particular llega hasta el momento de celebrar el contrato; es decir, las condiciones de igualdad llegan hasta el momento de celebrar el contrato. El particular una vez que contrata se somete a lo que diga la administracin, ah termina su autonoma. Por tanto el particular ve disminuida su capacidad contractual, pasa a subordinarse a las decisiones de la autoridad administrativa. Qu justifica esta desigualdad entre los contratantes? Se justifica porque el contrato administrativo tiene un fin pblico, en su celebracin lo que predomina es el inters pblico. Esto no significa que el Estado valla a ser arbitrario, sino que ste (la Administrativos Del Estado) debe someterse a las reglas y leyes que regulan la contratacin.

Este principio de la desigualdad tiene algunas derivaciones: Existe una serie de instituciones que no estn en los contratos particulares sino que estn en los contratos Administrativos. En primer lugar la Administracin Del Estado puede exigir fianzas en favor de la administracin, lo que significa una cierta seriedad en la oferta. Otra manifestacin de la desigualdad es que la administracin tiene potestad disciplinaria sobre el contratante, en el sentido que puede sancionar. La administracin pude hacer modificaciones unilaterales del contrato. Puede poner trmino anticipado al contrato en forma unilateral. Tiene en algunos contratos (contratos. De obra) un funcionario dedicado a vigilar estas obras, lo que se llama inspector tcnico de obra.

2.- Principio de la legalidad La administracin siempre debe actuar conforme a lo que seala la ley y va a poder contratar siempre que haya una ley que lo autorice. La administracin siempre tiene cierta libertad para fijar los trminos del contrato pero siempre dentro del marco que le seala la ley. Siempre el contenido de la relacin contractual lo determina la administracin pero sujetndose a la ley. Por tanto el articular antes de contratar solo est sujeto a la autonoma de la voluntad, en cambio la administracin se sujeta a toda la normativa del derecho administrativo. Los contenidos de los contratos administrativos tambin deben sujetarse a las normas y leyes del ordenamiento jurdico administrativo. Todo esto ya que el estado debe responder a un fin pblico. Finalidad del principio de legalidad: Garantiza la gestin del inters pblico y, Adems protege al particular de los abusos de la administracin del estado.

3.- Principio del equilibrio financiero del contrato Significa que cuando el Estado contrata con el particular las prestaciones son equivalentes, es decir, el particular deber percibir lo que le corresponde por construir una obra o por proveer al Estado determinados bienes o realizar un trabajo determinado. Entonces en el momento en que nace el contrato existe un equilibrio financiero que debe mantenerse durante la vigencia del contrato. Ahora bien, si existe una modificacin unilateral del contrato por parte de la administracin sta deber proporcionar los medios que significa esa modificacin unilateral. 4.- Principio de la mutabilidad del contrato administrativo El contrato administrativo puede cambiar de acuerdo con el inters pblico, siempre resguardando el equilibrio financiero del contrato. La administracin nunca podr renunciar a poder cambiar o modificar un contrato unilateralmente si es que es lo mejor para e inters pblico, sin embargo, existe un lmite, no puede cambiar el fin del contrato. Adems tiene como lmite el inters pblico y el objeto del contrato.

5.- Principio de colaboracin entre los contratantes La visin tradicional es que el estado contrata a alguien que tiene intereses distintos, donde el estado tiene un inters pblico, el particular busca sus ganancias, por lo tanto cada cual trata al otro con bastante desconfianza, cada cual trata de sacar lo mximo del otro. Los contratantes son vistos como adversarios. Una visin ms moderna sostiene que se mira al contratante como un colaborador de la administracin del estado en la ejecucin de este contrato determinado. El particular obviamente va a seguir teniendo afanes y va a perseguir el lucro, que es ganancia legtima, pero tambin est preocupado del inters pblico, no le es indiferente que la obra salga bien o mal porque est comprometido con el inters pblico, en virtud de la colaboracin con el estado. 6.- Principio de la buena fe Los contratos se ejecutan de buena fe, obligan a todo lo que en ellos se dice y, a lo que est incluido o se desprende de ellos naturalmente, con la prctica o de las normas. Buena fe: Conviccin o creencia de obrar conforme a derecho obrar en forma correcta. (Art. 706 CC). CONTRATO DE OBRA PBLICA El contrato de obra pblica tiene dos formas: Contrato de construccin de obra pblica. Contrato de concesin de obra pblica.

Contrato de construccin de obra pblica: Concepto: Es aquel por el cual la administracin encomienda a un particular la construccin de una obra de carcter inmueble, con el fin de cumplir una finalidad pblica. Es un contrato administrativo de derecho pblico donde el contratista se somete a las reglas del contrato administrativo (a las clusulas exorbitantes) no se aplica el derecho privado, sino, solamente en lo que son las clusulas de interpretacin del contrato (1564CC). Requisitos del contrato de obra pblica: Requisitos de existencia: La administracin debe tener fondos disponibles para hacer la obra. Art. 100 CPR. Debe existir un diseo de la obra. Realizar una licitacin pblica. Excepcionalmente se puede hacer licitacin privada o trato directo.

El contratista debe estar inscrito en registros. El contratista se somete al reglamento para contratos de obras pblicas. Si el contratista incumple el contrato, ser eliminado del registro y no podr postular a ninguna otra obra. - Precio unitario: El contratista debe sealar el precio de cada una de las partidas de la obra. Ej. Si dice construir una sala, el precio unitario de las baldosas es bruto, esta frmula se utiliza generalmente. - A suma alzada: Se indica el precio total de la obra. La diferencia de estos dos es que en el precio unitario se puede solicitar modificacin del contrato y se pide el aumento del precio del contrato. En el contrato a suma alzada no se puede modificar ni pedir aumento en el precio del contrato.

Formas de contratacin: Licitacin pblica: La licitacin pblica es un procedimiento concursal pblico para contratar administrativamente. Licitacin privada: Cuando en la licitacin pblica no hubo oferentes o se declar desierta se puede hacer licitacin privada. La licitacin privada no es un procedimiento pblico, pero s es concursal; consiste en que se invita a lo menos a 3 empresas a hacer ofertas y se elige la mejor entre ellas. Trato directo: El trato directo se autoriza cuando hay una situacin de suma urgencia. Convenio marco: Se utiliza para proveer de bienes al servicio en el contrato de suministros.

Dentro del contrato de obra pblica, existen dos tipos de contratos. 1.2.Contrato a precio unitario o serie de precios. Contrato a suma alzada.

Etapas del contrato de obra pblica 1. Decisin de la autoridad (acto no reglado) - manifestacin de voluntad. - Acto unilateral. - Se expresa mediante una resolucin. 2. Resolucin llamando a licitacin pblica - Bases generales administrativas. Contenido: Proceso de licitacin, plazo de ofertas, aclaraciones de las bases, quienes van a evaluar las ofertas, garantas y firma del contrato.

3. Publicaciones - Resolucin se publica en un diario y pgina web. - El contrato de obra pblica se publica en el Diario Oficial el da 1 y 15 de cada mes. Tambin se debe publicaren un diario de circulacin nacional y en la pgina web www.mercadolibre.cl. 4. Plazos para aclaraciones y consultas - Durante los 3 das siguientes a la publicacin. - Cuando se realiza una pregunta en el portal web, aparece la pregunta y la respuesta y, no quien pregunta. 5. Presentacin de las ofertas - Se presentan va internet a travs del sistema de plataforma, pero tambin se presentan en formato papel. - La oferta se presenta en 2 sobres: uno con la oferta tcnica y otro con el precio total de la obra. 6. Apertura de las ofertas - Existen 2 opciones: a) Se realiza la oferta tcnica y, si se aprueba, se hace la oferta econmica. b) Se realiza la oferta tcnica y si esta no se aprueba, no puede abrirse la oferta econmica. Los oferentes tienen derecho a saber quines son la competencia y los montos. Ej. Licitacin de la Defensora Penal Pblica. Depende de las bases, cuando hay una sola oferta econmica y la tcnica al mismo tiempo, en otras ocasiones se hace la oferta tcnica y se espera unos das para la apertura econmica (cuando hay ms ofertas). 7. Evaluacin de ofertas: Esto se publica. 8. Resolucin de adjudicacin y contrato - La empresa que se adjudica, no siempre es porque es la ms barata, sino que se toman en cuenta la calidad y la experiencia (generalmente se escoge el precio ms bajo). 9. Toma de razn en la contralora - Control de legalidad. - Control de los recursos, si hay o no dinero para financiar la obra. 10. Firma de obra inmueble y protocolizacin - Presidente de la R: Responde extrajudicialmente. - Intendente: Regiones. - rganos descentralizados: Representacin extrajudicial; jefe del servicio. - rganos centralizados: Consejo de Defensa del Estado.

