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NDICE
1. EL NIO COMO SUJETO DE DERECHO PENAL JUVENIL.....................................11
2. MARCO NORMATIVO INTERNACIONAL Y NACIONAL.......................................14
ANEXOS...............................................................................................................................38
BIBLIOGRAFA...................................................................................................................36
CAPITULO I...........................................................................................................................2
CAPITULO II.......................................................................................................................10
CAPITULO III......................................................................................................................17
CONCEPTO DE DELINCUENCIA JUVENIL.....................................................................2
CONCLUSIONES................................................................................................................35
EL CONTROL DE LA DELINCUENCIA JUVENIL POR PARTE DEL ESTADO Y LA
RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS MENORES DE EDAD...................................17
EL PODER POLTICO Y EL ANTEPROYECTO PERUANO\.............................................
UN NUEVO INTENTO..................................................................................................30
INDIVIDUO, SOCIEDAD, ESTADO Y DELINCUENCIA JUVENIL. Magnitud del
problema y propuesta de control por parte del Estado peruano.......................................17
LAS OBSERVACIONES FINALES DEL COMIT SOBRE LOS DERECHOS DEL
NIO.................................................................................................................................17
LIMITACIN DEL PODER POLTICO Y EL RECONOCIMIENTO DE LOS
DERECHOS HUMANOS DE LOS MENORES DE EDAD...........................................20
MARCO NORMATIVO NACIONAL.................................................................................15
PERFIL DE DELINCUENTE JUVENIL...............................................................................4
POSIBLES FACTORES DE LA DELINCUENCIA JUVENIL............................................8
SISTEMA PENAL JUVENIL..............................................................................................10
BIBLIOGRAFA.................................................................................................................42
ANEXOS..............................................................................................................................44

Conversatorio Jurdico

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CAPITULO I
DELINCUENCIA JUVENIL
1. CONCEPTO DE DELINCUENCIA JUVENIL.
El trmino de delincuencia juvenil fue acuado en Inglaterra desde el ao de
1815.
Definir la delincuencia juvenil resulta complicado y problemtico debido a que en
algunos pases la delincuencia juvenil es una calificacin que se obtiene de aplicar
definiciones cuando esas infracciones son cometidas por menores de edad, en otros,
la delincuencia juvenil incluye una gran variedad de actos en adicin a los que se
encuentran enumerados en sus leyes de fondo. De tal suerte, las figuras estadsticas
de ciertos pases se encuentran artificialmente abultadas en lo que respecta a la
delincuencia juvenil, mientras que en otros no reflejan esas figuras, sino un limitado
nmero de conductas desviadas.1
La conducta desviada o antisocial hace referencia a cualquier hecho o accin que
viole las reglas sociales o vaya contra los dems, con independencia de su gravedad
La cuestin sobre el concepto de delincuencia juvenil nos obliga, ante todo, a
esclarecer dos conceptos: delincuencia y juvenil2
Se considera que la delincuencia es un fenmeno especfico y agudo de
desviacin e inadaptacin3. Se dice en este sentido que la delincuencia es la
conducta resultante del fracaso del individuo en adaptarse a las demandas de la
sociedad en que vive"

, definicin que dice todo y nada a la vez, ya que, nos

preguntamos si se refiere a todas las demandas de la sociedad o slo algunas y si


todas las personas adultas o menores son capaces de adaptarse.
Debido al

influjo de la escuela clsica del Derecho Penal y el positivismo

psicobiolgico, es frecuente considerar a la

delincuencia como una realidad

exclusivamente individual; sin embargo, en la actualidad la gran mayora de los


1

David , P. R .: sociologa criminal juvenil , Depallma , Buenos Aires , 1979 , Pg. 31


Herrero Herrero, C.: Criminologa (parte general y especial ) , Dykinson , Madrid , 1997 Pg.. 359
3
Izquierdo Moreno.: Delincuencia juvenil en la sociedad de consumo , Mensajero , Bilbao , 1980 . Pg.7
4
Comit sobre delincuencia juvenil , Melbourne , 1956
2

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criminlogos sostienen que la delincuencia es un fenmeno estrechamente


vinculado a cada tipo de sociedad y refleja las principales caractersticas de la
misma, por lo que, si se quiere comprender el fenmeno de la delincuencia es
necesario conocer la sociedad, con sus funciones y disfunciones.
Herrero Herrero define la delincuencia como: el fenmeno social constituido por el
conjunto de las infracciones, contra las normas fundamentales de convivencia,
producidas en un tiempo y lugar determinados.5
Lpez Rey da un concepto conjunto de delincuencia y criminalidad lo define
como un fenmeno individual y socio-poltico, que afecta a toda la sociedad, cuya
prevencin, control y tratamiento requiere de la cooperacin de la comunidad al
mismo tiempo que un adecuado sistema penal. 6
Es necesario limitar el adjetivo de juvenil para poder entender la delincuencia
juvenil.
No podemos incluir el significado etimolgico de juvenil debido a que quiere decir
todo lo relacionado con juventud y tendramos que adentrarnos en juventud en este
caso es aplicable el concepto que se da dentro de las ciencias penales que define la
delincuencia juvenil como la delincuencia llevada a cabo por personas que no
han alcanzado an la mayora de edad7 , evidentemente penal pues no en todos
los pases coincide la mayora de edad penal y que supone una barrera temporal
que la conciencia social as como la legal han fijado para marcar el trnsito
desde el mundo de los menores al mundo de los adultos.
Esto nos permite afirmar lo que expone Herrero Herrero, que el trmino
delincuencia juvenil es un concepto eminentemente socio-histrico

De esta misma forma, Garrido Genovs define al delincuente juvenil como una
figura cultural, porque su definicin y tratamiento legal responde a distintos factores
en distintas naciones, reflejando una mezcla de conceptos psicolgicos y legales.

Herrero Herrero, C. : Criminologa ya cit., Pg. 225


Lpez Rey, M .: Criminologa , Criminalidad y planificacin de la poltica criminal , Madrid, 1978, Pg.
10-11 .
7
Herrero Herrero, C. : Criminologa ya cit., Pg. 360
8
Herrero Herrero, C. : Criminologa ya cit., Pg. 362
6

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Tcnicamente, el delincuente juvenil es aquella persona que no posee la mayora de


edad penal y que comete un hecho que est castigado por las leyes 9
2. PERFIL DEL DELINCUENTE JUVENIL:
Algunos autores y autoridades estn haciendo hincapi en los ltimos aos, en la
importancia de subrayar los aspectos cognitivos interpersonales en la descripcin
del carcter del delincuente juvenil, como una prometedora va tanto para establecer
eficaces programas de prevencin como para elaborar modelos educacionales que
permitan una eficaz reeducacin. Sin embargo, la mayora de los estudios
descriptivos de la carrera delictiva sealan una serie de factores individuales,
sociales y familiares que caracterizan al delincuente juvenil y que llevan a la
conclusin de que el delincuente juvenil es una persona con un gran conjunto de
deficiencias, y una de ellas es que comete delitos. Entre los factores que Garrido
Genovs

cita como caractersticas de los jvenes delincuentes tenemos

los

siguientes:10

Impulsivos

Con afn de protagonismo.

Fracaso escolar.

Consumidores de drogas.

Baja autoestima.

Familia desmembrada.

Clase baja.

Faltos de afectividad.

Garrido Genovs , V.: Delincuencia juvenil , Alambra , Madrid , 1986, Pg. 11


Garrido Genovs, V.:Redondo Illescas , S.: Manual de criminologa aplicada , Ediciones Jurdicas
,Mendoza , 1997 . Pgs. 143-144
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Agresivos

Sin habilidades sociales.

Poco equilibrio emocional.

Inadaptados

Frustrados

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Herrero Herrero seala tres categoras tipolgicas de los menores delincuentes 11


A. Una primera categora de jvenes delincuentes vendra definida por rasgos de
anormalidad patolgica, fundamentalmente:

Menores delincuentes por psicopatas: aqu el punto de referencia lo


constituye la existencia de alguna de las formas de psicopata, entendida por
HARE como la patologa integrada, conjuntamente, de la incapacidad de
quien la padece de sentir o manifestar simpata o alguna clase de calor
humano para con el prjimo, en virtud de la cual se le utiliza y manipula en
beneficio del propio inters, y de la habilidad para manifestarse con falsa
sinceridad en orden de hacer creer a sus vctimas que es inocente o que est
profundamente arrepentido, y todo ello, para seguir manipulando y
mintiendo.
Consecuencia de ello, es que, el menor es incapaz de adaptarse a su contexto
y actuar como tal, porque el trastorno de la personalidad que sufre, le impide
inhibirse respecto de conductas o comportamientos contrarios a las normas.

Herrero Herrero, C.: Tipologias de delitos y de delincuentes en la delincuencia juvenil actual. Perspectiva
criminologca, en Actualidad Penal, N 41, 2002. Pgs. 1089-1097.
11

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El menor psicpata tiende a perpetrar actos antisociales segn la orientacin


nuclear de la propia psicopata, siendo de destacar en este sentido los actos
que expresan frialdad y crueldad por parte del sujeto.

Menores delincuentes por neurosis: la neurosis consiste en una grave


perturbacin de la psique de carcter sobrevenido y que se manifiesta en
desrdenes de la conducta, pudiendo ser su origen muy diverso como
fracasos, frustraciones, abandono o prdida de seres muy queridos, etc.
Criminolgicamente, el neurtico trata de hacer desaparecer la situacin de
angustia que sufre cometiendo delitos con el fin de obtener un castigo que le
permita liberarse del sentimiento de culpabilidad que sobre l pesa, y esto es
tambin vlido para el menor neurtico, aunque sean muchos menos que los
adultos.

