I. 1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA DE INVESTIGACIN.

II.
1. DESCRIPCIN DE LA PROBLEMTICA DE LA VIOLACIN SEXUAL EN LIMA.
La Provincia de Lima, como capital de la Repblica, y ciudad metrpoli, con ms de 8 millones de habitantes,
de los estratos sociales A, B, C y D, es decir del nivel ms bajo, media y alta; probablemente de ms del 50%
procedente de Provincias, que concentra casi la tercera parte de la poblacin del Per; donde se conjugan
habitantes en estado de pobreza y extrema pobreza; desde los barrios residenciales con todas las
comodidades, hasta los asentamientos humanos, que no cuentan con ninguna comodidad (no tienen
viviendas adecuadas, solo son de cartn o esteras, sin servicios de agua, luz, telfono, etc.); en este
panorama, desde el nivel ms alto al nivel mas bajo donde se desarrolla la actividad humana en todos los
campos; y es all donde prima la delincuencia, y especficamente los actos de Violacin Sexual de menores de
14 aos.
Los menores de edad frente las violaciones sexuales, se encuentran protegidos por el Estado, a travs
de Instituciones Pblicas como es el Ministerio Pblico, el Poder Judicial, la Polica Nacional; as como de
Instituciones Privadas, como con las ONG, entre ellas Manuela Ramos, etc.
Desde el punto de vista jurdico, los menores de edad eran protegidos por el Cdigo Penal del ao 1924,
posteriormente con la dacin del Cdigo Penal del ao 1991; pero ante el incremento, proliferacin de
atentados sexuales, el Estado se ha visto obligado a modificar los artculos comprendidos sobre
los delitos contra la Libertad Sexual, dictndose la Ley 28251, cuyas penas son mucho ms drsticas.
Lo que est comprobado, desde el punto de vista estadstico es que pese a que las penas son ms severas;
estos delitos cada vez ms van en aumento.
Por lo que se infiere, que no basta, con elevar las penas, para que se de una solucin integral sobre
este delito.
Las causas, de la comisin de este tipo de delitos, no solo son de carcter delictivo, y la consiguiente
aplicacin de pena al autor; va ms all, son causas de orden social, cultural, educativo, psicolgico y
psiquitrico.
La criminologa como ciencia social, es la que nos va explicar el porqu una persona comete un delito; y
dentro de esta ciencia la disciplina de la Victimologa, nos explicar de cmo proteger a la vctima de este tipo
de delitos.
Y la Sociologa Jurdica, nos explicar las causas y efectos (eficacia, eficiencia e impacto social) en este tipo
de delitos.
Y la Dogmtica del Derecho Penal, disciplina, que nos dir la pena a aplicarse al autor de este tipo de delito,
pero en forma justa e equitativa.
Es necesario tambin hacer un estudio comparado, con la legislacin extranjera; para saber cuales son las
penas que se aplican en otros pases, en especial en el rea latinoamericano.
Es de advertir, que en este tipo de delitos, especialmente tratndose de menores de edad; los autores son
sancionados muy drsticamente, e incluso con penas como la de cadena perpetua tratndose de violaciones
de menores de 7 aos. La pregunta es, No ser que se aplica con mucha severidad con el mximo de la
pena en este tipo de delitos; para distraer a la opinin pblica?.
Mientras que en los delitos cometido por funcionarios pblicos, para los miles de millones que roban, la pena
es apenas no mayor de 15 aos, y se benefician, cuando se encuentran encarcelados, al solicitar su
semilibertad, salen en libertad solo despus de haber cumplido una detencin efectiva de la tercera parte de la
pena; es decir si dicho funcionario pblico fue sentenciado 20 aos, con 6 aos y medio de carcelera, esta
saliendo en libertad. Mientras que en los delitos de Violacin Sexual de Menores, el autor no goza del
beneficio de la semilibertad conforme lo establece el Decreto Legislativo N 897.
Es por ello que en su oportunidad, los juristas deben realizar en su integridad el Cdigo Penal, y proponer su
modificatoria, para aplicar las penas ms severas en los delitos cometidos por funcionarios pblicos, quienes
son en realidad los que se apropian de millones dlares de las Arcas del Estado Peruano que es en todo caso
el pueblo el que se perjudica. Los delitos contra la Libertad Sexual afectan contra el orden privado o la esfera
privada; en cambio los delitos cometidos por funcionarios pblicos, afecta al conjunto de la poblacin de un
pas, especialmente de los ms pobres, porque dichos funcionarios en todo caso al apropiarse el dinero del
Estado, se estn apropiando dinero del pueblo; y lo mas grabe es que dichos funcionarios no devuelven ese
dinero por lo tanto en un pas como el nuestro subdesarrollado, se genera una suerte de crisis econmica,
impactando especialmente en el pueblo producindose la pobreza y extrema pobreza.
En el caso de los delitos contra la Libertad Sexual, en agravio de menores de edad previo estudio y anlisis,
debera rebajarse las penas, solo y exclusivamente referido al art. 173 inc. 3 del Cdigo Penal, modificndose
en agravio de menores de 12 a 14 aos de edad, y cuya relacin sexual haya sido con su consentimiento, y
como condicin ser enamorados; y con la finalidad de que sean exentos de pena; debe ser con el
consentimiento de la menor agraviada, de los padres de la menor, el pago de una reparacin civil justa y
equitativa; y el subsiguiente matrimonio.