11. Entrega de garantas - El contratista debe asegurar que va a realizar correctamente y de buena forma la obra y dentro del plazo establecido. - La garanta se traduce en una boleta de garanta que consiste en una cantidad de dinero endosada que sirve de resguardo al cumplimiento de la obligacin. - Al momento de terminar la obra la garanta se devuelve con la correcta ejecucin del contrato. Etapas de ejecucin del contrato de obra pblica 1. Plazos: El tiempo que durar la construccin de la obra. - Ampliaciones de plazo: Aplicacin supletoria de la ley 18.880. - Si falta plazo: El contratista puede pedir la ampliacin del plazo. Peticin de ampliacin del plazo: El servicio debe resolver la peticin antes que venza el plazo. No se puede pedir prrroga si el plazo ya venci. Se pide ampliacin antes del vencimiento del plazo. Si la obra no se entrega a tiempo se impone el pago de una multa por da de atraso. Premios 2. Nombramiento de inspector tcnico de obra (ITO). - Respecto a ellos surgen problemas prcticos en las municipalidades; no los encuentran o se demoran. - En el nombramiento del inspector se licita para escoger inspector tcnico de obra. 3. Obligaciones del contratista - Las obras se dirigen personalmente o por residente. - Residente: Jefe tcnico autorizado; es una persona que est todos los das en la obra y representa a la empresa y se entiende con la administracin del estado. 4. Obligaciones laborales del contratista - Debe cumplir obligaciones laborales (cotizaciones previsionales, accidentes del trabajo). - Si no se cumplen, no se paga todo al final de la obra y se dan pagos parciales, estos no se dan si el contratista no va al da. Ej. Si no ha pagado las imposiciones de los trabajadores.

5. Traspaso del contrato Si se contrata con una empresa, la contratacin tiene que ver con los antecedentes de la empresa, con la calidad, y lo que ofrece la empresa, por tanto, la empresa no puede subcontratar o ceder el contrato en beneficio de otro para que este lo ejecute, no lo puede hacer. Se pueden hacer ciertos puntajes y ponderaciones que benefician a los contratistas que ofrecen algunas condiciones especiales, sobre todo aquellas que van en beneficio de la comunidad. - No puede la empresa traspasar la obra a otra que no cumple con las obligaciones laborales. - Las empresas hacen una cesin de crditos y el dinero se la entregan al banco (factoring). El banco le exige a la empresa su mandato para cobrarse el pago. Derechos del Contratista. Anticipo, estado de pago segn avance de la obra, reajuste, devolucin de garantas. El contrato es un texto suscrito por las partes, pero las bases administrativas son parte del contrato, por tanto las partes deben someterse a estas bases administrativas y tcnicas. Las bases son parte del contrato. Una vez que se realiza la recepcin definitiva se devuelven las garantas de correcta ejecucin del contrato y de correcta ejecucin de la obra donde se hace el finiquito para as llegar a un trmino normal del contrato. Trmino normal del contrato: Una vez que se realiza la recepcin definitiva se devuelven las garantas de correcta ejecucin del contrato y de correcta ejecucin de la obra donde se hace el finiquito para as llegar a un trmino normal. Trmino anticipado del contrato por: 1) Causales imputables al contratista. En estos casos no procede indemnizaciones a favor del contratista, pero se hacen efectivas las garantas a favor de la Administracin. a) El contratista no cumple. b) Cuando el contratista est en quiebra. c) Cuando el contratista est en insolvencia. 2) De comn acuerdo. No hay indemnizacin de ninguna de las partes. 3) Decisin unilateral de la administracin, y por decisin propia (sin que haya incumplimiento del contratista) siempre procede la indemnizacin. -En todos estos casos la administracin contrata a otra empresa posteriormente. El contrato es un texto suscrito por las partes, pero las bases administrativas son parte del contrato, por tanto las partes deben someterse a estas bases administrativas y tcnicas. Las bases son parte del contrato.

CONTRATO DE CONCESIN DE OBRA PBLICA Es un contrato administrativo celebrado entre el Ministerio de Obras Pblicas y un particular, -este particular se lama concesionario-, en virtud de la cual este particular asume la a su cuenta la ejecucin, reparacin y conservacin de una obra fiscal. No slo la ejecuta, sino que adems la conserva, a cambio de su inversin tiene derecho a explotarla obteniendo una tarifa pactada, todo esto dentro del plazo y de las condiciones legales, reglamentarias que se contienen en el decreto supremo de adjudicacin. La adjudicacin en cualquier contrato se hace mediante resolucin, en este caso se cumple la misma norma, pero como es un contrato con el ministerio se hace mediante un decreto supremo con facultad delegada ej. Rutas concesionadas. En el decreto supremo que aprueba la adjudicacin estn todas las condiciones sobre las cuales operan la concesin, pero adems hay una ley que permiten las concesiones. Caractersticas Facultad discrecional de la administracin. Realizan un inters colectivo, porque se satisface una necesidad. Los trminos de la concesin pueden ser modificados por la administracin, eso tambin est regulado en el contrato de concesin. La concesin amplia el espectro de accin de los particulares. El servicio que se presta sigue siendo un servicio pblico. Es temporal.

No se deben confundir las concesiones de obra pblica con las concesiones de servicios pblicos, ya que estos ltimos se explotan y entregan a empresas que atienden territorios determinados (Ej. Agua, luz). LEY DE CONTRATACIN PBLICA La contratacin pblica se rige por distintas legislaciones, pero la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado se le hace aplicable a todos los contratos de la administracin pblica. El art. 9 de esta ley dice que todos los contratos de la administracin del estado se celebraran previa propuesta pblica, previa licitacin pblica de acuerdo con una ley, ahora bien, cual es esa ley, tenemos en primer lugar la ley 19. 886 que es la ley de contratacin pblica y en segundo lugar hay leyes especiales como por ejemplo el contrato de obra pblica se rige por leyes especiales del ministerio de obras pblicas, el contrato de concesin de obra pblica se rige por la ley de concesiones. Pero la ley de compras y contratacin pblica rige el contrato de suministros y el contrato de adquisicin de servicios. Qu significa esto de licitacin pblica o propuesta pblica? Estamos hablando de un procedimiento de carcter concursal, es decir, de un procedimiento competitivo. Es un procedimiento porque tiene un comienzo y un fin, por tanto, se les aplica la ley de procedimientos administrativos, ya que es una serie de actos preparatorios que ms tarde tienen un final.

Estos procedimientos estn regulados por ciertos principios, los principales de ellos son el principio de la libre concurrencia, donde todos pueden participar y no se pueden por lo tanto los requisitos que se piden para participar no pueden ser arbitrarios, no pueden impedir la competencia, entonces siempre va a haber una libre concurrencia. Principio de igualdad, que se relaciona con las bases, cumpliendo con la bases el particular (persona jurdica o natural) puede participar en la licitacin. Hay otros dos mecanismos de contratacin aparte de la licitacin pblica, que son la licitacin privada y el trato directo, sin embargo la administracin la restringe, lo que se traduce en la exigencia de exponer los motivos, razones por los cuales la hace, lo mismo e el trato directo. Se debe dictar una resolucin fundada, adems la licitacin privada y el trato directo procede por causales que estn sealadas en la ley, por lo tanto esas causales deben ser interpretadas restrictivamente porque la regla general es la licitacin pblica. La ley 19.886 sobre la base de los contratos administrativos tiene un reglamento, el decreto N 250 del ministerio de hacienda. Cules son los objetivos de la ley 19.886; Cmo compraba antes el Estado? El estado antes compraba igual por licitacin pblica, pero n estaba regulado y el objetivo de la ley es velar por la transparencia y eficiencia de las obras que hace el estado, que todos sepan lo que se est comprando y cuanto se est pagando y a quienes se les est comprando, igualdad de los competidores, respetar el debido proceso. Hay un tribunal que establece la ley ante quien se puede recurrir, no es la administracin sola por su cuenta (el servicio pblico que contrat) quien va a resolver conflictos que hay a raz de la licitacin, sino que se debe recurrir a un tercero, que es el Tribunal de Contratacin Pblica. Por tanto los ciudadanos tienen opcin custodiar el buen uso de los recursos pblicos, estos son los objetivos que se plante la ley. Qu contratos figuran en esta ley 19.886? Contratos de suministros. Contrato de prestacin de servicios.

El contrato de suministros tiene por objeto comprar, o bien el arriendo pudiendo ser tambin arriendo con opcin de compra; leasing-, de ciertos productos o bienes muebles. Incluso la ley dice para que no haya dudas- que tambin estn comprendidos la adquisicin, arrendamientos y mantenimientos fabricacin de equipos y sistemas para los tratamientos de la informacin. El contrato de servicios tiene por finalidad ejecutar tareas, actividades o productos intangibles. Qu contratos no se sujetan a esta ley? Art. 3 ley 18.886. Contrataciones personales de la administracin del estado (se rige por el concurso del EA) Convenios entre servicios.