Menores delincuentes por auto referencias sublimadas de la realidad: aqu se


incluyen los menores que, por la confluencia de predisposiciones
psicobilgicas llegan a mezclar fantasa y juego de una forma tan intensa
que empiezan a vivir fuera de la realidad. Es precisamente ese estado
anmalo el que puede conducirlos a cometer actos antisociales.

B. Una segunda categora integrada por jvenes con rasgos de anormalidad no


patolgica, y en la que entraran:

Menores delincuentes con trastorno antisocial de la personalidad: se trata de


menores

cuyas

principales

caractersticas

son:

la

hiperactividad,

excitabilidad, ausencia de sentimiento de culpa, culpabilidad con los


animales y las personas, fracaso escolar y son poco o nada comunicativos.
Una de las principales causas de este trastorno es la ausencia o la figura
distorsionada de la madre, aunque tampoco ha de infravalorarse la
disfuncionalidad del rol paterno, pues segn algunos trabajos, el crecer sin

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padre acarrea al nio nocivas consecuencias que afectan al campo de la


delincuencia.
En muchos casos se trata de menores que viven en la calle, en situacin de
permanente abandono, porque nos encontramos con menores que, a su edad,
acumulan graves frustraciones, rencores y clera contra la sociedad, y que
tienen un mismo denominador comn: el desamor, la falta de comprensin y
de cario, as como de atencin y cuidado de sus padres.
En definitiva, son jvenes con una desviada socializacin primaria que
acaba por abocarles a la delincuencia.

Menores delincuentes con reaccin de huda: En este caso se trata


normalmente de menores que han sufrido maltrato en el hogar y por ello
abandonan el mismo. Son menores psicolgicamente dbiles, y que en lugar
de responder a la agresin, eligen la huda sin plazos, y casi siempre sin
rumbo.
Ese alejamiento les hace propicios al reclutamiento por parte de los
responsables de la delincuencia organizada, que les escogen para llevar a
cabo actuaciones simples pero de gran riesgo como el transporte de drogas
en su propio cuerpo.

C. En una tercera categora incluye a aquellos menores delincuentes que presentan


rasgos de personalidad estadsticamente normales o prximos a la normalidad. Son
aquellos afectados por situaciones disfuncionales que no perturban de manera
especialmente anormal, ni la conciencia, ni la capacidad espontnea de decisin ni
la emotividad o afectividad; sta sera, la categora que englobara a la mayor parte
de los menores delincuentes, entre los que podemos incluir:

Aquellos que llevan a cabo simples actos de vandalismo, por ejemplo:


ataques al mobiliario urbano, esto como consecuencia de las perturbaciones

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psicobiolgicas que producen la preadolescencia y la adolescencia por


motivos de desarrollo y cambio.

Los que cometen pequeos hurtos, robos o fraudes por motivos de


autoafirmacin personal frente a compaeros, creyendo suscitar en ellos
admiracin.

Los que cometen delitos contra el patrimonio o la indemnidad sexual por


puro placer, siendo incapaces de resistir a sus estmulos seductores.

Los que delinquen para satisfacer meras apetencias consumistas.


Con respecto a la procedencia social de los delincuentes juveniles, los
investigadores han convenido, por lo general, en que las personas de la clase
social baja estn super representadas, y las de las clases medias
subrepresentadas en los grupos de delincuentes, pero la verdadera magnitud
de la propensin de cada clase no est clara del todo.
West (autor que cita Herrero) haca referencia que uno de los factores
importantes que tienen probabilidad de poner en marcha el mecanismo que
puede llevarnos a cualquiera a ser delincuente: es la baja categora en el
sistema de las clases sociales, la deficiencia en la educacin, la pobreza, un
ambiente familiar inadecuado o perturbado, la residencia en un mal
vecindario y pertenencia a una familia numerosa. As, destacaba que entre
las familias de la clase ms baja, muchas residan en barrios miserables, no
limitaban el nmero de hijos y sufran pobreza y falta de educacin. Dicho
con otras palabras, los factores adversos tendan a presentarse todos juntos y
a actuar recprocamente uno sobre otros hasta el punto de crear una situacin
generadora de delitos

3.

POSIBLES FACTORES DE LA DELINCUENCIA JUVENIL:

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Antes de comenzar con los factores hay que sealar que la delincuencia en general,
y la juvenil en particular, es un fenmeno complejo, al que evidentemente, no se le
pueden aplicar causalidades estrictas.

Factores familiares: La familia no completa es un factor que parece de gran


importancia y que algunos autores lo han defendido como paso para prevenir la
delincuencia (Reinhart, Ortega) pero ha dejado de ser importante por el simple
hecho, de que una familia completa puede estar destruida en su interior y, por
otro lado puede darse tambin el caso inverso de familias incompletas, que a
pesar de ello, ofrecen buenas condiciones para un desarrollo sano. A pesar de
esto, no se descarta la idea de que pueda ser un factor de riesgo, aunque no es el
ms importante dentro de la familia.
Familia que plantea problemas en la evolucin afectiva de los hijos: Entre los
jvenes con problemas de delincuencia siempre existen abundantes sujetos con
un grupo familiar gravemente alterado. No creemos conveniente

enumerar

todos lo ndices de falta de afecto pero algunos importantes son: el alcoholismo,


abandono del padre o de la madre, drogas etc.
Familia con dificultades en los procesos de identificacin: Quizs este no es un
factor muy importante, ya que, el que los padres asuman plenamente sus papeles
es una cosa normal, pero en muchas familias cuando el joven llega a la
adolescencia sufre cambios en su vida y si el padre o la madre no tiene un
carcter apacible o es excesivamente inimitable pueden tener consecuencias
nefastas.
Familia con fracasos educativos: Falta de bases no econmicas sino educativas
hacen que el joven no sienta aficin por la formacin, aunque esto siempre ha
sido tema de debate, ya que por otro lado, est la familia con nivel educativo
bajo que espera que sus hijos alcancen lo que ellos no pudieron conseguir.

Factores ambientales relacionales: Es necesario remarcar que cualquier


conducta humana, pero ms todava la que analizamos, se inserta en medio de

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una estructura urbana, en medio de un entramado social, en medio de una


estructura o desestructura social.
No es por azar que la delincuencia sea crnica en unos barrios, crtica en otros y
slo espordica en algunos. Y por lo tanto algn papel ha de jugar las
caractersticas del barrio.
Para no extendernos ms en este punto cabe decir que en su conjunto, una gran
parte de las problemticas de delincuencia y de disociabilidad juvenil est
estrechamente ligada a la historia del barrio en que se produce.

Factores sociales: carencia del medio familiar y escolar, mal uso del tiempo
libre, agresividad desarrollada por los medios de comunicacin; densidad de la
poblacin en los grandes centros urbanos; insuficiencia de los equipos socioculturales, etc.

Factores econmicos: nivel de vida insuficiente; desempleo, falta de


cualificacin profesional, son algunos que favorecen, sin embargo como se ha
mencionado tambin en niveles altos se da este fenmeno, de esta forma se
puede decir que el factor econmico no es muy relevante pero s debe tomarse
en cuenta.

Factores polticos: crisis, falta de sentido cvico; etc.

Factores individuales: difciles de categorizar

ya que cada individuo es

diferente y se tendra que analizar el aspecto psicolgico de cada uno para poder
llegar a algunas caractersticas pero nunca generalizadas

CAPITULO II
SISTEMA PENAL JUVENIL

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1. EL NIO COMO SUJETO DE DERECHO PENAL JUVENIL.- Se considera


que a partir de determinada edad, la nica forma coherente de hacer frente a hechos
delictivos realizados por un nio (adolescente en nuestra legislacin) es utilizando
el criterio de la responsabilidad (contra la irresponsabilidad que postula la Doctrina
de la Situacin Irregular), sin que ello implique exigirle la misma responsabilidad
del adulto.
Evidentemente, la responsabilidad penal del nio es diferente a la del adulto, por
tanto las medidas aplicables en uno u otro supuesto, no deben tener la misma
finalidad. Para Baratta12, se trata de una responsabilidad atenuada,una diferencia de
grados manifestada en sanciones diferentes por la finalidad que persiguen. En el
caso del nio, aparte del fin represivo que puede ser propio del derecho penal de
adultos, se incide en crear una conciencia de la responsabilidad de sus actos13.
Aceptar la responsabilidad de los nios ante una infraccin de la ley penal, es un
avance respecto a posiciones anteriores, que tradicionalmente lo consideraron
irresponsable, pues slo a partir de tal afirmacin se le puede reconocer todas las
garantas que debe tener una persona al ser sometida a un proceso judicial.
Considerar al nio como inimputable e irresponsable, hizo que se le conciba como un ser
dbil, incapaz, que requera de proteccin14. Para Bustos, un Estado Social y Democrtico
de Derecho debe tener en cuenta que el sujeto sobre el que recae la responsabilidad penal es
una persona, por lo que no debe realizarse ninguna discriminacin, sea en razn de sus
cualidades personales, grupo o sector personal al que pertenece. En tal sentido, al
12

BARATTA, Alessandro: Elementos de un nuevo derecho para la infancia y la adolescencia. En; La


niez y adolescencia en conflicto con la ley penal. Un nuevo Derecho Penal Juvenil, un derecho para la
libertad y la responsabilidad. Ministerio de Justicia de la Repblica del El Salvador. Programa de las
Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), El Salvador, 1995. Pg. 53. Como hemos sealado en una
cita anterior, Baratta indica que el derecho aplicable al caso de las infracciones penales, comparte
idnticas caractersticas bsicas al derecho penal.
13
TIFFER SOTOMAYOR, Carlos: Ley de Justicia Penal Juvenil. Ed. Juritexto San Jos, Costa Rica, 1996.
Pg. 147.
14
LOPEZ OLIVA, Mabel; ROSSI, Julieta: La responsabilidad de la persona menor de edad que infringe la
Ley Penal. En: Separata de Estudio del Curso Adolescentes en conflicto con la ley penal. Programa de
actualizacin y perfeccionamiento. Academia de la Magistratura - Centro de Estudios y Accin para la
Paz (CEAPAZ). Lima, mayo de 1998. Pg. 19-20. Las autoras recuerdan la influencia del positivismo
sobre la percepcin del nio como una persona irresponsable. Segn la escuela positivista slo los
nios protegidos por una buena familia eran salvados de la intervencin penal, mientras que el resto
era considerado como desviado.

