ASOCIACION CALEUCHE Y OTROS C/MUNICIPALIDAD DE SANTA

ROSA Y OTRO S/ AMPARO

99846

Santa Rosa, de mayo de 2014.-
AUTOS Y VISTOS: Los presentes autos caratulados:
" ASOCIACION CALEUCHE y otros c/ MUNICIPALIDAD DE SANTA
ROSA y otro s/ Amparo" Exp. 99846, en trmite por ante este J uzgado de
I Instancia en lo Civil, Comercial, Laboral y de Minera nCINCO de la I
Circunscripcin J udicial de La Pampa, trados a Despacho a los fines de
dictar Sentencia y de los que:
RESULTA:
Que a fs.212/228 ASOCIACION CALEUCHE, FUNDACIN
PARA LA ACCIN COMUNITARIA, INTEGRAL Y OTRAS NECESIDADES
(A.C.C.I.O.N.), FUNDACION MADRE TERESA DE LA PAMPA, LIGA
PAMPEANA DE AYUDA AL DIABETICO (LIPADI) y LIGA PAMPEANA DE
AYUDA AL ESPINA BIFIDA (LI.P.E.BI.), a travs de sus representantes
legales y con patrocinio letrado, promueven accin de amparo colectivo en
representacin de los usuarios con discapacidad del transporte urbano de
pasajeros de esta ciudad, contra la MUNICIPALIDAD DE SANTA ROSA en
su carcter de concedente, y contra la empresa AUTOBUSES SANTA FE
S.R.L. en su carcter de concesionario del servicio pblico de transporte
urbano de pasajeros, a fin de que se ordene al municipio que garantice el
acceso al transporte pblico urbano a personas con discapacidad y
subsane la omisin de contratar un servicio de transporte accesible a stas
personas. Asimismo, para que se ordene a la empresa Autobuses Santa
Fe S.R.L. a implementar medidas que garanticen la accesibilidad para
personas con movilidad reducida en las unidades con que brinda la
prestacin del servicio de transporte urbano de pasajeros en la ciudad de
Santa Rosa.-
Para ello manifiestan que son organizaciones civiles legalmente
constituidas y que su legitimacin activa surge de los dispuesto por el art.7
de la ley 1352. Que la legitimacin pasiva de los demandados surge de sus
calidades de concedente y concesionario del servicio pblico de pasajeros,
y en virtud de lo normado por el art.9 de la ley 1352.-
Relatan que la anterior concesionaria del servicio pblico de
pasajeros prest servicios hasta el 23 de agosto de 2013 y las unidades
utilizadas permitan el fcil ascenso y descenso de personas con movilidad
reducida, adems de contar con espacio destinado a los pasajeros que se
movilizaban en sillas de ruedas, todo ello garantizando la accesibilidad de
personas con discapacidad en los medios de transporte pblico.-
Que a partir del 24 de agosto de 2013, la empresa
AUTOBUSES SANTA FE S.R.L. comenz a brindar el servicio de
transporte pblico urbano, previa adjudicacin por parte de la
MUNICIPALIDAD DE SANTA ROSA, con unidades que no cumplen con las
previsiones para que las mismas sean accesibles para las personas con
movilidad reducida o que utilizan sillas de ruedas; lo que fue constatado
mediante actas labradas por Escribanos Pblico.-
Manifiesta que ello resulta una involucin en la prestacin del
servicio y que dicha situacin vulnera derechos de incidencia colectiva de
las personas con discapacidad que utilizan el sistema de transporte pblico
de pasajeros.-
Alega que la situacin descripta contraviene legislacin
nacional en la materia y que se viola los principios de continuidad,
regularidad y uniformidad en materia de servicios pblicos, al prestarse un
servicio inaccesible, inseguro, inadecuado, insuficiente y discontnuo;
adems de violarse el derecho de los usuarios a un trato digno y equitativo,
excluyendo a aquellos por condiciones de discapacidad, lo que resulta
discriminatorio.-
Que la conducta de la Municipalidad de Santa Rosa viola el
principio de progresividad y no regresin de los derecho humanos.-
Analiza los requisitos para la procedencia de la accin de
amparo, los que estima se encuentran cumplidos, imputa responsabilidad a
las demandadas, funda en derecho y ofrece pruebas.-
A fs.232/234 este J uzgado dispone imprimir a la accin
intentada el trmite del juicio sumarsimo, corriendo traslado de la demanda
a las accionadas, dando intervencin al Ministerio Pblico en los trminos
del art.7 de la ley 1352, ordenando la publicacin de edictos dispone por el
art.13 de la ley citada, y citando a audiencia a las partes.-
A fs.242 se acredita publicacin de edictos.-
A fs.253/254 luce acta de audiencia de conciliacin, y ante la
propuesta presentada por la Municipalidad de Santa Rosa, se dispuso el
pase a un cuarto intermedio.-
A fs.367/372 MUNICIPALIDAD DE SANTA ROSA, a travs de
apoderados, contesta la demanda interpuesta, solicitando su rechazo con
costas.-
Manifiestan que la accin intentada no rene los requisitos de
procedencia del amparo por lo que la va elegida por los reclamantes es
inidnea.-
Relatan las alternativas que se sucedieron en la rescisin del
contrato de la anterior prestataria del servicio, el llamado a licitacin y la
adjudicacin del servicio de transporte pblico de pasajeros a la empresa
Autobuses SANTA FE S.R.L., la que considera obedeci a razones de
fuerza mayor atento la rescisin contractual mencionada y que sta
empresa fue la nica oferente en el marco de la lictacin pblica llevada a
cabo.-
Que a fin de poder continuar con la prestacin del servicio
pblico se decidi de manera urgente adjudicar la concesin a la empresa
mencionada.-
Funda en derecho y ofrece pruebas.-
A fs.376 se presenta Lus Horacio FARIAS, con patrocinio de la
Defensora General en lo Civil n4, en su calidad de persona discapacitada
a tomar intervencin en autos.-
A fs.459/465, AUTOBUSES SANTA FE S.R.L., a travs de
apoderado y con patrocinio letrado, contesta la demanda interpuesta,
solicitando su rechazo con costas.-
Niega en forma genrica y especfica los hechos expuestos en
la demanda.-
Opone excepcin de falta de legitimacin pasiva como defensa
de fondo, por entender que su empresa se present a una licitacin pblica
realizando una oferta que le fue aceptada y que por ser una empresa
privada "...no tiene el deber de garantizar ningn tipo de prestacin social ni
existe legislacin alguna que obligue a tener que dar cumplimiento con el
requerimiento y pretensiones de los requirentes.".-
Al contestar la demanda manifiesta que se present al proceso
licitatorio y realiz una oferta detallando las unidades que iba a utilizar de
resultar adjudicataria del servicio. Que de las 32 unidades que dispuso para