2.
3. PREGUNTAS DE INVESTIGACIN.
1. En que medida ha beneficiado a la victima del delito de violacin sexual de menor; el hecho que las
penas por este delito, sean ms drsticas?
2. En qu medida se ha beneficiado la sociedad en su conjunto, al aplicrsele al autor del delito de
violacin sexual de menor de 14 aos; penas seversimas, e incluso a cadena perpetua?
3. Al aplicarse penas tan drsticas, e incluso con la pena de cadena perpetua, en los casos de violacin
sexual de menores de 14 aos, de autores entre 18 a 30 aos, no teniendo la posibilidad de no salir de la
crcel con los beneficios penitenciarios, conforme lo establece el D.L.N 897; no se le estara
ocasionando un grave perjuicio irreparable a dichos autores?
4. Al aplicrsele el articulo 173 inc. 3 del cdigo penal, en concordancia con el D.L.N 897; no se est
atentando contra los derechos, principios y garantas constitucionales , del sujeto activo?.
5. Al aplicrsela penas tan drsticas, no se est atentando contra los fines de la pena, consagrado en el
articulo IX del Cdigo Penal, que establece que la pena tiene funcin preventiva, protectora y
resocializadora?
6. No es cierto que el mayor nmero de personas que cometen estos delitos, son de clase baja,
analfabetos y de extrema pobreza?
7. El aplicarse penas tan severas en este tipo de delitos, en comparacin a los delitos cometidos por
funcionarios pblicos, especialmente de aquellos que se apropian de millones de las arcas del estado,
perjudicando a la postre a la poblacin de bajo nivel econmico; estos son sancionados con penas ms
benignas, e incluso gozan de beneficios penitenciarios, incluso sin devolver e dinero apropiado?
8. No sera del caso, solicitar la modificatoria del articulo 173 inc.3 del Cdigo Penal; en el sentido de que
aquellos que hayan cometido el delito sean jvenes entre 18 a 25 aos, estn exentos de penas, previo
consentimiento de los padres, de la propia agraviada a fin de contraer matrimonio; y el pago de una
reparacin civil justa. Entendindose que la violacin sexual presunta de menor, se haya producido,
porque eran enamorados y con consentimiento de la menor, entre 12 a 14 aos de edad?.
2. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN.
3. OBJETIVO GENERAL
Tiene como objetivo general la modificatoria del art. 173 inc.3 del Cdigo Penal.
OBJETIVO ESPECFICO.
Complementariamente debe modificarse el D.L.N 897 a fin de que los autores de este delito, en las
condiciones indicadas en el punto anterior; tengan derecho a los beneficios penitenciarios.
4. JUSTIFICACIN DE LA INVESTIGACIN.
El proceso de investigacin del problema jurdico planteado se justifica por las siguientes razones:
1. Esta investigacin sobre Violacin Sexual de menores de 14 aos en Lima es conveniente llevar a cabo,
porque hay un buen porcentaje de internos que han sido sentenciados como autores de este delito, con
penas entre 20 a 25 aos, cuyas edades fluctan entre 1 a 25 aos; y si se procede a la modificatoria del
art. 173 inc3. del Cdigo Penal. Este trabajo de investigacin servir para solucionar un problema social,
concretamente de los jvenes que se encuentran como reos en crcel, a quienes se les corta
un proyecto de vida; porque normalmente las penas por este delito son de 20 a 25 aos; sin tener
derecho a los beneficios penitenciarios.
2. CONVENIENCIA.
La trascendencia de este trabajo de investigacin, para la sociedad en su conjunto ser negativo.
Se beneficiaran con el resultado de la investigacin , los jvenes, sujetos activos del delito, entre 18 a 25
aos de edad.
De que modo?
En primer lugar modificando el art. 173, inc.3 del C.P; de igual manera deber modificarse el D.L.N 897.
El alcance social de esta investigacin est dirigido a beneficiar a los jvenes entre 18 a 25 aos;
especialmente de los estratos sociales ms bajos.
3. RELEVANCIA SOCIAL.
Esta investigacin ayudar a resolver un problema practico; de aquellos jvenes de 18 a 25 aos, que se
encuentran en la crcel , por haber cometido el delito de violacin de menores; y que tienen la posibilidad
de salir de la crcel; por la traba de la Ley.
4. IMPLICANCIAS PRCTICAS.
Con esta investigacin no se llenar ningn hueco del conocimiento; tampoco se podr generalizar los
resultados a principios ms altos; del mismo modo no se desarrollar una nueva teora.
Pero de esta investigacin va ha surgir nuevas ideas, as como recomendaciones o hiptesis a futuros
estudios.
5. VALOR TERICO.
6. UTILIDAD METODOLGICA.
Es posible que con esta investigacin se pueda ayudar a crear un nuevo instrumento para recolectar o
analizar datos. Del mismo modo va sugerir como estudiar ms adecuadamente una poblacin.
4.
1. En la Provincia de Lima; especficamente en los establecimientos Penitenciarios de Lima.
2. DELIMITACIN ESPACIAL
Desde la vigencia de la ley 27507 publicado el 13 de Julio del 2001, que establece el texto del art.
173 del Cdigo Penal, consignado por el Decreto Legislativo N 896; que hasta la fecha se encuentra
vigente.