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concebirse a la persona como un sujeto de derechos y obligaciones, se entiende que se le


puede exigir responsabilidad en tanto se le haya proporcionado las condiciones necesarias
para el ejercicio de sus derechos y obligaciones. A partir de esta idea se desarrolla el
Derecho Penal Juvenil, asignando una responsabilidad especial para el nio, tomando en
consideracin elementos de la teora general del delito propia del derecho penal de adultos,
pero con las diferencias que corresponden al derecho de los nios.
La Convencin sobre los Derechos del Nio reconoce a quien infringe una norma penal,
las garantas bsicas que corresponden al adulto, ms aquellas propias de una persona en
formacin. Se entiende que el adolescente tiene la capacidad de comprender sus actos, por
lo tanto de ser responsable, pero no en tal magnitud como para someterlo a la jurisdiccin
de adultos. El proceso de desarrollo y formacin de personalidad en la que se encuentra, lo
justifica tal como lo seala la regla 4 de las Reglas Mnimas para la
Administracin de Justicia de Menores.

En este sentido, un primer paso en la construccin de un sistema de responsabilidad


penal juvenil, reside en diferenciar inimputabilidad con la ausencia de
responsabilidad, como lo indica el artculo 40, inciso 3, literal de la Convencin 15,
segn el cual los Estados deben sealar una edad mnima antes de la cual la persona
no tiene capacidad para infringir la ley penal. Asimismo, los artculos 1 y 40 de la
Convencin consideran como menor de edad a toda persona menor de 18 aos,
debajo del cual se debe establecer una franja de responsabilidad especial con dos
categoras:

Una, en la que el nio tiene una responsabilidad especial por sus actos, siendo el
lmite mximo la mayora de edad16. En este caso, estamos frente al sujeto del
Derecho Penal Juvenil. Una interpretacin integral de la Convencin, sobre la base

15

CILLERO, Miguel: Leyes de menores, sistema penal e instrumentos internacionales de derechos


humanos. MEDINA QUIROGA, Cecilia; MERA FIGUEROA, Jorge (editores). En el Sistema jurdico y
derechos humanos. El derecho nacional y las obligaciones de Chile en materia de Derechos Humanos.
Serie Publicaciones Especiales N 6. Escuela de Derecho de la Universidad Diego Portales, Santiago de
Chile, 1997. Pg. 511.
16
CILLERO, Miguel: Leyes de menores, sistema penal e instrumentos internacionales de derechos
humanos. MEDINA QUIROGA, Cecilia; MERA FIGUEROA, Jorge (editores). En el Sistema jurdico y
derechos humanos. El derecho nacional y las obligaciones de Chile en materia de Derechos Humanos.
Serie Publicaciones Especiales N 6. Escuela de Derecho de la Universidad Diego Portales, Santiago de
Chile, 1997. Pg. 511.

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de su artculo 1, permite afirmar que todas las legislaciones deberan sealar un


slo limite para la mayora de edad, que debe ser los 18 aos.

Otra, en la que el nio no tiene capacidad para realizar actos tipificados en la ley
penal, siendo inimputable e irresponsable. La edad lmite entre la responsabilidad
especial y la absoluta incapacidad, quedar a criterio de la legislacin interna de
cada pas, al no existir una norma que la determine de manera expresa.

Frente a la posibilidad que un Estado pueda establecer lmites distintos para la mayora de
edad, debe tenerse en cuenta que:
A. La Convencin de Viena sobre Derechos de los Tratados, establece en su artculo
26 que los Estados deben de cumplir de buena fe las obligaciones contradas por la
ratificacin de los mismos. En su artculo 27 indica que ningn Estado parte puede
invocar su derecho interno para justificar el incumplimiento de sus obligaciones.
Como quiera que todo Estado est obligado a adecuar su legislacin a la
normatividad internacional, no puede usar sus normas internas para marcar
diferencias en el tratamiento de los nios.
B. El principio de doble garanta.- Se debe reconocer al nio todas las garantas
aplicables a los adultos, ms aquellas que son propias de su edad y su condicin de
persona en desarrollo. Ello se fundamenta en los postulados de la Doctrina de la
Proteccin Integral y el principio del inters superior del nio17.
C. La respuesta adecuada del Estado ante la infraccin penal.- Teniendo en cuenta que
el nio es una persona en desarrollo, ser necesario limitar, garantizar y adecuar la
respuesta penal del Estado a la fase evolutiva del nio 18. Ello significa por ejemplo,
eliminar la sancin como respuesta automtica a la comisin de un ilcito penal e
introducir criterios de enjuiciamiento y medidas que evalen tanto la gravedad del
hecho, como las condiciones personales, familiares y sociales del nio.

17

PINTO, Gimol: Op. Cit. Pg. 5.

18

FUNES, Jaime; GONZLEZ, Carlos: Op. Cit. Pg. 33.

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Segn el artculo 40, inciso 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, toda
intervencin debe estar basada en el respeto a la dignidad del nio, evitndose toda
forma de degradacin o sometimiento, fortaleciendo el respeto de sus derechos y
libertades, y teniendo como objetivo de la intervencin promover su integracin. En
ese sentido, no todas las conductas consideradas como delitos en la legislacin de
los adultos, deben ser criminalizadas en el caso de los nios. Por ejemplo, los
delitos que afectan bienes jurdicos macrosociales o difusos requieren de un proceso
de internalizacin de valores que no se les puede exigir. Tambin debe establecerse
mecanismos que impidan el inicio del proceso o la suspensin de ste, cuando se
considere ms conveniente para el nio.
En cuanto a las medidas que se les pueden aplicar, debe establecerse un catlogo
flexible, incidindose en las que tengan contenido educativo, que puedan ser
desarrolladas en el ambiente donde vive, estimulando la participacin social en la
ejecucin de las mismas. Por ello, debe prio criterios que sometan a los menores de
edad que cometan un hecho punible a los juzgados y procedimientos de los adultos.
En las primeras dcadas del siglo XX, esta tendencia se extendi en Amrica Latina
2. MARCO NORMATIVO INTERNACIONAL Y NACIONAL
2.1.

MARCO NORMATIVO INTERNACIONAL

2.1.1. La convencin sobre los Derechos del nio

El cambio de visin del nio: de objeto de compasin y represin a un


sujeto pleno de derechos.

La consideracin del principio del inters superior del nio, que sirve
como garanta, norma de interpretacin y/o resolucin de conflictos; y
como criterio orientador de las polticas pblicas referidas a la
infancia.

La inclusin de los derechos de los nios en los programas de derechos


humanos.

El reconocimiento al nio de derechos y garantas en los casos en los


que se encuentre en conflicto con la ley, especialmente la ley penal.

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El establecimiento ante la comisin de una infraccin de una serie


de medidas alternativas a la privacin de libertad, que debe ser una
medida excepcional y aplicarse por el mnimo plazo posible.
Conjuntamente con la Convencin existen otros instrumentos
internacionales que deben ser considerados:

Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la


Justicia de Menores (Reglas de Beijing).

Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores


Privados de Libertad

Reglas de las Naciones Unidas para la Prevencin de la Delincuencia


Juvenil (Directrices de Riad).

2.2.

MARCO NORMATIVO NACIONAL

2.2.1. EL CODIGO DE LOS NIOS Y ADOLESCENTES:


En materia de infraccin penal

Se establece la diferencia entre nios (desde la concepcin hasta los 12


aos), quienes pueden ser sujetos de medidas de proteccin, y los
adolescentes (desde los 12 aos hasta antes de cumplir los 18 aos)

La responsabilidad penal especial solo se aplica al caso del adolescente


cuya edad flucte entre los 14 y los 18 aos, quien si bien es
inimputable (no puede ser procesado como un adulto), si puede ser
sometido a un proceso judicial en el cual responder por la infraccin a
una norma penal. En caso de comprobarse su responsabilidad se puede
aplicarle alguna medida socioeducativa: desde la amonestacin hasta la
privacin de la libertad de seis aos como mximo.

Se establece para el adolescente un conjunto de garantas sustantivas,


procesales y de ejecucin, las cuales tienen como contenido mnimo lo
aplicable para los adultos. Asimismo existe un conjunto de garantas o
derechos especficos, especialmente relacionados con la proteccin de
su identidad e integridad.

Se crea una judicatura especializada en el Poder Judicial y el Ministerio.

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Pblico, que cuentan con el apoyo de una unidad especializada de la


PNP.

Luego de detenido el adolescente, en supuestos idnticos a los del adulto


(Artculo 2, inciso 24 literal f de la Constitucin Poltica), y puesto a
disposicin del Ministerio Pblico, se desarrolla un trmite similar al del
adulto, adicionndose la posibilidad de que, en caso de que la infraccin
penal sea leve, el Fiscal de Familia puede disponer la Remisin de la
investigacin (Artculo 206 del CNA) e incorporarlo a un Programa de
Orientacin (para l y su familia), a cargo de una institucin pblica o
privada autorizada y supervisada por el entonces Ministerio de la Mujer
y Desarrollo (MIMDES).

