Livro Curso Historia Direito Greco Romano Jose Manuel Sacadura Rocha CopiaPDF Adquirida Fernanda Moretti Costa

Jos Manuel de Sacadura Rocha
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CURSO DE HISTRIA
DIREITOGRECO-ROMANO

2014
Curso de Histria Direito Greco-Romano

Cpia digital para impresso em PDF fornecida a Fernanda Moretti Costa (19/02/2014)
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Quando constru a montanha, pensei que um dia ela teria fim.
Acho que morri e a montanha cresceu alm de mim.
Fausto Wolff

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SUMRIO
1. HISTRIA E HISTRIA DO DIREITO
APNDICE
I PRINCIPAIS CARACTERSTICAS DOS PERODOS
HISTRICOS: PARA UMA LINHAGEM HISTRICO-JURDICA DA
CIVILIZAO OCIDENTAL
2. AS SOCIEDADES ANTIGAS E O DIREITO
GRCIA
3. O DIREITO GREGO NA ANTIGUIDADE
3.1 A POCA ARCAICA E A POCA CLSSICA
3.1.1 poca Arcaica
3.1.2 poca Clssica
3.2 O DIREITO GREGO
3.3 OS LEGISLADORES GREGOS
3.4 A FUNDAO DA CIDADE-ESTADO E O DIREITO PRIVADO GREGO
3.5 GRCIA RESENHA
APNDICE
I TABELA DE EVENTOS NO TEMPO PARA ATENAS
ROMA
4. O DIREITO ROMANO
4.1 HISTRIA DE ROMA E SUA FUNDAO
4.2 O DIREITO ROMANO
4.3 MAGISTRATURA E FONTES DO DIREITO
4.4 ELEMENTOS DE DIREITO PRIVADO ROMANO
4.5 ELEMENTOS DE DIREITO PENAL ROMANO


4.6 O DIREITO PROCESSUAL ROMANO
4.7 ROMA - RESENHA
ANEXOS
I LEI DAS XII TBUAS
II O IMPERADOR CARACALA ESTENDE A CIDADANIA
ROMANA
III EDITO DE MILO
IV CORPUS JURIS CIVILIS DE JUSTINANO
APNDICE
I TABELA DE EVENTOS NO TEMPO PARA ROMA
REFERNCIAS


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1. HISTRIA E HISTRIA DO DIREITO

Por que o ser humano faz perguntas? Perguntas surgem quando temos dvidas.
Dvidas denotam medo. Medo de perder algo, alguma coisa, algum. A finitude, a
morte, por exemplo, o pai de todos os medos. Uma verdadeira resposta sempre
bipolar e afirmativa: Sim ou No. Qualquer outra resposta que no seja afirmativa
talvez, no sei, pode ser que, ser?, vou ver ou vou pensar no so respostas, mas
artimanhas do intelecto para se proteger ou ganhar tempo. A perda alimenta nosso
intelecto e nosso esprito de forma no prazerosa. Da que o ser humano de forma
geral tende sempre a formular perguntas e procurar respostas. Assim funciona nosso
intelecto, assim funciona a cincia, assim procede a filosofia. J a religio apazigua
nossos temores e nossas dvidas. Ela oferece a f. Onde comea a f, ali acaba a
filosofia e a cincia. Ali acabam os medos, as dvidas e as perguntas. Sistemas
totalitrios tambm sabem trabalhar com o apaziguamento do sofrimento humano,
oferecendo no lugar do vazio existencial que criam - ou se aproveitando dele criado
em situaes especiais e extremas de vida social - algo inquestionvel, algo que se cr
pela f. Assim o corpo do povo ou o esprito do povo nazista ou a ditadura do
proletariado da forma stalinista.
Fazer perguntas, no entanto, no so suficientes para o homem aplacar sua
necessidade de saber, de conhecer. Porque, como se disse, a resposta pode ser
negativa. Por outro lado, a cada resposta negativa ou positiva, novos medos, novas
dvidas, novas perguntas e assim ad eternum. Para o homem comum a necessidade de
respostas menor porque ele faz poucas perguntas. Os sistemas sociais, econmicos e
a microfsica do poder das sociedades telemticas, informacionais e de controle
contemporneas, no incentivam a perguntar, porque tendem a solapar as dvidas na
medida em que oferecem, principalmente pelo acesso aos bens de consumo, e pelos
meios de propaganda e marketing mediticos, alternativas ao preenchimento
existencial do intelecto e do esprito humano. Na verdade estamos diante de um novo
contexto, mas da mesma verdade: s elites de sempre e ao poder das sociedades de
controle, o que interessa que os homens pensem pouco, tenham poucos medos, logo


faam poucas perguntas. Nas sociedades contemporneas desenvolvidas
tecnologicamente no so apenas as igrejas que nos do a f, mas tambm o Estado, a
escola, a agremiao e mais uma fantstica rede de instituies sociais onde
aparentemente no deveriam ser produzidas verdades desse tipo messinico e sim
cientfico e filosfico laico.
Acontece que para a cincia e para a filosofia laica no pode ser colocada a f
no lugar da dvida e, portanto, a pergunta sempre voltar. A Histria como cincia faz
perguntas. A Histria como filosofia as faz de forma irrecusvel e infinita. Porque o
filosofo no pode deixar de perguntar, ou seja, de duvidar, de sofrer o medo da perda
que no quer perder. de seu sofrimento, da dvida e do medo que a Histria retira
seu objeto e seu motivo para existir.
Quando indagamos, no entanto, sobre a vida dos nossos antecessores, dos
fenmenos e acontecimentos pretritos, estamos nos indagando a ns mesmos.
Primeiro, porque somos o produto dessa Histria, desse algo que passou e no est
mais aqui para podermos participar. Depois, porque ao duvidar e perguntar Histria
o que fomos est a se perguntar a ns mesmos o que somos e o que fazemos, no
apenas o que fizemos. Por isso de forma espontnea a histria o cultivo da Filosofia
no sentido de resgatar o que aconteceu sem sabermos jamais o que realmente foi, o
que poderia realmente ser feito diante do universo das circunstncias que
influenciaram e poderiam ter alterado o curso da Histria. Isto porque, em ltima
instncia, quem produz a verdade histrica o prprio ser que a pesquisa, no sentido
que todas as coisas, os objetos histricos, s o so na medida em que ao a pesquisar
efetivamente a designamos. Assim, no sabemos nada do anterior, indagamos o
presente s apalpadelas e duvidamos da concretude do futuro. Ns mesmos no
sabemos de ns nem antes e nem depois. No sabemos realmente de ns e no
podemos responder s mais elementares questes sobre nossa existncia agora mesmo,
aqui e agora.
Ento por que fazer Histria? Por que fazer Filosofia? Precisamos continuar.
O show no pode parar. Sozinhos, ao sentir que estamos no cosmo, precisamos
decifrar a epopeia humana na Terra. Continuamos procura de algo que est muito

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mais no hoje do que no passado. Continuamos a temer a perda, continuamos com
medo, continuamos com dvidas e abandonamos a f nas perguntas atrozmente
negativas, porque, simplesmente, queremos saber o que nos espera e o que podemos
fazer agora. Estamos diante da Histria quando estamos diante do espelho. A Histria
no temporal; ela o agora enigmtico. Esse o medo: do enigma presente, da
indeterminao do futuro. Conhecer a si mesmo, a ns mesmos enquanto coletividade
determinada, eis o que pretendemos da Histria. Em uma palavra, sermos ativos na
nossa sobrevivncia inaudita.
O dilema inicial que, portanto, est por trs de se escrever um livro de Histria
do Direito, o fato de ser objetivo - como os cnones da cincia histrica e,
principalmente a jurdica, demandam -, de forma subjetiva. Chegamos objetivamente,
se assim se quiser pensar, ao possvel histrico-jurdico pela subjetividade do sujeito
histrico-social que produz os conceitos, os enunciados e os discursos histricos, e ele,
claro est, funciona de fato ora como um filtro, ora como uma lente de aumento, e
produz algo que est muito longe de ser a realidade, to somente a explicao possvel
historicamente determinada. Nesta montagem, bem vistas as coisas, no difcil
perceber o quanto a descrio dos acontecimentos e seus fenmenos podem ser
deturpados, escandalizados ou idolatrados em relao com os fatos em si. E por isso,
qualquer estudo e proposta de trabalho sobre o passado, principalmente o jurdico,
alicerce do poder estatal, exigiria um nvel de iseno e neutralidade efetivamente
impossveis de serem alcanados pelo engenho humano. Basta verificar o quanto o
prprio dinamismo dos acontecimentos atuais e as inexorveis descobertas de
vestgios antropolgicos mudam tenazmente nossas explicaes sobre o passado e
modifica nossa compreenso atual do que somos e vivemos. Se pensarmos que por
detrs das formulaes histricas se encontram impregnados interesses de classes e
elites com status a perder, ficar bvio que as verdades sobre o acontecido e vivido
vm at ns, no mais das vezes, pelo vis dos que detm poder.

Um livro de Histria, mesmo um livro de Histria do Direito Greco-Romano,
pode ser, grosso modo, escrito de duas formas: 1. Contar os acontecimentos de forma
cronolgica, quer dizer, ao longo de uma linha histrica onde os fatos se sucedem uns
aos outros e esto bem marcados no tempo histrico este seria o mtodo genealgico


ou simplesmente histrico; 2. Tambm se pode escrever sobre histria elegendo um
assunto, um acontecimento de vulto ou mesmo um fato mais simples, mas de
repercusses sociais econmicas ou polticas importantes.
Neste segundo caso, o mtodo eletivo, mas os acontecimentos e os fatos,
ainda que datados, fazem sentido a partir das circunstncias que os envolveram, cuja
compreenso se d no entorno que pode datar momentos e periodizao bastante
distantes em qualquer sentido cronolgico, para trs ou para frente. Desta forma a
linha do tempo adquire sua importncia apenas e na medida em que empresta outro
colorido aos fatos, podendo-se verificar as causalidades muito alm do momento ftico
estudado tanto em relao ao passado como ao futuro. Na verdade a Histria,
neste sentido, no vista como um simples sucedneo de acontecimentos intercalados,
ainda que o possa ser em determinado nvel, mas se expande por toda a existncia
humana, do antes ao depois e em todos os sentidos e direes. A Histria ento uma
totalidade presente. O homem em sua marcha sobre o planeta carrega sempre o seu
antecessor e ao mesmo tempo o que vir a ser.
Tomemos como exemplo a Revoluo Francesa de 1789. Ao estud-la
podemos comear por entender a poca, os conflitos entre burguesia e o latifndio
encastelado no regime da monarquia absoluta, localiz-la como produto das
contradies entre a potencialidade industrial, os avanos tecnolgicos e a emergente
sociedade de mercado, sendo entravado pelo sistema nobilirquico conservador
sustentado pelo papado, e verificar que a revoluo plebeia e cidad se convertem
rapidamente em um obstculo quelas mesmas foras produtivas e de capital burgus;
ento a revoluo solapada transformando-se no sistema capitalista de produo, um
sistema liberal burgus, em grande parte devido ao fato que as massas dificilmente
possuem um projeto social mais abrangente a oferecer sociedade em substituio ao
antigo regime. O mesmo se repetiu alguns anos depois com a Comuna de Paris em
1848.
Uma anlise assim, que passe por esses pontos, por mais acurada e bem
elaborada ainda deixaria muito a desejar do ponto de vista de sua totalidade presente.
Liberdade, igualdade e fraternidade, smbolos democrticos que embasaram

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definitivamente as constituies dos Estados-nacionais, ainda podem ser sustentadas?
Na verdade, elas so o limite e a circunstncia da qual a revoluo liberal capitalista
burguesa no pode se emancipar da Revoluo Francesa ainda hoje. A velha revoluo
que anunciou a modernidade ainda o empecilho ao totalitarismo estatal e ao racismo
das polticas pblicas, por exemplo, quanto ao significado e abrangncia social e
poltica da Reserva do Possvel perpetrada pelos governos democrticos. Dentro de
seu iderio liberal a burguesia no pode se libertar desse iderio, o que leva o sistema
capitalista a uma contradio e a crises permanentes: de um lado a extorso e a
acumulao de poucos e de outro as exigncias constitucionais; o imperativo para o
capital de segurana, bem como a paz entre os Estados-nacionais, enfrentando a defesa
universal dos direitos humanos. Ainda somos modernos: vivemos da democracia da
Revoluo Francesa!
Em certo sentido pode-se dizer que tudo que no estiver acessvel s massas
suscita revolues: uma revoluo pode ser poltica, no estrito sentido comum de
revolucionar formas socioeconmicas, com ou sem armas, pode ser calma e
dissimulada: como a economia informal a suscitar os camels, ou a fomentar o roubo e
furto desviado para a economia informal ou mesmo para a formalidade do mercado,
como o caso de roubo de remdios que vo parar no mercado clandestino das prprias
farmcias, ou o roubo de mercadorias em caminhes que invariavelmente vo para as
prateleiras de supermercados menores e de periferia. Claro que existe outro tipo de
crime, que comea com o favor, prevaricao e termina em grandes redes de
corrupo, no mais das vezes tendo por trs grandes entidades, enquanto os
pequenos so os que aparecem rpida e repetidamente na mdia e nos boletins de
ocorrncia policial. O sentimento, portanto, o modus vivendis de nossas sociedades
industriais desde a modernidade, a hipervalorizao do consumo, e em nome dela se
perpetua os mais variveis delitos em consonncia com a nsia de mais capital para
mais consumir, na velha/nova frmula de Karl Marx, dinheiro por mercadorias para
gerar mais dinheiro (D-M-D). A Revoluo Francesa est a se repetir entre ns
continuamente, pois pouco mudou da sua essncia banida pelo capital e burguesia.
Uma Histria sem preocupaes de periodizao pode ser criada em
consonncia com circunstncias e contextos que atravessam os perodos e as datas
definidas, em todas as direes, sobreponde-se em painis ou camadas que se


complementam, se desdobram e se ligam por fios muito precisos e insinuosos, destarte
a tentativa dos discursos oficiais projetarem e congelarem os acontecimentos
preferidos, preterindo os demais e suas interconexes causais, do passado mais remoto
at o presente a projetar o futuro. A Histria como totalidade, transversa e
multidirecional o mtodo de genealogia mais profcuo no estudo do Direito em sua
formao histrica. Isto pode ser observado em cada momento da evoluo humana.
De forma oficial a Histria contada pelos fortes, pelos vencedores, pelos poderosos
e deixa de lado a fortaleza, a nobreza e a dignidade dos que sofreram e sofrem os
desmandos do entendimento interesseiro da condio e existncia humana.

HEGEL havia dito que a Histria se repete ao que MARX acrescentou que a
primeira vez por desgraa a segunda como farsa. Ele falava da ascenso de Napoleo
II, o sobrinho de Napoleo Bonaparte na Frana. No mbito jurdico h de se perceber
que uma constncia e permanncia de certas instituies e institutos se repetem no
ordenamento jurdico desde as mais longnquas civilizaes at nossos dias. Ainda
hoje doutrinas jurdicas e leis perpetradas nos cdigos contemporneos expem de
forma mais ou menos explcita os ordlios mais desumanos, os princpios de olho
por olho/ dente por dente da Lei de Talio, a jurisprudncia to moderna que consta
dos ordenamentos do soberano egpcio ao vizir, o inqurito e o tribunal consolidados
pelo Santo Ofcio ou Inquisio medieval; ao mesmo tempo a tentativa de reforma
agrria dos irmos Graco em Roma ou a igualdade dos cidados oferecida
legislativamente por Slon e seus sucessores em Atenas. Talvez at devssemos
lembrar que a letra de cmbio foi inveno babilnica, que a centralizao do poder
excepcionalmente no soberano foi inveno de Dracon (sculo VII a.C.) repetindo
Aquenaton (sculo XIII a.C.) - , resgatada como estratgia poltica nacionalista por
MAQUIAVEL; que a priso por dvida existe ao longo de toda histria do velho
continente. Como na China as lutas intestinas entre os senhores feudais e o rei, que
sculos adentro impediram a unificao do imprio ou a Tianxia (tudo que est sob o
cu), s concretizado em 221 a.C. pelo soberano do reino de Qin (O Filho do Cu),
derrotando seus adversrios, cujo imprio perdurou at 1911, o que nada deixa a dever

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histria feudal do Ocidente. Que a proibio do casamento entre classes que tantos
sacrifcios exigiram dos jovens amantes em todo o Renascimento at praticamente o
final do sculo XIX, como em muitos casos ainda hoje, tem fantstica semelhana
com o impedimento do casamento entre castas na ndia milenar o que nesse pas
apenas foi permitido por lei em 1949, prtica igualmente pouco assistida ainda nos
dias atuais. O mais impressionante que estas grandes civilizaes do Ocidente e do
Oriente praticamente quase nenhum contato (talvez alguns desbravadores como Marco
Polo) mantiveram e absolutamente nenhum no plano do Direito durante milnios.
Ademais preciso ficar atento permanente contradio, oposio dialtica
entre o modo de vida dos grandes grupos sociais. Marx disse que a Histria feita pela
luta de classes. Por toda a histria humana, seus ardores e arroubos revolucionrios,
vemos a luta incessante pela sobrevivncia, mas no uma sobrevivncia qualquer, uma
sobrevivncia que apresente o mnimo de condies de vida digna e que limite os
excessos das elites e dos poderosos.
Por exemplo, o declogo de Moiss uma constituio que unifica o povo
hebreu em uma identidade supraclasses, assim como a revoluo plebeia em Roma
culminou com a Lei das XII Tbuas favorecendo fortemente mais de 2/3 da populao
em detrimento do poder de origem do patriciado. Todas as grandes civilizaes do
Ocidente e do Oriente, do Egito Mesopotmia, nas ilhas Gregas e em Roma, bem
como na China e na ndia, sada da primitiva organizao social a classe sacerdotal, os
gurus religiosos, sempre se opuseram como classe ao poder do rei, do soberano. Por
todos os lados, em todas as civilizaes, aquelas que se dirigiram mesmo sem o
perceberem para a dinmica do Estado, a figura da religio e os detentores de
sabedoria supranatural, os sacerdotes, de forma transcendental e mstica, sempre
preponderaram em suas sociedades, se colocando como poder de fato, como os
brmanes na ndia, os Grandes Sacerdotes de Tebas a partir da XXI disnatia no Egito,
os sados da classe awelum na Mesopotmia, os orculos nas ilhas gregas e nos
primrdios da civilizao romana, e to distante como isso, os sacerdotes-soberanos
(halac ainic) e mais tarde a autoridade vel exclusivamente sacerdotal, nas
civilizaes pr-colombianas como no caso dos Incas e dos Maias, organizados em
Cidades-estados semelhante aos Gregos do velho continente.


Mesmo em uma civilizao altamente desenvolvida tcnica e politicamente
como a China imperial do sculo IV a.C., na formao do Estado centralizado nos
moldes dos Estados-nacionais atuais se fez necessrio o desenvolvimento de um
ordenamento jurdico positivado a partir de um sistema tico-filosfico, capaz de
fornecer normas de comportamento que servissem de base para apelao jurdica, de
direito, em sua funo social, como o caso do expoente legalista (fagia), Shang
Yang, que serviu perfeitamente ao imprio unificado em 246 a.C. por Ying Zheng.
Temos ainda a similitude entre todas as grandes civilizaes de outrora em
terem construdo seus imprios a partir das ameaas externas, consequentemente do
desenvolvimento de tecnologia blica e ideologia apropriada, como se repetiu na
histria europeia com as Cruzadas, reao ao mesmo anseio da dispora mulumana
diferente da hebraica -, e como ainda nos dias atuais a luta por domnio territorial est
to presente (Palestina, Oriente Mdio, e ainda uma poro de territrios longnquos
de possesso das grandes potncias mundiais). Desde tempos imemoriais o Estado luta
por unio territorial, a partir da qual ocorre a unificao das famlias e ftrias
ancestrais para a constituio de soberano nico, ou seja, de uma nova ordem, que
para ser eficaz no controle social, imediatamente elabora todo um aparato jurdico-
repressivo. A origem de todo o Direito, quando observado pelo filsofo histrico a
luta pelo territrio e pela centralizao do poder, independente das prprias
necessidades de sobrevivncia. Na China e no Egito antigo as vrias provncias em
conflito no tinham necessidades materiais significativas para ter a motivao de
unificao. Exemplificativo da motivao do agressor externo so as muralhas da
China; como se ergueu o muro de Berlim, o muro para conteno da emigrao dos
cucarachos para os E.U.A. e o muro levantado recentemente por Israel no territrio
Palestino: o mesmo discurso medieval santificado pelo papado, e ainda dos imprios
de nossos dias.

HANNA ARENDT falou da perda de democracia devido miserabilidade de
condies de vida das massas. ALEXIS DE TOCQUEVILLE, de certa forma, antes
dos arautos de nosso tempo, predisse cientificamente o fim da Histria e anteviu a

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formao de grandes Estados-nacionais autoritrios e violentos, como a Alemanha
nazista, a Unio Sovitica stalinista, a China maosta e o Imperialismo americano.
Quando as massas no tm nada a perder, ou quando tm muito a perder, esto
dispostas a tudo, a aguentarem tudo, a abrirem mo da civilidade e tica e resgatam
rapidamente os mais selvagens instintos de sobrevivncia e os medos ou xenofobias de
nossos ancestrais das cavernas. Como se v o caos da Histria se confirmou em ambos
os casos, pelo pauperismo das massas (Stalinismo; Nazismo) e pela sua opulncia
(E.U.A.). Em nenhum dos casos, no entanto, podemos ver os fatos histricos como
progresso, nem do ponto de vista tcnico nem ideolgico. Paolo Rossi prope em
seu Naufrgio sem Espectador que o progresso significa apenas que ao invs de
caminhar com os olhos voltados para a Perdida Verdade que temos s nossas costas,
escolhe-se caminhar para frente, na escurido de uma inextricvel floresta, dentro da
qual podemos esperar conseguir acender, uma de cada vez, algumas pequenas luzes.
s apalpadelas o homem julga poder descortinar seu destino baseado em seu sacrifcio
anterior. A Histria, contudo pronuncia-se entre ns mais por analogia e metforas,
repeties dissimuladas cujo azar de JASPERS nos ilude em relao ao novo de
acordo com as formas tecnolgicas apresentadas em cada momento do
desenvolvimento das foras produtivas de uma determinada sociedade.
Outro ponto importante para o estudo da Histria do Direito a oposio
filosfica entre origem e inveno, o que ope frontalmente Nietzsche e Kant:
para KANT a tica, por exemplo, tem origem no esprito humano, mais do que isso, a
tica ontolgica do esprito humano. Ora, assim, a tica aparece de forma metafsica,
misticamente, como entidade anterior existncia produtiva humana. A viso de
NIETZSCHE ao usar o termo inveno, quer dizer, criar algo, e se ope, tambm,
ao que pensa SCHOPENAUER ao afirmar que a religio instintiva ao humano. Na
verdade, essas concepes que colocam conhecimentos a priori sobre o realizvel
humano e sua luta pela sobrevivncia subtraem do homem o seu papel ativo na
construo determinada de sua prpria histria. A Histria a histria dos homens em
seu processo concreto pela produo de sua sobrevivncia. Desta forma o Direito no
uma instituio social, to remota como a religio e a luta pela soberania, acima
dessa vida, dessa prxis, mas parte de um todo onde economia, poltica, religio e
direito so interdependentes e movimentam-se reciprocamente ora em oposies


ferrenhas ora em ajustes menos radicais. Essas lutas intestinas so lutas pela
supremacia do saber, do conhecimento, do poder, espalhadas por todas as instncias
sociais, portanto melhor concebidas como uma luta de vilanias do que como
originrias ou intuitivas. O historiador no deve temer as mesquinharias, pois foi de
mesquinharia em mesquinharia, de pequena em pequena coisa, que finalmente as
grandes coisas se formaram, diz MICHEL FOUCAULT em A Verdade e as Formas
Jurdicas. E por trs dessas pequenas coisas se esconde as verdades da histria
jurdicas mais despercebidas, preteridas e inconfessveis. Eis ao que devemos estar
atentos.
Talvez possamos dar um exemplo bem nosso, desse magnetismo vilo que
move e esconde ao mesmo tempo a verdade histrica: a assim chamada revoluo
constitucionalista capitaneada por So Paulo contra o governo de Getlio Vargas,
esconde o fato de que at ento o governo federal era dividido, eleio aps eleio,
entre dois estados, So Paulo e Minas Gerais, o que os historiadores apelidaram da
poltica do Caf com Leite, e que imperava desde final do sculo XIX. O candidato da
situao, representante das oligarquias, Jlio Prestes, havia se elegido para a
presidncia em 1930, derrotando Getlio Vargas (presidente) e Joo Pessoa (vice)
candidatos da Aliana Liberal. Mas antes da posse de Jlio Prestes, Joo Pessoa foi
assassinado, o que precipitou os acontecimentos e levou Revoluo de 1930, com a
deposio do presidente Washington Lus. Uma junta militar, em 3 de novembro de
1930, transferiu o poder a Getlio Vargas.
No primeiro momento, o governo de Vargas procurou resolver os problemas
econmicos e sociais gerados pela iminente revoluo burguesa em um Brasil ainda
agrrio e latifundirio, intervindo nos estados opositores, como So Paulo, onde o
poder do latifndio cafeeiro j se antagonizava com os polos industriais nas cidades. A
revoluo de 1932 dita constitucionalista!? , no fundo, uma reao a esta
mudana proposta no modo de produo capitalista, um embate entre faces da
oligarquia e as novas faces de classe burguesa, e tem menos a ver com o fechamento
do congresso nacional, estadual e municipal e a suspenso da Constituio de 1891,
pelo governo Vargas, ainda que, logicamente, esse ato seja condenvel do ponto de

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vista das instituies democrticas. Em 1933 instaurou-se a Assembleia Constituinte
que elaborou a nova Constituio. A Constituio promulgada no governo ditatorial
de Getlio Vargas, em 1934, apresentou ao pas uma srie de avanos modernos que
at ento no existiam, como o voto secreto, o voto feminino, benefcios trabalhistas
como descanso semanal obrigatrio renumerado, assistncia e licena maternidade,
jornada de trabalho limitada a 8 horas dirias, salrio mnimo, fim da pena de priso
perptua, proibio de priso por dvidas e ensino religioso facultativo (mais no
sentido da laicizao da educao, pois era compulsrio!), e outras medidas de igual
calibre.
Como explicar tais iniciativas de um ditador, fascista, que era contra So
Paulo? Claro que esses avanos esto compreendidos por um fenmeno maior, a
necessidade de industrializao do pas e a correlata modernizao das relaes entre
capital e trabalho fabril, tanto no plano do mundo do trabalho como no poltico, e
social de forma geral, pois sabido que o desenvolvimentismo capitalista trs em seu
bojo, revelia mesmo da classe burguesa menos liberal, tal largueza de compromissos
sociais, como afirmamos acima, derivados do iderio da Revoluo de 1789 (veja-se,
por exemplo, O Manifesto do Partido Comunista, de Marx e Engels). Tanto assim
que nem mesmo Getlio Vargas ficou muito satisfeito com a Constituio de 1934, at
que se instaura o Estado Novo e outorga-se uma nova Constituio em 1937, inspirada
na Constituio Polaca.

Assim, a pesquisa histrica e o dinamismo das instituies jurdicas no podem
ser apenas contemplados, no passado e no presente, para nos nutrir de conhecimento,
todo ele permeado pelas formaes do poder subjacente vida social, nem servem
tampouco para enaltecer os feitos magnficos e do esplendor das obras de nossos
antecessores. Entre o que podemos perceber na distncia que separa a porta da frente
da sala, da porta dos fundos da rea de servio ou cozinha, o fundamental que a
pesquisa histrica e a Histria do Direito nos deem o sentido maior de
responsabilidade tica na formao da conscincia poltica e jurdica de uma poca, a
nossa poca.


APNDICE

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I QUADRO

CARACTERSTICAS DOS PERODOS HISTRICOS
PARA UMA LINHAGEM HISTRICO-JURDICA DA CIVILIZAO OCIDENTAL

O Direito nas Sociedades
Primevas Sociedades Sem
Estado
Regulao Extrajurdica e Justia Restaurativa
Famlia, Comunidade, Feiticeiro e Conselho de Ancies
Incesto e Avunculato
Endogamia e Poligamia
Comunitarismo e o papel do Esbanjador
Equilbrio do Poder: Feiticeiro, Xam e Guerreiros

Antigas: Egito
(sc. 40 a. C.)
O Fara e os Sacerdotes: A Luta pelo Poder
Produo Coletiva nas Terras Pblicas
Incesto e Endogamia
Lei do Talio (Analogia) e Ordlios
Avatares de Jurisprudncia: o Vizir, a Oralidade e a Sentena

Antigas: Mesopotmia
(sc. 18 a. C.)
Poder do Soberano no Cdigo de Hamurabi
Escrita Cuneiforme e Direito: Formalizao, Classificao, Publicidade e Poder do
Soberano
Direito Privado e Direito Pblico
Lei do Talio (Analogia) e Ordlios
Penas Pecunirias (Multa) e Penas de Morte

O Direito na Grcia Arcaica
Atenas
(At sc. VII a. C.)
Surgimento da Cidade-estado
Mitologia, Deuses e Orculos
Da Propriedade Privada Comunidade
Dracon, o legislador: Lei do Talio (Analogia), Crimes Involuntrios, Intencionais
e Legtima Defesa


O Direito na Grcia Clssica
Atenas
(Aps sc. VII a. C.)
Escrita Fontica, Moeda, Comrcio e Desenvolvimento Tcnico
Antropocentrismo, Filosofia e surgimento dos Tribunais
Desenvolvimento Direito Processual
Tribunais: O Arepago e o Heliastes
Slon, o reformador: Dvidas, Testamento, Direito Familiar
Clstenes, Aristides, Pricles: o aprofundamento da Democracia e do Direito
Resoluo de Conflitos: Conciliao, Mediao e Arbitragem (inclusive
Homicdios)
Pena Pecuniria
Desproporcionalidade Penal: Pena de Morte, Ordlios, Banimento, Ostracismo

O Direito Romano
Realeza
(At sc. VI a.C.)