3. DELIMITACIN TEMPORAL.
4. DELIMITACIN SOCIAL.
Es estudio de la aplicacin de la ley 27507 que restablece el D.L.N 897; se har a todos los que estn
implicados como sujetos activos por este delito; de todos los estratos sociales; solicitando estadsticas a
los Establecimientos Penitenciarios; Ministerio Publico, Poder Judicial, ONG como Manuela Ramos, etc.
As como encuestas.
5. DELIMITACIONES DEL PROBLEMA DE LA INVESTIGACIN
6. DEFINICIN DEL PROBLEMA.
Es posible practicar esta propuesta investigacin, con xito, teniendo e cuenta que respecto al tema de
Violacin Sexual de menores de 14 aos; la bibliografa e informacin es escasa; y poco sistematizado?.
II. MARCO TERICO.
2.1. TEORAS
2.2. ENFOQUES TERICOS.
2.3. TRABAJOS PRACTICOS.
2.4 ANTECEDENTES GENERALES
Cdigo Penal de 1924, cuyas penas en el delito de Violacin sexual, eran menores que el actual.
Posteriormente, se promulga el actual Cdigo Penal, el 03-04 de 1991, y se publica el 08 de abril de 1991, con
el Decreto Legislativo N 635; y cuyas penas eran:
1. Si la vctima tiene menos de siete aos, la pena ser no menor de quince aos.
2. Si la vctima tiene siete aos a menos de diez aos, la pena ser no menor de ocho aos.
Cuyas penas eran:
1. Si la vctima tiene menos de siete aos, la pena ser no menos de veinte aos, ni mayor de
veinticinco aos.
2. Si la vctima tiene de siete aos a menos de diez aos, la pena ser no menor de quince ni mayor de
veinte aos.
3. Si la vctima tiene de diez aos a menos de catorce, la pena no menor de diez ni mayor de quince
aos.
3. Si la vctima tiene diez a menos de catorce, la pena ser no menor de cinco aos. Este artculo fue
modificado por la Ley 26293.
Con la ley 27472, publicado el 05 de junio del 2001, las penas son las siguientes:
Art. 173.
1. Si la vctima tiene menos de siete aos, la pena ser no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos.
2. Si la vctima tiene de siete aos a menos de diez, la pena ser no menor de quince ni mayor de veinte
aos.
3. Si la vctima tiene de diez aos a menos de catorce, la pena no menor de diez ni mayor de quince aos.
Por disposicin del art. 1 de la Ley 27507 publicado el 13 de julio del 2001, se restablece el texto del art. 173
del Cdigo Penal, consignado por el Decreto Legislativo N 896, con el siguiente texto:
El que practica el acto sexual u otro anlogo con un menor de catorce aos de edad, ser reprimido con las
siguientes penas privativas de libertad:
1. Si la vctima tiene menos de siete aos, la pena ser de cadena perpetua.
2. Si la vctima tiene de siete aos a menos de diez, la pena ser no menor de veinticinco ni mayor de treinta
aos.
3. Si la vctima tiene de diez aos a menos de catorce, la pena ser no menor de veinte ni mayor de
veinticinco aos.
Finalmente, ste artculo ha sido modificado, segn la Ley 28251, publicado el 08 de junio del 2004, cuyas
penas se mantienen con la ley anterior, y cuyo texto es el siguiente.
Art. 173.- El que tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros anlogos introduciendo
objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, con un menor de edad ser reprimido con las
siguientes penas privativas de la libertad.
El texto es igual que la ley 27507.
El ltimo apartado dice: "Si el agente tuviera cualquier posicin, cargo o vnculo familiar que le d
particular autoridad sobre la vctima o le impulse a depositar en l su confianza, la pena ser no menor de
treinta aos para los supuestos previstos en los incisos 2 y 3.
DOCTRINA.
VIOLACION SEXUAL DE MENOR DE CATORCE AOS
Articulo 173
1.- Se denomina a esta figura "violacin impropia" o "violacin presunta"
porque en estos casos la ley pena las conductas cometidas por una persona con un menor de l5 aos, varn
o mujer, as esta haya aceptado el trato, as fuere una prostituta o la menor hubiera propiciado el acceso
carnal.
Se tilda de violacin presunta, porque es una presuncin juris et de jure ( de pleno derecho) que los menores
de 14 aos no tienen voluntad para consentir una prctica sexual vaginal o anal.
3.- En zonas como Iquitos, Pucallpa u otras ciudades, a vista y paciencia de las autoridades , menores de
edad ejercen la prostitucin en locales de nudismo ,lo grave de ello es que las nias lo hacen con el
consentimiento de los padres. Con una escala de valores totalmente distinta a la que nosotros manejamos,
esas nias con sus ganancias solventan no slo su propia manutencin sino el de su familia cercana (padres
y hermanos).
Pases europeos como Alemania muestran su preocupacin por el turismo sexual que mueve alrededor de
400 000 personas anualmente que viajan a pases pobres y subdesarrollados como el nuestro para conseguir
acceso carnal con menores de edad; sin embargo el Per no hace casi nada para evitar esos atropellos.
As las cosas ,la necesidad de supervivencia en ciudades como aquellas, hace ilusoria la aplicacin de la ley.
