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El Programa de Justicia Internacional del Lawyers Committee for Human Rights presenta el siguiente estudio:

El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional y la Reforma Constitucional Peruana: Anlisis y Recomendaciones

New York, agosto de 2003

Board of Directors Chair, William D. Zabel President, Tom A. Bernstein

M. Bernard Aidinoff Raymond M. Brown Lynda Clarizio Craig Cogut Mitchell F. Dolin

Donald Francis Donovan A. Whitney Ellsworth Kenneth R. Feinberg Leslie Gimbel R. Scott Greathead

Louis Henkin Robert D. Joffe Lewis B. Kaden Kerry Kennedy Cuomo Harold Hongju Koh

Philip A. Lacovara Jo Backer Laird Li Lu R. Todd Lang Barbara A. Schatz

Steven R. Shapiro George Vradenburg III Sigourney Weaver James Ziglar

Executive Director, Michael Posner

National Council Chair, Talbot DAlemberte

Washington, D.C. Council Chair, Daryl Libow

RECOMENDACIONES Con motivo del proceso de reforma constitucional que se esta llevando a cabo en el Per, el Lawyers Committee for Human Rights ha efectuado un anlisis del tratamiento constitucional peruano de la improcedencia del cargo oficial y las inmunidades, la imprescriptibilidad de la accin penal y las penas, as como de las amnistas y otros perdones, a la luz de las disposiciones del Estatuto de Roma y otros tratados internacionales que regulan las mismas materias. Como resultado, se efectan las siguientes recomendaciones: Artculo genrico La inclusin de un artculo en la Constitucin que disponga que el Estado peruano reconoce la jurisdiccin de la Corte Penal Internacional bajo las condiciones establecidas en el tratado adoptado en Roma el 17 de julio de 1998. Improcedencia del cargo oficial y las inmunidades La inclusin de un artculo en la Constitucin peruana que disponga la improcedencia del cargo oficial y la inaplicacin de inmunidades o procedimientos especiales correspondientes a cualquier funcionario pblico, ante la comisin de los crmenes de genocidio, lesa humanidad y crmenes de guerra; as como frente a otros crmenes contenidos en tratados de los que el Per sea parte, en los que se excluya la aplicacin de inmunidades. La enmienda de las inmunidades o procedimientos especiales previstos en la Constitucin para el Presidente y los Congresistas. En el caso del Presidente (artculo 117).- Se recomienda agregar los crmenes del Estatuto de Roma a la relacin de crmenes por el cual el Presidente puede ser acusado; as como otros crmenes contenidos en tratados de los que el Per sea parte, en los que se excluya la aplicacin de inmunidades. En el caso de los Congresistas (artculo 93).- Se recomienda eliminar el procedimiento de autorizacin previa por parte del Congreso, ante la eventual comisin de crmenes contenidos en el Estatuto de Roma; as como en los casos de comisin de otros crmenes contenidos en tratados de los que el Per sea parte, en los que se excluya la aplicacin de inmunidades. Imprescriptibilidad Que la Constitucin peruana disponga la imprescriptibilidad de la accin y las penas correspondientes a los crmenes de genocidio, lesa humanidad y crmenes de guerra, as como de otros crmenes sealados en tratados en los que el Per sea parte. En el caso de mantener la redaccin del artculo 2.25.d de la ltima versin del proyecto de reforma constitucional, se recomienda aadir la mencin expresa del crimen de genocidio. Amnistas y otros perdones Que la Constitucin peruana disponga la exclusin de amnistas, indultos, el derecho de gracia y otros beneficios que puedan conllevar la impunidad de los crmenes de genocidio, lesa humanidad y crmenes de guerra, as como de otros crmenes sealados en tratados en los que el Per es parte. En el caso de mantener la redaccin del artculo 2.25.d de la ltima versin del proyecto de reforma constitucional, se recomienda aadir la mencin expresa del crimen de genocidio. En mencin aparte, se recomienda la evaluacin de la concordancia entre la declaracin interpretativa de la Resolucin Legislativa 27998 del 12 de junio de 2003 - por la cual el Per condiciona la vigencia de la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y los Crmenes de Lesa Humanidad y la fecha de entrada en vigor del Estatuto de Roma.

El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional y la reforma constitucional peruana: Anlisis y Recomendaciones El 17 de julio de 1998 la Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas aprob el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional (Estatuto de Roma). En dicho acuerdo se crea la primera Corte Penal Internacional (CPI) de carcter permanente, independiente e imparcial con facultades para juzgar a individuos por la comisin de los ms graves crmenes contra los derechos humanos, como son el genocidio, crmenes de lesa humanidad y crmenes de guerra1. El Estatuto de Roma entr en vigencia el 01 de julio de 2002, habiendo sido ratificado por el Estado peruano en noviembre de 2001. El Per cuenta con un sistema legal en donde las normas conforman un nico orden jerrquico, por lo que una vez que un tratado es ratificado, ste se considera automticamente incorporado a la legislacin nacional2 sin necesidad de un acto adicional. Sin embargo, la Constitucin Poltica del Per3 no precisa la jerarqua de los tratados dentro de la legislacin nacional, salvo la Cuarta Disposicin Final y Transitoria que les confiere el estatus de referente interpretativo, aunque nicamente respecto a las normas relativas a los derechos y libertades que la Constitucin reconoce y en la medida que los tratados traten las mismas materias. La ratificacin del tratado no requiere necesariamente la intervencin del Congreso en todos los casos sino cuando versa en materia de derechos humanos 4 o cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales5, aunque esto ltimo no implica la adecuacin de la Constitucin previamente a la ratificacin. De otro lado, el Per cuenta con un sistema de control de la constitucionalidad de las normas jurdicas concentrado en un rgano jurisdiccional -el Tribunal Constitucional- a quien se le encarga esta tarea. Sin embargo, este sistema no exige un control previo de la constitucionalidad de los tratados para su ratificacin, y el control posterior no es obligatorio sino facultativo o difuso en donde slo los rganos competentes o legitimados pueden presentar una consulta o demanda de inconstitucionalidad respecto al tratado En tal sentido, la constitucionalidad de los tratados puede ser revisada o discutida con posterioridad a la incorporacin del tratado a la legislacin nacional
Si bien el artculo 5 del Estatuto de Roma contempla al crimen de agresin, este an no se ha definido. En el punto 5.2 se establece que la Corte ejercer jurisdiccin en cuanto se adopte una provisin definiendo el crimen y las condiciones bajo las cuales se ejerce jurisdiccin. 2 Constitucin Poltica del Per. Artculo 55.-Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional. 3 Constitucin Poltica del Per de 1993. 4 Constitucin Poltica del Per. Artculo 56.- Los tratados deben ser adoptados por el Congreso antes de su ratificacin por el Presidente de la Repblica, siempre que versen sobre las siguientes materias: 1.Derechos Humanos (). 5 Constitucin Poltica del Per. Artculo 57.- El Presidente de la Repblica puede celebrar o ratificar tratados e adherir a stos sin el requisito de la aprobacin previa del Congreso en materias no contempladas en el artculo precedente. En todos los casos debe dar cuenta al Congreso. Cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales debe ser aprobado por el mismo procedimiento que rige la reforma de la Constitucin. La denuncia de los tratados es potestad del Presidente de la Repblica, con cargo de dar cuenta al Congreso. En caso de los tratados sujetos a aprobacin del Congreso, la denuncia requiere aprobacin previa de ste.
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El sistema de control constitucional facultativo y posterior a la incorporacin automtica de los tratados a la legislacin nacional, no plantea una salida directa ante posibles contradicciones entre un tratado y la norma constitucional, lo que se ve agravado por el hecho que la Constitucin no precisa la jerarqua normativa de los tratados. Actualmente, la reforma de la Constitucin peruana se encuentra en evolucin, siendo este un momento oportuno para evaluar su compatibilidad con el Estatuto de Roma y otros acuerdos internacionales, y en lo que fuera pertinente, considerar su adecuacin a las referidas normas internacionales. Este trabajo deber ser complementado con la adecuacin del Cdigo Penal, Cdigo Procesal Penal y otras normas a fin de que la legislacin peruana en su conjunto corresponda coherentemente a los estndares internacionales que el Estatuto de Roma define. Mediante el presente documento, el Lawyers Committee for Human Rights presenta un anlisis del tratamiento constitucional de la improcedencia del cargo oficial y las inmunidades, la imprescriptibilidad de la accin penal y de la pena, as como de las amnistas y otros perdones, a la luz de los principios y disposiciones contenidos en el Estatuto de Roma y otros acuerdos internacionales que traten las mismas materias. Asimismo, presenta recomendaciones a tener en cuenta durante el proceso de reforma constitucional. Improcedencia del cargo oficial y las inmunidades El artculo 27 del Estatuto de Roma declara la improcedencia del cargo oficial cuando se trate de la comisin de crmenes contenidos en el Estatuto de Roma. En su primer prrafo, el artculo seala que el cargo oficial de una persona no la exime de responsabilidad penal ni constituye un motivo de reduccin de la pena. En el segundo prrafo se establece que las inmunidades o normas de procedimientos especiales que conlleve el cargo oficial de una persona, con arreglo al derecho interno o al derecho internacional, no limitarn el ejercicio de la competencia de la CPI sobre ella. Es necesario aclarar que el artculo 27 se refiere no slo a la inmunidad en sentido estricto sino a cualquier defensa derivada del cargo oficial, como la inviolabilidad parlamentaria o la existencia de un fuero especial. El citado precepto es producto de la evolucin del derecho internacional. Con anterioridad al Estatuto de Roma, diversos tratados o acuerdos internacionales ya disponan la improcedencia del cargo oficial y la irrelevancia de las inmunidades, en la medida que limitan la persecucin de los ms graves crmenes contra la humanidad. El artculo 7 de la Carta de Nuremberg6 dispona que no se considerar que la posicin oficial de los acusados, sea como Jefes de Estado o como altos funcionarios de dependencias gubernamentales, les exonere de responsabilidad o constituya una circunstancia atenuante. Asimismo, el Artculo 4 de la Ley 10 del Consejo de Control Aliado7 (20 de diciembre de 1945), que se aprob con objeto de regular en la Alemania