prestar el servicio, cuatro de ellas son de piso bajo, habiendo dado
cumplimiento a la legislacin vigente.-
Relata que luego inform a la Municipalidad de Santa Rosa que
adems de aquellas cuatro unidades de piso bajo, contaba con una unidad
tipo furgn de caja larga con plataforma elevadora para el traslado de
personas con movilidad reducida; y que el municipio nunca efectu objecin
alguna a ello.-
Manifiesta que su empresa efectu una oferta y en base a ella
se estableci el valor del boleto.-
Alega que no se encuentran reunidos los requisitos para que la
accin de amparo sea viable, funda en derecho y ofrece pruebas.-
A fs.468/469 continuando con la audiencia de conciliacin y
vueltos del cuarto intermedio dispuesto a fs.253/254, los actores rechazan
la propuesta formulada por Municipalidad de Santa Rosa por los motivos
dados en su presentacin de fs.470/471.-
A fs.481 se presenta Lus Enrique MARTINEZ en
representacin de "Asociacin Civil Abrazo de Oso", con patrocinio de la
Defensora General en lo Civil n4, a tomar intervencin en autos y
manifestando estar de acuerdo con la propuesta formulada en la audiencia
de fs.253/254 por la Municipalidad de Santa Rosa.-
A fs.484/490 la parte actora contesta el traslado dispuesto
respecto de las defensas opuestas por los demandados, y acredita
publicacin de edicto en el Boletin Oficial.-
A fs.491 la Actuaria certifica sobre el vencimiento del plazo de
publicacin de edictos y las presentaciones efectuadas.-
A fs.495 se presenta Nerina Valeria HADAD, con patrocinio de
la Defensora General en lo Civil n.4, en su calidad de persona
discapacitada a tomar intervencin en autos.-
A fs.512/515 se lleva a cabo audiencia de fijacin de puntos de
debate y se abre la causa a pruebas, producindose las que surgen de
autos.-
A fs.598 se clausura el perodo probatorio, agregndose a
fs.610/615 el alegato de la empresa Autobuses Santa Fe S.R.L.; a
fs.617/620 el alegato de la Municipalidad de Santa Rosa S.R.L.; y a
fs.622/631 el alegato de la parte actora.-
A fs.634 se llama a autos para Setencia, providencia que se
encuentra firme.-
A fs.635 obra certificacin efectuada por la Actuaria a
instancias del suscripto. Y:
CONSIDERANDO:
1) Que las asociaciones civiles actoras promueven la presente
accin de amparo a fin de que se ordene a la Municipalidad de Santa Rosa
que garantice el acceso al transporte pblico urbano de pasajeros a
personas con discapacidad, y subsane la omisin de contratar un servicio
de transporte accesible a personas con discapacidad.-
Asimismo, para que se ordene a la empresa Autobuses Santa
Fe S.R.L. a implementar medidas que garanticen la accesibilidad para
personas con movilidad reducida en las unidades con que brinda la
prestacin del servicio de transporte urbano de pasajeros en la ciudad de
Santa Rosa.-
Por su parte las demandadas entienden que la accesibilidad al
transporte pblico de pasajeros se encuentra garantizada con la prestacin
del servicio tal como se efecta y ha sido ofrecida por la empresa de
autobuses, y que habindose cumplido con la licitacin pblica de
conformidad con lo establecido por la ley, no corresponde acceder a lo
pretendido por los amparistas.-
En este contexto, en la audiencia respectiva -cuyo acta obra a
fs.512/515- se fijaron como puntos de debate (1) La procedencia de la
accin de amparo intentada, segn lo planteado por la Municipalidad de
Santa Rosa a fs.367vta.; (2) La legitimacin pasiva de AUTOBUSES
SANTA FE S.R.L., segn lo planteado por sta a partir de fs.460; (3) La
accesibilidad, en los trminos del art.15 de la ley 2226, al transporte pblico
urbano de pasajeros en la ciudad de Santa Rosa, por parte de personas
con movilidad reducida; (4) En su caso, omisin de contratacin por parte
de la Municipalidad de Santa Rosa, de servicio de transporte accesible para
personas con movilidad reducida; y (5) En su caso, implementacin integral
de medidas que garanticen la accesibilidad para personas con movilidad
reducida, a los vehculos que brindan el servicio de transporte pblico
urbano de pasajeros en la ciudad de Santa Rosa.-
As planteada la cuestin, corresponde en primer lugar analizar
la procedencia de la accin de amparo intentada.-
2) En tal sentido, los planteos efectuados tanto por la
Municipalidad de Santa Rosa a partir de fs.367vta. y por la empresa de
autobuses a fs.463 punto VI; como objecin a la va intentada no pueden
prosperar pues, an cuando se pueda coincidir con stas en atribuir
carcter excepcional y no subsidiario a la accin de amparo; lo cierto es
que, a partir de la reforma constitucional de 1994, slo obsta a su
interposicin la existencia de medio judicial ms idneo. Y, para el caso,
entiendo que el ordinario no es el proceso ms apto.-
Es que, tal como lo sostuvo la Corte Suprema de J usticia de la
Nacin, cuando al momento de dictar sentencia se pueda establecer si la
conducta cuestionada resulta o no manifiestamente ilegal, el juicio de
amparo es el marco adecuado para instrumentar el correspondiente debate.
Impedir ese exmen y dilatar la decisin sobre temas sustanciales,
invocando inexistentes o invlidas restricciones procesales, implica
contrariar las disposiciones constitucionales y legales del juicio de amparo
(CSJ N, diciembre 27-990, Peralta; julio 6-995 , Video Club Dreams; junio 15-2004, Lifschitz,
G.B; entre otros).-
En la particular situacin de autos, ordenar acudir a la va
ordinaria, configurara una invlida restriccin procesal, pues la sentencia
que se persigue tiende a reconocer principalmente, la existencia de
derechos manifiestamente ignorados como se explicar mas adelante-; y
no se tiende a impugnar o dejar sin efecto el trmite administrativo de la
licitacin pblica por la cual la concesionaria se hizo cargo del servicio.
Tampoco se discute la legalidad administrativa de la misma.-
Por lo dems, la urgente y compleja situacin alegada por las
asociaciones actoras, las normas que priorizaron la eliminacin de todas las
formas de discriminacin contra las personas con discapacidad que datan
del ao 1981 y el tiempo insumido desde que se iniciaron las presentes
actuaciones hasta el dictado de esta Sentencia; bastan para tener por
suficientemente acreditada la inexistencia de medio judicial ms idneo.