CODIGO PENAL ,Antecedentes, Concordancias, Notas, Jurisprudencias, Manuel lvarez Simonetti,
Segunda edicin , junio 2000, Lima PER.
pp 259,260
INDEMNIDAD SEXUAL EN EL ABUSO SEXUAL DE MENORES
La indemnidad sexual como bien jurdico protegido en el abuso sexual de menores de catorce aos se
caracteriza por considerar que el objeto de proteccin radica en la necesidad de cautelar su libertad futura.
"El ejercicio de la sexualidad es prohibida con ellos, en la medida que puede afectar
la evolucin y desarrollo de su personalidad y producir alteraciones importantes que incidan en su vida o en
su equilibrio psquico en el futuro". Montovani seala que,, respecto al menor , "El disvalor reside, a veces, en
la precocidad del acto sexual en cuanto desestabiliza y abre la puerta de un mundo de emociones que el
adolescente no administra ni controla y porque es capaz como ensea la respectiva competencia cientfica-
de perjudicar el normal desarrollo y la gradual maduracin de la personalidad abajo el perfil afectivo y
psicosexual: el desarrollo a un crecimiento equilibrado tambin de la sexualidad".
La indemnidad sexual creemos debe entenderse como una manifestacin de la dignidad de la persona
humana y el derecho de todo ser humano atiene, en este caso el menor , a un libre desarrollo de su
personalidad sin intervenciones traumticas e una esfera ntima por parte de terceros, las cuales pueden
generar huellas indelebles en el psiquismo de la persona para toda la vida .La ley penal protege al menor
tanto de la ingerencia abusiva de terceros en el mbito de la sexualidad ya sea que pertenezcan a su
mismo sexo o a uno diferente- como de aquellos que se aprovechan de l para mantener relaciones sexuales
valindose de vnculos familiares, de custodia o dependencia. Se quiere evitar y prohibir la realizacin de
actos sexuales Vg. contactos corporales, los cuales no solo son idneos para generar lesiones en el cuerpo
(alrededor de la vagina o el ano) o un dao psicolgico en el menor ,sino un
shock y trauma permanente en la vida psquica del individuo que es posible que se extienda a toda su
personalidad y que pueda llegar a comprometer su vida futura ya sea en el mbito personal o en su relacin
con terceros.
La figura penal parte de la necesidad de proteger la incapacidad para comprender y valorar los actos o
comportamientos sexuales que se practican con l o contra l , la enorme posibilidad de manipulacin , la
ausencia de un carcter formado ,la indefensin (total o parcial) a la que estn expuestos por su escaso
desarrollo corporal y que es aprovechado por el autor para lograr el acceso carnal.
TRATADO DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD SEXUALES.,Jos Lus Castillo Alva,
Editorial Gaceta Jurdica ,Lima-Per ,Octubre 2002.
Pp 51,52
LIBERTAD SEXUAL E INDEMNIDAD SEXUAL
En la doctrina se tiene claro que lo protegido por el Derecho Pena sexual no es una difusa "moral sexual
social" ,la "honestidad" las "Buenas costumbres" o el "Honor sexual".
Desde una perspectiva de mnima intervencin del Derecho Penal Sexual, se considera que el bien jurdico
protegido en los atentados contra la personas con capacidad de consentir jurdicamente, es la libertad sexual
entendida positivo-dinmico y negativo-positivo .El aspecto positivo dinmico se concreta en la capacidad de
la persona de disponer libremente de su cuerpo para efectos sexuales , el cariz negativo-positivo es la
capacidad de negarse a ejecutar o tolerar actos sexuales en los que no se desea intervenir.
En el Cdigo Penal Peruano dicha libertad se protege mediante los delitos de agresin sexual bajo violencia o
amenaza(art l70), violacin con alevosa (art.l7l), violacin de personas en "incapacidad de
resistir"(art.172),violacin con abuso de la relacin de dependencia(art.174), Seduccin(art.175) y actos contra
el pudor de persona de 14 o ms aos(art.176).
En los atentados contra las personas que no pueden consentir jurdicamente , cuando el sujeto pasivo es
incapaz porque "sufre de anomala psquica, grave alteracin de la conciencia" o "retardo mental"(art.172) o
por minora de edad(art.173,173-A y l76-A) lo protegido no es una inexistente libertad de disposicin o
abstencin , sino la llamada " intangibilidad " o "indemnidad" sexual.
Se sanciona la actividad sexual en s misma, aunque exista tolerancia de la vctima ,lo protegido son las
condiciones fsicas y psquicas para el ejercicio sexual en "libertad" las que pueden alcanzar el menor de
edad, recuperar quin est afectado por una situacin de incapacidad transitoria o como sucede con los
enajenados y retardados mentales ,nunca adquirirse
DELITOS CONTRA LA INDEMNIDAD SEXUAL
ABUSO SEXUAL DE PERSONA INCAPAZ.
Art. 172 C.P
Este delito protege la indemnidad sexual de ,las personas que, por incapacidad mental para comprender el
sentido y consecuencias de una prctica
sexual, no pueden disponer jurdicamente su realizacin , concibindose la tutela en trminos de
intangibilidad.