Si es Fiscal denuncia, remite la documentacin al Juez de Familia para


el inicio del proceso que se puede realizar con el adolescente en libertad
(entregndolo a sus padres o responsables) o con internamiento
preventivo en un Centro Juvenil.

Durante el proceso, el adolescente puede solicitar

(mediante una

terminacin anticipada) la Remisin, de modo que se le separe del


proceso y se le imponga una medida socioeducativa (Articulo 226 del
CNA). Ello se producir solo en el caso de que la infraccin no revista
gravedad.

De ser encontrado responsable, el adolescente puede ser sujeto a


cualquiera de las medidas socioeducativas (Artculo 217 del CNA):
Amonestacin, Prestacin de servicios a la Comunidad, Libertad
Asistida, Libertad restringida e Internacin en un establecimiento
cerrado.

En el caso del internamiento, el adolescente puede solicitar el beneficio


de la semilibertad al cumplir las dos terceras partes. Sin embargo, no
son aplicables otros beneficios, como la liberacin condicional o la
redencin de la pena

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2.2.2. LAS OBSERVACIONES FINALES DEL COMIT SOBRE LOS


DERECHOS DEL NIO
Este es un rgano de expertos independientes que supervisa la aplicacin
de la Convencin sobre los Derechos del Nio por sus Estados Partes e
interpreta el contenido de las disposiciones en forma de observaciones
generales sobre cuestiones temticas.
El Comit ha planteado un conjunto de Observaciones Finales, que
expresan su evaluacin y recomendaciones para la adecuada vigencia de
la Convencin.

Observaciones Finales del Primer Informe del Estado peruano:


CRC/C/15/Add.8 del 18 de octubre de 1998.

Observaciones Finales del Segundo Informe del Estado peruano:


CRC/C/15/Add.8 del 22 de febrero del 2006.

Observaciones Finales del Tercer Informe del Estado peruano:


CRC/C/PER/CO/3 14 de marzo de 2006).

CAPITULO III
EL CONTROL DE LA DELINCUENCIA JUVENIL POR PARTE DEL ESTADO Y
LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS MENORES DE EDAD

1. INDIVIDUO,

SOCIEDAD,

ESTADO

DELINCUENCIA

JUVENIL.

Magnitud del problema y propuesta de control por parte del Estado peruano.

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La delincuencia juvenil en Latinoamrica es un fenmeno que involucra cada vez


ms a jvenes de toda edad, sexo y clase social. En un primer momento es el
individuo (el menor de edad) el que sufre las consecuencias del incremento de la
criminalidad juvenil; son los jvenes las vctimas primarias de su violencia al verse
arrastrados al interior de pandillas19, convirtindose as, en vctimas y a la vez
protagonistas de ellas.
El problema de la delincuencia juvenil involucra tambin a la sociedad; es ella la
que sufre directamente su violencia, siente su incremento y reclama la solucin
inmediata al problema. Esto se puede ver claramente reflejado en las expresiones
con las que sectores de la sociedad suelen referirse a los jvenes; expresiones que
reflejan las expectativas que tiene la sociedad de la juventud y que de alguna
manera sealan cmo ha ido evolucionando el problema de la delincuencia juvenil.
Por ejemplo, de frases llenas de expectativas positivas y optimismo que hacan ver
que los jvenes delincuentes no eran sino la excepcin dentro de una juventud
respetuosa en la cual se ponan las esperanzas de un pas mejor, de frases como los
jvenes son el futuro del pas, se ha ido pasando a expresiones que advertan ya
una problemtica concreta; frases como los jvenes no son el futuro, son el
presente! reclamaban ya la debida atencin del Estado y la sociedad en su conjunto
ante los problemas que afectaban a la juventud. Finalmente aparecieron frases
fulminantes y/o desesperadas como qu futuro nos espera con estos jvenes! o
frases resignadas que vean en los jvenes a una generacin sin un futuro concreto:
la llamada generacin X.

19

En Estados Unidos el nmero de pandilleros ha aumentado a 750 000. Al respecto visitar:


http://www.laopinion.com/elpais/?rkey=00050509165125979569 En amrica Central y Mxico el nmero
asciende a ms de 300 000. Visitar: http://ipsenespanol.net/_nota.asp?idnews=33899 Visitar tambin:
http://iarnoticias.com/secciones_2005/latinoamerica/0023_las_pandillas_maras_31mar05.html;http://64.233.1
61.104/search?q=cache:uu2vNTzyGskJ:www.cicte.oas.org/Docs/Informe/Octubre
%25202004.doc+HONDURAS+EL+SALVADOR+GUATEMALA+Y+MEXICO+FIRMARON+CONTRA
+&hl=es

Conversatorio Jurdico

18

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Los Estados tambin han sentido la magnitud del problema y en determinados


pases -entre ellos Estados Unidos- se ha llegado a considerar a los jvenes
delincuentes terroristas nacionales (pues, en algunos casos, los actos delictivos
cometidos por jvenes es de tal magnitud, que pareciera explicar la denominacin20)
ofrecindose incluso recompensa por su captura21. Por su parte, los gobiernos de
Honduras, El Salvador, Guatemala y Mxico firmaron el ao pasado un acuerdo
para fortalecer sus acciones contra la delincuencia juvenil. Los dos primeros
gobiernos, por ejemplo, han endurecido sus legislaciones y pueden condenar a los
pandilleros a diez aos de crcel slo por lucir el tatuaje de una banda 22. El
problema de la delincuencia juvenil, pues, est preocupando a ms de un gobierno
y ha suscitado ms de una dura y rgida legislacin.
Nuestro pas ha sentido tambin el duro golpe del incremento de la delincuencia
juvenil. Los jvenes, tanto en el interior del pas como en la capital 23, y
principalmente dentro de sta, en los conos, se han visto arrastrados hacia
agrupaciones juveniles que van desde pandillas de barrio hasta barras bravas.
Nuestra sociedad tambin ha sentido el problema, y nuestro Estado ha buscado una
solucin. El Estado peruano ha recurrido, o al menos intenta hacerlo, al Cdigo
penal; ha visto dicha solucin en la disminucin de la edad para la responsabilidad
penal. As, en el Anteproyecto de ley del Cdigo Penal parte general, en el artculo
20, se propone un mnimo de diecisis aos para responder ante la justicia penal de
los adultos. Esta medida ayudara, segn el Estado peruano, a controlar el
incremento de la delincuencia juvenil.

20

EL 23 de diciembre pasado, vsperas de navidad, veintisiete pasajeros a bordo de un autobs que cubra la
ruta Tara-Tadeo-Macheco en Honduras, murieron acribillados por media docena de pistoleros integrantes de
las Maras, quienes portaban fusiles AK-47 y M-16. Ver como informa Univisin.com el fatal hecho en
http://www.univision.com/content/content.jhtml?chid=9655&schid=9783&secid=9784&cid=592857
21
Juan Carlos Miralda Bueso se inici en las Maras cuando tena diecisiete aos, pero declar a las
autoridades haberse salido en 1998 y que no haba tomado parte en la matanza. Cierto o no, poco import. El
presidente hondureo Ricardo Maduro puso un precio de 53, 000 dlares por la captura de los responsables.
Miralda Bueso fue detenido. En su captura se le decomis un fusil calibre 22 mm, 15 gramos de cocana y
varias armas punzo cortantes. Ver: http://catrachos.centramerica.com/noticias/detalle.asp?Id=4980
22
Tomado de la revista Domingo del diario La Repblica en su edicin del 27 de febrero del 2005, pp. 14, 15.
23
A nivel de Lima y Callao, en el ao 2000 existan alrededor de 12 795 pandilleros integrantes de 390
pandillas. Sin embargo, en el ao 2003 este nmero disminuy registrndose alrededor de 5 200 pandilleros
que integraban 149 pandillas. Visitar: http://www.mininter.gob.pe/article/articleview/1544/1/8/

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19

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Por lo general, decisiones como sta son decisiones poltico criminales24, las cuales
se deben analizar desde su legalidad y legitimidad con el fin de determinar su
encuadramiento dentro del Estado de Derecho y el respeto de los derechos humanos
(en este caso de los menores de edad), ya que, de no ser as, significara la
supremaca de una decisin poltica (criminal) frente al ordenamiento jurdico: una
violacin (ms?) del Estado de Derecho en el Per.
Desde aqu debemos sealar que la propuesta de disminucin de la edad para la
responsabilidad penal, como medio de control de la delincuencia juvenil, no es una
propuesta nueva y mucho menos eficaz. Ms an, esta propuesta se muestra
contraria al respeto de los derechos humanos de los menores de edad y del Estado
de Derecho en el Per: sostenerla implica sostener la supremaca del poder poltico
(criminal) frente al Derecho.
2. LIMITACIN DEL PODER POLTICO Y EL RECONOCIMIENTO DE
LOS DERECHOS HUMANOS DE LOS MENORES DE EDAD.
La lucha por la limitacin del poder poltico est relacionada con el reconocimiento
de los derechos humanos. Al respecto Bustos Ramrez nos dice: Si se considera la
evolucin histrica de la ampliacin de los derechos humanos en cuanto a los
sujetos de ese reconocimiento, se pueden distinguir tres etapas. La primera con la
Carta Magna, en la cual los derechos humanos eran reconocidos slo a los pares,
luego la Declaracin de los Derechos Humanos de la Revolucin Francesa en que
fueron reconocidos a los ciudadanos y ahora, despus de la Segunda Guerra
Mundial, en virtud de diferentes Convenciones Internacionales, a todas las personas,
comprendindose en especial a los nios y adolescentes...25. Actualmente, pues, el
Estado tiene que tener en cuenta, en su lucha contra la delincuencia juvenil, a los
derechos humanos de los jvenes delincuentes, establecidos en las diferentes
convenciones ratificadas por l. Dicha sujecin del poder poltico-estatal en el
control de la delincuencia juvenil y el reconocimiento de los derechos humanos de

24

Y sta no es la excepcin. As lo hizo saber el profesor Portocarrero Hidalgo en la presentacin del


Anteproyecto que se realiz en el Congreso de la Repblica con la presencia de los profesores Gracia Martn
y Juan Bustos Ramrez.
25
BUSTOS RAMREZ, Juan. Perspectivas de un Derecho penal del nio, en OBRAS COMPLETAS T II
Ara editores Lima-Per 2004 p. 652. (Sin cursivas en el original)

Conversatorio Jurdico

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los menores de edad, empero, son frutos de una larga evolucin en el trato jurdico
de los actos delictivos cometidos por
jvenes, que va desde una responsabilidad plenamente penal e indiferenciada de la
de los adultos, hasta la creacin de un modelo penal juvenil acorde a los tratados
sobre derechos humanos de menores de edad26.
2.1.