Medio judicial que, insisto, considero como nico idneo para hacer
operativos con la mayor premura posible los derechos que se entienden
vulnerados.-
En este contexto, la CSJ N interpret que atae a los jueces
buscar soluciones que se avengan con la urgencia que conlleva este tipo
de pretensiones, para lo cual deben encauzar los trmites por vas
expeditivas y evitar que el rigor de las formas pueda conducir a la
frustracin de derechos que cuentan con tutela de orden constitucional, lo
cual se producira si los actores tuviesen que aguardar al inicio de un nuevo
proceso, y en ese lapso quedaran desprotegidos los intereses cuya
satisfaccin se requiere (CSJ N, fallos: 324:122 y sus citas).-
Con lo expuesto, queda determinada la procedencia de la
accin de amparo interpuesta a travs de estas actuaciones.-
3) La defensa de falta de legitimacin pasiva opuesta por
Autobuses Santa Fe S.R.L. (a fs.460 punto IV) y contestada por la actora
(fs.487/490 punto III), ser tratada conjuntamente con la cuestin de fondo,
pues ambas aparecen como cuestiones inescindibles. Sin perjuicio de ello,
adelanto que la aptitud procesal de Autobuses Santa Fe S.R.L. para estar
en este juicio como demandado, surge de las obligaciones que las normas
jurdicas en la materia le impuso, antes y despus de la firma del contrato
de concesin.-
4) En cuanto a la accesibilidad en los trminos del art.15 de la
ley 2226, al transporte pblico urbano de pasajeros por parte de personas
con movilidad reducida (punto de debate n3), debo decir que desde el ao
1981 se encuentran reconocidos los derechos y garantas que protegen a
las personas integrantes del colectivo de ciudadanos representados por los
amparistas, y que son objeto de especial atencin por parte de las
asociaciones civiles actoras, en su condicin -en muchos casos- de
discapacitados.-
An sin entrar a valorar el grado de proteccin que a dicho
colectivo de ciudadanos les corresponde por el slo hecho de ser usuarios
del servicio de transporte pblico de pasajeros, lo cierto es que el orden
jurdico le otorga una segunda proteccin calificada; esta vez, en razn de
su discapacidad (especialmente resguardada desde la reforma
constitucional).-
Determinadas normas intentan proteger a quienes se
encuentran en situacin de discapacidad fsica, otorgndoles, como se
ver, franquicias y estmulos que les permitan neutralizar la desventaja que
su discapacidad les acarrea, permitiendo su plena participacin en la
sociedad e integracin a la comunidad del mismo modo que el resto de la
poblacin (ver LABATON, Ester A., Discapacidad, Derechos y Deberes Ed. Centro Norte;
KRAUT, Alfredo J ., Derechos tuitivos de la discapacidad y minusvala, J A 1997-III-778;
ROSALES, Pablo O., La discapacidad en las leyes 22.431 y 24.901", J A 2002-II-1411, y La
nueva Convencin Internacional sobre los derechos de las personas con discapacidad, J A 2007-
II-Fascculo 2 pg.63; ALBANESE, Susana Las personas con discapacidad (algunas regulaciones
del derecho internacional), J A 2002-II-1386).-
Dichas normas crean un sistema de proteccin integral de las
personas discapacitadas tendiente a abarcar todos los aspectos relativos a
su situacin dentro de la sociedad, tratando de establecer un rgimen
particular en relacin con los derechos de los discapacitados para -como se
expres-, tratar de conceder a quienes se encuentren en esas condiciones;
franquicias y estmulos que le permitan -en lo posible- neutralizar la
desventaja que la discapacidad les provoca.-
Ello as, mas all de lo que concedente y concesionario
hubieran convenido en el procedimiento de licitacin de los servicios
pblicos; lo cierto es que tanto desde el derecho interno, como desde el
internacional, existe normativa especfica sobre la libre accesibilidad de los
usuarios discapacitados en materia del transporte.-
4.1) En efecto, desde el derecho interno la Constitucin
Nacional tutela la discapacidad desde distintas pticas. As reconoce la
igualdad de derechos ante la ley (art.16), entendida como igualdad de
puntos de partida (LORENZETTI, Ricardo, Igualdad, antijuricidad, diferencia- El
Derecho frente a la discriminacin, J A 1995-IV-835); la existencia de derechos y
garantas implcitas (art.33); la existencia del derecho a un trato equitativo
en relacin al consumo (art.42); la posibilidad de accionar contra cualquier
forma de discriminacin (art.43); jerarqua constitucional a los tratados
internacionales sobre derechos humanos (art.75 inc.22), igualdad real de
oportunidades y de trato, el pleno goce y ejercicio de los derechos
reconocidos por esta Constitucin y por los tratados internacionales
vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los nios, las
mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad (art.75 inc.23,
primer prrafo).-
Como lo anticip, en el ao 1981 32 aos antes de la firma del
contrato de concesin entre la Municipalidad de Santa Rosa y Autobuses
Santa Fe S.R.L.- se sancion una norma jurdica especfica y expresa sobre
derechos de las personas con discapacidad. As, la ley 22431 (B.O. del
20/3/81), instituy un Sistema de proteccin integral de las personas
discapacitadas, tendiente a abarcar todos los aspectos relativos a su
situacin dentro de la sociedad, considerando discapacitada a toda
persona que padezca una alteracin funcional permanente o prolongada,
fsica o mental, que en relacin a su edad y medio social implique
desventajas considerables para su integracin familiar, social, educacional
o laboral (art. 2).-
Esta ley estableci un rgimen particular en relacin con los
derechos de los discapacitados disponiendo en normas especficas
obligaciones que deben asumir los particulares y los rganos del
Estado -con relacin a quien se recalca el principio de subsidiariedad en
materia del transporte- (ver mensaje de elevacin y art.1 ley 22.431; CSJ N Fallos
313:579: 323:3229; 324:3569; 327:2127; y Lifschitz G.B c/ EN, ya citado).-
En el mbito de esta provincia adems, se sancion la ley
n2226, la que -en lo que aqu interesa- transcribe los trminos utilizados en
la ley nacional citada (ver arts.15, 16 y 17).-
En concreto, las leyes citadas tienden a concederles
franquicias y estmulos que permitan en lo posible neutralizar la desventaja
que la discapacidad les provoca dndoles la oportunidad de
desempear en la comunidad un rol equivalente al que ejercen las
personas normales (art.1, ley 22431).-
Con ese fin se estableci: ...la prioridad de supresin de
barreras fsicas en los mbitos ... de transporte ... con el fin de lograr la
accesibilidad para las personas con movilidad reducida" (art.20, ley
22431 -T.O. ley 24314- y art.15, ley 2.226); entendiendo "... por barreras en
los transportes, aquellas existentes en el acceso y utilizacin de los medios
de transporte pblico terrestres..." (art. 22, primer prrafo, ley 22431 -T.O.
