Curso: Direito Empresarial p/ ICMS-MS - Ambos os cargos
Professor: Gabriel Rabelo Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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SUMRIO
APRESENTAO ............................................................................................................................. 1 O CURSO, EDITAL E PROVA ............................................................................................................. 2 TPICOS ESTUDADOS NESTA AULA .................................................................................................. 6 A ATIVIDADE EMPRESARIAL. ........................................................................................................... 7 ORIGEM E EVOLUO HISTRICA, AUTONOMIA, FONTES E CARACTERSTICAS. TEORIA DOS ATOS DO COMRCIO, TEORIA DA EMPRESA. ................................................................................................... 7 FONTES DO DIREITO EMPRESARIAL ................................................................................................. 8 AUTONOMIA DO DIREITO EMPRESARIAL ........................................................................................... 9 EMPRESRIO (ART. 966 DO CDIGO CIVIL) ...................................................................................... 9 EXCEES AO REGIME EMPRESARIAL ............................................................................................. 11 REGISTRO ................................................................................................................................... 14 CAPACIDADE E IMPEDIMENTO ....................................................................................................... 16 EMPRESRIO INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA ........................................................... 18 SOCIEDADE DE SCIOS CASADOS, ENTRE SI OU COM TERCEIROS .................................................... 19 EMPRESRIO CASADO .................................................................................................................. 20 EMPRESA X EMPRESRIO X ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL .......................................................... 21 ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL .................................................................................................. 21 DEFINIO .................................................................................................................................. 22 CUIDADOS A SEREM LEVADOS PARA A PROVA ................................................................................. 23 NATUREZA JURDICA DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL .............................................................. 24 ALIENAO DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL (TRESPASSE) ....................................................... 25 CLUSULA DE NO-RESTABELECIMENTO ........................................................................................ 27 CONTRATOS ANTERIORES NO TRESPASSE ...................................................................................... 28 AVIAMENTO ................................................................................................................................. 28 PROTEO AO PONTO A RENOVAO COMPULSRIA..................................................................... 29 QUESTES COMENTADAS .............................................................................................................. 30 QUESTES COMENTADAS NESTA AULA ........................................................................................... 61 GABARITO DAS QUESTES COMENTADAS NESTA AULA .................................................................... 68
APRESENTAO
Ol, meus amigos. Como esto?!
com um imenso prazer que estamos aqui, no Estratgia Concursos, o mais novo e revolucionrio site de preparao para concursos pblicos, para ministrar para vocs a disciplina de Direito Empresarial para o concurso de Fiscal de Rendas e Agente Tributrio Estadual, integrante do quadro de pessoal da Secretaria da Fazenda do Estado do Mato Grosso do Sul.
O Estratgia conta com os melhores professores do Brasil, no tenha dvidas. Certamente, estudando pelo material que ofereceremos aqui, em todas as disciplinas, voc no precisar de mais nada para ter uma preparao slida e focada para este certame.
Antes de mais nada, permita que me apresente:
Meu nome Gabriel Rabelo, sou Auditor Fiscal da Secretaria da Fazenda do Estado do Rio de Janeiro, tendo tambm, dentre outros, exercido o cargo de Auditor Fiscal da Secretaria da Fazenda do Estado do Esprito Santo. AULA 00: APRESENTAO 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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Sou professor colaborador de direito empresarial e contabilidade no stio do Estratgia.
Ministro, tambm, contabilidade e direito empresarial em cursos presenciais preparatrios para concursos em Vitria e, em videoaula, no Eu Vou Passar.
Sou autor dos livros 1.001 Questes Comentadas de Direito Empresarial FCC e 1.001 Questes Comentadas de Direito Administrativo ESAF, este ltimo em co-autoria com a professora Elaine Marsula, ambos publicados pela Editora Mtodo.
Alm disso, publiquei agora, em dezembro de 2011, com o professor Luciano Rosa, um livro de Contabilidade, chamado Contabilidade avanada facilitada para concursos tambm pela Editora Mtodo Teoria e Questes.
O CURSO, EDITAL E PROVA
O edital foi publicado no Dirio Oficial do Estado de Mato Grosso do Sul, em 04 de novembro de 2013.
A banca organizadora do concurso o Portal Estadual de Concursos (www.concursos.ms.gov.br). Ao que parece, no h muitas questes dessa banca. De toda a sorte, faremos aqui um curso com resoluo de questes de bancas tradicionais, como a FCC, a ESAF e a FGV, cujas propostas apresentam questes completas, sendo que a resoluo ser de boa valia para agregar conhecimento a vocs.
A remunerao inicial hoje, prevista no edital, de R$ 10.883,32 para Fiscal de Rendas e de R$ 6.661,57 para Agente Tributrio. Trata-se de excelente salrio se comparado mdia de trabalhadores da iniciativa privada.
requisito para ingresso em ambos os cargos diploma devidamente registrado de concluso de curso de graduao de ensino Superior, fornecido por Instituio reconhecida pelo Ministrio da Educao.
A jornada de trabalho de 40 horas semanais.
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O total de vagas oferecidas no concurso est distribudo do seguinte modo:
- 20 vagas para Fiscal de Rendas. - 40 vagas para Agente Tributrio Estadual.
O concurso constar das seguintes provas, disciplinas, nmero de questes por disciplinas, total de questes e durao:
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V-se, assim, que temos Direito Empresarial:
- Com 10 questes e peso 2, na Etapa I, para Agente Tributrio Estadual. - Com 10 questes e peso 2, na Etapa I, para Fiscal de Rendas.
Em ambos os casos, a disciplina ser cobrada juntamente com Direito Civil.
As provas para Fiscal de Rendas sero aplicadas em 16 de fevereiro de 2014.
As prova para Agente Tributrio Estadual sero aplicadas em 23 de fevereiro de 2014.
As provas sero realizadas na cidade de Campo Grande/MS.
Ofereceremos aqui, no Estratgia, cursos completos nas seguintes disciplinas:
Acreditamos veementemente que, em empresarial, a banca no exigir conhecimentos doutrinrios severos. Portanto, vamos ministrar aqui a essncia do Cdigo Civil e das leis especiais que esto sendo cobrados no edital, juntamente de uma explicao resumida sobre tais temas.
As vantagens de estudar com os nossos PDFs so: 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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- Curso completo com todo o edital do ICMS MS. Com efeito, o candidato no precisar selecionar os assuntos a serem estudados e as questes a serem resolvidas. Trataremos de todos os temas aqui, com a profundidade e clareza necessrias. - Questes atualizadas, recentssimas, de concursos anteriores. - Acesso direto para perguntas atravs do frum de dvidas. - Curso atualizado com as ltimas modificaes legislativas existentes. - Contedo objetivo, direto e explicado de maneira clara e compreensvel.
Venha estudar conosco e saia frente da concorrncia!
A nossa disciplina, no edital, tem a seguinte ementa:
Direito Empresarial: Do direito de empresa. Do empresrio. Da caracterizao e da inscrio. Da capacidade. Da sociedade. Da sociedade no personificada. Da sociedade em comum. Da sociedade em conta de participao. Da sociedade personificada. Da sociedade simples. Da sociedade em nome coletivo. Da sociedade em comandita simples. Da sociedade limitada. Da sociedade annima. Da caracterizao. Da transformao, da incorporao, da fuso e da ciso das sociedades. Do estabelecimento. Do registro. Do usufruto. Da extino do usufruto. Do penhor agrcola. Do penhor pecurio. Do penhor industrial e Mercantil. Ttulos de crdito. Pre-ferncias e privilgios creditrios. Sociedades annimas (Lei n. 6.404/76 e alteraes). Princ-pios de teoria geral dos contratos mercantis. Tipos contratuais mercantis. Aplicabilidade do Cdigo Civil. Estabelecimento. Do registro, nome empresarial, gerente, contabilistas e outros auxiliares e escriturao. Desconsiderao da personalidade jurdica. Teoria geral da falncia. Caracterizao do estado falimentar, efeitos da falncia quanto aos bens do falido e aos direitos dos credores do falido, conceito de recuperao judicial e extrajudicial. Crimes falimentares. Lei n. 11.101/2005. MP 2200-2/2001. O comrcio eletrnico. Cooperativas: conceito; natureza; regime jurdico; atos cooperativos, operaes de mercado. Alienao fiduciria em garantia.
Nossas aulas, por seu turno, sero assim divididas:
AULA CONTEDO DATA Aula 0 Do direito de empresa. Do empresrio. Da caracterizao e da inscrio. Da capacidade. Do estabelecimento. Do registro. 10/11/2013 Aula 1 Aplicabilidade do Cdigo Civil. Estabelecimento. Do registro, nome empresarial, gerente, contabilistas e outros auxiliares e escriturao. Da sociedade. Da sociedade no personificada. Da sociedade em comum. Da sociedade em conta de participao. Da sociedade personificada. Da sociedade simples. Da sociedade em nome coletivo. Da sociedade em comandita simples. Da sociedade limitada. Da sociedade annima. Da caracterizao. Da transformao, da incorporao, da fuso e 18/11/2013 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 6 de 68 da ciso das sociedades. Sociedades annimas (Lei n. 6.404/76 e alteraes). Desconsiderao da personalidade jurdica. Cooperativas: conceito; natureza; regime jurdico; atos cooperativos, operaes de mercado. Aula 2 Aplicabilidade do Cdigo Civil. Estabelecimento. Do registro, nome empresarial, gerente, contabilistas e outros auxiliares e escriturao. Da sociedade. Da sociedade no personificada. Da sociedade em comum. Da sociedade em conta de participao. Da sociedade personificada. Da sociedade simples. Da sociedade em nome coletivo. Da sociedade em comandita simples. Da sociedade limitada. Da sociedade annima. Da caracterizao. Da transformao, da incorporao, da fuso e da ciso das sociedades. Sociedades annimas (Lei n. 6.404/76 e alteraes). Desconsiderao da personalidade jurdica. Cooperativas: conceito; natureza; regime jurdico; atos cooperativos, operaes de mercado. 29/11/2013 Aula 3 Aplicabilidade do Cdigo Civil. Estabelecimento. Do registro, nome empresarial, gerente, contabilistas e outros auxiliares e escriturao. Da sociedade. Da sociedade no personificada. Da sociedade em comum. Da sociedade em conta de participao. Da sociedade personificada. Da sociedade simples. Da sociedade em nome coletivo. Da sociedade em comandita simples. Da sociedade limitada. Da sociedade annima. Da caracterizao. Da transformao, da incorporao, da fuso e da ciso das sociedades. Sociedades annimas (Lei n. 6.404/76 e alteraes). Desconsiderao da personalidade jurdica. Cooperativas: conceito; natureza; regime jurdico; atos cooperativos, operaes de mercado. 06/12/2013 Aula 4 Ttulos de crdito. Preferncias e privilgios creditrios. 14/12/2013 Aula 5 Teoria geral da falncia. Caracterizao do estado falimentar, efeitos da falncia quanto aos bens do falido e aos direitos dos credores do falido, conceito de recuperao judicial e extrajudicial. Crimes falimentares. Lei n. 11.101/2005. MP 2200-2/2001. O comrcio eletrnico. 21/12/2013 Aula 6 Princpios de teoria geral dos contratos mercantis. Tipos contratuais mercantis. Alienao fiduciria em garantia. 29/12/2013
TPICOS ESTUDADOS NESTA AULA
A aula de hoje ser apenas introdutria. Comearemos a tecer detalhes sobre o direito empresarial. Ao final, so apresentadas questes comentadas para vocs praticarem.
Aula 00 10/11/2013. Do direito de empresa. Do empresrio. Da caracterizao e da inscrio. Da capacidade. Do estabelecimento. Do registro.
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A ATIVIDADE EMPRESARIAL.
ORIGEM E EVOLUO HISTRICA, AUTONOMIA, FONTES E CARACTERSTICAS. TEORIA DOS ATOS DO COMRCIO, TEORIA DA EMPRESA.
Pressuposto bsico para se estudar qualquer disciplina saber do que ela trata. E no direito empresarial isso ganha outro fator de relevncia: as bancas exploram seu conceito e evoluo em provas.
Inicialmente, voc deve saber o que direito empresarial. E o que , professor?! Podemos defini-lo, em sntese, como o regime jurdico especial de direito privado destinado regulao das atividades econmicas e dos seus agentes produtivos.
O direito empresarial tem origem na Idade Mdia, com o surgimento da necessidade de normas que sistematizassem as transaes realizadas pelos comerciantes poca. Em sua criao, os prprios comerciantes ditavam as normas que seriam aplicveis s relaes, era um direito feito pelas prprias partes, assim vigendo por longo perodo.
Em uma segunda fase, j com a criao de Monarquias, no incio do sculo XIX, houve a criao do Cdigo Napolenico, que, bipartindo o direito privado em civil e comercial, criou a teoria dos atos do comrcio.
De acordo com a teoria dos atos do comrcio, sempre que algum praticava atividade econmica que o direito considerava ato de comrcio, submeter-se-ia s obrigaes do Cdigo Comercial, a ele se sujeitando. A caracterizao de uma pessoa como comerciante era feita com base em uma lista de atividades. Funcionava basicamente assim: X praticava atividade de venda de mercadorias, logo estava coberto por um manto jurdico, que era o regime do direito comercial, gozando de uma srie de privilgios que lhe seriam garantidos, como concordata, celebrao de contratos mercantis, etc.
Ocorre que muitas atividades importantes, como a prestao de servios e as atividades rurais, no se encontravam na lista, o que, em certo momento, tornou inaplicvel a teoria dos atos de comrcio, j difundida mundo afora. Como um prestador de servio poderia olhar para o vizinho que vendia mercadorias e, ambos exercendo atividades econmicas, seriam submetidos a tratamento to diferenciado?
A teoria perdurou at a segunda guerra mundial, quando, na Itlia, revolucionariamente, surge a unificao do direito privado, com a criao da teoria da empresa. E o que vem a ser?
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 8 de 68 Segundo a teoria da empresa, o direito empresarial no mais regularia a atividade de setores especficos. A forma de produzir ou circular bens ou servios, a forma empresarial, que seria agora levada em considerao. A partir daquele momento, no se olharia mais para quem era x ou quem era y, mas, sim, para o modo como estes sujeitos organizavam seu trabalho. Em regra, todo aquele que organizasse seu negcio profissionalmente, para produzir ou circular bens ou servios poderia usufruir das benesses trazida pelo Direito Empresarial.
O Cdigo Comercial brasileiro de 1850 fora fortemente influenciado pela teoria dos atos do comrcio. Todavia, leis esparsas anteriores ao Novo Cdigo Civil de 2002 j previam a utilizao da teoria da empresa, como o Cdigo de Defesa do Consumidor, juntamente de doutrina e jurisprudncia.
O CC 2002 veio ao mundo apenas aniquilar a teoria dos atos do comrcio de nosso ordenamento.