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Carta del Tribunal Militar Internacional de Nuremberg del 08 de agosto de 1945. Allied Control Council Law No. 10, Punishment of Persons Guilty of War Crimes, Crimes against Peace and against Humanity, 20 December 1945, Art. 4 (a), publicado en Official Gazette of the Control Council for Germany,

ocupada los juicios ante tribunales nacionales aliados de personas acusadas de crmenes de guerra y crmenes de lesa humanidad cometidos en menor escala que los cometidos por los sujetos juzgados ante el Tribunal de Nuremberg, estipulaba que La posicin oficial de una persona, sea jefe de Estado o funcionario con responsabilidad de un departamento gubernamental, no le exime de la responsabilidad de un delito ni es atenuante de la pena . Mas adelante, el artculo IV de la Convencin para Prevenir y Sancionar el Genocidio de 19488, de la cual el Estado Peruano es parte, seala explcitamente que Las personas que hayan cometido genocidio o cualquiera de los otros actos enumerados en el artculo III, sern castigadas, ya se trate de gobernantes, funcionarios o particulares. Asimismo, el artculo V de la misma Convencin seala que Las Partes contratantes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus Constituciones respectivas, las medidas legislativas necesarias para asegurar la aplicacin de las disposiciones de la presente Convencin, y especialmente a establecer sanciones penales eficaces para castigar a las personas culpables de genocidio o de cualquier otro de los actos enumerados en el artculo III. El artculo IV de la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes de 1984 (Convencin contra la Tortura) no provee ninguna excepcin para la extradicin o persecucin de perpetradores de actos de tortura y sus tentativas, as como a los actos cometidos por cualquier persona, que constituyan complicidad o participacin en torturas. Los estatutos del Tribunal Penal Internacional para la Antigua Yugoslavia y el Tribunal Penal Internacional de Rwanda, reiteran el principio bsico de derecho internacional de que los funcionarios no gozaban de inmunidad procesal por crmenes de guerra, crmenes de lesa humanidad o genocidio9. Finalmente, hacemos mencin al Proyecto de Cdigo en materia de crmenes contra la paz y la seguridad de la humanidad de 199610, que reafirma el principio de derecho reconocido en el Estatuto del Tribunal de Nuremberg al disponer que El carcter oficial del autor de un crimen contra la paz y la seguridad de la humanidad, incluso si actu como Jefe de Estado o de Gobierno, no lo eximir de responsabilidad criminal ni atenuar su castigo. Estos instrumentos nos demuestran claramente la posicin de la comunidad internacional, que reconoce la improcedencia del cargo oficial y declara la irrelevancia de las inmunidades frente a la comisin de los ms graves crmenes contra la humanidad. El objetivo original de las inmunidades fue poner freno a las intenciones polticas de interrumpir el normal desarrollo de las
nm. 3, Berln, 31 de enero de 1946. Citado en Informe de Amnista Internacional Jurisdiccin Universal IOR 53/001/2002 (1 Mayo 2002). 8 Convencin para la Prevencin y Sancin del delito de Genocidio adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1948. 9 Internacional Criminal Tribunal for Rwanda (ICTR) Statute of the Tribunal, en http://www.ictr.org/wwwroot/ENGLISH/basicdocs/statute.html. International Criminal Tribunal for Ex- Yugoslavia (ICTY) Statute of the Tribunal en http://www.un.org/icty/legaldoc/index.htm 10 Informe de la Comisin de Derecho Internacional sobre la labor realizado en su 48 periodo de sesiones, 6 de mayo a 26 de julio de 1996, Asamblea General, Documentos Oficiales, Quincuagsimo primer periodo de sesiones, Suplemento No. 10 (A/51/10), art. 7. Citado en Informe de Amnista Internacional Jurisdiccin Universal IOR 53/001/2002 (1 Mayo 2002).

actividades de una autoridad pblica 11 . Las inmunidades no fueron creadas para eximir de responsabilidad penal a dichas autoridades y dejar en la impunidad la comisin de los crmenes ms atroces. Frente a la comisin de estos crmenes, el cargo oficial es irrelevante, sobretodo teniendo en cuenta que, por su naturaleza y magnitud, dichos crmenes son usualmente cometidos por personas que gozan de cargos elevados en el gobierno. Sera paradjico que individuos responsables de crmenes tan graves trataran de invocar la soberana de su Estado y de cubrirse tras sus inmunidades, cuando precisamente sus cargos fueron los que facilitaron la comisin de dichos crmenes. Al respecto, cabe referirse al caso Pinochet, en el que la Cmara de los Lores (Sentencia del 24 de marzo de 1999) decidi que no concerna el reconocimiento de las inmunidades correspondientes a un ex-Jefe de Estado. Las razones dadas por los miembros del Comit de Apelaciones varan en diversos aspectos, sin embargo, coinciden en que la tortura -crimen por el cual se evala la inmunidad de Pinochet- es un crimen internacional sobre el cual el derecho internacional y los Estados parte de la Convencin contra la Tortura han otorgado jurisdiccin universal a las cortes, no importando donde ocurra el acto. Tal como lo expone Lord Hutton en su posicin de la sentencia12 () Desde el fin de la segunda guerra mundial hubo una clara aceptacin por parte de la comunidad internacional de que ciertos crmenes son tan graves y tan inhumanos que constituyen crmenes contra el derecho internacional y que la comunidad internacional esta en el deber de someter a la justicia a las personas que cometan tales crmenes. () En mi opinin, l [Pinochet] no tiene ttulo para reclamar inmunidades. La Convencin contra la Tortura deja muy en claro que ningn Estado tolerar la tortura, sea cometida por oficiales pblicos o personas que acten en mrito a un cargo oficial. () Los alegados actos de tortura cometidos por el Seor Pinochet han sido llevados a cabo en su posicin de Jefe de Estado, pero stos no pueden ser reconocidos como parte de las funciones de un Jefe de Estado bajo el derecho internacional, porque el derecho internacional expresamente prohbe la tortura como una medida a ser utilizada por el Estado y la ha convertido en un crimen internacional. Asimismo, la Corte Suprema de Chile (2000) decidi el levantamiento del fuero parlamentario del General Augusto Pinochet por encontrar una posible tipicidad, es decir, la existencia de hechos que contengan los caracteres de delito, que merecan la consiguiente apertura del proceso penal. Estas decisiones en el caso Pinochet nos demuestran que la prctica del derecho internacional determin que las inmunidades que impiden el enjuiciamiento de Jefes de Estado en el caso de la comisin de los ms graves crmenes- no pueden ser aplicadas bajo el derecho internacional. Como se puede apreciar, el desarrollo del derecho internacional ha optado por poner a los bienes jurdicos de inters de toda la humanidad por encima de la proteccin de la investidura de los mandatarios y funcionarios pblicos en general.
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Comisin Andina de Juristas, La Corte Penal Internacional y los pases andinos, CAJ, 2001, Pg. 127. Judgment - Regina v. Bartle and the Commissioner of Police for the Metropolis and Others Ex Parte Pinochet Regina v. Evans and Another and the Commissioner of Police for the Metropolis and Others Ex Parte Pinochet (On Appeal from a Divisional Court of the Queen's Bench Division). En http:// www.parliament.the-stationeryoffice.co.uk/pa/ld199899/ldjudgmt/jd990324/pino1.htm. .