El Estado, sus mecanismos de control de la delincuencia juvenil y el


reconocimiento de los derechos humanos de los menores de edad

(la

relacin Estado-menor de edad)


La evolucin del trato jurdico que el Estado le ha dado a la delincuencia
juvenil, pues, est ligada a la evolucin del reconocimiento de los derechos
humanos de los jvenes delincuentes. De alguna manera, el escaso
reconocimiento de los derechos humanos de los menores de edad, le permiti al
Estado, en un primer momento, someter a los jvenes delincuentes al sistema
penal configurado para los adultos. Un anlisis, a la luz de la relacin Estadomenor de edad27(reconocimiento de los derechos humanos de estos ltimos), de
los mecanismos que a lo largo de la historia utiliz el Estado en su intento por
controlar los actos delictivos cometidos por los jvenes, nos permitir reconocer
si an hoy le est permitido al Estado un trato penal indiferenciado ante el
incremento de la delincuencia juvenil.
Un anlisis retrospectivo general permite reconocer tres grandes sistemas, que
se suceden y superponen en el tratamiento del fenmeno 28, a saber: un modelo
Penal-Criminal, un modelo Tutelar y un modelo Penal Juvenil. El desarrollo y
evolucin de estos sistemas se corresponde con el progresivo reconocimiento de
derechos humanos a menores de edad. El avance en dicho reconocimiento fue
imponiendo lmites al poder poltico-estatal en el control de la delincuencia
juvenil29.
26

Los derechos del nio se enmarcan dentro del gran conjunto de derechos humanos, cuyo reconocimiento
probablemente representa el logro ms importante del presente siglo. VALENCIA COROMINAS, Jorge.
27
Derechos humanos del Nio en el marco de la proteccin integral. Didi de Arteta Lima 1999. p. 66. En
adelante, al referirnos a la relacin Estado-menor de edad, nos referiremos al nivel de desarrollo de dicha
relacin en virtud del reconocimiento de los derechos humanos de los menores de edad.
28
CILLERO, Miguel. Los Derechos de los nios y los lmites del sistema penal, en Realidad y utopa de
los nios y adolescentes. N 3 Per 1999 p. 55. TIFFER, Carlos op. cit. 256 y ss.
29
VALENCIA COROMINAS, Jorge. op. cit. p. 93.

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a.

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Modelo Penal-Criminal:
Este primer modelo fue aplicado: desde la antigedad hasta el siglo XVIII y
mitad del siglo XIX30. Ya en la antigedad, repetimos, fueron sometidos los
jvenes delincuentes, aunque con atenuaciones, al rgimen penal reservado
para los adultos. As, Derecho Antiguo, Derecho Medieval y parte del
Derecho Moderno fueron testigos del sometimiento de los jvenes a las
sanciones previstas por el Derecho penal, que iban, en algunos casos31, desde
el azotamiento hasta la pena de muerte.
Este modelo presentaba las siguientes caractersticas32:

Se reconoca plena imputacin penal para los adolescentes

Se tenda a reducir la edad de la mayora penal

Se da una adecuacin mnima del procedimiento judicial de adultos para


los adolescentes

La sancin tiene un carcter preventivo general33

La sancin no se diferencia ni en fines ni en plazos de la impuesta al


adulto

Se privilegia (y es la regla general) la sancin privativa de libertad

La sancin se aplica en establecimientos para adultos, sin o con poca


diferenciacin

Se busca solucionar la criminalidad por medio de la ley penal.

La primera respuesta ante los actos delictivos cometidos por jvenes


menores de edad es, pues, un rgimen penal mitigado en el cual, sin
embargo y en algunos casos, se buscar atenuar las consecuencias (lase:
30

BUSTOS RAMREZ, Juan. Perspectivas de un Derecho penal del nio, en op. cit. p. 649. CILLERO,
Miguel. op. cit. p. 55.
31
En Inglaterra, en el siglo X, la situacin del menor fue semejante al resto de Europa, ante el primer robo
los padres deban garantizar la futura honestidad del autor y si era menor de quince, jurar que no reincidira.
Si los parientes no lo tutelaban, el adolescente era aprisionado para pagar su culpa. Cuando se produca un
nuevo delito era conducido a la horca como los mayores. CHUNGA LAMONJA, Fermn op. cit. p. 13.
32
TIFFER, Carlos. op. cit. p. 258.
33
Ms an, esta prevencin general era de carcter negativo-intimidatorio. La aclaracin nos parece necesaria
pese a la correcta afirmacin de Mir Puig de que () toda prevencin general a travs de una pena ser
inevitablemente intimidatorio, y afirmar lo contrario supondra un eufemismo gravemente ocultador de la
realidad, es decir: ideologa en el sentido negativo del trmino. (Sin cursivas en el original) MIR PUIG,
Santiago. Funcin de la pena y teora del delito en el Estado Social y Democrtico de Derecho. Bosch 2
edicin 1982 Barcelona-Espaa p. 32.

Conversatorio Jurdico

22

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ejecucin de la pena) atendiendo a criterios como la falta de


discernimiento34 o la falta de madurez.
El modelo Penal-criminal pudo sostenerse, en un primer momento, porque
adems de las pretensiones absolutistas-totalitarias del Estado, hubo muy
poca (o falta de) atencin en la relacin Estado-menor de edad. Es por ello
que las principales falencias vendrn por ese lado: este modelo no reconoci
la especificidad y diferencia de los adolescentes con respecto a los adultos.
Consecuentemente no establece una jurisdiccin especializada ni un
procedimiento particular para los adolescentes ni tampoco las sanciones
tienen la finalidad educativa que se requiere por el periodo de formacin en
que se encuentran estos adolescentes. As, este modelo incluy a los
adolescentes dentro de la justicia penal de los adultos, los considera sujetos
titulares de norma penal y les impone las mismas penas generalmente
privativas de libertad con algunas atenuaciones o disminuciones. Se trata de
un modelo que no se diferencia del modelo penal de los adultos ni reconoce
la especialidad de la justicia penal juvenil 35. En sntesis, por un desmedido
nfasis en el poder del Estado y la falta de desarrollo en la relacin Estadomenor de edad, se explica, pues, que antiguamente los Estados le hayan
dado un trato penal a la criminalidad juvenil.
b. Modelo Tutelar y la doctrina de la situacin irregular
Este modelo se levant sobre la base de la doctrina de la situacin irregular
(cuyos planteamientos fueron apoyados en la influencia del positivismo
criminolgico italiano), la misma que va a dominar la legislacin desde fines
del siglo XIX hasta bien entrada la segunda mitad del siglo XX 36, tanto en

34

Este modelo se consolida con los cdigos decimonnicos que incorporan el criterio del discernimiento,
aunque tuvo naturalmente numerosas expresiones anteriores. Ver: CILLERO, Miguel. op. cit. p. 55.
35

TIFFER, Carlos. op. cit. p. 257.


En el Per se pondr fin a esta doctrina en 1993, con la entrada en vigencia del Cdigo de
Nios y Adolescentes de 1992.
36

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Europa como en Latinoamrica37. Segn Carlos Tiffer38 este modelo se


caracteriz por:

El menor de edad es considerado como sujeto pasivo de intervencin


jurdica, objeto y no sujeto de derecho, por lo que las garantas propias
del derecho penal y las que le corresponden por su especial condicin de
menor de edad no son ni siquiera pensadas en este derecho.

El juez tiene una figura paternalista que debe buscar una solucin para
el menor de edad que se encuentra en una situacin irregular, con el
nico fin de resocializar al menor de edad, por lo tanto se le considera
un ser incompleto, inadaptado y que requiere ayuda para su
reincorporacin en la sociedad.

El menor es considerado inimputable no imputable, y no puede


atribursele responsabilidad penal. Ni siquiera se puede pensar en una
responsabilidad atenuada. As las medidas aplicadas se consideran como
beneficiosas, y en ningn momento se analiza la grave restriccin de
derechos que ellas conllevan.

Sistema inquisitivo: el juez tiene un doble carcter, como rgano


acusador y como rgano de decisin.

En la realidad, las medidas de internamiento son indeterminadas,


aplicadas indiscriminadamente, en centros de reclusin que no cumplen
con los fines mnimos de educacin para lo que fueron creados. Pese a
ello, tienen el nico fin terico de adaptacin del menor en la sociedad.