Por esse motivo, torna-se, hoje, mais exata a denominao direito empresarial, no lugar do j consagrado nome direito comercial (embora ambas sejam aceitas doutrinariamente). A expresso comerciante designava determinadas categorias que estavam sob o manto das regras da teoria dos atos do comrcio. J o termo empresrio deveras mais moderno e abrangente.
IMPORTANTE: O CDIGO CIVIL DE 2002 NO ADOTOU A TEORIA DOS ATOS DE COMRCIO, MAS, SIM, A TEORIA DA EMPRESA.
Empresrio no quem exerce a atividade X ou Y, mas, sim, quem exerce atividade econmica profissionalmente organizada para a produo ou circulao de bens e servios (Cdigo Civil, art. 966). FONTES DO DIREITO EMPRESARIAL
A principal fonte do direito empresarial, como no poderia deixar de ser, a LEI. O direito empresarial pauta-se, em primeirssimo lugar, em nossa Constituio Federal. Em seguida, temos outros textos normativos, como o Cdigo Civil de 2002, o Cdigo Comercial de 1.850 (parte no revogada, sobre comrcio martimo), e diversas leis esparsas, tais como a Lei de Falncias e Recuperao Judicial (11.101/2005), a lei que regula o exerccio do comrcio pelos micro e pequenos empresrios (Lei Complementar 123/2006), Lei das Sociedades Annimas (Lei 6.404/76), Lei do Cheque, entre outras diversas.
Ademais, como fonte secundria do Direito Comercial, temos os usos e costumes.
Alguns doutrinadores negam jurisprudncia e doutrina o status de fontes. Entrementes, no se pode olvidar da importncia destes instrumentos evoluo do direito empresarial. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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AUTONOMIA DO DIREITO EMPRESARIAL
O direito do comrcio tem hoje seu regulamento tratado, em boa parte, no Cdigo Civil de 2002. Muitos tm propalado que o direito civil e empresarial teriam se unificado, formando o que doutrinadores denominam de direito privado.
Tal assertiva deve ser analisada com cuidado. Primeiro, por que a Constituio Federal prev a distino entre ambos:
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho;
Segundo, por que, embora o Cdigo Civil tenha abordado relativa parte do Direito Empresarial em seu bojo Livro II, no h esgotamento da matria ali. O direito empresarial tem uma vasta legislao esparsa.
Por fim, defendemos a autonomia do direito empresarial tambm pelo fato de ele guardar caractersticas distintas, que o diferenciam de qualquer outro ramo do direito.
EMPRESRIO (ART. 966 DO CDIGO CIVIL)
J sabemos um pouco sobre a evoluo do direito empresarial (passando da teoria dos atos de comrcio para a teoria da empresa, da figura do comerciante para a do empresrio).
Pois bem, o conceito de empresrio est esculpido no Cdigo Civil, em seu artigo 966, e sua importncia para o nosso certame dispensa comentrios. Vejamos:
ART. 966. CONSIDERA-SE EMPRESRIO QUEM EXERCE PROFISSIONALMENTE ATIVIDADE ECONMICA ORGANIZADA PARA A PRODUO OU A CIRCULAO DE BENS OU DE SERVIOS.
So estes, pois, os requisitos para que algum seja classificado como empresrio:
Empresrio Profissionalismo Organizao Atividade econmica (produo e circulao de bens ou servios)
Capacidade
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1) Profissionalismo: O negcio no pode ser praticado em carter eventual, mas deve ser feito rotineiramente, assumindo-o o empresrio como seu ofcio. Assim, uma pessoa que vende o seu nico carro a um terceiro no ser caracterizada como empresria por este motivo. 2) Organizao: A pessoa deve praticar a atividade de forma organizada, dispondo do chamado estabelecimento empresarial, que o conjunto de bens mveis e imveis, corpreos e incorpreos, utilizados para o exerccio da atividade. 3) Atividade econmica: Vejam que o Cdigo arrolou tanto a circulao de bens como a prestao de servios, entre outras. 4) Capacidade: veremos mais frente este conceito. Por ora, devemos saber que a pessoa para ser empresria dever ser considerada como capaz de direitos e obrigaes.
Portanto, uma pessoa que exerce a atividade de venda de carros, possui uma garagem e l pratica organizadamente essa atividade econmica, ser considerada empresria.
Todavia, quando eu, Gabriel, resolvo vender meu fusca 1972, estarei excludo do regime empresarial, posto que apenas o fiz esporadicamente, sem levar a operao como profisso.
Basicamente isso.
Caso eu resolva abrir uma concessionria para vender veculos, estarei enquadrado no conceito de empresrio individual. O negcio estar em meu nome e assumirei os riscos do empreendimento, mesmo que haja o concurso de colaboradores (empregados, gerentes, contabilistas, etc.). Quem responder pelo sucesso (ou pelo insucesso) da atividade serei eu.
Hiptese diferente, todavia, ocorre quando duas ou mais pessoas se renem para explorar juntas um empreendimento. Suponha-se que Gabriel e Jos decidem formar uma pessoa jurdica, chamada Carro Bom Sociedade LTDA. Neste caso, quem recebe os ganhos, quem efetua as vendas, quem contrai obrigaes, a pessoa jurdica (e no Gabriel e Jos). Foi criada uma pessoa (diferente da dos scios) para que o negcio fosse explorado. E essa pessoa (que tambm obedece aos requisitos estabelecidos no artigo 966) chamada de sociedade empresria. Portanto, neste caso, no so os scios que respondem pelas atividades empresariais, mas, a pessoa jurdica.
E qual a diferena entre os institutos?! Basicamente a seguinte:
EMPRESRIO INDIVIDUAL SOCIEDADE EMPRESRIA 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 11 de 68 Pessoa fsica Pessoa jurdica (no se confunde com os scios - estes mantm relao com a sociedade) Patrimnio pessoal confunde-se com o empresarial. No h separao. Patrimnio prprio, diferente do dos scios. A pessoa fsica responde pelos direitos e obrigaes. Responsabilidade pessoal do empresrio. A pessoa jurdica responde pelos direitos e obrigaes. No h responsabilidade pessoal dos scios, em regra.
Esta regra comporta exceo, o empresrio individual de responsabilidade limitada, visto a seguir.
EXCEES AO REGIME EMPRESARIAL
Meus amigos, o Cdigo Civil estabelece que aquele que exerce atividade organizada de modo profissional para a produo ou circulao de bens ou servios considerado empresrio. Mas devemos nos perguntar: esta regra comporta exceo?! A resposta deve ser afirmativa.
Existem determinadas pessoas (fsicas e jurdicas) que mesmo exercendo atividades econmicas organizadas no estaro sob o manto do regime empresarial.
As excees so, em sntese, as seguintes:
1) PARGRAFO NICO DO ARTIGO 966 PROFISSIONAIS LIBERAIS
O artigo 966, pargrafo nico, do CC traz uma importante ressalva...
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
Com base no dispositivo acima, ressalvadas esto, via de regra, as atividades intelectuais que possuam natureza cientfica, literria ou artstica, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Como assim, professor? Explique-se melhor esse ponto. Um mdico que trabalhe sozinho, que tenha uma clientela que freqenta sua clnica a fim de prestigiar o bom trabalho por ele realizado, no ser considerado empresrio, por conta do que ordena o artigo 966, pargrafo nico, embora possua todos os elementos contidos na questo: explorao profissional da atividade, individual, direta, habitual e com fins lucrativos de uma atividade econmica. O mesmo vale para 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 12 de 68 dentistas, arquitetos, artistas, uma vez que prestam servios de natureza intelectual, cientfica, literria ou artstica.
Todavia, o hospital de grande porte onde esse mesmo mdico trabalha como plantonista, ambiente cujos pacientes no sabem sequer de sua existncia, no vo l por sua causa, mas, sim, por que o exerccio da profisso (a medicina) constitui elemento da empresa (hospital), ser considerado sociedade empresria.
Portanto, no se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
Tal regra se aplica no s s pessoas que exploram a atividade sozinhas. Se dois ou mais dentistas, por exemplo, se reunirem para formar um consultrio, no sero, igualmente, considerados empresrios. Tal sociedade ser chamada de sociedade simples.
A sociedade empresria aquela que se enquadra no artigo 966 do Cdigo Civil, j citado. A sociedade simples tem critrio residual, isto , ser aquela que no se enquadrar no conceito de sociedade empresria.
E por que h este nome?! Pois, de acordo com o prprio Cdigo Civil:
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.
2) SOCIEDADES COOPERATIVAS
Estamos frisando que o importa para que uma pessoa fsica ou jurdica seja considerada empresria a organizao dos fatores de produo para explorar o objeto de modo lucrativo.
Muito embora as cooperativas tenham todas as qualificaes para atenderem ao disposto no artigo 966, deixam de ser sociedades empresrias por fora de disposio expressa no Cdigo Civil.
Art. 982, pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.
3) SOCIEDADES DE ADVOGADOS
Grave-se o seguinte para a prova: o Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei 8.906/1994) dispe que a sociedade de advogados 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 13 de 68 sempre sociedade simples, isto , que explora o seu objetivo de forma no empresarial.
Ademais, o registro para sua constituio feito na prpria OAB, como se depreende do dispositivo a seguir do diploma legal citado acima:
Art. 15. 1 A sociedade de advogados adquire personalidade jurdica com o registro aprovado dos seus atos constitutivos no Conselho Seccional da OAB em cuja base territorial tiver sede.
4) PESSOAS FSICAS E JURDICAS QUE EXPLOREM A ATIVIDADE RURAL
H, por fim, uma ltima exceo a pessoas que, inobstante exeram atividade econmica, atendendo a todos os requisitos do artigo 966 do Cdigo Civil, no so tidas como empresrias. So as pessoas fsicas e jurdicas que explorem atividade rural. Seno vejamos:
Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.
E...
Art. 984. A sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio rural e seja constituda, ou transformada, de acordo com um dos tipos de sociedade empresria, pode, com as formalidades do art. 968, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da sua sede, caso em que, depois de inscrita, ficar equiparada, para todos os efeitos, sociedade empresria.
Assim, em regra, aquele que exerce atividade econmica rural no est sujeito ao regime jurdico empresarial, salvo se expressamente fizer opo, mediante registro na Junta Comercial (onde se registram os empresrios).
Temos, de tudo o que vimos at aqui, o seguinte:
Empresrio individual ou sociedade empresria Regra geral: Todo aquele que exerce atividade econmica organizada, de modo profissional, habitual, para a produo ou circulao de bens ou servios (CC, art. 966). 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 14 de 68 Excees (pessoas que mesmo explorando atividade econmica no esto sob o manto empresarial) Profissionais liberais e sociedades liberais (CC, art. 966, pargrafo nico) Sociedade de advogados (Estatuto da OAB) Sociedade cooperativa (CC, art. 982, pargrafo nico) Aqueles que exercem atividades rurais (pessoas fsicas e jurdicas) - (CC, art. 971 e 984)
REGISTRO
EMPRESRIO: Aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.
Pergunto a vocs, caros alunos, falou-se aqui, em algum momento, no registro do empresrio como requisito para caracterizao como tal?
A resposta deve ser um sonoro no! Contudo, o Cdigo Civil estabeleceu que:
Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no registro pblico de empresas mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade.
O que podemos concluir disso? O registro obrigao legal a todos os empresrios imposta. No obstante, um empresrio que no o faa no deixar de s-lo por este motivo. Encontrar-se-, to-somente, em situao irregular.
Algumas conseqncias advm da no providncia do registro, como exemplo:
1) A vedao de requerer para si recuperao judicial ou extrajudicial; 2) A responsabilidade pessoal e ilimitada dos scios.
Ademais, poder ser requerida a falncia, recuperao judicial ou recuperao extrajudicial do empresrio irregular. Decretando-a, incorrer o empresrio irregular em ilcito penal, previsto no artigo 178 da Lei de Falncia, cuja sano deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa, se o fato no constituir crime mais grave.
Repita-se: a inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis no requisito previsto no artigo 966, mas obrigao imposta aos empresrios no artigo 967, um empresrio que no o faa no deixar de s-lo por este motivo. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 15 de 68 Algumas bancas andam cobrando este conceito, vez ou outra em concursos, como nesta questo para Defensor Pblico do Estado de So Paulo, feito pela Carlos Chagas, em 2009 (item incorreto).
(DPE/SP/2009/FCC) Para que uma pessoa possa ser reputada empresria tem- se que verificar sua inscrio perante o Registro Pblico de Empresas Mercantis.
O empresrio individual e a sociedade empresria devem se registrar no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a cargo das Juntas Comerciais. J os outros tipos societrios devem proceder ao registro no Registro Civil de Pessoas Jurdicas. De acordo com o Cdigo Civil:
Art. 1.150. O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresria.
Para o empresrio individual prega o Novo Cdigo que:
Art. 968. A inscrio do empresrio far-se- mediante requerimento que contenha: I - o seu nome, nacionalidade, domiclio, estado civil e, se casado, o regime de bens; II - a firma, com a respectiva assinatura autgrafa; III - o capital; IV - o objeto e a sede da empresa.
Ademais, essa inscrio seguir uma ordem. Se hoje registrado o empresrio de nmero 1.000, amanh ser o de n. 1.001. Alm disso, quaisquer alteraes que houver na configurao deste empresrio devem ser averbadas, isto , anotada, na Junta Comercial. Neste sentido so os pargrafos 1 e 2 do artigo 968.
1o Com as indicaes estabelecidas neste artigo, a inscrio ser tomada por termo no livro prprio do Registro Pblico de Empresas Mercantis, e obedecer a nmero de ordem contnuo para todos os empresrios inscritos. 2o margem da inscrio, e com as mesmas formalidades, sero averbadas quaisquer modificaes nela ocorrentes.
Por fim, imagine-se que da venda do fusca 1972 deste humilde colega que vos dirige a fala surge uma viso incrvel de negcios e eu decida trazer uma concessionria Lamborghini para Vitria/ES. A venda de carros foi um sucesso, decido, ento, expandir o meu negcio e levarei uma concessionria tambm para So Paulo.
Veja o teor do artigo 969 do Cdigo Civil: 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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Art. 969. O empresrio que instituir sucursal, filial ou agncia, em lugar sujeito jurisdio de outro Registro Pblico de Empresas Mercantis, neste dever tambm inscrev-la, com a prova da inscrio originria.
Pargrafo nico. Em qualquer caso, a constituio do estabelecimento secundrio dever ser averbada no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede.
o seguinte. Se determinado empresrio/sociedade empresria tem sede no Esprito Santo, seu registro dever ser feito na Junta Comercial do Esprito Santo. Todavia, com planos de expanso, deseja instalar uma filial em So Paulo. Dever, assim, proceder ao registro de uma nova inscrio em So Paulo referente filial, provando nesta, em SP, a existncia da matriz no Esprito Santo. Outrossim, dever tambm averbar a constituio da filial em SP no registro do Esprito Santo.