Direito Quiritrio: famlia, costumes e religio
Paterfamilias
Conselho dos chefes familiares e Guerreiros Etruscos
Desproporcionalidade Penal: Pena de Morte, Tortura, Ordlios, Banimento,
Expropriao

O Direito Romano
Repblica
(At sc. I a.C.)
Natureza, Filosofia e Direito
Popularizao do Direito
Luta dos Plebeus contra os Patrcios
Lei das XII Tbuas
Advogados, Pretores e Cnsules plebeus
Magistrados
Papel dos Pretores (Jurisprudncia) e Jurisconsultos (Doutrina)
Assembleias e a Promulgao das Leis
A Ditadura do Senado
Desproporcionalidade Penal: Pena de Morte, Tortura, Ordlios, Banimento, Gals, Ostracismo

20

O Direito Romano
Imprio
(do Ocidente at sc. VI/ do
Oriente at sc. XV)
Imperador Augusto e o Conselho da Coroa
Constituies Imperiais
Imperador Constantino a aliana originria com o Cristianismo
A diviso do Imprio
Cdex de Justiniano Corpus Juris Civilis
Desenvolvimento do Direito Civil e Penal
Conciliao, Mediao e Arbitragem no Processo Civil

O Direito Medieval
(do sc. IV ao sc. XIII)
Papel dos Telogos e Glosadores Cristos
Direito Divino: Teologia, Patrstica, Paixo e Pecado
Julgamento Final no Alm e o Pastoreio
Tribunal do Santo Ofcio: processo inquisitorial e punio
Indulgncias e Tributos
Desproporcionalidade Penal: Pena de Morte, Tortura, Priso Perptua, Ordlios,
Banimento, Gals, Ostracismo, Priso Civil (atentado moral e dvidas),
Expropriao

O Direito do Renascimento
(do sc. XIII ao sc. XVIII)
Magna Carta Inglesa: surgimento da noo de direitos humanos
Surgimento da Corte e o Common Law na Inglaterra
Direito Natural da Condio Humana e Cidadania
Luta contra o Episcopado
Teoria do Contrato Social: Pacto e Sociedade Civil
Soberania Absolutista e Despotismo Jurdico
Surgimento dos Contratos e os Tribunais Laicos
Conflitos Contratuais e Civis sob Jurisdio do Estado
Surgimento da Principiologia do Direito Moderno
Surgimento dos Estados-Nao
Revoluo Francesa: Declarao dos Direitos dos Homens (1 Gerao)


O Direito Moderno
(do sc. XIX at metade do
sc. XX)
O Indivduo como Portador de Soberania Soberania Popular
Democracias Representativas e Mistas
Revoluo Industrial: a sociedade de classes com base na propriedade privada
Direito Positivo: as Leis como emanao do Fenmeno Social
Positivismo Jurdico: Ordenamento Jurdico como imposio da Ordem Estatal
Direito Natural e Direitos Humanos Positivados
Especializao do Direito
O Estado como Soberano: Planejamento e Polticas Pblicas
Homem e Cidado como Objeto Estatal e do Direito
Princpios do Direito: Razoabilidade, Proporcionalidade, Devido Processo Legal,
Taxatividade da Lei, Duplo Grau Jurisdio, Isonomia, Juiz Natural,
Individualizao da Pena
Pena Privativa de Liberdade e Pena Restritiva de Direitos, Multa
Proporcionalidade Penal: Piso Legal, Atenuantes e Agravantes, Qualificadoras,
Excluso de Ilicitude e Excluso de Punibilidade
Estado do Bem-estar Social (2 gerao)

Tentativas e Teorias de Humanizao do Direito: o Indivduo como portador de
Direitos
Criao da Organizao das Naes Unidas O.N.U.
Declarao Universal dos Direitos Humanos da O.N.U. (3 gerao)
Supremacia das Constituies
Tribunais por competncia e especializao
Fortalecimento da Mediao e Conciliao e Arbitragem
Aceitao de direitos Personalssimos ou Difusos - movimentos civis
Direitos das Minorias
Legislao Especial e Minorias: Apenados, Das Crianas e Adolescentes, Dos

22

Direito na Ps-Modernidade
(segunda metade do sc. XX
a nossos dias)
Idosos e Incapazes, Minorias Raciais e tnicas, Do Consumidor, Da Mulher
Controle Externo do Judicirio
Tribunal Internacional Penal: crimes contra a humanidade
Organizaes Supranacionais: do Trabalho OMT; da Sade OMS; da Cultura e
Educao UNESCO; do Comrcio - OMC
Organizaes No Governamentais de Interesse Pblico- ONGS
Neoliberalismo e Desobedincia Civil ressurgimento dos movimentos sociais
Cmaras e Organismos de Regulao e Derriso de Conflitos Comerciais
nacionais e internacionais
Tratados Bilaterais e Multilaterais de Comrcio, Tecnologia e Cincia
Tratados Bilaterais e Multilaterais de Cidadania, Emigrao, Refugiados e Penais
Desenvolvimento do Direito do Trabalho
Penas Alternativas e Abolicionismo Penal
Extino de priso Civil
Teorias Penais Excessivas: Tolerncia Zero e Direito Penal do Inimigo
Direito Ambiental: Meio-Ambiente, Ecologia e Sustentabilidade
Poder Familiar (fim de o ptrio poder) e Autonomia da Famlia


2. AS SOCIEDADES ANTIGAS E O DIREITO

A caracterstica mais comum na formao das primeiras sociedades de Estado,
aqui denominadas de Sociedade Antigas, a concentrao do poder no soberano. Isto
significa que a autoridade do rei suficiente para organizar e controlar a vida social,
ou seja, a sua imposio prevalece como fora jurdica. Ele ordena, julga, oferece o
veredito. Seu poder tem origem na tradio e na hereditariedade desde os primeiros
grupos familiares sedentrios. O sedentarismo favorece o patriarcado e este, por sua
vez, se desenvolve de forma hereditria, vitalcia, gerao aps gerao. FUSTEL de
COULANGES em seu A Cidade Antiga, explica que pequenos grupos nmades
passaram a preferir estabelecer-se em determinados territrios mais frteis e que ao
fazerem isso deram origem s unidades familiares. Vrias famlias relacionaram-se e o
matrimnio interfamiliar provavelmente levou formao de um conjunto maior, a
ftria. Ftrias embora disputassem territrios entre si, uniam-se em casos excepcionais
diante de calamidades naturais, mas principalmente para defenderem o territrio do
invasor externo. Estava dado o pontap inicial para o surgimento das Cidades-estados
da Antiguidade.
A centralidade de poder em um rei, soberano absoluto, , em termos, uma
vitria do poder laico, do guerreiro e seus descendentes, sobre o poder religioso, o
misticismo e a feitiaria do xam e sacerdote. As cincias sociais ainda se perguntam
sobre o verdadeiro processo que permitiu, nas comunidades primrias tribais, que um
guerreiro adquirisse predominncia duradoura e poder sobre os chefes religiosos,
quando a Antropologia e Etnografia puderam constatar a averso centralizao do
poder e compreender as estratgias ritualsticas e culturais que esses povos engendram
para evitar a formao do poder soberano. Na oposio entre o mstico e o laico
residia a impossibilidade da acumulao de riqueza e concentrao de poder patriarcal,
mesmo entre as tribos sedentrias. Neste sentido, a primeira revoluo antropocntrica
supremacia do guerreiro-soberano - foi possvel na medida em que a comunidade
primeva aceitou a hipervalorizao do altrusta, o esbanjador, talvez por algum ato

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heroico do qual dependesse a prpria sobrevivncia da comunidade como um todo
(GUERRA FILHO). No desproposital observar que na base do poder absoluto do
soberano nas antigas civilizaes esteja um misto de bravura e herosmo associado ao
altrusmo, como comum encontrar nas lendas sobre a formao dos povos.
Isto, contudo, no significa que o poder religioso dos sacerdotes se esvasse
completamente e que nenhuma influncia tivesse nas sociedades antigas. A capacidade
de o soberano assumir centralidade poltica, administrativa e jurdica, no acabou com
a religio e tampouco com seus intrpretes e signatrios. Por todas as civilizaes
antigas se observa uma casta religiosa assumir funes vitais e possuir status e
privilgios muito acima da populao, rivalizando, em muitos casos com o rei. Assim
no Egito cerca de 50 sculos atrs, na Babilnia cerca de 20 sculos, entre os
Hebreus, na ndia, na Grcia e em Roma. Ainda hoje notrio o poder da religio, das
igrejas e de seus prepostos, mesmo nos Estados modernos constitucionalmente laicos,
como no caso do Brasil; em muitos casos verifica-se o recrudescimento dos Estados
fundamentalistas religiosos no Oriente. Pode-se dizer, portanto, que a rivalidade entre
poder do clrigo e do soberano laico permanece das comunidades tribais primevas s
sociedades e civilizaes antigas, mas no com os mesmos objetivos: naquelas a
rivalidade impedia o surgimento de um poder nico, do Estado, enquanto nestas a
luta pelo poder de governar de forma soberana.
O motivo pelo qual a classe e as castas sacerdotais descendentes dos antigos
xams, feiticeiros e orculos, mantiveram seu prestigio e seu poder nos reinados de
soberania, est igualmente explicado em A Cidade Antiga. As famlias originrias
das posteriores civilizaes antigas, antes de se unirem, cultuavam entidades msticas,
deuses diferentes, como forma de se diferenciarem uma das outras; tal fato estava
presente nos primeiros momentos de casamento exgeno integrao entre famlias e
tribos - e na formao das ftrias ancestrais. Os deuses que cultuavam eram a sua
identidade. No de estranhar que posteriormente tantos deuses e tantas divindades
pags conferissem aos sacerdotes uma distino toda especial que, como se v,
persiste at hoje na forma de seitas e igrejas as mais diversificadas.
Por outro lado, a formao das Cidades-estado antigas, tanto helnicas como
itlicas, na medida em que tm origem em uma estrutura familiar patriarcal, com suas
tradies religiosas e culto aos deuses, onde o pai tinha todo o poder, continha um


problema primordial: como passar esse poder desptico tradicionalssimo do ptrio
poder para uma estrutura poltica-administrativa que governasse a todos. As tentativas
mais bem elaboradas a solucionar esta contradio, vez que a cidade deriva da famlia
e no o contrrio, s poderia ser construdo a partir do poder familiar e das tradies
religiosas. Assim encontramos tentativas neste sentido na Repblica de PLATO e
na Poltica de ARISTTELES. Tambm em Roma esta dificuldade se fez presente
desde a passagem da realeza para a Repblica, visto que por sculos o costume era a
fonte do Direito (DE CICCO), e a legislao deveria seguir esses costumes e cultos.
Com a codificao, tanto na Grcia como em Roma, o Direito procurar
contornar este dilema, talvez menos pelo interesse em proteger os dependentes do
ptrio poder e do patriarcado secular, mas mais em esvazi-lo, condio para transferi-
lo de forma eficaz para um soberano nico: o basileus, que fora o chefe de vrios
chefes, agora o rei. Exemplo disso nos diz PLUTARCO foi Slon, o grande
reformador ateniense, que proibiu a venda dos filhos pelo pai (cf.LEO: Matrimnio,
Amor e Sexo, pg. 118). Da mesma forma, s na Lei das XII Tbuas em Roma que se
estabeleceu o limite a trs vezes a tentativa de venda do filho pelo pai (Tbua IV, 3).
No que o poder do pai seja extinto, mas agora ele est sujeito ao poder do governante
e s (suas) leis.

Nas Sociedades Antigas ocidentais, trs grandes caractersticas fizeram o
Direito desenvolver-se: 1. O aparecimento da escrita; 2. O desenvolvimento da
Filosofia; 3. A disputa pelo poder entre a casta sacerdotal e os reis.
O aparecimento da escrita, to antiga como os Sumrios, por volta de 4000 a.C.
(cuneiforme), possibilitou que a oralidade se ganhasse a forma positivada,
ultrapassando, assim, o estreito caminho e a exclusividade de julgar e punir do
soberano ou das castas sacerdotais; sabemos que o Direito oral fator preponderante
para a consumao do poder arbitrrio e dos interesses polticos ou vingativos das
elites.
A Filosofia, atravs dos pensadores pr-socrticos e socrticos, tanto em Grcia
como em Roma, deram contribuies fundamentais para que o intelecto humano se

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dirigisse ao conhecimento laico, antropocntrico, e nesta medida, possibilitasse a
reflexo em matria jurdica. Quase todos os pensadores socrticos nas grandes
civilizaes do passado pensaram de alguma forma noes de justia, tica, governo,
igualdade, liberdade, paz e felicidade.
Por fim, de forma essencial, a disputa pelo poder entre a casta sacerdotal e os
reis, incentivou confeco de uma forma de ditar regras, definir a moralidade e
distribuir as punies, que passasse s populaes incultas e temerrias a ideia de
justia e paz, ainda que nas sociedades antigas, estas noes de justia e paz,
estivessem, mormente, ligadas ao poder truculento e vingativo de uns e de outros.
Existem excepcionais exemplos que demonstram a fabricao do soberano
absoluto, em aliana com a casta sacerdotal ou enfrentando-a explicitamente. Em
muitos casos prevaleceu o poder dos sacerdotes, em outros casos, a rebelio dos
soberanos.
Por exemplo, as civilizaes pr-colombianas das Amricas, como os Maias
(com antecedentes desde 4000 a.C.; apogeu de 1000 a.C 950), apresentavam
inicialmente um soberano sacerdote, portanto onde a religio prevalecia sobre o poder
do guerreiro e do homem comum. Interessante que posteriormente aparece a casta de
sacerdotes em paralelo ao poder do rei, normalmente visto como deus, ou designado
superiormente por aqueles em nome dos deuses. Ao que tudo indica, levando em
considerao o poder dos sacerdotes maias e o terror que impunham populao,
neste segundo caso o rei era um deles e/ou era escolhido por eles em nome dos deuses,
mas aparecia como o rei.
Outro exemplo significativo o governo de Aquenaton na verdade Amenfis
IV que na XVIII disnatia egpcia acabou com o politesmo e elegeu Aton, o disco
solar, como nico deus e a si mesmo como um deus da magnitude de Aton. Este
episdio histrico adorna de forma soberba a luta permanente entre o soberano
absoluto e o poder sacerdotal religioso. Neste momento triunfa o poder laico, do
guerreiro, ainda que revestido de deus. Logo em seguida, seu filho Tutancmon, que
subiu ao trono com 7 anos morreu com 17 anos restaurou a velha cultura de cultuar
vrios deuses e, desta forma, restaurou igualmente o poder e os benefcios dos
sacerdotes egpcios que estavam exilados em Tebas.


O que as civilizaes antigas nos mostram uma permanente luta pela
supremacia do poder entre religio e o rei. A luta dos reis para centralizarem em si o
poder de governar, isto , administrar, controlar e julgar a sociedade, um marco de
suma importncia para o Direito, uma vez que esta centralizao autoritria o
embrio futuro do laicismo governamental e do ordenamento jurdico laico. A luta
pela jurisdio do Estado comeava ali quando Aquenaton se intitulava soberano
absoluto e nico deus a ser adorado como tal. Mais do que isso, possvel orientarmo-
nos pela seguinte tese: o surgimento jurdico de leis, doutrina e jurisprudncia so
mecanismos de consolidao do poder do soberano (laico) em relao ao direito
sacerdotal, templrio e divino de todas as religies j provadas pelo homem, e a
transferncia mais ou menos bem sucedida do ptrio poder para o Estado.
Existe uma passagem bblica sobre a histria dos Hebreus importante neste
contexto. Se Aquenaton mostrou seu poder e sua soberania em relao aos sacerdotes
introduzindo o monotesmo na cultura egpcia, o rei Salomo fez o contrrio, por volta
do sculo X a.C. Contrariado pelo Sindrio, o conselho fundamentalista que zelava
pela obedincia tradio judaica e aos mandamentos estabelecidos por Moiss, que o
havia proibido de casar com a Rainha de Sab, soberana do que hoje a Etipia e
Yemen, e que estava grvida de um filho seu, passou a experimentar e mesmo
incentivar o desenvolvimento de vrias seitas religiosas chegando a participar de
cultos politestas e pagos, contrariando as leis de Moiss e a adorao de um deus
nico. Aqui tambm os patriarcas judaicos devem ter percebido o quanto isto
ameaava o seu poder enquanto grupo privilegiado havia sculos, pois no estavam
to ameaados pelas seitas permitidas por Salomo, mas de fato pelo poder
inquestionvel deste rei em desafi-los. Segundo as tradies, Menelik 1, filho do rei
Salomo com a rainha de Sab, introduziu o Judasmo na Etipia por volta do sculo
10 a.C.
O famoso e sempre atual caso do dipo Rei, pea teatral de SFOCLES, que
se passa em Tebas, cidade grega, no sculo V a.C., outro exemplo dessa tentativa de
interpretar a separao entre poder eclesistico e poder temporal. A estria de dipo
significativa para o Direito por diversos motivos, mas o principal a luta entre o

28
cumprimento da Lei e o cumprimento do dever Moral meio ao poder do soberano na
antiguidade. A pea foi escrita sob o reinado de Pricles, rei de Atenas, e sob o
domnio ainda das leis promulgadas por Slon, em uma sociedade que, apesar de seu
respeito aos deuses, havia desenvolvido a Filosofia, as Cincias Naturais e efetuada
uma verdadeira revoluo antropocntrica, talvez a mais importante da antiguidade.
Como soberano dipo monta um processo para descobrir quais os motivos das
desgraas que assolam a cidade de Tebas, conforme predito pelo orculo. Ao longo
das investigaes descobre que matara seu pai em duelo, sem o saber, casara-se com
sua me, Jocasta, e com ela tivera 2 filhos e 3 filhas, na verdade filhos irmos. Como
se v o pecado de incesto e o casamento endgamo j aqui discutido como
intolervel o que, com alguma propriedade, reforou a repulsa que temos hoje sobre
tais relacionamentos.
A primeira coisa que chama a ateno que dipo, do alto de seu poder,
poderia ter abortado o processo e evitado que se descobrisse toda a fatalidade que
acometera sua famlia. Mas ele persegue a verdade at as ltimas consequncias,
considerando provas materiais, como os depoimentos dos participantes da trama e
testemunhas oculares, assegurando a continuidade do processo formal, com isso a
reforar mais a sua soberania e a sua sabedoria como governante, do que a fazer o que
seria normal poca, evitar ser exposto e sacrificado. Esta insistncia de dipo refora
a sua luta contra o poder dos sacerdotes e mesmo do orculo que o instigou a procurar
a verdade em seu palcio, na medida em que demonstra com isso que o soberano era
ele, para o bem e para o mal.
Depois, sabendo o ocorrido e vendo o suicdio de sua me esposa, sua me e
me de seus filhos, dipo fura os olhos e pede o desterro de sua terra, refugiando-se
com duas filhas em Colono. dipo no tenta nenhum golpe para permanecer no poder,
ou qualquer artimanha jurdica ou poltica to comum em nossos dias! - para se
manter como rei, mas se autopune. O peso de sua conscincia superior ao seu poder
como rei, mas ao mesmo tempo, a resgatar inquestionavelmente a moral como fator
importante justia, reclama para sua fatalidade e sua autopunio o mesmo poder
como soberano de produzir a justia sem interferncia divina. O orculo no disse para
ele furar os olhos e se desterrar, mas ele o faz apesar de tudo, pela nobreza que encerra
em sua fatalidade, e assim, d continuidade ao soberano laicizado por sua nobreza de


carter ou honra: a escolha dele, do soberano, do rei. Os soberanos que lutam contra
o poder sacerdotal s tm, para conquistar seus concidados, a prova de sua bravura e
sua honra em proteger o territrio e suas gentes, frmula mais tarde consagrada nos
tipos de governo e seus princpios por MONTESQUIEU (1689-1755).
Outro fato no menos interessante so as escaramuas e as lutas internas
constantes no Imprio Romano. Roma foi primeiro uma Monarquia, depois uma
Repblica e finalmente um Imprio. Enquanto Monarquia e mesmo Repblica
prevaleceu o politesmo, o paganismo, o culto aos deuses do olimpo disfarados com
novos nomes (Zeus Jpiter, Dionsio Baco, Palas Minerva, Afrodite Vnus). A
herana do culto aos deuses a mesma das demais civilizaes antigas, a origem est
na identificao das famlias gentlicas com seus deuses particulares, forma de
identidade e diferenciao. Mesmo durante a Repblica, j sob o domnio da Lei das
XII Tbuas (450 a.C.), por reivindicao e luta dos plebeus contra os patrcios, dando
prerrogativas aos plebeus s usufrudas pela aristocracia, o politesmo e paganismo
mais libertino prevaleceram, no apenas pela tradio e costumes dos povos que se
instalaram na pennsula itlica, mas devido prpria cultura e filosofia apregoada
ento, o Estoicismo. Alis, importante que se perceba que os plebeus romanos, a
partir de certa altura, j so em grande parte de origem germnica, portanto, as
reivindicaes plebeias em Roma so na verdade conquistas desses povos no
originrios vindos do Leste, cuja cultura de um Direito menos material, influenciar a
futura consolidao de leis promovida posteriormente pelo imperador Justiniano,
principalmente a parte do Digesto (a nossa atual Jurisprudncia).
Os estoicos entre outras caractersticas apregoavam a integrao do homem
com a natureza e o aproveitamento de todos os conhecimentos e filosofias para que o
homem alcanasse a felicidade e a justia. Figuras como Ccero e mais tarde Sneca,
so expoentes polticos com vida ativa importantssima no senado e no imprio
romano, hbeis oradores e ilustrados filsofos que incentivam, pela sua filosofia
estoica, esse paganismo, esse politesmo, essa integrao e o gozo dos sentidos
provocados pela integrao com a natureza. No se deve tirar da escola estoica, no
entanto, de que tais prticas msticas devam ser levadas a cabo sem tica, muito pelo

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contrrio, a tica deve permear de forma permanente as escolhas e as prticas dos
homens para que os excessos sejam evitados.
Messalina pag, publicamente libertina, esposa do imperador Claudio (41-54
d.C.) sucessor de Calgula -, ela representa o poder do soberano intercalado e
submisso s tradies pags e sacerdotais. Agripina, protegida de Claudio, ao querer
todo o poder para seu filho, Domcio, o futuro imperador Nero (54-68 d.C.), usa a
filosofia de Sneca, preceptor do futuro Nero, afastando assim, de alguma forma, o
poder religioso da corte. Para tanto, logo que Messalina morre, Agripina manda matar
o verdadeiro herdeiro do trono, o filho legtimo de Claudio, d todos os poderes a
Sneca, que acaba conspirando com Nero a matar a me, e governa por quase dez
anos como amigo principal do imperador. Finalmente, temendo ser tambm morto por
seu conselheiro principal, Nero ordena que se mate, e segundo a histria relata, manda
queimar Roma.
Este tipo de movimento repetitivo no seio do Imprio Romano se far sentir em
um Direito mais laico, afirmando o poder do soberano: Augusto na verdade Caio
Otvio escolhera 20 senadores (27 a.C.) que exerciam um poder moderador com o
Senado (senatus consultos) e legislavam atravs de editos (o Poder Moderador
conhecido na histria do Brasil, quando, aps a independncia, D. Pedro I criou este
Poder para si ao outorgar a Primeira Constituio do Brasil em 1824); o trabalho de
compilao e consolidao do Corpus Juris Civilis de Justiniano; e mesmo quando
Constantino aceita o Cristianismo como religio permitida no Imprio, um pouco
antes, em 312. Ao queimar Roma, Nero no estava louco, mas tentando aterrorizar o
Imprio, mostrando definitivamente quem detm o poder, nem o senado nem os
filsofos, nem nenhuma seita existente ento - como judeus, cristos, msticos
orientais, adoradores dos deuses egpcios. Ao mesmo tempo tentava comear de novo
uma soberania imperial, que afinal, ainda sobreviveu a ele por muitos sculos.
Existe uma tendncia a ver como uma das causas da derrocada do Imprio
Romano a libertinagem sexual, que, sem dvida, em alguns casos, chegou
promiscuidade, como no caso do imperador Calgula (37-41 d.C.). Mas no plano
jurdico e poltico interessante perceber como a luta palaciana pela supremacia do
imperador sobre o senado, constitudo quase exclusivamente por aristocratas patrcios,
abriu caminho para uma legislao unificada bastante laicizada, efetuando-se vrias


Constituies at Justiniano, diminuindo assim o poder da casta religiosa e da
aristocrata, e que, a declarao da religio crist como oficial e nica no Imprio,
longe de ser a vitria da religio sobre o soberano, , na verdade, uma estratgia deste
para permanecer como tal e com totais poderes. Constantino haveria dito, na
promulgao do cristianismo como religio oficial do Imprio: Faamos a revoluo
ns, antes que o povo a faa.

Diante desta necessidade de demonstrar poder, e estabelecer a paz pela fora,
estas trs caractersticas juntas, a escrita, a Filosofia e a luta pelo poder, possibilitaram
ao mundo jurdico noes que se eternizam por toda a Histria do Direito, j presentes
no Cdigo de Hamurabi (sculo 18 a.C.), a saber: a) a Formalizao da lei; b) a
Publicao da lei; c) a Classificao/ Estruturao dos Cdigos; d) a Ampliao da
eficcia da lei; e) a Segurana jurdica; f) a Democratizao do Direito; g) a
Laicizao das penas; h) a Jurisdio/ Competncia do soberano/ Estado.
a) Formalizao: Direito escrito, positivado, objetivo em contraste com
o Direito oral que pode ser usado de forma subjetiva;
b) Publicao: Direito dado ao conhecimento e acesso da populao,
dando-lhe o carter de transparncia e lisura;
c) Classificao/ Estruturao: Direito organizado com base em Fato
Social, na realidade ftica da vida dos homens, de forma a atender s particularidades
desses fatos; Cdigo com subdivises;
d) Ampliao: Direito que por sua formalizao e publicao, se torna
universal e se estende a todos sob jurisdio daquele poder soberano;
e) Segurana Jurdica: Direito que pelos elementos anteriores possibilita
que os cidados tenham seus direitos garantidos e os deveres da cidadania sejam
isonmicos entre todos os indivduos;
f) Democratizao: o Estado soberano diz-se Democrtico de
Direito na medida em que todos os cidados esto acobertados pela Lei, a ela podem
recorrer em p de igualdade para garantir a tutela estatal de seus direitos e questionar a
obrigatoriedade de cumprimento de obrigaes, no estando ningum obrigado a fazer

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ou deixar de fazer seno em virtude da lei. Por toda a Histria, a luta de classes - dos
mais beneficiados pela Lei (escravos contra os seus senhores por toda a Antiguidade;
plutocratas contra aristocratas em Atenas; plebeus contra os patrcios em Roma) em
oposio aos menos favorecidos por ela -, sempre imprimiu novos limites e ampliou as
conquistas consagradas nos domnios da Lei;
g) Laicizao: de forma genrica, a democratizao do Direito est
intrinsecamente ligada ao afastar da religiosidade e do divino na sua formalizao, da
que se pode afirmar que tal formalizao refere-se mais consagrao do poder do
soberano, e raramente consagrao do poder eclesistico; s durante o Imprio
Bizantino (Imprio Romano do Oriente de 476 a 1453) e Idade Mdia a igreja crist
impregnou o mundo jurdico explicitamente de sua doutrinao;
h) Jurisdio/ Competncia: o Direito se liga autoridade de um Poder
soberano, seja ele religioso, do rei, da aristocracia, do povo: desta unio nasce a noo
de Jurisdio, ou seja, o poder de uma fora superior de fazer as Leis e fazer com que
as mesmas sejam cumpridas e respeitadas. Em termos modernos, a Jurisdio do
Estado est dividida em rgos menores por exemplo, Fruns (com suas Varas) e
Tribunais (com suas Sees), no caso brasileiro que abrangem determinada
territorialidade, o que se d o nome de Competncia; a competncia do Juiz est, pois,
limitada a uma Jurisdio estatal em determinado territrio.
A oralidade e o misticismo pago foram a origem do Direito em todas as
Sociedades Antigas, herana das velhas famlias e cls gentlicos, do ptrio poder, e,
mais longe ainda, das imberbes sociedades tribais. Por outro lado, a Antropologia e a
Histria do Direito revelam a permanente tenso entre poder eclesistico e poder
temporal, entre religio e Estado, entre casta sacerdotal e soberano laico, embate esse
que tende a uma autocomposio dos mais poderosos em detrimento das populaes.
Tanto a Religio como o Direito pode emprestar ao poder de uns e outros os
instrumentos necessrios ao seu domnio.
Quando o poder eclesistico, divino e mstico prevalece, o Estado do tipo
fundamentalista religioso, pouco democrtico. Na medida em que o soberano
prevalece, ou o Estado uma ditadura ou a supremacia do Direito empresta-lhe uma
terceira fora na pacificao e convivncia social chamamos de Estado Democrtico
de Direito. Nos Estados onde o imprio da Lei se estabelece democraticamente, existe


separao constitucional entre o Estado e a Religio. Portanto, a Histria e a
sobrevivncia Poltica dos homens uma luta permanente entre foras que preferem o
imprio da Lei e as que optam pelo arbtrio absolutista do governante, seja ele
religioso ou laico.
O que as Grandes Civilizaes da Grcia e de Roma nos legaram foi a primazia
da Lei e do Direito como um conhecimento prtico, portanto, deliberativo, sob
responsabilidade tica dos homens (ZINGANO), capaz de canalizar foras que,
destarte as vinganas, os dios, as alianas esprias, os assassinatos pelo poder, as
conquistas homicidas, propiciaram ao Ocidente, e ao Mundo, desenvolver sistemas de
pacificao jurdica acima dos egosmos e atrocidades dos homens. Se os soberanos,
se os religiosos, se os poderosos, se, eventualmente, os povos no aproveitam de
forma condizente esta herana, no por deficincia do Direito Antigo, mas por
ignorncia ou descaso, ou, pior, m-f. De fato, a Histria s se modifica quando os
homens esto dispostos a enfrentarem os novos problemas que surgiro: primeiro, do
fim dos hbitos e tradies anteriores, das velhas formas de viver e governar, depois,
dos inconvenientes desestabilizantes de uma nova ordem de coisas e relaes
(KHUN). Os homens so a sua Histria!
Quando a escrita deu Filosofia o carter de permanncia e universalizao do
conhecimento, o entendimento humano, ansioso por se perpetuar com dignidade e
sabedoria, comeou a buscar formas de regulao que, a um tempo, desestimulassem o
egosmo e a violncia, e criassem formas de soluo e reparao para os danos
causados. Se no incio as Civilizaes mais antigas usaram da violncia explcita nos
seus Cdigos, deve-se mais luta pela hegemonia e cristalizao do poder do que ao
carter etnognico propriamente dito de vingana e truculncia humana. Por isso,
assim que os homens se dedicaram a pensar nas suas formas polticas de organizao e
convivncia social, j estava dada a possibilidade e o interesse da composio em
moldes de conhecimento, razo, mais do que punio simplesmente dita.
Ainda que as teorias do Gene Egosta (DAWKINS) tenham sua importncia na
compreenso antropolgica da vida humana, o fato que a Histria pode provar em
inmeras situaes, como no caso da Grcia e de Roma, que a tentativa mais

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importante do engenho humano foi a procura da estabilidade, da paz e da
preponderncia da Lei, e no da punio, da vingana, do genocdio. As Sociedades
Primrias, as sociedades indgenas e as que desenvolveram alguma organizao tribal,
ainda hoje, demonstram que a violncia est dada na medida em que certas
estratgias de sobrevivncia prprias do grupo estabelecem o modo como os grupos
humanos sobrevivem coletivamente. Existem muitos tipos de violncia; se no
tivermos cincia e bom-senso acabaremos por desconhecer e desconsiderar a
potencialidade de harmonia e convivncia sob o intelecto aplicado ao mundo
Jurdico, com pena de inviabilizarmos o esforo dos homens em chamarem para si a
responsabilidade de seus atos, de suas escolhas, de suas deliberaes, de seu poder.
No se trata aqui, portanto, de discutir a violncia gentica dos homens, mas de
valorizar as estratgias de controle da mesma, no por via mstica, mas
fundamentalmente pela via da legalidade e do Direito.
Por um lado, os gregos nos deram a Filosofia, as artes da Poesia, do Teatro, da
Retrica, da Poltica, e desde muito cedo, tudo isso para equilibrar o poder das
famlias aristocratas seculares e das classes proprietrias, latifundirias, industriais e
financistas, com a soberania popular, a igualde de gnero e mesmo uma convivncia
mais tica com os estrangeiros e escravos. Roma, por outro lado, apesar de todos os
conflitos pelo poder, assassinatos, libertinagem, vinganas, s expandiu seu territrio,
criou um Imprio, e nos legou uma estrutura Jurdica que chama a ateno pela sua
tentativa, dentro deste mar de sangue, de regular o mundo dos homens e de procurar
incansavelmente a vida social com racionalidade e justia. Desconsiderar isto seria
esquecer e desdenhar do papel grandioso dos juristas romanos. A Jurisprudncia, a
Doutrina, a Hermenutica, a Didtica Jurdica, a possibilidade de Constituies
Nacionais, e a permanente Atualizao das leis, so exemplos magistrais da herana
que no podemos esquecer.
O Direito ptrio herda de Roma, da Cristandade e dos Povos Germnicos seu
carter romanstico, herana que pouco aponta para um desenvolvimento
harmonioso e contemplativo do Direito enquanto fato histrico-poltico; contudo,
apesar das grandes tribulaes e tergiversao, o trabalho filosfico, doutrinrio e
hermenutico dos juristas da Antiguidade Greco-Romana nos legou um Ordenamento


Jurdico singular capaz de elevar os povos organizao poltica e jurdica dos
Estados modernos novilatinos.

36

GRCIA

Leis so como teias de aranha: boas para capturar mosquitos, mas os insetos
maiores rompem sua trama e escapam.
Slon


3. O DIREITO GREGO NA ANTIGUIDADE

O Estado que hoje se chama Grcia, reconhecido em 1830, aps a reconquista
frente aos Turcos-Otomanos em 1821, no existia como tal, portanto, at a Idade
Moderna. A partir da formao gentlica, de famlias nmadas que se fixaram na
pennsula da antiga Macednia, entre o que hoje a Itlia e a Turquia, no
Mediterrneo Oriental, construram vilas com alguma organizao poltica, e nas ilhas
em volta, como o caso de Creta que instituiu o primeiro modelo estatal ocidental, por
volta de 1900 a.C. (DURANDO). A partir de 1100 a.C. praticamente toda a pennsula
e as ilhas em volta no Mediterrneo, do Mar Egeu at a Itlia, estavam povoadas e
estruturadas em Cidades-estados, com governos autnomos e suas prprias leis, que
contudo podiam ser percebidas como ramificaes de uma mesma formao
originria, talvez com exceo de Atenas.
Podem-se constatar alguns momentos importantes na histria dos povos gregos
na Antiguidade:
Guerra do Peloponeso: entre 431 a.C. a 404 a.C. , onde Esparta, Corinto, Tebas
e Siracusa, entram em conflito armado entre si. Atenas, a maior e mais importante
frota naval da poca, fez uma expedio malograda em Siracusa, 415 a 413 a.C.,
contra os espartanos ajudados pelos persas. Esta derrota de Atenas, aliada morte de
Pricles (governou Atenas de 449 a.C. a 429 a.C.) e guerra contra Esparta, que se
iniciara em 431 a.C., levou a grandes modificaes na mentalidade dos atenienses, que
logo se espalhou pelas outras cidades-estados, a revoluo antropocntrica, elevando a
razo e a Filosofia ao status poltico desses povos. O episdio da condenao de
Scrates em 399 a.C. est ligado a este momento de derrota de Atenas em suas
pretenses de Imprio e, consequentemente, ao nascimento da Filosofia como base
daquilo que deveria orientar a vida humana decente.
Em 338 a.C., Felipe II da Macednia conquista Atenas em seu programa
expansionista.

38
Entre 336 a.C. e 323 a.C, sob o comando de Alexandre (o Grande), filho de
Felipe II, macednios e gregos assimilados empreendem uma jornada de conquistas
por todo o mediterrneo, Europa, frica, sia e os confins da ndia. Alexandre foi
discpulo de Aristteles; dele aprendeu a os mritos de agir segundo a razo, a tica e
o conhecimento dos antigos, segundo a ideia que os deuses s ajudam os homens que
so dignos.
Perodo Helenstico: aps a morte de Alexandre houve uma diviso entre os
generais de Alexandre, e algumas polis que tentavam reconquistar a sua autonomia
aproveitaram para iniciar um processo de revoltas e independncia.
Em 146 a.C, com a conquista de Corinto e Cartago, a civilizao Helnica se
incorpora definitivamente ao Imprio Romano. Essa assimilao da cultura grega
impregna de forma importante o Imprio Romano, portanto, emprestando ao Ocidente
e a todas as futuras Naes seu brilhantismo filosfico, jurdico, poltico, bem como
fantstico desenvolvimento nas demais cincias.

3.1 A POCA ARCAICA E A POCA CLSSICA
A Histria Grega divide-se em duas pocas Arcaica e Clssica - bastante
distintas conforme o desenvolvimento desse povo se aproxima mais da Filosofia e
conforme a vida mais se concentra em torno da polis. Com a morte de Pricles em 429
a.C., encerra-se uma poca, a Arcaica, e comea outra, a Clssica. As formas polticas
e jurdicas democrticas em vigor desde Clstenes (565 a.C. a 492 a.C.) pareciam
esgotadas, e as populaes se perguntavam onde a democracia as havia levado e qual
as vantagens de continuarem a cultiv-la.
neste momento que as pretenses expansionistas, as guerras de conquistas e
as hegemonias territoriais aparecem aos gregos como contraditrias com o regime
democrtico, e, neste sentido, a Filosofia (Scrates (469 a.C. - 399 a.C.) foi condenado
morte pelos atenienses meio a esta crise) ir contribuir definitivamente para a
reflexo e proposio de conceitos e modelos, que serviro para sempre como base da
vida Jurdico-poltica do mundo Ocidental. A cultura Helnica jamais se perdeu, sendo
estendida com Alexandre por todas as civilizaes e continentes onde se tornou
vitorioso, e assimilada definitivamente por Roma a partir de 146 a.C.



3.1.1 poca Arcaica
Na poca arcaica, do sculo VIII a.C. ao sculo V a.C., predominou a religio,
os mitos, os deuses e os orculos. Todos os problemas humanos eram consequncia da
intervenincia direta dos deuses, e os infortnios dos homens s podiam ser
contornados com a participao dessas divindades. Assim nos contam as narrativas de
Hesodo (Teogonia) e Homero (Odisseia). Alis, uma das caractersticas desse
perodo, quando da formao das ftrias e, posteriormente, das cidades-estados, a
abundncia de deuses, visto que cada famlia se identificava com deuses diversos
como forma de criar sua identidade comunal.
Foi na poca arcaica que os gregos promoveram a maior parte da colonizao
do Mediterrneo. Devido, possivelmente, ao excesso de populao de algumas
cidades, ou por dificuldades na produo de vveres, motivadas por secas e chuvas em
demasia, os gregos eram compelidos a fundarem colnias (<apokia> residncia
distante). Nessa emigrao eles se espalharam levando a toda a regio o poder poltico
tradicional da aristocracia, proveniente das famlias tradicionais, as que fundavam as
cidades-estados. O poder religioso concentrava-se nos templos erigidos aos deuses e
nos orculos, onde cerimnias eram efetuadas pelos sacerdotes para escutarem os
desejos e orientaes dos deuses (orculo de Delfos era o mais conhecido).
Na poca arcaica no se pode falar propriamente de um Direito, seja porque a
orientao da vida est completamente impregnada de mitologia, servindo esta de base
para a soluo de conflitos, seja porque ainda no existe qualquer cdigo escrito a se
impor ao cotidiano dos indivduos. Apesar dos gregos no serem dos povos mais
agressivos e vingativos, talvez com exceo de Esparta, obviamente que as questes
pessoais mais srias eram resolvidas pela espada e a vingana era certa, a menos que
as famlias envolvidas se autocompusessem. Este tipo de autocomposio, que podia
levar ao desterro e pagamento de multa, envolvia muitas vezes protetores especiais, ou
por via dos deuses ou semideuses, que assim se fundiam e aproximavam mais os
indivduos em torno da defesa coletiva da polis.
Nem sempre se pode confundir o Direito de Atenas com o Direto Grego de
forma geral, o que, obviamente pode esconder a contribuio de outros personagens.