ley 24314- y 17, ley 2.226).-
Como se puede observar el legislador impuso el deber de
suprimir barreras fsicas en el transporte. Si bien es cierto que no estableci
sanciones por incumplimiento, no es menos cierto que desde hace 32 aos
existen obligaciones expresas sobre la cuestin motivo de este amparo.-
Por su parte, el Decreto PEN n914/97 reglament el art. 22 de
la ley 22.431 disponiendo para el transporte automotor pblico colectivo de
pasajeros que en los vehculos urbanos y suburbanos de corta y media
distancia "Las empresas de transporte debern incorporar a partir de los
seis meses de la entrada en vigencia de la presente Reglamentacin y
durante el transcurso del ao 1997, por lo menos una unidad de pasajeros
con adaptaciones para el ingreso y egreso en forma autnoma y segura y la
ubicacin en su interior de personas con movilidad y comunicacin
reducidas -especialmente usuarios de sillas de ruedas y semiambulatorios
severos-. Progresivamente y por renovacin del parque automotor debern
incorporar unidades hasta llegar a la renovacin total de la flota en esas
condiciones.-
Estableciendo adems las caractersticas de dichos vehculos,
las que "...pueden ser las de un vehculo de "piso bajo" de hasta 0.40 m de
altura entre la calzada y su interior, un "arrodillamiento" no inferior de 0,05
m y con los complementos necesarios que permitan el ingreso y egreso de
un usuario de silla de ruedas, o con aquellas caractersticas que satisfagan
el cumplimiento de las condiciones arriba expresadas. Contarn por lo
menos, con una puerta de 0.90 m ancho libre mnimo para el paso de una
silla de ruedas. En el interior se proveer por lo menos, de dos espacios
destinados a sillas de ruedas, ubicados en el sentido de la marcha del
vehculo, con los sistemas de sujecin correspondientes para la silla de
ruedas, pudindose ubicar en los dos lugares, segn las necesidades, dos
asientos comunes rebatibles. Se dispondr tambin una zona de ubicacin
para los apoyos isquiticos; -la barra inferior del apoyo estar colocada a
0,75 m desde el nivel del piso; -la barra superior de 1,00 m desde el nivel
del piso y desplazada horizontalmente 0,15 m de la vertical de la barra
inferior y; -se considerar un modulo de 0,45 m de ancho por persona. Los
accesos tendrn pasamanos a doble altura. El interior contar adems: -
con pasamanos verticales y horizontales; -dos asientos de uso prioritario
por parte de personas con movilidad y comunicacin reducidas,
debidamente sealizados, segn la Norma IRAM 3 722, con un plano de
asiento a 0,50 m del nivel del piso; -espacio para guardar bolsos o
cochecitos de bebs, que no interfieran la circulacin. ...".-
Como se observa, para el transporte pblico de pasajeros la
reglamentacin impuso claras obligaciones a cumplir y fij un preciso plazo
de cumplimiento, con lo que para el ao 2002 toda la flota de vehculos
utilizados para aquella actividad deban tener las caractersticas
mencionadas.-
En definitiva, del conjunto de normas que integran las leyes
22.431 y 2226 y sus respectivas reglamentaciones se extrae que la
voluntad del legislador fue precisar y poner en prctica las medidas
necesarias para quitar los obstculos que impiden el desenvolvimiento
social de las personas discapacitadas a travs, entre otros instrumentos
legales, del establecimiento de plazos perentorios de la puesta en prctica
de sus previsiones.-
4.2) Desde el punto de vista del derecho internacional, los
compromisos asumidos por el Estado Argentino ante la comunidad
internacional en materia de discapacidad, han sido incorporados al derecho
nacional a travs de distintas categoras de instrumentos (declaraciones,
pactos, tratados y convenciones) sobre derechos humanos. Los mismos,
esencialmente, tambin obligan a adoptar medidas positivas en tutela de
las personas discapacitadas (ver KRAUT, Alfredo J ., ob. cit.; ROSALES, Pablo O., La
nueva Convencin Internacional sobre los derechos de las personas con discapacidad, J A 2007-
II-Fasiculo 2 pg.63; ALBANESE, Susana La eliminacin de la discriminacin en el mbito
internacional", ED, agosto 12-991) y poseen jerarqua constitucional; esto es,
jerarqua superior a la de las leyes nacionales y locales (conf. CSJ N, junio 16-
2005, Simon J H y Otros s/ privacin ilegtima de la libertad; BADENI, Gregorio, Instituciones de
Derecho Constitucional, pg.196; BIDART CAMPOS, Germn, Tratado Elemental de Derecho
Constitucional Argentino, T.VI, pg.551, y El art.75 inc.22 de la Constitucin y los Derechos
Humanos en "La aplicacin de los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos por los
Tribunales locales, Pg.77; GELLI, Mara A. Constitucin del Nacin Argentina pg.717;
COLAUTTI, Carlos E. Los Tratados Internacionales y la reforma de la Constitucin, LL octubre 6-
994; GORDILLO, Alfredo, Los amparos de los arts. 43, 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional, en
La aplicacin de los Tratados Internacionales cit. pg. 201).-
Adems de los tratados sobre derechos humanos indicados en
el art.75 inc.22 de la Constitucin Nacional, por su especificidad para el
caso corresponde mencionar: A) el Protocolo Adicional a la Convencin
Americana sobre derechos humanos en materia de derechos econmicos,
sociales y culturales - Protocolo de San Salvador adoptado por la
Asamblea General de la O.E.A. en El Salvador el 17 de noviembre de 1988,
y aprobado por nuestro pas por ley 24.658 (B.O. del 17/7/96). All entre
otras cosas, los Estados Partes se obligan a adoptar las medidas
necesarias, hasta el mximo de los recursos disponibles, a fin de lograr,
progresivamente la plena efectividad de los derechos que el protocolo
reconoce (arts.1 y 2). Entre ellos, la proteccin de los minusvlidos, de los
afectados por una disminucin en sus capacidades fsicas,
reconocindoles, expresamente el derecho a recibir una atencin especial
con el fin de alcanzar el mximo desarrollo de su personalidad. Para ello,
los Estados se comprometieron a ejecutar programas especficos
destinados a proporcionar a los minusvlidos los recursos y el ambiente
necesarios para alcanzar ese objetivo (art. 18).-
B) la Convencin Interamericana para la eliminacin de todas
las formas de Discriminacin con las personas con Discapacidad (vigente e
incorporada al derecho interno por la ley 25.280 -B.O. 4/8/00-), en
coincidencia con la ley 22.431 prev la prevencin y eliminacin de todas
las formas de discriminacin contra las personas con discapacidad,
propiciando su plena integracin a la sociedad. Describiendo a la
discapacidad como .deficiencia fsica ya sea de naturaleza
permanente o temporal, que limita la capacidad de ejercer una o ms
actividades esenciales de la vida diaria.-
Dicha Convencin, en su artculo 1 define el trmino
discapacidad Como deficiencia fsica, mental o sensorial, ya sea de
naturaleza permanente o temporal, que limita la capacidad de ejercer una o
ms actividades esenciales en la vida diaria, que puede ser causada o
agravada por el entorno econmico y social.-
Asimismo, en el mismo artculo define discriminacin contra las
personas con discapacidad como ...toda distincin, exclusin o restriccin
basada en una discapacidad, antecedente de discapacidad, consecuencia
de discapacidad anterior o percepcin de una discapacidad presente o
pasada, que tenga el efecto o propsito de impedir o anular el
reconocimiento, goce o ejercicio por parte de las personas con
discapacidad, de sus derechos humanos y libertades fundamentales.-
Por su parte, el artculo 3 la Convencin dispone: Para lograr
los objetivos de esta Convencin, los Estados parte se comprometen a: 1.
Adoptar las medidas de carcter legislativo, social, educativo, laboral o de
cualquier ndole, necesarias para eliminar la discriminacin contra las
personas con discapacidad y propiciar su plena integracin en la sociedad,
incluidas las que se enumeran a continuacin, sin que la lista sea taxativa:
a) Medidas para eliminar progresivamente la discriminacin y promover la
integracin por parte de las autoridades gubernamentales y/o entidades
privadas en la prestacin o suministro de bienes, servicios, instalaciones,
programas y actividades, tales como el empleo, el transporte, las
comunicaciones, la vivienda, la recreacin, la educacin, el deporte, el
acceso a la justicia y los servicios policiales, y las actividades polticas y de
administracin. b) Medidas para que los edificios, vehculos e instalaciones
que se construyan o fabriquen en sus territorios respectivos faciliten el
transporte, la comunicacin y el acceso para las personas con
discapacidad. c) Medidas para eliminar, en la medida de lo posible, los
obstculos arquitectnicos, de transporte y comunicaciones que existan,
con la finalidad de facilitar el acceso y uso para las personas con
discapacidad.-
Asimismo, la Convencin Internacional sobre Derechos de las
Personas con Discapacidad; tiene como propsito promover, proteger y
asegurar el goce pleno y en condiciones de igualdad de todos los derechos
humanos y libertades fundamentales para todas las personas con
discapacidad y promover el respeto de su dignidad inherente.-
Nuestro pas, mediante la sancin de la Ley n26.378 aprob la
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y su
protocolo facultativo, que en su art. 25 dispone que los Estados Partes
reconocen que las personas con discapacidad tienen derecho a gozar del
ms alto nivel posible de salud sin discriminacin por motivos de
discapacidad.-
La Convencin en la segunda parte de su artculo 1 define a la
discapacidad de la siguiente manera: Las personas con discapacidad
incluyen a aquellas que tengan deficiencias fsicas, mentales, intelectuales
o sensoriales a largo plazo que, al interactuar con diversas barreras,
puedan impedir su participacin plena y efectiva en la sociedad, en
igualdad de condiciones con los dems.-
Asimismo, la Convencin Internacional entiende por
discriminacin por motivos de discapacidad, cualquier distincin, exclusin
o restriccin por motivos de discapacidad que tengan el propsito o el
efecto de obstaculizar o dejar sin efecto el reconocimiento, goce o ejercicio,
en igualdad de condiciones, de todos los derechos humanos y libertades
fundamentales en los mbitos poltico, econmico, social, cultural, civil o de
otro tipo. Incluye todas las formas de discriminacin, entre ellas, la
denegacin de ajustes razonables.-
Recurdese adems que las normas que resguardan derechos
humanos consagrados en tratados internacionales, se encuentran dirigidas
a situaciones de la realidad en la que pueden operar inmediatamente,
pudiendo tales derechos ser invocados, ejercidos y amparados sin requerir
de pronunciamiento expreso legislativo de otra ndole, bastando su
aplicacin al caso concreto para hacerles surtir sus plenos efectos (conf.
