CURSO DE DIREITO DO TRABALHO 515

12. PR-CONTRATO. RESPONSABILIDADE

PR-CONTRATUAL. CONCEITO. ELEMENTOS.
NATUREZA JURDICA. FUNDAMENTOS.
EFEITOS NO CONTRATO DE TRABALHO
12.7. Conceito. Elementos
Impe-se ao autor do dano ocasionado a outrem a necessidade de re-
par-lo, mesmo antes da celebrao do contrato, ou seja, na fase das nego-
ciaes, dos atos preparatrios. Esse dever de ressarcimento do dano acarreta
a responsabilidade civil pr-contratual, advinda da culpa in contrahendo,
expresso atribuda a Rudolph Jhering.
Essa responsabilidade se verifica quando uma das partes viola o de-
ver de boa-f na fase das negociaes que antecedem o contrato, e lesa,
com esse comportamento, a outra pessoa. A boa-f, a que nos referimos,
vista aqui sob o prisma objetivo, alusiva ao dever recproco de se compor-
tar com lealdade; assegurada desde as fases preparatrias do contrato.
No guarda relao com o estado de esprito dos envolvidos, dispensando-
se a inteno de prejudicar, a m-f. A boa-f subjetiva, por sua vez, con-
siste na convico pessoal de estar agindo de acordo com o Direito.
Apontam-se
(54)
como elementos genricos da responsabilidade pr-
contratual, que esto presentes tambm em outros tipos de responsabilida-
de; o consentimento s negociaes; o dano patrimonial; a relao de
causalidade e a inobservncia ao princpio da boa-f. E como elementos
especficos da responsabilidade pr-contratual: a confiana na seriedade
das tratativas e a enganosidade da informao.
O consentimento manifestado por ocasio das negociaes poder
ser expresso ou tcito, mas imprescindvel configurao da responsabi-
lidade pr-contratual. Mister tambm a existncia do dano, visto "como
um prejuzo ao direito alheio"
(55)
; ele pressupe certeza e atualidade. Auto-
riza o ressarcimento da "perda de tempo e trabalho na fase pr-negocial,
bem como a perda de oportunidade de contratar com outrem", e os gastos
(54) CAPPELARI, Rcio Eduardo. Responsabilidade pr-contratual. Aplicabilidade ao Direi-
to Brasileiro. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 1995, p. 35.
(55) DE PAGE, Henri. Apud PEREIRA, Caio Mrio. Responsabilidade Civil. Rio de Janeiro:
Forense, 1992, p. 38.
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efetuados
(56)
, em face da frustrao de uma confiana razovel na futura
concluso do contrato.
Os autores apontam tambm o dano patrimonial como elemento do
conceito da responsabilidade pr-contratual, ao qual acrescentamos o dano
moral que poder surgir quando, antes de admitir o trabalhador, a empresa
efetua investigao, ainda que por intermdio de terceiro, sobre opinies
polticas, religiosas, sindicais, gravidez da empregada, orientao sexual
ou outro fato irrelevante para fins da aferio da aptido profissional do
empregado e deixa de contrat-lo por um desses motivos considerados, em
princpio, de nenhuma relevncia para a celebrao do contrato.
A relao de causalidade, ou seja, a conexo entre o prejuzo alegado
(dano) e a conduta que lhe deu origem outro elemento genrico do con-
ceito em exame. Logo, a retirada abrupta das negociaes, sem reflexo
sobre as consequncias, poder gerar reparao. Ainda como elemento
genrico cita-se a boa-f. A par desses elementos, a doutrina arrola como
especficos do pr-contrato, a seriedade nas negociaes e a enganosidade.
A seriedade nas negociaes preliminares cria uma confiana entre
as partes e autoriza a responsabilidade pr-contratual daquele cujo com-
portamento injustificado, ou seja, desistncia da concretizao do neg-
cio, ensejou na contraparte uma convico razovel no cumprimento do
negcio frustrado. Essa confiana no aquela que a parte, por suas carac-
tersticas psicolgicas, depositou no outro sujeito, mas aferida por meio
de uma apreciao objetiva no quadro do ambiente econmico-social em
que os contratos pr-negociais ocorreram
(57)
. O momento em que a confi-
ana surge poder ser determinado pela formulao concreta do convite
feito por um profissional a um destinatrio nico e determinado. Nesse
caso, a confiana do destinatrio na realizao do contrato muito maior
do que ocasionaria um anncio dirigido a vrias pessoas. A respeitabilida-
de da pessoa que desencadeia as negociaes tambm dever ser avaliada;
ela poder advir de razes objetivas ou de relaes contratuais anteriores.
Importante que o comportamento crie para a contraparte a razovel con-
vico de que o contrato seria celebrado.
(56) CAPPELARI, Rcio Eduardo. Responsabilidade pr-contratual. Aplicabilidade ao Direi-
to Brasileiro. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 1995, p. 39.
(57) PRATA, Ana. Notas sobre responsabilidade pr-contratual. Coimbra: Almedina, 2002,
ps sim.
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Por fim, a enganosidade da informao, como, por exemplo, a publi-
cidade enganosa, configuram a responsabilidade pr-contratual, como,
alis, se infere do art. 48 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
A parte que saiba ou deva saber de algum risco que ameace o sucesso
do negcio dever comunicar contraparte.