Esta questo caiu na prova para Auditor Fiscal da SEFAZ/ES, certame realizado em 2009 pelo CESPE (item incorreto):
(Auditor Fiscal da Receita Estadual do ES/2009/Cespe) Considere que antes do incio de sua atividade, determinado empresrio procedeu inscrio no registro pblico de empresas mercantis da respectiva sede, situada no estado do Esprito Santo. Aps dois anos de atividade, e considerando o crescimento da empresa, decidiu abrir filial no estado de So Paulo. Nessa situao, o empresrio no precisa inscrever-se junto ao registro pblico da nova jurisdio, bastando, para a abertura de filial, a prova da inscrio originria.
CAPACIDADE E IMPEDIMENTO
Falaremos agora sobre a capacidade e impedimento para o exerccio da empresa...
Segundo o artigo 972 do Cdigo Civil, podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.
Atente-se que no basta o pleno gozo da capacidade civil - que, em regra, se d aos 18 anos, quando a pessoa se torna capaz para todos os atos da vida civil - necessrio, tambm, que no seja o empresrio pessoa legalmente impedida, como so os magistrados, militares, servidores pblicos federais.
Frise-se: deve o empresrio atender cumulativamente os dois requisitos: no ser impedido e estar no pleno gozo da capacidade civil. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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A regra o pleno gozo da capacidade civil. Porm, existem casos em que o incapaz poder continuar e nunca dar incio a atividade empresarial, adquirindo status de empresrio. So as seguintes situaes:
1) Incapacidade superveniente. Determinada pessoa era capaz e, aps determinado acontecimento, torna-se incapaz para os atos da vida civil. 2) Falecimento ou ausncia dos pais.
Ressalve-se que em ambos os casos exigida autorizao judicial. Alm disso, exige-se que o incapaz seja representado ou assistido, conforme seja absoluta ou relativa a incapacidade.
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana.
1o Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros.
Estas regras citadas acima valem to-somente para o caso do exerccio do empresariado como empresrio individual. o empresrio individual, enquanto pessoa fsica, que deve ser capaz e no estar impedido. Situao distinta ocorre quando esta pessoa pretende ser scia de sociedade empresria. Explicaremos a seguir.
Mas, e se, porventura, aquele que abriu uma panificadora, como empresrio individual, sendo Auditor Fiscal da Receita Federal do Brasil, for pego, mesmo estando na situao de impedido. O que ocorre?
A resposta est no artigo 973 do Cdigo Civil.
Art. 973. A PESSOA legalmente IMPEDIDA de exercer atividade prpria de empresrio, SE A EXERCER, RESPONDER pelas obrigaes contradas.
Com efeito, aquele que exerce a atividade empresarial, estando impedido, dever responder pelas obrigaes que contrair. uma questo de isonomia para aqueles que exercem suas atividades de modo regular. Caso no houvesse responsabilidade, estar-se-ia premiando o cometimento de ilegalidades no exerccio do comrcio.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 18 de 68 Esse artigo 973 extremamente cobrado em provas! Decorem.
Pois bem. Voltando ao assunto. Dissemos que o empresrio, alm de capaz, no pode ser impedido por lei de atuar como tal. Esta regra vlida para o empresrio individual. Dissemos que quando duas ou mais pessoas pretendem explorar atividade empresarial em conjunto formam uma pessoa jurdica, que ser autnoma, juridicamente falando ( ela quem ser sujeito dos direitos e obrigaes). As pessoas que formaram essa pessoa jurdica so apenas scios desta sociedade. Pois bem, mas poder um incapaz ser scio de uma sociedade empresarial?! Vejam que, neste caso, no ele (o incapaz) quem exercer os atos empresariais, mas, sim, a pessoa jurdica.
A resposta para tanto tinha apenas sede doutrinria e jurisprudencial. Contudo, no ano de 2011, ganhou conotao legal e se encontra no Cdigo Civil, introduzido pela Lei 12.399/2011, cujo teor prescreve:
Art. 973. 3o O Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais dever registrar contratos ou alteraes contratuais de sociedade que envolva scio incapaz, desde que atendidos, de forma conjunta, os seguintes pressupostos: (Includo pela Lei n 12.399, de 2011)
I o scio incapaz no pode exercer a administrao da sociedade; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) II o capital social deve ser totalmente integralizado; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) III o scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser representado por seus representantes legais. (Includo pela Lei n 12.399, de 2011)
Portanto, um incapaz pode ser scio de sociedade empresria, desde que:
- no seja administrador desta sociedade; - o capital social esteja totalmente integralizado; - haja assistncia ou representao, conforme a incapacidade seja, respectivamente, relativa ou absoluta. EMPRESRIO INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA
Esta uma nova figura. O empresrio individual de responsabilidade limitada - EIRELI, institudo com a Lei 12.441/2011, que modificou o Cdigo Civil. Este tema certamente constar do concurso vindouro!
E o que vem a ser o EIRELI?! A definio do que o empresrio individual de responsabilidade limitada consta do artigo 980-A do Cdigo Civil.
DEFINIO
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 19 de 68 A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas.
Portanto, trata-se de uma nica pessoa cujo capital social no ser inferior a 100 vezes o salrio mnimo vigente.
O empresrio individual de responsabilidade limitada no responder com a totalidade de seu patrimnio pessoal pelas obrigaes sociais, mas apenas com aquilo que afetar s atividades empresariais.
Outro aspecto importante que a Lei 12.441 conferiu personalidade jurdica ao EIRELI. O empresrio individual cuja responsabilidade no limitada no possui personalidade jurdica.
GRAVE-SE!!!
EMPRESRIO INDIVIDUAL SIMPLES NO POSSUI PERSONALIDADE JURDICA, RESPONSABILIDADE ILIMITADA. EMPRESRIO INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA POSSUI PERSONALIDADE JURDICA, RESPONSABILIDADE LIMITADA.
Cada pessoa somente poder figurar em uma nica empresa da modalidade EIRELI. O nome empresarial poder ser firma ou denominao social, acrescido da expresso EIRELI.
Ademais, caso tenhamos, por exemplo, Joo e Maria como scios de uma sociedade limitada, e Maria venha a falecer, Joo poder optar por transformar essa sociedade em uma empresa individual de responsabilidade limitada. SOCIEDADE DE SCIOS CASADOS, ENTRE SI OU COM TERCEIROS
Vimos que o empresrio previsto no artigo 966 do Cdigo Civil pode ser tanto empresrio individual (pessoa fsica que, por sua conta e risco, assume as atividades sozinho) ou sociedade empresria (quando dois ou mais scios o fazem por meio da criao de uma pessoa jurdica). Pois bem. Pode acontecer, e comum, que duas pessoas casadas resolvam instituir sociedade juntos. Porm, antes da constituio, h uma regra no Cdigo Civil a ser observada. Vamos direto ao dispositivo legal:
Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.
No basta, porm, a simples exposio do dispositivo. Vamos interpret-lo.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 20 de 68 O artigo em comento se refere possibilidade de os cnjuges formarem sociedade. Portanto, em primeiro lugar, no se trata da possibilidade de virem os cnjuges a serem empresrios individuais, mas, sim, de formarem sociedade, entre si ou com terceiros.
Portanto, se eu, Gabriel, sou casado com Joana, sob o regime de comunho universal, poderei tranquilamente explorar abrir uma lanchonete e explorar o empreendimento sozinho, sem ter Joana como scio. Todavia, se quisermos eu e Joana iniciarmos o negcio juntos, como scios, incidiremos na vedao do artigo 977.
Outra hiptese, plenamente possvel, que eu, Gabriel, e Joo (terceiro) celebremos uma sociedade. No poderemos, porm, eu, Joo e Joana participarmos, pois incidiremos nas proibies do art. 977.
Cnjuges (Comunho universal e separao obrigatria) Terceiro Situao
A B C Sociedade entre X X Proibido X X X Proibido X X Permitido X X Permitido
EMPRESRIO CASADO
Segundo o Cdigo Civil:
Art. 978. O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real.
Art. 979. Alm de no Registro Civil, sero arquivados e averbados, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, os pactos e declaraes antenupciais do empresrio, o ttulo de doao, herana, ou legado, de bens clausulados de incomunicabilidade ou inalienabilidade.
Vamos l. Para a prtica de determinados atos, a lei exige que a pessoa casada tenha o consentimento do outro cnjuge (marido ou esposa). Essa autorizao o que se denomina outorga uxria. Segundo o artigo 978, necessria a outorga uxria para alienar ou gravar de nus os bens empresariais? No! GRAVEM: Se eu, Gabriel Rabelo, sou empresrio individual e sou casado com Maria, no precisarei do consentimento dela para alienar um imvel que esteja afetado s atividades empresarias, nem para grav-lo de nus real.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 21 de 68 Por fim, a sentena que decretar ou homologar a separao judicial do empresrio e o ato de reconciliao no podem ser opostos a terceiros, antes de arquivados e averbados no Registro Pblico de Empresas Mercantis (CC, art. 980). EMPRESA X EMPRESRIO X ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
Um aspecto essencial no que diz respeito aos estudos do direito empresarial saber discernir entre o conceito de empresa, empresrio e estabelecimento.
EMPRESA a ATIVIDADE economicamente organizada, para produzir aes coordenadas para a circulao ou produo de bens ou servios.
EMPRESRIO, por seu turno, o sujeito de direito, PESSOA FSICA (EMPRESRIO INDIVIDUAL) OU JURDICA (SOCIEDADE EMPRESRIA), que exerce a empresa.
O ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL o CONJUNTO DE BENS corpreos e incorpreos organizadamente utilizados para a explorao negocial.
Tomemos como exemplo a Casa de Carne Sociedade Ltda. Empresrio a prpria pessoa que a explora, neste caso a prpria sociedade Casa da Carne.
A empresa a atividade ali existente, a venda de carnes em si.
J o estabelecimento o conjunto de bens que o empresrio utiliza para a consecuo de seus objetivos (terreno, edificaes, mquinas, equipamentos, etc).
Assim:
EMPRESA ATIVIDADE. EMPRESRIO PESSOA ESTABELECIMENTO CONJUNTO DE BENS
ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
Antes de comearmos a falar sobre o estabelecimento empresarial, necessrio se faz repassar todos os dispositivos do Cdigo Civil que a ele dizem respeito:
TTULO III - Do Estabelecimento
CAPTULO NICO - DISPOSIES GERAIS
Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 22 de 68 Art. 1.143. Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza.
Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial.
Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao.
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia.
Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibio prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato.
Art. 1.148. Salvo disposio em contrrio, a transferncia importa a sub- rogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento, se no tiverem carter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicao da transferncia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante.
Art. 1.149. A cesso dos crditos referentes ao estabelecimento transferido produzir efeito em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, mas o devedor ficar exonerado se de boa-f pagar ao cedente.
DEFINIO
O que vem a ser o estabelecimento empresarial? Segundo a definio legal (e essa a mais importante para concursos):
Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 23 de 68 O estabelecimento , pois, todo o complexo de bens organizado, para o exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. Trata-se de elemento indispensvel ao exerccio da empresa. Todo empresrio deve possu-lo.
O primeiro aspecto digno de nota que o Cdigo Civil fala em complexo de bens. Pois bem, este complexo o conjunto de bens tangveis e intangveis, isto , corpreos e incorpreos. Devemos aqui, portanto, afastar a errnea noo de que o estabelecimento empresarial corresponde aos terrenos e edificaes em que o empresrio exerce suas atividades. Algumas questes em prova exploram este conhecimento. Como exemplos de bens materiais, temos mquinas, utenslios, equipamentos, veculos, mercadorias, terrenos. De imateriais, propriedade industrial, marca, patentes de inveno, entre outros.
A FGV acertadamente explorou este tpico no concurso para Agente Fiscal de Rendas do Estado do Rio de Janeiro, com a seguinte assertiva (item correto):
(FGV/AFR/RJ/2010) O estabelecimento empresarial inclui, tambm, bens incorpreos, imateriais e intangveis.
CUIDADOS A SEREM LEVADOS PARA A PROVA
O estabelecimento, como dito, constitudo por bens tangveis e intangveis. Todavia, alguns cuidados devem ser tomados para a prova que se aproxima.
1) No confundir o estabelecimento empresarial com o terreno em que o empresrio exerce suas atividades. O terreno somente um dos componentes do estabelecimento empresarial.
2) No confundir o estabelecimento empresarial (complexo de bens organizado) com empresa (atividade) e com a pessoa do empresrio (que o titular do estabelecimento). J vimos esta distino em aula. Contudo, no custa reprisar. Tomemos como exemplo a Casa de Carne Sociedade Ltda. Empresrio a prpria pessoa que a explora, neste caso a prpria sociedade Casa da Carne. A empresa a atividade ali existente, a venda de carnes em si. J o estabelecimento o conjunto de bens que o empresrio utiliza para a consecuo de seus objetivos (terreno, edificaes, mquinas, equipamentos, etc).
3) No confundir, por fim, o estabelecimento empresarial com o patrimnio do empresrio ou da sociedade empresria. Imagine-se que Joo possua dois veculos (A e B). Sabe-se que ele empresrio individual, possui um restaurante, com diversos empregados. Joo se utiliza do veculo A em suas atividades. O automvel B, por seu turno, s utilizado para que sejam resolvidas questes pessoais. O veculo A integra seu estabelecimento empresarial. J B integra o seu patrimnio, somente. Contudo, haja vista que 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 24 de 68 no se encontra afetado nas atividades empresariais, no pertence ao estabelecimento.
de se concluir, assim, que o patrimnio compreende a totalidade dos bens do empresrio (veculos A e B). O estabelecimento, contudo, compreende apenas aqueles que so utilizados nas atividades empresariais. Isso falamos para o empresrio individual.
J para a sociedade empresria, temos um princpio na contabilidade que se chama princpio da entidade, segundo o qual, o patrimnio dos scios distinto do patrimnio da sociedade.
NATUREZA JURDICA DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
H grande discusso doutrinria sobre a natureza jurdica do estabelecimento empresarial. FCC, CESPE e ESAF consideram que a de universalidade de fato. A Carlos Chagas explorou este assunto no concurso para o MPE/AP/2006, com a seguinte questo:
(MPE/AP/2006/FCC) A natureza jurdica do estabelecimento empresarial uma universalidade de direito.
O item, como era de esperar, foi dado como incorreto.
Universalidade de fato um conjunto de bens que pode ser destinado de acordo com a vontade do particular. Universalidade de direito um conjunto de bens a que a lei atribui determinada forma (por exemplo, a herana), imodificvel por vontade prpria.
Portanto, se cair em provas, talvez o posicionamento mais seguro, seguindo as grandes bancas, seria trat-lo como universalidade de fato. Por qu? Observe o que diz o artigo 1.143 do Cdigo:
Art. 1.143. Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza.