Contratos con organismos internacionales. Contrato de compraventa de instrumentos financieros. Contrato de concesin y ejecucin de obra pblica. Contrato de ejecucin de obra pblica se por la ley del MOP. El contrato de concesin de obra pblica. Contratos sobre material de guerra. Esta ley se aplica a todos los servicios de la administracin del estado.

LICITACIN PBLICA La administracin pblica es un procedimiento administrativo, por lo tanto, es un conjunto de varios trmites que van a terminar en un acto final. Adems es un procedimiento de carcter concursal, se hace un llamado pblico a todos sin distincin-, para que formulen propuestas, y dentro de stas se elija la ms conveniente a la administracin. La licitacin pblica es la regla general art. 9 de la LOBGEA-, pero hay otras disposiciones de las LOBGE que tambin se refieren a la contratacin pblica, y son aquellas que tienen que ver con la probidad art. 62, N 7-. La licitacin privada y el trato directo son dos figuras excepcionales porque estn establecidas en causales taxativas y de derecho estricto. El uso de estas dos figuras y la omisin de la licitacin pblica debe ser fundamentada en la resolucin que ordena el trato directo o la propuesta privada. Regla general: licitacin pblica. Excepciones: licitacin privada y trato directo. Pero antes de todo esto hay lo que se denomina convenio marco entre la administracin del estado y muchos proveedores, en virtud de este convenio marco, se hace un catlogo de bienes, entonces no se recurrir a la licitacin pblica si lo que se quiere comprar est en ese catlogo de bienes y, por tanto, se debe comprar directamente de ese catlogo de bienes, se compra directamente a la empresa que est en ese catlogo. Cmo se forma este catlogo de bienes y de empresas? La administracin pblica llama a licitacin pblica, general, a nivel nacional y no especial (no es para un servicio determinado) donde se presentan empresas que ofrecen estos bienes. La nica forma de no acogerse al catlogo es probar por medio de una cotizacin, que se tengan los mismos bienes a un menor costo. Ahora bien, si el producto no est en el catlogo, no conviene, o no tiene las caractersticas que se requieren, se debe realizar la licitacin pblica. Por tanto, este convenio marco es una excepcin a la licitacin pblica, porque ya se ha hecho un proceso de licitacin previo al momento de seleccionar las empresas que ya estn autorizadas por el estado-.

Los casos de licitacin privada y trato directo estn especficamente sealados en la ley. Habr licitacin privada y trato directo cuando en primer lugar se hizo una licitacin pblica y no se presentaron oferentes. En este caso, las bases de la licitacin privada tienen que ser igual a la de la licitacin pblica, en ningn caso puede ser ms favorable.
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Tampoco se hace licitacin pblica en aquellas contrataciones inferiores a 1000 UTM. Respecto a montos inferiores a 1000 UTM se pueden realizar por medio de trato directo o llamar a licitacin privada, esta ltima requiere la participacin de 3 personas o empresas invitadas a ofrecer sus servicios. Si alguna de ellas no concurre, la licitacin privada falla. En la prctica muchas compras por montos inferiores a la cantidad sealada se realizan por medio de licitacin pblica igual, esto por las razones de transparencia, efectividad, calidad etc. que se pueden lograr por este medio. Resumen: Caractersticas de la licitacin pblica Procedimiento administrativo. De carcter concursal Llamado pblico Para que se formulen propuestas de acuerdos con las bases y de entre ellas se elige y acepta la ms conveniente. La licitacin pblica es la regla general. Por tanto la licitacin privada y el trato directo son excepcionales. Las causales de propuesta privada y trato directo son taxativas y de derecho estricto. El uso de estas figuras y la exclusin de la licitacin pblica deben ser fundados, no bastando las normas legales o reglamentarias que loa autorizan. Excepcin a la licitacin pblica. Cuando se trata de un bien o servicio incluido en el catlogo. El catalogo es un convenio marco con muchos proveedores y no se llama a licitacin si los bienes que se quieren comprar estn en el catlogo. Para no comprar del catlogo existen dos motivos, el primero es que se compruebe que un producto es ms barato, adems, que si el producto no conviene o no es lo que se busca. Casos de licitacin privada o trato directo. Contrataciones menores a 1000 UTM.

Qu tiene que ver e principio de probidad con la licitacin pblica? Se falta a la probidad cuando no se llama a licitacin pblica debiendo hacerlo Art. 62 N 7 ley 18.575. Antes de la probidad hay otro principio en la licitacin pblica que se encuentra en el Art. 9 de la misma ley que expresa los contratos de la administracin pblica se celebrarn previa licitacin pblica en conformidad a la ley, esta norma es obligatoria. Por tanto, siempre debe hacerse licitacin pblica en conformidad a la ley- y, e mismo precepto seala que excepcionalmente se podr realizar licitacin privada y trato directo.

La relacin existente entre la licitacin pblica y la probidad, es entonces, que el art. 9 expresa que siempre debe realizarse licitacin pblica y, por su parte el art. 62 N 7, seala que si no se hace esta licitacin pblica se est faltando a la probidad administrativa y puede ser incluso destituido por infringir este principio. La probidad administrativa rige todo el proceso de licitacin, desde la resolucin que llama a licitacin, las bases administrativas del procedimiento, las bases tcnicas que fijan las caractersticas del producto que se est licitando, etc.

LAS BASES
Son las reglas contenidas en documentos aprobados por la autoridad competente que contienen el conjunto de requisitos, condiciones y especificaciones, establecidos por la autoridad licitante, que describen los bienes y servicios a contratar y regulan el proceso de compras y el contrato definitivo. En dichas bases se incluyen las bases administrativas (regulan todo el procedimiento) y bases tcnicas (color, modelo, tipo, tamao, etc). Art. 2 n3 del Reglamento.

Las bases son de dos tipos:


Bases administrativas: Regulan todo el procedimiento. Bases tcnicas: Describe los bienes y servicios a contratar y regula el proceso de compra. Regula las caractersticas del producto que se va a comprar.

Contenidos mnimos de las bases


1.- Contenidos mnimos de las bases de licitacin. Art. 22 reglamento. Persona jurdica y persona natural. Especificaciones de bienes (servicios a contratar sin especificar marcas, mas bien debe buscarse en trminos genricos) Etapas o plazos de licitacin. Para determinar el plazo mnimo entre el llamado y la recepcin de las ofertas, hay que distinguir: Plazo mnimo es de 20 das hbiles. Si supera las 1000 UTM el plazo ser de 10 das hbiles. Entre 100 a 1000 UTM el plazo ser de 10 das hbiles. Hasta 100 UTM el plazo ser de 5 das hbiles. Modalidad de pago. Puede ser al contado o por parcialidades. Plazo de entrega del bien o servicio. Naturaleza, monto o garanta. Criterios objetivos de adjudicacin. Indemnizacin funcionario encargado de entidad. Medios para acreditar deudas laborales. La forma de asignar la comisin evaluadora.

Contenidos adicionales de las bases -a condicin de subcontratar-.


Si se contrata con una empresa, la contratacin tiene que ver con los antecedentes de la empresa, con la calidad, y lo que ofrece la empresa, por tanto, la empresa no puede subcontratar o ceder el contrato en beneficio de otro para que este lo ejecute, no lo puede hacer. Se pueden hacer ciertos puntajes y ponderaciones que benefician a los contratistas que ofrecen algunas condiciones especiales, sobre todo aquellas que van en beneficio de la comunidad. Tambin se puede agregar cualquier otra materia que no contradiga la ley de compras y de contratacin pblica. Aclaraciones Publicadas las bases tanto administrativas y tcnicas viene un perodo que se llama aclaracin, no todas las bases son perfectas, por lo tanto hay algunos aspectos que a veces se omiten y, conviene que sea consultado. Ej. Si se compra un vehculo, lo necesita full equipo o no. Las bases pueden establecer un sistema de consulta (mercadopblico.cl), y la consulta se realiza a travs del sistema, por lo tanto, la entidad que est llamando a licitacin contesta tambin a travs de este sistema y nadie se entera de quien efecta la consulta, pero s de quien responde. La autoridad pondr las preguntas y respuestas en conocimiento del resto de los licitantes, sin mirar al autor, y la entidad tiene un plazo para responder, todo este procedimiento se encuentra dentro del plazo para presentar la oferta. La ley contempla 3 sistemas, que conforman una plataforma www.mercadopblico.cl-: 1. 2. 3. 4. Procedimiento de contratacin pblica: Licitacin pblica, privada y trato directo. Plataforma virtual: Por medio del cual se realizan todas las compras. Un organismo pblico: La Direccin de compras pblicas. Tribunal de contratacin

En las aclaraciones est prohibido que alguien de servicio pblico tome contacto con los oferentes o con los posibles oferentes. El contacto con los oferentes es slo por medio de la plataforma (web). Si no se cumple con esta obligacin de dar respuesta a las preguntas el oferente puede reclamar la nulidad de todo el procedimiento y, si no se puede declarar la nulidad, se decretan medidas de reparacin para aqul oferente que result perjudicado.