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Cada cidade tinha absoluta autonomia e certo que se desenvolve sistemas jurdico-
polticos prprios. Mas, de forma genrica, todos contriburam para o
desenvolvimento do primeiro modelo jurdico-poltico Ocidental.
O principal legislador grego da poca arcaica foi Licurgo, que viveu em
Esparta entre 1000 a.C. e 850 a.C. Bom de oratria, suas leis eram tansmitidas
oralmente e consistiam em mximas e sentenas. Essas mximas morais e aforismos
visavam sobretudo perpetuar o poder poltico da aristocracia espartana, ainda que ali
defende-se a democracia e a liberdade, a comear pelo relacionamento familiar.
Por outro lado, considervel que por esta poca tenha surgido o Arepago,
um dos mais importantes e duradouros tribunais atenienses. Em Atenas, no sculo VII
a.C., uma assembleia de nobres aristocratas fundaram o Arepago, os arcontes, que
como magistrados aposentados julgavam os casos mais importantes para a cidade.
Mais tarde este tribunal vai perder seus poderes originrios como parte da reforma
democrtica e popular ateniense, e as questes do Judicirio so direcionadas
preferencialmente para o Heliastes (sc. VI a.C.), tribunal que comportava at 6000
pessoas.
Portanto, na poca arcaica dos gregos, o Direito ainda substancialmente oral,
sem importncia significativa as provas materiais e o testemunho, inexistindo cdigo
material que sustente o devido processo legal. Soberanos e aristocratas, sacerdotes e
deuses se misturam nos mitos e nos destinos humanos. Por isso mesmo, as tradies e
costumes so na poca emblemticos na soluo de conflitos solucionados com base
nesses princpios pelas famlias envolvidas, por autocomposio, recorrendo-se ao
Arepago nos casos mais danosos e de maior repercusso social.
O Arepago era o mais antigo tribunal de Atenas, fundado pelos aristocratas
das famlias originrias, possuia amplos poderes como uma corte de justia e tambm
como conselho poltico, diferente das cortes modernas (Supremo Tribunal Federal-
STF), que so as guardis das Constituies, mas no tm poder poltico. Com as
reformas jurdicas a partir do sculo IV a.C. perde seu poder poltico e passou a julgar
os casos de homicdios premeditados, os voluntrios, de incndio e de envenenamento,
considerados os delitos mais reprovveis.

3.1.2 poca Clssica


A partir do sculo V a.C. uma revoluo cultural, econmica, filosfica,
jurdica e poltica abala as cidades gregas, principalmente naquelas onde os filsofos e
os legisladores mais se notificaram, com destaque para a cidade de Atenas.
A Filosofia d um salto gigantesco com os pensadores pr-socrticos, a partir
do sculo VII a.C., como Tales de Mileto, Anaximandro (ambos de Mileto), Herclito
(cidade de gfeso), Pitgoras (cidade de Samos), Filolau (cidade de Crton),
Xenfanes (cidade de Colofon), Parmnides (cidade de Elia), Demcrito (cidade de
Abdera) entre outros. Como se pode ver, as origens dos questionamentos mais
importantes no partiram de Atenas, mas foi nesta cidade que as artes, o direito e a
poltica mais se desenvolveram nos dois sculos seguintes (do VII ao V a.C.) e
continuou em ascenso at perto de nossa Era.
Quando a moeda apareceu no Mediterrneo, por volta do sculo VII a.C., os
gregos, timos comerciantes e navegadores, logo a adotaram. Isto proporcionou a
acumulao de riquezas e dinheiro, e assim o surgimento de uma nova classe que at
ento mantinha-se na sombra. Com o aparecimento dos plutocratas a aristocracia
comea a perder muito do seu secular poder, principalmente o poder econmico, ainda
que por muito tempo mantive-se o poder poltico. S a partir do sculo V a.C. que os
legisladores e os soberanos vo aos poucos codificando o direito e ampliando a
participao poltica dos plutocratas e demais cidados.
Em Atenas, basicamente existiam, por esta poca, trs classes sociais: a) Os
cidados plenos aristocratas (em sua grande maioria aristocratas ou descendentes dos
mesmos), que tm poder poltico e descendem dos fundadores da cidade e os filsofos;
b) Os semi cidados plutocratas (comerciantes, fabricantes, financistas), que tm
poder econmico, mas no poltico, no podendo livremente participar da confeco
de leis e dos julgamentos; tambm as mulheres tinham um papel importante na
sociedade e economia ateniense, embora no pudessem participar da gora; c) Os no
cidados escravos e estrangeiros, estes ltimos independente da condio
econmica. Mas como uma sociedade de classes permite mobilidade dos indivduos
(diferente das sociedades de castas como na ndia), no de estranhar que algumas
vezes, ainda que no frequentemente, houvesse ascenso, por motivos econmicos ou

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notria sabedoria, de plutocratas, o que vai se acentuar medida que estes vo sendo
protegidos pelas reformas jurdicas dos legisladores.
Posteriormente, a escrita surge como nova tecnologia, permitindo a codificao
de leis e sua divulgao atravs de inscries nos muros das cidades. A codificao
um golpe duro no poder da aristocracia, pois, enquanto a oralidade favorece os
costumes e as tradies dos aristocratas e sacerdotes, a escrita permite legislar em
termos de direito substantivo (leis) e direito processual (processo), outorgando
direitos e obrigaes a todas as classes. Retirar o poder das mos da aristocracia com
leis escritas foi o papel dos legisladores. Coube-lhes compilar a tradio e os
costumes, modific-los e apresentar uma estrutura legal em forma de leis codificadas.
Apesar de ter sido o bero da democracia, da filosofia, do teatro e da escrita
alfabtica fontica, a civilizao grega apresentava, de forma geral duas caractersitcas
peculiares: 1. Os gregos recusavam a profissionalizao do Direito, do magistrado e do
advogado que no podiam receber pagamento privado; 2. Os gregos preferiram falar a
escrever por muitos sculos tendo desenvolvido formidavelmente a retrica e a
dialtica em seus discursos pblicos.
As atividades jurdicas eram em Atenas consideradas parte das obrigaes
pblicas voltadas para a administrao da cidade, e por isso, apesar de serem exercidas
pela aristocracia, eram obrigatrias e no remuneradas. Alis, esta prtica de
gratuitidade ser imitada pelos romanos com relao aos jurisconsultos
(doutrinadores), que assim podiam ascender a magistrados.
As motivaes para que os gregos aderissem escrita no Direito se devem,
provavelmente, a mais de uma circunstncia: 1. Assegurar melhor a justia por parte
dos juzes das classes superiores, fazendo com que os costumes e tradies, base do
Direito arcaico, permanecesse nas mos de um grupo restrito; 2. Tornar pblico em
lugar aberto e acessvel a todos as leis; 3. Promover a reforma do sistema judicial
quanto ao seu processo, visto que a estrutura de funcionamento da justia complexa
e ao mesmo tempo vital para a democratizao do mesmo, ainda que por muito tempo
o poder poltico continuasse nas mos do grupo de governantes e magistrados.
De qualquer forma, com o crescimento das cidades, a probabilidade de
conflitos aumentava e assim a necessidade de meios para sua soluo pacfica. A
escrita, neste contexto, , ao mesmo tempo, um instrumento de controle e persuasso


dos governantes e alta magistratura, e a forma como lentamente os menos favorecidos
podem garantir seus interesses. J presente em Atenas no sculo VIII a.C., a escrita
somente foi utilizada publicamente para a confeco e publicao das leis por volta da
metade do stimo sculo antes de Cristo, e s se cristalizaram a partir do sculo V a.C.
Finalmente, no sexto sculo antes de Cristo, o perodo clssico fez aparecer
uma das mais importantes iniciativas jurdicas da antiguidade ocidental, a instalao
do Heliastes, o tribunal popular grego. Composto pelos heliastas, os membros do
Heliastes eram sorteados anualmente dentre os atenienses, e dentre estes eram
escolhidos os dikastas, os cidados que comporiam o jri, parecido com os membros
da sociedade que modernamente compem nossos tribunais, com a grande diferena
que os membros do jri podiam chegar a algumas centenas, sempre em nmero mpar
para evitar empate. A deciso final do julgamento era dada por votao secreta,
refletindo a vontade da maioria. No havia Juiz: um magistrado presidia o julgamento,
mas no interferia no processo.
Os litigantes dirigiam-se diretamente aos jurados atravs de um discurso, sendo
algumas vezes suportados por amigos e parentes que apareciam como testemunhas. O
julgamento resumia-se a um exerccio de retrica e persuaso. Cabia ao litigante
convencer a maior parte de jurados e para isso valia-se de todos os truques
possveis. Com o passar do tempo, entretanto, a lei que exigia que os litigantes ou
queixosos apresentassem os casos diretamente e de forma pessoal aos jurados, foi se
tornando morta, pois na prtica o jri sempre permitia a interveno de algum
prximo ou de um representante se dirigir ao tribunal em nome do envolvido.
Assim, apareceu um tipo de profissional que, provavelmente pago, ainda que
essa prtica no fosse admitida, se especializou em discursos forenses, talvez os
primeiros advogados da histria. Estes profissionais eram chamados de loggrafos,
semelhana dos escribas egpcios, e que provavelmente eram os filsofos com retrica
mais brilhante, ainda que seus discursos estivessem apenas preocupados em defender
determinado indivduo ou uma causa colocada por um cidado no Heliastes.
Possivelmente, estes especialistas retricos eram sofistas, um grupo de filsofos que

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foi denunciado por Scrates e Plato como vendilhes da palavra, em detrimento
das causas pblicas e do bem comum mais elevado.

3.2 O DIREITO GREGO
Para entender-se melhor o Direito ateniense e as reformas democrticas
promovidas a partir do sculo sexto antes de Cristo, deve-se lembrar de que por muitos
sculos, antes mesmo do perodo arcaico, o Direito estava estreitamente ligado
oganizao familiar, depois s gens e mais tarde s fratrias. Essas tribos cultuavam os
seus prprios deuses e mantinham rituais dentro de seus prprios lares, como o fogo
sagrado que permanecia acesso dia e noite. Dessa forma, a famlia era uma unidade
elementar e a nica a integrar os indivduos entre si e ao seu quinho de terra, onde
nasciam e onde eram enterrados aps a morte.
No por acaso que em milhares de anos tivesse sido a terra sempre a forma
mais elementar de poder e de riqueza, s tendo perdido espao aps a Revoluo
Industrial e o advento da ascenso da classe burguesa. Os povos da antiguidade
fizeram guerras por sculos em nome da posse da terra. Na Idade Mdia foi o feudo
que manteve o poder dos princpes e suseranos, bem como a influncia da igreja. No
Renascimento, pelo menos at o sculo XVII, o poder econmico, e poltico, estava
associado posse de terras, como apregoava a Escola Fisiocrata. Tambm ainda se
verifica em pases contemporneos menos desenvolvidos industrialmente, a tendncia
forte a que o poder esteja nas mos dos latifundirios, em detrimento de uma reforma
agrria mais efetiva.
Com relao ao Direito propriamente dito, um exemplo dessa extrema
concentrao nuclear na famlia e a sua influncia na vida social, poltica e econmica
das tribos originrias, est o fato da mulher que ao casar passa a pertencer famlia de
seu esposo, inclusive sendo arrancada dos deuses de sua famlia, dos rituais do fogo
sagrado de seus pais. Quando morria essa mulher era enterrada na propriedade de seu
marido e no de seus ancestrais.
Enquanto Direito de sucesso, pode-se aferir daqui o quanto esteve presente,
por milnios, figuras jurdicas que reforam o patriarcado e o poder do homem sobre a
mulher, enquanto durou, de cabea de casal, pater poder, responsvel pela educao
dos filhos, herana etc.


Esta predominncia do homem, por outro lado, levou, posteriormente, a crises
e decadncia das cidades-estados do perodo clssico. A par com o crescimento das
sociedades e as dificuldades crescentes de suprir sua sobrevivncia, as derrotas nas
guerras, levaram a uma mudana que, seno sempre explcita, acabou por reformar os
direitos e obrigaes dos cidados frente s classes aristocratas e sacerdotais, com
forte impacto nas relaes patriarcais familiares, no tratamento das classes
endinheiradas e com relao situao dos prprios escravos e estrangeiros.
Por exemplo, pode-se citar o papel da filosofia, como no caso de Aristteles,
em conformar as classes todas ao interesse pblico maior, e de Aristfanes, ao usar o
teatro de comdia para expor a mulher como a que pode, pelos seus atrativos sexuais,
contribuir para a sustentabilidade econmica de Atenas (p.ex., cortess, convivas,
prostituio) e evitar mais guerras retendo os maridos em casa. Nestes casos, a mulher
que outrora era manifestamente um objeto de procriao a servio do homem, agora se
liberta, e sua sexualidade pode ajudar ao interesse pblico; seja liberando a physis ao
coletivo, seja guardando seus melhores atributos sexuais aos maridos como forma de
manter a paz do nomos.
Estas atividades consideradas at ento como amorais e subversivas, atribudas
e autorizadas apenas s escravas e cortess, e rapazinhos, agora so funes polticas
importantes das esposas e filhas da cidade, que de um lado preferem se libertarem
desta forma do que padecer de fome, e de outro, provavelmente, como forma de
extravasarem de alguma forma sua submisso patriarcal. Lembremo-nos que a
primeira submisso da mulher ao homem sempre esteve relacionada sua castidade.
Se os cdigos mais arcaicos submetem a mulher a penas mais severas que aos homens,
por exemplo, a mulher estril autorizava o divrcio, mas se a esterilidade fosse do
homem, a mulher deveria aceitar como esposo um irmo ou parente do marido
(levirato), por outro lado, esta medida protegia, de certa forma, a mulher: a viva que
no podia ficar sozinha, pois precisava criar os filhos, a mulher que devido
esterilidade do marido no podia cumprir sua grande funo social, a procriao.
Nestes casos havia o risco da mulher se prostituir como forma de sobrevivncia. S
quando esta regra foi extinta pela monogamia patriarcal e o problema da sobrevivncia

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da cidade-estado est em cheque, e s ento, a mulher pode se libertar do jugo maior
do homem revolucionando as normas morais e legais restritivas.
Maria de Ftima Silva, de forma eloquente, afirma:

Foi ento que, certamente ecoando teorias em voga entre os filsofos e
intelectuais da poca, Aristfanes instalou numa Atenas utpica um regime
comunista de bens e de mulheres. Em vez de um programa de regresso a
uma normalidade conhecida, atravs da reinvidao da sexualidade
conjugal, como aquele que lisstrata defendia, o projeto era desta vez de
ruptura com a ordem estabelecida: que as paredes da casa desabassem para
dar lugar a uma nica famlia, dentro da qual o sexo fosse livre e
democrtico. Como regra de ouro a orientar o comportamento masculino,
o princpio fundamental traduz-se numa frmula simples, se no fazes
amor no comes, como suspeitam, em conversa visada, Blfiro e Cremes.
Na lgica feminina, para as mulheres chegada a hora de darem desafogo
pleno, e legitimado pela lei, ao seu eterno erotismo: amor livre para todas,
com a nica restrio de uma prioridade devida s velhas, deterioradas e
caquticas. A vantagem antes detida pelas escravas, por via da prostituio
e do adultrio, perde agora terreno perante a igualdade democrtica que se
instala. O tempo pertence s mulheres livres, desvinculadas de todos os
bloqueios impostos pelo nomos tradicional. esta a resposta que a fantasia
encontra para opor ao desmoronamento de uma estrutura poltica em crise.
ruptura do coletivo, responde-se com a ruptura completa do privado.
(Nomos e sexo na comdia de Aristfanes, 2005:53-54).

Notvel no direito grego era a clara distino entre lei substantiva e lei
processual. Enquanto a primeira o prprio fim que a administrao da justia busca,
a lei processual trata dos meios e dos instrumentos pelos quais o fim deve ser atingido,
regulando a conduta e as relaes dos tribunais e dos litigantes com respeito litigao
em si, enquanto que a primeira determina a conduta e as relaes com respeito aos
assuntos litigados.


Embora os gregos no estabelecessem diferena explcita em lei entre direito
pblico e direito privado, civil e penal, o direito processual bastante desenvolvido.
Um exemplo significativo de quo evoludo era o direito processual grego
encontrado no estudo dos rbitros pblicos e privados. Trata-se aqui de duas prticas
que se tornaram comuns, no direito grego, como alternativas a um processo judicial
normal: a arbitragem privada e a arbitragem pblica. poca de Dracon era possvel
a mediao entre as famlias do morto e do homicida com vistas autocomposio
para definir os termos de punio. Atenas praticava arbitragem privada, de forma
simples e rpida e fora dos tribunais. Normalmente esses litgios eram resolvidos pela
intermediao de rbitros, que no emitiam um julgamento, mas ajudavam as partes a
obter um acordo. Como se v, a moderna arbitragem (no Brasil, Lei 9307/96), ainda
to mal apreciada e usada no ordenamento jurdico brasileiro, j existia a partir de
meados do sculo VI a. C. nas cidades-estados do mediterrneo.
Em muitos casos, por exemplo, em julgamentos pblicos, no tribunal de
Heliastes, tambm se recorria mediao de um ou mais rbitros, que mesmo no
emitindo um parecer decisivo, ajudavam os cidados a decidirem por voto o destino de
litgios mais abrangentes, que podiam envolver mais pessoas ou j envolvera o
interesse e preocupao do povo. Segundo Aristteles, se um filsofo era chamado a
fazer esse papel, seria conveniente no aceitar, em muitos casos, devido sua ideia
que um cidado s poderia ser julgado levando-se em considerao todas as suas aes
e oportunidades ao longo da vida, e no unicamente com relao a uma ao especfica
(o julgamento pela totalidade das aes humanas refere-se ao mesmo princpio
platnico que um homem s seria julgado e condenado no alm pela sua obra
existencial completa).
No direito processual grego, tambm se diferenciava a forma de mover uma
ao: a ao pblica e a ao privada. A ao pblica podia ser iniciada por qualquer
cidado que se considerasse prejudicado, por exemplo, por conduta corrupta de
funcionrio pblico. A ao privada, por sua vez, era um debate jurdico entre dois ou
mais litigantes, reivindicando um direito ou contestando um comportamento, e
somente as partes envolvidas podiam dar incio ao.

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Esta diferenciao apresenta-se no atual direito brasileiro: Ao Pblica ou
Pblica Incondicionada, a executada pelo Ministrio Pblico - MP sem necessidade de
representao de agente social; Ao Privada, em que somente o agente pode iniciar o
processo jurdico por sua vontade e representao junto ao Estado. Em alguns casos, o
direito ptrio ainda prev a Ao Pblica Condicionada Representao, nos casos em
que o MP segue as tratativas legais para constituir processo cabvel de representao
ao juiz, mas que demanda, inicialmente, o interesse do agente prejudicado em efetuar a
queixa diante de autoridade competente.
Exemplos de aes privadas nas cidades-estados antigas: assassinato, perjrio,
propriedade, assalto, ao envolvendo violncia sexual, ilegalidade, roubo.
Exemplos de aes pblicas nas cidades-estados antigas: contra oficial que se
recusa a prestar contas, por impiedade, contra oficial por aceitar suborno, contra
estrangeiro pretendendo ser cidado, por registro falso, matrimnios ou alianas e
negcios que envolviam potencialmente a vida coletiva.
No direito grego notrio que toda a ao comea quando a pessoa lesada
coloca diretamente, ou por intermdio de um representante, diante dos jurados, sua
queixa, suas explicaes e suas reinvindicaes. Neste caso, a ao pblica
classificada pelo tipo de queixa, fato ou teor, e no pela iniciativa do agente - que pode
ser uma famlia, se o lesado est morto ou impossibilitado de se queixar -, j que o
agente sempre tem a iniciativa, pois em Atenas, por exemplo, no existe Ministrio
Pblico, advogados, delegados. Neste sentido, o sentido que temos atualmente com
relao aos tipos de Ao difere substancialmente. Portanto pode-se afirmar que o
direito ateniense essencialmente retrico.
O fato do direito em Atenas ser fundamentalmente retrico explica, pelo menos
em parte, a grande discusso e a cisma criada por Scrates em seus discursos
denunciativos dos sofistas, pois como representantes que podiam ser dos cidados e
dos que tinham poder econmico, facilmente poderiam usar seus discursos elaborados,
mas escorregadios, para convencer os jurados em situaes de julgamentos que
contrariassem os interesses das elites, ou mesmo em julgamentos onde algum
aristocrata estivesse sub judice.
Por outro lado, esta democracia ou facilidade de acesso aos tribunais e defesa
por iniciativa pessoal, barateava e agilizava a Justia na cidade de Atenas, fornecendo


ao povo a ideia de uma equidade e justeza, transparncia e efetividade que so
princpios de eficcia jurdica em todas as pocas, mesmo se a retrica apresentada por
alguns no seja verdadeira, ou possa provocar desproporcionalidade entre os
indivduos. O que o direito processual grego nos provoca a pensar, que parece ser
objetivo maior a certeza da igualdade de acesso Justia do que o resultado desse
mesmo processo. Quando no medievo e no renascimento a diferenciao entre direito
substancial leis e direito processual se voltam a confundir no despotismo
eclesistico e dos monarcas absolutos, houve verdadeiro retrocesso com relao s
prticas j existentes no mundo clssico antigo. Da a necessidade de uma revoluo
anunciada, por exemplo, por Cesare Beccaria (1768-1794), no sculo XVIII, em seu
Dos Delitos e das Penas, quando o mesmo volta a discutir essa separao entre direito
substancial, material, e direito processual.
O direito a um julgamento por um jri formado por cidados comuns (em vez
de pessoas tendo alguma posio especial e conhecimento especializado) comumente
visto nos estados modernos como uma parte fundamental da democracia. Foi uma
inveno de Atenas que a democracia jurdica se se realiza luz do dia, todos os dias,
na presena de centenas de cidados no especializados em Direito e sem a
necessidade de Doutores. Exemplo disso o tribunal Heliastes, que julgava tanto
aes privadas como pblicas, exceo de crimes de sangue, julgados pelo
Arepago.
Dracon chamado a legislar de forma autocrtica aps uma tentativa de
golpe por parte de Clon, por volta de 632 a.C. - a prpria aristocracia, segundo os

3.3 OS LEGISLADORES GREGOS
Os dois legisladores mais importantes de Atenas foram Dracon (sculo VII
a.C.) e Slon (640 a.C. - 558 a.C.). O primeiro foi responsvel por notvel codificao
penal, principalmente quanto ao homicdio, por volta do stimo sculo antes de Cristo.
O segundo por ter reformado o mesmo cdigo e melhor-lo quanto aos aspectos mais
violentos do mesmo e quanto conquista de benefcios por parte dos cidados
atenienses apesar do poder secular da aristocracia e orculos.

50
historiadores, estava dividida quanto necessidade de reformas em Atenas, devido ao
monoplio das terras pelos euptridas (membros das grandes famlias). Nestas
condies, diante da insurbodinao e insubmisso aos costumes e s leis das classes
proeminentes, no de estranhar que a primeira tarefa de Dracon tenha sido a de
restabelecer a qualquer custo a velha ordem, benificiando assim os grupos tradicionais
atenienses. O restabelecimento da ordem foi efetuada custa de leis severas e
violentas leis talinicas: aoite em praa pblica, corte de membros, empalamento,
pena de morte. De to violentas as punies constantes no cdigo de Dracon, at hoje
costume nos referirmos aos cdigos e sentenas desproporcionais e mais severas
como draconianas.
Algumas circunstncias jurdicas devem ser levadas em considerao, que se
repetem ao longo dos vrios momentos mais importantes da histria do Direito
ocidental: 1. Os grandes momentos de criao e desenvolvimento do Direito esto
atrelados aos momentos mais conturbados ou revolucionrios da histria poltica-
social dos povos; 2. O Direito Pblico, por vias da regulamentao penal, foi
instrumento a restabelecer o poder soberano e a ordem social, prtica que, obviamente,
favorecia mais a continuidade do status dos grupos de poder conservadores; 3. A
origem do Direito a truculncia legislativa via Cdigo Penal, e as penas precisavam
ser extremamente severas, no porque a violncia nas sociedades de ento fosse pior
que a de hoje, por exemplo, mas porque, a par da necessidade da ordem, existia um
segundo enfrentamento, o poder do clero, dos sacerdotes e orculos, com reincidente
envolvimento dos Deuses, contra o dos soberanos, ansiando por um Direito laico que
lhes desse poder de fato, alis, desejo igual de grande partre da filosofia grega a partir
do sculo V a.C.; 4. O antropocentrismo crescente desenraizou os cidados de seus
antigos credos familiares que os mantinha sobre domnio do medo dos Deuses; os
soberanos precisavam restabelecer esse medo, por isso as punies precisavam serem
extremas e violentas; 5. S o sedentarismo, o desenvolvimento urbano, a indstria e o
comrcio ligado s guerras, o crecimento vegetativo humano, a escassez de vveres e o
contato com civilizaes orientais, levou os Gregos a reinvidicarem novas formas de
organizao social e de manuteno da ordem, com abrandamento dos tribunais e das
penas cominadas.


Contudo, especialmente interessante que mesmo praticando um Direito
mximo com relao punio, Dracon introduziu princpios importantes que
prevalecem at nossos dias no Direito Penal: quanto ao homicdio, a diferenciao
entre homicdio voluntrio (CP, art. 18, inciso I Crime Doloso), homicdio
involuntrio (CP, art. 18, inciso II Crime Culposo) e a legtima defesa (CP, art. 25).
Na verdade, a grande tarefa de Dracon foi acabar, atravs de instrumentos legislativos,
com a prtica da vendetta, vingana, que era comum nos tempos antigos,
principalmente aps a condenao e morte de Clon.

Segundo Delfim Leo:

Ora, a provvel inexistncia, nesta poca recuada da histria ateniense,
de um cdigo pblico e claramente definido relativo a casos de homicdio,
teria encorajado naturais propsitos de vingana entre os cls envolvidos...
A deciso era complexa e recheada de importantes consequncias, pois
equivalia a criar o primeiro cdigo de leis escritas em Atenas (O horizonte
legal da oresteia, 2005:15).

Com relao aos homicdios e seus tipos, os mesmos eram tratados de forma
proporcional conforme seus elementos. O tribunal mais importante existente em
Atenas na legislao de Dracon, provavelmente em 621 a.C., era o Arepago, cujos
magistrados eram todos descendentes da aristocracia tradicional, os arcontes. Os
homicdios voluntrios ou intencionais eram imediatamente remetidos ao Arepago. A
parte mais interessante, contudo, dentro do contexto de violncia punitiva e
autocracismo draconiano, era o fato que os homicdios involuntrios podiam ser
resolvidos de forma direta, entre as famlias envolvidas, do homicida e do morto o
que o Direito contemporneo chama de Ciclo Restaurativo. Estes acordos geralmente
eram resolvidos, por consenso, atravs de indenizao pecuniria e expulso do
culpado para as portas da cidade. Sua vida, entretanto, estava condicionada a no

52
cometer novo crime, pois no caso de reincidncia extinguia-se o acordo e o mesmo
podia ser morto segundo a lei.
Atenas tinha vrios tribunais, um para cada tipo de homicdio (Arepago:
homicdios intencionais ou voluntrios; Paldion: homicdios involuntrios quando as
famlias no resolviam a contenda, ou no caso de morte de escravos e estrangeiros;
Delfnion: nos casos de o homicida confessar o crime, mas dentro da legalidade, por
exemplo, no caso de adultrio em flagrante; Freato: para os casos em que havia
reincidncia neste caso o arguido era julgado distncia em um barco para evitar a
poluio; Pritaneu: autor desconhecido ou morte derivada de objeto inanimado ou
animal).
esta possibilidade de composio e soluo de conflito que se distingue, pois
a mesma remete ao Direito Privado e no Direito Pblico, como seria de esperar no
caso de homicdio. Em parte, porque o assassinato polua o agente que cometera o
crime e a todos que entrassem em contato com ele, portanto uma soluo deveria caber
apenas aos que estavam envolvidos, evitando poluio maior. Tambm se deve levar
em considerao que esta prtica refora a ideia que os gregos j possuiam de evitar a
vingana, que podia surgir aps um julgamento que a famlia e/ou o cl julgasse
injusto. Colocando-os frente e frente, o consenso ou a vontade do reclamante, no caso
da famlia da vtima, deveriam prevalecer de forma a evitar futuras retaliaes.
Distinguia-se este tipo de contraditrio privado, dos demais contraditrios, pelo fato
que neste caso, obviamente, a vtima no podia reclamar o delito cometido, cabendo-o
sua famlia. Por outro lado, v-se nesta prtica que a justia retributiva no exclui a
possibilidade de justia restaurativa.
Slon manteve basicamente o mesmo Cdigo criado por Dracon. No entanto
promoveu reformas importantes, como a eliminao de hipotecas por dvidas e a
libertao de escravos por dvidas, alm de incentivar que a Justia levasse em
considerao as difenas sociais entre as classes. Estas medidas fizeram com que uma
quantidade maior de estrangeiros e artfices procurassem Atenas, contribuindo para o
desenvolvimento econmico da cidade e almejando conquistarem a cidadania.
Foi mantida a distino entre homicdio voluntrio, involuntrio e legtima
defesa, e apesar de no haver ntida separao entre Direito Privado e Pblico,
procurou estabelecer regras mais claras para a vida social, por exemplo, estabelecendo


pela lei que o pai que no ensinasse um ofcio ao filho desobrigava este de abrig-lo e
cuidar quando estivesse velho.
Slon tambm foi importante para o desenvolvimento da economia ateniense,
reorganizando a agricultura e incentivando o cultivo da oliveira e da vinha, tanto para
consumo como para exportao. Mas o mais importante foi a reforma agrria que
Slon promoveu, horoi, desmarcando muitas terras que estavam de posse dos nobres,
o que obrigava o pagamento de tributos, na quantia de um sexto do produto obtido, por
parte dos agricultores que nelas viviam. At ento, como era difcil pagar esses
tributos os menos abastados eram julgados nos tribunais dominados pelos aristocratas,
fazendo com que se hipotecassem bens e mesmo se condenasse escravido os
devedores. Portanto, Slon ao abolir as hopotticas e a escravido por dvidas, uniu
reforma jurdica reforma econmica e social.
De acordo com o Cdigo de Dracon e as reformas importantes de Slon, as leis
gregas podem ser separadas em quatro grandes grupos, ainda que assim no fossem
exatamente categorizadas: crimes (nosso Cdigo Penal), famlia, pblica e processual.
Com relao aos crimes so inseridos aqui principalmente os homicdios
voluntrios, involuntrios e de legtima defesa, que como se disse, so a grande
inovao com relao ao Direito Penal ateniense. Vimos acima como os vrios
tribunais recepcionavam os delitos desta autoria. Por novo exemplo tomemos o caso
do crime de estupro e adultrio. No primeiro caso o homem que raptasse e violentasse
uma mulher virgem deveria pagar cem dracmas. Mas se um homem fosse pego em
flagrante cometendo adultrio, poderia ser morto sem punio para quem o matasse.
Frontalmente contrrio ao nosso conceito de proporcionalidade penal, ao que tudo
indica, o estupro era menos violento do que o adultrio. Isso se explica devido ao valor
que est contido em ambas as aes: na verdade Slon interpretou que no caso do
estupro a mulher foi forada e, portanto, mantm a recusa obscenidade mantendo
ntegra a sua alma e a dignidade de toda sua casa e famlia, ao passo que no adultrio
ela consente sob seduo do homem, que a desvirtua, e ao fazer isso, torna impura
toda a casa e a famlia dela. Por esse motivo no de estranhar que enquanto o homem
adltero pode ser morto se apanhado em flagrante, nada acontece com a mulher. Da

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mesma forma que a mulher que se prostitui por profisso tambm no sacrificada,
pois conta sua vontade, ela no foi seduzida pelo homem, o que faz com que ele e ela
no sejam de fato adlteros.

Delfim Leo o explica nos seguintes termos:

Ora, para melhor compreendermos essa caracterstica do direito tico h
que entender, em primeiro lugar, prpria noo de moicheia, termo ao
qual, falta de melhor, daemos o equivalente de adultrio, fato que nos
faz pensar de imediato, para o caso da mulher, numa infidelidade em
relao ao marido. No entanto, para os atenienses, o conceito era mais
amplo e poderia abranger a prtica sexual ilcita com grande parte das
mulheres do oiko. Portanto, no seria apenas a honra do marido que estava
em jogo, mas a de toda a sua casa. (...) O fator essencial para distinguir a
moicheia da violao era o consentimento, j que, no segundo exemplo, se
prossupunha a fora. Portanto, com a moicheia, alm da entrega do corpo,
havia ainda a considerar a questo moral da corrupo do esprito
seduzido. (Matrimnio, amor e sexo na legislao de Slon, 2001:116).

Classificadas como famlia, encontramos leis sobre casamento, sucesso,
herana, adoo, legitimidade de filhos, escravos, cidadania, comportamento das
mulheres em pblico, entre outros. Por exemplo, Slon instituiu que o testamento
fosse livre, transferindo a posse da terra do domnio pblico para o domnio privado.
Outro exemplo interessante da reforma soloniense, diz respeito ao matromnio,
autorizando-o entre meios-irmos, filhos do mesmo pai, mas no filhos da mesma
me. Isto quer dizer que um homem podia casar com sua meia-irm por parte de pai,
mas no podia desposar uma mulher sua meia-irm por parte de me, portanto de pais
diferentes, mas de mesma me. Interessante no apenas pelo consentimento de
casamento consanguneo, incestuoso para nossos dias, interessante tambm quanto
proibio se o vnculo consanguneo fosse matriacal, que pode ser interpretado ora
como o poder do homem sobre a mulher, ora como moralmente uma proteo a favor
da mulher.