Es sabido que en muchas constituciones del mundo se prev algn tipo de inmunidad o procedimiento especial para someter a la justicia a Jefes de Estado, oficiales de gobierno, congresistas, etc. Sin embargo, ya no es usual encontrar inmunidades que excepten de responsabilidad penal de manera absoluta generando la inviolabilidad del funcionario sin importar el delito que cometiere. En la mayora de los casos, las inmunidades se encuentran restringidas y se aplican nicamente ante la comisin de ciertos actos, como la emisin de opinin parlamentaria o frente a cierto tipo de delitos. De otro lado, las inmunidades pueden consistir en reglas de procedimiento que previenen el arresto y persecucin de ciertos funcionarios sin antes contar con el consentimiento de una determinada institucin; este tipo de inmunidades puede tener una aplicacin general para todo tipo de crmenes o conductas-, o puede tener una aplicacin limitada al propsito del cargo, como en el caso de la comisin de delitos en el ejercicio de la funcin pblica. Los artculos 93, 99 y 117 de la Constitucin Poltica del Per contemplan la aplicacin de inmunidades y delimitan los casos as como el procedimiento requerido para someter a la justicia al Presidente, Congresistas, Ministros de Estado, y otros funcionarios pblicos. Al respecto, es preciso sealar que el artculo 27 del Estatuto de Roma no prohbe la existencia de inmunidades o procedimientos especiales dentro de la legislacin nacional de un determinado Estado parte. Sin embargo, se define claramente que cualquiera sea el tipo de inmunidad establecida en la legislacin interna, es irrelevante cuando el caso sea de competencia de la CPI. Es decir, las inmunidades no representarn limitacin alguna a la CPI, quien podr ejercer su jurisdiccin sin necesidad de tramitar o negociar el levantamiento de las inmunidades reconocidas internamente13. Dada la irrelevancia de las inmunidades en el plano internacional, el hecho que la Constitucin peruana reconozca inmunidades a ciertos funcionarios pblicos no necesariamente implica que a priori estas disposiciones se encuentren en contradiccin con lo dispuesto en el artculo 27 del Estatuto de Roma o que el Per este faltando a sus obligaciones para con la CPI. En ese sentido, es importante efectuar un anlisis de la estructura de las inmunidades en la legislacin interna a la luz del principio de complementariedad y la obligacin de cooperacin con la CPI. Dada la naturaleza complementaria de la CPI, es necesario que se analice si el Per cuenta con mecanismos que le permitan la investigacin y enjuiciamiento de funcionarios pblicos ante sus propias cortes nacionales, en la eventualidad de la comisin de crmenes enunciados en el Estatuto de Roma. De otro lado, es necesario analizar si las inmunidades dispuestas en la Constitucin podran constituir una limitacin a la obligacin de cooperacin que tiene el Estado peruano, en caso la CPI ejerza su jurisdiccin. Con relacin al principio de complementariedad, la CPI tiene jurisdiccin sobre crmenes de lesa humanidad, crmenes de guerra y genocidio cometidos en el territorio o por los nacionales de los Estados parte, siempre que el Estado parte no este dispuesto a llevar a cabo la investigacin o
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Triffterer Otto, Irrelevance of official capacity (Art. 27) en Commentary on the Rome Statute of the International Criminal Court, Nomos Verlagsgesellschaft, Baden-Baden, 1999, pg. 512.