Hay veces en que la ley a travs del reglamento autoriza procesos formales de consulta, esto generalmente se deba hacer antes de la licitacin. Ej. El Gobierno Regional requiere de mquinas retroexcavadoras, para lo cual cita a una reunin a varios empresarios proveedores para consultarles sobre las especificaciones tcnicas de estas mquinas. Aqu no se infringe el principio de probidad porque se trata de una reunin pblica, con varios oferentes y con asesores tcnicos que escuchaban las declaraciones de estas empresas, es decir, no fue una reunin de un funcionario con una empresa. Este proceso constituye una excepcin a que las consultas deban realizarse por medio de la plataforma, pero slo para consultar las caractersticas de un bien que se requiera. Esto se da a veces en los contratos de obra pblica, en que se establece en las bases de la licitacin una fecha y hora para visitar el terreno para posteriormente se realice la oferta. Recepcin de las ofertas Las ofertas no se reciben en papel, se reciben a travs del sistema. Hay casos excepcionales, como en aquellas municipalidades que cuentan con un precario sistema de conexin (en que este se cae). Ah se acepta, siempre que lo fijen las bases, recibir ofertas en formato papel, pero siempre fijando un da y hora exacta para presentar la oferta. Apertura de las ofertas Se manejan a travs del sistema de plataforma, el cual se abre y cierra en forma automtica a la hora y fecha fijada. Qu se conoce de las otras ofertas? Se podr conocer quin hizo la oferta, su individualizacin, la descripcin del bien o servicio y el precio unitario y final. Es decir, se podr conocer quin ofert, que ofert y el precio unitario y final. Hay una sola excepcin a esto que esto, que es que las bases digan que se abran las ofertas slo en la parte tcnica y luego en la parte econmica. En este caso se podr conocer solo la individualizacin del oferente y las caractersticas del producto que ofrece, es decir, se hacen 2 etapas. Los oferentes pueden realizar observaciones dentro de las 24 horas siguientes a la apertura, respecto a las dems ofertas. Puede realizar observaciones a las dems ofertas. Evaluacin de las ofertas Se rechazan las ofertas que no cumplan con los requisitos mnimos. Podra surgir un problema como por ej. Que el servicio pblico no rechace una oferta que debi rechazar. El afectado puede reclamar de esta irregularidad. En las bases se establecen criterios de ponderacin, en base a materias que el servicio licitante establezca para obtener un mayor beneficio de sus servicio o dela comunidad, por ej. Se licita la construccin de una obra y se le pone mayor puntaje a la empresa que contrate a mano de obra del lugar, o aquellas que contraten ms mujeres etc.

Las ofertas son evaluadas y se les asigna un puntaje de acuerdo a un criterio que est en las mismas bases. Que son: Precio. Metodologa. Experiencia. Calidad tcnica. Asistencia y soporte.

Dada la seriedad de la licitacin, la comisin evaluadora ser de a lo menos 3 integrantes si la licitacin es mayor a 1000 UTM ($41.000.000 aprox.). Se repite nuevamente que no puede existir contacto entre el servicio y los oferentes. Solicitud que se puede solicitar al oferente para salvar algunos errores: Siempre que no se altere la igualdad en las bases, siempre que en las bases est permitido se podrn presentar certificados que se omitieron en la oferta. Sin embargo, perjudicar en cierta forma el puntaje de los oferentes. La adjudicacin Hecha la evaluacin de las ofertas, el jefe superior del servicio debe dictar una resolucin adjudicando el contrato a aqul que estima ms conveniente a los intereses del servicio pblico. La oferta ms ventajosa, de acuerdo con los criterios de evaluacin y los puntajes (el precio menor no obliga). Esta resolucin que adjudica a una persona o a una empresa, se publica en el sistema con todos los antecedentes, es decir, la evaluacin, el acta de avaluacin, etc. Tambin hay otra opcin, contraria a la adjudicacin, que es que la licitacin se declare desierta porque: No hubo ofertas o, Ninguna de las ofertas era ventajosa, no era conveniente para los intereses de la entidad licitante.

Una vez que se adjudica, en la bases administrativas y en la resolucin que adjudica se va a repetir lo mismo, se tiene que notificar al que gan la licitacin y, se le concede un plazo generalmentede 3 das (dependiendo el caso), para suscribir un contrato con el servicio pblico. Si procede, deber entregar las garantas del caso. Firmado el contrato, comienza a correr el plazo de ste. Las bases establecen desde cundo y hasta cuando comienza a correr el plazo. Si resulta fallida la licitacin pblica, se dar paso a la licitacin privada.

LICITACIN PRIVADA sta tambin tiene carcter concursal, slo que no es pblica, porque se invita a concursar a determinadas personas. Deben cumplir con el mismo procedimiento contemplado para la licitacin pblica, apegndose de la misma forma a las bases durante el proceso. Para proceder a la licitacin privada debe existir una resolucin fundada. En esta licitacin se deben respetar las bases que haba en la licitacin pblica, las mismas condiciones. Art. 8 de la Ley de Contratacin Pblica: Las bases que se fijaron para la licitacin pblica debern ser las mismas que se utilicen para contratar directamente o aplicar la licitacin privada, esto en el caso en que no se hubieren presentado interesados. En la licitacin privada se deben invitar a lo menos 3 oferentes, se recomienda invitar a 3 4, pues, puede darse el caso que algunos de ellos no concurra y, por tanto, no exista la cantidad mnima de 3 oferentes quedando la licitacin privada quedar nula. TRATO DIRECTO Tiene una naturaleza excepcional y voluntaria. Solo procede en los casos del art. 8 de la ley de compras y art. 10 del reglamento. Causales: 1. Porque no se presentan interesados en la licitacin pblica. 2. Porque se resuelve o termina anticipadamente un contrato, siempre que el remanente no supere las 1000 UTM; si supera las 1000 UTM se deber realizar licitacin pblica. 3. Por el hecho de existir una emergencia, urgencia o imprevisto; v. gr., sancione al jefe del servicio, determinar responsabilidad en caso de expiracin de contrato pendiente licitacin. 4. Porque solo existe un proveedor en la localidad o comuna. 5. Por existir convenios con personas jurdicas extranjeras sobre servicios que deban ejecutarse fuera de Chile. 6. Por la existencia de servicios confidenciales, de seguridad o con inters nacional. 7. Por la naturaleza de la negociacin (en estos casos siempre proceder el trato directo). Prrroga o servicios conexos. Ejemplo se quieren colocar focos en un edificio terminado, en tales casos se contrata con la empresa que trabaj en la parte elctrica. Gastos de representacin. Proveedor amparado por ley de propiedad intelectual. Proveedor de confianza y seguridad (experiencia comprobada). Equipamiento complementario compatible con modelo existente. Riesgo por conocimiento pblico. Licitacin pblica previa declaracin desierta u ofertas inadmisibles y la contratacin es indispensable para la entidad.

Servicios especializados cuyo costo sea menor a 1000 UTM. En este caso si bien es cierto que se debe realizar a travs de un trato directo, de todos modos le corresponde al rgano de la administracin realizar una cotizacin previa. 8. Contrataciones iguales o inferiores a 10 UTM. En este caso se pide la realizacin de al menos tres cotizaciones. Para la realizacin del trato directo se requiere: Una resolucin fundada en cuanto (en cuanto al hecho y al derecho) que la declare y que explicite circunstancias de hecho. Se requiere que la resolucin sea publicada en el sistema dentro de 24 horas.

CONVENIO MARCO Procedimiento de contratacin por medio del cual las entidades pblicas obtienen suministros de bienes y servicios con solo dictar una orden de compra respecto de los productos ofrecidos en el catlogo. En este caso el trato se rige por las bases y contratos entre el proveedor y la administracin, cuyas clausulas sern aceptadas por la entidad y junto con emitir orden de compra. NOTA: para poder participar en las licitaciones pblicas, los oferentes deben estar inscritos en el registro de proveedores del Estado, esto se realiza en mercadopblico.cl. FALTA Requisitos de los oferentes Deben ser: Personas jurdicas y, Personas naturales.

Etapas de la licitacin Dependiendo del monto de la licitacin, sern los plazos que hay para postular. A lo menos ms de 20 das hbiles, si el monto de la licitacin es superior a 40 millones de pesos (1000 UTM). La modalidad de pago Efectivo Bienes muebles, generalmente se paga al momento de la entrega (contra entrega- contra recepcin) cuotas. Los estudios de profesionales se pagan en cuotas, se va pagando en la medida en que se entreguen los informes.