Assim, livre a alienao do estabelecimento, dos bens que o compem, transferncia, arrendamento.
Levem isto para a prova: O estabelecimento empresarial pode ser objeto de direito e negcios jurdicos, compatveis com a sua natureza.
Diferentemente do nome empresarial, cuja regra veda a sua alienao.
PARA A PROVA
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 25 de 68 Estabelecimento Pode ser alienado. Nome empresarial Via de regra, no pode ser alienado.
ALIENAO DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL (TRESPASSE)
O estabelecimento pode ser alienado. Essa alienao recebe o nome de TRESPASSE.
Inicialmente, vamos transcrever aqui os artigos do Cdigo Civil relativos ao trespasse para leitura (so importantssimos):
Art. 1.143. Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza.
Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial.
Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao.
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
O que devemos saber sobre o trespasse?
1) O trespasse a alienao do estabelecimento como um TODO e no fragmentada. Ou seja, a empresa procede transferncia de todo o complexo de bens.
2) S produz efeito frente a terceiros quando averbado no Registro de Empresas Mercantis/Junta Comercial e publicado na Imprensa Oficial (CC, art. 1.144).
3) Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em TRINTA DIAS a partir de sua notificao. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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4) O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo SOLIDARIAMENTE obrigado pelo prazo de UM ANO, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. Atente-se para o fato de que a responsabilidade SOLIDRIA. No subsidiria como j proposto em algumas questes de concursos.
Portanto, deste item 4 extrai-se que a adquirente passa a responder pelas dvidas que estiverem regularmente contabilizadas. Todavia, o alienante possui responsabilidade solidria na alienao, pelo prazo de um ano.
Exemplifique-se. Suponha que ALFA aliene o seu estabelecimento empresarial para BETA. A publicao do trespasse se d em 31.03.X1. ALFA tinha duas dvidas com ZETA, uma com vencimento em 31.01.X1 e outra com vencimento em 25.05.X1. Neste caso, para a dvida que j venceu (em 31.01.X1), a solidariedade de ALFA ser contada a partir da publicao, em 31.03.X1, e se dar at 30.03.X2. J para a dvida que vencer em 25.05.X1, comear nesta data a perdurar a solidariedade de ALFA, vigendo at 24.05.X2.
Ressalve-se, contudo, que para o direito tributrio temos regras prprias, como vemos no artigo 133 do Cdigo Tributrio Nacional:
Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at data do ato:
I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade; SIM Eficcia independe do consentimento dos credores. Tem bens para pagar o passivo? Alienante NO Expresso Eficcia depende do consentimento dos credores. Tcito: decurso de 30 dias da notificao 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 27 de 68 II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso.
Outra exceo que deve ser feita para a aquisio no caso de falncia ou recuperao judicial, onde o adquirente est livre de que qualquer nus, como se v na Lei de Falncias:
Art. 141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que trata este artigo: II o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho.
CLUSULA DE NO-RESTABELECIMENTO
Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia.
Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibio prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato.
O artigo 1.147 estabelece que, no havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos CINCO anos subseqentes transferncia.
conhecida esta clusula nos contratos de trespasse como clusula de no restabelecimento.
Imagine-se que hoje A aliena seu estabelecimento empresarial X, que j possui uma imensa clientela, a B. Amanh A abre outra loja no mesmo ramo ao lado da loja de B. Seria justo? No! Por isso a disposio no Cdigo Civil neste sentido.
Em razo do art. 170, Constituio Federal de 1988, a clusula de no restabelecimento deve apresentar limites materiais (ramo de atividade), territoriais (mbito geogrfico) e temporais (prazo de no concorrncia) para no ofender os princpios constitucionais da livre iniciativa e da livre concorrncia.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 28 de 68 A clusula de no restabelecimento que vede a explorao de qualquer atividade econmica ou no estipule restries temporais ou territoriais no gera o efeito pretendido pelas partes, por ser logicamente inconstitucional.
O objetivo maior do dispositivo coagir a utilizao da m-f por partes dos alienantes.
CONTRATOS ANTERIORES NO TRESPASSE
De acordo com o Cdigo Civil:
Art. 1.148. Salvo disposio em contrrio, a transferncia importa a sub- rogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento, se no tiverem carter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicao da transferncia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante.
Nos termos do artigo 1.148, h a sub-rogao do adquirente nos contratos anteriormente firmados. Todavia, se houver justa causa, os terceiros podem rescindir o contrato em 90 dias, a partir da publicao.
Os contratos que tm carter pessoal, como os de trabalho, por exemplo, no se transmitem automaticamente.
Ainda, de acordo com o artigo 1.149:
Art. 1.149. A cesso dos crditos referentes ao estabelecimento transferido produzir efeito em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, mas o devedor ficar exonerado se de boa-f pagar ao cedente.
J tratamos da transferncia das dvidas e dos contratos. Todavia, nem s de elementos negativos se constitui o estabelecimento empresarial. H tambm a transferncia de crditos.
O artigo supracitado, em sntese, diz o seguinte: ALFA titular de estabelecimento empresarial e o aliena para BETA. A partir da publicao, o trespasse tem efeitos perante terceiros. ZETA, que era devedor de ALFA, passa a dever BETA. Contudo, se ZETA, de boa-f, proceder ao pagamento para ALFA, no caber BETA cobrar o valor de ZETA, pois este ficar exonerado do pagamento, mas, sim, de ALFA, em ao regressiva.
AVIAMENTO
Na lio de Fbio Ulhoa Coelho, o estabelecimento a reunio dos bens necessrios ao desenvolvimento da atividade econmica. Ao reunir bens de diversas naturezas para exercer a atividade, ele acaba por agregar valor 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 29 de 68 empresa, o que faz com que o seu valor seja maior do que a simples soma dos bens.
Com efeito, se o estabelecimento X possui mquinas no montante de R$ 10.000,00 e edificaes no valor de R$ 50.000,00, mas funciona h muito tempo, j possuindo clientela e tradio no local, poder ser vendido por mais do que R$ 60.000,00 (R$ 10.000,00 + R$ 50.000,00).
Esse plus, juridicamente, chamado de aviamento.
PROTEO AO PONTO A RENOVAO COMPULSRIA
O ponto o local especfico onde o empresrio se estabelece. Imagine-se que, por exemplo, um famosssimo bar na Urca, Rio de Janeiro, seja locado. Sabe que a existncia do Bar Urca, onde ele , como se dispe e com a vista que oferece, traz ao estabelecimento empresarial uma agregao de valor.
Todavia, suponha-se que, da noite para o dia, o proprietrio deste imvel na Urca resolve pedir sua propriedade de volta, compelindo o explorador a tomar um rumo, sem qualquer tipo de planejamento antecipado.
Neste intento, a Lei do Inquilinato, trouxe proteo especial aos contratos de locao empresarial. Para evitar tais problemas, o diploma legislativo trouxe a figura da renovao compulsria.
Contudo, para que haja renovao compulsria, alguns requisitos devem ser satisfeitos:
Lei 8.245/1991.
Art. 51. Nas locaes de imveis destinados ao comrcio, o locatrio ter direito a renovao do contrato, por igual prazo, desde que, cumulativamente:
I - o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado; II - o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos contratos escritos seja de cinco anos; III - o locatrio esteja explorando seu comrcio, no mesmo ramo, pelo prazo mnimo e ininterrupto de trs anos.
V-se, assim, que o locatrio deve ser empresrio (exclui-se profissionais liberais, intelectuais, sociedades simples). A locao deve ser por tempo determinado de, no mnimo, 5 anos, admitindo-se a soam dos prazos de contratos sucessivamente renovados por acordo amigvel. No teor do que prescreve a Smula 482 do Supremo Tribunal Federal, esta soma pode ser feita pelo sucessor ou cessionrio do locatrio. Ainda, o locatrio deve se encontrar na explorao do ramo pelo prazo mnimo e ininterrupto de 3 anos. um tempo 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 30 de 68 mnimo que a lei considere para que o estabelecimento comece a gerar valor agregado para o empresrio.
O direito de proteo ao ponto feito atravs de ao judicial renovatria, que deve ser intentada entra 1 ano e 6 meses antes do trmino do contrato. Caso no aforada o direito decai. Seno vejamos a Lei do Inquilinato.
Art. 51, 5. Do direito a renovao decai aquele que no propuser a ao no interregno de um ano, no mximo, at seis meses, no mnimo, anteriores data da finalizao do prazo do contrato em vigor.
QUESTES COMENTADAS
1. (FCC/Agente Fiscal de Rendas/ICMS SP/2013) Quanto ao estabelecimento:
(A) No havendo autorizao expressa, seu alienante no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos dez anos subsequentes transferncia. (B) Seu adquirente responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. (C) No pode ele ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, ainda que compatveis com sua natureza. (D) Se transferido, a cesso de seus crditos produzir efeitos em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, sendo ineficaz o pagamento se o devedor o fizer ao cedente, ainda que de boa-f. (E) No caso de seu arrendamento ou usufruto, no haver vedao possvel concorrncia empresarial.
Comentrios
Comentemos item a item.
(A) No havendo autorizao expressa, seu alienante no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos dez anos subsequentes transferncia.
O item est incorreto, j que a clusula de no restabelecimento perdura por apenas 5 anos. (B) Seu adquirente responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
Segundo o Cdigo Civil: 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
Item, portanto, correto.
(C) No pode ele ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, ainda que compatveis com sua natureza.
Item incorreto. Segundo o Cdigo Civil:
Art. 1.143. Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza.
(D) Se transferido, a cesso de seus crditos produzir efeitos em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, sendo ineficaz o pagamento se o devedor o fizer ao cedente, ainda que de boa-f.
Art. 1.149. A cesso dos crditos referentes ao estabelecimento transferido produzir efeito em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, mas o devedor ficar exonerado se de boa-f pagar ao cedente.
Item, pois, incorreto.
(E) No caso de seu arrendamento ou usufruto, no haver vedao possvel concorrncia empresarial.
O item est incorreto. Seno vejamos:
Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia.
Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibio prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato.
Gabarito B.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 32 de 68 2. (FGV/Exame da OAB/2013) Lavanderias Roupa Limpa Ltda. (Roupa Limpa) alienou um de seus estabelecimentos comerciais, uma lavanderia no bairro do Jacintinho, na cidade de Macei, para Caio da Silva, empresrio individual. O contrato de trespasse foi omisso quanto possibilidade de restabelecimento da Roupa Limpa, bem como nada disps a respeito da responsabilidade de Caio da Silva por dbitos anteriores transferncia do estabelecimento.
Nesse cenrio, assinale a afirmativa correta.
a) O contrato de trespasse ser oponvel a terceiros, independentemente de qualquer registro na Junta Comercial ou publicao. b) Caio da Silva no responder por qualquer dbito anterior transferncia, exceto os que no estiverem devidamente escriturados. c) Na omisso do contrato de trespasse, Roupa Limpa poder se restabelecer no bairro do Jacintinho e fazer concorrncia a Caio da Silva. d) No havendo autorizao expressa, Roupa Limpa no poder fazer concorrncia a Caio da Silva, nos cinco anos subsequentes transferncia.
Comentrios
Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia.
Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibio prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato.
O artigo 1.147 estabelece que, no havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos CINCO anos subseqentes transferncia.
conhecida esta clusula nos contratos de trespasse como CLUSULA DE NO RESTABELECIMENTO.
Gabarito D.
3. (FCC/Promotor de Justia MP CE/2009) Assinale a alternativa correta.
a) No ordenamento brasileiro, o incapaz no pode exercer a atividade de empresrio, pois sobre os seus bens no podem recair os resultados negativos da empresa. b) O empresrio casado, com exceo do regime de separao absoluta de bens, deve proceder averbao dos pactos e declaraes antenupciais no Registro Pblico de Empresas Mercantis, bem como fazer inserir nos assentamentos do registro pblico de imveis a outorga uxria quando de 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 33 de 68 gravao com nus ou de alienao dos bens imveis do patrimnio empresarial. c) Deve o empresrio operar no mercado sob firma constituda, a qual poder ser seu nome completo ou abreviado e, se quiser, designao de sua pessoa ou da atividade exercida. d) A instituio de sucursal, agncia ou filial implica na averbao no primeiro assento do Registro Pblico de Empresas Mercantis para que se tenha como regular a atividade desta, sendo desnecessria outra inscrio.
Comentrios
Segundo o artigo 972 do Cdigo Civil, podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em PLENO GOZO DA CAPACIDADE CIVIL E NO FOREM LEGALMENTE IMPEDIDOS.
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.
Atente-se que no basta o pleno gozo da capacidade civil - que, em regra, se d aos 18 anos, quando a pessoa se torna capaz para todos os atos da vida civil, necessrio, tambm, que no seja o empresrio pessoa legalmente impedida, como so os magistrados, militares, servidores pblicos federais. Frise-se: deve o empresrio atender CUMULATIVAMENTE os dois requisitos: no ser impedido e estar no pleno gozo da capacidade civil.
A regra o pleno gozo da capacidade civil. Porm, existem casos em que o INCAPAZ PODER CONTINUAR E NUNCA DAR INCIO a atividade empresarial, adquirindo status de empresrio. So as seguintes situaes:
1) Incapacidade superveniente. Determinada pessoa era capaz e, aps determinado acontecimento, torna-se incapaz para os atos da vida civil. 2) Falecimento ou ausncia dos pais.
Ressalve-se que em ambos os casos exigida autorizao judicial. Alm disso, exige-se que o incapaz seja representado ou assistido, conforme seja absoluta ou relativa a incapacidade.
Vamos questo:
a) No ordenamento brasileiro, o incapaz no pode exercer a atividade de empresrio, pois sobre os seus bens no podem recair os resultados negativos da empresa.
Isso verdadeiro ou falso? Ora, falso! Por qu?
Empresrio Regra: Capaz Excees Incapacidade Superv. Herana 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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Prxima alternativa.
b) O empresrio casado, com exceo do regime de separao absoluta de bens, deve proceder averbao dos pactos e declaraes antenupciais no Registro Pblico de Empresas Mercantis, bem como fazer inserir nos assentamentos do registro pblico de imveis a outorga uxria quando de gravao com nus ou de alienao dos bens imveis do patrimnio empresarial.
A alternativa B est incorreta tambm. A resposta a este item encontra-se nos seguintes dispositivos do Cdigo Civil:
Art. 978. O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real.
Art. 979. Alm de no Registro Civil, sero arquivados e averbados, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, os pactos e declaraes antenupciais do empresrio, o ttulo de doao, herana, ou legado, de bens clausulados de incomunicabilidade ou inalienabilidade.
Para a prtica de determinados atos, a lei exige que a pessoa casada tenha o consentimento do outro cnjuge (marido ou esposa). Essa autorizao o que se denomina outorga uxria. Segundo o artigo 978, necessria a outorga uxria para alienar ou gravar de nus os bens empresariais? No! O item est falso.