12.2. Natureza da responsabilidade pr-contratual
H trs vertentes doutrinrias sobre a temtica: a que atribui feio
contratual responsabilidade pr-contratual; a que sustenta ser ela ex-
tracontratual e a terceira, que lhe atribui a natureza de uma responsabilida-
de sui generis. Aderimos segunda corrente, que lhe atribui a natureza
extracontratual, porque nas negociaes preliminares o contrato ainda no
chegou a ser celebrado. O que caracteriza a responsabilidade pr-contra-
tual o comportamento de uma das partes e no o descumprimento do
pacto ainda no firmado. esta, alis, a teoria adotada na maioria dos
sistemas jurdicos
(58)
.
12.3. Fundamento da responsabilidade pr-contratual
O principal fundamento da responsabilidade pr-contratual o princ-
pio da boa-f, o qual atribui s partes que pretendem celebrar o pacto uma
srie de deveres alusivos fase pr-negocial. Esses deveres j no perten-
cem ao simples convvio social, mas se situam no campo das obrigaes.
H, entretanto, vertentes doutrinrias que apontam outros fundamen-
tos da responsabilidade pr-contratual como sendo de natureza sui gene-
ris; sustentam que seu fundamento de natureza objetiva.
Outros afirmam que o fundamento dessa responsabilidade pr-con-
tratual reside na teoria que veda o enriquecimento ilcito, e existem ainda
os que fundamentam o instituto na teoria do abuso de direito.
12.3.1. Pr-contrato e contrato preliminar
Alguns autores consideram expresses sinnimas pr-contrato e con-
trato preliminar. Filiamo-nos a corrente diversa.
As negociaes preliminares ou o pr-contrato no se confundem com
o contrato preliminar; aquele no gera direito e obrigao, mas apenas res-
(58) CAPPELARI, Rcio Eduardo. Op. cit., p. 54.
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sarcimento de danos, na forma do art. 186 do Cdigo Civil de 2002, que
estabelece: "Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusiva-
mente moral, comete ato ilcito".
J o contrato preliminar o ajuste por meio do qual "as partes ou uma
delas se comprometem a celebrar futuramente um outro contrato que ser
o principal"
(59)
. Ele gera a obrigao de concluir o contrato principal. Os
autores citam como exemplo de contrato preliminar de emprego "a con-
cesso de bolsa de estudo para aprimoramento da qualificao profissional
do candidato", em face das circunstncias em que for concedida
(60)
.
H quem afirme tratar-se o contrato de experincia de um contrato
preliminar, por meio do qual ajustar-se- o contrato posterior, se a expe-
rincia for satisfatria. Essa teoria no aceitvel, porque o objetivo do
contrato preliminar a celebrao do contrato definitivo e o do contrato de
experincia a avaliao subjetiva recproca.
12.4. Efeitos no Direito do Trabalho. Perdas e danos
Se o executante no der execuo ao contrato preliminar, poder a
parte contrria consider-lo desfeito e pedir perdas e danos (art. 465 do
Cdigo Civil). Por outro lado, concludo o contrato preliminar e desde que
no conste clusula de arrependimento, quaisquer das partes ter o direito
de exigir a celebrao do contrato definitivo, conferindo prazo outra par-
te para que o efetive. Esgotado o prazo, poder o juiz, a pedido do interes-
sado, conferir carter definitivo ao contrato preliminar, salvo se a isto se
opuser a natureza da obrigao (art. 463 e 464 do Cdigo Civil).
No tocante responsabilidade pr-contratual no Direito do Trabalho,
em regra, no h muitas situaes capazes de ensej-la, porque o contrato
de trabalho precedido de negociaes de curta durao, todavia, em rela-
o aos altos empregados, ou aos que exercero funes tcnicas, podero
ocorrer negociaes mais longas, das quais surgiro gastos por parte do
trabalhador, alusivos s viagens, estada e permanncia em local distante de
sua residncia. Poder verificar tambm a perda de oportunidade de o tra-
balhador obter outra atividade em virtude das negociaes preliminares
que se interromperam injustificadamente pela outra parte, aps dar moti-
(59) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. cit., v. L, p. 48.
(60) OLIVEIRA, Paulo Eduardo V. O Dano Pessoal no Direito do Trabalho. So Paulo: LTr,
2002, p. 144.
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vos para criar expectativa sobre a concluso do negcio. Essa atitude, ge-
radora do dano emergente e do lucro cessante devidamente comprovados
ou, pelo menos, estribado em srias presunes, exige reparao
(61)
.
Por outro lado, o trabalhador que negociou com algum, tendo em
vista a celebrao de um contrato, tem a obrigao de manter sigilo sobre
informaes relativas ao processo de produo, de organizao de mto-
dos empresariais da contraparte, da situao financeira da empresa ou de
seus novos projetos
(62)
. Inclui-se tambm no dever de sigilo a obrigao da
parte que teve acesso a informaes da empresa de no se utilizar delas em
seu prprio benefcio. Esses deveres persistem mesmo que no se tenha
logrado xito na celebrao do pacto laborai.
(61) VIALARD, Antnio Vasquez. La responsabilidad en el Derecho dei Trabajo. Argentina:
Astrea, 1988, p. 158.
(62) PRATA, Ana. Op. cit., p. 64.