Las garantas. Art. 11 de la ley y el reglamento. Si se va a comprar algo y se pagar contra recepcin, lo ms seguro es que no se pedirn garantas, en cambio, si se estn anticipando dineros por ej. En un estudio-, ser necesario que se rindan garantas. Las garantas se relacionen con la seriedad de la oferta, en estos casos se garantiza qu personas van a contratar con la administracin. Existe una garanta de fiel y oportuno cumplimiento del contrato. Una vez que la persona se adjudic el contrato, hay garanta de fiel y oportuna ejecucin del contrato y se le devuelve la garanta. Terminado el contrato se hace una resolucin de liquidacin, se devuelve la garanta de fiel y oportuno cumplimiento del contrato. La administracin puede pagar un anticipo, en estos casos para que exista un respaldo para el Estado, todos los anticipos deben de garantizarse y el contratante debe dar boleta de garanta. Art. 11. Los contratos administrativos pueden modificarse o terminar anticipadamente. Formas de trmino anticipado de los contratos 1.- Por mutuo acuerdo o resciliacin, sta debe ser aprobado por resolucin de la administracin. Requisito esencial de la resciliacin es que el contrato est vigente. 2.- Por incumplimiento grave de las obligaciones del contratante. 3.- Por notoria insolvencia del contratante. Esto debe ser apreciado por la propia administracin. La empresa contratista puede segur con e contrato siempre y cuando entregue garantas (hipoteca, prenda, etc.) a la administracin. 4.- Por inters pblico o seguridad nacional. En este caso se debe indemnizar al contratista, ya que esto se produce por una decisin unilateral de la administracin y en donde no existe responsabilidad del contratista. TRIBUNAL DE CONTRATCIN PBLICA Arts. 22 al 27 Esta encargado de resolver los conflictos entre la administracin y los contratistas con motivo de los contratos. Es un tribunal especial, compuesto por tres abogados que tiene su sede en Santiago y que tiene competencia en todo el pas, estos integrantes son nombrados por el Presidente de la Repblica salido de terna compuesta por la Corte S. que son enviada por la Corte de Apelaciones de Santiago luego de un concurso pblico, adems existen tres abogados reemplazantes. Los integrantes duran cinco aos.

Requisitos estn en la ley El tribunal falla conforme a derecho y est sometido a la superintendencia directiva, correccional, y econmica de la Corte Suprema. Competencia. Su competencia es nacional. En tanto que la materia de la cual conoce son todos los actos que hay en el procedimiento de contratacin pblica, desde la resolucin que ordena la licitacin pblica, trato directo o licitacin privada hasta la resolucin de adjudicacin, ambas inclusive. Este tribunal llaga a conocer de estas materias en el evento de una accin de impugnacin contra actos u omisiones ilegales, arbitrales cometidos en un procedimiento administrativo de licitacin o de contratacin pblicas. Antes de la existencia de esta ley exista solo el recurso de proteccin (igualdad ante la ley) para aquellos casos en que exista alguna discriminacin en el proceso de licitacin pblica. Se puede impugnar cualquier resolucin desde la aprobacin de las bases de la licitacin, o sealar que la evaluacin perjudic a la empresa, hasta la resolucin de adjudicacin por algn vicio, etc. Pueden interponer esta accin cualquier persona que tenga inters actualmente comprometido en el procedimiento de adjudicacin, esto significa tener un inters pecuniario en dicho procedimiento de contratacin. El plazo para interponer esta accin es de 10 das hbiles desde la publicacin del acto o resolucin en la pgina web mercado publico.cl, en primer trmino se puede reclamar ante el Servicio pblico respectivo o en el mismo Tribunal, mientras que el recurso se presenta, en el caso de las regiones en las Gobernaciones (comunas que no sea capital de regin) o en las Intendencias si se trata de ciudades capitales de regin. Estas instituciones tienen la obligacin de enviar de inmediato este recurso al Tribunal y a ms tardar el da siguiente. El contenido este recurso de impugnacin es similar a una demanda, sin perjuicio que no posee los requisitos del CPC, solo debe mencionar los actos o hechos que constituyen la accin u omisin que constituye la ilegalidad o arbitrariedad, las normas legales en que se basa dicha alegacin y las peticiones concretas que se piden al tribunal. En el Tribunal de Contratacin Pblica se ve la admisibilidad del recurso, en caso contrario se dan 5 das para corregir el libelo de accin de impugnacin. El tribunal al recibir el reclamo debe notificar a la contraparte que es el Servicio Pblico al cual le pide elaborar un informe en un plazo de 8 das en el cual debe exponer sus defensas.

El tribunal al recibir el informe tiene 10 das hbiles para dictar sentencia, salvo si existen hechos pertinentes, sustanciales o controvertidos en que debe abrir trmino probatorio de 10 das, pudindose presentarse prueba en los dos primeros das. No hay conciliacin porque aqu existe una ilegalidad o arbitrariedad de un acto de la autoridad. El tribunal tambin puede decretar medidas para mejor resolver, art 159 del CPC. Los incidentes no suspenden el curso del procedimiento, por tanto se tramitan en cuaderno separado. La sentencia se pronuncia sobre la ilegalidad o arbitrariedad del acto u omisin y ordena que se dispongan todas las medidas para el restablecimiento del imperio del derecho. La parte agraviada pude presentar un recurso de reclamacin (apelacin) que se interpone ante el mismo Tribunal para que lo conozca de Corte de Apelaciones de Santiago, dicho recurso se concede solo en el efecto devolutivo. La Corte de Apelaciones de Santiago puede ver la causa en cuenta, salvo si la Corte estima que se reciben alegatos. El plazo para que la Cote falle es de 10 das. Contra la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago no proceden recursos alguno (casacin). Las normas que se aplican a estos juicios son, en primer lugar, las normas de la ley, luego las normas comunes a todo procediendo y por ultimo las normas del juicio ordinario. El tribunal puede resolver o suspender el procedimiento sobre el cual recae la accin de impugnacin, cuando el procedimiento se ha demorado La ley sobre Contratacin Pblica establece la creacin de un Servicio Publico denominado Direccin de Compras y Contratacin Pblica, arts. 28 al 33. Este es un servicio pblico descentralizado funcionalmente que est sujeto a la supervigilancia (no dependencia) del Presidente de la Repblica travs del Ministerio de Hacienda, tiene patrimonio propio compuesto de recursos de la ley de presupuesto, donaciones, recursos propios, etc. El personal del Servicio est compuesto por el de planta, a contrata y a honorarios. Adems hay cargos de exclusiva confianza del Director del Servicio. El Director Nacional, a su vez, es de la exclusiva confianza del Presidente de la Republica. Dentro de las funciones de este Servicio est el de administrar el sistema de las compras pblicas, cual es la plataforma de internet llamada MercadoPblico.cl. CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA sta ha existido como tal desde el ao 1943. Ver CPR y cursos anteriores en cuanto a su origen, caractersticas, atribuciones, composicin, independencia orgnica, etc.

La Contralora debe controlar a toda la Administracin Pblica e incluso a los privados (corporaciones, fundaciones) cuando stos han recibido aportes del Estado para controlar dichos aportes estatales, en estos casos los privados son receptores de fondos pblicos, ejemplo de estos cuando el Estado ha realizado un aporte a Bomberos de Chile que es una corporacin de derecho privado que realiza una funcin de cooperacin de la funcin pblica, la fiscalizacin dice relacin con que los recursos aportados por el Estado deben ocuparse en aquellas cosas para lo que el privado pidi el aporte. Para que lo anterior sea de carcter pblico se hizo necesario crear una ley (19862) y un registro de receptores de fondos pblicos que tiene por objetivo saber qu institucin privada recibe aportes y de quin los recibe, adems se estipula que todas las personas que pretendan recibir aportes estatales deben figurar en los registros que lleva la institucin fiscal respectiva (ejemplo registro que llevan municipalidades o del FOSIS, etc.). Los requisitos que deben poseer las personas estn pormenorizados en la ley. Por regla general, todo organismo de la Administracin del Estado (ver art. 1 inc.2 ley 18575) est sometida al control que realiza la Contralora, sin embargo existen organismos que no se encuentran sometidos a este control. Excepciones. 1.- Las Municipalidad estn sometidas al control de la Contralora en cuanto al ingreso e inversin de los recursos pblicos, pero no en cuanto al control legalidad ya que la por la propia Ley Orgnica de las Municipalidades se ha establecido que los actos de las municipalidades no van a toma de razn sino que slo a registro por parte de la Contralora. 2.- Las empresas del Estado estn fuera del control de la Contralora, esto por una razn de carcter constitucional, ya que en virtud de lo que seala el art. 19 n 21 el Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales solo si una ley de quorum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarn sometidas a la legislacin comn aplicables a los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca la propia ley, la que deber ser, asimismo, de quorum calificado. Ejemplo de empresas del Estado que se encuentra en esta situacin son TVN, EFE, CODELCO, sin perjuicio de que se puedan realizar auditoras externas para su control. 3.- La Contralora no tiene competencia cuando un caso se est conociendo por los Tribunales de Justicia, esto en virtud del art.54 la ley de Bases de Procedimientos Administrativos. Organizacin de la Contralora. Tiene una organizacin jerarquizada donde su mxima autoridad es el Contralor General de la Repblica que es designado por el Presidente de la Repblica con acuerdo de los 3/5 de los Senadores en ejercicio, y todos los funcionarios de la Contralora son de la exclusiva confianza del