CSJ N, julio 7-992, Ekmekdjian c/Sofovich; L.L. 1992-C-540, E.D. 148-338, ver en especial el
considerando 20 del voto de la mayora).-
Por otra parte, debe tenerse en cuenta que la Repblica
Argentina ha expresado su consentimiento a obligarse a respetar los
trminos de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.-
Consecuentemente, de conformidad con el art. 18.b) de la
Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, el Estado est
obligado a no realizar actos que pudieran ir en contra del objeto y el
propsito del tratado que se ha firmado.-
Por ende, la Repblica y sus jurisdicciones locales (en este
caso, la Municipalidad de Santa Rosa) estn obligadas a respetar los
derechos humanos de las personas con discapacidad.-
4.3) Como se observa, existe precisa normativa que impone
determinada conducta a los particulares y al Estado en relacin con las
condiciones que deben otorgarse a las personas con discapacidad para
que stas puedan neutralizar la desventaja que la discapacidad les provoca
dndoles la oportunidad de desempear en la comunidad un rol equivalente
al de sus conciudadanos. Y en el caso particular del transporte pblico de
pasajeros ello se concreta eliminando las barreras fsicas que impiden
moverse o desplazarse en forma autnoma o independiente, con ellos o a
travs de ellos.-
Es decir que la legislacin especfica en la materia, por un lado
establece claros y precisos derechos a favor del colectivo de ciudadanos
representados por los amparistas: a tener libre acceso y/o acceso sin
barreras para el uso del servicio del transporte pblico de pasajeros en esta
ciudad; y por el otro, impone correlativas obligaciones al concesionario y al
Estado en su conjunto -en este caso precisamente al municipal-: proveer lo
necesario y de manera prioritaria para lograr la libre accesibilidad a dicho
servicio pblico por parte de todos los ciudadanos (con discapacidades o
no).-
4.4) El concepto de accesibilidad al que nos venimos refiriendo
es aqul establecido en el art.15 de la ley provincial n2226, al que adhiri
la municipalidad de Santa Rosa a travs de la Ordenanza municipal
n3695/2007. Es decir, accesibilidad es la posibilidad de las personas con
movilidad reducida de gozar de las adecuadas condiciones de seguridad y
autonoma como elemento primordial para el desarrollo de las actividades
de la vida diaria, sin restricciones derivadas del mbito fsico urbano,
arquitectnico o del transporte, para su integracin y equiparacin de
oportunidades.-
5) Las pruebas producidas en autos contrapuestas con las
disposiciones de las normas analizadas revelan los incumplimientos
incurridos por los demandados.-
5.1) As vemos que, en relacin con la Municipalidad de Santa
Rosa, en el pliego de licitacin obrante en el Expediente Administrativo
n2285/2013 tramitado ante esa Municipalidad -que tengo a la vista para
dictar esta Sentencia-, no se dispuso como requisito para adjudicar el
servicio pblico de pasajeros, que las unidades que deban prestar el
servicio deberan cumplir con las especificaciones tcnicas previstas en el
Decreto PEN n914/97, o que dichas unidades deban permitir la plena
accesibilidad de las personas con movilidad reducida. Sino nicamente que
"Las unidades debern contar con espacios especficamente reservados
para personas con movilidad reducida y/u otra discapacidad (con
posibilidad de acompaamiento de perro gua), personas de la tercera edad
y mujeres embarazadas." (art.22, inc. e, Ttulo "Exigencias mnimas de los
vehculos", fs.100 del exp. Administrativo).-
5.2) De la declaracin testimonial de Guillermo Roberto
GATICA, obrante a fs.542/543, surge que le resulta muy complicado
para subir y bajar de los vehculos utilizados para prestar el servicio pblico
de pasajeros porque son muy altos, escalones muy altos (ver
respuestas a las preguntas 2 y su aclaracin efectuada a solicitud del
suscripto). Este testigo padece de una discapacidad motriz y ratific con su
testimonio en la sede de este J uzgado lo constatado por acta notarial
obrante a fs.83.-
De la declaracin de J uan Pablo BARNEIX obrante a
fs.538/542, surge que intent ascender a los vehculos utilizados por
Autobuses Santa Fe S.R.L. para prestar el servicio concesionado, no
pudindolo hacer por su cuenta por las escaleras que poseen aquellos; que
la nica vez que pudo ascender al colectivo me ayudaron tres personas,
y parte de pasajeros, tuvo que dejar la silla ocupar un asiento y las silla
dejarla cerrada en un lugar, la verdad muy dificultoso poder subir (ver
respuestas a las preguntas 2, 3 4). Este testigo padece de una
discapacidad motriz y se moviliza en silla de ruedas. Con su declaracin en
autos ratific lo constatado por acta notarial obrante a fs.82.-
Adems, ello tambin fue constatado personalmente por el
suscripto al realizar la inspeccin ocular, cuya acta obra a fs.591/592,
comprobando que al Sr. GATICA le result sumamente dificultoso ascender
por sus propios medios. Ello por la altura del vehculo Dominio MTA 983,
por la altura de los escalones de la escalera de acceso al mismo, y porque
en el lugar no haba cordn cuneta.-
Lo mismo ocurri con Nerina Valeria HADAD, tercera
interesada presentada en autos a partir de fs.491 y que padece de una
discapacidad motriz.-
Aquellas dificultades fueron menores al ascender al vehculo
domino KZA 605, de piso bajo, entendiendo que ello se debi a la falta de
cordn cuneta en el lugar donde se efectu la diligencia.-
Los elementos probatorios analizados son a la vez
concordantes y graves, y resultan suficientes para acreditar el hecho
denunciado: el servicio de transporte pblico de pasajeros que brinda la
codemandada Autobuses Santa Fe S.R.L. no cumple con la premisa de
accesibilidad dispuesta por el art.15 de la ley provincial n2226.-
5.3) La Municipalidad de Santa Rosa no tuvo en consideracin
al momento de confeccionar el pliego licitatorio o al momento de la
concesin del servicio, que la anterior prestataria lo haca brindando
adecuada accesibilidad a travs de unidades que cumplan con los
requisitos y caractersticas dispuestas por el Decreto PEN n914/97, con lo
cual su conducta deriv en un retroceso en el marco de proteccin
dispuesto para las personas con discapacidad por los tratados
internacionales citados anteriormente, puesto que pone al servicio
concesionado y a la conducta de la Municipalidad de Santa Rosa en grave
conflicto con un principio arquitectnico del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos en general, y del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales en particular.-
En efecto, este ltimo est plenamente informado por el
principio de progresividad, segn el cual, todo Estado Parte se
"compromete a adoptar medidas [...] para lograr progresivamente [...] la
plena efectividad de los derechos aqu reconocidos" (art. 2.1). La norma,
por lo pronto, "debe interpretarse a la luz del objetivo general, en realidad la
razn de ser, del Pacto, que es establecer claras obligaciones para los
Estados Partes con respecto a la plena efectividad de los derechos de que
se trata".-
Es decir, que "a partir del momento en que el Estado cumple
(total o parcialmente) los deberes constitucionalmente impuestos para
realizar un derecho social -en el caso con la sancin de las leyes 22431 a