La situacin irregular en la realidad no exista, sino que era el juez el


que en cada caso concreto determinaba qu se entiende por situacin
irregular. Por ejemplo: estado de abandono, falta de atencin de las
necesidades del menor, menor sin representacin legal, dependencia o
incapacidad del menor y otras situaciones que el juez considere.

37

BUSTOS RAMREZ, Juan. Perspectivas de un Derecho penal del nio, op. cit. p. 649. No es casualidad
entonces que las principales obras de Lombroso (1835-1909) fueran de este tiempo: El hombre delincuente,
1876. El crimen, causas y remedios, 1899. Tambin las obras de Ferri (1856-1929): Los nuevos horizontes
del Derecho y del procedimiento penal, 1892. Sociologa Criminal, 1896.
38

TIFFER, Carlos. op cit.. pp. 259, 260.

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En el plano estatal, podemos decir que este modelo tutelar fue utilizado
durante el auge del Estado social39. Un modelo tutelar que de algn
modo pudo tener lugar gracias a los diferentes acontecimientos que se
sucedieron en esta poca y que sensibilizaron el tema de la niez y el
reconocimiento de sus derechos -que van aproximadamente desde 1889
con la aparicin del primer Tribunal Juvenil en Chicago, pasando por la
internalizacin del tema de la niez: Pars 1905, Bruselas 1907,
Washington 1909, Buenos Aires 1916-, progresndose en la relacin
Estado-menor de edad. Sin embargo, esta relacin se vio desviada,
distorsionada, al sufrir las consecuencias de los planteamientos de la
doctrina de la situacin irregular, los mismos que tuvieron como punto
de partida la imagen de una adolescencia culpable a priori, ya pervertida
y ms bien irrecuperable40. La imagen del joven delincuente era, pues,
desde el Estado y la doctrina de la situacin irregular, la imagen de un
sujeto carente de capacidad, carente de la calidad de persona; en otras
palabras, era la imagen de un objeto antes que la de un sujeto. En la
doctrina de la situacin irregular en realidad el punto de referencia era
sobre todo la sociedad. Ella era el centro de atencin en desmedro del
nio, al que haba que atender para evitarle males mayores a la
sociedad41. De esta manera el mecanismo tutelar era un mecanismo
limitado a sancionar42 y la doctrina43 de la situacin irregular no

39

Los acontecimientos sociales durante los siglos XVIII y XIX: industrialismo, aparicin del proletariado y
surgimiento de doctrinas que cuestionaban ya la existencia misma del Estado, hicieron necesaria su
intervencin para disminuir las marcadas diferencias que afectaban a los sectores perjudicados. Al respecto
Wolfgang Horn nos dice: Originalmente el principio del Estado de Derecho estaba basado en la idea de una
sociedad civil capaz de regularse a s misma y que slo requera la proteccin del Estado y la certeza de no ser
invadido en su independencia por s mismo Estado de derecho y Estado social, en Estado de derecho y
democracia. Una compilacin. Por Josef Thesing. CIEDLA 2 edicin Buenos Aires-Argentina 1999 p. 173.
40
BUSTOS RAMREZ, Jun. Perspectivas en op. Cit. p. 649.
41
VALENCIA COROMINAS, Jorge. op. cit. p. 94.
42
Se entiende que al superar cualquiera de estas condiciones [estado de peligro, abandono moral, etc.] el
menor en situacin irregular deja de interesar a esta concepcin y por tanto queda librado a las reglas de
conducta, sanciones y a los pocos derechos que le reconoce una sociedad adulta, reduciendo en todo caso su
trato al rea privada del entorno familiar. VALENCIA COROMINAS, Jorge. op. cit. p. 95.
43
As VALENCIA COROMINAS, Jorge: Pero en ningn caso esta doctrina planteaba una propuesta al
problema sustancial del nio como ser humano, sino slo responda a un afn discriminatoriamente corrector,
con una clara connotacin penal y un contenido social puramente asistencialista. op. cit. p. 95.

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atenda a la satisfaccin real de las diferentes necesidades de los


menores de edad44.
En conclusin, en este punto podemos decir que la relacin Estadomenor de edad habra, de alguna manera, progresado; agregndose,
empero, que esta relacin tambin se vio afectada por el positivismo
criminolgico y la doctrina de la situacin irregular con su concepcin
del individuo menor de edad como un objeto antes que un sujeto, dando
como resultado en palabras de Platt- la irona de que la solicitud
obsesiva de la familia, la Iglesia, los moralistas y los administradores del
bienestar infantil sirviera para privar a los nios de las libertades que
anteriormente haban compartido con los adultos y para negarles la
capacidad de iniciativa, responsabilidad y autonoma 45. La ideologa de
la situacin irregular a decir de Bustos-, provoca una identificacin
entre proteccin al nio y sancin, sobre la base de un pretendido
objetivo de beneficencia o bienestar, agregndose a esto un claro
contenido discriminatorio.
El Estado social de la mano de la doctrina de la situacin irregular,
entonces, estableceran un modelo tutelar para el control de la
delincuencia juvenil, que en el fondo no era otro que un modelo penal
sin garantas, y es que tratndose de menores a quienes no se va a
imponer una pena, a hacer un mal, sino a tomar una medida de
proteccin y tutela, a tomar una medida buena, no cabe exceso ni
abuso. En el bien no hay exceso.
c. Modelo penal juvenil y la doctrina de la proteccin integral
Finalmente, el modelo que utiliz el Estado para controlar la delincuencia
juvenil es el Modelo Penal Juvenil. Este modelo se implant tras el pleno
reconocimiento de los derechos humanos del nio46 con la aprobacin de la
44

PLATT, cit. Por Bustos Ramrez Perspectivas en op. Cit p. 651.


La ideologa de la situacin irregular, protectora o educativa, provoca una identificacin entre proteccin
al nio y sancin, sobre la base de un pretendido objetivo de beneficencia o bienestar. Bustos Ramrez, Juan.
Perspectivas op. Cit. p. 652.
46
En un primer momento Se plante tambin que no era conveniente elaborar un proyecto de Convencin
sobre los Derechos del Nio, ya que los derechos humanos, reconocidos en una serie de instrumentos
internacionales, son aplicables a todas las personas. Elaborar una Convencin que protegiera slo los
45

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Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio en 1989 y
sus principales caractersticas son:

Se da un acercamiento a la justicia penal de adultos en derechos y


garantas.

Se refuerza la posicin legal de los jvenes, por la responsabilidad de


sus actos.

El derecho penal juvenil se considera necesariamente autnomo en


comparacin con el derecho penal de adultos, particularmente en cuanto
al sistema sancionatorio.

Se tiene una jurisdiccin especializada para el juzgamiento de delitos


cometidos por las personas menores de edad.

Se limita al mnimo posible la intervencin de la justicia penal.

Se establece una amplia gama de sanciones, privilegiando las sanciones


no privativas de libertad.

Se pone menor nfasis en la personalidad del menor y se hace ms


hincapi en su responsabilidad por los actos cometidos.

La sancin tiene ahora tambin una connotacin negativa: el menor


tiene que cargar con las consecuencias de su comportamiento.

Despus de la Segunda Guerra Mundial la relacin Estado-menor de edad,


importante sobre todo para la limitacin del poder estatal, se ha modificado:
los Derechos Humanos han sido objeto de un proceso de ampliacin hacia
nios

adolescentes,

en

virtud

de

diferentes

Convenciones

Internacionales47.
La convencin internacional que marc el punto de quiebre definitivo en el
trato jurdico del menor, fue la Convencin sobre los Derechos del Nio de
derechos de los nios marcara una distincin entre stos y los dems seres humanos, lo que significara que la
infancia tiene derechos especiales, excluyentes de los derechos humanos en general, violentando el principio
de igualdad consagrado en el derecho internacional de los derechos humanos. () Ms adelante, esta posicin
fue superada y se lleg al convencimiento de que los derechos reconocidos en la futura Convencin no seran
especiales sino especficos. Esto supone que el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita de
cuidados y asistencia especiales. En tal sentido requiere derechos especficos pues su naturaleza misma exige
mayor proteccin. Estos derechos de ninguna manera excluiran a los dems derechos humanos. VALENCIA
COROMINAS, Jorge. op. cit. p. 78.
47
BUSTOS RAMREZ, Juan. Perspectivas en op. Cit.. p. 652.

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1989, que en su artculo tercero expresa: 1.- En todas las medidas


concernientes a los nios, que tomen las instituciones pblicas o privadas de
bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos
legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters
superior del nio. Entendindose por nio, segn su artculo primero:
todo ser humano menor de dieciocho aos de edad.
Con el reconocimiento del inters superior del nio, el Estado tendr un
lmite ms en el control de la criminalidad juvenil. Con este enfoque
integral del nio, ste recobra el carcter de persona que la doctrina de la
situacin irregular le haba quitado, y se le reconoce responsabilidad; ms
an, est en un sitial preferente en virtud de su inters superior. La
relacin Estado-joven, pues, ha progresado.
3. TRATO JURDICO DE LA DELINCUENCIA JUVENIL EN EL PER:
En nuestro pas la evolucin y desarrollo del trato jurdico de la delincuencia juvenil
ha sido semejante. En el Cdigo penal de 1862 se declaraba que estn exentos de
responsabilidad criminal, y por consiguiente de pena, el menor de nueve aos de
edad, mientras que el mayor de nueve y menor de quince aos si se probaba que
actu con discernimiento, era ya sometido al Derecho penal. Para los jvenes entre
nueve y quince aos habra pues la presuncin iuris tantum de no actu con
discernimiento48. Hubo, entonces, con este cdigo un modelo penal-criminal en el
control de la delincuencia juvenil.
El 28 de julio de 1924 se promulg el nuevo Cdigo Penal. Aqu se nota ya la
influencia de la doctrina de la situacin irregular; influencias que en su momento
fueron calificadas como mejoras notables del ttulo de tratamiento de menores.
Pues bien, dichas mejoras notables se manifestaran en los artculos 137 al 149,
que corresponden al libro XVIII (tratamiento de menores), y en el artculo 410 que
regula la jurisdiccin especial de menores. Segn este cdigo, hasta los dieciocho
aos se aplicaban medidas tutelares; y de dieciocho a veintin aos las penas eran
atenuadas. En su artculo 142 se prevean medidas correccionales para los jvenes
48

Todo esto, pues, al mejor estilo del Derecho Romano. La cita que hace Juan Jos Calle de A. Chauveau es
ilustrativa al respecto: Es, pues, peligroso sentar una regla general, que determine de antemano una edad de
irresponsabilidad. CALLE, Juan Jos. Cdigo Penal de 1924. Librera e imprenta Gil. p. 116, 117.