GRAVEM: Se eu, Gabriel Rabelo, sou empresrio individual e sou casado com Maria, no precisarei do consentimento dela para alienar um imvel que esteja afetado s atividades empresarias, nem para grav-lo de nus real.
c) Deve o empresrio operar no mercado sob firma constituda, a qual poder ser seu nome completo ou abreviado e, se quiser, designao de sua pessoa ou da atividade exercida.
O item c o gabarito da questo e est correto.
O Cdigo Civil definiu como empresrio (art. 966) aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Esse conceito do art. 966 serve para as duas espcies de empresrios existentes no ordenamento jurdico.
ATENO: EMPRESRIO INDIVIDUAL x SOCIEDADE EMPRESRIA
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 35 de 68 Distinga-se:
a) empresrio individual; e b) sociedade empresria.
Se eu, Gabriel Rabelo, decido explorar sozinho a atividade empresarial, por minha conta e risco, serei chamado de empresrio individual.
Quando eu, Joo e Maria decidimos explorar a atividade mediante a criao de uma pessoa jurdica, estaremos trabalhando com a chamada sociedade empresria. Criaremos uma sociedade empresria e ela quem ser sujeito de direitos e obrigaes (ns eu, Joo e Maria seremos apenas seus scios).
Todo o empresrio, seja individual, seja sociedade, possui um nome empresarial, que funciona tal como o nome de uma pessoa natural.
Assim, da mesma forma que o nome Gabriel Rabelo pode gerar obrigaes e direitos para a minha pessoa natural, a sociedade cujo nome Celso e Joo - Casa do Peixe Sociedade Limitada pode ser sujeito de direitos e obrigaes.
Nome empresarial o nome adotado pela pessoa fsica ou jurdica para o exerccio da atividade por ele desenvolvida e por cujo meio se identifica. Repita- se: Nome empresarial a designao que serve tanto para indicar o nome do empresrio quanto para indicar o exerccio da atividade por ele desenvolvida, que pode ser de um empresrio individual - pessoa fsica ou natural - ou de uma sociedade empresarial - pessoa jurdica.
O nome empresarial subdivide-se em duas espcies:
a) firma ou razo; e b) denominao.
A firma ou razo comercial, por sua vez, subdivide-se em:
a) Firma ou razo individual: quando se referir a empresrio individual; e b) Firma ou razo social: quando se referir sociedade empresria.
Portanto, o empresrio individual atua sob firma ou razo individual, cuja composio constitui-se do nome civil, completo ou abreviado, aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa de sua pessoa ou atividade.
este o teor do artigo 1.156 do Cdigo Civil:
ART. 1.156 - O EMPRESRIO OPERA SOB FIRMA CONSTITUDA POR SEU NOME, COMPLETO OU ABREVIADO, ADITANDO-LHE, SE QUISER, DESIGNAO MAIS PRECISA DA SUA PESSOA OU DO GNERO DE ATIVIDADE. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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Exemplo: Joo A. S. Silva Marceneiro.
Analisemos a alternativa incorreta d:
d) A instituio de sucursal, agncia ou filial implica na averbao no primeiro assento do Registro Pblico de Empresas Mercantis para que se tenha como regular a atividade desta, sendo desnecessria outra inscrio.
Veja o teor do artigo 969 do Cdigo Civil:
Art. 969. O empresrio que instituir sucursal, filial ou agncia, em lugar sujeito jurisdio de outro Registro Pblico de Empresas Mercantis, neste dever tambm inscrev-la, com a prova da inscrio originria.
Pargrafo nico. Em qualquer caso, a constituio do estabelecimento secundrio dever ser averbada no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede.
Gabarito C.
4. (FCC/Promotor/MP CE/2009) Em relao ao empresrio, INCORRETO afirmar que:
a) se a pessoa legalmente impedida de exercer atividade empresarial assim agir, responder pelas obrigaes contradas. b) de sua definio legal, destacam-se as noes de profissionalismo, atividade econmica organizada e produo ou circulao de bens ou servios. c) a profisso intelectual, de natureza cientfica ou artstica pode ser considerada empresarial, se seu exerccio constituir elemento de empresa. d) a atividade empresarial pode ser exercida pelos que estiverem em pleno gozo da capacidade civil, no sendo impedidos legalmente. e) ainda que representado ou assistido, no pode o incapaz continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor da herana.
Comentrios
Letra a: Suponha que Mrio servidor pblico estadual de SP, e, contrariando as disposies legais, exerceu atividades empresariais na qualidade de scio administrador. Responder ele pelas atividades? Sim. claro! Imagine se todos aqueles que estejam impedidos de exercerem a atividade empresarial o fizerem e sairem ilesos. este o teor do artigo 973 do CC:
Art. 973. A PESSOA legalmente IMPEDIDA de exercer atividade prpria de empresrio, SE A EXERCER, RESPONDER pelas obrigaes contradas. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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Letra b: Tambm j vimos que est correta. essa a exegese do artigo 966 do Cdigo:
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.
Letra c: Tambm est correta.
O artigo 966, pargrafo nico, do CC traz uma importante ressalva...
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.
PARGRAFO NICO. NO SE CONSIDERA EMPRESRIO QUEM EXERCE PROFISSO INTELECTUAL, DE NATUREZA CIENTFICA, LITERRIA OU ARTSTICA, AINDA COM O CONCURSO DE AUXILIARES OU COLABORADORES, SALVO SE O EXERCCIO DA PROFISSO CONSTITUIR ELEMENTO DE EMPRESA.
Assim, na nossa questo c, a profisso intelectual, de natureza cientfica ou artstica pode ser considerada empresarial, se seu exerccio constituir elemento de empresa. o caso do hospital, onde o exerccio da medicina, embora seja uma profisso cientfica, constitui exerccio de empresa.
Letra d: Tambm est correta.
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.
Letra e: Est incorreta. o gabarito da questo. Seno vejamos:
Vou pedir mais uma vez que vocs o decorem.
Tal previso consta do artigo 974 do Cdigo Civil, transcrito:
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 38 de 68 Gabarito E.
5. (FCC/TRT 11/Juiz do Trabalho/2007) Determinada pessoa fsica exercia atividade empresarial e, em determinado momento, torna-se incapaz para os atos da vida civil. Nesse caso, a continuidade do exerccio da empresa
a) pode ser efetuada por mandatrio do empresrio. b) ilegal. c) depende de autorizao judicial. d) pode ser efetuada por curador, independentemente de autorizao judicial. e) possvel por intermdio dos scios do empresrio.
Comentrios
Letra a: A continuidade no ser feita por mandatrio, mas por representante ou assistente.
Art. 974. Poder o incapaz, POR MEIO DE REPRESENTANTE OU DEVIDAMENTE ASSISTIDO, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana.
Letra b: A continuidade no ilegal, uma vez que permitida nos termos do artigo 974 do CC.
Letra c: este o gabarito da questo. Depende de autorizao judicial, como se v a seguir:
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana.
1o Nos casos deste artigo, PRECEDER AUTORIZAO JUDICIAL, aps exame das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros.
Letra d: A continuidade no ser feita por curador, mas por representante ou assistente. Item incorreto.
Letra e: No feita por scios, mas por representante ou assistente. Item incorreto.
Gabarito C.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 39 de 68 6. (FGV/Auditor Fiscal da Receita Estadual do RJ/2010) As alternativas a seguir apresentam figuras que esto proibidas de exercer a atividade empresarial, exceo de uma. Assinale-a.
(A) O falido que, mesmo no tendo sido condenado por crime falimentar, no foi reabilitado por sentena que extingue suas obrigaes. (B) O magistrado. (C) O militar da ativa. (D) A mulher casada pelo regime da comunho universal de bens, se ausente a autorizao marital para o exerccio de atividade empresarial. (E) Os que foram condenados pelo juzo criminal pena de vedao do exerccio de atividade mercantil.
Comentrios
Nunca demais repetir os artigos da lei que caem no concurso. Vocs j devem conhecer o artigo 972, segundo o qual:
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.
Ora, no cuidou o texto supra de proibir este ou aquele, no exerccio do empresariado. Pelo contrrio, as proibies esto difundidas em leis esparsas. Analisaremos cada umas delas.
Vejam que a questo quer saber aquele que PODE exercer a atividade de empresa.
(A) O falido que, mesmo no tendo sido condenado por crime falimentar, no foi reabilitado por sentena que extingue suas obrigaes.
O falido est, sim, proibido do exerccio das atividades empresariais. A proibio se encontra na Lei de Falncias (11.101/2005):
Art. 102. O falido fica inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial a partir da decretao da falncia e at a sentena que extingue suas obrigaes, respeitado o disposto no 1o do art. 181 desta Lei.
Item, portanto, incorreto (no nosso gabarito).
(B) O magistrado.
O magistrado tambm se enquadra dentre as pessoas que possuem proibio para atividade empresarial. Como se v na Lei Orgnica da Magistratura:
Lei Complementar 35/1979 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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Art. 36 - vedado ao magistrado: I - exercer o comrcio ou participar de sociedade comercial, inclusive de economia mista, exceto como acionista ou quotista; II - exercer cargo de direo ou tcnico de sociedade civil, associao ou fundao, de qualquer natureza ou finalidade, salvo de associao de classe, e sem remunerao;
Item tambm incorreto.
(C) O militar da ativa.
O militar tambm est proibido de se enquadrar como empresrio. Segundo a Lei 6.880/80 (Estatuto do Militar):
Art. 29. Ao militar da ativa vedado comerciar ou tomar parte na administrao ou gerncia de sociedade ou dela ser scio ou participar, exceto como acionista ou quotista, em sociedade annima ou por quotas de responsabilidade limitada.
Item incorreto.
(D) A mulher casada pelo regime da comunho universal de bens, se ausente a autorizao marital para o exerccio de atividade empresarial.
Esse o nosso gabarito. A primeira interpretao que devemos fazer da questo saber que se trata de uma empresria individual, pois fala em uma empresria casada. No podemos confundir este conceito com o de scia de uma sociedade empresria. Na questo, a empresria exerce a atividade sozinha, por sua conta e risco.
A Constituio Federal prega a igualdade de direitos dentro da sociedade conjugal, portanto, tanto homem como mulher pode ser empresrio individual, exercendo atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios.
A questo fala, repito, sobre a possibilidade de a mulher constituir-se empresria na forma de empresria individual. Imagine se somente o homem pudesse estabelecer-se como empresrio, ficando a mulher proibida. Ora, que sociedade machista seria! Como ficaria o princpio constitucional da isonomia neste caso? Portanto, uma mulher que queira estabelecer-se como empresria individual poder fazer independente de autorizao marital.
(E) Os que foram condenados pelo juzo criminal pena de vedao do exerccio de atividade mercantil.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 41 de 68 Segundo a Lei de Registro Pblico de Empresas Mercantis:
Art. 35. No podem ser arquivados: II - os documentos de constituio ou alterao de empresas mercantis de qualquer espcie ou modalidade em que figure como titular ou administrador pessoa que esteja condenada pela prtica de crime cuja pena vede o acesso atividade mercantil;
Nosso gabarito, portanto, a letra D.
Gabarito D.
7. (Procurador do BACEN/2005/FCC/Adaptada) Pessoa incapaz pode ser scio de sociedade de responsabilidade limitada, se no possuir poderes de administrao, estiver devidamente assistida ou representada e o capital social estiver totalmente integralizado.
Comentrios
Dissemos aqui que a regra para o exerccio do empresariado que a pessoa seja plenamente capaz, passvel de adquirir direitos e obrigaes. Estas regras so vlidas para o empresrio individual. Se Alfredo absolutamente incapaz no poder dar incio a uma atividade empresarial, enquanto estiver nesta condio. Todavia, Alfredo no quer ser empresrio individual, mas deseja abrir uma sociedade com Augusto, que plenamente capaz. Nesta hiptese, poder Alfredo ser scio da sociedade empresria?!
A resposta afirmativa e o tema NOVIDADE no Cdigo Civil (diria que questo certa na prxima prova de vocs). Antes o tratamento se dava to- somente em sede doutrinria.
O tema est posto no artigo 974 do Cdigo Civil, da seguinte forma:
NOVIDADE NO CDIGO CIVIL!
3o O Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais dever registrar contratos ou alteraes contratuais de sociedade que envolva scio incapaz, desde que atendidos, de forma conjunta, os seguintes pressupostos: (Includo pela Lei n 12.399, de 2011)
I o scio incapaz no pode exercer a administrao da sociedade; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) II o capital social deve ser totalmente integralizado; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 42 de 68 III o scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser representado por seus representantes legais. (Includo pela Lei n 12.399, de 2011)
Esquematizemos:
PESSOA INCAPAZ Empresrio individual No pode dar incio s atividades Scio de sociedade empresria Poder participar da sociedade desde incio, se: a) O capital estiver totalmente integralizado b) No tiver poderes de administrao c) Estiver assistido ou representado
Gabarito, portanto, correto.
Gabarito Correto.
8. (FCC/Agente Fiscal de Rendas/SEFAZ SP/2009) Podem os cnjuges celebrar sociedade entre si, desde que o regime de bens do casamento no seja
(A) o da comunho universal ou da participao final nos aquestos. (B) o da comunho parcial ou da comunho universal. (C) o da separao facultativa ou da participao final nos aquestos. (D) o da comunho universal ou da separao obrigatria. (E) estabelecido em pacto antenupcial, com expressa vedao da sociedade entre os nubentes, qualquer que seja o regime escolhido.
Comentrios
Vimos que o empresrio previsto no artigo 966 do Cdigo Civil pode ser tanto empresrio individual (pessoa fsica que, por sua conta e risco, assume as atividades sozinho) ou sociedade empresria (quando dois ou mais scios o fazem por meio da criao de uma pessoa jurdica).
Pois bem. Pode acontecer, e comum, que duas pessoas casadas resolvam instituir sociedade juntos. Porm, antes da constituio, h uma regra no Cdigo Civil a ser observada.
Vamos direto ao dispositivo legal:
Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.
No basta, porm, a simples exposio do dispositivo. Vamos interpret-lo. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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O artigo em comento se refere possibilidade de os cnjuges formarem sociedade. Portanto, em primeiro lugar, no se trata da possibilidade de virem os cnjuges a serem empresrios individuais, mas, sim, de formarem sociedade, entre si ou com terceiros.
Portanto, se eu, Gabriel, sou casado com Joana, sob o regime de comunho universal, poderei tranquilamente explorar abrir uma lanchonete e explorar o empreendimento sozinho.
Todavia, se quisermos eu e Joana iniciarmos o negcio juntos, incidiremos na vedao do artigo 977.
Outra hiptese, plenamente possvel, que eu, Gabriel, e Joo (terceiro) celebremos uma sociedade. No poderemos, porm, eu, Joo e Joana participarmos, pois incidiremos nas proibies do art. 977.