nivel nacional; 2226 a nivel provincial, y la ordenanza municipal
n3695/2007- el respeto de la Constitucin por parte de ste, deja de
consistir (o deja slo de consistir) en una obligacin positiva, para
transformarse (o pasar a ser tambin) una obligacin negativa. El Estado,
que estaba obligado a actuar para dar satisfaccin al derecho social, pasa a
estar obligado a abstenerse de atentar contra la realizacin dada al derecho
social" (conf., CSJ N, septiembre 21-2004, "Aquino, Isacio c/ Cargo Servicios Industriales S.A. s/
Recurso de hecho -A. 2652. XXXVIII-" considerandos 10 a 12 y la doctrina all citada, a propsito
del "principio de prohibicin de retroceso social" o de "prohibicin de evolucin reaccionaria"). Es
esta una muestra de la jurisprudencia que en materia de Derechos
Humanos prohbe la regresin, mas no la progresin.-
Estamos frente a un inters social que trasciende el de las
partes y las cuestiones procesales, pues se busca proteger el derecho de
las personas de acceder a un servicio pblico en forma autnoma, sin
ayuda de terceros, sin barreras u obstculos que se lo impidan o se los
dificulten; respetando su libertad de utilizar el mismo las veces que
consideren menester sin tener que solicitar previamente un servicio
diferencial (combi) que nicamente es habilitado para que puedan
trasladarse a efectuar algn tratamiento o trmite, y debiendo acreditar su
discapacidad con el certificado respectivo.-
Este principio de libertad conforma la estructura de nuestro
ordenamiento jurdico interno, es un derecho fundamental de jerarqua
constitucional que exige respeto y consideracin en el mbito procesal
(arts. 31, 75 inc. 22, CN).-
As, tanto la Declaracin Universal, como la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre -Pacto de San J os de
Costa Rica-, o el Pacto de Derechos Civiles y Polticos de las Naciones
Unidas, han diseado un conjunto de reglas y pautas, en el sentido que
vengo sealando, protegiendo el derecho a la libertad, a la no
discriminacin, a la autonoma personal, etc..-
Por tales razones, implicando el orden pblico un conjunto de
principios de orden superior, sociales y morales, a los que se consideran
estrechamente ligadas la existencia y la conservacin de la sociedad, no
puede en este proceso privilegiarse por sobre los derechos de las personas
afectadas; el contrato de concesin en los trminos en que se formul y con
la prestacin del servicio pblico en la forma en que se brinda (constatado
por las diligencias obrantes a fs.558/559 y 564/569).-
As, el derecho de toda persona de trasladarse libremente es
una prerrogativa que nace de su propia naturaleza y halla amparo en las
garantas implcitas o innominadas previstas en el art. 33 de la Carta Magna
(conf. CS, diciembre 4-995 "H.G.S. y otro s/apelacin de medidas probatorias", E.D. 168-453,
consid. 13); y en los instrumentos internacionales con jerarqua constitucional
mencionados (arts. 75 incs. 22 y 23, Constitucin nacional; 7 y 8 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio; XVII de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; 6
de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos; 3 y 19 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos -Pacto de San J os de Costa Rica-; 16 y 24 del Pacto Internacional por los
Derechos Civiles y Polticos; 10.3 del Pacto Internacional por los Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales); tambin en las leyes de fondo, que reglamentan su ejercicio
(22.431, 2.226 y ccds, ord.mun. 3695/2007; etc.).-
Ello constituye un derecho constitucionalmente tutelado, como
prerrogativa implcita contenida en el art. 33 de la Constitucin Nacional
(conf. Gelli, Mara A., "Constitucin de la Nacin Argentina. Comentada y Concordada", L.L. 2005,
pg. 390).-
Los compromisos asumidos por el Estado Nacional, en materia
de atencin y asistencia integral de la discapacidad, constituye una poltica
pblica de nuestro pas, por lo que esta decisin compromete el inters
superior del discapacitado.-
5.4) Adems de lo expuesto, considero que en autos ha
quedado demostrado que se ha violado el principio constitucional de
igualdad.-
En efecto, genricamente puede decirse que las clasificaciones
que otorgan trato distinto a categoras de individuos son vlidas en tanto
sean razonables. Al analizar este ltimo vocablo Ekmekdjian refiere: Esto
nos introduce nuevamente en la teora de los valores, ya que una medida
puede ser juzgada como adecuada y proporcional en cierto tiempo y lugar y
no serlo en otro tiempo o en otro lugar (aut.cit., Tratado de Derecho Constitucional,
T.III, pg.37).-
Aquella distincin que efectan los demandados pretendiendo
la prestacin de un servicio diferencial de combis para personas con
discapacidad es irrazonable pues genera una categora de individuos que
no puede acceder libremente a lo que el resto de los ciudadanos accede
(vehculos de pasajeros), otorgndoles a unos lo que se les niega a otros
slo por una cuestin de posibilidades fsicas, pero que estn en igual
situacin ante la ley (usuarios del transporte de pasajeros) generando, en
consecuencia, una categora que es discriminatoria.-
Una distincin es discriminatoria si carece de una justificacin
objetiva y razonable, esto es, si aquella no persigue un objetivo legtimo, o
si no existe un vnculo razonable de proporcionalidad entre los medios
empleados y el objetivo buscado. (Millar, Gelli, Cayuso, Constitucin y Derechos
Humanos, Ed. Astrea, T.2 pg.1588).-
El principio de igualdad se viola cuando sin un motivo
razonable se da un tratamiento diferente a personas que se encuentran en
situaciones iguales. Ese motivo razonable no es extrao al ordenamiento
jurdico sino que debe ser manifestacin de la racionalidad nsita en el
ordenamiento mismo, es decir, debe existir una ratio de derecho positivo
que justifique la diversidad de tratamiento donde, aparentemente, se da
identidad de situaciones y viceversa. (ver citas del voto de la Dra. Kemelmajer de
Carlucci, L.L. 1996-C-526/535).-
La contratacin efectuada por las demandadas en los trminos
en que se efectu y se lleva a cabo, terminara aniquilando el fundamento
definitivo de los derechos humanos, enunciado desde hace ms de medio
siglo por la Declaracin Universal de Derechos Humanos: la dignidad del
ser humano, que no deriva de un reconocimiento ni de una gracia de las
autoridades o poderes, toda vez que resulta "intrnseca" o "inherente" a
todas y cada una de las personas humanas y por el solo hecho de serlo
(Prembulo, primer prrafo, y art. 1; asimismo, Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales (PIDESC), Prembulo, primer prrafo; Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, dem y art. 10.1, y Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
Prembulo, prrafo segundo y arts. 5.2 y 11.1, entre otros instrumentos de jerarqua
constitucional).-
5.5) En cuanto al punto de debate n4, debo decir que la
Municipalidad de Santa Rosa acept que la prestacin del servicio por parte
de Autobuses Santa Fe S.R.L. lo fuera incumpliendo las especificaciones
del pliego de licitacin pues este dispone que aquella deba proponer "un
sistema a implementar a fin de permitir el uso y acceso al servicio de
transporte colectivo de pasajeros a pesonas con movilidad reducida."