ABUSO SEXUAL DE MENOR
Art. L73 C.P
Por otra parte cuando el hecho lesiona la indemnidad sexual, especialmente en los casos de violacin de
persona incapaz(art.171) o menor de edad(art.17), se verifica generalmente un amparo judicial "mximo" en
las decisiones de la Corte Suprema. Este se manifiesta en la adecuada aplicacin de conceptos penales,
como los de la tentativa y consumacin ,para evitar la apreciacin de atenuantes , as como la imposicin casi
automtica de sanciones muy graves que colisionan con los principios constitucionales de proporcionalidad y
humanidad.
ACTO "CONTRARIO AL PUDOR " DE MENORES
Art.176-A
El delito del art 176-A es de carcter doloso, no exige la presencia de un elemento de de tendencia
intensificada, como el "animus lubricus" o "propsito libidinoso",condiciones que no aparecen en
la descripcin tpica pero que la doctrina y jurisprudencia penal parece requerir injustificadamente .Los
tocamientos del rgano reproductor de un adolescente de 13 aos que, durante una consulta mdica ,realiza
un urlogo o los que realiza el gineclogo al revisar clnicamente los senos de una joven de 13 aos , son
objetivamente atpicos .Siempre que se encardinen dentro de la actividad mdica ,se tratar de conductas
fomentadas o toleradas por el ordenamiento jurdico que no desean evitarse, son ajenos al mbito de la tutela
de la indemnidad sexual.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD SEXUALES, Dino Carlos Coria y Cesar San Martn,
Editora Grijley-Lima-Per, setiembre 2000.
Pp 67,68,69,70,107,112,y 118.
VIOLACION SEXUAL DE MENORES DE EDAD
COMENTARIO
La violacin sexual de menores viene a formar parte de la violencia contra los nios y adolescentes que se da
tanto en el seno familiar como fuera de l se trata de un problema tico, social y jurdico .La poltica preventiva
del Estado para controlar esta forma de criminalidad adolece de coherencia ,por un lado permite la difusin de
valares e imgenes que despiertan la apetencias gensicas de la poblacin (por ejemplo, en
losmedios de comunicacin televisiva y escrita) y,
Por otro, pretende resolver el problema apelando slo al incremento desmedido de las penas en esta materia.
Nuestra sociedad es violenta ,y la niez es el objeto ms vulnerable,,debido al incipiente grado de desarrollo
humano que ha alcanzado .Tal estado no le permite hacer uso de su libertad sexual y de all que la doctrina
penal hable que es estos casos lo que se busca proteger penalmente es la indemnidad sexual de los menores
de 14 aos.
Son varios los factores o mviles que conducen a la realizacin de este delito, el presente trabajo de
investigacin jurdica formal trata de determinar los ms relevantes y aquellos que tienen directa incidencia en
el diseo del marco normativo dedicado para combatir estos ilcitos penales.
Por otro lado ,se busca indagar la eficacia real de la norma penal que reprime la violacin sexual de menores
de edad(14 aos).
En definitiva nos hallamos ante un fenmeno (jurdico penal) delictivo y social.
Desde este punto de vista en este trabajo se establecen como hiptesis los siguientes planeamientos:
a) La violacin sexual de menores se produce con mayor incidencia en los estratos sociales ms bajos de
escaso nivel educativo, econmico y moral.
b)La aplicacin de penas en estos casos conlleva a una relativa reduccin en la comisin de estos delitos.
El lector debe tener presente que la investigacin jurdica que desarrollamos no se agota en el anlisis
dogmtico, sino que tiene por objeto hacer que el derecho penal sea funcional y eficaz para el combate contra
estas formas de violacin .Buscamos demostrar la eficacia o ineficiencia de la norma penal y su relacin con
el medio social el cual de aplica.
Para analizar la efectividad de la norma penal en el combate a estos delitos consideramos que es
imprescindible llevar a cabo un estudio estadstico de la jurisprudencia peruana ,por ser el nico medio que
permite conocer los elementos y criterios comunes que precisamente que dan coherencia a la prctica judicial
y por tanto ,el Derecho vivo- en torno a este delito.
Tambin es pertinente sealar que para la presente investigacin se han consultado fuentes primarias y
secundarias, subrayndose el valor de las obras de sendos autores que han enriquecido el conocimiento
jurdico con sus aportes.
Por todo lo anterior, esperamos que este estudio constituya un aporte efectivo para concretar la naturaleza,
alcances y lmites de violacin sexual de menores de 14 aos as como para sealar la realidad de su
aplicacin concreta y de su funcin en nuestra sociedad y en nuestro tiempo.
BIEN JURIDICO PROTEGIDO
De all que no es concebible que la libertad sexual sea el bien jurdico tutelado en la violacin de la persona
con enfermedad mental, en la violacin de menores y en los actos contra el pudor sexual de menores .En
estos delitos lo que en realidad se protege es la indemnidad sexual de la vctima.
De manera que en el caso concreto del delito de violacin de menores, lo que se protege es la indemnidad
sexual Qu es la indemnidad sexual? Es la proteccin del libre y normal desarrollo sexual del menor ante
todo ataque, o la salvaguarda de la integridad fsica y psquica del menor ante los ataques que pueden ser
perjudiciales para su normal desarrollo sexual. De all que el menor tenga el derecho de esta exento o libre de
cualquier dao de orden sexual , el que se presenta con carcter de indisponibilidad o irrenunciabilidad,
precisamente porque su consentimiento no es vlido.