enjuiciamiento, o no pueda realmente hacerlo. El Estatuto de Roma no prohbe la existencia de inmunidades a nivel domestico; sin embargo, deja en claro el deber de los Estados partes de ejercer jurisdiccin penal contra los responsables de crmenes internacionales14. En el caso en que se utilice las inmunidades como impedimento para someter a la justicia a un funcionario pblico, la Corte podra determinar que el Estado parte no esta dispuesto o no puede llevar a cabo la investigacin o enjuiciamiento, por lo que ejercera su jurisdiccin. En tal sentido, si el Per quiere evitar que la CPI ejerza su jurisdiccin complementaria sobre un determinado caso, debe adaptar su legislacin para que se eliminen las inmunidades o procedimientos especiales ante la comisin de crmenes contenidos en el Estatuto de Roma, que a fin de cuentas pueden resultar en la negativa del Estado a someter a la justicia a altos funcionarios. La Constitucin peruana (artculo 117) establece que el Presidente slo puede ser acusado en su periodo por ciertos actos15, no incluyndose dentro de stos a los crmenes del Estatuto de Roma. La inmunidad contemplada para el Presidente no consiste en un procedimiento previo de autorizacin a fin que ste pueda ser procesado, sino consiste en la delimitacin de los actos por los cuales el mandatario puede ser sometido a la justicia. Este es el caso mas obvio en el que la CPI ejercera jurisdiccin. Ante la posible comisin de los crmenes contenidos en el Estatuto de Roma no existen mecanismos que permitan el enjuiciamiento del mandatario ante los tribunales nacionales, por lo que el caso podra pasar a ser de competencia de la CPI. En cuanto a los Congresistas (artculo 93), stos no pueden ser procesados ni presos sin previa autorizacin del Congreso hasta un mes despus de terminado su periodo, excepto por delito flagrante, caso en el cual son puestos a disposicin del Congreso dentro de las veinticuatro (24) horas a fin de que se autorice o no la privacin de libertad y enjuiciamiento16. En este caso, la inmunidad consiste en un procedimiento previo a la instancia judicial. La comisin de cualquier delito incluyendo los crmenes enunciados en el Estatuto de Roma- no podr ser investigada judicialmente sin la previa autorizacin del Congreso. La CPI podra ejercer su jurisdiccin en la eventualidad que el Congreso no autorizara la investigacin y enjuiciamiento de un Congresista que haya podido cometer crmenes contenidos en el Estatuto de Roma. El artculo 99, establece el procedimiento por el cual corresponde a la Comisin Permanente acusar ante el Congreso al Presidente, a los Congresistas, a los Ministros de Estado, miembros del Tribunal Constitucional, a los miembros del Consejo Nacional de la Magistratura, a los vocales de la Corte Suprema, a los Fiscales Supremos, al Defensor del Pueblo y al Contralor
Prembulo del Estatuto de Roma.- () Recordando que es deber de todo Estado ejercer su jurisdiccin penal contra los responsables de crmenes internacionales. 15 Constitucin Poltica del Per, Artculo 117.-El Presidente de la Repblica slo puede ser acusado durante su periodo, por traicin a la patria; por impedir las elecciones presidenciales, parlamentarias, regionales o municipales, por disolver el Congreso, salvo en los casos previstos en el artculo 134 de la Constitucin, y por impedir su reunin o funcionamiento, o los del Jurado Nacional de Elecciones y otros organismos del sistema electoral. 16 Constitucin Poltica del Per. Artculo 93.- Los Congresistas representan a la Nacin. No estn sujetos a mandato imperativo ni interpelacin. No son responsables ante autoridad ni rgano jurisdiccional alguno por las opiniones y los votos que emiten en el ejercicio de sus funciones. No pueden ser procesados ni presos in previa autorizacin del Congreso o de la Comisin Permanente, desde que son elegidos hasta un mes despus de haber cesado en sus funciones, excepto por delito flagrante, caso en el cual son puestos a disposicin del Congreso o de la Comisin Permanente dentro de las veinticuatro (24) horas, a fin de que se autorice o no la privacin de la libertad y el enjuiciamiento.
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General por infraccin de la Constitucin y por todo delito que cometan en el ejercicio de sus funciones y hasta 5 aos despus que hayan cesado en stas. Este artculo se complementa con el artculo 100 que dispone que en caso de resolucin acusatoria de contenido penal, el Fiscal de la Nacin formula denuncia ante la Corte Suprema a fin de iniciar el proceso judicial (abrir la instruccin correspondiente). A diferencia de los Congresistas o el Presidente que cuentan con inmunidades previstas en otros artculos que les brindan proteccin adicional-, se entiende que los dems funcionarios mencionados en el artculo 99, nicamente cuentan con el proceso previo de autorizacin para los casos de infraccin de la Constitucin o delitos cometidos en ejercicio de las funciones. Es difcil suponer la comisin de los crmenes de genocidio, lesa humanidad y crmenes de guerra en mrito al ejercicio de la funcin pblica, por lo que ante la comisin de estos crmenes, se interpreta que las inmunidades no serian de aplicacin. No es tan claro el caso de infraccin constitucional porque no hay una definicin a nivel constitucional o legal de estos actos. Para efectos del presente documento, se interpreta que las infracciones constitucionales no constituyen delito. Los delitos son aquellos que se encuentran tipificados en el Cdigo Penal o recogidos en acuerdos internacionales ratificados por el Per. La infraccin constitucional estara referida a cualquier otro agravio a la Constitucin que no se encuentre tipificado como delito en la legislacin. En tal sentido, la inmunidad establecida para los casos de infraccin constitucional tampoco sera de aplicacin ante la comisin de crmenes del Estatuto de Roma. Consecuentemente, las inmunidades o procedimientos especiales que requieren de mayor atencin son las dispuestas para el Presidente o Congresistas. El ejercicio de estas inmunidades podra resultar en la negativa del Estado peruano a someter a la justicia a dichos funcionarios, y consecuentemente, en el ejercicio de jurisdiccin por parte de la CPI en virtud del principio de complementariedad. Para asegurar el cabal cumplimiento de los compromisos internacionales, se recomienda la enmienda o modificacin de las inmunidades previstas en la Constitucin para el Presidente o Congresistas. En el caso especfico del Presidente (artculo 117), ser necesario agregar los crmenes del Estatuto de Roma a la relacin de crmenes por el cual el Presidente puede ser acusado. En el caso de los Congresistas (artculo 93), se recomienda la eliminacin del procedimiento de autorizacin previa por parte del Congreso, en los casos de la virtual comisin de crmenes del Estatuto de Roma. Sin perjuicio de las enmiendas recomendadas para los casos especficos del Presidente y los Congresistas, se propone la inclusin de una disposicin que otorgue un marco general al tratamiento de las inmunidades en la Constitucin, ante la comisin de los crmenes del Estatuto de Roma. Esta disposicin establecera la improcedencia del cargo oficial y la inaplicacin de inmunidades o procedimientos especiales ante la comisin de los crmenes de genocidio, lesa humanidad y crmenes de guerra. Con esta propuesta se cubre no slo los casos del Presidente y Congresistas sino de cualquier otro funcionario pblico, absolvindose de antemano cualquier interpretacin contraria a los preceptos establecidos en el Estatuto de Roma u otros tratados internacionales. Con relacin a la obligacin de cooperacin, los Estados parte tienen la obligacin de cooperar en la investigacin, detencin y entrega de personas, as como en la ejecucin de las sentencias de la CPI. Es importante resaltar que la obligacin de cooperacin emerge cuando la Corte decide ejercer jurisdiccin sobre un caso determinado, hecho que slo se presenta si el Estado no estuvo dispuesto a llevar a cabo la investigacin o enjuiciamiento, o no pudo hacerlo.

En ese sentido, ser necesario analizar si las inmunidades dispuestas en la Constitucin peruana pueden constituir una limitacin al cumplimiento de las obligaciones de cooperacin por el Per, y por consiguiente, una limitacin al ejercicio de la jurisdiccin de la CPI. De acuerdo al artculo 86 del Estatuto de Roma, los Estados parte se encuentran en obligacin de colaborar con la CPI en la investigacin y enjuiciamiento de los crmenes. Asimismo, de acuerdo al artculo 88, los Estados deben asegurar que en el derecho interno existan procedimientos aplicables a todas las formas de cooperacin mencionadas en la Parte 9 (Cooperacin Internacional y Asistencia Judicial). El procedimiento de entrega de personas se encuentra regulado en los artculos 89-92 del Estatuto de Roma. Como se ha mencionado anteriormente, cuando la CPI ejerce jurisdiccin, las inmunidades sean reconocidas a nivel nacional o internacional- son irrelevantes y no podrn constituir una limitacin a la obligacin de cooperacin por parte de los Estados. En tal sentido, las inmunidades que eliminan la responsabilidad de manera absoluta o aquellas que no cuentan con mecanismos propios para ser retiradas ante ciertas conductas, se encuentran directamente en conflicto con el Estatuto de Roma, puesto que no slo impiden el enjuiciamiento del funcionario ante los tribunales nacionales, sino que podran interponer una barrera al arresto o entrega del mismo ante el requerimiento de la CPI. Las inmunidades previstas en la Constitucin peruana no eliminan de manera absoluta la responsabilidad de los funcionarios pblicos. Sin embargo, en el caso del Presidente, que nicamente puede ser acusado por la comisin de ciertos delitos durante su periodo no incluyndose los crmenes del Estatuto de Roma-, es claro el conflicto que se genera entre la Constitucin y las obligaciones de cooperacin con la CPI. El mantener la inmunidad presidencial tal como se encuentra prevista actualmente, podra llevar a que las autoridades nacionales encuentren limitaciones para proceder a su entrega, incumpliendo de esta manera la obligacin de cooperacin con la CPI. En el caso de los Congresistas, de primera intencin el conflicto no se presenta puesto que el artculo 93 de la Constitucin contempla un procedimiento por el cual la inmunidad puede ser levantada. Es decir, la propia Constitucin presenta un mecanismo por el cual, previa autorizacin del Congreso, se puede proceder a la detencin y entrega de dichos funcionarios. Cabe sealar que el Estatuto de Roma, en su artculo 88 no seala especficamente los procedimientos que deben seguirse en orden de cumplir las obligaciones de cooperacin, slo requiere que los procedimientos se encuentre previstos y disponibles para cuando los requerimientos se presenten, por lo que en el caso de los Congresistas, la Constitucin peruana se encuentra acorde con este artculo. Sin embargo, el problema se presentara cuando, ante la virtual comisin de alguno de los crmenes contenidos en el Estatuto de Roma, el Congreso no concrete la referida autorizacin, caso en el cual el Estado peruano se vera incumpliendo la obligacin de cooperacin establecida en el artculo 86 del Estatuto. A fin de asegurar el cumplimiento de las obligaciones de cooperacin por parte del Estado peruano, y sin perjuicio de las primeras recomendaciones efectuadas relacionadas con el principio de complementariedad, se recomienda la inclusin de un artculo en la Constitucin por

