Mdulo 4

Integracin,
interpretacin y
aplicacin del
Derecho

1


Integracin, interpretacin y
aplicacin del derecho
El eje temtico del Mdulo IV nos lleva a abordar, la problemtica de la
interpretacin y el conflicto que puede producir la aplicacin de normas
contradictorias. Nos revelar que los sistemas de integracin del derecho,
como mtodo de regulacin social, no se agota en el ordenamiento
positivo, sino que constituye un conjunto ms vasto y amplio. Indagamos
adems la problemtica relacionada con la aplicacin de la ley derecho -
en general y en particular con relacin al tiempo y el espacio. Por ltimo
trabajamos con los Principios Generales del Derecho. En nuestro orden
jurdico cada norma, cada institucin jurdica o rama del derecho positivo,
est animada por uno o varios principios reguladores, como ltima fuente
a la que debe recurrirse para integrar el ordenamiento jurdico. Todo este
mdulo se encuentra desarrollado en base a material producido por la
Prof. MyrthaArgaaraz de Mundet.
7.1.-Interpretacin del derecho
La interpretacin de la ley - dice Garca Maynez es una forma sui generis
de interpretacin, o mejor dicho, uno de los mltiples problemas
interpretativos. No slo se puede interpretar la ley, en general, sino,
adems, podemos interpretar, una frase, un escrito filosfico, teolgico,
histrico, una novela, un mito, etc. De ello, se infiere, la necesidad de
exponer, en primer trmino, el concepto general de interpretacin, y
analizarlo luego, desde la ptica jurdica. Por consiguiente, Interpretar, es
desentraar el sentido y alcance, que una expresin contiene, sacar ese
sentido a la superficie. Por eso los romanos llamaban interpres -
intrprete, adivino al que predeca lo venidero.
Interpretacin e Integracin del Derecho
Cuando abordamos, Reglas de Conductas ticas y Tcnicas, (tcnica
jurdica) dejamos claro, que las reglas tcnicas puede y deben ser
incorporadas al derecho, pueden ser juridizadas
1
.Adelantamos, que, la
tcnica jurdica, consiste en: El adecuado manejo de los medios que

1
Remisin: Tema desarrollado en lenguaje.

2

permiten alcanzar los objetivos que el derecho persigue, siguiendo pautas
regladas
2
.
La tcnica jurdica puede ser: a) Legislativa: desplegada por el legislador, en
la elaboracin de las leyes o para esclarecer el sentido de un texto
legislado, b) Jurisdiccional o judicial: realizada por los jueces, previa
aplicacin del derecho; c) Doctrinaria actividad realizada por los juristas, ya
sea, para investigar o estudiar las distintas instituciones del derecho.
Cabe ahora considerar, los aspectos tcnico jurdicos que se desarrollan a
partir de la norma jurdica ya elaborada. Interpretar, integrar y aplicar, son
tres tareas tcnicas que, si bien, se encuentran vinculadas, tienen una
absoluta independencia metodolgica.
La Ciencia del Derecho es la disciplina que tiene por objeto el estudio de la:
interpretacin, integracin y sistematizacin de un ordenamiento jurdico,
para su justa aplicacin. Es necesario, procurar ideas firmes sobre la
distincin que existe entre estos conceptos.
La teora de la interpretacin e integracin constituyen la hermenutica
jurdica.
Interpretacin
La tarea interpretativa no supone la aplicacin de la norma, ya que un
jurista puede interpretar un precepto, valindose de una hiptesis de
trabajo inexistente en la realidad, slo imaginaria El problema capital de la
interpretacin de las leyes consiste en indagar el verdadero sentido, y, por
lo tanto, el contenido y alcance de las normas jurdicas, en relacin con los
casos que por ellas deban de ser reglados. La interpretacin constituye una
tarea tcnica que tiende a investigar la inteligencia que debe darse a una
norma, determinando as su campo de aplicacin.
El problema de la interpretacin supone, como es lgico, la existencia de
una o varias normas que rigen un caso concreto y cuyo verdadero
significado se trata de dilucidar. Distinta es la cuestin que se plantea
cuando no existe norma alguna que sea aplicable al caso, pues entonces el
problema se resuelve integrando el derecho, punto que veremos ms
adelante.
Interpretar una norma jurdica, es esclarecer el verdadero sentido y alcance
precisamente, aquel sentido que es decisivo para la vida jurdica. Toda
norma y no slo la ley, requiere ser interpretada, las Constituciones, los
reglamentos, las normas consuetudinarias, los textos legales, etc.