En este delito se hace una prohibicin absoluta, que no se desvanece con el consentimiento del
menor,precisamente porque ste tambin se le niega su disposicin sobre aquella .As pues , si no puede
consentir su ejercicio sexual ,menos lo har otra persona por l, por ms vnculos que tenga con la vctima,
porque la ley lo prohbe en razn de su naturaleza individual con posibilidad de ejercicio sexual futuro
.Entonces el objeto principal del legislador con relacin a los menores es, mediante una prohibicin absoluta
de todo acto sexual protegerlos de los disturbios psquicos y fsicos que el acto sexual prematuro trae consigo.
En este sentido el derecho penal y especialmente en el derecho penal sexual, el legislador slo debe
intervenir positivamente cuando sea imprescindible para la proteccin de bienes jurdicos por todos conocidos
.As tambin debe evitar incluir prohibiciones o trminos de una determinada moral sexual, sobre todo porque
desde el plano sociolgico tenemos que reconocer que hay un profundo cambio en el comportamiento y
mentalidad sexual del hombre, donde se han desplazado los valores sexuales que la moral o religin de
antao imponan.
EN TORNO AL CONSENTIMIENTO
Hoy se acepta unnimemente que el consentimiento del menor para realizar el acto sexual es nulo y por tanto
irrelevante.
El menor carece de capacidad jurdica para que pueda alegarse consentimiento por parte del agente. An
cuando la evidencia de la violencia fuera acogida restrictivamente ,haciendo nula la posibilidad de un
consentimiento posterior que purgara los vicios de aquella violencia ,la falta de capacidad tornara sin
significacin el alegado consentimiento, aun cuando ste fuera exteriorizado por el menor.
DELITOS SEXUALES ,Flavio Garca del Rio ,Ediciones legales ,Noviembre 2004,Lima Per.
pp. 26,7,28,29,33.
BIEN JURIDICO TUTELADO
Si bien es cierto que el inters jurdico tutelado es la libertad sexual, sta se encuentra determinada en el
grado de inmadurez psicolgica del menor de l4 aos, por la incapacidad de ejercer control real sobre
su conducta sexual.
El inters tutelar en el sistema social, es relevante en estos delitos cuando la vctima es un menor de 14
aos8varn o mujer), ms an , si se trata de un menor de 7 aos; por considerarse que jurdicamente el nio
y el adolescente son protegidos en sus derechos y libertades por la comunidad y el Estado.
ANALISIS DE LA FIGURA DELICTIVA
Los medios comisitos pueden se cualquiera, no siendo elemento esencial el empleo de la violencia o ardid,
pues la norma legisla que la conducta del agente est orientada a realizar el acto sexual o anlogo con el
menor de 14 aos, a sabiendas de la ilicitud de la prctica sexual.
El hecho que el menor preste su consentimiento para la prctica sexual es "irrelevante ",por cuanto se
entiende que su inmadurez psicolgica no le permite ejercer control sobre su conducta sexual; y porque su
capacidad de comprender o valorar la licitud o ilicitud de la prctica sexual se encuentra limitada Se considera
la capacidad de comprender y valorar el acto sexual es jurdicamente vlido a partir de los 14 aos por
considerarse que a esa edad el adolescente, especialmente la mujer ha alcanzado su desarrollo biolgico.
TRATADO DE DERECHO Penal, parte Especial, Tomo I, Cesar Haro Lazaro, A.F.A.Editores Importadores
S.A. Lima-Per.
Pp. 384,385, 386.
VIOLACION DE MENORES
El delito de violacin de menores tambin se le conoce con el nombre de Violacin Presunta Porque no
admite prueba en contrario, es decir, demostrar o probar que la persona agraviada, hubiera prestado su
consentimiento voluntario para la prctica sexual o contra natura. Pues su prestacin voluntaria la ley penal la
supone y presume siempre inexistente, no vlida, en grado suficiente o bastante como para que se estime el
acto impune.
El fundamento dar la incriminacin punitiva de este delito sexual, se debe al hecho natural de la inmadurez
psicolgica y moral como fisiolgico-sexual de los menores de 14 aos de edad.
Por lo que, as sea precoz o desarrollado el menor de 14 aos, para la ley penal sigue siendo incapaz de
comprender y entender el significado tico, social - fisiolgico del acto sexual, su voluntad esta viciada, su
consentimiento no tiene valor legal.
Pero si hay contradicciones de la agraviada en la polica, instruccin o juicio oral se debe absolver al
imputado.
Esta incacapacidad vuelve jurdicamente inoperante el consentimiento del menor que ha sido victima del acto
carnal aunque haya permitido voluntariamente el coito. Para la norma legal esa voluntad "no tiene validez
jurdica y legal".
El estado considera que el menor de 14 aos no esta en condicin ni capacidad de entender la relacin sexual
y por ello no puede decidir su comportamiento ertico, por lo cual se le protege su sexualidad.
Como medida de proteccin sanciona a quienes tengan relaciones sexuales con los menores de 14 aos, as
estos consientan el acto sexual y luego en su referencia declaren que estaban de acuerdo.