Cnjuges Terceiro Situao
A B C Sociedade entre X X Proibido X X X Proibido X X Permitido X X Permitido
Gabarito D.
9. (FCC/Prefeitura Municipal de Jaboato dos Guararapes/2006) Em relao ao empresrio, correto afirmar que
a) o empresrio casado sob o regime de comunho universal de bens no pode alienar os imveis que integram o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real sem o consentimento de seu cnjuge. b) se se tornar incapaz, no poder continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz. c) se impedido de exercer atividade prpria de empresa, vier a exerc-la, no responder pelas obrigaes contradas. d) facultado contratar sociedade com seu cnjuge, se forem casados sob o regime da comunho parcial de bens. e) sem qualquer restrio, podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil.
Comentrios
Vamos l, meus amigos. Dissemos questo anterior que duas pessoas casadas em regime de comunho universal ou separao absoluta no podero 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 44 de 68 instituir SOCIEDADE. Todavia, caso queira exercer a atividade como empresrio individual, poder plenamente.
Se o empresrio individual casado resolver explorar determinado empreendimento poder, sem a necessidade de consentimento de cnjuges, EM QUALQUER REGIMA DE BENS, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real. este o disposto no artigo 978 do Cdigo Civil, transcrito:
Art. 978. O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real.
A alternativa a, portanto, est incorreta.
A letra b j foi falada durante a aula passada e est incorreta em virtude do disposto no Cdigo Civil:
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana.
Falemos da letra c.
H uma srie de pessoas que esto impedidas de exercer a atividade empresarial, como os militares, juzes, servidores pblicos federais. A proibio vige para que os impedidos no figurem como empresrio individual. A depender do permissivo legal, podero figurar como scio de sociedade empresria, uma vez que neste caso no esto (os impedidos) atuando em nome prprio, pois quem atua a pessoa jurdica.
Citemos, como exemplo, a Lei 8.112/90 (Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis da Unio):
Art. 117. Ao servidor proibido: X - participar de gerncia ou administrao de sociedade privada, personificada ou no personificada, exercer o comrcio, exceto na qualidade de acionista, cotista ou comanditrio; (Redao dada pela Lei n 11.784, de 2008).
Assim, a qualidade de acionista, cotista, comanditrio perfeitamente compatvel com a condio de servidor pblico federal, por exemplo, no podendo exercer, contudo, funes de gerncia ou administrao.
Mas e se esse servidor pblico, mesmo impedido de exercer a atividade empresarial, o fizer? Neste caso, o Cdigo Civil estabeleceu que se a pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio, se a exercer, responder pelas obrigaes contradas (CC, art. 973). 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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A questo, portanto, est incorreta.
O item d est correto.
A ressalva feita no Cdigo Civil quanto proibio de refere aos regimes de COMUNHO UNIVERSAL E SEPARAO OBRIGATRIA DE BENS. Na comunho parcial a celebrao de sociedades livre. Vejamos:
Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.
O item e est incorreto tambm. Deve o empresrio possuir capacidade e, cumulativamente, no figurar como impedido.
Gabarito D.
10. (FCC/OAB/2005) Dois mdicos constituram uma sociedade, sob a forma limitada, para exerccio conjunto da profisso em carter no empresarial, e registraram-na na Junta Comercial. A sociedade
a) no adquiriu personalidade jurdica, porque o registro irregular, e os scios so pessoalmente responsveis pelas dvidas sociais. b) automaticamente torna-se empresria pelo registro na Junta Comercial, independentemente do carter do exerccio da atividade. c) no poderia ter adotado a forma limitada, que privativa das sociedades empresrias. d) rege-se somente pelas regras relativas sociedade simples, mesmo tendo adotado a forma limitada. e) na verdade empresria, pois toda sociedade prestadora de servios tem essa natureza.
Comentrios
Dissemos no transcurso da aula que:
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.
PARGRAFO NICO. NO SE CONSIDERA EMPRESRIO QUEM EXERCE PROFISSO INTELECTUAL, DE NATUREZA CIENTFICA, LITERRIA OU ARTSTICA, AINDA COM O CONCURSO DE AUXILIARES OU COLABORADORES, SALVO SE O EXERCCIO DA PROFISSO CONSTITUIR ELEMENTO DE EMPRESA.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 46 de 68 Portanto, esta sociedade de mdicos no considerada uma sociedade empresria, mas, sim, uma sociedade simples. As sociedades, simples ou empresrias, devem se registrar.
ART. 985. A SOCIEDADE ADQUIRE PERSONALIDADE JURDICA COM A INSCRIO, NO REGISTRO PRPRIO E NA FORMA DA LEI, DOS SEUS ATOS CONSTITUTIVOS.
A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos. O simples fato de uma sociedade ser constituda e iniciar as suas atividades no lhe confere personalidade jurdica. Para tanto necessrio o registro de seus atos constitutivos no rgo competente.
Assim, pode ocorrer de um empresrio constituir seu negcio e iniciar suas atividades sem que tenha feito requerimento de seu registro ao rgo competente, quando estar em situao irregular, regendo-se pelas regras relativas sociedade em comum (vista frente). Portanto, se cair na sua prova, errado asseverar que a personalidade jurdica se inicia com a constituio e incio das atividades da empresa. Ok?
Tambm importante:
Art. 1.150. O EMPRESRIO E A SOCIEDADE EMPRESRIA VINCULAM-SE AO REGISTRO PBLICO DE EMPRESAS MERCANTIS A CARGO DAS JUNTAS COMERCIAIS, E A SOCIEDADE SIMPLES AO REGISTRO CIVIL DAS PESSOAS JURDICAS, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresria.
O entendimento desse artigo 1.150 o que se segue:
Esse tema foi objeto de cobrana no concurso para Fiscal de Rendas do Estado do Rio de Janeiro (FGV/2008-2) da seguinte forma: Os atos constitutivos da sociedade so sempre arquivados na Junta Comercial. Fcil perceber agora que Personalidade Jurd. Inscrio no Registro
Soc. Empresria Registro no Cartrio de Pessoas Civis Soc. Simples Registro na Junta Comercial 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 47 de 68 o gabarito da questo falso, porquanto as sociedades simples registram-se no Cartrio de Pessoas Civis.
Se a sociedade simples obedecer ao regime prprio que lhe fora previsto no Cdigo Civil (o regime prprio das sociedades simples), o registro ser nos moldes estabelecidos para os cartrios de pessoas civis.
Caso a sociedade simples opte por uma das outras formas que lhe so possveis (sociedade limitada, sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples), o Registro Civil obedecer aos ritos previstos para inscrio dessas sociedades na Junta Comercial. O REGISTRO, TODAVIA, CONTINUA SENDO FEITO DO REGISTRO CIVIL.
Assim, Jos e Alfredo, mdicos, formam uma sociedade simples pura, que obedecer s regras prprias deste tipo societrio previstas no Cdigo Civil. Logo, o registro feito no Cartrio Civil, da forma comum, como feito para todas as outras sociedades simples.
Imagine-se agora que Jos e Alfredo formam uma sociedade simples, adotando a forma de sociedade limitada. O registro ser feito seguindo todas as regras previstas para as sociedades limitadas (as LTDAs que so sociedades empresrias se registram na Junta Comercial), contudo, continuar sendo feito no Registro Civil.
Levem para a prova o artigo 985 e o 1.150, com o entendimento aqui explanado. Certo?
Vejamos as alternativas.
a) no adquiriu personalidade jurdica, porque o registro irregular, e os scios so pessoalmente responsveis pelas dvidas sociais.
Este o gabarito da questo. Ela no adquiriu personalidade jurdica, pois foi registrada em rgo incompetente. Como conseqncia, ser considerada uma sociedade sem registro (chamada sociedade em comum). Nesta espcie de sociedade os scios respondem pessoalmente pelas dvidas sociais.
b) automaticamente torna-se empresria pelo registro na Junta Comercial, independentemente do carter do exerccio da atividade.
A sociedade no empresria, pois se enquadra no artigo 966, pargrafo nico.
c) no poderia ter adotado a forma limitada, que privativa das sociedades empresrias.
Existem basicamente dois gneros de sociedades: as simples e as empresrias.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 48 de 68 Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092; a sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-se s normas que lhe so prprias.
A sociedade empresria deve escolher um modelo de organizao. Poder, assim, a sociedade empresria, adotar as seguintes espcies (a que alude o artigo 983 as previstas no art. 1.039 a 1.092): sociedade limitada, sociedade em comandita simples, sociedade em nome coletivo, sociedade por aes.
J as sociedades simples tm regras prprias, previstas no Cdigo Civil. Se adotarem as regras prprias, sero chamadas de sociedades simples pura ou sociedades simples simples. Todavia, podero as sociedades simples se organizarem da forma de sociedade limitada, sociedade em comandita simples e sociedade em nome coletivo.
d) rege-se somente pelas regras relativas sociedade simples, mesmo tendo adotado a forma limitada.
Adotando as regras da sociedade limitada, as regras que forem compatveis (como a limitao da responsabilidade dos scios) e todas as que no forem destoantes das normas inerentes s SS sero aplicadas.
e) na verdade empresria, pois toda sociedade prestadora de servios tem essa natureza.
Errado. A sociedade simples.
Gabarito A.
11. (FCC/DP/PA/2009) Quanto ao estabelecimento, atente s trs postulaes seguintes:
I. O adquirente do estabelecimento no responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, contabilizados ou no, exceo feita aos dbitos fiscais. II. Seu conceito o de tratar-se de todo complexo de bens organizado para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. III. Salvo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subsequentes transferncia.
correto afirmar que SOMENTE
a) o item I verdadeiro. b) o item III verdadeiro. c) os itens I e II so verdadeiros. d) os itens I e III so verdadeiros. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 49 de 68 e) os itens II e III so verdadeiros.
Comentrios
O item I est incorreto. Seno vejamos.
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
O item II est correto.
Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria.
O item III tambm est correto.
Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia.
Gabarito E.
12. (FCC/Agente Fiscal de Rendas/ICMS/SP/2006) Joo e Alberto eram scios da ABC Comercial Ltda., sociedade que mantm o estabelecimento denominado "Calados Joo & Alberto", destinado ao comrcio varejista de calados. Em 1o de maro de 2005, foi averbada no rgo de registro de comrcio a cesso de suas quotas a Carlos e Fernando, tendo a sociedade mantido a explorao do estabelecimento, sob o mesmo nome. Porm, na poca da cesso a ABC Comercial Ltda. era devedora de duplicata mercantil, que no foi paga e que agora executada pelo respectivo credor. Supondo que o contrato de cesso de quotas seja omisso com relao ao tema e que a dvida estava regularmente contabilizada, o dbito de responsabilidade
a) de Carlos e Fernando, porque o alienante do estabelecimento apenas responde pelos dbitos anteriores at transcorrido 1 (um) ano da cesso. b) de Joo e Alberto, porque os scios antigos continuam respondendo pelas dvidas sociais at 2 (dois) anos depois do seu desligamento da sociedade. c) da ABC Comercial Ltda., porque suas obrigaes no so afetadas pela mudana de seu quadro societrio. d) de Joo e Alberto, porque o alienante do estabelecimento responde por todos os dbitos anteriores cesso, desde que contabilizados. e) de Carlos e Fernando, porque so os atuais integrantes do quadro societrio.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 50 de 68 Comentrios
Devemos discernir o contrato de trespasse da simples cesso de quotas de uma pessoa a outra.
Assim, uma coisa minha sociedade alienar todo o estabelecimento empresarial a terceiros (trespasse). Outra, completamente distinta seria se eu, Gabriel Rabelo, cedesse minhas quotas de scio da concessionria de motos Honda sociedade LTDA a voc, sem que esta, no entanto, tenha qualquer tipo de alterao.
Este caso (cesso de quotas) o que foi apresentado na questo. No h, portanto, qualquer tipo de alterao no funcionamento da empresa, que responder com seu patrimnio pelas obrigaes contradas, sendo a ABC a pessoa jurdica de direito.
a) o estdio de um artista plstico desde que em local diferente do da residncia. b) o consultrio dentrio em que so prestados servios e oferecidos aos clientes, para venda, produtos para a higiene bucal. c) o escritrio de advocacia de que so locatrios, em conjunto, vrios profissionais do direito que dividem tarefas conforme as diferentes especializaes. d) os locais mantidos por fotgrafos amadores no qual so revelados os filmes. e) somente so estabelecimentos, sujeitos disciplina do Cdigo Civil, aqueles locais nos quais o titular for empresrio.
Comentrios
O estabelecimento empresarial privativo de sociedades empresrias. No o possuem as sociedades simples.
Antes de responder os itens, lembremo-nos (sim, repetidamente!) do seguinte: Empresrios so as pessoas que organizam as atividades econmicas para a produo/circulao de bens/servios, nos moldes do art. 966 do CC. Esses empresrios podem ser pessoas fsicas ou jurdicas (sociedades). So empresrias as sociedades que se organizam na forma do 966 e simples as demais sociedades.
Lembremo-nos, outrossim, que os trabalhos artsticos, literrios, cientficos, intelectual no caracterizam, via de regra, exerccio de empresa, mesmo que 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 51 de 68 com o concurso de colaboradores/auxiliares, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento da empresa.
Assim, antes de resolvermos definitivamente a questo classifiquemos as atividades trazidas nas alternativas em empresrias e simples.
O estdio de um artista plstico desde que em local diferente do da residncia (alternativa a) e os locais mantidos por fotgrafos amadores no qual so revelados os filmes (alternativa d) no caracterizaro exerccio da empresa (CC, art. 966, pargrafo nico), por constiturem profisso de carter artstico. O fato de o estabelecimento se encontrar ou no no ambiente da residncia irrelevante.
O consultrio dentrio em que so prestados servios e oferecidos aos clientes, para venda de produtos para a higiene bucal dever, nesta hiptese, ser considerado como atividade empresria, uma vez que a questo foi silente acerca do cunho pessoal da prestao de servios, bem como h realizao de venda de produtos.
O escritrio de advocacia de que so locatrios, em conjunto, vrios profissionais do direito que dividem tarefas conforme as diferentes especializaes sempre sociedade simples, por disposio legal (Estatuto da OAB). Atente-se: sociedade de advogados sempre constituir sociedade simples!
Assim, apenas a alternativa b caracteriza exerccio da empresa e sabemos que o estabelecimento privativo de empresrio. No os possuindo as sociedades simples e atividades no-empresariais. Ficaramos, portanto, com as letra b e e.
Vamos comentar a alternativa e (somente so estabelecimentos, sujeitos disciplina do Cdigo Civil, aqueles locais nos quais o titular for empresrio).