Como leis pblicas temos as que regulam as atividades e deveres polticos dos
cidados, as atividades religiosas, a economia, finanas, vendas, alugueis, o processo
legislativo, relaes entre as cidades, construo de navios, dvidas entre outras.
Clstenes (565 a.C. 492 a.C.), depois de Slon, efetuou a grande reforma
poltica que possibilitou que Atenas caminhasse a passos largos para a democracia.
Slon no tinha conseguido evitar que os altos postos da cidade e a composio das
assembleias fossem dominados quase exclusivamente pelos euptridas, os ricos e
nobres originrios das tribos mais antigas, como no caso do Arepago, o tribunal mais
importante, que era constituido por juizes aristocratas. Coube a Clstenes essa reforma
poltica. Este governante, no final do sculo VI a. C., colocou em sua Constituio
dispositivos que possibilitaram o voto aos cidados, muitos descendentes de antigos
escravos e estrangeiros. Em Atenas, desde ento, todas as questes importantes para o
povo eram decididas por voto direto; em uma urna de barro cada cidado colocava
uma pedra, branca que significava sim, preta que significava no, e decidia-se por
contagem simples de votos. Alm disso, Clstenes aumentou de quatro tribos para dez
as tribos orginrias o que resultou na constituio de 500 arcontes que governavam
Atenas.
Foi com Clstenes que apareceu a figura do ostracismo. Todos os anos a
assembleia popular se reunia publicamente e julgava se existia algum cidado que por
sua excepcional inteligncia, herosmo e eloquncia podia com facilidade canalizar
simpatia e poder muito alm dos demais, colocando em perigo a democracia que era
vista como a vida pblica em estreita igualdade. Se fosse o caso, esse cidado era
condenado a abandonar a tica por um perodo de dez anos, cumprindo pena de
ostracismo (colocava-se, segundo a tradio, o nome desses indivduos em uma
concha, em grego ostrakon). Tal prtica, que ainda vigorou por todo o governo de
Pricles, deve-se, provavelmente, ao fato de Atenas querer evitar uma tirania como a
implantada por Pisstrato, que governou de forma absoluta antes de Clstenes.
Temstocles, que levou os atenienses a uma vitria histrica sobre os Persas na ilha de
Salamina, algum tempo depois foi condenado ao ostracismo pela assembleia
democrtica de Atenas.

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Ainda no plano das leis pblicas, coube a Aristides (535 a. C. 468 a. C.), que
sucedeu Clstenes, reformar as atribuies dos tribunais, criando o Heliastes, tribunal
dos heliatas, cidados com voto, deixando para o Arepago, velho reduto da
aristocracia, os julgamentos de homicdios e outros crimes graves, esvaziando-o do
poder poltico.
Por fim, Atenas conheceu seu apogeu com Pricles (495 a.C. 429 a.C.),
descendente dos euptridas e sobrinho de Clstenes, muito popular por sua inteligncia
e capacidade de realizao excepcional. Pricles consagrou de forma definitiva a
democracia de ento, concentrando o poder na assembleia popular, que se reunia trs
ou quatro vezes por ms, e nas funes diversas e compulsrias dos magistrados. A
assembleia votava as leis, julgava os casos mais importantes e nomeava os
magistrados. Dos 500 arcontes senado, 10 estrategos executavam as decises da
assembleia popular. Tambm muitas vezes eram estes que apreciavam previamente as
matrias a serem levadas assembleia.
Notvel instituto poltico na democracia ateniense da poca de Pricles era a
escolha dos magistrados por sorteio, a partir de uma lista de todos os cidados ou dos
que se candidatavam a tal posto. Assim, um partido majoritrio na assembleia no
poderia escolher apenas seus representantes, apesar dos estrategos poderem ser
reeleitos quantas vezes o povo desejasse. O mandato dos outros magistrados s durava
um ano, e o cargo de presidente dos 500, um dia. Alm disso, perceba-se que o poder
estava distribudo entre a assembleia popular, os arcontes, os estrategos, o Arepago e
uma srie de outros magistrados que exerciam de graa, como obrigao de contribuir
com a cidade-estado, vrias funes. Ao final de seus mandatos todos eram julgados
por seus trabalhos na assembleia popular.

3.3 A FUNDAO DA CIDADE-ESTADO E O DIREITO PRIVADO GREGO
A Grcia antiga est fundada na instituio da cidade-estado, uma unidade
poltica-jurdica que toma verdadeira forma s a partir do sculo VII a.C.,
congregando gentes diversas nas margens do Mar Mediterrneo, no extremo oriental,
Fencia (atual Lbano), sia Menor (hoje Turquia) e mais ao norte no Mar Negro, no
continente europeu em Itlia e sul da Espanha, e no norte da frica. Entre os sculos
IX e VIII a.C. o Mediterrneo observou um significativo desenvolvimento, com


intenso intercmbio de pessoas, bens e ideias, promovendo intensa troca e lutas nas
costas do mar interno, em busca de novos materiais e tecnologias, como o ferro,
arquitetura em pedra, fabricao de artigos em bronze, as construes monumentais, o
desenvolvimento da escultura e da pintura, a escrita alfabtica e o cavalo de ferro
(PINSKY & PINSKY, 2013).
Neste sentido, algumas observaes so importantes a esclarecer
adequadamente o nascimento do ordenamento jurdico nas cidades-estado gregas. Em
primeiro lugar, as cidades-estado no foram constitudas todas da mesma forma, pois
vrios povos gregos, romanos, etruscos, fencios, itlicos e berberes representaram
a possibilidade de unificao politica de forma diversa, fragmentada e foram
adaptando suas instituies poltico-jurdicas ao longo dos sculos, conforme as
circunstncias das relaes internas e externas. Por exemplo, em Roma o Direito e a
administrao do espao pblico nasceram do Conselho de Ancios, os chefes das
famlias, que depois se transforma no Senado; em Atenas so os cidados que se
envolvem diretamente nas questes polticas e jurdicas, a partir do conselho popular
ou boul. Como consequncia, o Direito ateniense teve sempre a tendncia a legislar
sobre o direito pblico, ou a entender o privado como extenso do coletivo, enquanto
os romanos desenvolveram soberbamente o direito privado e por extenso o direito
pblico, principalmente do tipo penal. Isto no , contudo, prova de isolamento e
autonomia dos povos e das cidades-estado, mas, ao contrrio, produto de seu
intercmbio e miscigenao (mais em Roma, do que em Atenas, decerto!).
Em segundo lugar, no caso das Cidades-estado gregas, como em Atenas, pode-
se dizer que o Direito formal e material tardio, pois as principais caractersticas desse
Direito formalizao, classificao, publicao e jurisdio j so conhecidas, pelo
menos desde o Cdigo de Hamurabi, ainda que em linguagem cuneiforme, na
Mesopotmia no sculo XVIII a.C. Assim, o Direito grego (e demais cidades-estado
mediterrneas) h de variar mais em forma poltica, ou ocupao do espao pblico
pelas gentes, enquanto um espao nico de deciso coletiva, do que no Direito
enquanto instituio de controle e regulamentao social. As cidades-estado
emprestam, neste sentido, verdadeiro ambiente nativo quanto fabricao sui generis

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de um ordenamento jurdico desconhecido no mundo ocidental at ento: o Direito
como instrumento de cidadania e democracia.
Por fim, importante que se situe a questo da propriedade na formao das
cidades-estado, pois ser nesta unidade de existncia coletiva que o direito privado,
notadamente quanto ao status da famlia e sucesso de bens, se realizar.
Segundo os vestgios e registros aferidos pelos estudiosos, as cidades-estado
nas costas mediterrneas surgem a partir da propriedade fundiria onde as famlias,
inicialmente de forma privada, produziam uma agricultura de subsistncia, com base
no trigo e cereais variados, e alguns produtos de troca, como a azeitona e o azeite. A
apropriao da terra, nos primrdios de tais civilizaes, simplesmente foi efetuada
pela posse privada das famlias que assim se tornavam sedentrias. Possivelmente, a
terra comunitria, quando existiu, era uma reserva para futuros loteamentos que seriam
apropriados por novas famlias, descendentes das j instaladas no caso de
casamentos. De forma geral os casamentos eram endgamos e os estrangeiros
repelidos com certa rudeza. Portanto, deve-se salientar que originariamente a
propriedade est distribuda e regulada de forma privada, no comunitria ou
cooperativa, em lotes de tamanhos variados, onde o chefe familiar o patriarca; assim,
deve garantir esse patrimnio e defend-lo contra invases exteriores. Se vida
comunitria ou cooperativa existiu foi em um perodo anterior fixao das famlias e
apropriao privada das terras. A administrao dessas posses era absolutamente
privada. S em alguns casos, como no Egito, existiu a administrao centralizada no
palcio de soberanos poderosos ou nos templos administrados pelas castas religiosas;
nestes casos a terra pblica levava coletivizao do trabalho.
No obstante essa origem privada da propriedade da terra, medida que as
ameaas externas eram comuns a todos os proprietrios individuais, e, principalmente,
os conflitos internos se agudizavam nas famlias e entre elas, a vida hermtica e
individualista das propriedades latifundirias cedeu necessidade da formao de uma
entidade que congregasse as vrias famlias e as ajudasse a resolver seus problemas de
forma comum: assim nasceram as comunidades e a formao das cidades-estado.
Portanto, a comunidade que se estampa e cristaliza na cidade-estado no
comunitria, no sentido de propriedade pblica e coletivizao do trabalho, pelo
contrrio: a comunidade surge da necessidade de resoluo comum de conflitos e


agresses exteriores, e no da repartio do trabalho social coletivo e distribuio
pblica da propriedade da terra.
neste contexto que as leis atenienses, a par das demais cidades-estado, se
esforam para consolidar, com o passar do tempo, o ptrio poder, a liderana absoluta
do chefe familiar, a prevalncia da unidade familiar e a segurana jurdica a partir da
conformao desta preservao das propriedades patriarcais e de estabilidade na
sucesso dos bens do aristocrata proprietrio. Em Atenas, por exemplo, as reformas do
arconte Slon so uma tentativa exposta de conquistar essa segurana jurdica com
vistas herana e testamento por parte dos proprietrios.

Elementos
Casamento
O casamento encontrava-se amplamente protegido tanto por legislao prpria
como por outras disposies que visavam de muitas formas que o mesmo fosse
dissolvido. Entre estas medidas j se citou o peso da punio para o adltero, passvel
de homicdio quando pego em flagrante sem ocorrer pena ao homicida, conforme
vemos na legislao de Slon:

Se algum comete um homicdio sem inteno durante os jogos ou abate um
atacante na estrada ou na guerra, por engano, ou ao apanhar um adltero em
flagrante com a esposa ou com a me ou com a irm ou com a filha ou com a
concubina, que tomara para ter filhos livres, em casos destes o homicida no
ser exilado,

e ainda,

Concedeu... que matasse um adltero a quem o apanhasse em flagrante (cf.
Leo, 2001:115).


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Enquanto que o estupro, por exemplo, exigia apenas a reparao atravs de
multa pecuniria (cem dracmas). O fato que para os atenienses a moicheia, traduzida
aqui por adultrio, estava voltada para toda a casa do marido, uma vez que na mesma
habitavam vrias mulheres, portanto, este ilcito acabaria por corromper o casamento e
violentar a moral de todos, j que o adultrio seria consentido pelas partes,
distinguindo-se assim do estupro que era produzido fora, ou no consentimento, e
no pela seduo e corrupo moral. Alm disso, no caso de adultrio sempre seria
mais difcil determinar a exata paternidade dos filhos, verdadeiro quebra-cabea no
processo de sucesso, inclusive porque Slon institui o testamento.
cabvel neste caso, ainda distinguir a prostituio, pois a tentativa do
legislador ateniense foi sempre de proteger o casamento. No caso, a mulher livre que
fosse levada prostituio, por exemplo, pelo marido, haveria a multa pecuniria do
rufio de vinte dracmas. Mas, se a mulher quisesse se prostituir voluntariamente,
portanto, mais uma vez, sem ser forada a isso, no cometia nenhum ato ilcito. Ainda
assim, devem-se distinguir as prostitutas (hetaira) das concubinas (pallak) que
habitavam a casa de um homem livre; no caso das segundas, as leis incidiam sobre
elas como parte da casa, por exemplo, quando o legislador diz que os filhos nascidos
dessas so considerados livres.

Estatuto Jurdico dos Filhos
De forma geral o pai tem total poder sobre os filhos, podendo dispor de seu
destino de forma ampla e irrestrita.
As filhas e as irms no podem ser vendidas por ningum, a menos que se
descubra que estiveram com um homem e j no sejam virgens (Leo, 2001, p.118).
Isto em tese impede que os prprios pais tornem-se rufios de seus filhos e os
obriguem a prostituir-se, mas possivelmente esta era uma prtica que at o arcontado
de Slon deveria ser comum, principalmente se levarmos em considerao que as
dvidas do povo para com os ricos, devido ao pagamento de 1/6 do produto obtido na
colheita das terras arrendadas e devido a emprstimos pessoais, eram exorbitantes.
Slon promulgou uma lei que proibia este tipo de explorao familiar, bem como,
posteriormente, a prtica da escravido por dvidas.


Outro ponto importante que a partir das reformas de Slon, ficou permitido
o casamento com as meias-irms desde que filhas do mesmo pai, mas no filhas da
mesma me. Assim, os filhos nascidos deste matrimnio poderiam ser considerados
legtimos e auferir os direitos de sucesso. Mas para isso a mulher deveria ser entregue
formalmente ao futuro marido, pelo pai, na falta deste, o irmo, e na falta deste ltimo
o av paterno, para adquirir o status de esposa legtima e os filhos dela igualmente
legtimos. Como sabemos, a mulher tem sempre uma relao de dependncia com um
homem, mas grande parte desta dependncia est relacionada com a legitimidade de
seus filhos e os aspectos legais dos mesmos. Ora, no devemos descurar do fato que,
muito possivelmente, bem antes da regulamentao deste tipo de casamento ser
efetuado j era, portanto, uma prtica comum que irmos casassem entre si seguindo
certas formalidades que garantiam a herana dos filhos.

Herana e Testamento
Antes de Slon no era permitido o testamento. importante dizer que em
nosso ordenamento jurdico a herana pode ser legtima ou testamentria
(GONALVES). No entanto existe uma diferena fundamental quanto ao direito do
proprietrio efetuar testamento: ele no poderia ter filhos naturais a quem deixar seus
bens. Ora, no nosso caso o testamento pode ser efetuado sobre uma quota parte dos
bens do proprietrio (50% da parte que lhe de direito), mesmo tendo filhos, pois a lei
assim o faculta, a disponibilidade testamentria de uma parte de seus bens sem
prejuzo da parte legtima que cabe aos herdeiros. Mais uma vez os estudiosos
concordam que na prtica j havia a doao dos bens a outros que no os filhos e na
falta destes, tendo a reforma de Slon legislado mais no sentido de acabar com
controvrsias e problemas derivados do testamento.
Poderia ocorrer, no entanto, que algum morresse sem ter feito testamento e
sem possuir herdeiros diretos, a saber, um filho, um neto ou um bisneto. Neste caso o
herdeiro seria a filha ou as filhas (epikleros), mas ela no adquiria a propriedade dos
bens, apenas at que tivesse um filho homem que herdaria ento o patrimnio do av.
Se ela fosse casada, estando, portanto, sobre o poder da casa de seu marido, esta

62
administrao dos bens, que no permitia vend-los ou alien-los, seria efetuada por
este ltimo, at a maioridade de seu filho, neto do proprietrio originrio, o pai da
me.
Para alm dos descendentes diretos, poderia acontecer que o morto no tivesse
filha e, assim, abria-se a possibilidade de outros parentes reivindicarem a herana. Em
tais circunstncias a linha de sucesso privilegiada era a do sexo masculino, a comear
pelo irmo do morto, filho do mesmo pai, e estendia-se at aos filhos dos primos. No
havendo linhagem do morto, aplicava-se a mesma ordem de candidatura herana a
partir da me do falecido, e aps isso, os mais prximos parentes recuados do sexo
masculino.
Portanto, de salientar que em matria de sucesso, o direito ateniense
privilegiava o sexo masculino, o filho homem e o testamento, e na ausncia destes, a
linhagem masculina do morto, sendo as filhas ou a me do morto, apenas presentes na
impossibilidade das circunstncias anteriores, e, no caso das filhas, apenas como
administradoras dos bens at o nascimento de um filho homem. Os filhos ilegtimos
eram sumariamente desconsiderados no que tange relao de parentesco, tanto no
domnio religioso como no profano.
Por isso que as reformas de Slon determinavam que a herdeira mulher
deveria se unir ao familiar mais direto, ao tio materno, com vistas a que houvesse
sempre a possibilidade do nascimento de um filho herdeiro, de forma que os bens e
propriedades ficassem sempre em famlia. Neste sentido que se coloca, no sem
estranheza para a moral e o direito moderno, que no caso do marido da herdeira ser
impotente ou incapaz de gerar filhos, a mulher nesta condio poderia dormir com
outro homem, ainda que honrasse pelo menos trs vezes ao ms o marido, at que
concebesse um varo herdeiro (Leo, 2001). Provavelmente o homem a executar esta
funo de procriao seria o parente mais prximo seguinte. Por sua vez, era
obrigao do filho sustentar a me na velhice at sua morte, o que significa que o filho
acabava assumindo o lugar do pai.

Filhos Adotivos


Um chefe de famlia poderia proceder adoo, onde um dos objetivos era
legar seus bens como herana a algum que pudesse continuar a sucesso familiar sem
que a propriedade fugisse ao controle da famlia.

Em Atenas, a adoo poderia ser feita de trs formas: em vida do optante
(geralmente conhecida por adoo inter vivos); por testamento, estipulando
que o herdeiro passaria a filho adotivo; por ltimo, se algum no deixasse
qualquer filho (natural ou adotado), poderia tornar-se adotante a ttulo
pstumo, mesmo sem ter parte ativa no processo (Leo, 2001:127).

Mas a adoo se estava ligada permanncia da propriedade no oikos
(famlia), tambm tinha que obedecer a certas exigncias. Primeiro, o adotado deveria
ter pelo menos um irmo, de forma que sua sada da famlia original no deixasse atrs
de si um vcuo e sucesso. Os filhos adotivos passavam a usufruir das garantias de um
filho natural, mas perdiam as prerrogativas que tinham em relao sua famlia
anterior. Por isso, uma vez concludo o processo de adoo, o mesmo no poderia
jamais ser desfeito. Se ele, mais tarde quisesse voltar sua famlia original, deveria
deixar em seu lugar um filho varo que o sucedesse na famlia que o havia adotado.
Neste sentido, ele mesmo, filho adotado, no poderia repetir a adoo como forma de
preencher o vcuo familiar que deixaria ao sair da famlia que o havia adotado. O
objetivo destes dispositivos era o de proteger os bens do adotante e evitar um ciclo
interminvel de adoes, apenas com a finalidade de se manter o patrimnio no oikos.

64
3.5 GRCIA - RESENHA
---------------------------------------------------------------------------------------------------
A Grcia como Estado-nao, como unidade poltica-jurdica estatal, no
existia na Antiguidade; existiram Cidades-estado, unidades comunitrias de direito
comum, mas onde cada comunidade se uniu de forma e direito diversos para atender a
demandas de conflitos e problemas comuns aos proprietrios de terras, como a
proteo contra o inimigo externo e os conflitos internos geralmente envolvidos nas
questes de propriedade e herana.
A Grcia por sculos no teve cdigos escritos, prevalecendo o direito
consuetudinrio, ritualstico, cultuando os ancestrais e os deuses, passados
familiarmente.
Com o avano da escrita alfabtica o direito oral perde fora, com isso
questiona-se o poder da aristocracia e a forma de se fazer justia. O direito escrito
oportunamente utilizado pelos legisladores como forma de promover as reformas
necessrias democracia, principalmente em Atenas.
Existe diferena entre Direito Dikion e Justia Dikaiosune. Da mesma
forma, existe diferena entre um direito mais agressivo, legalista e punitivo
simbolizado pela deusa Themis -, e um direito mais equitativo, humano e conciliador
simbolizado pela deusa Dik.
Os primeiros legisladores empenharam-se em escrever as leis e us-las para
organizar e manter a ordem, motivo pelo qual os cdigos desse perodo tendem a ser
extremamente punitivos e violentos lei de talio. Apesar disso Dracon distinguiu
os homicdios em Voluntrios, Involuntrios e de Legtima Defesa, classificao que
os governantes seguintes mantiveram em Atenas.
Como parte da reforma jurdica Slon promoveu o fim da escravido e morte
por dvidas, o que possibilitou uma verdadeira reforma agrria, devolvendo as terras,
que por dvidas de impostos estavam nas mos dos aristocratas, para os cidados
comuns e atraindo muitos estrangeiros para Atenas. Slon tambm elaborou a lei que
institua a herana.
Por sua vez, Clstenes reformou os tribunais, criando o Heliastes, uma
assembleia judiciria com a participao de at 6.000 cidados, que julgavam os casos


mais importantes e pblicos em Atenas, com exceo de crimes violentos, voluntrios
e consanguneos, que permaneceram a ser julgados pelo Arepago.
Desavenas, conflitos e homicdios no voluntrios, contudo, poderiam ser
resolvidos pessoalmente entre os envolvidos, seus parentes ou mesmo rbitros
designados. Isto constitui o que modernamente chamamos de conciliao ou ciclo
restaurativo.
Segundo as leis atenienses, a representao caberia exclusivamente ao
ofendido, injustiado ou queixoso. Mas na prtica sempre os tribunais permitiam que
outras pessoas intercedessem a pavor das partes, como rbitros ou como defensores, o
que criou a prtica da redao de peas de defesa especialidade dos loggrafos, os
primeiros advogados.
Os tribunais eram compostos por jurados sorteados entre os cidados em
forma de rodzio que tinham a obrigao de comparecerem aos julgamentos como
parte de suas tarefas cidads, prtica estendida por Pricles em Atenas. Portanto temos
a o incio dos tribunais de justia atuais.
Toda atividade judiciria, ainda que amplamente barata, acessvel e rpida,
permitia que os mais abastados, as elites, pudessem requerer para sua defesa e de seus
interesses, no s os melhores loggrafos, mas os filsofos retricos, os sofistas,
mesmo que seus discursos pudessem deteriorar os interesses pblicos e o bem-estar
coletivo. De fato, o avano do direito processualstico na Grcia antiga, demonstra que
o mais importante para os gregos de ento era a acessibilidade e eficcia da justia, do
que a pureza jurdica dos discursos nos controversos e nas lides.
A parte substancial das reformas do legislador Slon foi para fortalecer o
oikos a famlia com o objetivo de dirimir as controversas com relao ao direito de
sucesso, atravs dos institutos de herana e testamento. A figura da mulher e seu
papel neste contexto familiar e o papel do filho varo so fundamentais para se
entender as pretenses do legislador em legitimar legalmente o destino dos bens e
propriedades do chefe da famlia.


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APNDICE


I- TABELA DE EVENTOS NO TEMPO PARA ATENAS
EVENTO DATA
Nascimento da Civilizao Grega Por volta do sc. XI a.C.
Famlias, Tribos e Ftrias Do sc. XI ao sc. VII a.C.
Perodo Arcaico Do sc. IX a.C. at sc. V a.C.
Homero Ilada e Odisseia Sc. IX e sc. VIII a.C.
Hesodo - Teogonia Sc. VIII a.C.
Surgimento das Cidades-estado Por volta do sc. VII a.C.
O Ptrio Poder Sc. IX a.C. Reformado no sc. VI a.C.
O Tribunal Arepago Sc. VII a.C.
Revolta de Clon Sc. VII a.C.
Dracon Sc. VII a.C.
Cdigo Draconiano - Punies Violentas Desde sc. VII a.C. Reformado no sc. V a.C.
Distino de Homicdio Intencional, No Intencional
e Legtima Defesa
Mantido desde sc. VII a.C.
Autocomposio para Homicdio Mantido desde sc. VII a.C. ou antes
Transformaes Socioeconmicas A partir do sc. VII a.C.
Filosofia Pr-socrtica Do sc. VII ao V a.C.
Slon Sc. VII a.C. sc. VI a.c.
A Boul dos Quatrocentos Possivelmente sc. VI a.C.
Abolio da Escravido por Dvidas Sc. VI a.C.
Reforma do Direito de Famlia Sc. VI a.C.
Reforma Agrria Sc. VI a.C.
Ditadura de Psstrato Sc. VI a.C.
Incio Guerras Mdicas Grcia x Prsia Fim do sc. VI - incio do sc. V a.C.
Perodo Clssico A partir do sc. V a.C.
Clstenes Sc. VI a.C. sc. V a.C.
A Boul dos 500 Comeo sc. V a.C.
Ostracismo Poltico Sc. V a.C.
Arisitides Sc. V a.C.
O Tribunal Heliastes Sc. V a.C.
Surgimento dos loggrafos (advogados) Sc. V a.C.
Pricles Sc. V a.C.
O Teatro Grego Tragdia (squilo, Sfocles e
Eurpedes)
Sc. V a.C.
Boul Popular Desde meados do sc. V a.C.
Magistratura Compulsria Desde meados do sc. V a.C.
Guerra Peloponeso Atenas x Esparta Segunda metade do sc. V a.C.

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Scrates e a Filosofia Meados do sc. V a.C.
O Teatro de Comdia (Aristfanes) Sc. IV a.C.
Aristteles Sc. IV a.C.
Surgimento de Escolas Filosficas Do sc. IV ao sc. I a.C.
O Domnio da Macednia Felipe II Sc. IV a.C.
Divises e Invases aps morte de Alexandre III Sc. III a.C.
O Domnio de Roma Desde o sc. II a.C.
NASCIMENTO DE CRISTO - 0 -



ROMA

A justia um firme e constante desejo de dar a cada um o que lhe devido.
Justiniano

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4. O DIREITO ROMANO

A evoluo do direito romano mais recente que o direito egpcio e grego. Nos
sculos VI e V a.C., respectivamente, Roma ainda est no estgio clnico. S a partir
dos sculos I e II a.C. Roma haveria de desenvolver potencialmente seu direito
(GILISSEN).
Apesar deste desenvolvimento tardio o direito romano vigeu por 22 sculos, do
sculo VII a.C. ao sculo VI aps Cristo, Imprio do Ocidente, e depois at o sculo
XV como Imprio Bizantino do Oriente. Neste perodo extenso de dominao, que foi
do extremo ocidental (Pennsula Ibrica) Glia (Norte da Europa), na Inglaterra, na
frica, nas regies do Danbio (Europa Oriental) e tambm no Oriente prximo, como
por todo o Mediterrneo, o direito romano produziu conceitos, institutos, princpios e
instituies jurdicas, tanto de direito privado como pblico, to importantes que
permanecem atuais e constituem a base do direito romanstico nos Estados modernos,
como o caso dos pases de lngua portuguesa: Portugal, Brasil, na frica, na sia e
na Oceania.
A doutrina, a jurisprudncia, os costumes, os valores e os cdigos romanos,
conhecidos hoje como fontes de direito, foram desenvolvidos ao longo dos sculos. A
Lei das XII Tbuas (451-449 a.C.), as vrias leis promulgadas nos sculos seguintes,
os ditos dos magistrados, a jurisprudentia dos jurisconsultos, as assembleias
plebiscitrias plebeias, o Corpus Juris Civilis ou Codex de Justiniano (532 d.C.), com
suas constituies imperiais, suas institutas e noveles, so exemplos duradouros da
herana jurdica romana.

4.1 A HISTRIA DE ROMA E SUA FUNDAO
Conforme a lenda, Roma foi fundada por volta de 753 a.C., por iniciativa,
habilidade e persistncia de Enas, heri grego da guerra de Troia, que no regresso
para casa fez alianas com vrios reis dos cls existentes na pennsula itlica. Seus
descendentes, segundo o poeta VIRGLIO na obra Eneida (70 a.C. 19 a.C.), depois
de disputas familiares conseguiram consolidar o poder aps a morte de Remo por


Rmulo, abandonados e amamentados por uma loba nos primeiros dias de vida, e este
ltimo o primeiro rei que deu o nome a Roma.
Roma era um pequeno centro rural no sculo VIII a.C. e um vasto imprio no
sculo III de nossa era, dominando praticamente toda a civilizao ocidental at os
confins do imprio persa. No sculo IV o imprio deslocou-se para Bizncio, na parte
oriental da bacia mediterrnea (hoje Turquia), e sobreviveu at o sculo XV. O
imperador Constantino (306-337) no s mudou a capital para Bizncio, dando-lhe o
nome de Constantinopla, em 330, como instituiu o cristianismo como religio oficial
do imprio.
Assim, pode-se dividir a longa histria do Imprio Romano em trs grandes
perodos, que combinam com trs regimes polticos distintos e variaes jurdicas: a
Realeza (at 509 a.C.), a Repblica (509 a 27 a.C.) e o Imprio (27 a.C. a 1453). O
Imprio divide-se em Alto Imprio, de 27 a.C. a 284 d.C., e Baixo Imprio de 284 a
565. Depois o Imprio desloca-se para Constantinopla, no Oriente mediterrneo e ali
permanece como Imprio Bizantino at 1453.
Realeza: Nos sculos VIII e VII a.C. famlias usando uma lngua comum, o
latim, instalaram-se perto do rio Tibre. Pastores com instrumentos muito rudimentares,
dedicavam-se pouco agricultura e viviam em aldeias protegendo-se e defendendo o
territrio em sua volta. Essas tribos, as gentes, eram patriarcais. Em certas situaes
era eleito um chefe comum, um rex, que se impunha por sua habilidade poltica, sua
fora e destreza pessoal.
Os chefes de famlias, os patres, reuniam-se, e assim deram origem mais tarde
ao senado romano. Desta forma, o rex lhes parece sempre hostil, um estrangeiro, como
no caso dos Etruscos que ocuparam por quase um sculo Roma (a partir de 575 a.C.).
Esta relao entre senado e rei, , portanto, conflituosa desde os primrdios da
fundao de Roma, motivo pelo qual a realeza no hereditria, e o rei, tambm
indicado pelo senado, deve provar sua condio de chefe supremo pelo concurso de
foras religiosas, polticas e populares. Ao rei cabem mais funes executivas e de
comando do povo, e apesar de muitas das suas funes serem relacionadas com o culto

72
aos deuses, a realeza laica; no diz o direito, mas d, talvez sob uma inspirao
divina, solues de direito (Gilissen, 2003, p. 81).
Repblica: A partir de 509 a.C. o domnio dos Etruscos enfraquece, at que em
470 a.C. a monarquia est definitivamente encerrada. A repblica com dois cnsules,
magistrados superiores, sua frente, se estabelece a partir de 367 a.C., embora a
grande caracterstica poltica republicana seja a multiplicidade de assembleias e
magistraturas. Os magistrados romanos, chamados de potestas, tm verdadeiro poder
sobre o povo, diferentemente dos magistrados atenienses que exerciam suas funes
judiciais apenas no mbito dos tribunais. Os cnsules so magistrados que tm poder
de imprio, possuem comando militar e governam as cidades. Presidem as assembleias
e podem propor leis. A parte judiciria era dirigida pelos pretores, magistrados que
organizam os processos e designam os juzes. Outros magistrados, como os tribunos
(defensores do povo), os questores (administravam as finanas) e os censores
(recenseavam a populao, cobravam os impostos e zelavam pelos bons costumes),
completam o quadro da magistratura romana neste perodo. Percebe-se que, desta
forma, os magistrados no esto restritos apenas s funes jurdicas e julgamentos,
mas prpria administrao poltica e econmica de Roma.
A multiplicidade de assembleias marca a poca republicana, e junto com o
Senado procuravam dar o sentido de regime democrtico a Roma, mas a maioria das
assembleias era dominada pela aristocracia que impossibilitava discusses mais
detalhadas. Na verdade eram tradicionalistas e pouco democrticas (Gilissen). Elas
votavam as leis e elegiam regularmente os magistrados em regime de indicao de
seus predecessores, havendo apenas a possibilidade de confirmarem ou recusarem a
proposta. Havia um tipo de assembleia exclusiva da plebe, concilia plebis, que elegia
os tribunos da plebe e as leis reservadas plebe. Deve-se notar que a plebe usava o
plebiscito em suas assembleias (plebe-plebiscito), prtica que foi estendida s demais
assembleias a partir de 287 a.C., usada a partir de ento igualmente pelos patrcios.
Por diversos processos polticos, o Senado tornou-se todo poderoso na
Repblica romana, intervindo na eleio dos cnsules e nos magistrados indicados por
eles, discutindo e sancionando as leis aprovadas em assembleia. Alm disso,
intervinha tambm na autorizao de despesas pblicas, na formao dos exrcitos,
nas relaes externas e na diplomacia, e controlava a ao dos magistrados. Por este


processo, o Senado se denominava o responsvel poltico e jurdico da populao, uma
organizao detentora da coisa pblica, a res publica, suprema entidade qual o
cidado deve se submeter em nome da coletividade. Neste sentido, a cidadania romana
foi estendida a indivduos e grupos em territrios conquistados, no sculo I a.C. Mais
tarde o imperador Marco Aurlio Severo, em 212 de nossa era (Constitutio
Antoniniana, conhecido por dito de Caracala), estendeu a cidadania a todos sob o
domnio de Roma, justificando como uma oferta aos deuses romanos, com exceo
dos deditcios (condenados e prisioneiros libertos que, ao que tudo indica, por terem
cometido crimes graves, eram definitivamente privados de cidadania) (GILISSEN).
Importante aqui a suspeio que, de fato, com o passar do tempo e com
acmulo exacerbado de poderes, o senado romano (S P Q R) foi paulatinamente se
transformando em um rgo de superior controle, fazendo com que a Repblica
romana se transformasse em um despotismo legislativo. Exemplo disso pode ser o
episdio da Conjurao de Catilina, por volta de 63 a.C., onde se tentou a instaurao
de um regime mais popular, a destituio de tantos poderes do Senado aristocrata e a
formulao de uma nova Constituio (WOLF).
Imprio: Meio ao desenvolvimento econmico e s vastas conquistas, de um
lado, e s dificuldades sociais e polticas com o Senado, no resolvidas, de outro, o
sculo I a.C. presenciou o surgimento do Imprio. Vrios governantes tentaram
reformar as crises polticas contnuas os irmos Gracos (por volta de 130 a.C.) com
as reformas agrrias, o cesarismo socialista de Jlio Csar (100 a.C. 44 a.C.) e os
triunviratos aps o seu assassinato, e mesmo a tentativa de revoluo de Catilina -,
mas falharam.
Aps a derrota de Marco Antnio (83 a.C. 31 a.C.) para Caio Octvio (63
a.C. 14 d.C.), Otaviano, em 31 a.C. (LIBERATI & BOURBON), este ltimo recebeu
do Senado o ttulo de augustus (por isso conhecido como imperador Augusto) e foi
proclamado imperator, aquele que no est obrigado pela Lei. A tentativa de aliana e
apoio de Clepatra (69 a.C 31 a.C.), rainha do Egito, a Marco Antnio, visava que
este se tornasse o imperador romano e, assim, evitasse a dominao mais drstica dos

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territrios egpcios na frica e o domnio dessa civilizao no Oriente, ainda que este
episdio poltico-militar ficasse famoso tambm pelo possvel romance entre os dois.
O poder do imperador Augusto foi significativo, assim como de seus
sucessores. Administrava com a ajuda de funcionrios pblicos por ele nomeados e
demitidos. Augusto imps-se sobre o Senado elegendo um grupo de 20 magistrados
como seu conselho, senatus consultus, um tipo de conselho imperial que, no entanto,
funcionava para pressionar o Senado a concordar com o imperador. Desta forma os
imperadores no dissolveram o Senado, mas o dominaram de fato, indicando inclusive
seus membros, restando funes mais burocrticas aos senadores, como intervir pro
forma na sucesso de seus membros e alguma interveno em matria legislativa.
No sculo II Roma se expande vertiginosamente e desenvolve enormemente
seu direito, outorgando a cidadania a todos os povos e indivduos sob seu domnio,
ainda que respeitasse em muitos casos as crenas e a cultura dos conquistados (como
no caso da Palestina quando Jesus Cristo nasceu). O despotismo legislativo havia
dado lugar para o despotismo executivo.
No sculo III Roma passa por uma crise poltica e econmica que d origem a
um perodo de anarquia militar. Constantino (306-337), no incio do sculo IV,
reorganiza o Imprio e a administrao do Estado. Vitorioso em guerras internas,
prevendo a derrocada da parte ocidental do Imprio, extingue a perseguio ao
Cristianismo (Edito de Milo em 313) e desloca a capital do Imprio para Bizncio
(330), futura Constantinopla (hoje Istambul). A partir da o Imprio Romano divide-se
em dois, o do Ocidente, que se extingue no sculo V (em 476), e o do Oriente que
sobreviver at o sculo XV (1453).
Tais medidas foram de vital estratgia para a sobrevivncia e organizao para
o Imprio. A res publica que outrora estivera como domnio do Senado, agora
domnio absoluto do Imperador. E existe uma aliana poderosa entre religio e
governo, aliana essa que permanece at o sculo XV, quando ento a separao entre
estes poderes ser proposta, como no caso de Nicolau Maquiavel (1469-1527) no
sculo XVI.
No sculo VI da era crist, outro imperador notvel, mormente para o direito
romano, Justiniano (527-565), elaborou um monumental edifcio legal, consolidando
as constituies anteriores desde o imperador Adriano (sculo II) e acrescentando


jurisprudncia e doutrina em uma obra conhecida por Corpus Juris Civilis que
permanece no direito romanstico de nossos dias.