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comprendidos entre trece y dieciocho aos, con una duracin mnima de dos aos,
lo cual terminaba por convertir (si no lo era ya) dichas medidas en verdaderas
penas.
Despus vendra el primer Cdigo de Menores que tendra el Per. El Cdigo de
Menores de 1962 estara ya bajo la influencia de la doctrina de la situacin irregular
y estaba plagado de artculos referentes al peligro y abandono morales como
presupuestos de medidas tutelares; estableca adems, en el procedimiento, un
modelo

inquisitivo

donde

era

el

juez

quien

iniciaba

la

investigacin

correspondiente, dictando tambin en favor del menor las medidas que juzgue
correspondiente (Art. 105).
Sera recin en 1990, con la ratificacin de la Convencin sobre los Derechos del
Nio, cuando se dara el salto cualitativo hacia la doctrina de la proteccin integral.
Con la Convencin ratificada, y en atencin a su Art. 1 que expresa que Los
Estados partes adoptarn todas las medidas administrativas, legislativas y de otra
ndole apropiadas para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente
Convencin, se promulg en 1992 el Cdigo de Nios y Adolescentes. Este
cdigo, no as la Convencin, diferencia entre Nio (hasta los doce aos) y
Adolescente (de doce a dieciocho aos) (Art. I del Ttulo Preliminar),
considerndolos plenamente como sujetos de derechos (Art. II del Ttulo
Preliminar). A la vez se eliminarn las medidas privativas de libertad por razn de
situaciones de abandono; la medida de internacin ser utilizada como ltimo y
extremo recurso y se hace un reconocimiento expreso de las garantas procesales al
adolescente infractor. Adems se establece en el artculo IX el proceso como hecho
humano: El proceso nunca ms debe ser una controversia fra y slo de carcter
tcnico, formal o puramente legal, sino un hecho humano con un trasfondo familiar,
social, econmico, etc.49 Se establecera as un sistema penal para los nios y
adolescentes diferenciado del de los adultos.
No obstante el progreso en la relacin Estado-menor de edad que haba significado
la ratificacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio y la promulgacin del
Cdigo de Nios y adolescentes de 1992, en el ao 1998, y desde el supuesto de una
49

SEVILLANO ALTUNA, Edwin y MENDOZA OTINIANO, Victoria. op. cit. p. 9.

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situacin de inseguridad producto del incremento de la accin de la delincuencia


organizada y la proliferacin de la violencia urbana en el pas, el Congreso de la
Repblica deleg al Poder Ejecutivo facultades para legislar en materia de
seguridad nacional, mediante la Ley N 26950, en virtud de la cual se expidi, entre
otras normas, el decreto legislativo 895 (Ley contra el terrorismo especial). En
virtud de este decreto se redujo la edad para la responsabilidad penal a diecisis
aos para efectos del delito de terrorismo especial, sustrayendo del mbito del
Sistema penal juvenil a los adolescentes comprendidos entre diecisis y dieciocho
aos para someterlos a penas privativas de libertad que iban desde veinticinco (no
menor de veinticinco) hasta los treinta y cinco aos a cumplirlos en penales de
mxima seguridad para adultos y bajo un rgimen penitenciario especial 50. Esta
norma, as como el decreto legislativo 899, contravino los postulados de la
Convencin sobre los derechos del Nio51, atentando contra los derechos humanos
de los menores de edad.
En el ao 2000 finalmente entrara en vigencia el Nuevo Cdigo de los Nios y
Adolescentes que ha restablecido el respeto de la Convencin sobre los Derechos
del Nio, estableciendo en su artculo VII del Ttulo Preliminar que La
Convencin es fuente de interpretacin y aplicacin, y en el artculo VIII que es
deber del Estado, la familia, las instituciones pblicas y privadas y las
organizaciones de base velar por la correcta aplicacin de los principios, derechos y
normas establecidas en el presente Cdigo y en la Convencin sobre los Derechos
del Nio. Se ha vuelto, pues, a un rgimen de legalidad en el respeto de los
derechos humanos de los menores de edad.
4. EL PODER POLTICO Y EL ANTEPROYECTO PERUANO: UN NUEVO
INTENTO.
Hemos visto hasta aqu cmo los Estados no tuvieron lmites precisos en el trato de
la delincuencia juvenil a travs del tiempo, pues no reconocieron en un inicio
derechos humanos a los menores de edad, quienes fueron sometidos al
50

Por decreto Supremo N 003-96-JUS se establece el aislamiento celular continuo durante el primer ao,
vivitas restringidas slo a familiares directos y a travs de locutorios, acceso limitado al patio entre una o dos
horas diarias, restriccin del acceso a informacin y a posibilidades de trabajo y estudio.
51
As lo hizo notar la Defensora del Pueblo. Ver El Sistema Penal Juvenil en el Per. Informe N 51 p. 36
Lima 2000.

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conjuntamente con los adultos a un mismo sistema penal. El reconocimiento pleno


de la integridad y derechos de los menores de edad se dio principalmente a partir de
1989 con la Convencin sobre los Derechos del Nio. Este reconocimiento es el
reconocimiento de los derechos humanos de los menores de edad y, con ello, la
imposicin de lmites al poder poltico-estatal en el control de la delincuencia
juvenil. El reconocimiento pleno de los derechos del nio y adolescente, y de una
justicia particular para ellos, diferente de la justicia penal para los adultos, como
reconocimiento de sus derechos humanos, es pues una conquista reciente y quiz
por eso mismo an dbil. En el Per este reconocimiento ntegro de los derechos del
nio y del adolescente se hara efectivo recin en el ao 1993, para sufrir luego los
efectos del decreto legislativo 895, durante la misma dcada.
Hoy, reafirmados los derechos del nio y del adolescente con el Nuevo Cdigo de
Nios y Adolescentes, y reafirmados tambin, a travs de ste, los postulados de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, existe un nuevo intento por parte del
poder poltico de someter (una vez ms?!) a los jvenes al sistema penal reservado
para los adultos. En efecto, el Anteproyecto del Cdigo Penal parte general en su
artculo 20 establece que estn exentos de responsabilidad penal: los menores de
diecisis aos.
4.1.

Atribuciones y lmites del Estado en el control de la criminalidad juvenil.


Una respuesta al Anteproyecto.
Acerca del Estado se ha dicho mucho, y no siempre se trat el tema
correctamente, sino que por el contrario muchas veces se ha cado en
confusiones. La justificacin del Estado punto cardinal- ha tenido tantos y tan
diferentes puntos de partida que su clasificacin ha provocado ms de un dolor
de cabeza a ms de un autor. No pretendemos resolver, ni mucho menos, esta
problemtica que pertenece a la teora del Estado. Sin embargo, si queremos
enfocar responsablemente el problema de la delincuencia juvenil y su control
por parte del Estado, debemos toda vez que es el Estado el que ejercer control
sobre ella y no lo puede hacer de cualquier modo- sealar la relacin del Estado
con las partes involucradas en el problema: sociedad e individuo.

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El Estado en primer lugar tiene deberes ante la sociedad, es el llamado a evitar


el caos y la violencia en ella, l debe hacer posible la convivencia pacfica y
proteger a la poblacin de las amenazas contra su seguridad y promover el
bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y
equilibrado de la nacin. Este es el momento de intervencin del Estado:
interviene en el desarrollo del pas, y acta principalmente en las reas de
promocin de empleo, salud, educacin, seguridad, servicios pblicos e
infraestructura.
Sin embargo, la seguridad no es seguridad a cualquier costo, sino que el Estado
tiene tambin un lmite frente al individuo. Es deber del Estado garantizar la
plena vigencia de los Derechos Humanos52. As, el Estado no puede dar
seguridad a cualquier costo, sino que tanto en la creacin como en la aplicacin
del Derecho, el Estado debe respetar los lmites impuestos al reconocer derechos
inherentes a la persona humana. Debe respetar, pues, la libertad y las garantas
relacionadas con la seguridad personal como el principio de legalidad de los
delitos y penas, la presuncin de inocencia, el derecho de defensa, entre otros.
4.2.