(art.22, inc. e, Ttulo "Sistema de acceso por personas de movilidad
reducida", fs.101 del Exp. Administrativo) y que ello deba cumplirse en
todas las lneas de colectivos concesionadas (idem). Al concesionarse ocho
(8) lneas de transporte, es lgico que las unidades con esas caractersticas
deban ser, como mnimo, ocho (8). Sin embargo, solo circulan en la ciudad
cuatro (4) unidades que cumplen con aquellos requisitos, tal como lo ha
reconocido Autobuses Santa Fe S.R.L. al contestar la demanda (ver fs.462
cuarto prrafo).-
5.6) Dichos incumplimientos no puede tenrselos por saneados
con el servicio de una combi adaptada, pues como expres anteriormente,
ste servicio entraa una distincin discriminatoria pues carece de una
justificacin objetiva y razonable, toda vez que no existe proporcionalidad
entre el objetivo buscado (accesibilidad al transporte pblico de pasajeros)
y el medio empleado (servicio diferencial de combis).-
En definitiva, con el servicio diferencial de combis adaptadas no
se cumple con la implementacin de medidas conducentes a fin de
garantizar a todos los ciudadanos con dificultades motrices su derecho a
acceder al transporte pblico de pasajeros, asegurando de esa manera su
integracin a la sociedad y permitiendo el desarrollo de sus capacidades y
no sufriendo marginacin y discriminacin al tener que viajar en vehculos
diferenciados, apartados del resto de los ciudadanos.-
La Municipalidad de Santa Rosa en lugar de adoptar las
polticas necesarias en materia de transporte pblico para integrar a las
personas con discapacidad a la comunidad, intentando lograr el pleno
desarrollo de sus capacidades y el goce de sus derechos y ejercicio de sus
libertades, los expone a situaciones de discriminacin y violacin de sus
derechos humanos, no permitiendo que aquellos en su vida cotidiana
realicen sus actividades como cualquier otro ciudadano.-
5.7) En suma, aun dentro del actual concepto del principio de
legalidad, entendido como la vinculacin del ordenamiento jurdico, al
bloque de legalidad o al principio de juridicidad, las conductas descriptas de
las demandadas no slo son irrazonables, sino tambin incongruentes con
el sistema normativo descripto, lo que torna a aqullas conductas
inadmisibles (CSJ N Fallos: 285:410; 291:372; 299:373; 305:1402; entre otros).-
No puede admitirse que, en los hechos y por obra de la
voluntad o de la falta de previsin de la Municipalidad demandada, se
desvirte el espritu y la letra del derecho normativamente reconocido.
Mxime teniendo en consideracin el tiempo transcurrido desde que
Autobuses Santa Fe S.R.L. comenz a brindar el servicio y al que
necesariamente deber recurrirse, para que el colectivo de personas que
representan los actores puedan transportarse en las condiciones que, con
razn, pretenden.-
5.8) Tambin considero que debe rechazarse la defensa
esbozada por la Municipalidad de Santa Rosa, en cuanto a que la
contratacin de Autobuses Santa Fe S.R.L. se dio por razones de fuerza
mayor en virtud de la rescisin del contrato de concesin con la anterior
prestataria del servicio y por haber sido la nica empresa que se present
al llamado de licitacin. Ello porque las razones de fuerza mayor alegadas
no se encuentran acreditadas en forma alguna.-
Ntese que al llevarse a cabo la audiencia de puntos de debate
(fs.512/515) se intim a la Municipalidad de Santa Rosa a acompaar el
Expediente Administrativo n2755/2006 tramitado por ante ese municipio y
en el cual deberan figurar las causas que dieron origen a la rescisin
contractual mencionada. Sin embargo, dicho expediente, o fotocopias
certificadas del mismo, no fue acompaado en autos a pesar de
encontrarse debidamente notificada la Municipalidad de tal intimacin.-
5.9) Autobuses Santa Fe S.R.L. no puede ampararse en las
condiciones del pliego de licitacin del servicio que presta y atribuir
responsabilidad nicamente a la Municipalidad de Santa Rosa pues, como
se expres, mucho antes de la firma del contrato de concesin rega el
sistema de la ley 22.431 y del decreto PEN n914/97, atribuyendo precisa
proteccin a las personas discapacitadas y ordenando la prestacin del
servicio del transporte pblico de pasajeros por medio de vehculos con
determinadas caractersticas tcnicas.-
Por lo dems, Autobuses Santa Fe S.R.L. tampoco puede
ignorar que, en el ejercicio de sus funciones, debe respetar todo el orden
jurdico no nicamente el contrato de concesin.-
En tal sentido se ha resuelto que La circunstancia de que
Metrovas haya firmado el contrato de concesin del servicio pblico de
trenes subterrneos no significa que toda la actividad que deba desplegar
en el cumplimiento de este servicio, se rija exclusivamente por los trminos
de dicho contrato. La concesionaria debe respetar, en el ejercicio de sus
funciones, todo el ordenamiento jurdico. As est sometida tambin a las
normas impositivas, de polica, de proteccin del medio ambiente, entre
otras cosas (TSJ CABA, septiembre 10-2003, Metrovas S.A. s/Queja por recurso de
inconstitucionalidad denegado en Asociacin Vecinal Belgrano C M Belgrano y otros c/ Gobierno
de la CABA y otro s/ Amparo).-
El concesionario no alega que hubiera cuestionado el sistema
normativo implementado por la ley 22431 o la ley 2.226, ni que haya pedido
aclaraciones al respecto al momento de licitar. Mas an cuando el propio
contrato de concesin establece en su clasula DECIMO SEGUNDA que
"El CONCESIONARIO quedar sujeto a las dems obligaciones que se
desprenden de los establecido en el Pliego General de Bases y
Condiciones que rigen la presente concesin, de toda otra norma legal
que resulte de la aplicacin supletoria o complementaria para la
prestacin del servicio y a las directivas emanadas de la
MUNICIPALIDAD..." -lo resaltado es de mi autora- (fs.1687 del Exp.