4.2 O DIREITO ROMANO
Por volta do sculo VIII e VII a.C. Roma dominada pela organizao clnica
das grandes famlias, as gentes, que dominavam o Direito pela extrema solidariedade,
de forma consuetudinria, oral e ritualstica, muito semelhante formao de Atenas;
a terra apropriada, naturalmente ou por guerra, e inalienvel. A instaurao da
Repblica consequncia e, ao mesmo tempo, motivadora, de ascenso e
reinvindicao da classe plebeia, estrangeiros, comerciantes e agricultores que viviam
margem da organizao das gentes. Esta oposio de classes entre plebeus e
patrcios favoreceu lentamente os plebeus que eram em maior nmero, portanto,
produziam e compravam mais, produziam os alimentos e, especialmente no caso de
Roma, forneciam os grandes contingentes de soldados para as legies romanas.
medida que os plebeus obtiveram o mesmo direito privado que os patrcios, a
solidariedade clnica se enfraquece.
No direito antigo romano ainda se misturavam, alm dos costumes de cada
famlia, os rituais e os mitos religiosos, sobrepondo-se a religio e o poder dos
sacerdotes ao direito laico. Esses rituais e as interpretaes da vontade dos deuses e
dos sinais da natureza foram guardados como segredo pelos pontfices at 300-250
a.C. (GILISSEN). Como a escrita era pouca conhecida e exgua, a oralidade prestava-
se mais s decises de carter religioso e necessidade dos rituais sacrificiais. Esses
rituais apresentam no direito mais antigo dos grupos humanos iniciais uma funo ao
mesmo tempo saneadora, purificadora, de adorao e de vingana (GIRARD).
S com a implantao da Repblica as leis a lex - comearam a concorrer
com esses costumes como fonte do direito. A lex rivaliza no enquanto fonte
diferenciada secular em matria jurdica, mas, fundamentalmente, porque ela emana,
como regras obrigatrias gerais, quer dizer, pblicas, do povo ou da plebe, ainda que
leis feitas a pedido do magistrado. O texto era apresentado publicamente (afixado)
pelo magistrado e depois de uns dias votado em comcios, assembleias essas que

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pouco a pouco derivaram para os plebiscitos das assembleias plebeias e se estenderam
a todas as assembleias patrcias, principalmente a partir da lei Hortncia (286 a.C.).
Mas as leis precisavam ter o acordo dos senadores patrcios.

A Lei das XII Tbuas
No sculo V a.C., um conjunto de 10 vares romanos, os decnviros, foram a
Atenas e se instruiram e familiarizaram-se com o Cdigo de Slon, que privilegiava a
autocomposio, e defendia em condies dignas, para a poca, as mulheres, os
escravos e os estrangeiros. Esta verdadeira reforma cidad ateniense inspirou Roma
em um momento que as classes despossudas romanas, os Plebeus, lutavam para serem
reconhecidas em sua importncia e cidadania. Desta luta e antagonismo entre Plebeus
e Patrcios nasceu em 450 a.C. a Lei das XII Tbuas, uma revoluo jurdico-poltica
(p.ex.,Tribunos da Plebe, Advogados da Plebe), que, se inspirada na vida ateniense,
pode ser considerada em muitos aspectos mais revolucionria do que aquela, haja vista
que em Roma a luta de classes se d entre povo e aristocracia. Em Atenas, a oposio
mais significativa foi entre aristocracia tradicional e os novos burgueses. Nos anos
seguintes em Roma uma srie de leis Canulia (445 a.C.), Licnias (367 a.C.),
Hortncia (286 a.C.) s aumentaram a democracia republicana romana elevando os
Plebeus cada vez mais ao status de cidados e isonomia frente aos Patrcios.
Em termos legais a Lei de XII Tbuas, que vigorou praticamente at Justiniano,
elimina a antiga solidariedade familiar, mas mantendo o quase ilimitado poder do
chefe de famlia; reconhece, pelo menos de forma formal, a igualdade jurdica entre
todos os romanos; probe as guerras privadas e institui o processo penal; a terra
tornou-se alienvel, contrariamente s tradies e costumes; e reconhecido o direito
de fazer testamento.

O Imperador Augusto
Em 27 a.C., no entanto, houve um retrocesso com a instaurao do Imprio
Romano, pois quando Caio Otvio se torna o primeiro imperador, com o nome de
Augusto extenso de Augustus, ttulo maior concedido a um governante at ento -,
o Senado esvaziado, o cnsule representante dos Plebeus extinto, e com a criao do
consulus consultus, Augusto governa despoticamente, pois esse Conselho da Coroa,


constitudo de 20 senadores da confiana do imperador, dominam o Senado, fazem as
leis conforme as ordens imperiais e controlam as decises dos magistrados (PALMA).
Segundo os doutrinadores aqui est o embrio do que hoje designamos por Jurisdio
Estatal, o poder de fazer e fazer acontecer em matria legislativa. Uma verdadeira
interferncia do Executivo no Legislativo e Judicirio, que possivelmente
Montesquieu (1689-17550) no sculo XVII-XVIII levou em considerao para sugerir
a independncia dos poderes do Estado. O historiador Plubius (sculo I a.C.) descreve
que por essa poca a Constituio de Esparta tem especial atrativo em Roma, ainda
que aquela cidade-estado grega no tenha conseguido expandir-se como um Imprio,
segundo esse historiador romano, justificado pelo desapego dos espartanos pela
propriedade da terra.

O Imperador Constantino
O papel principal deste imperador foi ter antecipado os acontecimentos de
enfraquecimento central do poder de Roma. Aps derrotar Maxncio (312 d.C.) s
portas de Roma, sobre a Ponte Mlvio, Constantino unificou o Imprio depois de anos
de despotismo e lutas de ditadores que pretendam ser csares. O fato marcante deste
episdio que Constantino, em condies desfavorveis, pediu o auxlio divino, pois
sua me j era crist (Santa Helena para os cristos). Apareceu-lhe ento, segundo a
tradio, uma cruz vermelha com as palavras In hoc signo vinces (Com este sinal
vencers), o que de fato aconteceu (DE CICCO).
No mesmo ano Constantino e o imperador de Bizncio, Licnio, permitiram,
pelo Edito de Milo (312), o Cristianismo e proibiram a perseguio aos cristos que
desde Nero se escondiam nas catacumbas de Roma e por todo o Imprio eram
sacrificados. Porm, o Cristianismo tornou-se religio oficial de Estado
posteriormente, atravs do dito de Tessalnica (394) sob os auspcios do imperador
Teodsio, sucessor de Constantino, e que passou a perseguir todas as religies pags.
Constantino mandou reconstruir e restaurar Bizncio, depois Constantinopla, e
dividiu o poder com Licnio, at que em 324 da era crist, derrotou este, tornando-se o
csar. Em 330 Constantinopla passou a capital do Imprio no Oriente. Mas j em 325,

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Constantino presidia o Conclio de Nicia, que produziu os valores e a doutrina crist
e restaurou a unificao dos catlicos com os arianistas (seita crist que via em Jesus
Cristo apenas um profeta de Deus, retirando-lhe a divindade) (LIBERATI &
BOURBON).
Quando em 476 o Imprio do Ocidente caiu nas mos dos assim denominados
brbaros (Godos, Visigodos, Ostrogodos, Hunos, Vndalos, Hrulos) o Imprio do
Oriente j era um porto comercial que superava mesmo Roma e rivalizava
arquitetnica e culturalmente com qualquer capital dos Imprios de ento. Assim,
Roma sobreviveu graas Igreja Catlica Romana, apostlica, devido ao Evangelho
pregado por So Pedro (60 d.C.) e os apstolos de Cristo, So Mateus e So Joo, e os
discpulos So Marcos e So Lucas (este discpulo de So Paulo). De certa forma o
Cristianismo, de proibido e sacrificado, tornou-se a base da resistncia do mundo na
Europa Ocidental, j que Roma se tornou a capital dos cristos, funcionando como que
uma barreira expanso dos credos e valores consuetudinrios dos saxnicos do
Norte, de um lado, e do expansionismo mulumano ao sul no mediterrneo, de outro.
Portanto, estas atitudes do imperador Constantino tm importncia poltica e
jurdica: poltica: a proclamao do Cristianismo no Imprio fortaleceu a Igreja de
Roma, catlica, e esta, por sua vez, servir de proteo poltico-religiosa ao Imprio,
principalmente frente s incurses dos imprios muulmanos e povos nrdicos;
jurdico: a penetrao de uma moral crist no direito romano, e tambm no sentido de
fortalecer o poder dos aliados da igreja. Isto ainda pode ser observado no direito
romanstico atual, obra levada a cabo pelos glosadores que mais tarde (a partir do
sculo XII) fundiram o direito romano com princpios eclesisticos cristos. Contudo,
por toda a Idade Mdia e Renascena a fuso do Cristianismo com o Direito Romano,
laico e positivo, pelo menos at a Revoluo Francesa (1789); no Brasil essa fuso s
desaparece oficialmente a partir da proclamao da Repblica (1889).

O Imperador Justiniano
S no sculo VI de nossa era, o imperador Justiniano, verdadeiramente falando,
pode retomar as reformas jurdicas necessrias consolidao normativa romana, aps
sufocar a rebelio de Nika (532) (PALMA). Esta rebelio ops dois partidos: os Azuis,
partidrios da unio de Justiniano com o Papado de Roma, e os Verdes, que viam


Jesus Cristo apenas como um ente de natureza divina e no humana (monofisismo) e
que apregoavam no plano poltico uma democracia pura ou popular. Esta rebelio, que
destruiu grande parte dos monumentos representativos da aristocracia governamental,
foi contida pelo general Belissrio, que os encurralou e massacrou no Hipdromo.
O trabalho de Justiniano na elaborao do que se chama de Corpus Juris
Civilis ou Codex, to importante que at nossos dias se faz presente, no s porque
base do Direito Romano, mas porque inovou com relao dinmica e ao sistema
lgico jurdico que prevalece entre ns, a comear pela ideia que temos de
Constituio. De fato, ao consolidar primeiramente parte 1 do Codex - as vrias
Constituies desde o imperador Adriano (117-138), Justiniano redigiu um nico
cdigo que aproveitou o melhor do Direito Material produzido ao longo de vrios
sculos, dando o carter superior e eficiente de uma Constituio Imperial.
significativo que o imperador Adriano havia codificado o direito romano restituindo
ao Senado grande parte da autoridade republicana, nos moldes anteriores a Augusto
(DE CICCO).
Alm disso, Justiniano empreendeu trabalho hercleo ao procurar interpretar e
adequar os costumes e as tradies do povo romano para que os magistrados tivessem
outra fonte do Direito que no s a Constituio, o que vale at nossos dias, visto que
os Costumes so, alm da Norma, uma fonte valiosssima do Direito a partir da
modernidade. Esta parte 2 do Codex conhecida por Digesto ou Pandectista. Aqui
valem as seguintes ressalvas: 1. Pandecta o nome alemo para o magistrado; quando
o Imprio romano conquistou alguns territrios do leste europeu os brbaros -, teve
contato com um tipo de Direito pouco normativo que conservava a oralidade e os
costumes, tradies e religiosidade das antigas civilizaes. Os juzes (os Drudas)
eram os indivduos mais conceituados das comunidades, os tribunais eram exguos,
sendo as apreciaes dos litgios fortemente alicerados na resoluo de casos
anteriores analogia legis. Neste sentido, pode-se dizer que o Direito existente entre
esses povos alemes era Consuetudinrio. No h como negar a influncia deste tipo
de Direito no Digesto, a incluso dos costumes e tradies no ordenamento jurdico e a
autonomia jurisprudencial do juiz; 2. Portanto, a Jurisprudncia que chega at ns pelo

80
Direito Romano e a influncia dos Costumes como fonte do Direito, est mais para o
modelo Pandectista alemo do que para a escola Analtica inglesa, visto que nesta
ltima esses mesmos costumes foram classificados e formalizados fortemente a partir
da Carta Magna em (1215), motivo pelo qual se pode afirmar que Common Law no
o mesmo que Consuetudinrio: no caso ingls os costumes so passados ao Direito
Material, enquanto no nosso caso de tradio latina, os costumes permanecem em
aparte do Direito Material, das Leis, constituindo-se como verdadeira fonte do Direito;
3. sempre bom referirmo-nos ao Digesto como parte do Corpus Juris Civilis e no
como a sua totalidade: o Digesto de Justiniano apenas uma parte do Codex; 4. O
Direito um sistema aberto, permevel e modificativo. Da mesma forma que absorveu
os costumes e as formas de direito com forte influncia jurisprudencial, o Direito
romano igualmente emprestou a formalizao e classificao positivas da lei ao direito
germnico (WIEACKER).
A 3 parte do Codex de Justiniano denomina-se de Institutas, que dizem
respeito compilao e explicao das leis e funcionamento Jurdico, com vistas sua
publicizao, compreenso, divulgao e ensino. Aquilo que chamamos hoje de
Doutrina, e que se constitui tambm como fonte do Direito, bem como a possibilidade
do ensino jurdico e do acesso e entendimento das leis, dos direitos e obrigaes, e do
funcionamento geral do sistema jurdico o Direito Processual -, tem seu embrio nas
Institutas de Justiniano.
Finalmente, a 4 parte do Codex, as Noveles, so as atualizaes ao cdigo,
com base no desenvolvimento da vida social, seu dinamismo e movimento, e isto
que a expresso quer dizer: noveles, novelas, acontecimentos e fatos sociais reais
retratados sem fico, adaptados da vida real para os cdigos. Aqui podemos ver o
incio do que o legislador pretende fazer, por exemplo, ao editar Emendas
Constitucionais, no nosso caso, previstas na prpria Constituio Federal de 1988.

4.3 MAGISTRATURA E FONTES DO DIREITO
Em 632 a.C., em Atenas, Clon havia tentado um golpe contra o governo
aristocrata oriundo das famlias fundadoras da cidade, arcontes, senhores de terras e
possuidores de escravos, que concentravam o poder poltico e jurdico. Esta rebelio


foi debelada e a velha ordem aristocrata foi restabelecida graas atuao firme e s
leis violentas impostas por Dracon.
Em 63 a.C., em Roma, Catilina tenta derrubar o Senado e elaborar uma nova
Constituio, possivelmente mais plebeia, que enfrentasse a concentrao de poderes
dos cnsules e magistrados, reorientando a res publica para a cidadania popular.
Portanto, 569 anos aps Clon, parece que a luta da plebis por igualdade frente aos
principis continua na pauta de matria poltica e jurdica na Antiguidade. Alguns
autores chegam mesmo a ver nestas rebelies e em outras, como a de escravos liderada
por Spartacus, em 72-73 a.C., um germe de revoltas socialistas (WOLF).
Se, por um lado, existe semelhana entre estes episdios to longnquos,
existe, ao mesmo tempo, uma diferena substancial com relao aos ramos do direito
material, a diferena entre Direito Pblico e Direito Privado. Na Grcia foi o direito
pblico coletivo que alimentou as expectativas dos governantes, legisladores e
filsofos, por exemplo, das reformas de Slon s assembleias populares e funes
compulsrias dos magistrados no tempo de Pricles, ou da defesa inconteste de Plato
de um governo aristocrata-socialista (na obra A Repblica) tica cidad de
Aristteles (na obra tica a Nicmaco). Em Roma foi o direito privado que emergiu
da luta plebeia por igualdade poltica-jurdica (Lei das XII Tbuas), das profundezas
das rebelies (Conjurao de Catilina e Spartacus) e das lutas fratricidas entre Senado
e Imperador (Jlio Cesar, Augusto, Calgula, Nero, Caracala, Constantino, Justiniano).
No caso grego existe a tentativa de trabalhar o ordenamento jurdico do ponto
de vista da comunho com a democracia popular e harmonia entre os cidados
voltados para a responsabilidade poltica da administrao da coisa pblica, do Estado.
No caso romano, paradoxalmente, mais correto afirmar-se que existe a
predominncia de um sistema individualista em compasso com a perda cada vez
maior, do ponto de vista poltico, da liberdade dos cidados. Ao que tudo indica o
fenmeno da individualizao e personalizao do direito de origem romana, est
ligado mais conquista de igualdade com relao propriedade e sucesso do que
ideia de uma conquista da coisa pblica por parte da populis. Neste sentido, podemos
entender melhor esta questo se lembrarmos que a fundao de Roma est ligada a

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centralizao do poder do Estado e a propriedade em sua maioria estava nas mos
dessa administrao pblica, ou seja, o maior interessado no instituto da propriedade,
era o Estado.
Assim sendo, no deve ter sido a liberdade dos cidados (cives) e tampouco a
ideia comunal de um corpus, que motivou o desenvolvimento do direito material e
processual romano em vistas de um direito pblico, mas as leges publicae para o
direito privado. Os editos, os decretos, os rescritos, as instrues e finalmente o corpus
juris civilis, visavam no caso romano a estender e garantir a propriedade das terras e a
hereditariedade das coisas, que se sempre foi direito das gentes, precisavam ser de
direito da plebe. Por isso a grande herana que Roma nos deixou est ligada ao direito
das coisas e das obrigaes, e consequente direito de famlia relao com as coisas
por via patrimonial e herana -, direito de vizinhana e contratos relao com as
obrigaes creditcias. Ainda que por muitos sculos a lex e os costumes sejam a base
do direito romano, existe uma renncia paulatina, mas consistente, da ideia de
liberdade em uma matriz tico-social, em favor de uma igualdade em uma matriz
tico-individualista, inovando muitos sculos antes a ideia liberal burguesa.
neste contexto liberal que o ordenamento jurdico romano se instaura e o
potestas estatal deve circular. O poder do Estado, mesmo quando o csar um ditador
ou acumula poderes extraordinrios consentidos pelo Senado, est circunscrito
jurisdicionalmente a esta particularidade romana de individualismo, anseio de riqueza
e segurana jurdica da propriedade. No foram raros os casos em que os imperadores
e os ditadores romanos se mantiveram no poder e conservaram o apoio dos centuries
e legionrios, de um lado, e do povo, de outro, quando melhor estenderam a Jurisdio
do Estado levando em considerao o sonho romano de riqueza. Calgula (de 37 a 41),
um dos mais furiosos e devassos imperadores de Roma, foi um deles.
O mesmo se pode dizer da magistratura. Os magistrados ou os que podiam s-
lo cnsules, pretores, tribunos, ditadores tinham a prerrogativa de propor leis. Esta
manifestao em matria de direito era chamada de promulgatio, muito diferente de
hoje, onde a promulgao o ato final legislativo, l, era o incio. Quando a lei era
aprovada pelas assembleias, inclusive a da plebe (a partir da Lei Hortncia, 287 a.C.),
aps a defesa pblica da iniciativa proposta pelo magistrado, usava-se o termo em
latim renuntiatio! De alguma forma, estaria isto a significar que a aprovao de uma


lei implica sempre a renncia de alguma coisa?! Algum renuncia, efetivamente,
quando a lei estipula um direito e/ou uma obrigao. A fora de lei (Kant: cf.
DERRIDA) d ao Direito a autocracia necessria para obrigar a justia. O caso que
esta justia pode ser a favor de uma igualdade eticamente responsvel ou uma
liberdade moralmente irresponsvel, do tipo egosta. O direito privado romano ,
possivelmente, na histria jurdica ocidental, um marco na adequao legislativa a
uma conscincia individualista, enquanto matria de direito privado elevada muitos
sculos depois a uma preocupao exacerbada com o direito propriedade das coisas.
Apesar do esforo de Roma para a codificao de seu direito privado, por
muito tempo as vrias provncias e em numerosas regies, como na Glia, Inglaterra,
na Pennsula Ibrica, em frica e mesmo em certas regies do Danbio, o
conhecimento e aplicao efetiva do cdigo romano foi muito superficial, ainda que os
imperadores, por exemplo, Diocleciano (284-305) tenha tentado que os costumes
locais (regionais) fossem suprimidos.
Outra curiosidade so os ditos dos Pretores, usados principalmente nos
ltimos anos da Repblica, para preencher lacunas normativas (leges) motivadas pela
evoluo considervel da sociedade romana nos sculos imediatamente precedentes ao
nascimento de Cristo, ou legislar nas regies onde o ius civile no abrangia
devidamente os costumes dos cidados, assim como dos viajantes (peregrinis). No
ser demasiado, pois, afirmar que existe uma justia pretoriana (ius praetorium),
expresso ainda usada no direito atual, que significa ao mesmo tempo jurisprudncia
material e jurisprudncia processual. De fato, nestes casos, o pretor reconhecia um
direito atribuindo uma ao de indenizao, portanto a forma e o contedo da
reparao. Se por um lado no direito moderno se reconhece um direito atravs de lei,
por outro lado o magistrado moderno possui, no mbito da jurisdio, dizer do direito
subjetivo de ao do agente, desde que provocado. Portanto, existe enorme
semelhana jurisdicional do ius praetorium com a moderna autonomia do juiz. O
imperador Adriano ordenou, por volta de 125-138 aps Cristo, a Salvius Julianus que
consolidasse os ditos dos Pretores, que se chamou de dito perptuo, texto que foi

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perdido e no sculo XIX restitudo pelo Cdigo Civil Francs, a partir do Digesto de
Justiniano.
Cuidado especial deve-se ter com relao ao significado da expresso
jurisprudncia para os romanos antigos, haja vista que, apesar da semelhana da grafia
do vocbulo com o vernculo das lnguas novilatinas, significava mais propriamente
Doutrina, e era exercido pelos Jurisconsultos (no os Pretores). Ento, aquilo que
entendemos por Jurisprudncia era verdadeiramente para os romanos, Doutrina, que
tinha por funo o entendimento e fixao das regras jurdicas com vistas ao uso
prtico nos casos concretos. Assim os ditos dos Pretores est mais perto do que ns
entendemos por Jurisprudncia (em ingls Jurisprudence), e jurisprudncia dos
Jurisconsultos o que entendemos por Doutrina (GILISSEN).
De qualquer forma, essa atuao dos jurisconsultos se deu mais fortemente
com relao ao direito privado. Sua contribuio foi fundamental com relao s
fontes do direito, tanto pela interpretao e comentrios aos textos legislativos e
orientaes dos ditos dos pretores, mas, sobretudo, no sentido de resolver as lacunas
do direito. Eles foram os primeiros a fundarem uma verdadeira cincia e teoria do
direito, reforando a ideia hermenutica valores, sentido e interpretao que ocupa
centralidade inquestionvel no direito contemporneo. A atividade jurisprudencial
romanstica comea nos ltimos sculos antes de Cristo e tem seu apogeu nos sculos
II e III de nossa era. Existiram Jurisconsultos notveis como Papiniano (142-212),
Ulpiano (170-228) e Modestino (cerca de 226 a 244).
Nos sculos seguintes a Doutrina e os ditos perdem fora e so substitudos
principalmente pela legislao outorgada na maior parte das vezes pelos imperadores.
Por seu carter imediatista e de forte influncia poltica, tentando ocupar espao na
vida das populaes mais distantes do Imprio, tende a absorver de forma vulgar
costumes novos, como os vindos do Oriente, da Alemanha e de orientao crist.
Essas Constituies imperiais se multiplicaram devido troca constante dos
imperadores, motivo pelo qual houve algumas tentativas de consolidao legislativa,
como no caso do Codex Gregorianus (cerca de 291), o Codex Hermogenianus (cerca
de 295 a.C.) e o mais representativo antes de Justiniano, o Codex Teodosiano
(publicado s em 438), oficialmente redigido por Teodsio II, que apresenta as
constituies de Constantino.


4.4 ELEMENTOS DE DIREITO PRIVADO ROMANO
Roma desenvolveu excepcionalmente o Direito Privado no Ocidente. Em parte
devido a uma tradio familiar tipicamente privada, fundamento anterior prpria
fundao da cidade, base line, portanto, da legislao positivada outorgada pelos reis
ou pelos prncipes, ou mesmo, no caso romano, do Senado: esse instituto basilar, tanto
para o direito civil como penal, a figura do paterfamilias. Chefe familiar absoluto,
essa figura de ptrio poder inerente aos costumes de formao da famlia nas mais
arcaicas formaes dos grupos sociais, e permaneceu arraigada nos avanos de
legislao que ao longo dos sculos os romanos, alis, como as demais sociedades
antigas, procuraram desenvolver em matria de Direito Privado. O paterfamilias tinha
autoridade sobre os alieni iuris, a saber: in potestate em relao aos filhos; in manu
com relao s mulheres; in mancipio, os demais vendidos.
Outro motivo pelo qual o Direito Privado romano se desenvolveu fortemente
deve-se estrutura jurisdicional do Estado, e ao papel exercido pelos magistrados que
tambm inovaram ao que hoje conhecemos como competncia. Enquanto os Cnsules
se mantinham atentos s grandes discusses jurdico-polticas, transitando entre o
Senado e o Csar, os Pretores dedicavam-se a atender na prtica s demandas e
conflitos das populaes, definindo e julgando com base na Constituio imperial, mas
tendo que a adaptar aos reclames de novas gentes, novas culturas e novas
reinvindicaes. Juzes de fato, junto com os Tribunos, definiam novos direitos e
obrigaes, o que era justo e as formas de soluo-reparao das causas (direito
material), como as formas de procedimento dos julgamentos (direito processual).
Portanto, os Pretores e em menor profundidade os Tribunos, estes enquanto puderam,
desenvolveram a base jurisprudencial que havia de ser resgatada quando da feitura do
Digesto sob os auspcios de Justiniano.
Por outro lado, os Jurisconsultos, verdadeiros doutrinadores, estudiosos do
Direito, dedicavam-se cincia da interpretao da lei, sua hermenutica, alm de
redigirem verdadeiros manuais para sua compreenso. Eles forneceram o material que
Justiniano havia de resgatar para compor as Institutas em seu trabalho de compilao

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do grande manual jurdico que o Direito Romano nos deixou como herana, o Corpus
Juris Civilis. com base neste Cdigo, no Codex de Justiniano, que retiramos os
grandes Elementos de Direito Privado Romano.

Elementos
Casamento
Rasgando a tradio arcaica, onde o casamento submetia a mulher ao domnio
do marido (cum manu), que a comprava, que lhe era entregue por ritual religioso, ou
mesmo por prescrio aquisitiva quando ningum reclamava direitos sobre ela para a
vender -, nos ltimos sculos (sculo IV em diante), o casamento era celebrado por
consentimento e consenso entre os nubentes (sine manu). Assim, ao invs da velha
tradio de deslocar juridicamente a mulher para a famlia do marido, cuidar de seus
bens e obedecer aos deuses da famlia de seu marido, ela permanece jurdica e
religiosamente ligado sua prpria famlia.
O casal deve expressar a vontade de viver sobre o mesmo habitat, a inteno de
procriar e educar os filhos, o que distingue tal unio do concubinato. Por isso o
casamento geralmente acompanhado por celebrao pblica (testemunhas), a troca
de um smbolo visvel (o anel) e redao de um documento escrito, para registrar a
entrega do dote. Portanto, o casamento tal como o entendemos ainda hoje, do ponto de
vista jurdico, um ato privado, solene e contratual.
No Cdigo Civil brasileiro de 2002, a celebrao do casamento ainda est
prevista como forma de o publicitar, quer dizer, o ritual uma garantia do
reconhecimento pblica da unio.

Divrcio
Basicamente, como nas sociedades antigas, inicialmente o divrcio acontecia
de forma unilateral pelo repdio do marido mulher. Mas no casamento sine manu o
repdio poderia ser exercido por qualquer dos conjugues, bastando que um dos
esposos demonstrasse claramente a inteno de separar.
Como a mulher permanecia jurdica e religiosamente ligada sua famlia, ela
poderia agora voltar ao seu verdadeiro lar. O problema, principalmente durante o
Imprio que a liberdade de divrcio incorria em baixa natalidade, um problema de


fato para a economia e de forma drstica para a renovao das legies de soldados, o
que aconteceu, por exemplo, com o Imprio do Ocidente, um dos motivos do
enfraquecimento de Roma frente s investidas dos povos brbaros (LIBERATI &
BOURBON). Por outro lado, aqui residia, tambm, a fora da plebe, vez que ela passa
a ser a grande fornecedora de soldados. S quando os imperadores cristos, a partir de
Constantino, ascenderam ao poder, as restries ao divrcio vo ganhar fora, tanto
por consenso ou como repdio unilateral.
No Brasil, o divrcio no existia at 1977, porque no dissolvia o vnculo
matrimonial necessrio para a dissoluo do casamento; existia a separao de corpos
que dissolvia apenas a sociedade conjugal.

Regime Matrimonial
Regime matrimonial diz respeito relao de propriedade dos bens entre
esposos. De forma geral, nos pases romansticos e os de tradio bonapartista
Cdigo Civil francs de 1804 -, o regime geral o de separao de bens ou comunho
parcial, podendo-se optar no contrato de casamento pelo regime de comunho
universal de bens, salvo em disposies contrrias da lei, como no casamento de
incapaz ou idoso (Brasil: nestes casos, obrigatrio o regime de separao total de
bens), ou por opo dos nubentes. No regime de separao de bens, s propriedade
dos nubentes os bens adquiridos aps o casamento. No regime de comunho universal,
todos os bens que constituem o patrimnio de marido e mulher antes do casamento,
passam a constituir o patrimnio dos dois aps o casamento.
No casamento cum manu, do perodo arcaico e na Realeza, todos os bens da
mulher, bem como o que seu pai (paterfamilias) lhe houvesse oferecido (dote),
integravam-se definitivamente ao patrimnio do marido. Se o marido morresse, ela
teria direito mesma parte que os filhos de seu marido. No casamento sine manu, o
regime comum j a partir da Repblica, era o de separao de bens. O marido era o
proprietrio dos bens adquiridos pela mulher, mas apenas a parte oferecida a ela como
dote, seja pelo pai, seja por terceiros. Aquilo que a mulher adquirisse por trabalho
prprio permanecia sua propriedade e deveria ser administrado por ela. Na dissoluo

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do casamento ou por morte do marido, os bens pertencentes ao dote da esposa
deveriam ser restitudos integralmente a ela.

Estatuto Jurdico da Mulher
O princpio da igualdade plena entre homem e mulher s substancialmente
reconhecido a partir das constituies dos Estados democrticos modernos. Existem
historicamente trs sistemas com relao ao estatuto jurdico da mulher, conforme
Gilissen:
- aquele em que a mulher, casada ou no, goza pouco mais ou menos dos
mesmos direitos que o homem;
- aquele em que a mulher, casada ou no, sempre incapaz, colocada sob a
autoridade de um homem: o pai, o marido ou um parente qualquer;
- aquele em que a mulher no casada goza da generalidade dos direitos de que
goza o homem, mas em que a mulher casada incapaz, estando colocada sob a
autoridade do marido (2003, p.600).
O primeiro exemplo predomina a partir do sculo XIX entre os Estados
ocidentais e consolidada pela Declarao Universal dos Direitos Humanos (ONU,
1948). O segundo exemplo estava presente em civilizaes antigas, como No Cdigo
de Hamurabi (Mesopotmia sculo XVIII a.C.) e no Cdigo de Manu (ndia sculo
XII a.C.). O instituto do Levirato, por exemplo, que predizia que a viva deveria ser
despojada pelo irmo do marido falecido, faz parte deste sistema extremamente
patriarcal. O terceiro sistema vigorou desde o incio da nossa era e s com grande
custo foi superado pelo sistema primeiro.
Na Repblica romana a mulher no era sujeito de direito, mas sujeita de uma
relao familiar cujo chefe superior era o chefe da famlia, o paterfamilias. Como
vimos, existe uma mudana de tratamento, que de absolutamente dependente de seu
marido ao casar, ela permanece ligada a sua famlia e a ela pode voltar no divrcio. No
caso de morte do esposo, a mulher passou a ser tratada como sui iuris, ou autonomia
legal. Com a condio sui iuris, a partir do Imprio a mulher adquire capacidade
jurdica real como viva, liberta do matrimnio que, por sua vez, a havia libertado do
ptrio poder. Apesar de na famlia ela ter um papel secundrio, desde cedo a mulher
pode ter um patrimnio; quanto ao aspecto patrimonial Roma no parece ter dedicado


privilgios exclusivos aos homens, motivo pelo qual muitas raparigas puderam
ostentar seu prestgio no Imprio romano, como Lvia Drusa (58 a.C. a 29
a.C.).Tambm vimos como mesmo casada a mulher pode dispor de bens e cuidar do
patrimnio que adquirir por conta prpria, excluindo o dote, mas era vedado a ela que
o conseguisse contraindo dvidas em nome de seu marido ou de outra pessoa (Lex
sentus-consultoVeleiano 46 da era crist).
No Cdigo de Processo Civil brasileiro, a responsabilidade patrimonial, uma
vez sendo o regime matrimonial de comunho de bens, dos dois conjugues, inclusive
as dvidas. As dvidas se contradas para benefcio do casal so responsabilidade de
ambos, mas se em benefcio de um s, s o que contraiu a dvida responsvel por
ela. Tambm clara a anuncia no unilateral se desejarem dispor de seus bens
outorga uxria.
Finalmente, a mulher seria punida por adultrio, mas no havia a mesma
obrigao de fidelidade do marido. O marido tambm no podia punir a esposa a no
ser em casos muito repudiveis e mesmo assim s depois de um acordo com a famlia
da mesma. Por outro lado, a mulher romana no podia exercer nenhuma funo
administrativa ou judicial. Ao que parece, esta inferioridade estava ligada mesma
ideia grega, ao tempo, de uma submisso da racionalidade paixo e emoo feminina
(infirmitas sexus).