La relacin Estado-menor de edad como lmite del poder poltico-estatal en


su intento de control de la delincuencia juvenil
Ahora bien, cuando en la relacin Estado-individuo, el individuo es un menor de
18 aos de edad, los lmites del poder estatal se intensifican en virtud de la
misma Constitucin y de diferentes convenciones, siendo la de mayor
importancia la Convencin sobre los Derechos del Nio. As, una de las
primeras afirmaciones que debemos hacer es que todo menor de edad es un
sujeto de derechos, un ser humano que no puede sufrir discriminaciones. En esto
juega un papel importante el principio de igualdad ante la ley, consagrado en el
artculo 2 numeral 2 de la Constitucin Poltica del Per. Pero el concepto de
igualdad, en un Estado que tenga de Estado Social, no ser ms un concepto
formal, por el contrario, implicar una igualdad material: igualdad material
implica hoy tratar desigualmente a los desiguales, segn su desigualdad 53. Los
nios y adolescentes se encuentran ciertamente en una situacin jurdica y social

52
53

Constitucin Poltica del Per. Art. 44.


MIR PUIG, Santiago.op cit.. p. 179.

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distinta a la de los adultos. Entonces si bien es cierto que tanto adulto como
adolescente son igualmente personas, es igualmente cierto que tienen distintas
necesidades. Esto ha llevado al Estado peruano a reconocer expresamente en la
Constitucin Poltica que la comunidad y el Estado protegen especialmente al
nio, al adolescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono (Art. 4
Constitucin Poltica del Per). Hay, pues, un principio de proteccin especial
a favor del adolescente. El Estado tambin reconoce la primaca del inters
superior del adolescente, a travs de la ratificacin de la convencin sobre los
Derechos del Nio. Igualdad, proteccin especial y primaca del inters
superior del nio (en este caso adolescente) son, pues, derechos y a la vez
lmites reconocidos por el Estado y que, en consecuencia, se deben respetar en
el trato jurdico que el Estado le da a la delincuencia juvenil 54. Pues bien, con el
principio de igualdad (incluso en un sentido meramente formal) el nio debe
tener las mismas garantas que tiene un adulto frente al poder punitivo estatal; y
por el principio de proteccin especial y supremaca de su inters superior,
estas garantas, deben ser, si no aumentadas, por lo menos intensificadas. Esto,
que tendr notables consecuencias en la configuracin de un Derecho Penal de
Menores, implica ya lmites al intento del Estado de controlar la delincuencia
juvenil reduciendo la edad para la responsabilidad penal a diecisis aos. Las
objeciones desde ac son las siguientes:
A. En primer lugar, el sistema penal para los adultos ha sido configurado
teniendo como parmetro conductas exigibles a adultos, respuestas que
daran los adultos, y no los nios. As por ejemplo, de un adulto podemos
exigir el respeto por los bienes macrosociales o difusos, pero no de los
nios, pues estos bienes implican tal intensidad en la internalizacin del
respeto que se debe tener por ellos, que un nio difcilmente tendra.

54

Al respecto Bustos Ramrez afirma: desde un punto de vista prctico esto significa que el menor nunca
puede quedar en peores condiciones frente al poder coactivo del Estado que un mayor en relacin a
situaciones delictivas anlogas, ms an, implica tambin que desde un punto de vista prctico esto
significa que el menor tiene que quedar siempre en mejores condiciones frente al poder coactivo del Estado,
que un mayor, en relacin a situaciones delictivas anlogas Bustos Ramrez, Juan. Hacia la desmitificacin
de la facultad reformadora en el Derecho de Menores. En obras completas p. 590

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B. En segundo lugar, ya el principio de igualdad se vera afectado. En efecto, al


mayor de diecisis aos se le reconoce plenamente su ciudadana y el
ejercicio pleno de sus derechos, no as al menor de edad y, sin embargo, se
le exigira lo mismo que a alguien plenamente reconocido como ciudadano:
el Estado y el Derecho estn lejos de ser mecanismos que incrementen las
diferencias ya existentes en la realidad para exigir despus igualdad de
deberes.
C. En tercer lugar, y esto es algo que se desprende de lo segundo, al menos
desde un punto de vista terico se producira un cuestionamiento razonable
de la legitimidad de las leyes penales por parte de los adolescentes, toda vez
que la aplicacin de la pena constituye una ingerencia tan dura en la
libertad del ciudadano que la legitimacin para determinar sus presupuestos
slo puede residir en la instancia que representa ms directamente al pueblo
como titular del poder del Estado: el Parlamento 55, pero a los adolescentes
de diecisis aos no les est permitido an elegir al Parlamento.
D. Una de las caractersticas del Derecho penal, erigida en principio rector, es
que ste es utilizado como razn ltima (ultima ratio) en el control social, es
decir, ante el fracaso de mecanismos no penales en el control de la
delincuencia juvenil. Los mecanismos no penales, sin embargo, en el Per
no estn agotados. El informe del Ministerio del interior revela ya que la
criminalidad juvenil, el nmero de pandilleros y el nmero de pandillas
en el Per ha disminuido del 2000 al 2003 considerablemente con la
formacin de patrullas juveniles compuestas por ex pandilleros. Es
decir, por un programa no jurdico-penal56.
E. En cuarto lugar, incluso desde la tan criticada ideologa de la
resocializacin se fracasara: el Estado no se puede permitir resocializar
a alguien que ha reconocido en perodo de formacin y socializacin:
resocializar implica, pues, volver a socializar, y no se puede volver por
primera vez.
55
56

ROXIN, Claus. Derecho Penal. Parte General. TI Civitas 1997 p. 145.


Al respecto visitar: http://www.mininter.gob.pe/article/articleview/1544/1/8/

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F. Finalmente, aunque no se pretenda resocializar, si por lo menos se reconoce


que el adolescente est en un proceso de socializacin, para lo cual es bsico
el ejercicio de su libertad, es indispensable excluir al mximo posible la
privacin de su libertad. El proceso de socializacin se da, como su nombre
lo indica, en sociedad y no encerrado en cuatro paredes.

CONCLUSIONES

Existen graves casos de asesinato o sicariato practicado en las grandes ciudades


por adolescente o jvenes menores de 18 aos. Tambin existen casos de muertes
por venganza practicados por adolescentes o jvenes en culturas diferentes.

Las causas de ambos grupos de casos no se encuentran en la deficiencia de una


norma o ley. Las causas son ms estructurales o sistmicas que reposan en la
desigualdad social, cultural y econmica de nuestro pas.

De un derecho de menor caracterizado por el modelo de la culpabilidad del autor y


peligrosidad, despus de la convencin por los derechos del nio, se ha pasado a
un derecho penal juvenil de culpabilidad por el hecho de una intervencin judicial
mnima

Los adolescentes cuya edad oscila entre los 14 hasta antes de cumplir 18 aos,
ostentan capacidad de imputabilidad especfica, condicionada y diferenciada. Esto
implica que los menores comprendidos en esta franja de edad son destinatarios del
sistema penal juvenil, en consecuencia, an cuando no pueden ser procesados,
juzgados sancionados como adultos, s existe la posibilidad de someterlos a un
proceso especfico por infraccin a la ley penal, donde de comprobarse su
responsabilidad, se proceder a aplicar alguna de las medidas socioeducativas

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reguladas en el Cdigo de los Nios y Adolescentes, que comprende desde una


simple amonestacin hasta la privacin de la libertad a travs del internamiento en
un centro juvenil.

BIBLIOGRAFA

BERISTAIN, Antonio. Derecho penal y Criminologa. Derecho penal y


Criminologa. Temis. Colombia 1986.

David , P. R : sociologa criminal juvenil , Depallma , Buenos Aires , 1979 , Pg.


31
Herrero Herrero, C: Criminologa (parte general y especial ) , Dykinson ,
Madrid , 1997 Pg.. 359

BUSTOS RAMREZ, Juan. Obras Completas. T II Ara editores Lima-Per 2004.

CALLE, Juan Jos. Cdigo Penal de 1924. Librera e imprenta GIL.

CARPIO RODRGUEZ, Columba del. Derecho de los nios y adolescentes.


Dongo 1 edicin. Arequipa 2001.

CHUNGA LAMONJA, Fermn. Derecho de menores. 6 edicin Grijley

Lima-

PER 2002.

DEFENSORA DEL PUEBLO. El Sistema Penal Juvenil en el Per. Informe N 51


p. 36 Lima 2000.

FUNDACIN

FRIEDRICH

NAUMANN.

Problemtica

del

menor

administracin de justicia. EDDILI. 1 edicin Lima 1986.

JESCHECK, Hans Heinrich. Tratado de Derecho penal. Parte General. 5 edicin,


traduccin de Miguel Olmedo Cardenote. Editorial Comares. Granada, diciembre
2002.

MIR PUIG, Santiago. Funcin de la pena y teora del delito en el Estado Social y
Democrtico de Derecho. Bosch 2 edicin 1982 Barcelona-Espaa.

Conversatorio Jurdico

36

UNIVERSIDAD PRIVADA ANTENOR ORREGO

UPAO

MIR PUIG, SANTIAGO. Introduccin a las bases del Derecho penal. Bosch 2
edicin 1976. Barcelona-Espaa.

ROXIN, Claus. Derecho Penal. Parte General. TI Civitas 1997

SEVILLANO ALTUNA, Edwin y MENDOZA OTINIANO, Victoria. Cdigo de


los Nios y Adolescentes. Proteccin integral. Editora Normas Legales TrujilloPer 1994

STRATENWERTH, Gnter. Derecho Penal, parte general. T I: El hecho punible.


Traduccin de Gladis Romero de la 2 edicin alemana (1976). Editorial Fabin J.
Di Plcido.

VALENCIA COROMINAS, Jorge. Derechos humanos del Nio en el marco de la


proteccin integral. Didi de Arteta Lima 1999.

ZAFFARONI, Eugenio Ral. Derecho Penal, parte general. 2 edicin EDIAR.


Argentina 2002.

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ANEXOS
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