Administrativo mencionado).-
Situacin sta que torna aplicable reiterada doctrina de la
CSJ N, con arreglo a lo cual, el voluntario sometimiento, sin reservas
expresas, a un rgimen jurdico comporta un inequvoco acatamiento que
determina la improcedencia de su impugnacin ulterior (Fallos 299:373; 316:397;
316:3199; 317:524; CNCAF Sala III, mayo 8-998, Diamante Daz, L.E. y otros c/ Banco
Hipotecario Nacional s/ Proceso de Conoc.).-
Con lo que queda clara la legitimacin de AUTOBUSES
SANTA FE S.R.L., para ser demandada en estas actuaciones (punto de
debate n2).-
6) Por lo expuesto, encontrndose demostrado el
incumplimiento de los demandados respecto del sistema de proteccin
integral de las personas con discapacidad implementado por ley 22.431, ley
2.226, Ordenanza Municipal 3695/97 y ccds., al no haber adaptado el
servicio de transporte pblico de pasajeros para lograr su accesibilidad en
los trminos del art.15 de la ley 2.226; corresponde que Autobuses Santa
Fe S.R.L., como concesionario y la Municipalidad de Santa Rosa, como
concedente y obligada por el principio de subsidiariedad dispuesto en la ley
22.431, implementen las medidas pertinentes que garanticen la
accesibilidad para personas con movilidad reducida en las unidades con
que se brinda la prestacin del servicio de transporte urbano de pasajeros
en la ciudad de Santa Rosa. Esto es, de conformidad con las disposiciones
del art.15 de la ley 2.226 y 22 de la ley 22341, que las unidades con las que
se brinda el servicio concesionado cumplan con las disposiciones del
Decreto PEN n914/97 reglamentario de aquella.-
Al adoptar esta decisin, considero que debe tenerse
especialmente en cuenta, por un lado, que la atencin y asistencia integral
de la discapacidad constituye una poltica pblica de nuestro pas, como he
explicitado en las leyes antes referidas y en jurisprudencia de la CSJ N que
pone nfasis en los compromisos asumidos por el Estado Nacional en esta
materia (ver doctrina de Fallos: 323:3229; 324:3569, entre otros); y por otro, que lo
decidido compromete el inters superior del discapacitado y que la
Convencin Internacional sobre Derechos de las Personas con
Discapacidad, encarece su tutela elevando aquel "inters superior" al rango
de principio (ver CSJ N, fallos: 318:1269; 322:2701; 323:2388; 324:112, entre muchos otros).-
Tambin considero que no se debe olvidar que las personas
con discapacidad, adems de la especial atencin que merecen de quienes
estn directamente obligados a su cuidado, requieren tambin la atencin
de la sociedad toda. Por lo que no existe justificativo para que se haya
dejado de lado a una parte de los miembros de aquella sociedad, que no
porque carezcan de las aptitudes plenas de otros, tengan que soportar que
no se les brinde las ayudas necesarias para que puedan superar sus
dificultades motrices; impidindoles, de tal modo, desarrollar al mximo el
resto de sus capacidades y vocaciones, privndolos de brindar su aporte en
bien de la comunidad; constituyendo en definitiva un menoscabo del
derecho del ser humano a un desarrollo integral de su persona.-
Por ltimo, la prestacin del servicio de transporte de pasajeros
tal como se efecta por parte de Autobuses Santa Fe S.R.L. con vehculos,
en su mayora, que no cumplen con las especificaciones tcnicas
dispuestas por el Decreto PEN n914/97, afecta no solo al universo de
ciudadanos representados por los amparistas, sino tambin a todas
aquellas personas que sin poseer discapacidad motriz alguna, poseen
circunstancialmente algn tipo de limitacin en sus movimientos (v.gr.
pinsese en una mujer embarazada pronta a parir o con un tiempo de
gestacin avanzado; o en un anciano que utiliza bastn para apoyarse; o
en una persona que acaba de ser intervenida quirrgicamente y que no
puede hacer esfuerzos fsicos; o en una persona obesa).-
Ninguna persona que tuviere las limitaciones fsicas
enunciadas en el prrafo anterior podra acceder sin dificultad al vehculo
Dominio MTA983 (utilizado para efectuar la inspeccin ocular de
fs.591/592) por el tipo de escaleras que posee y por la altura de sus
escalones. Pero tampoco estas personas podran acceder al servicio
diferencial de combis pues no poseen certificado de discapacidad, requisito
que se exige para brindar este servicio.-
Por todo cuanto he expuesto, lo dispuesto por las leyes 22341,
2226, 1352, Decreto PEN n914/97 y ccds., doctrina y jurisprudencia
citadas,
RESUELVO:
PRIMERO: RECHAZAR la excepcin de falta de legitimacin
pasiva opuesta por AUTOBUSES SANTA FE S.R.L..-
SEGUNDO: DECLARAR la procedencia de la accin y HACER
lugar al amparo interpuesta por ASOCIACION CALEUCHE, FUNDACION
PARA LA ACCION COMUNITARIA INTEGRADA Y OTRAS
NECESIDADES (A.C.C.I.O.N.), FUNDACION MADRE TERESA DE LA
PAMPA, LIGA PAMPEANA DE AYUDA AL DIABETICO (LIPADI) y LIGA
PAMPEANA DE AYUDA AL ESPINA BIFIDA (LI.P.E.BI.).-
En consecuencia, ORDENAR a la empresa AUTOBUSES
SANTA FE S.R.L., como concesionario, y a la MUNICIPALIDAD DE SANTA
ROSA, como concedente y obligada por el principio de subsidiariedad
dispuesto en la ley 22.431, a que implementen las medidas pertinentes que
garanticen la accesibilidad, en los trminos del art.15 de la ley 2226, para
personas con movilidad reducida en las unidades con que se brinda la
prestacin del servicio de transporte urbano de pasajeros en la ciudad de
Santa Rosa, las que deben cumplir con las especificaciones tcnicas
dispuestas por el Decreto PEN n914/97 reglamentario del art.22 de la ley
22.341. Ello en el trmino de 30 das de quedar firme la presente, bajo
apercibimiento de imponer una multa diaria que en este acto se fija en la
suma de pesos dos mil ($2.000) por cada da de retardo (arts.18 y 22 inc. a,
ley 1352 y 666 bis del Cd. Civil) y por cada una de las partes
incumplidoras, con destino al Fondo de Defensa de Intereses Difusos,
creado por el art.28 de la ley 1352. Dicha multa, se devengar verificado el
incumplimiento y en caso de mantenerse en el tiempo el incumplimiento de
lo ordenado, ser progresivamente actualizada en un 30% cada treinta
das, a partir del primer mes de incumplimiento. (conf. arg. a contrario sensu
art.666 bis Cd. Civil y art.22 y 18 ley 1352).-
TERCERO: IMPONER las costas del proceso a los
demandados en virtud del principio contenido en el art.62 del Cd.
Procesal; no encontrando motivos para apartarme del mismo.-
CUARTO: REGULAR los honorarios del dr. Nicols ROMANO,
en su carcter de letrado patrocinante de los actores, en la suma de pesos
siete mil quinientos ($7.500); los de los dres. Roberto E. ALBA, Luciano
ALBA y Mara E. RAMIS, en forma conjunta y en su carcter de apoderados
y patrocinantes de Autobuses Santa Fe S.R.L., en la suma de pesos siete
mil ($7.000); los de las dras. Florencia RABARIO, Mara E. CAVIGLIA y
Vernica A. FERNANDEZ, en forma conjunta y en su carcter de
apoderadas y patrocinantes de la Municipalidad de Santa Rosa, en la suma
de pesos siete mil ($7.000) (arts.6, 8, 9, 19, 37 y 38, L.A.). A dichas sumas
deber adicionarse el I.V.A. en caso de corresponder, y debern ser
abonados en el mismo plazo fijado en el punto 1, para el cumplimiento de
la sentencia.-
REGISTRESE, NOTIFIQUESE, y al Ministerio Pblico
remitindose las actuaciones a su despacho.-

Dra. Daniela M.J. ZAIKOSKI Dr. Claudio Daniel SOTO
Secretaria Juez Sustituto

CONSTE: Que la presente ha sido protocolizada a
fs............................habiendose librado por Secretaria las cdulas
respectivas.-
Secretaria, de Mayo de 2014.-

Dra. Daniela M. J. ZAIKOSKI
Secretaria