Estatuto Jurdico dos Filhos
Submetidos absolutamente ao paterfamilias, os filhos no direito arcaico e
antigo de Roma, no eram sujeitos de direito. O chefe da famlia podia dispor de sua
vida e de sua liberdade. Atualmente existem leis especficas de proteo aos menores e
adolescentes (Brasil: Estatuto da Criana e do Adolescente), bem como vasta tutela e
amparo que permeiam as Constituies e a legislao infraconstitucional com relao
aos direitos dos filhos naturais ou adotivos. Mas esta proteo produto de longa
evoluo. De forma geral os filhos eram propriedade do chefe familiar. Este poder
sobre o filho, deveras como sobre a mulher, do poder paterno, deriva das mais remotas
instituies familiares da propriedade, da herana e da autoridade clnico; o direito

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antigo no recebeu as leis da cidade, no obra do legislador, antes se imps ao
legislador (COULANGES).
A famlia romana clssica patriarcal e o pai, enquanto vive, chefe de todos
os descendentes. Sua autonomia (sui iuris) total com relao aos filhos (alieni iuris),
com exceo de poder injustificadamente matar e alguns maltrates fsicos. Por isso,
todos os bens adquiridos pelos filhos no emancipados se incorporam famlia, que na
prtica significa virarem patrimnio do chefe da famlia. Os direitos dos filhos e seus
bens s lhes so concedidos em casos muito especiais, como no caso dos adquiridos
pala atividade militar (soldo), no sculo IV cristo aparece o direito aos bens
adquiridos pelos filhos que exercem funes na corte imperial e o mesmo privilgio
estendido no sculo seguinte aos advogados e aos eclesisticos. O direito de vida e
morte do chefe familiar no desaparece seno, possivelmente, a partir do sculo III.
Ainda que os historiadores tenham dvida, na prtica, quanto ao poder do pai
(patria potestas) de forma ilimitada, o fato que juridicamente o estatuto jurdico dos
filhos foi sempre extremamente limitado por quase todas as pocas e civilizaes
ocidentais. Ainda no caso romano nunca houve a emancipao por idade, como existe
no nas legislaes atuais, tanto em matria civil como penal.

As Coisas e a Propriedade
A diviso das coisas segundo a sua natureza, a sua mobilidade, mveis e
imveis, aparece desde o tempo da Lei das XII Tbuas (Tbua VI, Art.5: As terras
sero adquiridas por usucapio depois de dois anos de posse, as coisas mveis depois
de um ano). Mas parece ser verdade que a doutrina pouca importncia dedicou a estas
distines, provavelmente derivado do poder extremo do chefe de famlia oriundo das
velhas relaes clnicas. Ainda na poca de Justiniano, as Institutas diziam que o
proprietrio tinha poder pleno sobre as coisas (2,4,4).
Entretanto, vale a pena pensar que originariamente o direito propriedade nas
sociedades antigas, basicamente a terra e a riqueza de todas as coisas a partir dela, se
d por tradio e distinguia a origem das pessoas, de um lado os descendentes das
famlias fundadoras das ftrias, e depois as cidades-estados, de outro lado os povos
peregrinos, estrangeiros e soldados que ocasionalmente se fixavam quando as
condies polticas e jurdicas oferecidas eram favorveis. A grande modificao deste


status de propriedade foi a instituio da usucapio que distribua terras a estas
populaes menos sedentrias. Antes disso as terras eram disponveis e tinham,
consequentemente, pouco valor jurdico e de propriedade, isto , o verdadeiro sentido
de propriedade jurdica est ligado ideia de riqueza pessoal ou familiar. Para garantir
essa riqueza e o potestas que da derivava, desenvolveu-se legislao pertinente.
neste sentido que Marx e Engels chamam a ateno para a diferena entre propriedade
e propriedade privada, a primeira pessoal, fruto do trabalho e do mrito e a segunda
onde o capital [riqueza] no , pois, uma fora pessoal; uma fora social
(Manifesto do Partido Comunista, s/d, p.32). Para que a riqueza social possa ser
convertida em riqueza pessoal, o sistema jurdico precisou caminhar na direo de
transferir a propriedade comunal (da terra e dos bens) em propriedade privada.
Caminho inverso, por exemplo, do princpio valorativo que apregoa a funo social da
propriedade, esculpida na Constituio Federal brasileira de 1988 (Art.5, inciso
XXIII).
No direito romano anterior ao sculo XIII prevalecia a herana para designar
os bens imveis, os que no podem ser deslocados e produzem riqueza contabilizada
anualmente. Assim, tudo que estava incorporado ao solo, como as casas, os animais,
os instrumentos de trabalho e os escravos eram considerados bens imveis. A partir,
sobretudo, do sculo XIV, a distino entre mvel-imvel sobrepe-se ideia de
herana. Os mveis so todos os bens que podem ser deslocados, mas os bens
vinculados terra continuam sendo imveis (superfcies solo cedit). Atente-se ao fato
que os escravos nesta poca so entes ligados terra, portanto considerados bens
imveis s transacionados quando da transferncia da propriedade do solo. Neste
sentido, no se deve conceber a propriedade do escravo nos moldes mercantilistas (a
partir do sculo XVI), quando ele vira objeto de relaes monetrias, podendo ser
negociado como um bem mvel.
Desde a antiguidade mais remota, no entanto, as relaes jurdicas de
propriedade estavam substancialmente dominadas pela aristocracia romana,
citadamente na poca da Realeza, cuja propriedade era quiritria (reservada aos
cidados romanos): dispor, reivindicar, usar e gozar livremente. Ainda assim, os

92
direitos de propriedade tinham alguns limites principalmente com relao aos bens
imveis, no interesse de vizinhana e conforme o interesse pblico. Lei da XII Tbuas,
Tbua VIII, Art. 2: Que os sodales (scios) faam para si os regulamentos que
entenderem, contando que no prejudiquem o pblico; Tbua VIII, Art. 12: Se
aqueles que possuem terrenos vizinhos estrada e no os cercam, que seja permitido
deixar pastar o rebanho vontade. (Nesses terrenos).
Nos finais da Repblica e nos primeiros sculos do Imprio, outras formas de
propriedade foram consideradas, como os proprietrios estrangeiros e os situados fora
da Itlia. Mas foi o velho direito individual que prevaleceu e que aparece no Codex de
Justiniano, como direitos reais o direito de superfcie, enfiteuse e colonato, institutos
que permaneceram (Medievo) e permanecem de vrias formas nos cdigos
romansticos at hoje. De muitas formas a origem jurdica do direito de propriedade
privada est ligada aos direito quiritrio, no apenas romano, mas existente
genericamente em todas as sociedades da Antiguidade. No por acaso que o Cdigo
Civil brasileiro de 1916, em seu artigo 674, inciso I, previa o instituto da enfiteuse,
revogado no Cdigo Civil de 2002. Nesta matria, o direito moderno mais
reformador do que inovativo. A realidade socioeconmica, sempre em mutao,
obrigou, a partir dos sculos IV e V, a transformaes nas formas de propriedade
fundiria. Os altos tributos cobrados e a violncia dos grandes proprietrios que
queriam expandir seus domnios, se por um lado tendia a concentrar a terra em
latifndios, por outro lado pressionou por regras que alterassem esse esmagamento
da pequena propriedade.
neste sentido que aparecem as prticas fundirias da enfiteuse e colonato. No
caso da enfiteuse obrigava o agricultor a pagar uma prestao ou penso ao
proprietrio e em troca o enfiteuta tinha os frutos da terra, transmitindo em sua morte a
terra aos herdeiros legtimos ou testamentrios. A locao da terra era perptua e o
enfiteuta podia alien-la em vida, pelo menos com a permisso do proprietrio. No
colonato, as regras de locao so parecidas. Destarte no ser o colono um escravo,
possivelmente muitos deles escravos libertos, no podia deixar a terra, alien-la inter
vivos, e alm de pagar a penso estava obrigado a outras corveias estabelecidas pelo
proprietrio. A herana era igual enfiteuse.


Portanto, se do ponto de vista jurdico a propriedade tende a assumir um carter
individualista, na prtica havia um desmembramento da terra a favor dos detentores de
direitos reais perptuos. Por isso mais adequado ao sistema medieval o colonato
(servus terrae) do que com a enfiteuse. Saliente-se que no Imprio Romano o grande
interessado em usar estas prticas era o prprio Estado, como forma de colonizar,
assegurar de fato o domnio das terras do Imprio e de torn-las produtivas, em uma
Roma cada vez mais necessitada de bens. Tanto que por presso da Igreja, o imperador
Justiniano obriga a que o enfiteuta d a preferncia de subenfiteuse ao proprietrio
privado ou ao Estado, podendo estes extinguir a enfiteuse pagando o valor que um
terceiro pagaria, mudando assim o carter originrio de extino de tal instituto, que s
se dava no caso de falta de pagamento de tributos ou laudmio (VENOSA).
O instituto fundirio de colonato foi amplamente usado no Brasil no final do
sculo XIX e comeo do sculo XX, principalmente nas regies sudeste e sul do pas,
em algumas regies do nordeste, nas lavouras de caf, cana de acar, milho, uva e
pecuria (CAIO PRADO JNIOR). Eles foram a mo-de-obra tardia substituta, aps o
fim da escravido em 1888, pela Lei urea. Como o colonato no permite dispor
livremente da terra, em alguns casos, provavelmente, os colonos conseguiram migrar
para o modelo de enfiteuse. Apesar dos tributos e penses pagas aos proprietrios,
muitos colonos estrangeiros conseguiram enriquecer e tornaram-se pessoas destacadas
na sociedade brasileira. Por outro lado, muitos dos filhos brasileiros destes imigrantes
poca, deslocaram-se para o meio urbano e tornaram-se funcionrios pblicos,
ocupando postos nas reparties e nas foras armadas. As insurreies dos tenentes e a
Revoluo de 30, com consequente implantao do Estado Novo derivam, em grande
parte, deste movimento que se inicia com a colonizao do campo (BORIS FAUSTO).
Existe, possivelmente, uma semelhana entre estes acontecimentos e as reformas
legislativas na Grcia do sculo V a.C., bem como os mecanismos de
desmembramento da propriedade em Roma a partir dos sculos IV e V, e o surgimento
da noo de bens reais fundirios.

Sucesso

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A sucesso, entendida como o direito de herdar os bens de outrem, pode ser
dividida em duas fases bastante distintas: o antigo direito romano (expresso na Lei das
XII Tbuas) e aps as reformas de Justiniano (Noveles 118 543 da era crist, e 125
548 da era crist).
a) No antigo direito romano consideravam-se trs categorias de herdeiros:
1. Todos os que se encontravam sob o domnio do paterfamilias, os sui
heredes, como os filhos masculinos e os femininos, a esposa que contrara
oficialmente o matrimnio, eventualmente os netos, se o pai destes j
houvesse falecido. Os filhos herdavam partes iguais, independente de
masculinidade ou primogenitura, com cota parte esposa.
2. Na falta de herdeiros diretos (sui heredes), era herdeiro (agnatus proximus)
o parente mais prximo por parte dos vares agnado. O parente mais
prximo por parte das mulheres cognado.
3. Os membros da gens (gentiles) ou famlia, no so sucessveis, a no ser
que no existam herdeiros dos dois grupos anteriores.
4. Os ascendentes so excludos, pois no existe, nesta condio, ascendentes
diretos vares. Os direitos que no se encaixavam nestas condies
passavam para o tesouro pblico. Os rigores e as insuficincias eram
supridos pelos pretores. Os direitos de sucesso entre me e filhos s foram
introduzidos no governo de Adriano (sc. II), se ela tivesse tido mais de
trs filhos, passando a herdar me do filho antes do agnado (ano de 178).
b) As Reformas de Justiniano efetuaram uma grande atualizao no direito de
sucesso, instituindo quatro categorias de herdeiros legtimos, sendo que a
seguinte sempre ser usada falta das condies da categoria anterior.
1. Os descendentes em linha direta, sob o domnio ou no do ascendente (pai
ou me). Os netos, filhos de um filho falecido, so protegidos na sucesso
(representao se for o caso), em concurso com seus tios e tias.
2. Os ascendentes e os colaterais privilegiados (estes, os irmos e irms filhos
dos mesmos pais, ou seus filhos).
3. Os irmos e irms consanguneos ou uterinos.
4. Os demais colaterais, do lado materno ou paterno.
5. Na falta de colaterais, o cnjuge pode receber a sucesso. Nos casos de no
existirem herdeiros os direitos sucessrios sobre os bens.



Testamento
Segundo os historiadores mais considerados, o instituto do testamento em
Roma remonta ao tempo e tradies dos Etruscos.
Na poca da Lei das XII tbuas, o testamento oral, proclamando-se em
assembleia popular, fazendo-se desse ato a publicidade da vontade erga omnes
(oponvel a todos).
Posteriormente, o testador transmitia seu patrimnio a um intermedirio,
geralmente um membro da famlia a quem o mandante alienava seus bens, diante de
um avaliador e de cinco testemunhas, seguido de uma declarao oral que o
mandatrio deveria executar. Mais tarde o testador escrevia em tabuinhas sua vontade
que apresentava fechadas s testemunhas e ao mandatrio. Neste caso deve-se
distinguir o atual conceito trabalhado no Cdigo Civil brasileiro, art. 653, pois no
mandato haver representao, onde o representante substitui a vontade do mandante,
da que o testamento no mais admite representao ou mandato, considerado que de
natureza personalssima (intuitu personae) (Venosa), em antinomia clara com a prtica
antiga do Direito romano.
O testamento tornou-se um ato simples durante o Imprio: declarao oral
diante de sete testemunhas. Mas existiam casos em que o testador podia declarar
oralmente as disposies escritas em tabuinhas de cera que ento exibia.
Na Constituio de 439 d.C. aparece o subscriptio, onde o testador, depois da
assinatura de cada testemunha, opunha o seu selo, mantendo em segredo o contedo
do testamento, pea jurdica semelhante ao testamente cerrado utilizado em nossos
dias.
A finalidade essencial de todo testamento romanstico a instituio de
herdeiro ou herdeiros a receber patrimnio, pois a vontade do falecido (de cujus) pode
estar sujeita distributividade na herana no se pode deserdar conforme a lei, mas
pode-se distribuir o patrimnio sem a ferir.

A Prova

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No Direito romano de forma geral so admitidos todos os meios de prova:
confisso, testemunho, escrito, juramento. Assim, os instrumentos processuais para se
chegar verdade real j esto presentes de forma genrica no direito romano desde
os mais remotos tempos. De forma geral, os romanos, ao que parece, no distinguiam
as provas de forma especfica por especialidades jurdicas, portanto estando mais para
o que denominamos hoje, pelo menos didaticamente, de Teoria Geral do Processo
(arts. 332 a 443; Cdigo de Processo Civil brasileiro). Entretanto, a forma mais
comum o testemunho, como no caso dos testamentos e contratos (stipulatio), sem
que a presena fosse necessria para sua validade.
O testemunho no foi uma criao de Roma, encontra-se nas antigas
civilizaes como no Direito sumrio (Cdigo de Ur Nammu). Na Grcia o
testemunho meio de prova que se observa tanto no direito civil como no penal, como
atestam as obras de squilo Eumnides (julgamento de Orestes, trilogia Oresteia), e
Sfocles Rei dipo (trilogia Tebana), inclusive com juramento em tribunal.
Em Roma os contratos eram muito usados no Imprio, sobretudo o
chirographum, um tipo de confisso de dvida, pois apesar de ser apenas probatrio,
inclua-se nele, muitas vezes, que o devedor havia escutado ser pronunciado o contrato
para testemunhas. Devido ao abuso, os imperadores instituram a possibilidade de o
devedor contestar que tinha recebido todo o montante declarado em contrato; assim, a
nus da prova se invertia, cabendo ao credor provar o emprstimo. Possivelmente este
seja o primeiro momento da possibilidade de inverso do nus da prova, algo
consagrado no ordenamento jurdico ptrio, principalmente com a promulgao do
Cdigo de Defesa do Consumidor - CDC, em 1990, art. 6, inciso VIII.
relevante, a respeito das provas, que s a partir do sculo XII-XIII o sistema
romano-cannico tenha desenvolvido o conceito de provas racionais em contraposio
s provas irracionais, como os ordlios, to presentes nos inquritos inquisitoriais da
Santa F (tortura do ferro em brasa, da gua fervendo, da gua gelada etc.). Mas
tambm , exatamente, a Inquisio, que ao instituir o Inqurito como pea jurdica
nos tribunais eclesisticos, favorece o desenvolvimento dos mecanismos probatrios
romanos. Tanto que o direito romano clssico havia, no Codex de Justiniano (IV, 21,
15), dado certa preferncia prova escrita, enquanto que os glosadores cannicos
deram preferncia ao testemunho, como se observa entre 1206 e 1209 nos decretos de


Inocncio III. Tal troca vai ao encontro do poder da igreja crist que v, obviamente,
neste sistema testemunhal uma melhor forma de julgar e punir os hereges. S a partir
do sculo XIV comeam a aparecer algumas peas contratuais onde se procura
favorecer a prova escrita (Npoles em 1306), agora, evidentemente, favorecendo o
interesse de uma nova classe com poder financeiro, a burguesia (Bolonha, 1454;
Milo, 1498, ao longo do sculo XV) (GILISSEN).

Contratos
Contratos estipulam direitos e obrigaes entre partes. Atualmente estudamos
Contratos dentro de Obrigaes, ainda que existam obrigaes em outras espcies de
negcios jurdicos (conforme a lei: pagar penso alimentcia (direito de famlia)
obrigao de fazer; no fazer barulho aps determinado horrio (direito de vizinhana)
obrigao de no fazer, etc.).
Contratos podem incidir sobre bens reais, bens mveis e imveis, e neste caso
regem-se por contratos cuja formalidade est estipulada em lei. Contratos podem
incidir sobre bens no reais, como no caso do casamento ou contrato de trabalho,
nestes casos ainda formalizados conforme a lei. Contudo, pode-se contratuar de forma
consensual, como no caso de muitos prestadores de servios, por exemplo, professores
autnomos e particulares.
Pois bem, no direito romano prevalecia o contrato re, contratos reais, o
stipulatio, de forma que o consensual - pacta sunt servanda no foi absorvido de
forma normal na formao dos contratos seno a partir da influncia do Direito
cannico no perodo tardio do medievo, logo se generalizando (GILISSEN). O
contrato de consenso exige certos princpios como a autonomia da vontade e a boa-f
das partes. Esta modificao preconizada pelo direito cannico deve, contudo, ser vista
com ressalvas, pois, como se sabe, a oralidade e os pactos de vontade no expressos
conforme a formalidade da lei, historicamente, servia mais ao abuso do poder de uns
sobre os outros menos afortunados. Imagine-se a acareao de um indivduo do povo
frente a um membro do clero: qual a palavra que deveria prevalecer?! De qualquer
forma, a honra como fundamento se generalizou por todo o renascimento, e os

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contratos de fio de bigode viraram prtica comum, inclusive em nossos dias. Mas no
direito romano, de forma geral, a composio entre as partes que se contratavam
autonomamente, sem se submeterem ao stipulatio, no era considerada um contrato,
mas um pacto (pactum, nudum pactum); mas pacto nu no gera ao, diziam os
romanos. Da que tinham dvidas reais se fora da formalidade da lei haveria a
garantia de cumprimento da obrigao de consenso.

Responsabilidade Civil
A Responsabilidade Civil uma das fontes das Obrigaes. De origem
romanstica, o Cdigo Civil francs de 1804, preconiza (art. 1382): Qualquer ao
humana que cause a outrem um prejuzo obriga reparao deste por parte daquele
por cuja culpa tal ao aconteceu. Esta obrigao de reparao deriva da
responsabilidade daquele que promove o prejuzo ao outro. Ressalve-se que,
diferentemente dos direitos arcaicos, esta responsabilidade pessoalssima, vez que
naqueles a responsabilidade tendia a ser coletiva.
Em nossa tradio romanstica tal responsabilidade consagrou-se com a Lex
Aquilia (sc. III a.C.), da ser chamada de responsabilidade aquiliana. No incio
incidia sobre o ilcito de um fato preciso, como a morte de um escravo ou animal de
outrem, destruio de uma coisa em geral. Essa responsabilidade seria calculada pelo
valor mais alto do bem destrudo, calculado anualmente ou mensalmente, conforme o
caso, o que fosse mais oneroso para o agente que cometera o ilcito.
Posteriormente, a responsabilidade aquiliana foi estendida a todos os prejuzos
cometidos contra algum, visados ou no pela lei, mas contrariamente ao direito,
configurando assim uma sano dupla: pena e reparao. No Direito Civil brasileiro, o
nico ato ilcito que pode gerar pena privativa de liberdade o no pagamento de
alimentos (CF/88, art. 5: LXVII; Lei 5478/68, art. 19). Contudo, para que a
responsabilidade civil possa ser atribuda ao infrator, necessrio que entre a causa do
ato ilcito e o dano, exista culpa, tanto por negligncia ou imprudncia, ou dolo,
quando h a inteno de prejudicar. Ainda que imprecisa a constatao de culpa ou
dolo, esse fator que domina a concepo moderna de responsabilidade civil.

Garantias


A garantia um acrscimo dado por uma pessoa a outra ou outras pessoas a
fim de assegurar que o contrato seja executado. Portanto, a garantia objetiva a
responsabilidade do cumprimento da obrigao contratual. A Garantia pode ser uma
pessoa, um terceiro, ou pode ser uma coisa.
As garantias pessoais se fazem atravs de outra pessoa que se constitui como
garante do devedor, normalmente atravs de fiana pecuniria. A fiana estava
presente no direito egpcio, mesopotmico, grego e romano. Mesmo antes disso, nas
composies clnicas das sociedades mais arcaicas, praticava-se a solidariedade civil
penal, onde cada membro do cl estava obrigado pelos atos dos outros membros, um
tipo de fiana institucional ao invs de contratual.
Em Roma, a instituio fiana aparece na figura de fideiussio no fim do
perodo republicano, com duplo carter: formalista (contrato) e verbal. Com o passar
do tempo a fiana adquire benefcios de diviso e excusso que permanecem at
nossos dias, ao mesmo tempo em que o compromisso verbal perde interesse. O
benefcio da diviso criado pelo imperador Adriano: em caso de pluralidade de
fiadores, a dvida repartida entre eles no momento da execuo dos solventes (os que
tm como pagar a dvida). Foi o imperador Justiniano que generalizou o benefcio da
excusso, que permite ao fiador pedir ao credor que execute primeiramente o devedor
principal para que a dvida seja quitada atravs da apropriao e venda dos bens deste.
A garantia atravs de uma coisa trata-se de uma garantia real, isto , bem
mvel ou imvel ofertado pelo devedor ao credor como garantia contratual e
segurana de sua dvida. Se o bem for mvel a garantia chama-se penhor por
exemplo, joias. Se o bem ofertado for do tipo imvel a garantia chama-se anticrese
por exemplo, uma casa. E ainda a hipoteca, onde o devedor no perde a posse do bem,
mas o vincula ao cumprimento da obrigao contratual, como garantia. Quanto
anticrese, o credor poder reter em seu poder o bem: na anticrese, o objetivo no o
de alienar o bem para satisfazer o crdito, mas receber os frutos e rendimentos do
imvel (VENOSA, 2011, p. 1420).
O direito romano conheceu o penhor (pignus) e a hipoteca, ainda que esta
ltima tenha sua origem mais propriamente no Egito e na Grcia. Em Roma, a

100
alienao temporria do bem dado em garantia da obrigao contratual, obrigava o
credor a cuidar com zelo do bem penhorado, velar por sua conservao. Se no final do
prazo contratual o devedor no quitar sua dvida o credor adquire o pleno direito de
propriedade do bem empenhorado.
Quanto hipoteca, o problema que se coloca de imediato a publicidade do
contrato e da obrigao do devedor quanto garantia de seu adimplemento. Como na
hipoteca a posse do bem permanece com ele, devedor, faz-se mister que a alienao
seja sabida para maior segurana do credor. Ora, nas cidades gregas e no Egito, por
volta do sculo VIII a. C., j existia o registro pblico no caso de hipotecas fundirias,
as mais comuns, pois como sabemos o uso da terra pode estar contratado por enfiteuse
ou colonato, mas, interessantemente, em Roma no existia livros destes (GILISSEN),
o que deixava muito imperfeito o sistema hipotecrio.
Ainda assim, no trmino do prazo de pagamento, em caso de inadimplncia
(sem condies de pagar) do devedor, o credor dispunha das seguintes aes
hipotecrias compensatrias:
- o direito de sequela, ou seja, tomar posse da coisa hipotecada, mesmo que
esteja em mos de terceiros;
- o direito de venda do bem em seu favor;
- o direito de preferncia, destinado a hierarquizar vrios credores; no caso
romano, o credor mais antigo tinha preferncia sobre o menos antigo, critrio que
ainda permanece no ordenamento jurdico brasileiro.
Quanto anticrese, o direito romano no o via como instituto contratual per se,
como uma modalidade nica e autnoma de garantia real, mas possibilitava a fruio
do credor do bem imvel para quitao de dvida do devedor, por exemplo, aluguel
para pagamento de juros e capital emprestado. A anticrese , bem vistas as coisas, uma
modalidade entre o penhor onde o credor tem a posse da coisa -, e a hipoteca onde
o credor no tem a posse -, vez que na anticrese o credor adquire necessariamente a
posse do bem, s a posse, por prazo determinado (15 anos, segundo Cdigo Civil, art.
1506 ss), no havendo execuo para excutir os bens do devedor.

Emprstimo


Emprstimo um contrato em que uma pessoa confia uma coisa outra com a
condio desta devolver ao final de certo prazo. Existem dois tipos de emprstimo que
remontam aos tempos romanos:
- o emprstimo por uso ou comodato (commodatum), aquele em que um bem
concedido por certo tempo, devendo o mesmo ser devolvido. Trata-se de coisas no
consumveis, portanto o tomador deve devolv-lo da forma como o recebeu.
unilateral, gratuito e temporrio. A propriedade no se transfere do emprestador para o
tomador; o que empresta tem a posse indireta ou mediata, e o tomador tem a posse
direta ou imediata;
- o emprstimo para consumo ou simples (mutuum), aquele onde as coisas
emprestadas se consomem pelo uso do que pede emprestado, sendo que aqui aquilo
que haver de ser devolvido dever ser outro tanto da mesma espcie ou qualidade. A
questo mais importante quanto ao emprstimo para consumo, sempre foi o
emprstimo de dinheiro, tido como coisa, mercadoria com utilidade (cf. Marx, toda
mercadoria tem valor de uso e valor de troca; o dinheiro como valor de uso apenas
um equivalente geral a todas as outras coisas, e como valor de troca pode ser assim
trocado por qualquer delas).
Da, que resta saber que valor dever ser devolvido a ttulo da utilidade que o
dinheiro emprestou ao tomador, ou seja, que juros cobrar por esse emprstimo que foi
consumido. neste contexto que queremos nos ater neste momento, haja vista que
sabido que o emprstimo a juros foi proibido na Idade Mdia e ainda por muito tempo
no Renascimento, tornando-se monoplio por sculos dos Judeus; mas os Cristos
inventaram inmeras outras formas e modalidades para frutificar o dinheiro
emprestado (No caso ptrio encontramos o tratamento desta matria em Decreto Lei
de 1933, n. 22.626 de 7 de abril de 1933, revigorada pelo Decreto S/N de 29 de
novembro de 1991).
Inicialmente os romanos no proibiram o juro, mas limitavam sua taxa. Na Lei
das XII Tbuas o juro era limitado a 100% ao ano. S sob o Imprio, quando o
dinheiro tornou-se abundante, o mximo legal foi fixado em 12% ao ano. Entre um
perodo e outro, os juros flutuaram de acordo com os contratos, sendo que em alguns

102
casos se perdoava a dvida ou se extinguia por completo o juro para que a dvida fosse
honrada. Mesmo durante o perodo de influncia cannica Roma no proibiu a
cobrana do juro, mas imperadores como Justiniano lutaram para a sua reduo,
chegando a uma taxa mxima de 6 % ao ano no mandato deste governante, podendo
variar segundo a utilidade do emprstimo (no caso de emprstimo de gneros e
empreendimentos martimos, o juro permanecia em 12 % ao ano).
Lentamente, entretanto, o emprstimo a juro vai se tornando proibido por
influncia da igreja crist: no Conclio de Niceia (325) que proibia os eclesisticos de
cobrarem juros; na Capitular de 789 que probe sem restries o emprstimo com
cobrana de juros usando a expresso usura; finalmente entre os sculos XI e XIV a
proibio do juro geral e aquele que o fizesse era considerado usurrio, podendo ser
condenado fogueira como herege, conforme os Conclios de Latro de 1139 e 1179.
Apesar de muitos meios para os cristos driblarem a proibio, s a partir do
sculo XV a prtica de emprstimo a juro foi revigorada no Ocidente, sendo que se
instaurou uma discusso sobre a legitimidade da sua cobrana, havendo os partidrios
que continuaram contra (Lutero, Bodin, Domat), os que o aceitavam de forma
moderada (Calvino, Dumoulin) e os que viam nele um instrumento de emprstimo
sem restrio (Grotius, Montesquieu, Voltaire, Bentham).
Finalmente, com o Cdigo Civil francs de 1804 o juro foi legalizado, podendo
ser estipulado conforme o limite legal, ou convencionado livremente em contrato,
desde que no ultrapassasse o fixado em lei, caso a mesma existisse.

4.5 ELEMENTOS DE DIREITO PENAL ROMANO
J se disse que os romanos foram gigantes no Direito Privado e pigmeus no
Direito Penal (MARQUES). Talvez um exagero, porm no totalmente sem
fundamento; dificilmente encontraremos um autor que, ao contrrio, no veja no
civilismo a maior contribuio e herana que obtivemos de Roma. De qualquer forma,
os fundamentos do penalismo romano apontam basicamente para os mesmos fatores
que levaram ao desenvolvimento do direito civil: os costumes, notadamente com
relao ao ptrio poder familiar, e o trabalho sempre pungente dos Pretores e
Jurisconsultos. Com relao ao direito de punir, os magistrados e os doutrinadores, de
esprito prtico, tiveram uma contribuio discreta, fundamentando suas decises e


interpretaes no antigo cdigo, a Lei das XII Tbuas. Por isso, esse cdigo ainda
uma fonte fundamental sobre o direito pblico e penal romano.
Para melhor compreenso dos Elementos de Direito Penal romano, devemos
considerar os seguintes traos gerais:
- A Lei das XII Tbuas (450 a.C.), que marcou a passagem da Realeza
Repblica, continuou a ser o cdigo que orientou Roma em matria penal, pelo menos
at a queda do Imprio do Ocidente em 476 da era crist;
- S a partir da aliana de Constantino com a igreja catlica de Roma,
principalmente a partir do Concilio de Nicia (325), que o Direito Penal, depois de
muitas atualizaes, foi desenvolvido substancialmente; , portanto, na Idade Mdia
que a matria jurdica punitiva se avulta;
- No existe uma separao eficiente entre delitos pblicos e privados;
inicialmente o direito de punir ora estava na esfera privada ora na esfera pblica; na
esfera privada, em alguns casos, podia haver composio entre os envolvidos,
enquanto na esfera pblica, a comutao da pena em multa pecuniria;
- De forma geral as penas so, a partir da Lei das XII Tbuas, rudes e brbaras,
at de cunho vingativo, mas, diferente das punies anteriores da realeza, que
misturava religiosidade (ordlios) com o direito de punir, no se podia mais fazer
justia pelas prprias mos, mas atravs do procedimento estipulado formalmente em
matria de processo penal; isto quer dizer que os romanos no entendiam de fato as
penas mais cruis como vingana, vez que estavam submetidas lei;
- Em matria propriamente de administrao pblica, sem ntidas separaes
em termos de direito civil ou penal, os imperadores romanos utilizaram quatro
categorias de sua outorga, com fins e abrangncias diferentes:
. os editos (edicta), disposies genricas e de ordem geral, portanto,
aplicveis a todo o Imprio;
. os decretos (decreta), julgamentos efetuados pelo Imperador, ou pelo
seu conselho (no caso de Augusto, p. ex.), em assuntos judiciais, que serviam de
jurisprudncia para os juzes abaixo e que eram obedecidos devido autoridade

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suprema (este tipo de procedimento j se observava, contudo, no Egito, com relao ao
papel do Vizir que se orientava pelos julgamentos do Fara);
. os rescritos (rescripta), respostas dadas pelo imperador ou pelo seu
conselho ao funcionalismo pblico, um magistrado ou, eventualmente, um particular
que fazia uma consulta autoridade suprema sobre um ponto de direito; com o passar
do tempo esses rescritos viraram regras, chegaram a suplantar os rescritos dos
jurisconsultos e tambm se constituam como analogia a ser empregada em casos
semelhantes;
. as instrues (mandata), de cunho prtico, versavam sobre matria
fiscal e administrativa, eram ordens dirigidas aos governadores de provncias.

Delitos
Originalmente, os Delitos estavam divididos em Delitos Pblicos e Delitos
Privados. Os Delitos Pblicos referem-se queles em que existe interesse do Estado
em punir, ou quando o delito considerado de maior gravidade, como o caso dos
homicdios, estupro e rapto, que adquirem carter pblico (ROULAND). Os Delitos
Particulares envolvem exclusivamente os cidados e devem ser resolvidos entre os
mesmos, a menos que o Estado os queira resolver. Com o passar do tempo,
principalmente a partir da Lei das XII Tbuas, os delitos considerados privados em
Roma passam progressivamente a ser absorvidos pelo Estado, de forma que o
Processo se torna quase exclusivamente Pblico, isto , o Estado atuava como sujeito
de poder repressivo.
No caso de furto flagrante (Tbua II, 3) ou leso corporal (ruptura de membros
Tbua VII, 11), a vtima tem o direito de se vingar sem estar sujeita a punio
posterior, ou pode, se assim o desejar, exigir resgate por meio de composio legal.
Em alguns casos, era permitida a Lei de Talio (Tbua VII, 11) e mesmo a morte
(Tbua VII, 14). Para isso o faltoso era declarado pelo Estado, previsto em lei, como
homo sacer (aquele que est suspenso de direitos, portanto pode ser morto).
No caso de furtos no flagrantes o ladro deveria pagar em dobro, mas se algo
furtado fosse encontrado na casa de algum, esse algum deveria ser punido como se
fosse um flagrante, ou seja, podendo ser usada a Lei de Talio ou a morte como
vingana. Se o queixoso da coisa furtada transigiu com o furto, extinguia-se a causa.