medio del cual ser disponga el reconocimiento de la jurisdiccin de la Corte Penal Internacional bajo las condiciones establecidas en el Estatuto de Roma ratificado por el Per. Al respecto, los procesos de enmienda en las constituciones de Francia, Luxemburgo y Colombia adoptaron disposiciones similares. En el caso Francs, se decidi realizar una enmienda constitucional genrica a fin de evitar modificaciones especficas en las disposiciones relativas a inmunidades. A tales efectos, se aadi un artculo que dispone que la Repblica Francesa reconoce la jurisdiccin de la CPI bajo las condiciones establecidas en el tratado firmado el 18 de julio de 199817. En el caso de Luxemburgo, la enmienda constitucional incluy un artculo por el cual ninguna disposicin de la Constitucin puede constituir un obstculo a la aprobacin del Estatuto de la Corte Penal Internacional, ni para el cumplimiento de las obligaciones surgidas de la aplicacin de las disposiciones del Estatuto18. En el caso de la Constitucin de Colombia, sta pas por un proceso de reforma previamente a la ratificacin del Estatuto de Roma19. La reforma aadi un artculo que dispone el reconocimiento de la jurisdiccin de la Corte Penal Internacional en los trminos previstos por el Estatuto de Roma adoptado el 17 de julio de 1998. Luego de la reforma efectuada, se emiti una Ley aprobando el Estatuto de Roma, la misma que fue declarada exequible por la Corte Constitucional20, que evalu la compatibilidad de las disposiciones constitucionales y el Estatuto. Terminado este procedimiento, Colombia ratific el Estatuto el 05 de agosto de 2002. Como se puede apreciar, la inclusin de un artculo genrico reforzara y hara indubitable la obligacin del Estado peruano de cumplir con las disposiciones del Estatuto, entre ellas, la obligacin de cooperacin. Adicionalmente, terminara con las discusiones acerca de la jerarqua constitucional del Estatuto de Roma. Otro de los beneficios de la inclusin de este artculo genrico es que aclara la improcedencia del cargo oficial y la inaplicacin de inmunidades en los casos de funcionarios pblicos de otros Estados que gocen de inmunidades y se encuentren en el Per- que sean requeridos por la CPI. En estos casos, en merito al reconocimiento Constitucional de las jurisdiccin de la CPI, el Per se encontrara indubitablemente en la obligacin de cooperar con los requerimientos de detencin y/o entrega, bajo los trminos del Estatuto de Roma.
Ley Constitucional 99-568 (08 de julio, 1999), Article 53-2.- La Rpublique peut reconnatre la juridiction de la Cour pnale internationale dans les conditions prvues par le trait sign le 18 juillet 1998 . Journal Officiel de la Rpublique franaise (lois et dcrets), p. 10175, 18 Ley A-83 (25 de agosto, 2000), Article 118.- Les dispositions de la Constitution ne font pas obstacle l'approbation du Statut de la Cour Pnale Internationale, fait Rome, le 17 juillet 1998, et l'excution des obligations en dcoulant dans les conditions prvues par ledit Statut 19 Mediante el Acto Legislativo N. 2 de 2001 se aadi el artculo 93 que establece: El Estado Colombiano puede reconocer la jurisdiccin de la Corte Penal Internacional en los trminos previstos en el Estatuto de Roma adoptado el 17 de julio de 1998 por la Conferencia de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas y, consecuentemente, ratificar este tratado de conformidad con el procedimiento establecido en esta Constitucin. La admisin de un tratamiento diferente en materias sustanciales por parte del Estatuto de Roma con respecto a las garantas contenidas en la Constitucin tendr efectos exclusivamente dentro de mbito de l materia regulada en l. 20 Sentencia C-578 de 2002.
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El propsito original de la inclusin de este tipo de clusulas genricas fue el de evitar la modificacin de las disposiciones relativas a inmunidades recogidas en la Constitucin21. Sin embargo, ello no obsta para que en el caso de la Constitucin peruana que se encuentra en proceso de reforma- se realicen tanto las enmiendas en el articulado relativo a las inmunidades como la inclusin de un artculo que en general disponga el reconocimiento por parte del Per de la jurisdiccin de la CPI bajo los trminos establecidos en el Estatuto de Roma. Con la aplicacin de las enmiendas especficamente relacionadas con las disposiciones de inmunidades, se asegura que la legislacin nacional del pas cuente con elementos necesarios para someter a la justicia a quienes cometan crmenes contenidos en el Estatuto de Roma sin excepcin, por lo que no seria necesario que la CPI ejerza su jurisdiccin en virtud del principio de complementariedad. De otro lado, con la inclusin de un artculo mediante el cual se reconoce la jurisdiccin de la CPI bajo los trminos establecidos en el Estatuto de Roma, se asegura el cumplimiento de la obligacin de cooperacin ante los requerimientos de la CPI. Luego del anlisis de la estructura de las inmunidades a la luz de los principios de complementariedad y la obligacin de cooperacin, es importante introducir el anlisis de las provisiones de inmunidades contenidas en otros dispositivos internacionales -de los cuales el Per es parte- que definen crmenes no contemplados en el Estatuto de Roma. Tenemos el caso de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, que establece la irrelevancia de inmunidades en los procesos internos de cada Estado22. Asimismo, tenemos a la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, que no provee ninguna excepcin para la extradicin o persecucin de perpetradores de actos de tortura y sus tentativas. Estas Convenciones contemplan actos aislados de tortura o de desaparicin forzada en sus definiciones. Sin embargo, estos actos no necesariamente ingresan en la definicin de crmenes de Lesa Humanidad del artculo 7 del Estatuto de Roma23, en la medida que son actos aislados y no se han cometido como parte de un ataque sistemtico o generalizado contra una poblacin civil. Si bien la preocupacin principal del presente documento es la adecuacin de la legislacin nacional a las disposiciones contenidas en el Estatuto de Roma, el anlisis presentado en el prrafo anterior sugiere la inaplicacin de inmunidades no slo frente a los crmenes contenidos en el Estatuto sino frente a otros crmenes previstos en tratados o convenciones que tambin contengan disposiciones relativas a inmunidades, mas an, si stos disponen la inaplicacin de inmunidades en la legislacin nacional de cada Estado parte.

Venice Commission, Report on Constitutional Issues raised by the ratification of the Rome Statute of the International Criminal Court, adopted by the Commission at it 45th Plenary Meeting, Venice, 15-16 December 2000, pg.3 en www.venice.coe.int/docs/2001/CDL-INF(2001)001-e.html. 22 El Artculo IX de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, establece que Los presuntos responsablespodrn ser juzgados por las jurisdicciones de derecho comn competentes de cada Estado (). No se admitirn privilegios, inmunidades, ni dispensas especiales en tales procesos (). Con tales procesos, se refieren a procesos ante las jurisdicciones de derecho comn competentes en cada Estado. 23 Artculo 7. 1. del Estatuto de Roma. A los efectos del presente Estatuto. Se entender por crimen de lesa humanidad cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil ().

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En ese sentido, hara bien la norma constitucional en ir mas all del Estatuto de Roma, acogiendo otros crmenes definidos en acuerdos internacionales que contengan disposiciones relativas a inmunidades. Con ello se segura el cumplimiento por parte del Estado peruano, de las obligaciones contenidas en el Estatuto de Roma y en otros acuerdos internacionales de los cuales el Per es parte. En conclusin, el Lawyers Committee recomienda lo siguiente: La inclusin de un artculo en la Constitucin peruana que, en general, disponga la improcedencia del cargo oficial y la inaplicacin de inmunidades o procedimientos especiales correspondientes a cualquier funcionario pblico, ante la comisin de los crmenes de genocidio, lesa humanidad y crmenes de guerra; as como frente a otros crmenes contenidos en tratados de los que el Per sea parte, en los que se excluya la aplicacin de inmunidades. La enmienda de las inmunidades o procedimientos especiales previstos en la Constitucin para el Presidente y los Congresistas. En el caso especfico del Presidente (artculo 117), ser necesario agregar los crmenes del Estatuto de Roma a la relacin de crmenes por el cual el Presidente puede ser acusado; as como otros crmenes contenidos en tratados de los que el Per sea parte, en los que se excluya la aplicacin de inmunidades. En el caso de los Congresistas (artculo 93), se recomienda la eliminacin del procedimiento de autorizacin previa por parte del Congreso, ante la eventual comisin de crmenes contenidos en el Estatuto de Roma; as como en los casos de comisin de otros crmenes contenidos en tratados de los que el Per sea parte, en los que se excluya la aplicacin de inmunidades. La inclusin de un artculo en la Constitucin por medio del cual se disponga que el Estado peruano reconoce la jurisdiccin de la Corte Penal Internacional bajo las condiciones establecidas en el tratado adoptado en Roma, el 17 de julio de 1998.