O estabelecimento empresarial pode ser definido como o conjunto de bens corpreos e incorpreos organizados pelo empresrio para a explorao da atividade econmica (empresa). Apresentando-se como um conjunto ou complexo de bens, no se resume, conforme visto, ao local de desenvolvimento da empresa, tampouco aos bens de titularidade do empresrio.
Na explorao de uma atividade empresarial necessria a organizao de vrios bens, sem a organizao desses bens no possvel dar incio explorao da atividade econmica. O estabelecimento empresarial essencial para o exerccio da empresa, correspondendo a um dos elementos da empresarialidade. O empresrio pode exercer sua atividade em mais de um estabelecimento, destacando-se o estabelecimento principal (sede ou matriz) e os secundrios (filiais).
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 52 de 68 O erro da questo, contudo, est na palavra local! Portanto, o gabarito da questo a letra b.
Gabarito B.
14. (ICMS/RJ/FGV/2007) No que tange ao estabelecimento empresarial, incorreto afirmar que:
(A) o adquirente do estabelecimento responsvel pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados. (B) o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos posteriores ao trespasse, salvo autorizao expressa. (C) o alienante do estabelecimento assume responsabilidade subsidiria com o adquirente, pelo prazo de um ano a partir, quanto aos crditos vincendos, da publicao e, quanto aos outros, da data do vencimento. (D) se entende por estabelecimento empresarial o conjunto de bens corpreos e incorpreos utilizados pelo empresrio no exerccio de sua empresa. (E) o estabelecimento pode ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza.
Comentrios
O item a est correto, com base no artigo 1.146 do Cdigo Civil, a saber:
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
A letra b est tambm correta, como prescreve o artigo 1.147 do CC/2002:
Art. 1.147 - No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia.
A letra c est incorreta, haja vista que a responsabilidade tida como solidria (e no subsidiria como props a questo). O prazo de um ano foi contado corretamente? No! O prazo de um ano para os crditos vencidos contado da publicao. Para os vincendos, a contagem do vencimento.
A letra d est correta. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria (CC, art. 1.142).
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 53 de 68 A letra e tambm est correta. Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza (CC, art. 1.143).
Gabarito C.
15. (FGV/AFRE/Amap/2010) Pedro Henrique tem uma sorveteria na qual vende sorvetes artesanais da sua marca Gelados. O imvel no qual est localizada a empresa, os freezers e as mquinas necessrias para a elaborao dos sorvetes so alugados. Os mveis e o estoque de matria prima, no entanto, so de propriedade de Pedro Henrique. Ressalta-se que a marca bastante conhecida na cidade e o seu estabelecimento j tem uma clientela fiel. Considerando os fatos expostos, assinale a alternativa correta.
(A) Fazem parte do estabelecimento empresarial apenas os mveis e o estoque de matria prima, pois somente estes bens so de propriedade de Pedro Henrique. (B) Fazem parte do estabelecimento empresarial todos os bens que esto organizados para o desenvolvimento da empresa, isto , tanto o imvel, quando os freezers, as mquinas, os mveis, o estoque e a marca Gelados. (C) Pedro Henrique no pode ser considerado empresrio pois no desenvolve a atividade empresarial por meio de uma sociedade empresria. (D) Se Pedro Henrique desejar alienar o estabelecimento, o trespasse somente poder abranger os bens de propriedade de Pedro Henrique, no podendo versar sobre os contratos relacionados com os outros bens. (E) Se Pedro Henrique desejar alienar o estabelecimento, o preo do negcio dever corresponder exatamente ao preo de mercado dos bens de sua propriedade, considerados isoladamente.
Comentrios
Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria (CC, art. 1.142). A letra a, portanto, est incorreta. Os bens podem ser mveis ou imveis.
A letra b, por sua vez, o nosso gabarito. indistinto, para a configurao do estabelecimento, se os bens so prprios ou alugados. Vejam que o prprio Cdigo Civil no fez ressalva alguma.
A letra c est incorreta. Pedro Henrique claramente considerado empresrio, uma vez que atende os requisitos previstos no artigo 966 do Cdigo Civil.
A letra d tambm est incorreta. Salvo disposio em contrrio, a transferncia importa a sub-rogao do adquirente nos contratos estipulados para a explorao do estabelecimento, se no tiverem carter 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 54 de 68 pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicao da transferncia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante.
A letra e tambm est errada. O estabelecimento vendido pelo preo que as partes acordarem. Muito provavelmente a empresa no ser vendida pelo preo de seus bens considerados isoladamente. Isso por que existe o chamado aviamento, que corresponde a todo o valor agregado que gerado pela empresa (e no reconhecido na contabilidade), tal como fortalecimento da marca, clientela fiel, etc.
Gabarito B.
16. (Agente Fiscal de Rendas/ICMS/RJ/2010/FGV) A respeito do trespasse do estabelecimento empresarial, analise as afirmativas a seguir.
I. O contrato de trespasse de estabelecimento empresarial produzir efeitos quanto a terceiros s depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis e de publicado na imprensa oficial. II. Com relao aos crditos de natureza civil vencidos antes da celebrao do contrato de trespasse, o vendedor do estabelecimento continuar por eles solidariamente obrigado, pelo prazo de um ano contado a partir da publicao do contrato de trespasse na imprensa oficial. III. No se admite, mesmo por conveno expressa entre os contratantes, o imediato restabelecimento do vendedor do estabelecimento no mesmo ramo de atividades e na mesma zona geogrfica. Assinale:
(A) se somente a afirmativa I estiver correta. (B) se somente a afirmativa II estiver correta. (C) se somente as afirmativas I e II estiverem corretas. (D) se somente as afirmativas I e III estiverem corretas. (E) se somente as afirmativas II e III estiverem corretas.
Comentrios
O item I foi literalidade do que prescreve o artigo 1.144 do Cdigo Civil. Vamos relembrar?
Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 55 de 68 Item, portanto, correto.
O item II tambm est correto, conforme j explicado n vezes aqui. Todavia, no custa relembrar:
SEMPRE CAI EM PROVA! Crditos vencidos Responsabilidade a partir da publicao do trespasse. Crditos vincendos Responsabilidade a partir do vencimento da obrigao.
O item III est incorreto. A clusula de no-restabelecimento pode sim prever que o alienante exera a atividade num lapso temporal menor que o de 5 anos previsto no Cdigo Civil.
Art. 1.147 - No havendo autorizao expressa (*equivale a salvo disposio em contrrio), o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia.
Gabarito C.
17. (Agente Fiscal de Rendas/ICMS/RJ/2010/FGV) Com relao ao estabelecimento empresarial, assinale a afirmativa incorreta.
(A) o complexo de bens organizado para o exerccio da empresa, por empresrio ou por sociedade empresria. (B) Refere-se to-somente sede fsica da sociedade empresria. (C) Desponta a noo de aviamento. (D) Inclui, tambm, bens incorpreos, imateriais e intangveis. (E) integrado pela propriedade intelectual.
Comentrios
(A) Opo correta, nos termos do artigo 1.142 do Cdigo Civil.
(B) a opo incorreta: Da redao do artigo 1.142 do Cdigo Civil, verifica-se que a sede da sociedade empresria mais um dos elementos do estabelecimento, e no o prprio estabelecimento. Incluem-se bens mveis e imveis, tangveis e intangveis.
(C) Opo correta: O aviamento, que a capacidade de um estabelecimento produzir lucros e atrair clientela, pressupe a existncia do estabelecimento.
(D) Opo correta: O estabelecimento empresarial tem a natureza de uma universalidade de bens, no havendo qualquer restrio a que bens incorpreos, imateriais e intangveis componham o estabelecimento.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 56 de 68 (E) Opo correta: Os bens sujeitos tutela jurdica da propriedade industrial (patentes de inveno, marcas de produtos ou servios) integram o estabelecimento empresarial, sendo bens imateriais do empresrio, por ele tambm empregados para o exerccio de sua atividade.
Gabarito B.
18. (Fundao Dom Cintra/Auditor Fiscal/ISS BH/2012) Petrnio abre empresa de produto comestvel e a dirige por dez anos. Aps esse tempo, vem a ser declarado judicialmente incapaz. Por conta disso, ser adotado o seguinte procedimento quanto empresa:
A) ter sua atividade restrita ao mnimo at que o Judicirio indique um sucessor. B) continuar existindo, e Petrnio ser afastado em detrimento de eventual scio. C) continuar existindo, e o Ministrio Pblico a dirigir. D) continuar existindo, e Petrnio ser assistido. E) ter sua atividade encerrada em seis meses.
Comentrios
Segundo o Cdigo Civil:
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana.
Essa questo foi claramente mal elaborada, j que no necessariamente Petrnio ser assistido, podendo tambm ser representado, dependendo do grau em que a incapacidade lhe afete.
Note-se, ainda, que a continuidade da empresa uma faculdade e no uma imposio, como deu a entender a questo, havendo, para tanto, autorizao judicial.
Gabarito D
19. (Fundao Dom Cintra/Auditor Tcnico/ISS BH/2012) O contrato, que tenha por objeto o usufruto do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, aps o seguinte ato:
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 57 de 68 A) homologao pelo Juiz B) publicao na imprensa oficial C) numerao na Junta Comercial D) aprovao pelo Ministrio Pblico E) atestao pelo Tabelio do Ofcio de Notas respectivo
Comentrios
Segundo o Cdigo Civil:
Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial.
Gabarito B.
20. (FMP/Auditor Fiscal/ISS POA/2012.2) Ocorrendo o trespasse do estabelecimento,
(A) h sub-rogao dos contratos estipulados para a explorao do estabelecimento, exceto se houver disposio em contrrio. (B) mesmo com autorizao do alienante, no possvel fazer concorrncia ao adquirente nos cinco anos subsequentes alienao. (C) no necessria a publicao da transferncia do estabelecimento. (D) no h solidariedade do alienante em relao s dvidas anteriores transferncia. (E) sendo regular, os terceiros no podero rescindir os contratos estipulados para a explorao do estabelecimento.
Comentrios
(A) h sub-rogao dos contratos estipulados para a explorao do estabelecimento, exceto se houver disposio em contrrio.
Art. 1.148. Salvo disposio em contrrio, a transferncia importa a sub- rogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento, se no tiverem carter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicao da transferncia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante.
Item, portanto, correto.
(B) mesmo com autorizao do alienante, no possvel fazer concorrncia ao adquirente nos cinco anos subsequentes alienao. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia.
Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibio prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato.
O item est incorreto, j que, havendo disposio em contrrio, poder haver concorrncia.
(C) no necessria a publicao da transferncia do estabelecimento.
Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial.
Item, portanto, incorreto.
(D) no h solidariedade do alienante em relao s dvidas anteriores transferncia.
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
Item, pois, incorreto.
(E) sendo regular, os terceiros no podero rescindir os contratos estipulados para a explorao do estabelecimento.
Art. 1.148. Salvo disposio em contrrio, a transferncia importa a sub- rogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento, se no tiverem carter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicao da transferncia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante.
Item, portanto, incorreto.
Gabarito A.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 59 de 68 21. (FCC/Auditor Fiscal/ISS SP/2012) Em relao atividade empresarial e ao empresrio, correto afirmar:
a) quando a empresa no possui bens suficientes para saldar suas dvidas, em regra os scios respondem com seu patrimnio pessoal. b) considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios. c) desnecessria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade. d) os cnjuges podem contratar sociedade entre si, qualquer que seja o regime de bens. e) a sociedade adquire personalidade jurdica dois anos depois da inscrio, no registro prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos.
Comentrios
Letra a: Errado. A regra a responsabilizao dos bens sociais pelas dvidas sociais. Somente em algumas hipteses ou tipos societrios que os bens pessoais so alcanados.
Letra b: Correto. Transcrio do artigo 966 do Cdigo Civil.
Letra c: Errado. A inscrio obrigatria, consoante o artigo 967 do Cdigo Civil.
Letra d: Errado. H restrio para os casados em comunho universal ou separao obrigatria.
Letra e: Errado. A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio.
Gabarito B.
22. (FCC/Analista de Controle Externo/TCE PR/2012) correto afirmar:
(A) Considera-se empresrio quem exerce profisso intelectual, cientfica, literria ou artstica, mesmo com o concurso de auxiliares ou colaboradores. (B) Antes do incio de sua atividade, deve o empresrio, facultativamente, inscrever-se no Registro Pblico de Empresas Mercantis da sede respectiva. (C) O empresrio que instituir sucursal, filial ou agncia, em lugar sujeito jurisdio de outro Registro Pblico de Empresas Mercantis, neste tambm dever inscrev-la, com a prova da inscrio originria. (D) A inscrio do empresrio far-se- mediante requerimento verbal, sem maiores formalidades, junto ao Cartrio competente. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 60 de 68 (E) No responder pelas obrigaes contradas a pessoa que exercer atividade prpria de empresrio, se legalmente impedida a tanto.
Comentrios
O item a est incorreto.
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
O item b tambm est incorreto, posto que a inscrio obrigatria, segundo o artigo 967 do Cdigo Civil.
O item c est correto.
Art. 969. O empresrio que instituir sucursal, filial ou agncia, em lugar sujeito jurisdio de outro Registro Pblico de Empresas Mercantis, neste dever tambm inscrev-la, com a prova da inscrio originria.
Pargrafo nico. Em qualquer caso, a constituio do estabelecimento secundrio dever ser averbada no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede.
Se determinado empresrio/sociedade empresria tem sede no Esprito Santo, seu registro dever ser feito na Junta Comercial do Esprito Santo. Todavia, com planos de expanso, deseja instalar uma filial em So Paulo. Dever, assim, proceder ao registro de uma nova inscrio em So Paulo referente filial, provando nesta, em SP, a existncia da matriz no Esprito Santo. Outrossim, dever tambm averbar a constituio da filial em SP no registro do Esprito Santo.
A letra d est incorreta.
Art. 968. A inscrio do empresrio far-se- mediante requerimento que contenha:
I - o seu nome, nacionalidade, domiclio, estado civil e, se casado, o regime de bens; II - a firma, com a respectiva assinatura autgrafa; III - o capital; IV - o objeto e a sede da empresa.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 61 de 68 A letra e, por fim, est incorreta.
Art. 973. A pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio, se a exercer, responder pelas obrigaes contradas.
Gabarito C.
QUESTES COMENTADAS NESTA AULA
1. (FCC/Agente Fiscal de Rendas/ICMS SP/2013) Quanto ao estabelecimento:
(A) No havendo autorizao expressa, seu alienante no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos dez anos subsequentes transferncia. (B) Seu adquirente responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. (C) No pode ele ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, ainda que compatveis com sua natureza. (D) Se transferido, a cesso de seus crditos produzir efeitos em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, sendo ineficaz o pagamento se o devedor o fizer ao cedente, ainda que de boa-f. (E) No caso de seu arrendamento ou usufruto, no haver vedao possvel concorrncia empresarial.