No solo se protege la sexualidad del menor; sino se protege a la sociedad de una serie de abusos y evita la
proliferacin de hijos sin padre. Es aceptable el criterio que a los trece aos y aun antes de esa edad hay
mujeres que saben perfectamente las consecuencias de una relacin sexual, pero tambin en una realidad
que en la poblacin donde no llega la televisin, radio, etc. Es decir en poblacin campesina hay menos
oportunidades de que sus padres les expliquen claramente estos fenmenos. Cuando un menor de 14 aos,
acepta la relacin sexual, por tratarse de sus primeras experiencias en este aspecto es posible que
experimente una gran satisfaccin lo que puede hacer que pierda sus inhibiciones al respecto sin pensar, por
la misma razn de su inexperiencia en las consecuencias de un posible embarazo. Habr entonces alguien
que diga que el estado limita su libertad sexual pero es indudable que con ello protegera a la sociedad de
escndalos y miseria
LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL, Ivn Noguera Ramos, editorial jurdica portocarrero, ao
1995 pp. 86, 87,88.
FUNDAMENTOS DE LA INCRIMINACION DE VIOLACION DE MENORES
El fundamento de la tutela es el grado de inmadurez psicobiolgica de los menores de 14 aos ,situacin que
los coloca en la incapacidad de controlar racionalmente su conducta sexual.
Por ello ORTS BERANGUER, afirma que el bien jurdico tutelado no es la libertad sexual sino el inters estatal
de resguardar la intimidad del menor.
La ley con esta previsin al igual que en las otras incapacidades ya estudiada impone un deber absoluto de
abstinencia sexual con los sujetos particularmente tutelados y que implcitamente escribe MANZINI considera
carnalmente inviolables aunque den su consentimiento".
En definitiva al margen de cualquier consideracin en torno al fundamento de la incriminacin (presuncin de
incapacidad de consentimiento, de inmadurez psicobiolgica o sexual, vicio de consentimiento prestado, etc.)
Existe unanimidad como seala Martinez Zuiga, en aceptar que la verdadera voluntad de comprender y
captar la trascendencia del acto sexual slo surge despus de una determinada edad.
ACCION
El dispositivo que examinamos determina previamente la edad del menor .Este lmite ha sido fijado
arbitrariamente .Indudablemente que el criterio de fijar la edad es el ms realista y garantiza, sobre todo, la
certeza jurdica .Estimamos que este tope es prudente ;primero porque la vida moderna ha despojado a los
jvenes de ese candor sexual tan apreciado hasta hace algunos aos y,ms an ,porque a los vcatorce aos
los nios han alcanzado un desarrollo biolgico completo: en segundo lughar, porque en nuestros nativos el
problema sexual es casi inexistente, debido fundamentalmente, a su concepcin cultural.
Los nios desde muy pequeos ayudan a sus padres en el trabajo ,ambiente que propicia las relaciones
sexuales prematuras;y en tercer trmino ,este lmite legal guarda congruencia con la edad matrimonial. En
efecto ,el Cdigo Civil de 1984 permite excepcionalmente el matrimonio con mujeres mayores de catorce
aos(art.241 inc.1).
Consideramos un acierto el establecer una circunstancia agravante cuando el menor es de siete o menos
aos ,ya que causa alarma social ,cuando el ofendido es un nio de poca edad .El legislador ha recogido un
clamor.
TRATADO DE DERECHO PENAL, Parte Especial I, Ral Pea Cabrera, Ediciones Jurdica,l992.
Pp 645,646,647.
LA INDEMNIDAD SEXUAL COMO BIEN JURIDICO
En el caso de los menores o incapaces de modo alguno puede alegarse que se les protege su libertad o
autodeterminacin sexual en los delitos sexuales, pues por definicin aquellos carecen de tal facultad. De ah
que ,para estos casos, se considera que el bien jurdico protegido por los conceptos de indemnidad o
intangibilidad sexuales ,los cuales proceden en principio de la doctrina italiana y fueron recogidos en la
doctrina espaola a finales de los aos setenta y principios de los ochenta.
De Ah que se concluye que la indemnidad o intangibilidad sexual es el verdadero bien jurdico que se tutela
con las conductas previstas en los tipos penales antes referidos. Esto es le interesa al Estado proteger la
sexualidad de las personas que por s solas no pueden defenderlo al no tener la capacidad suficiente para
avalorar realmente una conducta sexual .Circunstancias que posibilita el actuar delictivo del agente .
Ello es as a pesar que el poder poltico sigue usando al Derecho Penal para contentar a la opinin
pblica ,elevando las penas a aquellos comportamientos delictivos que generan inseguridad social.
De modo que el ordenamiento punitivo sigue cumpliendo una funcin simblica, pues se recurre a l para
crear una mera apariencia (un smbolo) de proteccin que no se corresponde con la realidad .Esta tendencia
es lo que en doctrina se denomina "Huida al Derecho Penal "por parte del legislador quien de modo
interesado responde a la demanda social de una mayor proteccin creando nuevas figuras delictivas o
endureciendo las ya existentes , en suma, responde con derecho penal represivo ,vulnerando con ello
diversas garantas y principios constitucionales(proporcionalidad de la pena ,intervencin mnima ,taxatividad
de la ley penal, etc.)
BIEN JURIDICO PROTEGIDO
Con el delito de acceso carnal sobre menor se pretende proteger la indemnidad o intangibilidad sexual de los
menores de 14 aos de edad. La indemnidad o intangibilidad sexual se entiende como proteccin del
desarrollo normal de la sexualidad de los menores quienes todava no han alcanzado el grado de madurez
suficiente para determinarse sexualmente en forma libre y espontnea.