Imprescriptibilidad El artculo 29 del Estatuto de Roma establece que los crmenes bajo la jurisdiccin de la corte no prescriben. Con el establecimiento de una corte internacional regida por el principio de complementariedad, es necesario analizar a la imprescriptibilidad tanto en su aplicacin en el derecho interno como en su relacin con la CPI. En cuanto a su relacin con la CPI, el artculo 29 deja en claro que la Corte no deja de tener competencia sobre los crmenes de genocidio, lesa humanidad y crmenes de guerra, an cuando la accin penal o la pena hayan prescrito segn las reglas del derecho interno. En cuanto a la aplicacin de la imprescriptibilidad en el derecho interno, es oportuno mencionar a la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y Crmenes de Lesa Humanidad24 (Convencin sobre la Imprescriptibilidad), adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 26 de noviembre de 1968, que en su artculo I dispone que Los
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Mediante Resolucin Legislativa 27998 del 12 de junio de 2003, el Estado peruano aprob la adhesin del Per a la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y los Crmenes de Lesa Humanidad.

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siguientes crmenes son imprescriptibles, cualquiera sea la fecha en que se hayan cometido (). Asimismo, en su artculo IV dispone que Los Estados Partes en la presente Convencin se comprometen a adoptar, con arreglo a sus respectivos procedimientos constitucionales, las medidas legislativas o de otra ndole que fueran necesarias para que la prescripcin de la accin penal o de la pena, establecida por ley o de otro modo, no se aplique a los crmenes mencionados en los artculos I y II de la presente Convencin y, en caso exista, sea abolida. Cabe sealar que la Convencin sobre Imprescriptibilidad dispone la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y los crmenes de lesa humanidad, incluyendo entre estos ltimos al genocidio definido en la Convencin de 1948. De otro lado, el Estatuto de Roma, de elaboracin ms reciente, contiene en su mayora a los crmenes definidos en la Convencin sobre Imprescriptibilidad, aunque considera al genocidio como una categora distinta a la de los crmenes de lesa humanidad. En aplicacin de ambos instrumentos legales -el Estatuto de Roma y la Convencin de Imprescriptibilidad-, la imprescriptibilidad de los crmenes a los que se hace referencia en cada uno de ellos debe ser reconocida tanto en el plano nacional como en el plano internacional. En ese sentido, los pases deben adaptar su legislacin para que la prescripcin de la accin penal y de la pena no se aplique a estos crmenes; y de otro lado, la prescripcin de los mismos no puede ser motivo para prevenir la detencin o entrega de una persona ante el requerimiento de la CPI y tampoco debe suponer una limitacin a la competencia de la Corte dentro de los Estados parte25 . El fundamento de estas disposiciones se encuentra en la necesidad de prevenir y reprimir efectivamente los crmenes mas graves, as como de proteger los derechos humanos y libertades fundamentales. Los prembulos de la Convencin sobre Imprescriptibilidad y del Estatuto de Roma confirman la preocupacin de la comunidad internacional por que estos crmenes no queden impunes dentro del mbito nacional e internacional26. En tal sentido, es necesario que la legislacin nacional de cada uno de los Estados parte de ambos instrumentos internacionales, reconozca la imprescriptibilidad de los crmenes contenidos en el Estatuto de Roma o en otros acuerdos internacionales, a fin de que los tribunales nacionales no tengan impedimento de juzgar a los perpetradores de estos crmenes. Caso contrario, en virtud del principio de complementariedad, la CPI ejercera jurisdiccin sobre los casos de su competencia.

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Humans Right Watch, Making the International Criminal Court Work A handbook for implementing the Rome Statue, Vol.13, No.4 (G), September 2001. 26 Prembulo de la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad. () la represin efectiva de los crmenes de guerra es un elemento importante para prevenir esos crmenes y proteger los derechos humanos...advirtiendo que la aplicacin a los crmenes de guerra y a los crmenes de lesa humanidad de las normas de derecho interno relativas a la prescripcin suscita grave preocupacin en la opinin pblicaes necesario y oportuno afirmar en el derecho internacionalla imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad (). Prembulo del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. Afirmando que lo crmenes mas graves de trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto no deben quedar sin castigo, y que a tal fin hay que adoptar medidas en el plano nacional

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En el caso en que la CPI ejerza jurisdiccin sobre un determinado caso, el Estado parte tiene el deber de cooperacin frente a los requerimientos de la Corte. Ello implica la obligacin de asegurar que en el derecho interno existan procedimientos aplicables a todas las formas de cooperacin internacional y asistencia judicial (artculo 88 del Estatuto de Roma), as como la obligacin de colaborar en la investigacin y enjuiciamiento de los crmenes (artculo 86 del Estatuto de Roma). Frente a un requerimiento de detencin o entrega, el Estado parte no podra utilizar la prescripcin de los crmenes prevista en su ordenamiento interno fin de limitar el accionar de la Corte. Si ello sucediera, el Estado se encontrara incumpliendo con las obligaciones de cooperacin establecidas en el Estatuto de Roma27. La Constitucin Poltica del Per no dispone la prescripcin de delitos. Este tema se desarrolla en el artculo 80 del Cdigo Penal28 -que actualmente se encuentra en proceso de revisin29-, y se regula la extincin de la accin penal por el paso del tiempo, sin establecer ninguna excepcin en los casos de comisin de crmenes de lesa humanidad, genocidio o crmenes de guerra. Como lo hemos sealado anteriormente, no es clara la jerarqua normativa de los tratados dentro de la legislacin peruana pues no existe disposicin constitucional que la precise30. Dada la posibilidad de mas de una interpretacin en cuanto a la jerarqua constitucional del Estatuto de Roma u otros tratados, sumada a la existencia del artculo 80 del Cdigo Penal, es necesario el reconocimiento a nivel constitucional de la imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad, crmenes de guerra y de genocidio, con el fin de evitar interpretaciones que resulten contrarias a lo dispuesto en el Estatuto de Roma u otros tratados o acuerdos internacionales. En la ltima versin del proyecto de reforma constitucional, el Pleno del Congreso aprob el artculo 2.25.d, por el cual se recoge la imprescriptibilidad para los delitos de lesa humanidad, los crmenes de guerra y los as sealados como tales en los tratados de los que el Per es parte 31 , sin hacer mencin expresa al genocidio, aunque ste se encontrara tcitamente incluido.

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William A. Shabas, Non applicability of Statute of Limitations(Art. 29) en Otto Triffterer (e.d) Commentary on the Rome Statute of the International Criminal Court, Nomos Verlagsgesellschaft, Baden-Baden, 1999, pg. 525. 28 Cdigo Penal. Artculo 80.- La accin penal prescribe en un tiempo igual al mximo de la pena fijada por la ley para el delito, si es privativa de libertad. En caso de concurso real de delitos, las acciones prescriben separadamente en el plazo sealado para cada uno. En caso de concurso ideal de delitos, las acciones prescriben cuando haya transcurrido un plazo igual al mximo correspondiente al delito ms grave. La prescripcin no ser mayor a veinte aos. Tratndose de delitos sancionados con pena de cadena perpetua se extingue la accin penal a los treinta aos. En los delitos que merezcan otras penas, la accin prescribe a los tres aos. En casos de delitos cometidos por funcionarios y servidores pblicos contra el patrimonio del Estado o de organismos sostenidos por ste, el plazo de prescripcin se duplica. 29 Ley 27837 del 04 de octubre de 2002 que crea la Comisin Revisora del Cdigo Penal, que tendr entre sus objetivos la adecuacin del Estatuto de Roma. 30 Comisin Andina de Juristas, La Corte Penal Internacional y los pases andinos, Lima, CAJ, 2001, pg. 44. 31 Proyecto de reforma constitucional. Artculo 2.25.d. () Los delitos de lesa humanidad, los crmenes de guerra y los as sealados como tales en los tratados de los que el Per es parte, son imprescriptibles. Son juzgados por los tribunales ordinarios y estn excluidos de los beneficios que puedan conllevar su impunidad, incluidos el indulto, la amnista o el derecho de gracia.