O Cdigo Penal brasileiro prev o Furto (art. 155), mas o tipo penal no
contempla o flagrante, cuja previso est no Cdigo de Processo Penal (art. 301 e
s.s.). Por outro lado, temos previso legal de Roubo, como o furto mediante grave
ameaa ou violncia pessoa, com impossibilidade de resistncia (art. 157, CP).
Pode-se observar ainda que existe a concepo de intencionalidade ou dolo no
direito romano desde a Lei das XII Tbuas, como o caso daquele que colocasse fogo
na casa e no trigo de outro, punido com o aoite e a morte (Tbua VII, 7). Aqui, pois,
se remete finalidade da pena, ainda consagrada no direito moderno, a saber, a
preveno, vez que o aoite pblico e tem a funo de intimidar o cidado a no
repetir tal conduta (Cdigo Penal Brasileiro, art. 59).
Mesmo aquele que fosse menor de idade e cometesse um delito deveria ser
punido com o aoite e indenizar o prejudicado, conforme pena estabelecida pelo pretor
(Tbua VII, 5). Aqui, diferentemente de nosso tempo, o menor de idade era fortemente
castigado, pois a proteo criana ou a concepo de que o menor no tem ainda a
conscincia de todos os malefcios de seus atos (Cdigo Penal, art. 27), no orbitava
na concepo jurdica dos romanos.
No caso de homicdios, se um homem livre fosse morto por feitiaria ou
veneno, o delituoso deveria ser sacrificado da mesma forma, isto , sob efeito de
feitiaria e envenenado (Tbua VII, 17). Quem matasse pai ou me, deveria ser
afogado no rio com a cabea dentro de um saco (Tbua VII, 18).
O envenenamento permanece presente no Cdigo Penal brasileiro como
homicdio qualificado (art. 121, 2, III). No caso da morte de pai ou me trata-se de
homicdio (art. 121, caput, CP), com a agravante prevista no artigo 61, alnea e do
CP.
Nos fragmentos reconstitudos posteriormente pelos estudiosos, observa-se
ainda que a materfamilias est totalmente submetida ao poder do chefe de famlia, e
que o adultrio podia ser punido pelo marido com a morte (Hotomano, 9).
Se as penas variadas que constam no Direito Penal romano apontam para um
status quo punitivo com relao aos delitos, por outro lado, v-se que o direito de
matar um homem ou de tent-lo fazer com algum tipo de arma, estava preteritamente

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coberto pelo direito penal romano (Salvianus apud Hotomano, 3), pois a pena de
morte s podia ser usada conforme a regulamentao jurdica. Por isso, pode-se
afirmar que, ainda que as noes dos costumes e das antigas prticas de vendeta dos
tempos clnicos e dos reis, estivessem presentes nas primeiras legislaes positivas de
Roma, existe uma diferena fundamental: antes sob o domnio pessoal dos chefes e
reis, dos costumes e credos, agora sob a gide da lei.
ROULAND, referindo-se ao tema, oferece-nos a opinio de SNECA (sc. I),
que via na vingana um sentimento desmedido, quase animal. No mesmo sentido, o
imperador MARCO AURLIO (161-180 d.C.), seguindo a filosofia estoica, afirma:
Eu, porm, no ignoro e por isso o trato com benevolncia e justia, de acordo com a
lei natural da comunho (Meditaes, 11). Da no ser foroso dizer que o sentimento
romano dos primeiros sculos de nossa era, tinha ao mesmo tempo a truculncia
prpria do guerreiro conquistador e a noo que os homens no podiam fugir sua
natureza e de tal forma deveriam ser tratados com justeza. Se a Lei da XII Tbuas tem
muito da punio talinica e vingana, o faz com a noo imperiosa da necessidade de
formalizar materialmente tais punies rudes e lhes tirar, portanto, a desmedida. Quer
dizer isto que a racionalidade e sabedoria se unem para evitar a rudeza e os excessos
punitivos, premissa que ainda em nossos dias o Direito pretende equilibrar: a punio
com a humanidade. Com o passar dos sculos a filosofia original da formalizao,
estruturao e positivao da lei se aprimora, ganhando corpo com o Codex de
Justiniano e as incurses da processualstica mais desenvolvida da Igreja.
Podemos resumir, desta feita, os tipos de punio que Roma adotou com
relao ao direito de punir, podem assim serem resumidos: 1. Aoite; 2. Banimento
(segundo SNECA, Julia, filha de Augusto, primeiro imperador de Roma, foi amante
de Julius Antonius, cometendo adultrio, e no ano 2 a.C., tramou uma conspirao
contra o prprio pai, sendo banida para uma ilha remota); 3. Priso por dvida (Tbua
III, 4-7: no caso esta pena corresponde na prtica escravido de um homem livre, o
que para os romanos era inconcebvel, da que optamos aqui por Priso e no
Escravido; por outro lado, j vemos o incio da priso civil por dvida interessante
observarmos que Slon, em Atenas, muito antes j havia abolido este tipo de pena); 4.
Pecuniria (Tbua VII, 12); 5. Deportao; 6. Talio; 7. Morte.


Os cidados romanos no podiam ser condenados pena mxima, a no ser em
virtude de lei. Existiam dois tipos de homens livres, os ius civile romanorum, cidados
plenos, e os peregrini, abrangidos pelo ius gentium. Com o passar do tempo a
cidadania romana se estendeu e todos passaram a usufruir do privilgio de
responderem a seus delitos em termos de legislao. So Paulo, p. ex., foi salvo da
morte graas a sua cidadania romana, apesar de cristo (KLABIN). A partir do incio
do terceiro sculo de nossa era, por iniciativa do imperador Caracala (212), todos os
habitantes do Imprio eram considerados cidados romanos.
Portanto, a pena de morte foi questionada formalmente pelo direito romano
bastante cedo, ainda que o direito de vingana costumeiro prevalecesse na prtica,
inclusive sob a proteo da lei. Existem casos em que a Lei de Talio e a suspenso de
direitos eram estipuladas. Com relao ao escravo, este era apenas res coisa -,
portanto sobre ele no incidia qualquer direito em Roma, podendo o patrono puni-lo
como quisesse, condio que s o tempo e a influncia da legislao grega fez mudar
no Imprio Romano. O escravo romano podia tornar-se liberto por manumisso,
vontade do seu patrono, ou por deciso legal do pretor, tornando-se cidado romano.
Segundo NORONHA, e conforme o resgate efetuado pelo Digesto Ttulo
XLVIII, presente no Corpus Juris Civilis de Justiniano, os romanos ainda conseguiram
observar conceitos de filosofia no direito, nitidamente com relao teoria sobre o
crime, tais como: 1. O propsito (intencionalidade); 2. mpeto (impulso); 3. O acaso
(imprevisto); 4. O erro (sem o querer); 5. A culpa (delito leve); 6. Desfaatez
(difamao); 7. O dolo (delito grave, dolus malus).

4.6 O DIREITO PROCESSUAL ROMANO
O Direito Processual em Roma usado, desde a Lei das XII Tbuas,
posteriormente reorganizado no Digesto e nas Institutas de Justiniano, de forma quase
univalente para o Direito Privado e para o Direito Pblico, com pouca distino quanto
s lides dos particulares e os delitos. Em matria processual (como se desenvolve a
ao) o direito romano no to extenso quanto o material (as leis), ainda que tenha
sido preocupao constante dos Juzes e principalmente dos Jurisconsultos.

108
Enquanto no Direito Grego pode-se aventar a hiptese que a processualstica
suplante o direito material, estando o direito fortemente envolvido pelo pensamento
coletivista dos filsofos, preocupado com a efetiva e equidistante participao dos
cidados nos processos jurdicos como forma de se alcanar a justia, no direito
romano, mais individualista, o Estado que absorve para si a funo de fazer
acontecer as leis, portanto dando nfase maior lei como forma de alcanar a justia.
No por acaso que GLISSEN afirma: submisso absoluta ao imperador ope-se a
grande liberdade dos cidados (cives) de disporem de seus bens a ttulo privado
(2003:87).
No entanto, j a partir do primeiro sculo da era crist, a legislao imperial
tornou-se progressivamente o nico rgo legislativo, pois se Augusto e seus
sucessores recusaram inicialmente o poder legislativo, em 13 depois de Cristo, o
Senado reconhecia a igualdade entre os editos imperiais e do conselho imperial (do
imperador na prtica) e as leis. Por este motivo, ainda que os juzes romanos se
espalhassem por todo o imprio, eles tm sua autonomia ditada pelas constituies
imperiais, formando-se, assim, as bases para o futuro do direito ocidental
eminentemente exegtico. A consolidao levada a intento no Corpus Juris Civilis, em
534, acabou por formalizar no Digesto as decises dos Pretores e demais Juzes, logo,
formalizando imperialmente as adaptaes que os magistrados tiveram que efetuar nas
lacunas e adequaes os costumes dos povos conquistados com relao s leis.
Aps a confeco da Lei das XII Tbuas, outras tbuas foram sendo
acrescentadas e expostas em praa pblica (perodo formulrio). Se na Repblica o
Senado tinha todo o poder para legislar, s a partir do Imprio, mais propriamente a
partir do Conselho da Coroa criado por Augusto, que a legislao se constitui como
uma verdadeira jurisdio estatal, o direito de o Estado fazer e fazer acontecer a lei.
Enquanto a funo legislativa estava circunscrita ao poder do Senado, pode-se dizer
que algo da democracia ali se apresentava uma vez que esse no era o executor da lei,
cabendo a funo executiva ao Csar, ainda que, sabidamente, a aristocracia patrcia e
latifundiria romana dominasse o Senado. Com os imperadores, no entanto, a
separao formal dos poderes se esvai de fato, e o executivo assume a funo de
legislar. Desta forma, pode-se entender que nos pases que herdaram o direito romano


e suas instituies, aquilo que hoje chamamos de Jurisdio nasceu do centralismo
autocrtico do Estado.
O Direito Processual romano caracteriza-se e distingue-se substancialmente do
Grego nos seguintes termos:
- quanto Jurisdio, pois enquanto o direito grego legislava em praa pblica
e coletivizava os interesses contidos na lei, no direito romano paulatinamente o
legislativo vai sendo absorvido pelo Estado, enquanto o direito individual ganha
propores extraordinrias;
- quanto Circunscrio (Competncia), porque os juzes gregos esto
circunscritos aos tribunais, especialmente nos tribunais populares e pblicos, como o
Heliastes, onde eram sorteados a partir de uma lista e tinham o mandato por um ano,
sendo este trabalho compulsrio e no renumerado, enquanto em Roma a estrutura de
magistrados era profissional, diretamente ligada ao Estado; da que a figura do
magistrado representava, nos mais variados e remotos lugares do Imprio, a funo
jurisdicional do Estado.
Note-se que em Roma a circunscrio ou, como dizemos modernamente, a
competncia do juiz, flexvel e mvel, podendo o Imperador designar o Pretor e
este um juiz menor para um lugar ou causa e depois o mudar de lugar, o que,
estrategicamente, uma segurana para o imperador que pode controlar melhor a
magistratura, contrariamente ao Judicirio moderno, onde o juiz est fixado em uma
regio, um tribunal e uma seo ou vara (no caso de Frum) definidas, sendo as
transferncias do juiz fixadas em lei e ocasionais.
- quanto ao Poder Judicirio, porquanto na Grcia antiga existiam vrios
tribunais que julgavam matrias diferentes, como o Arepago, o Paldion, o Delfnion,
o Freato, o Pritaneu e, posteriormente, o Heliastes (LEO), enquanto em Roma
praticamente no existia a instituio tribunal, sendo as contendas e os delitos
declarados e julgados nos locais de ocorrncia, de forma pblica e imediata, ou nos
comcios.
O processo, em termos judicirios, como chegou at nossos dias, um sistema
formal de prticas e institutos a serem aproveitados em ritos procedimentais, tanto em

110
matria civil como penal, no construo sui generis do direito romano, pois
sabemos de grande parte de seus institutos j presentes no direito grego nas obras de
squilo (Oresteia), segundo LEO, e de Sfocles (dipo Rei), segundo FOUCAULT -
, encontramos a filosofia e os princpios de um direito processual moderno. Por outro
lado, aquilo que sobejamente conhecemos por devido processo legal ,
preferencialmente, uma construo do perodo inquisitorial da igreja, portanto, uma
contribuio que se desenvolve com o Santo Inqurito e os processos inquisitoriais do
perodo mais negro da histria jurdica ocidental, ainda debaixo do auspcio dos
imperadores cristos do Imprio Bizantino. Posteriormente, este instituto foi
aprimorado at que em 1215, com a Carta Magna (Inglaterra), alou categoria de
garantia processual.
- quanto Forma, pode-se dizer que tanto em Grcia como em Roma existem
juzes e rbitros; na Grcia, contudo, a composio entre os indivduos mais
incentivada do que em Roma, haja vista que at mesmo homicdios no voluntrios e
em legitima defesa eram resolvidos pelas famlias envolvidas e s se recorria ao juiz,
neste caso muito mais um rbitro, quando as famlias no chegavam a um acordo; em
casos especiais recorria-se ento aos tribunais conforme sua espcie.
No Imprio romano, ainda que inicialmente a composio familiar existisse,
com maior interveno de um rbitro, principalmente na Realeza, ela se extinguiu
progressivamente, e o rbitro deu lugar ao juiz, ao Pretor ou ao seu preposto. Podemos
observar na Lei das XII Tbuas, pelo menos em termos de ao privada, que existia a
possibilidade de composio extrajudicial (Tbua I, 8).
- quanto Defesa, a legislao grega, pelo menos desde Dracon em Atenas,
proibia a defesa externa de um acusado, tanto em matria civil como penal, devendo o
acusado promover por conta prpria a sua defesa; na prtica, entretanto, sempre era
permitido nos tribunais que um amigo do acusado fizesse um discurso a seu favor,
visto que as audincias eram pblicas. Com o passar do tempo o acusado passou a
poder recorrer de fato a um terceiro que podia escrever sua defesa como o caso da
Apologia a Scrates, escrita por seu discpulo Plato -, constituindo-se assim,
possivelmente, os primrdios da advocacia, os loggrafos.
J em Roma, antes da Lei das XII Tbuas, no existiam advogados; o processo
civil e penal consignado na Lei das XII Tbuas possibilita a constituio de advogado


(jus postulandi), direito de defesa, habeas corpus contra priso ilegal (Tbua I, 6). A
Tbua I (9 e 10) tambm prev prazo legal para sentena e encerramento da causa. O
postulante deveria apresentar testemunhas, caso contrrio, deveria declarar na porta da
outra parte, de forma que todos escutassem e a parte acusada pudesse se defender. Se,
por outro lado, algum proferisse falso testemunho, deveria ser precipitado do alto de
uma rocha (Tbua VII, 16). De forma geral, as contendas eram resolvidas pelo pretor,
caso no houvesse composio ou ressarcimento anterior, o julgamento era efetuado
no comitium (comcios) ou no forum (frum) (Tbua I, 9). Havia previstos
impedimentos e adiamentos dos julgamentos, no caso de ausncia justificada dos
atores, como doena grave, por estar longe a servio do Estado etc (Tbua II,1).
Apesar de alguns pontos gerais semelhantes entre o Direito Processual Civil e o
Direito Processual Penal romano, os atos procedimentais apresentam vrias
caractersticas prprias. Chama-se a ateno que as classificaes dos perodos
processuais no correspondem diretamente aos perodos histricos, ou seja, os atos
procedimentais existentes, por exemplo, na Repblica ainda continuaram prevalecendo
no Imprio, e por muitos sculos.
a) Direito Processual Civil (THEODORO JNIOR) dividido em trs fases:
- Legis Actiones: perodo antigo, vai at 149 a.C., de forma oral e ritualstico
(fala e gestos), e a funo judiciria era dividida entre o magistrado e o rbitro: o
magistrado aceita a causa e diz qual o litgio, mas no julga a causa, visto que as partes
se confrontaro por iniciativa prpria mediadas por um rbitro, um particular, um
cidado, que colhe as provas e d a sentena.
Como se percebe, este procedimento estende-se, pelo menos desde o sculo V
a.C. at o sculo II a.C., extinguindo-se mesmo antes do fim da Repblica, em 27 a.C.
No Ordenamento Jurdico brasileiro temos a Lei 9307/96 que regulamento
precisamente o instituto de Arbitragem.
- Perodo Formulrio, vai at 200 d.C., com a expanso do Imprio a legis
actiones foi ampliada, pois o magistrado, alm de aceitar a causa e dizer qual o litgio,
ele escrevia sobre a forma de procedimento, o que, obviamente, retirava autonomia do
rbitro na sentena.

112
Esta intromisso do magistrado tem algumas consequncias importantes: 1. O
direito de composio entre particulares, o Direito particular, vai sendo assim extinto
pelo Estado, com crescimento do Direito pblico; 2. Este perodo corresponde ao
momento em que a escrita e a ilustrao dos magistrados acontece; 3. O magistrado
escutava a pretenso do autor e escutava o ru, decidia pelo aceite da causa e
encaminhava o autor com o procedimento escrito at o rbitro; 4. Por causa desta
transformao, comea a aparecer a figura do advogado em virtude do contraditrio
que o prprio Estado praticava na figura do magistrado, ouvindo autor e ru; 5. Este
perodo, que invade o Imprio, estende-se em Roma por quase 400 anos.
- Perodo Cognitio Extra Ordinem, figurou entre 200 e 576 da era crist,
desaparecem os rbitros privados, tornando-se absolutamente escrita e sob tutela
estatal; neste perodo o processo tornou-se mais complexo, com o pedido do autor,
defesa do ru, instruo da causa, prolao da sentena e sua execuo com tutela do
poder estatal. Logo as partes precisam ser avisadas da ao, por escrito, o que
corresponderia s fases de citao e recursos, de onde, portanto, se evidenciam as
caractersticas do processo civil moderno.
Observao importante: quando se fala em Estado, ou tutela estatal, nessa
poca, de fato se refere a uma jurisdio absolutamente imperial, no sendo devido
que entendamos esta jurisdio pertinente ao Estado Moderno.
Aps 576 quando o cognitio extra ordinem cessa, quase um sculo depois do
fim do Imprio Romano do Ocidente, o direito processual civil tende a desaparecer,
devido s mltiplas situaes em que os povos germnicos, que invadiram a Europa,
resolviam suas lides. Neste sentido, que a igreja catlica vai emprestar um domnio
processual excessivo na administrao da justia, com juzos de Deus, duelos judiciais
e ordlias, baseados em um direito formal prescritivo e positivo de acordo com as
diretrizes e crenas eclesisticas. O processo civil s voltar a ter as caractersticas
efetivas do contraditrio, defesa, livre convencimento do juiz, instruo, recurso e
execuo, no resgate moderno efetuado aps a Revoluo Francesa (1789).
No caso brasileiro, s em 1934 foi unificado o processo civil nacional.
Anteriormente, o processo brasileiro estava circunscrito h herana das Ordenaes e
posteriores regulamentaes com relao ao Cdigo Comercial do Imprio. A partir de
1891, com a Constituio republicana, havia em paralelo a legislao processual civil


da Unio e a dos Estados; em 1934 a Constituio institui um processo nico que s
foi oficializado em 1939 (Lei n. 1608) e reformado em 1973. De l para c outras
reformas foram efetuadas em 2004/2005.
b) Direito Processual Penal (TOURINHO FILHO) dividido em trs fases:
- Cognitio: No incio, por muitos sculos, bastava que algum acusasse outro
indivduo que o magistrado se punha em campo para fazer as investigaes
(inquisitio); aps as investigaes, caso comprovada a acusao, ele aplicava a pena.
O processo inicia com a acusao e o acusado tinha poucas chances de defesa,
no havendo praticamente limites ao limite do poder do magistrado e seu
entendimento (cognitivo) dos fatos apurados, podendo ser arbitrrio. Portanto, em
termos modernos, as garantias processuais eram praticamente nulas, o magistrado unia
ao mesmo tempo a investigao e a sentena, ainda que o incio da ao comeasse
com uma acusao do cidado: em termos de Ao diramos que se trata de Ao
Privada.
Para diminuir o arbtrio do magistrado, em 509 a.C. (comeo da Repblica), foi
criada a Lex Valeria de Provocatione, por influncia plebeia posteriormente
consignada na Lei das XII Tbuas, que possibilitava que o condenado recorresse de
sua condenao ao povo, em comcio, e o magistrado deveria, ento, apresentar as
provas que tinha coletado e defender sua sentena. Porm, este procedimento estava
restrito apenas aos cidados romanos natos, tanto a acusao como a recorribilidade,
mas no deixa de ser um Tribunal Popular de Recurso.
- Accusatio: Mais tarde, ainda na Repblica novo procedimento ser institudo.
Agora qualquer pessoa podia efetuar a acusao, com exceo dos magistrados, das
mulheres, dos menores e indivduos considerados sem honra, sendo que o acusador
tinha que dirigir a postulao ao juiz inquisidor; no havendo impedimento
postulao a mesma era ento registrada no tribunal (inscriptio). A partir da, cabia ao
acusador a tarefa de reunir provas contra o acusado, a serem apresentadas em Tribunal
Popular, no podendo desistir da ao at a deciso final.
Se o acusador no acompanhasse at o final o processo, seria punido com
multa e no poderia entrar com outras postulaes. Se na acusao apresentasse fatos

114
falsos, incorreria no crime de calnia. Quando havia vrios acusadores sobre o mesmo
ru, escolhia-se um para acusar; mais tarde a acusao podia ser efetuada por vrios
indivduos. No tempo de Ccero, a acusao tinha 3 horas para acusar e o ru o mesmo
tempo para se defender.
Por sua vez, o tribunal, chamado de Conclio, era composto por jurados eleitos
entre os senadores, depois entre o povo observadas certas condies morais e
econmicas. No incio esses jurados eram designados pelas partes, depois se passou
prtica do sorteio (igual ao Heliastes em Atenas). O presidente do tribunal era o Juiz
inquisidor, que, contudo, se limitava a manter a ordem e a lavrar a sentena. Se na
sentena houvesse empate, procedia-se a nova votao. Se permanecesse o empate,
ento o ru era absolvido (in dubio pro reo). A lide permanece Ao Privada sem
possibilidade de desistncia.
- Cognitio Extra Ordinem: Por volta do sculo II da era crist, a concentrao
do procedimento penal estava potencialmente acumulada na figura do magistrado: a
acusao, a investigao e a sentena, em termos atuais, as funes do Delegado, do
Ministrio Pblico e do Juiz. Na accusatio anteriormente vista, o processo no se
iniciava enquanto o acusador no fizesse a acusao, o que na prtica diminua os
poderes arbitrrios dos magistrados e do Estado. Ora, quando o Imprio ganha fora,
obviamente que o Direito se torna repressivo, da ser um empecilho a representao da
acusao por parte de particulares.
Segundo TOURINHO, a magistratura se corrompeu e os jurados, at ento
uma funo de honra disputada pelos cidados, serviam aos interesses de vingana ou
de eliminao de inimigos, muitas vezes desafetos polticos; por outro lado, era fcil
pagar a algum para que acusasse outro, havendo verdadeiro comrcio do acusatrio e
absoluta falsidade de testemunhas e depoimentos. Estes seriam os motivos pelos quais
o imperador Trajano (de 98 a 117 d.C.) disps [...] que o acusador fosse objeto das
mesmas medidas cautelares que afetavam o acusado, isto , que ambos fossem detidos
at a concluso do processo (2013:107). Ainda que seja esta a funo do Edito
imperial, a saber, a preveno contra a acusao caluniosa e vingativa e o descrdito
do Judicirio, no se deve, contudo, perder de vista que existe aqui, mais uma vez, a
usurpao pelo Poder Executivo do processo jurdico, correspondente, em nossos dias,
a Estados ditatoriais.


Apareceram, ento, funcionrios pblicos encarregados da investigao, o que
hoje corresponderia s funes da Polcia. O magistrado assumia ento o processo,
agindo ex officio, desprezando tanto a acusao como a defesa do acusado, bem como
o papel isento do rgo investigativo. Neste sentido, pode-se dizer que o magistrado
passa a acumular as funes de acusador e julgador, retirando-se do cenrio o papel
dos tribunais populares e eleio de jurados. A apelao era dirigida ao imperador
(appelatio ad principem). Mais tarde a apelao passou a ser dirigida a Magistrados
Superiores, principalmente aps o Codex de Justiniano.
Tambm, com o cognitio extra ordinem, foi instaurada a tortura como forma de
obteno de confisses, forma degradante que, como se sabe, ir permanecer como
prtica investigativa na Inquisio da igreja crist medieval e renascentista. Torturava-
se no apenas o ru, mas igualmente as testemunhas para que falassem a verdade.
Como se observa, o domnio do Estado passou a ser absoluto em matria de
Direito Pblico, gradativamente assumindo os procedimentos jurdicos, tanto na esfera
civil como penal. O cognitio extra ordinem no s se caracteriza pela centralidade da
atividade jurdica do magistrado, como o Pretor, pela forma ex offcio do mesmo, pelas
prticas desumanas de tortura confessional, mas, ainda, pela prpria iniciativa do
Estado e seus prepostos em encaminhar o processo penal, independente da notcia
crime do cidado, mas a partir de sua prpria iniciativa. Em termos de Direito
moderno, diramos que est presente a Ao Pblica, podendo estar condicionada ou
no notcia crime ou acusao; em qualquer caso, o inqurito e a ao continuam sob
seu critrio, afinal o magistrado o praefectus urbis ou o praefectus vigilum, o
vigilante da cidade, mais da prpria Constituio do Imperador, obviamente.

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4.7 RESENHA - ROMA
---------------------------------------------------------------------------------------------------
Realeza (735 a 510 a.C.): Base familiar, costumes, religiosidade. Iuris
quiritum (direito dos primeiros aristocratas base familiar). Autoritrio, voltado para
as tradies.
Repblica (510 a 27 a.C.): Diviso do poder entre Senado, de origem das
gentes e do rex, este muitas vezes de origem estrangeira que se destacava por sua
presteza poltica e militar.
Lei das XII Tbuas (450 a.C.) luta dos Plebeus contra os Patrcios por mais
direitos. Decnviros (10 vares) elaboraram com base no Cdigo Grego. Passaram a
existir juzes da plebe, os Tribunos. Plebeus conseguiram formar Advogados para os
defenderem.
Lei das XII Tbuas e leis subsequentes foram a primeira tentativa de
formalizar, publicitar, classificar e organizar a vida dos romanos. Leis subsequentes:
Lei Canuleia (445 a.C.) possibilitava o casamento entre Plebeus e Patrcios; Leis
Licnias (367 a.C.) diviso pelos plebeus da utilizao de terras conquistadas;
plebeus podiam ter um cnsul de origem plebeia; Lei Hortncia (286 a.C.)
Plebiscitos em assembleias plebeias autorizam leis.
Magistrados: Cnsules (magistrados superiores); Pretores que tinham funes
de juzes e jurisprudncia; indicavam Juzes (Tribunos) para acompanharem causas
privadas e escaramuas menores; Tribunos e Tribunos da Plebe; Questores ligados s
finanas; Censores que cobram os impostos e zelam pelos bons costumes.
Completa este quadro, os Jurisconsultos que se dedicavam basicamente
Doutrina e orientao legislativa. Participavam dos processos jurdicos, orientavam
como se deveria proceder em juzo (direito processual) e orientavam as famlias e os
litigiosos como rbitros. Na maioria das vezes essas tarefas eram executadas de graa,
como forma de ascenderem magistratura.
Plebeus: pagam impostos, trabalham no campo e nas cidades, seus filhos
constituem a maioria das legies romanas, enfrentam os patrcios com greves e ao
corajosa dos tribunos, crescem em nmero com a morte dos patrcios nas guerras e
fazem alianas com estes nas grandes guerras de Roma (Cartago entre 246 e 146 a.C.).


Entre 133 a.C. e 129 a.C. os irmos Graco Tibrio Graco e Caio Graco
tentaram promover uma reforma agrria que melhor distribusse a riqueza entre os
romanos. Aps estes, Silas, que morreu em 78 a.C., havia instaurado uma ditadura
com uma reforma conservadora apoiada pelo Senado.
Com a morte de Silas a Repblica entra em crise, sendo expressivo o
episdio que ops Catilina a Ccero, quando aquele em 63 a.C., apoiado pelo partido
popular tenta uma investida contra o Senado, rebelada a tempo por Ccero, iminente
filsofo e orador defensor da Repblica e do Senado.
Primeiro Triunvirato: Pompeu, Jlio Csar e Crasso. Meio aos problemas
polticos internos, Roma continuou a expandir seus territrios, o que fortaleceu
principalmente o poder de Jlio Csar. Na luta principalmente contra Pompeu pelo
poder, Csar foi assassinado em 44 a.C.
Segundo Triunvirato: Marco Antnio, Lpido e Octaviano. As lutas pelo
poder continuam. Finalmente em 31 a.C., aps derrotar Marco Antnio responsvel
pelos territrios do Oriente em ccio, Caio Otvio ou Octaviano responsvel pelos
territrios do Ocidente, fixou-se como Imperador e iniciou uma srie de reformas
polticas unificando os territrios e a organizao do Estado.
Em 27 a.C. Octaviano foi designado pelo Senado como o augustus, aquele
que estava acima das prprias leis e de quem elas deveriam derivar. Estava inaugurado
o perodo imperial romano. Octaviano mudou o nome para Augusto.
Imprio (27 a.C. a 565): este perodo refere-se basicamente ao Imprio do
Ocidente, que tambm pode ser dividido em dois perodos: de 27 a.C. a 284 de nossa
era alto Imprio; de 284 a 565 de nossa era baixo Imprio. O Imprio do Oriente
sobreviveu at 1453 com a retomada de Constantinopla pelos turcos-otomanos.
O Conselho da Coroa senatus consultus era composto por 20 senadores
escolhidos pelo imperador Augusto; atravs deste conselho o imperador governava de
forma autocrtica compondo assim uma ditadura do executivo.
Abolidos os cnsules patrcios e os de origem plebeia, bem como os tribunos
plebeus. As leis so sugeridas pelo imperador atravs do conselho da coroa e

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outorgadas conforme os editos dos senadores e magistrados debaixo de forte
influncia do executivo.
Reformas importantes no direito de propriedade, famlia, obrigaes,
contratos, garantias e emprstimos foram sendo desenvolvidas em Roma sob o
governo de Augusto, dando ao Direito Civil muitos dos institutos que ainda hoje so
observados.
De forma geral, essas reformas visavam fortalecer o ncleo familiar, o
matrimnio e a propriedade, garantida pelo direito de sucesso, herana e testamento.
Tambm se procurou formas mais seguras de circulao e cmbio de mercadorias e
moeda, desenvolvendo-se enormemente o comrcio e garantias contratuais.
No sculo III Roma volta a enfrentar problemas: manter o vasto Imprio e
sustentar a aristocracia e principalmente as legies romanas, custa dos impostos
desencadeia nova crise econmica e poltica. Em meio a estes problemas destaca-se a
figura do imperador Constantino que em 313 (Edito de Milo) autoriza o culto ao
Cristianismo; posteriormente muda de forma estratgica a capital para Bizncio, no
extremo oriental da Europa, dando-lhe o nome de Constantinopla (330). O Imprio
Romano do Oriente sobreviveu a at o sculo XV (1453).
Em 532 o imperador Justiniano aps debelar a rebelio de Nika, inicia o
trabalho de consolidar o direito romano, o Corpus Juris Civilis ou Codex, composto
por quatro partes: 1. Consolidao dos Editos Imperiais ou Constituies dos
imperadores desde Adriano (sc II); 2. o Digesto influenciado pelos costumes anglo-
saxnicos, que levava em considerao a Jurisprudncia dos Pretores, que exerciam a
magistratura nos lugares onde as leis imperiais precisavam de adaptaes, e que
resgatava a Lei das XII Tbuas; 3. as Institutas que ofereciam o entendimento das leis,
seu ensino e sua aplicabilidade, portanto, herana da atividade dos Jurisconsultos; 4. as
Novelles, que possibilitavam a atualizao e reforma das leis de acordo com o
dinamismo social.
No Direito Processual Civil, Roma passou por trs fases: Legis Actiones,
onde o magistrado aceitava e definia o tipo de litgio, e as partes se autocompunham
mediadas por um rbitro; o Perodo Formulrio, onde o magistrado, alm de agir de
forma estipulado pela Legis Actiones, escrevia sobre a forma de procedimento;
Perodo Extra Ordinem, onde desaparecem os rbitros, a autocomposio se reduz


sensivelmente, e os mecanismos de soluo dos litgios ficam praticamente sob tutela
do Estado.
Quanto ao Direito Processual Penal, igualmente trs fases podem ser
observadas: Cognitio, onde bastava que algum acusasse outro para que se iniciasse
um processo, onde o magistrado tinha todo o poder para decidir sobre a acusao e
punio; em 509 a.C. a Lex Valeria de Provocatione possibilitava aos cidados
romanos que recorressem em praa pblica de sua punio; uma segunda fase o
Accusatio, onde a acusao era analisada pelo magistrado inquisidor e registrada no
livro do Tribunal; o Tribunal era composto por jurados eleitos e presidida pelo juiz
inquisidor, a sentena obtida por voto secreto; finalmente, Cognitio Extra Ordinem,
onde o procedimento passa a ser concentrado no magistrado, figura absoluta que
representa o Estado, e por volta do sculo 100 a.C. o imperador Trajano, para evitar os
abusos e a corrupo nas acusaes, editou que o acusador igualmente ficasse preso
at a apurao dos fatos; o juiz age de ex officio e o appelatio era dirigido diretamente
ao imperador.

120

ANEXOS



I - LEI DAS XII TBUAS

A Tbua I: - chamamento a juzo;
A Tbua II: - julgamentos e furtos;
A Tbua III: - direitos de crdito e devedores relapsos;
A Tbua IV: - casamento e ptrio poder;
A Tbua V: - herana e tutela;
A Tbua VI: - propriedade e posse;
A Tbua VII: - delitos;
A Tbua VIII: - direitos prediais;
A Tbua IX: - dispositivos de Direito Pblico;
A Tbua X: - direito sacro;
As Tbuas XI e XII: - complementam as matrias das Tbuas precedentes.

TBUA PRIMEIRA
Do chamamento a Juzo
1. Se algum e chamado a Juzo, comparea.
2. Se no comparece, aquele que o citou tome testemunhas e o prenda.
3. Se procurar enganar ou fugir, o que o citou pode lanar mo sobre (segurar) o
citado.
4. Se uma doena ou a velhice o impede de andar, o que o citou, lhe fornea um
cavalo.
5. Se no aceit-lo, que fornea um carro, sem a obrigao de d-lo coberto.
6. Se se apresenta algum para defender o citado, que este seja solto.
7. O rico ser fiador do rico; para o pobre qualquer um poder servir de fiador.
8. Se as partes entram em acordo em caminho, a causa est encerrada.
9. Se no entram em acordo, que o pretor as oua no comitium ou no forum e conhea
da causa antes do meio-dia, ambas as partes presentes.
10. Depois do meio-dia, se apenas uma parte comparece, o Pretor decida a favor da
que est presente.
11. O pr do sol ser o termo final da audincia.

TBUA SEGUNDA
Dos julgamentos e dos furtos
1. ... caues... subcaues ... a no ser que uma doena grave ... um voto ..., uma
ausncia a servio da repblica, ou uma citao por parte de estrangeiro, deem
margem ao impedimento; pois se o citado, o juiz ou o rbitro, sofre qualquer desses
impedimentos, que seja adiado o julgamento.