Francisco Muoz Conde ,razonablemente sostiene que en el caso de menores ,el ejercicio de la sexualidad
con ellos se prohbe en la medida que puede afectar el desarroll0o de su personalidad y producir en ella
alteraciones importantes que incidan en su vida o en su equilibrio psquico ene. Futuro.
LOS DELITOS DE ACCESO CARNAL, Ramiro Salinas Siccha, Editorial IDEMSA ,Lima Per ,agosto 2005.
pp. 33,34,36,183.
VIOLACION SEXUAL DE MENOR DE CATORCE AOS DE EDAD
ART. 173 C.P.
COMENTARIO.
Estamos frente a la violacin presunta de menores de catorce aos de edad,la relacin sexual puede ser
consentida y voluntaria ,pese a lo cual la ley considera al hecho como una violacin ,al no conceder ninguna
significacin jurdica ala consentimiento del sujeto pasivo.
Es un delito de frecuentsima incidencia en nuestra realidad judicial, con no pocos casos de agravamiento por
la relacin de parentesco entre agresor y vctima, en unos casos, y por la corta edad de los agraviados, en
muchos otros.
En la violacin presunta por razn de la minora de edad del sujeto pasivo comprenda a los menores que no
hubieran alcanzado los diecisis aos de edad.
Posteriormente ese lmite se rebaj a los catorce aos y esa regla ha sido reproducida en el nuevo Cdigo
.Entonces pues la relacin sexual normal o relacin sexual contra natura con personas menores de catorce
aos, varones o mujeres ,constituye de delito de violacin presunta .La relacin puede ser consentida y
aceptada por la vctima pero se considera violatorio de la libertad sexual porque, como ya lo hemos indicado,
el consentimiento del sujeto pasivo carece de relevancia para los efectos penales.
La moderna doctrina penal aconseja la disminucin de la edad ,porque se estima, con toda razn, que los
nios y jvenes tienen en la actualidad una evolucin acelerada en lo que se refiere a sus conocimientos y
conducta en materia sexual .Entonces pues, la proteccin hasta los diecisis aos resultaba excesivo. De all
que la fijacin del lmite en los catorce aos puede apreciarse como razonable y ponderada.
El sujeto activo del delito puede ser cualquier persona ,varn o mujer ,y el sujeto pasivo, asimismo, cualquier
persona varn o mujer ,cuya edad no llegue a los catorce aos .El sujeto activo obviamente , ha de tener ms
de dieciocho aos de edad para ser pasible de incriminacin.
La edad de sujeto pasivo tiene especial significacin en cuanto a la pena, porque la ley ha hecho tres grupos:
a) menos de siete aos ;b) de siete aos a menos de diez, c) diez aos a menos de catorce. La pena privativa
de la libertad ser no menor de quince ,opcho y cinco aos, respectivamente. Debe observarse que ,en este
caso, la ley solamente fija el mnimo de la pena pero no el mximo Quiere decir que el Juzgado respetando el
mnimo puede extender la pena hasta el mximo general, o sea los veinticinco aos, y cadena perpetua.
En nuestra opinin se ha incurrido , tal como lo sostuvimos anteriormente, en una gigantesca desmesura. Est
bien ,por cierto, que la ley busque proteger a los menores de edad y especialmente a los infantes, de los
incalificables excesos que suelen cometerse contra ellos, ero ese laudable propsito no debe conducir a
excesos que pueden dar lugar que una violacin sea castigada con ms duraza que un asesinato.
Nuestra discrepancia adquiere mayor vigor respecto al inciso tercero, en que se reprime con un mnimo de
veinte aos la violacin presunta de un menor de ms de diez aos y menos de catorce. Quiero al respecto
traer un ejemplo prctico, dejando constancia una vez ms que la realidad es ms fecunda que la imaginacin
para la presentacin de casos. Un varn de veintin aos que traba relacin amorosa con una muchacha de
ms de trece aos, ya mujer formada y dentro de un trato llegan ,como sucede con enorme frecuencia, a la
cpula sexual totalmente voluntaria .El texto anterior permita al Juez utilizar un mnimo de cinco aos y el
mximo genrico de veinticinco para la imposicin de la pena.
Ahora tendr que imponer veinte aos de crcel, para reprimir un hecho que no tiene ciertamente, una
gravedad notoria.
Los regmenes autoritarios creen que la imposicin de penas severas trae consigo necesariamente la
reduccin de la criminalidad Se equivocan, como se equivocan quienes afirman que la pena de muerte tiene
efecto disuasivo. No hay tal ,las estadsticas revelan que en los Estados Unidos, los Estados con pena de
muerte registran mayores ndices de criminalidad que los Estados donde esa pena est proscrita .Claro que
los defensores de la pena de muerte dirn q ue si se suprime la misma en esos Estados ,los ndices seran
mayores. La discusin sobre la materia no terminar jams.
CODIGO PENAL ,Comentado, Concordado, Anotado, Humillado, ,Jurisprudencia ,Normas complementarias
;Francisco Chirinos Soto Editorial Rodhas,2da edicin Marzo 2005.
pp. 361,362,363.


Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos30/violacion-sexual-menores/violacion-sexual-
menores.shtml#ixzz30i2NcdL4