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Es muy positivo el hecho que el Per disponga la imprescriptibilidad no slo para los crmenes de lesa humanidad y los crmenes de guerra sino para otros crmenes reconocidos en el derecho internacional. Sin embargo, es importante mantener la mencin del genocidio como un crimen independiente, tal como se encuentra en el Estatuto de Roma que es la ms reciente elaboracin jurdica con relacin a los ms graves crmenes contra la humanidad. El genocidio es el crimen mas grave entre los crmenes pues implica la eliminacin de determinados grupos humanos. Al respecto cabe mencionar que en la reciente sentencia dictada el 31 de julio de 2003 por el Tribunal Internacional para la Antigua Yugoslavia en el caso Milomir Stakic32, se reconoce al crimen de genocidio como el crimen de crmenes, y se menciona que dicha definicin tambin fue utilizada por el Tribunal de Rwanda en el caso Kambanda. Debido a sus caractersticas especficas, el genocidio mereci un reconocimiento y desarrollo independiente en la Convencin para la Prevencin y Sancin del Genocidio de 1948. Este crimen contiene un elemento subjetivo de intencionalidad que no se encuentra en la definicin de los otros crmenes y que consiste en la intencin de destruir total o parcialmente a un grupo nacional, tnico, racial o religioso como tal, y no requiere para ello la existencia de un ataque sistemtico o generalizado -caracterstica de los crmenes de lesa humanidad en el Estatuto de Roma- o la existencia de un conflicto armado, sea de ndole internacional o no caracterstica de los crmenes de guerra en el Estatuto de Roma-. En ese sentido, se recomienda la mencin expresa del genocidio conjuntamente con los crmenes de lesa humanidad y crmenes de guerra, en el artculo 2.25.d del proyecto de reforma constitucional, sin descartar la imprescriptibilidad para otros crmenes reconocidos en tratados de los que el Per sea parte. Asimismo, y sin perjuicio de la recomendacin anterior, se reitera la conveniencia de la adicin de un artculo genrico por el cual el Estado Peruano reconozca la jurisdiccin de la CPI en los trminos establecidos en el Estatuto de Roma. Como se ha mencionado en el punto de Improcedencia del cargo oficial y las inmunidades, este artculo hace indubitable la obligacin del Estado peruano de cumplir con las disposiciones del Estatuto. Adicionalmente, terminara con las discusiones acerca de la jerarqua constitucional del Estatuto de Roma. Mencin aparte merece la Resolucin Legislativa 27998 del 12 de junio de 2003, mediante la cual se aprob la adhesin del Per a la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y los Crmenes de Lesa Humanidad. Esta adhesin representa un paso muy importante en la lucha contra la impunidad de los crmenes mas graves en el derecho internacional. Sin embargo, queremos referirnos a la introduccin de la declaracin mediante la cual se dispone que la imprescriptibilidad rija nicamente para los crmenes cometidos con posterioridad a la entrada en vigor de dicho instrumento para el Per. Al respecto, se advierte una aplicacin limitada de las disposiciones de imprescriptibilidad en el Per, para el periodo que va desde el 01 de julio de 2002 (fecha de entrada en vigor del Estatuto

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International Criminal Tribunal for the former Yugoslavia (ICTY). Prosecutor v. Stakic, case IT-97-24-T, July 31, 2003 para. 502, http://www.un.org/icty/stakic/trialc/judgement/stak-tj030731e.pdf

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de Roma) al 09 de noviembre de 200333 (fecha en que la Convencin sobre Imprescriptibilidad entrar en vigor). Ante el supuesto de la comisin de un crimen contenido en ambos instrumentos (crmenes de guerra o crmenes de lesa humanidad), estando vigente el Estatuto de Roma pero con anterioridad a la vigencia de la Convencin sobre Imprescriptibilidad, sern de aplicacin las disposiciones de imprescriptibilidad del Estatuto de Roma pues es el instrumento que se encontraba vigente al momento de la comisin del crimen. Como la Convencin sobre Imprescriptibilidad an no entra en vigor, si la legislacin nacional contiene disposiciones de prescripcin para dichos crmenes, los tribunales nacionales no podran procesar al acusado si el tiempo previsto para la prescripcin ya ha transcurrido. Como se puede apreciar en el caso expuesto, las disposiciones de imprescriptibilidad del Estatuto de Roma quedaran limitadas a su aplicacin en el plano internacional, es decir, en el plano de la obligacin de cooperacin con la Corte, mas no en el plano nacional. Consideramos que el gobierno debe evaluar la concordancia entre esta declaracin interpretativa y la entrada en vigor del Estatuto de Roma. Podra considerarse la evaluacin del retiro de la declaracin interpretativa, o cuando menos su modificacin, en cuyo caso, se podra disponer la adhesin del Per a la Convencin sobre Imprescriptibilidad, para los crmenes cometidos con posterioridad al 01 de julio de 2002 (fecha de entrada en vigor del Estatuto de Roma). En conclusin, el Lawyers Committee recomienda: Que se mencione expresamente al genocidio en la redaccin del artculo 2.25.d del proyecto de reforma constitucional. En tal sentido, que la reforma constitucional disponga la imprescriptibilidad de la accin y las penas correspondientes a los crmenes de genocidio, lesa humanidad y crmenes de guerra, as como de otros crmenes sealados en tratados en los que el Per sea parte.

Se reitera la recomendacin efectuada en el punto de Improcedencia del cargo oficial y las inmunidades, con relacin a la inclusin de un artculo en la Constitucin que disponga que el Estado peruano reconoce la jurisdiccin de la Corte Penal Internacional bajo las condiciones establecidas en el adoptado en Roma el 17 de julio de 1998. Evaluar la concordancia entre la declaracin interpretativa de la Resolucin Legislativa 27998 del 12 de junio de 2003 y la fecha de entrada en vigor del Estatuto de Roma.

Amnistas y otros perdones

Conforme al artculo VIII de la Convencin sobre Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad, la Convencin entrar en vigor para el Per al nonagsimo da siguiente a la fecha en que se haya depositado el instrumento de ratificacin o adhesin. Conforme a la informacin recibida de parte de la Misin del Per en las Naciones Unidas, el instrumento de adhesin ha sido depositado el 11 de agosto de 2003, por tanto la vigencia de la Convencin para el Per ser a partir del 9 de noviembre de 2003.