2. (FGV/Exame da OAB/2013) Lavanderias Roupa Limpa Ltda. (Roupa Limpa) alienou um de seus estabelecimentos comerciais, uma lavanderia no bairro do Jacintinho, na cidade de Macei, para Caio da Silva, empresrio individual. O contrato de trespasse foi omisso quanto possibilidade de restabelecimento da Roupa Limpa, bem como nada disps a respeito da responsabilidade de Caio da Silva por dbitos anteriores transferncia do estabelecimento.
Nesse cenrio, assinale a afirmativa correta.
a) O contrato de trespasse ser oponvel a terceiros, independentemente de qualquer registro na Junta Comercial ou publicao. b) Caio da Silva no responder por qualquer dbito anterior transferncia, exceto os que no estiverem devidamente escriturados. c) Na omisso do contrato de trespasse, Roupa Limpa poder se restabelecer no bairro do Jacintinho e fazer concorrncia a Caio da Silva. d) No havendo autorizao expressa, Roupa Limpa no poder fazer concorrncia a Caio da Silva, nos cinco anos subsequentes transferncia.
3. (FCC/Promotor de Justia MP CE/2009) Assinale a alternativa correta.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 62 de 68 a) No ordenamento brasileiro, o incapaz no pode exercer a atividade de empresrio, pois sobre os seus bens no podem recair os resultados negativos da empresa. b) O empresrio casado, com exceo do regime de separao absoluta de bens, deve proceder averbao dos pactos e declaraes antenupciais no Registro Pblico de Empresas Mercantis, bem como fazer inserir nos assentamentos do registro pblico de imveis a outorga uxria quando de gravao com nus ou de alienao dos bens imveis do patrimnio empresarial. c) Deve o empresrio operar no mercado sob firma constituda, a qual poder ser seu nome completo ou abreviado e, se quiser, designao de sua pessoa ou da atividade exercida. d) A instituio de sucursal, agncia ou filial implica na averbao no primeiro assento do Registro Pblico de Empresas Mercantis para que se tenha como regular a atividade desta, sendo desnecessria outra inscrio.
4. (FCC/Promotor/MP CE/2009) Em relao ao empresrio, INCORRETO afirmar que:
a) se a pessoa legalmente impedida de exercer atividade empresarial assim agir, responder pelas obrigaes contradas. b) de sua definio legal, destacam-se as noes de profissionalismo, atividade econmica organizada e produo ou circulao de bens ou servios. c) a profisso intelectual, de natureza cientfica ou artstica pode ser considerada empresarial, se seu exerccio constituir elemento de empresa. d) a atividade empresarial pode ser exercida pelos que estiverem em pleno gozo da capacidade civil, no sendo impedidos legalmente. e) ainda que representado ou assistido, no pode o incapaz continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor da herana.
5. (FCC/TRT 11/Juiz do Trabalho/2007) Determinada pessoa fsica exercia atividade empresarial e, em determinado momento, torna-se incapaz para os atos da vida civil. Nesse caso, a continuidade do exerccio da empresa
a) pode ser efetuada por mandatrio do empresrio. b) ilegal. c) depende de autorizao judicial. d) pode ser efetuada por curador, independentemente de autorizao judicial. e) possvel por intermdio dos scios do empresrio.
6. (FGV/Auditor Fiscal da Receita Estadual do RJ/2010) As alternativas a seguir apresentam figuras que esto proibidas de exercer a atividade empresarial, exceo de uma. Assinale-a.
(A) O falido que, mesmo no tendo sido condenado por crime falimentar, no foi reabilitado por sentena que extingue suas obrigaes. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 63 de 68 (B) O magistrado. (C) O militar da ativa. (D) A mulher casada pelo regime da comunho universal de bens, se ausente a autorizao marital para o exerccio de atividade empresarial. (E) Os que foram condenados pelo juzo criminal pena de vedao do exerccio de atividade mercantil.
7. (Procurador do BACEN/2005/FCC/Adaptada) Pessoa incapaz pode ser scio de sociedade de responsabilidade limitada, se no possuir poderes de administrao, estiver devidamente assistida ou representada e o capital social estiver totalmente integralizado.
8. (FCC/Agente Fiscal de Rendas/SEFAZ SP/2009) Podem os cnjuges celebrar sociedade entre si, desde que o regime de bens do casamento no seja
(A) o da comunho universal ou da participao final nos aquestos. (B) o da comunho parcial ou da comunho universal. (C) o da separao facultativa ou da participao final nos aquestos. (D) o da comunho universal ou da separao obrigatria. (E) estabelecido em pacto antenupcial, com expressa vedao da sociedade entre os nubentes, qualquer que seja o regime escolhido.
9. (FCC/Prefeitura Municipal de Jaboato dos Guararapes/2006) Em relao ao empresrio, correto afirmar que
a) o empresrio casado sob o regime de comunho universal de bens no pode alienar os imveis que integram o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real sem o consentimento de seu cnjuge. b) se se tornar incapaz, no poder continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz. c) se impedido de exercer atividade prpria de empresa, vier a exerc-la, no responder pelas obrigaes contradas. d) facultado contratar sociedade com seu cnjuge, se forem casados sob o regime da comunho parcial de bens. e) sem qualquer restrio, podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil.
10. (FCC/OAB/2005) Dois mdicos constituram uma sociedade, sob a forma limitada, para exerccio conjunto da profisso em carter no empresarial, e registraram-na na Junta Comercial. A sociedade
a) no adquiriu personalidade jurdica, porque o registro irregular, e os scios so pessoalmente responsveis pelas dvidas sociais. b) automaticamente torna-se empresria pelo registro na Junta Comercial, independentemente do carter do exerccio da atividade. c) no poderia ter adotado a forma limitada, que privativa das sociedades empresrias. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 64 de 68 d) rege-se somente pelas regras relativas sociedade simples, mesmo tendo adotado a forma limitada. e) na verdade empresria, pois toda sociedade prestadora de servios tem essa natureza.
11. (FCC/DP/PA/2009) Quanto ao estabelecimento, atente s trs postulaes seguintes:
I. O adquirente do estabelecimento no responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, contabilizados ou no, exceo feita aos dbitos fiscais. II. Seu conceito o de tratar-se de todo complexo de bens organizado para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. III. Salvo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subsequentes transferncia.
correto afirmar que SOMENTE
a) o item I verdadeiro. b) o item III verdadeiro. c) os itens I e II so verdadeiros. d) os itens I e III so verdadeiros. e) os itens II e III so verdadeiros.
12. (FCC/Agente Fiscal de Rendas/ICMS/SP/2006) Joo e Alberto eram scios da ABC Comercial Ltda., sociedade que mantm o estabelecimento denominado "Calados Joo & Alberto", destinado ao comrcio varejista de calados. Em 1o de maro de 2005, foi averbada no rgo de registro de comrcio a cesso de suas quotas a Carlos e Fernando, tendo a sociedade mantido a explorao do estabelecimento, sob o mesmo nome. Porm, na poca da cesso a ABC Comercial Ltda. era devedora de duplicata mercantil, que no foi paga e que agora executada pelo respectivo credor. Supondo que o contrato de cesso de quotas seja omisso com relao ao tema e que a dvida estava regularmente contabilizada, o dbito de responsabilidade
a) de Carlos e Fernando, porque o alienante do estabelecimento apenas responde pelos dbitos anteriores at transcorrido 1 (um) ano da cesso. b) de Joo e Alberto, porque os scios antigos continuam respondendo pelas dvidas sociais at 2 (dois) anos depois do seu desligamento da sociedade. c) da ABC Comercial Ltda., porque suas obrigaes no so afetadas pela mudana de seu quadro societrio. d) de Joo e Alberto, porque o alienante do estabelecimento responde por todos os dbitos anteriores cesso, desde que contabilizados. e) de Carlos e Fernando, porque so os atuais integrantes do quadro societrio.
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Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 65 de 68 a) o estdio de um artista plstico desde que em local diferente do da residncia. b) o consultrio dentrio em que so prestados servios e oferecidos aos clientes, para venda, produtos para a higiene bucal. c) o escritrio de advocacia de que so locatrios, em conjunto, vrios profissionais do direito que dividem tarefas conforme as diferentes especializaes. d) os locais mantidos por fotgrafos amadores no qual so revelados os filmes. e) somente so estabelecimentos, sujeitos disciplina do Cdigo Civil, aqueles locais nos quais o titular for empresrio.
14. (ICMS/RJ/FGV/2007) No que tange ao estabelecimento empresarial, incorreto afirmar que:
(A) o adquirente do estabelecimento responsvel pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados. (B) o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos posteriores ao trespasse, salvo autorizao expressa. (C) o alienante do estabelecimento assume responsabilidade subsidiria com o adquirente, pelo prazo de um ano a partir, quanto aos crditos vincendos, da publicao e, quanto aos outros, da data do vencimento. (D) se entende por estabelecimento empresarial o conjunto de bens corpreos e incorpreos utilizados pelo empresrio no exerccio de sua empresa. (E) o estabelecimento pode ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza.
15. (FGV/AFRE/Amap/2010) Pedro Henrique tem uma sorveteria na qual vende sorvetes artesanais da sua marca Gelados. O imvel no qual est localizada a empresa, os freezers e as mquinas necessrias para a elaborao dos sorvetes so alugados. Os mveis e o estoque de matria prima, no entanto, so de propriedade de Pedro Henrique. Ressalta-se que a marca bastante conhecida na cidade e o seu estabelecimento j tem uma clientela fiel. Considerando os fatos expostos, assinale a alternativa correta.
(A) Fazem parte do estabelecimento empresarial apenas os mveis e o estoque de matria prima, pois somente estes bens so de propriedade de Pedro Henrique. (B) Fazem parte do estabelecimento empresarial todos os bens que esto organizados para o desenvolvimento da empresa, isto , tanto o imvel, quando os freezers, as mquinas, os mveis, o estoque e a marca Gelados. (C) Pedro Henrique no pode ser considerado empresrio pois no desenvolve a atividade empresarial por meio de uma sociedade empresria. (D) Se Pedro Henrique desejar alienar o estabelecimento, o trespasse somente poder abranger os bens de propriedade de Pedro Henrique, no podendo versar sobre os contratos relacionados com os outros bens. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 66 de 68 (E) Se Pedro Henrique desejar alienar o estabelecimento, o preo do negcio dever corresponder exatamente ao preo de mercado dos bens de sua propriedade, considerados isoladamente.
16. (Agente Fiscal de Rendas/ICMS/RJ/2010/FGV) A respeito do trespasse do estabelecimento empresarial, analise as afirmativas a seguir.
I. O contrato de trespasse de estabelecimento empresarial produzir efeitos quanto a terceiros s depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis e de publicado na imprensa oficial. II. Com relao aos crditos de natureza civil vencidos antes da celebrao do contrato de trespasse, o vendedor do estabelecimento continuar por eles solidariamente obrigado, pelo prazo de um ano contado a partir da publicao do contrato de trespasse na imprensa oficial. III. No se admite, mesmo por conveno expressa entre os contratantes, o imediato restabelecimento do vendedor do estabelecimento no mesmo ramo de atividades e na mesma zona geogrfica. Assinale:
(A) se somente a afirmativa I estiver correta. (B) se somente a afirmativa II estiver correta. (C) se somente as afirmativas I e II estiverem corretas. (D) se somente as afirmativas I e III estiverem corretas. (E) se somente as afirmativas II e III estiverem corretas.
17. (Agente Fiscal de Rendas/ICMS/RJ/2010/FGV) Com relao ao estabelecimento empresarial, assinale a afirmativa incorreta.
(A) o complexo de bens organizado para o exerccio da empresa, por empresrio ou por sociedade empresria. (B) Refere-se to-somente sede fsica da sociedade empresria. (C) Desponta a noo de aviamento. (D) Inclui, tambm, bens incorpreos, imateriais e intangveis. (E) integrado pela propriedade intelectual.
18. (Fundao Dom Cintra/Auditor Fiscal/ISS BH/2012) Petrnio abre empresa de produto comestvel e a dirige por dez anos. Aps esse tempo, vem a ser declarado judicialmente incapaz. Por conta disso, ser adotado o seguinte procedimento quanto empresa:
A) ter sua atividade restrita ao mnimo at que o Judicirio indique um sucessor. B) continuar existindo, e Petrnio ser afastado em detrimento de eventual scio. C) continuar existindo, e o Ministrio Pblico a dirigir. D) continuar existindo, e Petrnio ser assistido. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
Prof. Gabriel Rabelo www.estrategiaconcursos.com.br 67 de 68 E) ter sua atividade encerrada em seis meses.
19. (Fundao Dom Cintra/Auditor Tcnico/ISS BH/2012) O contrato, que tenha por objeto o usufruto do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, aps o seguinte ato:
A) homologao pelo Juiz B) publicao na imprensa oficial C) numerao na Junta Comercial D) aprovao pelo Ministrio Pblico E) atestao pelo Tabelio do Ofcio de Notas respectivo
20. (FMP/Auditor Fiscal/ISS POA/2012.2) Ocorrendo o trespasse do estabelecimento,
(A) h subrogao dos contratos estipulados para a explorao do estabelecimento, exceto se houver disposio em contrrio. (B) mesmo com autorizao do alienante, no possvel fazer concorrncia ao adquirente nos cinco anos subsequentes alienao. (C) no necessria a publicao da transferncia do estabelecimento. (D) no h solidariedade do alienante em relao s dvidas anteriores transferncia. (E) sendo regular, os terceiros no podero rescindir os contratos estipulados para a explorao do estabelecimento.
21. (FCC/Auditor Fiscal/ISS SP/2012) Em relao atividade empresarial e ao empresrio, correto afirmar:
a) quando a empresa no possui bens suficientes para saldar suas dvidas, em regra os scios respondem com seu patrimnio pessoal. b) considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios. c) desnecessria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade. d) os cnjuges podem contratar sociedade entre si, qualquer que seja o regime de bens. e) a sociedade adquire personalidade jurdica dois anos depois da inscrio, no registro prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos.
22. (FCC/Analista de Controle Externo/TCE PR/2012) correto afirmar:
(A) Considera-se empresrio quem exerce profisso intelectual, cientfica, literria ou artstica, mesmo com o concurso de auxiliares ou colaboradores. (B) Antes do incio de sua atividade, deve o empresrio, facultativamente, inscrever-se no Registro Pblico de Empresas Mercantis da sede respectiva. 02129577075 Direito Empresarial para o ICMS MS Teoria e exerccios comentados Prof. Gabriel Rabelo Aula 00
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GABARITO DAS QUESTES COMENTADAS NESTA AULA
QUESTO GABARITO 1 B 2 D 3 C 4 E 5 C 6 D 7 C 8 D 9 D 10 A 11 E 12 C 13 B 14 C 15 B 16 C 17 B 18 D 19 B 20 A 21 B 22 C