Contralor General de la Repblica, en virtud de esto, por ejemplo, el Contralor General puede desvincular a la secretaria del Contralor Regional de la Araucana. La Contralora General posee siete divisiones de trabajo, en donde las ms importantes son las divisiones de toma de razn y registro; de municipalidades; de transportes y obras pblicas; divisiones que se preocupan de asuntos contables. Adems la Contralora tiene un Secretario General que es un ministro de fe. Atribuciones de la Contralora. Art. 98 CPR. 1. 2. 3. 4. 5. Control de legalidad de los actos de la Administracin. Controlar el ingreso y la inversin de los fondos pblicos. Llevar la contabilidad general de la Nacin. Ejercer control sobre las personas que tengan a su cargo bienes o dineros del Estado. Las dems funciones que le encomiende su Ley Orgnica Constitucional, entre estas podemos mencionar: Emitir dictmenes jurdicos que son obligatorios para los organismos de la Administracin del Estado e incluso para sus abogados, salvo para los abogados en casos de litigios en que defiende al organismo. No pronunciarse sobre cuestiones de oportunidad, conveniencia de la Administracin Pblica, ya que si esto ocurre estara ejerciendo la coadministracin del Estado. Ejemplo de lo anterior sera sugerirle a un servicio pblico no realizar alguna licitacin,

Adems de las del art. 98 hay otras atribuciones de la contralora, que son llevar registro del personal, llevar registros de declaracin de intereses, llevar la edicin oficial de las leyes (su edicin) y, una limitacin; que no se pronuncie sobre cuestiones de oportunidad, conveniencia o mrito de cualquier resolucin. a) Control de legalidad: Consiste en verificar la adecuacin del acto administrativo ya sea el decreto o resolucin-, a la normativa jurdica vigente, es decir, debe determinar si el acto administrativo est de acuerdo o no con la normativa constitucional y legal vigente. Por lo tanto es un control de carcter objetivo, solamente se verifica el contenido del acto o resolucin y si est o no acorde con la constitucin y las leyes. El control de legalidad se realiza sobre os actos de la administracin que manifiestan la voluntad de la administracin-, que pueden ser decretos o resoluciones y, sobre estos ltimos la contralora se va a pronunciar, por lo tanto se excluyen del control de legalidad las instrucciones, circulares y cualquier otro acto de comunicacin. La ley de la contralora exime de este control de legalidad control preventivo-, a las materias que no son esenciales, es decir, existe un listado de las materias que son esenciales y las que no son esenciales. Pero la frmula que utiliza la resolucin 1.600 de la contralora es determinar que todo est exento, salvo las materias que seala la misma resolucin que no estn exentas debido a su importancia. Dice la resolucin 1600 todo est exento de toma de razn, menos las siguientes materias ()

Qu es lo que clasifica la importancia de una materia? La importancia jurdica. Ej. Todos los nombramientos van a toma de razn incluso los contratas contratados por un plazo superior a 15 das-, debido a la responsabilidad administrativa que tienen quienes forman parte de la administracin. Los contratos a honorarios con personas naturales tambin van a toma de razn, salvo algunas excepciones. La importancia econmica. Ej. Un contrato que tenga ms de xx UTM va a toma de razn.

Que una materia est exenta que no valla a toma de razn-, no significa que est exenta de todo control, despus puede venir un control que se denomina control de reemplazo, en virtud del cual la contralora revisa todas las resoluciones exentas de un determinado servicio. La toma de razn es distinta al registro, no es un examen de legalidad, solo cumple la funcin de registrar (en el registro se contemplan todas las actuaciones de las municipalidades por ej. Decreto alcaldicio que nombra a un funcionario). El control de la contralora es preventivo, y la discusin que hay es si este control es un requisito de la existencia del acto administrativo o es un requisito de eficacia del acto administrativo, -recordemos que el control se ejerce antes que el acto opere en la vida-. Algunos sostienen que es requisito de existencia (la contralora en algn momento sostuvo esta tesis), es decir, si no hay toma de razn el acto administrativo no existe, el acto no nace a la vida jurdica, no tiene ninguna validez y no produce ningn efecto. En cambio, aquellos que dicen que el acto administrativo que no ha sido tomado de razn, es un acto administrativo existente, ha nacido a la vida del derecho, slo que ste no ha sido eficaz, no ha producido efectos. Se sostiene que el acto administrativo es una decisin final, es un acto terminal, que est precedido de varios trmites y la toma de razn es uno de esos actos trmites, por tanto no es un acto terminal, por lo tanto el acto sigue existiendo, incluso despus dela toma de razn es necesario notificar el acto, publicarlo, etc. Los argumentos que se tienen para sostener que es un requisito de eficacia son en primer lugar el hecho de que no todos los actos administrativos van a toma de razn, si fuera un requisito de existencia los actos que no van a toma de razn no existiran, en cambio, si es un requisito de eficacia perfectamente el acto que no va a toma de razn existe de todas maneras, por lo tanto la toma de razn se relaciona con la vigencia del acto, con su eficacia y no con el cumplimiento del acto. La toma de razn se produce sobre los actos dictados, los que existen y no sobre proyectos de actos jurdicos. Si el acto que va toma de razn no existiera, sera slo un proyecto de acto administrativo pero a la toma de razn van los actos que ya estn existiendo.

Los actos administrativos tienen que cumplirse despus de la toma de razn, sin embargo hay decretos de urgencia que se cumplen antes se cumplen de inmediato-, apenas se dicte el acto sin esperar la total tramitacin excepcionalmente se pueden cumplir antes de la toma de razn-, lo que nos revela que el acto ya existe antes de la toma de razn, porque si fuera inexistente no podra ejecutarse antes de la toma de razn *La ley de bases del procedimiento administrativo excluye la toma de razn de las etapas del acto administrativo.* La contralora en el trmite de toma de razn se rige por los artculos 98 y 99 de la CPR, por la ley orgnica constitucional de la contralora 10.336, la toma de razn no se rige por la ley de bases del procedimiento administrativo, por lo tanto no hay audiencias, garantas, etc. es un trmite interno dentro de la contralora y es estrictamente un anlisis jurdico donde no hay necesidad ni es procedente escuchar a ninguna de las partes, a ninguno de los afectados, ni tampoco recibir pruebas, sino que es un cotejo jurdico entre el contenido del acto administrativo y la norma que se invoca en ese acto. Actitudes de la Contralora 1. Tomar razn formal. 2. Representar el acto por ser contrario al a CPR o las leyes. (por ej. Por ser contrario a la CPR en cuanto al fondo y la forma. Ser contrario en el fondo cuando viole principios o normas de las bases de la institucionalidad, o las garantas individuales del Art. 19. Ser contraria en la forma cuando la autoridad no acte dentro de la esfera de su competencia, o previa investidura regular. Ej. Un DS que no est firmado por el ministro respectivo. 3. Cursar el decreto con alcance. Significa que la contralora toma razn del decreto o la resolucin, pero de oficio corrige ciertos vicios del decreto o resolucin. Puede corregir defectos de forma o de fondo, pero respecto a ste ltimo slo lo realiza con un alcance interpretativo. El alcance pasa a formar parte del acto administrativo y por lo tanto si el acto se publica hay que publicar tambin el alcance. Sin el alcance el acto no es vlido, por tanto el alcance opera con condicin de validez. 4. -Este punto no existe pero s se menciona- La contralora puede formular observaciones al decreto y resolucin: En este caso la contralora devuelve el acto o resolucin y la autoridad lo modifica, pero esto no tiene ningn valor jurdico. Es slo un asunto de funcionamiento para no perder tiempo. En la prctica consiste en que de la contralora se pide a la autoridad que retire el decreto o resolucin y que lo modifique, ya que de no hacerlo el acto ser representado. Al momento de mandar a toma de razn nuevamente el D o R se trata de un nuevo acto. Algunos autores sostienen que se tratara de otra de las funciones de la contralora, sin embargo la contralora no realiza observaciones sino que recomienda que se retire el acto y modificarlo, pero en ningn momento formula observaciones.