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El Estatuto de Roma no regula expresamente a las amnistas u otros perdones. Sin embargo, el silencio adoptado por el Estatuto no puede ser interpretado como una aceptacin automtica o la condena de estas figuras legales. En el anlisis de las amnistas debe tenerse en cuenta los principios rectores del Estatuto de Roma que estn dirigidos a conocer la verdad de los hechos, y establecer la responsabilidad penal de los implicados. En ese sentido, las amnistas u otros perdones no podran estar en contraposicin a dichos principios. Una de los primeras referencias respecto a las leyes que aprueban amnistas se incluy en los Principios de Cooperacin Internacional en la Deteccin, Arresto, Extradicin y Condena de personas culpables de Crmenes de Guerra y de Lesa Humanidad adoptados por la Asamblea General de las Naciones Unidas mediante Resolucin 3074 del 3 de diciembre de 1973, en donde se establece que los Estados no adoptarn acciones legislativas u otras medidas que puedan perjudicar las obligaciones asumidas con relacin a la deteccin, arresto, extradicin y condena de personas culpables de crmenes de guerra y de lesa humanidad. Asimismo, en el sistema interamericano las amnistas y otras medidas similares que implican la desatencin de obligaciones internacionales han sido rechazadas por sus dos rganos principales. Por un lado, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en varias oportunidades se ha pronunciado respecto de la aplicacin de leyes de amnista. En el caso Garay Hermosilla et. al v. Chile 34 expresa que la Comisin reiteradamente ha sealado que la aplicacin de las amnistas hace ineficaces y sin valor las obligaciones internacionales de los Estados partes impuestas por el artculo 1.1 de la Convencin [Interamericana de Derechos Humanos]; en consecuencia constituyen una violacin de dicho artculo y eliminan la medida ms efectiva para poner en vigencia tales derechos, cual es el enjuiciamiento y castigo a los responsables. En el caso Chumbivilcas v. Per35 la Comisin expresa que al adoptar las leyes 26479 y 26492 [leyes de amnista] el Estado peruano ha renunciado unilateralmente a su deber de investigar y sancionar los crmenes que afectan derechos fundamentales como es, en el presente caso, el derecho a la vida, en violacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. De otro lado, la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el Caso Barrios Altos36 consider que son inadmisibles las disposiciones de amnista, las disposiciones de prescripcin y el establecimiento de excluyentes de responsabilidad que pretendan impedir la investigacin y sancin de los responsables de las violaciones graves de los derechos humanos tales como la tortura, las ejecuciones sumarias, extralegales o arbitrarias y las desapariciones forzadas, todas ellas prohibidas por contravenir derechos inderogables reconocidos por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Asimismo, menciona que los Estados Partes [de la Convencin Americana de Derechos Humanos] tienen el deber de tomar las providencias de toda ndole para que nadie sea sustrado de la proteccin judicial y del ejercicio del derecho a un recurso sencillo y eficaz, en los trminos de los artculos 8 y 25 de la Convencin, por lo que las mencionadas leyes [de amnista] carecen de efectos jurdicos y no pueden seguir representando un obstculo para la investigacin de los hechos que constituyen este caso ni
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Caso 10.843, Informe No. 36/96 del 15 de octubre de 1996. Caso 10.559, Informe No. 1/96 del 1 de marzo de 1996. 36 Caso Barrios Altos (Chumbipuma Aguirre y Otros v. Per), 14 de marzo de 2001, prrafos 41-44.

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para la identificacin y el castigo de los responsables, ni puedan tener igual o similar impacto respecto de otros casos de violacin de los derechos consagrados en la Convencin Americana acontecidos en el Per. El Tribunal Penal Internacional para la Antigua Yugoslavia (ICTY) en el caso Furundzija 37 tambin se pronuncia sealando que no tendra sentido que, por un lado se diga que en base al carcter de jus cogens [derecho imperativo internacional] que tiene la prohibicin de la tortura, los tratados o normas consuetudinarias que dispongan la tortura sern nulos de plano; y por otro lado, los Estados adopten medidas internas autorizando o condonando la tortura o absolviendo a los perpetradores mediante leyes de amnista. Como se puede apreciar, aun cuando el Estatuto de Roma no cuente con disposiciones expresas sobre amnistas u otros perdones, la utilizacin de estos beneficios sera un elemento a ser evaluado por la CPI al decidir la admisibilidad de un caso ante su jurisdiccin. Como se ha mencionado anteriormente, las amnistas no podran ir en contra de principios rectores del Estatuto de Roma. En su anlisis de admisibilidad, la Corte evaluar principalmente si de acuerdo al artculo 17 del Estatuto de Roma- la aplicacin de este tipo de beneficios implica que el Estado no est dispuesto o no puede llevar a cabo la investigacin o enjuiciamiento. El artculo 102 de la Constitucin38, contempla la posibilidad de otorgar amnistas por parte del Congreso. El artculo 11839 establece la posibilidad que el Presidente de la Republica otorgue indultos o ejerza el derecho de gracia. Asimismo, el artculo 89 del Cdigo Penal define el concepto de amnista e indulto40. Una interpretacin conciliatoria entre la legislacin peruana y el Estatuto de Roma es factible en el entendido que la sola mencin de las facultades de otorgamiento de amnistas, indultos o derechos de gracia o la definicin de sus conceptos no implica necesariamente su aplicacin ante la comisin de los crmenes del Estatuto de Roma, pues de darse el caso, ello significara la desatencin de obligaciones de ndole internacional por parte del Per. No obstante, y sobretodo en el caso de la constitucin peruana, en donde no se otorga clara primaca a los tratados sobre la ley nacional, el hecho que no se excepte explcitamente del otorgamiento de estos beneficios ante la comisin de crmenes de genocidio, lesa humanidad y crmenes de guerra, deja abierta la posibilidad de la aplicacin de cualquiera de estas medidas respecto de los crmenes mencionados anteriormente. Por tanto, es importante que la legislacin nacional impida la posible aplicacin de medidas como el indulto, amnistas o el derecho de gracia ante la comisin de los crmenes enunciados en el Estatuto de Roma. Se entiende que esta medida ser de aplicacin tanto a las personas pasibles
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Caso IT-95-17/1-T 10 del 10 de diciembre de 1998. Constitucin Poltica del Per. Artculo 102.- Son atribuciones del Congreso: () Ejercer el derecho de amnista. 39 Constitucin Poltica del Per. Artculo 118.- Corresponde al Presidente de la Repblica: 21. Conceder indultos y conmutar penas. Ejercer el derecho de gracia en beneficio de los procesados en los casos en que la etapa de instruccin haya excedido el doble de su plazo ms su ampliatoria. 40 Cdigo Penal del Per. Artculo 89.- La amnista elimina legalmente el hecho punible a que se refiere e implica el perpetuo silencio respecto a el. El indulto suprime la pena impuesta.

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de ser juzgadas en tribunales peruanos como a personas que puedan haber sido juzgadas por la CPI y se encuentren cumpliendo sentencias en el Per. Respecto a este ltimo punto cabe sealar que el artculo 105 del Estatuto de Roma dispone que la pena privativa de libertad impuesta por la CPI tendr carcter obligatorio para los Estados partes, que no podrn modificarla en ningn caso. Asimismo, el prrafo 2 a) del artculo 103 dispone que el Estado de ejecucin de la pena notificar a la Corte cualquier circunstancia que pudiera afectar las condiciones de duracin o de duracin de la privacin de la libertad. Se encuentra muy apropiada la iniciativa contenida en el artculo 2.25.d.41 de la ultima versin del proyecto de reforma constitucional, en donde se establece que los delitos de lesa humanidad y los crmenes de guerra y los as sealados en los tratados de los que el Per es parte, estn excluidos de los beneficios del indulto, la amnista o el derecho de gracia. El genocidio no es mencionado expresamente aunque se entiende que se encuentra incluido tcitamente. Sin embargo, como lo mencionramos anteriormente, es importante mantener la mencin del genocidio como un crimen independiente, tal como se encuentra en el Estatuto de Roma y tal como se le reconoce en la Convencin para la Prevencin y Sancin del Genocidio de 1948. El genocidio es reconocido como el ms grave de todos los crmenes contra la humanidad y por contar con elementos de intencionalidad tan caractersticos, es recomendable que se le mencione expresamente. Asimismo, y sin perjuicio de la recomendacin anterior, se reitera la conveniencia de la adicin de un artculo genrico por el cual el Estado Peruano reconozca la jurisdiccin de la CPI en los trminos establecidos en el Estatuto de Roma. Como se ha mencionado al desarrollar el tema de Improcedencia del cargo oficial y las inmunidades, este artculo hace indubitable la obligacin del Estado peruano de cumplir con las disposiciones del Estatuto. En conclusin, el Lawyers Committee recomienda lo siguiente: Que se mencione expresamente al crimen de genocidio en la redaccin del artculo 2.25.d del proyecto de reforma constitucional. En tal sentido, que la reforma constitucional disponga la exclusin de amnistas, indultos, el derecho de gracia y otros beneficios que puedan conllevar la impunidad de los crmenes de genocidio, lesa humanidad y crmenes de guerra, as como de otros crmenes sealados en tratados en los que el Per es parte.

Se reitera la recomendacin efectuada en el punto de Improcedencia del cargo oficial y las inmunidades, con relacin a la inclusin de un artculo en la Constitucin que disponga que el Estado peruano reconoce la jurisdiccin de la Corte Penal Internacional bajo las condiciones establecidas en el adoptado en Roma el 17 de julio de 1998.

Agosto de 2003 Lawyers Committee for Human Rights

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Ver nota 26.

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