122
2. Aquele que no tiver testemunhas ir, por trs dias de feira, para a porta da casa da
parte contrria, anunciar a sua causa em altas vozes injuriosas, para que ela se defenda.
3. Se algum comete furto noite e morto em flagrante, o que matou no ser
punido.
4. Se o furto ocorre durante o dia e o ladro flagrado, que seja fustigado e entregue
como escravo vtima. Se escravo, que seja fustigado e precipitado do alto da rocha
Tarpia.
5. Se ainda no atingiu a puberdade, que seja fustigado com varas a critrio do pretor,
e que indenize o dano.
6. Se o ladro durante o dia defende-se com arma, que a vtima pea socorro em altas
vozes e se, depois disso, mata o ladro, que fique impune.
7. Se, pela procura cum lance licioque, a coisa furtada encontrada na casa de algum,
que seja punido como se fora um furto manifesto.
8. Se algum intenta ao por furto no manifesto, que o ladro seja condenado no
dobro.
9. Se algum, sem razo, cortou rvore de outrem, que seja condenado a indenizar
razo de 25 asses por rvore cortada.
10. Se transigiu com um furto, que a ao seja considerada, extinta.
11. A coisa furtada nunca poder ser adquirida por usucapio.

TBUA TERCEIRA
Dos direitos de crdito
1. Se o depositrio, de m f, pratica alguma falta com relao ao depsito, que seja
condenado em dobro.
2. Se algum coloca o seu dinheiro a juros superiores a um por cento ao ano, que seja
condenado a devolver o qudruplo.
3. O estrangeiro jamais poder adquirir bem algum por usucapio.
4. Aquele que confessa dvida perante o magistrado ou condenado, ter 30 dias para
pagar.
5. Esgotados os 30 dias e no tendo pago, que seja agarrado e levado presena do
magistrado.
6. Se no paga e ningum se apresenta como fiador, que o devedor seja levado pelo
seu credor e amarrado pelo pescoo e ps com cadeias com peso at o mximo de 15
libras, ou menos, se assim o quiser o credor.
7. O devedor preso viver sua custa, se quiser; se no quiser o credor que o mantm
preso dar-lhe- por dia uma libra de po ou mais, a seu critrio.
8. Se no h conciliao, que o devedor fique preso por 60 dias, durante os quais ser
conduzido em 3 dias, de feira ao comitium, onde s proclamar em altas vozes, o valor
da dvida.
9. Se so muitos os credores, permitido, depois do terceiro dia de feira, dividir o
corpo do devedor em tantos pedaos quantos sejam os credores, no importando cortar
mais ou menos; se os credores preferirem, podero vender o devedor a um estrangeiro,


alm do Tibre.

TBUA QUARTA
Do ptrio poder e do casamento
1. permitido ao pai matar o filho que nasce disforme, mediante o julgamento de
cinco vizinhos.
2. O pai ter sobre os filhos nascidos de casamento legtimo o direito de vida e de
morte e o poder de vend-los.
3. Se o pai vendeu o filho 3 vezes, que esse filho no recaia mais sob o poder paterno.
4. Se um filho pstumo nasceu at o dcimo ms aps a dissoluo do matrimnio,
que esse filho seja reputado legtimo.

TBUA QUINTA
Das heranas e tutelas
1. As disposies testamentrias de um pai de famlia sobre os seus bens ou a tutela
dos filhos tero a fora de lei.
2. Se o pai de famlia morre intestado, no deixando herdeiro seu (necessrio), que o
agnado mais prximo seja o herdeiro.
3. Se no h agnados, que a herana seja entregue aos gentis.
4. Se um liberto morre intestado, sem deixar herdeiros seus, mas o patrono ou os filhos
do patrono a ele sobrevivem, que a sucesso desse liberto transfira ao parente mais
prximo na famlia do patrono.
5. Que as dividas ativas e passivas sejam divididas entre os herdeiros, segundo o
quinho de cada um.
6. Quanto aos demais bens da sucesso indivisa, os herdeiros, podero partilh-los, se
assim o desejarem; para esse fim o pretor poder indicar 3 rbitros.
7 Se o pai de famlia morre sem deixar testamento, ficando um herdeiro seu impbere,
que o agnado mais prximo seja o seu tutor.
8. Se algum se torna louco ou prdigo e nato sem tutor, que a sua pessoa e seus bens,
sejam confiados curatela dos agnados e, se no h agnados, dos gentis.

TBUA SEXTA
Do direito de propriedade e da posse
1. Se algum empenha a sua coisa ou vende em presena de testemunhas, o que
prometeu tem fora de lei.
2. Se no cumpre o que prometeu, que seja condenado em dobro.
3. O escravo a quem foi concedida a liberdade por testamento, sob a condio de pagar
uma certa quantia, e que vendido em seguida, tornar-se- livre se pagar a mesma
quantia ao comprador.

124
4. A coisa vendida, embora entregue, s ser adquirida pelo comprador depois de pago
o preo.
5. As terras sero adquiridas por usucapio depois de dois anos de posse, as coisas
mveis depois de um ano.
6. A mulher que residiu durante um ano em casa de um homem, como se fora sua
esposa, adquirida por esse homem e cai sob o seu poder, salvo se se ausentar da casa
por 3 noites.
7. Se uma coisa litigiosa, que o pretor a entregue provisoriamente quele que detm
a posse; mas se se tratar da liberdade de um homem que est em escravido, que o
pretor lhe conceda a liberdade provisria.
8. Que a madeira utilizada para a construo de uma casa, ou para amparar videira,
no seja retirada s porque o proprietrio a reivindica; mas aquele que utilizou a
madeira que no lhe pertencia, seja condenado a pagar o dobro do valor; e se a
madeira destacada da construo ou do vinhedo, que seja permitido ao proprietrio
reivindic-la.
9. Se algum quer repudiar a sua mulher, que apresente as razes desse repdio.

TBUA STIMA
Dos delitos
1. Se um quadrpede causa qualquer dano, que o seu proprietrio indenize o valor
desse dano ou abandone o animal ao prejudicado.
2. Se algum causa um dano premeditadamente, que o repare.
3. Aquele que fez encantamentos contra a colheita de outrem;
4. Ou a colheu furtivamente noite antes de amadurecer ou a cortou depois de
madura, ser sacrificado a Ceres.
5. Se o autor do dano impbere, que seja fustigado a critrio do pretor e indenize o
prejuzo em dobro.
6. Aquele que fez pastar o seu rebanho em terreno alheio;
7. E o que intencionalmente incendiou uma casa ou um monte de trigo perto de uma
casa, seja fustigado com varas e em seguida lanado ao fogo;
8. Mas se assim agiu por imprudncia, que repare o dano; se no tem recursos para
isso, que seja punido menos severamente do que se tivesse agido intencionalmente.
9. Aquele que causar dano leve indenizar 25 asses.
10. Se algum difama outrem com palavras ou cnticos, que seja fustigado.
11. Se algum fere a ourem, que sofra a pena de Talio, salvo se houver acordo.
12. Aquele que arrancar ou quebrar um osso a outrem deve ser condenado a uma multa
de 300 asses, se o ofendido um homem livre; e de 150 asses, se o ofendido um
escravo.
13. Se o tutor administra com dolo, que seja destitudo como suspeito e com infmia;
se causou algum prejuzo ao tutelado; que seja condenado a pagar o dobro ao fim da
gesto.
14. Se um patrono causa dano a seu cliente, que seja declarado sacer (podendo ser


morto como vtima devotada aos deuses).
15. Se algum participou de um ato como testemunha ou desempenhou nesse ato as
funes de livripende (defensor), e recusa dar o seu testemunho, que recaia sobre ele a
infmia e ningum lhe sirva de testemunha.
16. Se algum profere um falso testemunho, que seja precipitado da rocha Tarpia.
17. Se algum matou um homem livre e empregou feitiaria e veneno, que seja
sacrificado como o ltimo suplcio.
18. Se algum matou o pai ou a me, que se lhe envolva a cabea e seja colocado em
um saco costurado e lanado ao rio.

TBUA OITAVA
Dos direitos prediais
1. A distncia entre as construes vizinhas deve ser de dois ps e meio.
2. Que os sodales (scios) faam para si os regulamentos que entenderem, contando
que no prejudiquem o pblico.
3. A rea de cinco ps deixada livre entre os campos limtrofes no pode ser adquirida
por usucapio.
4. Se surgem divergncias entre possuidores de campos vizinhos, que o pretor nomeie
trs rbitros para estabelecerem os limites respectivos.
5. Lei incerta sobre limites.
6. ... jardim ..........
7. ... herdade ..........
8. ... choupana ..........
9. Se uma rvore se inclina sobre o terreno alheio, que os seus galhos sejam podados
altura de mais de 15 ps.
10. Se caem frutos sobre o terreno vizinho, o proprietrio da rvore tem o direito de
colher esses frutos.
11. Se a gua da chuva retida ou dirigida por trabalho humano, causa prejuzo ao
vizinho, que o pretor nomeie 3 rbitros, e que estes exijam, do dono da obra, garantias
contra o dano iminente.
12. Que o caminho em reta tenha oito ps de largura e o em curva tenha dezesseis.
13. Se aqueles que possuem terrenos vizinhos estrada e no os cercam, que seja
permitido deixar pastar o rebanho vontade (nesses terrenos).

TBUA NONA
Do direito pblico
1. Que no se estabeleam privilgios em leis. (Ou: que no se faam leis contra
indivduos).
2. Aqueles que foram presos por dvidas e as pagaram, gozam dos mesmos direitos

126
como se no tivessem sido presos; os povos que foram sempre fiis e aqueles cuja
defeco foi apenas momentnea gozaro de igual direito.
3. Se um juiz ou um rbitro indicado pelo magistrado recebeu dinheiro para julgar a
favor de uma das partes em prejuzo de outrem, que seja morto.
4. Que os comcios por centrias sejam os nicos a decidir sobre o estado de um
cidado (vida, liberdade, cidadania, famlia).
5. Os questores de homicdio ...
6. Se algum promove em Roma assembleias noturnas, que seja morto.
7. Se algum insuflou o inimigo contra a sua Ptria ou entregou um concidado ao
inimigo, que seja morto.

TBUA DCIMA
Do direito sacro
1. ....... do juramento.
2. No permitido sepultar nem incinerar um homem morto na cidade.
3. Moderai as despesas com os funerais.
4. Fazei apenas o que permitido.
5. No deveis polir a madeira que vai servir incinerao.
6. Que o cadver seja vestido com trs roupas e o enterro se faa acompanhar de dez
tocadores de instrumentos.
7. Que as mulheres no arranhem as faces nem soltem gritos imoderados.
8. No retireis da pira os restos dos ossos de um morto, para lhe dar segundos funerais,
a menos que tenha morrido na guerra ou em pas estrangeiro.
9. Que os corpos dos escravos no sejam embalsamados e que seja abolido dos seus
funerais o uso de bebida em tomo do cadver.
10. Que no se lancem licores sobre a pira de incinerao nem sobre as cinzas do
morto.
11. Que no se usem longas coroas nem turbulos nos funerais.
12. Que aquele que mereceu uma coroa pelo prprio esforo ou a quem seus escravos
ou seus cavalos fizeram sobressair nos jogos, traga a coroa como prova do seu valor,
assim como os seus parentes, enquanto o cadver est em casa e durante o cortejo.
13. No permitido fazer muitas exquias nem muitos leitos fnebres para o mesmo
morto.
14. No permitido enterrar ouro com o cadver; mas se seus dentes so presos com
ouro, pode-se enterrar ou incinerar com esse ouro.
15. No permitido, sem o consentimento do proprietrio levantar uma pira ou cavar
novo sepulcro, a menos de sessenta ps de distncia da casa.
16. Que o vestbulo de um tmulo jamais possa ser adquirido por usucapio, assim o
prprio tmulo.

TBUA DCIMA PRIMEIRA



1. Que a ltima vontade do povo tenha fora de lei.
2. No permitido o casamento entre patrcios e plebeus.
3. ..... Da declarao pblica de novas consecraes.

TBUA DCIMA SEGUNDA

1. ..... do penhor ......
2. Se algum fez consagrar uma coisa litigiosa, que pague o dobro do valor da coisa
consagrada.
3. Se algum obtm de m f a posse provisria de uma coisa, que o pretor, para pr
fim ao litgio, nomeie trs rbitros, e que estes condenem o possuidor de m f a
restituir o dobro dos frutos.
4. Se um escravo comete um furto, ou causa algum dano, sabendo-o o patrono, que
seja obrigado esse patrono a entregar o escravo, como indenizao, ao prejudicado.

Fragmentos no classificados extrados de Hotomano

1. Que os sacrifcios religiosos domsticos sejam perptuos. (Cic. de leg., lib. 2)
2. Que o ms de fevereiro, que era o ltimo do ano segundo o calendrio de numa,
passe a ser o segundo.
Que se intercale neste ms, depois das festas ao deus Trmino, os dias que faltaro a
cada ano, para completar o ciclo solar.
3. Que ningum se arrogue o direito de matar um homem que no foi condenado, nem
de conduzir arma com esse intento. (Salvianus, lib. 8, de jud. et provid. - Cic., pro
Milone, n. 11).
4. Que a filha e outros descendentes saiam do poder paterno por uma nica
emancipao.
5. Aquele que adotou como filho um filho que o pai lhe vendeu tenha sobre ele o
poder de vida e de morte e que esse filho adotivo seja considerado como se fosse
nascido do adotante e sua mulher.
6. Que os filhos e filhas famlias herdem de seu pai como herdeiros seus (necessrios).
7. Se um dos herdeiros seus, do sexo masculino, renuncia os direitos hereditrios, que
seus filhos e outros descendentes, na mesma qualidade, o sucedam; mas por estirpes e
no por cabeas.
8. Que a mulher sob o poder do marido seja a me de famlia (materfamilias); que ela
se associe s propriedades e aos sacrifcios religiosos; que se torne herdeira sua
(necessria), e ele, herdeiro seu.
9. Se uma mulher bebe vinho ou comete um ato vergonhoso com homem estrangeiro,
que o marido e a famlia dessa mulher a julguem e a punam; e se surpreendida em

128
adultrio, que o marido tenha o direito de mat-la.
10. Que as mulheres rfs e solteiras fiquem sob a tutela de seu irmo ou do agnado
mais prximo.
11. Que o pretor possa interditar o prdigo tomando conhecimento dos motivos e
coloque a sua pessoa e seus bens sob o poder de seus agnados ou de seus gentis.
12. Que o pai de famlia (paterfamilias), que fizesse legado de seus bens, os
empenhasse ou os vendesse pelo bronze e balana (per aes et libram) o testemunhasse
com pelo menos cinco pessoas, cidados romanos pberes, alm do libripende
(defensor).
13. Que aquele que vendesse as coisas manicipi, as empenhasse e as alienasse, no o
fizesse se no pelo bronze e balana, na presena de cinco testemunhas, cidados
romanos e pberes.
14. Que o escravo causador de um dano e em seguida liberto indenize ele prprio o
dano que causou.

Extrados de Marclio

1. Quando duas pessoas litigam em juzo, disputando uma posse, que seja feita a
concesso provisria da posse, presentes as testemunhas.
2. Declaro que esta coisa minha pelo direito dos cidados romanos e que eu a
comprei com este dinheiro (bronze) e esta balana ... Tocai a balana com o dinheiro
(bronze).
3. Do muro comum.
4. Que se puna aquele que procura informar-se sobre o nome de uma me de famlia
(materfamilias).
5. Do direito dos feciais (arauto de paz ou de guerra).

FONTE BIBLIOGRFICA:
GUIMARES, Affonso Paulo. Noes de Direito Romano. Porto Alegre: Sntese, 1999.


II - O IMPERADOR CARACALA ESTENDE A CIDADANIA ROMANA
Constituio de Caracala (212 d.C.): Concesso de Cidadania a todos os
Habitantes do Imprio (Constitutio Antoniniana)
O imperador Csar Marco Aurlio Severo Antonino Augusto diz: necessrio
antes de tudo referir divindade as causas e motivos (dos nossos feitos): tambm eu
teria que dar graas aos deuses imortais porque com a presente vitria me honraram e
salvaro. Assim, pois, creio de este modo poder satisfazer com magnificncia e
piedade sua grandeza ao associar ao culto dos deuses quantos milhares de homens se
juntam aos nossos. Outorgo, (pois), a todos quantos se achem no orbe a cidadanis
romana, sem que ningum fique sem cidadania, exceto os deditcios...

FONTE BIBLIOGRFICA:
GILISSEN, John. Introduo Histrica ao Direito. Lisboa: Fund. Calouste Gulbenkian, 2003.


130
III - EDITO DE MILO
Em 313 dC, o imperador romano do Ocidente, Constantino, e o imperador romano do
Oriente, Licnio, se reuniram em Milo e num documento conhecido como "Edito de
Milo", dirigido ao governador da Bitnia, dispuseram uma nova poltica religiosa.
Com a edio desse documento, marcou-se uma nova era para a Igreja crist que,
pouco tempo depois, conseguiu suplantar definitivamente o paganismo.

Eu, Constantino Augusto, e eu, Licnio Augusto, venturosamente reunidos em
Milo para discutir sobre todos os problemas referentes segurana e ao bem pblico,
entre outras disposies a assegurar, cremos dever regulamentar, primeiramente, o
bem da maioria, que se refere ao respeito pela divindade, ou seja, garantir aos cristos,
bem como a todos, a liberdade e a possibilidade de seguir a religio de sua escolha, a
fim de que tudo o que existe de divino na morada celeste possa ser benevolente e
favorvel a ns mesmos e a todos aqueles que se encontram sob a nossa autoridade.
Este o motivo pelo qual cremos - num desgnio salutar e muito digno - dever tomar a
deciso de no recusar essa possibilidade a quem quer que seja, tenha essa pessoa
ligado a sua alma religio dos cristos ou a qualquer outra: para que a divindade
suprema - a quem prestamos uma homenagem espontnea -, em todas as coisas, possa
nos testemunhar com o seu favor e a sua benevolncia costumeira.
Assim, convm que Vossa Excelncia saiba que decidimos suprimir todas as
restries contra os cristos, encaminhadas a Vossa Excelncia nos escritos anteriores,
e abolir as determinaes que nos parecem totalmente infelizes e estranhas nossa
brandura, assim como permitir, a partir de agora, a todos os que pretenderem seguir a
religio dos cristos, que o faam de modo livre e completo, sem serem aborrecidos ou
molestados.

FONTE BIBLIOGRFICA:
Domnio Pblico


IV - CORPUS JURIS CIVILIS DE JUSTINIANO

DIGESTO
Livro Primeiro, 1
Da Justia e do Justo
Ulpiano, liv.1 Institutionum
Os que se vo dedicar ao estudo do direito devem comear por saber donde
vem a palavra ius. Na verdade, provm de iustitia: pois (retomando uma elegante
definio de Celso) o direito a arte do bom e do equitativo.
1. Pelo que h quem nos chame sacerdotes. Na verdade, cultivamos a justia e,
utilizando o conhecimento do bom e do equitativo, separamos o justo do injusto,
distinguimos o lcito do ilcito...
2. H duas partes neste estudo: o direito pblico, que diz respeito ao estado das
coisas de Roma; e o privado, relativo utilidade dos particulares, pois certas utilidades
so pblicas e outras privadas. O direito pblico consiste (nas normas relativas) s
coisas sagradas, aos sacerdotes e aos magistrados. O direito provado tripartido: , de
fato, coligido de preceitos ou naturais, ou das gentes, ou civis.
3. O direito natural aquele que a natureza ensinou a todos os animais. Na verdade,
este direito no prprio do gnero humano, mas comum a todos os animais que
nascem na terra e n mar, e tambm s aves. Daqui provm a unio entre o macho e a
fmea a que ns chamamos matrimnio, daqui decorre a procriao dos filhos e a sua
educao. Na verdade, vemos que os restantes animais, mesmo as feras, parece terem
uma noo deste direito.
4. Aquilo que distingue o direito natural do das gentes fcil de entender, pois que
ele comum a todos os animais e este apenas aos homens.

Papinianus, liv. II Definitium
Assim, o direito civil o que deriva das leis, dos plebiscitos, dos sentus-
consultos e da autoridade dos jurisprudentes. O direito pretrio o que os pretores

132
introduziram para interpretar, integrar ou corrigir o direito civil em razo da utilidade
pblica. O qual tambm se designa por honorrio, em honra dos pretores.

Ilunianus, liv. LIX Digestorum
Nem as leis nem os sentus-consultos podem ser elaborados de tal forma que
prevejam todos os casos que possam eventualmente acontecer; mas basta que
prevejam os que acontecem o mais das vezes.

FONTE BIBLIOGRFICA:
GILISSEN, John. Introduo Histrica ao Direito. Lisboa: Fund. Calouste Gulbenkian, 2003.

INSTITUTAS
Ttulo XVI
Da Pena dos Litigantes Temerrios (de m-f)
Cumpre agora advertirmos que os fundadores do direito tiveram muito cuidado
em que os homens no pusessem demandas facilmente; o que tambm nosso intento,
e isto pode fazer-se muito melhor reprimindo-se a temeridade tanto dos autores como
dos rus, ou por uma pena pecuniria, ou por um julgamento religioso, ou pelo medo
infmia.
1. Eis a razo de uma constituio nossa mandar deferir juramento a todos os rus;
porquanto o ru no usa das suas alegaes sem primeiro ter jurado que veio opor-se
julgando usar de boa defesa (f). E contra os no confessos est em alguns casos
estabelecida uma ao do dobro ou do triplo se a ao for de dano injusto, ou dos
estragos feitos aos lugares venerandos. E a ao , demais (sempre), do equivalente,
em princpio, do qudruplo no furto flagrante, e do dobro no furto no flagrante;
porque nestas causas e em algumas outras, quer o ru confesse quer negue, a ao ,
demais (sempre), equivalente. Idem reprime-se tambm a chicana (calnia) do autor
porque pela nossa constituio ele igualmente obrigado a jurar no caso de calnia.
Os advogados das duas partes esto tambm sujeitos ao juramento que foi determinado
por outra constituio nossa. Tudo isso foi introduzido em lugar da antiga ao de
calnia que caiu em desuso, porque multava os autores no dzimo do valor da causa, o
que nunca vimos praticar-se. Em lugar dela, porm, foi introduzido no s o predito


juramento, como que o litigante de m f fosse obrigado a pagar ao adversrio, tanto o
dano, como as custas da demanda.

Ttulo XVIII
Dos Juzos Pblicos
Os juzos pblicos nem se exercem por aes nem tm semelhana alguma
com os demais juzos, de que temos falado, e a diversidade entre eles grande tanto na
proposio, como no processo.
4. Idem o da lei Julia dos Adultrios, a qual pune com a degolao no s os
violadores do leito conjugal alheio, como tambm os que ousam exercer a pederastia.
Pela mesma lei pune-se o crime de estupro, quando algum tiver cpula sem violncia
com uma virgem ou viva que vivia honestamente. A pena, que ela impe aos
culpados, a do confisco da tera parte dos bens, se so pessoas honestas, e a de
aoites e degredo, se so de extratos baixos.
5. Idem o da lei Cornlia dos Sicarios, que persegue com o ferro vingador aos
homicidas, assim como aos que andam com lana para matar gente. Lana (Telum)
conforme escreveu o nosso Gaio (jurisconsulto) na interpretao da Lei das XII
Tbuas chama-se vulgarmente ao que se atira com arco; mas tambm significa tudo
quanto se atira com a mo. Segue-se, pois, que a pedra, o pau e o ferro compreendem-
se nesse nome derivado da palavra grega para longe porque atirado. E podemos
encontrar esta significao no vocbulo dos gregos, porque eles chamam lana ao
que ns chamamos Telum. Xenofonte o ensina, porque escreve assim: e a um s
tempo eram atiradas lanas, hastes, setas, fundas e numerosas pedras. Sicarios vem
de Sica, nome que significa faca de ferro. A mesma lei condena tambm morte os
envenenadores, que com artifcios odiosos matarem algum ou com veneno, ou com
palavras mgicas, ou venderem medicamentos nocivos.

FONTE BIBLIOGRFICA:
RODRIGUES, Antnio Coelho. Institutas do Imperador Justiniano. Recife: Typographia
Mercantil,1879.
(Atualizao do vernculo efetuada pelo autor).


134

NOVELLES
Novela 127, Cap. IV
Trata de Questes Relativas ao Casamento (aps 534 d.C.)
Recentemente proibimos, por uma nossa constituio, tanto aos maridos como
s mulheres, repudiarem-se e dissolverem o casamento (salvo, porm, por causa
admitida por nossa lei), e cominamos penas a maridos e mulheres que procedessem de
modo contrrio. Mas, introduzindo alteraes relativas s penas cominadas a marido e
mulher e mudando para melhor esta matria, mandamos no haja nenhuma diferena,
quanto pena, entre marido e mulher, que o ousarem. Mas os maridos que, por seu
lado, assim o fizerem, sejam sujeitos s mesmas penas que impusemos s mulheres
que, sem nenhuma causa reconhecida por lei, dissolverem os matrimnios, sendo
semelhantes s penas tanto para o marido como para mulher, pois julgamos justo
cominar penas semelhantes a delitos iguais.

FONTE BIBLIOGRFICA:
PALMA, Rodrigo Freitas. Histria do Direito. So Paulo: Saraiva, 2011.



APNDICE

136
I - TABELA DE EVENTOS NO TEMPO PARA ROMA
EVENTO DATA
Nascimento de Roma Por volta de 753 a.C sc. VIII a.C.
Invaso dos Etruscos 575 a.C. sc. VI a.C.
Perodo da Realeza At 509 a.C. sc. VI a.C.
Cognitio Processo Penal At 509 a.C. sc. VI a.C.
Legis Actiones Processo Civil At 149 a.C. sc. II a.C.
Perodo da Repblica De 509 a.C. a 27 a.C. sc. VI a.C. a sc. I a.C.
Lex Valeria de Provocatione 509 a.C. sc. VI a.C.
Lei das XII Tbuas 450 a.C. sc. V a.C.
Lei Canuleia 445 a.C. sc. V a.C.
Leis Licnias 367 a.C. sc. IV a.C.
Lei Hortncia 286 a.C. sc. III a.C.
Guerras Pnicas (Cartago) De 264 a.C. a 146 a.C. sc. III a sc. II a.C.
Tentativa de Reforma Agrria (Gracos) Entre 133 a.C. a 129 a.C. sc. II a.C.
Accusatio Processo penal 100 a.C. a 120 d.C. sc. II a.C. a sc. II d.C.
Rebelio de Catilina 63 a.C. sc. I a.C.
Assassinato de Jlio Csar 44 a.C. sc. I a.C.
Perodo do Imprio do Ocidente De 27 a.C. a 476 d.C. sc. I a.C. a sc. V
Reinado de Augusto De 27 a.C. a 14 d.C. sc. I a.C. a sc. I
Senatus Consultus 27 a.C. sc. I a.C.
NASCIMENTO DE CRISTO - 0 -
Perodo Formulrio Processo Civil De 27 a.C. a 200 d.C.sc. I a.C. a sc. III
Expanso do Cristianismo De 60 d.C. a 313 d.C. sc. I a sc. IV
Cognitio extra ordinemProc. Civil/Penal De 200 d.C. a 565 d.C. sc. III a sc. VI
Constitutio Antoniniana (Caracala) 212 d.C. sc. III
Reinado de Constantino De 306 d.C. a 337 d.C. sc. IV
Batalha da Ponte Mlvio 312 d.C. sc. IV
Edito de Milo 313 d.C. sc. IV
Conclio de Nicia 325 d.C. sc. IV
Constantinopla 330 d.C. sc. IV
Edito de Tessolnica 394 d.C. sc. IV
Perodo do Imprio Romano do Oriente De 476 d.C. a 1453 d.C. sc. V a sc. XV
Rebelio de Nika 532 d.C. sc. VI
Reinado de Justiniano De 532 d.C. a 565 d.C. sc. VI
Incio do Corpus Juris Civilis 532 d.C. sc. VI
Morte de Carlos Magno 814 d.C. sc. IX
Cruzadas De 1096 d.C. a 1291 d.C. sc. XI a XIII
Magna Carta 1215 d.C. sc. XIII



REFERNCIAS
ARENDT, Hannah. O Sistema Totalitrio. Lisboa: Publicaes Dom Quixote, 1978.
ARISTTELES. Constituio dos Atenienses. Int., trad. do original grego e notas de
Delfim Ferreira Leo. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2003.
_____________. Poltica. Trad. Mrio da Gama Cury. Braslia: Universidade de
Braslia, 1985.
AURLIO, Marco. Meditaes. Coleo Os Pensadores. So Paulo: Abril Cultural,
1973.
BULFINCH, Thomas. O Livro de Ouro da Mitologia: histrias de deuses e heris.
28. ed. Trad. de David Jardim. Rio de Janeiro: Ediouro, 2002.
COULANGES, Fustel de. A Cidade Antiga: estudos sobre o culto, o direito e as
instituies da Grcia e de Roma. Trad. de J. Cretella Jr. e Agnes Cretella. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2003.
DAWKINS, Richard. O Gene Egosta. So Paulo: Cia. Das Letras, 2007.
DE CICCO, Cludio. Histria do Pensamento Jurdico e da Filosofia do Direito. 3.
ed. So Paulo: Saraiva, 2006.
DELUMEAU, Jean. Histria do Medo no Ocidente. So Paulo: Cia. Das Letras,
2011.
DERRIDA, Jacques. Fora de Lei. So Paulo: Martins Fontes, 2010.
DURANDO, Furio. Grandes Civilizaes do Passado: A Grcia Antiga. Madrid:
Folio, s/d.
FAUSTO, Boris. A Revoluo de 1930: historiografia e histria. 8. ed. So Paulo:
Brasiliense, 1982.
FOUCAULT, Michel. A Verdade e as Formas Jurdicas. 2. ed. Rio de Janeiro:
Nau, 1999.
GUERRA FILHO, Willis Santiago. Teria Poltica do Direito: uma introduo
poltica ao Direito. Braslia: Braslia Jurdica, 2000.
GILISSEN, John. Introduo Histrica ao Direito. 4. ed. Lisboa: Fundao Calouste
Gulbenkian, 2003.

138
GIRARD, Ren. Coisas Ocultas Desde a Fundao do Mundo. So Paulo: Paz e
Terra, 2009.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: direito das sucesses. vol.7.
7. ed. So Paulo: Saraiva, 2003.
JAEGER, Werner. Paideia: a formao do homem grego. 6. ed. So Paulo: Ed. WMF
Martins Fontes, 2013.
JASPERS, Karl. Introduo ao Pensamento Filosfico. 15. ed. So Paulo: Cultrix,
2010.
KANT, Immanuel. Fundamentao da Metafsica dos Costumes. So Paulo: Martin
Claret, 2011.
KEYES, Nelson Beecher. Histria Ilustrada do Mundo Bblico. Trad. de Joo
Tvora. So Paulo: Selees do Readers Digest, 1962.
KLABIN, Aracy Augusta Leme. Histria Geral do Direito. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2004.
KUHM, Thomas S. A Estrutura das Revolues Cientficas. 5. ed. So Paulo:
Perspectiva, 2000.
LEO, Delfim Ferreira. Matrimnio, Amor e Sexo na Legislao de Slon. Rev.
Humanitas, vol. LIII. Universidade de Coimbra: Faculdade de Letras, 2001pg. 113 -
132.
___________________. O Horizonte Legal da Oresteia: o crime de homicdio e a
fundao do tribunal do Arepago. Rev. Humanitas, vol. LVII. Universidade de
Coimbra: Faculdade de Letras, 2005. Pg. 3 37.
___________________. Slon: tica e poltica. Lisboa: Fundao Calouste
Gulbenkian, 2001.
LIBERATI, Anna Maria & BOURBON, Fabio. Grandes Civilizaes do Passado: A
Roma Antiga. Madrid: Folio, s/d.
MARQUES, Jos Frederico. Tratado de Direito Penal. Campinas: Millennium, 2002.
MARX, Karl. O Dezoito Brumrio de Luiz Bonaparte. Obras Escolhidas. v.1. So
Paulo: Alfa-mega, s/d.
MARX, Karl & ENGELS, Friedrich. Manifesto do Partido Comunista. Obras
Escolhidas.v.1. So Paulo: Alfa-mega, s/d.
MONTESQUIEU, Baro de. O Esprito das Leis. 3. ed. So Paulo: Martins Fontes,
2005.
MAQUIAVEL, Nicolau. O Prncipe. 4. ed. So Paulo: WMF Martins Fontes, 2011.


NORONHA, Edgard Magalhes. Direito Penal. 38. ed. So Paulo: Saraiva, 2004.
PALMA, Rodrigo Freitas. Histria do Direito. 4. ed. So Paulo: Saraiva 2011.
PINSKY, Jaime; PINSKY, Carla Bassanezi (Org.). Histria da Cidadania. 6 ed. So
Paulo: Contexto, 2013.
PLATO. A Repblica. Trad. Maria Helena da Rocha Pereira. 9. ed. Lisboa:
Calouste Gulbenkian, 2001.
PRADO JUNIOR, Caio. Formao do Brasil Contemporneo. 9. ed. So Paulo:
Brasiliense, 1969.
PRADO, Antnio Orlando de Almeida (Org.). Cdigo de Hamurabi; Lei das XII
Tbuas; Manual dos Inquisidores; Lei do Talio. So Paulo: Paulistanajur, 2004.
ROSSI, Paolo. Naufrgios sem Espectador: a ideia de progresso. So Paulo: Unesp,
2000.
ROULAND, Norbert. Nos Confins do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
SACADURA ROCHA, Jos Manuel. Fundamentos de Filosofia do Direito: o
jurdico e o poltico da antiguidade a nossos dias. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2013.
SANTORO, Fernando. Arqueologia dos Prazeres. Rio de Janeiro: Objetiva, 2007.
SCHOPENHAUER, Arthur. O Mundo como Vontade e Representao. Rio de
Janeiro: Contraponto, 2001.
SILVA, Maria de Ftima. Nomos e Sexo na Comdia de Aristfanes. Rev.
Humanitas, vol. LVII. Universidade de Coimbra: Faculdade de Letras, 2005. Pg.39
55.
SFOCLES. A Trilogia Tebana: dipo Rei, dipo em Colono, Antgona. 15. ed.
Trad. Mrio da Gama Kury. Rio de Janeiro: Zahar, 2009.
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. V.1. 53. ed.
Rio de Janeiro: Forense, 2012.
TOCQUEVILLE, Alexis. Democracia na Amrica. So Paulo: Editora Nacional,
1969.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. vol.1. 35. ed. So Paulo:
saraiva, 2013.
VENOSA, Slvio de Salvo. Cdigo Civil Interpretado. 2. ed. So Paulo: Atlas,
2011.

140
VIRGLIO. Eneida. So Paulo: Martin Claret, 2005.
WIEACKER, Francis. Histria do Direito Privado Moderno. 3. ed. Lisboa:
Fundao Calouste Gulbenkian, 2004.
WOLF, Roberto G. Conjurao de Catilina. So Paulo: Paumape, 1995.
ZINGANO, Marco. Estudos de tica Antiga. 2. ed. So Paulo: Paulus, 2009.

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