Cundo el decreto es contrario a la ley y puede ser representado por la contralora? Cuando el acto administrativo se dicta sin los requisitos establecidos en la ley o bien cuando contraviene la ley. **Puede existir un acto administrativo que tambin pueda ser contrario a un reglamento.** Qu puede hace la autoridad en caso que la contralora represente el acto? La autoridad en primer lugar existe la reposicin, es decir, insistir a la contralora que cambie su pronunciamiento y tome razn del acto. Lo segundo que se puede hacer es un decreto de insistencia, en caso que la representacin obedezca a que se trata de un decreto o resolucin que es ilegal. En ningn caso proceder la insistencia cuando el acto representado es inconstitucional. Lo tercero consiste simplemente en tomar el acto representado, modificarlo y adecuarlo a lo que la contralora seala y mandarlo nuevamente a toma de razn, pero ese ya es otro acto administrativo. FALTA CLASE 16 DE ABRIL

Control de legalidad Examen y juzgamiento de las cuentas () los tribunales de justicia por medio de una demanda que hace el fiscal de la contralora en representacin de sta, o bien el conejo de defensa del estado en representacin de los intereses del fisco, es decir, la contralora juzga la cuenta y los que hacen cumplir la sentencia son los tribunales ordinarios. La ejecucin de lo resuelto corresponde a los tribunales ordinarios. Control de gestin El control de gestin revisa varias cosas, entre ellas el cumplimiento de las normas jurdicas que autorizan el gasto, es decir, todo gasto est previsto en una norma jurdica, por eso todo gasto no es solo un tema contable, sino que adems es un tema jurdico porque las normas que regulan el gasto son del mbito del derecho administrativo especficamente. Los Programas de Gasto Pblico del gobierno -que estn sujetos a resultados-, tienen financiamiento y, el control de gestin implican revisar ese gasto, pero, as tambin revisar los resultados. Ej. Plan cuadrante que realizan las municipalidades en colaboracin de carabineros para disminuir la delincuencia, ese plan tiene gastos. Esos gastos y los resultados son evaluados por medio del control de gestin. El control de gestin puede ser:

Interno: Dentro de la administracin, en cada servicio (ej. Unidad de control interno, Direccin de presupuesto principal control; maneja el control de todo el presupuesto de la nacin-.) Externo: Realizado por el Congreso nacional, la comisin de presupuesto del congreso. Esta comisin es mixta, compuesta por senadores y diputados. Estos tambin ejercen un control sobre los programas.

Control poltico Lo realiza el congreso nacional por medio de la fiscalizacin que ejerce cmara de diputados. Lo realiza a travs de las interpelaciones a los ministros, formacin de comisiones investigadoras y solicitudes de oficio que se encuentran en el Art. 52 N 1 CPR. Pero la principal es la del Art. 52 N 2 que es la acusacin constitucional. Control de la ciudadana Hay muchas especies de control de la ciudadana como por ej. En algunas leyes (antes de la ley de transparencia), ya se establecan algunos mecanismos de participacin de la ciudadana ms que de control de esta. Como es la ley de bases del medio ambiente, cuando se ejecutan los estudios de impacto ambiental se contemplan consultas ciudadanas, tambin cuando se tramitan los planos reguladores comunales o intercomunales, se prev un perodo de exencin de estos planos para que la comunidad puedan hacer sus observaciones y la autoridad tiene la obligacin en ambos casos de hacerse cargo de esas observaciones y decir por qu las acoge o rechaza. Sin embargo el avance ms significativo en esta materia es la Ley de Transparencia ley 20.285-, sobre acceso a la informacin pblica. Art. 8 de la CPR: Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado. Distinto sera si decimos que son pblicos los actos y resoluciones de los rganos de la administracin del estado. Esta diferencia es de suma importancia, puesto que la disposicin habla de todos los rganos del estado (incluye a todos los poderes del estado). Como parte del curso, solo se ver la publicidad de los rganos de la administracin del estado. Ahora bien, Cules son los rganos de la administracin del estado? Son aquellos se encuentran en el Art. 1 de la ley de bases generales de la administracin del estado ley 18.575-. La administracin del estado la ley 18.575- seala que se debe observar el principio de publicidad administrativa, es decir, que todas sus decisiones, procedimientos y fundamentos deben ser pblicos. El art. 13 agrega la transparencia, es decir, que se debe conocer todo, por ej. Respecto a una resolucin se deben conocer su procedimiento, fundamento y contenido. La ley 20. 285 de 2008 sistematiza toda las normas sobre transparencia y adems crea un consejo para la transparencia.

Clases de transparencia: Transparencia activa. Transparencia pasiva.

Transparencia activa El principio de transparencia consiste en respetar la publicidad de los actos administrativos que pueden ser resoluciones o decretos (que consisten en documentos, sus fundamentos) y, adems consiste en facilitar el acceso de todos estos documentos a cualquier persona. No solamente se necesita que sea pblico, sino que adems se debe facilitar el acceso a esta informacin. La regla general que establece la constitucin es que todos los actos de los rganos son pblicos, as como su procedimiento y su fundamento. La excepcin es la reserva o secreto. Seala el art. 8 CPR, sern secretas ciertas materias contempladas en una ley de qurum calificado (mayora absoluta de diputados y senadores en ejercicio) y que se funden en algunas de las causales que da este mismo art. 8. Son pblicos, entonces, los actos administrativos, es decir, las decisiones formales que emiten los rganos en el ejercicio de sus potestades, son pblicos los fundamentos, o sea lo que justifica que se haya tomado una determinada decisin, adems los documentos que les sirven de sustento, los procedimientos, toda la informacin elaborada por fondos pblicos. Toda esta informacin queda en poder de los rganos de la administracin, a menos que exista una causal de reserva o secreto. Excepciones a la publicidad Art. 8 CPR Debe ser por medio de una LQC. Causales: 1. Cuando la publicidad afecte el debido cumplimiento de las funciones del rgano pblico. Las funciones las determina su ley orgnica. 2. Tambin estn amparados por la reserva o el secreto los derechos de las personas. Ej. Aquellos que resguardan la vida privada de la persona como el Art. 19 N 4 3. La seguridad de la Nacin o el inters nacional. Ej. La planta de personal del ejrcito, la compra de armamento de guerra, rgimen previsional del ejrcito, etc. La ley de transparencia podemos dividirla en dos aspectos: Transparencia activa. Transparencia pasiva.

Transparencia activa Consiste en una accin positiva del organismo del estado, en este caso de la administracin del estado, de los servicios pblicos, en poner a disposicin del pblico toda la informacin que tienen. Aqu nadie tiene que pedir nada, slo existe una obligacin, cual es la obligacin del servicio pblico de tener a disposicin de todos la informacin que se seala en la ley. Esta informacin se pone en conocimiento de todos por medio de una pgina web. Se llama transparencia activa porque requiere una actividad del servicio, una iniciativa del servicio de poner toda la informacin a disposicin del pblico, sin necesidad de solicitud. Art. 7 de la ley 20. 285. Qu cosas va a poner la institucin en su pgina web? At. 7 Los servicios pblicos cumplen en mayor o menor medida con este listado, existe un ranking sobre el cumplimiento que los servicios realizan respecto de esta lista. 1. Organizacin y recursos humanos. Cmo se organiza el servicio y qu estructura orgnica tiene. 2. Facultades, atribuciones y funciones de cada una de las unidades. Ej. Qu facultades tiene el alcalde, el consejo municipal, etc. 3. Recursos humanos. Se dividen en archivos; archivos de los funcionarios de planta, a contrata y funcionarios a honorarios. 4. Entidades en que el organismo tenga participacin. 5. Marco normativo aplicable. 6. Los actos y resoluciones con efectos sobre terceros. 7. Los servicios ciudadanos. Ej. Los subsidios habitacionales, cuando se llama a concurso, lista de pavimentos participativos. 8. Recursos financieros y su utilizacin. 9. Contrataciones y transferencia de fondos pblicos. Todos los contratos, licitaciones. 10. Auditoras. Artculo 7.- Los rganos de la Administracin del Estado sealados en el artculo 2, debern mantener a disposicin permanente del pblico, a travs de sus sitios electrnicos, los siguientes antecedentes actualizados, al menos, una vez al mes: a) b) c) d) Su estructura orgnica. Las facultades, funciones y atribuciones de cada una de sus unidades u rganos internos. El marco normativo que les sea aplicable. ) La planta del personal y el personal a contrata y a honorarios, con las correspondientes remuneraciones. e) Las contrataciones para el suministro de bienes muebles, para la prestacin de servicios, para la ejecucin de acciones de apoyo y para la ejecucin de obras, y las contrataciones de estudios, asesoras y consultoras relacionadas con proyectos de inversin, con

f)

g) h) i)

j) k) l) m)

indicacin de los contratistas e identificacin de los socios y accionistas principales de las sociedades o empresas prestadoras, en su caso. Las transferencias de fondos pblicos que efecten, incluyendo todo aporte econmico entregado a personas jurdicas o naturales, directamente o mediante procedimientos concursales, sin que stas o aqullas realicen una contraprestacin recproca en bienes o servicios. Los actos y resoluciones que tengan efectos sobre terceros. Los trmites y requisitos que debe cumplir el interesado para tener acceso a los servicios que preste el respectivo rgano. El diseo, montos asignados y criterio de acceso a los programas de subsidios y otros beneficios que entregue el respectivo rgano, adems de las nminas de beneficiarios de los programas sociales en ejecucin. No se incluirn en estos antecedentes los datos sensibles, esto es, los datos personales que se refieren a las caractersticas fsicas o morales de las personas o a hechos o circunstancias de su vida privada o intimidad, tales como los hbitos personales, el origen social, las ideologas y opiniones polticas, las creencias o convicciones religiosas, los estados de salud fsicos o psquicos y la vida sexual. Los mecanismos de participacin ciudadana, en su caso. La informacin sobre el presupuesto asignado, as como los informes sobre su ejecucin, en los trminos previstos en la respectiva Ley de Presupuestos de cada ao. Los resultados de las auditoras al ejercicio presupuestario del respectivo rgano y, en su caso, las aclaraciones que procedan. Todas las entidades en que tengan participacin, representacin e intervencin, cualquiera sea su naturaleza y el fundamento normativo que la justifica. La informacin anterior deber incorporarse en los sitios electrnicos en forma completa y actualizada, y de un modo que permita su fcil identificacin y un acceso expedito. Aquellos rganos y servicios que no cuenten con sitios electrnicos propios, mantendrn esta informacin en el medio electrnico del ministerio del cual dependen o se relacionen con el Ejecutivo, sin perjuicio de lo cual sern responsables de preparar la automatizacin, presentacin y contenido de la informacin que les corresponda. En el caso de la informacin indicada en la letra e) anterior, tratndose de adquisiciones y contrataciones sometidas al Sistema de Compras Pblicas, cada institucin incluir, en su medio electrnico institucional, un vnculo al portal de compras pblicas, a travs del cual deber accederse directamente a la informacin correspondiente al respectivo servicio u organismo. Las contrataciones no sometidas a dicho Sistema debern incorporarse a un registro separado, al cual tambin deber accederse desde el sitio electrnico institucional. En el caso de la informacin indicada en la letra f) anterior, tratndose de transferencias reguladas por la ley N 19.862, cada institucin incluir, en su sitio electrnico institucional, los registros a que obliga dicha ley, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 9 de la misma norma legal. Las transferencias no regidas por dicha ley debern incorporarse a un registro separado, al cual tambin deber accederse desde el sitio electrnico institucional

Transparencia pasiva Concepto: Consiste en la entrega de informacin a personas que la soliciten a travs de mecanismos que estn dispuestos para ello. Es decir, todos los servicios pblicos tienen la obligacin de entregar informacin a quien la solicite, siempre que la solicitud se haga a travs de un mecanismo que est dispuesto para eso. Es transparencia pasiva porque el servicio no tiene una iniciativa en esto, una actitud proactiva, sino que es pasiva de reaccin frente a lo que pide un particular. El particular pide y el servicio solo reacciona, no tiene iniciativa. Procedimientos de solicitud de la informacin: La solicitud es siempre por escrito, ya sea en soporte papel, o bien, en la pgina web del servicio. Individualizacin de la persona que requiere la informacin y, en su caso, la de su apoderado. Indicar claramente la informacin que se solicita. rgano al cual se dirige. Firma del solicitante por cualquier medio.

Si el solicitante no cumple con todos los requisitos, se le conceden 5 das para que complete su peticin. Quin responde la solicitud? La debe responder el responsable del servicio, que siempre es el jefe superior, sin embargo hay un responsable de transparencia, de informacin que se hace responsable de todas estas solicitudes. El plazo para contestar en de 20 das hbiles, prorrogable por otros 10 das, en caso que sea muy difcil reunir la informacin. Esta prrroga debe comunicarse al solicitante y debe ser extendida antes de que venciera el plazo inicial. Puede suceder que se pida informacin a una autoridad o servicio que no tiene informacin, esa autoridad no puede excusarse de responder, sino que debe derivar la solicitud al servicio que cuenta con la informacin requerida. Para esto debe informar al solicitante de aquella derivacin. Siempre debe haber una respuesta al solicitante. Alternativas del servicio ante la solicitud 1. Dar la informacin requerida, en la forma que dispone la ley. 2. No entregar la informacin solicitada. Porque esa informacin es de permanente disposicin del pblico. 3. Negarse a entregar la informacin, debiendo indicar el fundamento de la negativa.

4. No entregar la informacin sin antes consultar a terceros o quienes se encuentren involucrados con dicha informacin requerida, ya que podra vulnerar los derechos de estos ltimos. Los terceros (suponiendo que hay informacin que los afecta): La autoridad inmediatamente dentro de los 2 das hbiles al requerimiento, debe poner en conocimiento la solicitud al tercero. El tercero se podr oponer a la solicitud dentro de los 3 das hbiles siguientes a la notificacin por escrito, para oponerse debe expresar la causa. Si el tercero se opone la autoridad queda impedida de dar la informacin y no podr sopesar las razones que para ello tenga el tercero. El solicitante por su parte, si de todos modos, si quiere insistir en obtener esa informacin puede reclamar ante el Consejo para la Transparencia, que como tribunal resolver si debe dar o no la informacin. Si el tercero no se opone dentro de estos 3 das hbiles desde que se notific por escrito, se entiende que presta su consentimiento (el silencio tiene efecto positivo; se presume el consentimiento). CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA Es un rgano autnomo, con personalidad jurdica y patrimonio propio, que no depende de ningn ministerio. Su misin principal es fiscalizar el cumplimiento de esta ley (Ley de Transparencia), fiscalizando la publicidad y la transparencia. Publicidad; todos los actos deben ser conocidos. Transparencia; Activa y pasiva. Pero no de todos los rganos del estado, sino, slo de algunos, cuales son los rganos de la administracin del estado. Atribuciones Fiscalizar el cumplimiento de la ley de transparencia y aplicar las sanciones cuando sean infringida. Ej. Alcalde de San Fernando que fue sancionado porque la municipalidad no tena pgina web. Conocer, juzgar y resolver fundadamente los reclamamos sobre acceso a la informacin (cuando el tercero se opone). Es una funcin jurisdiccional conocer, juzgar y resolver-. Dictar instrucciones para el cumplimiento de toda esta legislacin de transparencia y acceso a la informacin. Puede dictar instrucciones de hecho ej. Como tienen que responder en la transparencia pasiva. Velar por la proteccin de la ley a los datos reservados de las personas.

Accin ante el consejo de la transparencia Se denomina amparo de derecho a acceso a la informacin.

Procede en dos casos:

1. Cuando se deniega el acceso a la informacin por cualquier causal, ya sea porque un tercero se opuso o porque la informacin es secreta o reservada, etc. siempre se puede recurrir. 2. Porque haya vencido el plazo para otorgarse la informacin. En este caso se entiende que se niega la informacin. Aqu el silencio tiene un efecto negativo, si la autoridad no responde, el efecto del silencio es negativo. El plazo para recurrir es de 15 das hbiles. Dnde se presenta? Al igual que el Tribunal de Contratacin pblica, el tribunal funciona en Santiago, por lo tanto el recurso debe ser interpuesto en Santiago, pero las personas de regiones pueden presentarlo en la Gobernacin respectiva. Interpuesto el recurso, se inicia un procedimiento que es el siguiente: Se notifica a la autoridad correspondiente y al tercero si lo hubiere, quienes presentarn sus descargos. Luego de eso el consejo resuelve en el plazo de 5 das.

Resolucin: a) La sentencia podr otorgar acceso a la informacin imponiendo un plazo. Podr decir, incluso, que hay necesidad de iniciar un procedimiento disciplinario, si es que hay infraccin a la ley. b) As tambin, la sentencia podr confirmar la denegacin de acceso a la informacin. La comunicacin de este fallo se realiza por carta certificada. La resolucin de este consejo para la transparencia es apelable ante la Corte de Apelaciones respectiva, en relacin al domicilio del reclamante. Quines son los habilitados para recurrir? En primer lugar es el requirente, cuya solicitud fue rechazada por el consejo para la transparencia. El segundo recurrente puede ser el rgano de la administracin en caso que el consejo de lugar a la solicitud de informacin. En tercer lugar, tambin puede apelar el tercero que se opuso a la solicitud de informacin. El plazo para recurrir es de 15 das corridos.

Infracciones a la ley de transparencia

Quin infringe la ley de transparencia? La infringe aqul que niega infundadamente el acceso a la informacin. Se le puede sancionar con una multa 20 a 50% de la remuneracin del infractor. Es infractor tambin aqul que no entrega oportunamente la informacin decretado por tribunales o por el consejo de la transparencia. Se le sanciona con una multa de 20 a 50% de la remuneracin del infracto. Adems podra configurarse un delito previsto en el CPC, que es el desacato, el no cumplir con las resoluciones judiciales. Tambin se puede sancionar con una suspensin en el cargo por 5 das. Tambin es infractor aquel que Incumple injustificadamente las normas de transparencia activa. Sancin: Multa de 20 a 50% de la remuneracin del infractor.