2
ALVAREZ G. Ariel Manual de Introduccin al Derecho 2 Edicin Revisada
Editorial Juris - 1995 Pg. 157

3

Advierte lvarez, Es cierto que el tema de la interpretacin en el derecho
ha sido generalmente referido a la interpretacin de la ley, como
enunciado lingstico cuyo sentido se pretenda iluminar, no debe olvidarse
que no es la ley, en tanto y cuanto norma, lo nico que es objeto de la
tcnica interpretativa. El tema de la interpretacin en el derecho, no se
debe circunscribir exclusivamente a la interpretacin de la ley, aunque por
su manifiesta importancia se pueda poner en l la acentuacin de la
consideracin cientfica
3
Para la Escuela Egolgica - Cossio no se
interpreta la ley, sino la conducta de las partes a travs de la ley.
Seala La Torre, La primera cuestin, es saber ,qu es realmente lo que
hay que interpretar, es decir, ante una oscuridad o ambigedad de la
norma jurdica, Qu quiere decir averiguar su sentido?. La doctrina
tradicional entenda que en estos casos, era necesario investigar la
voluntad del legislador, objetivada en la norma que oportunamente
creara. El criterio, sin duda, es lgico. Concebida la norma como una orden,
parece natural indagar, en caso de duda, que ha querido expresar el que la
ha dado, es decir el legislador. En muchos casos, tal investigacin no
conduce a ningn resultado prctico. El legislador es un trmino cmodo
para designar realidades muy complejas.
Por otra parte, un juez u otro intrprete de la ley, no vive a solas con sta.
En l pesa su educacin jurdica y su formacin humana en general, la
doctrina de los autores que critican o defienden los preceptos legales y la
influencia general de la sociedad en que vive. Incluso, podemos afirmar
que esa elasticidad es una condicin indispensable en la supervivencia de
las leyes, pues de otro modo sera necesario cambiarlas continuamente
para adaptarlas a las necesidades del tiempo. As, en unas ocasiones en
forma deliberada, en otras de manerapaulatina y casi inconsciente, la
interpretacin de las leyes va cambiando al comps de las exigencias
sociales.
4

En los siglos XVIII y comienzos del XIX se pensaba que la interpretacin no
era necesaria. El prncipe, poseedor del poder, no admita la interpretacin
lata del Derecho por parte de los jueces. La lnea de pensamiento esbozaba
nicamente un criterio hermenutico gramaticalista. Este criterio tena
como base la explicacin de los vocablos, frases y giros empleados por la
ley. Si la ley era oscura, el juez no fallaba, le corresponda al prncipe, dar la
interpretacin. As, emplearon ste mtodo los glosadores y pos-
glosadores.

3
Conforme ALVAREZ G Ariel, Ob. Cit.
4
LATORRE, ngel Introduccin al Derecho Impreso en Urope Barcelona 1997
Pg.77

4

Luego de la Codificacin Napolenica y la realidad misma, hacen
desvanecer tal concepcin
5
.Los exegetas sostenan: que, la ley, bastaba
para la solucin, se aplicaba la ley llanamente, de ah el principio; Dura lex,
sed lex. Posteriormente se advierte que hay casos no previstos en la ley, o
casos en que el texto legal no comprende expresamente una cuestin
determinada. Se plantea realmente el problema de la interpretacin
legal.
En realidad, como lo ha puesto de relieve la doctrina ms moderna, el
mecanismo de la interpretacin, es mucho ms complejo que una actividad
dirigida a averiguar la voluntad del legislador o la voluntad de la ley. El
intrprete, en nuestro caso, el juez, se encontrar ante un texto legal o,
ms exactamente, ante un conjunto de textos legales, con arreglo a los
cuales tendr que tomar una decisin. Esa decisin, no es libre, deber
fundamentarla mediante un razonamiento lgico, en uno o varios de esos
textos y ha de tener en cuenta, el mtodo de interpretacin adecuado y la
interpretacin hecha hasta entonces por los tribunales, las corrientes
doctrinales, las exigencias sociales y las circunstancias peculiares de cada
caso. Es una labor delicada, cientfica, tanto del abogado, tratadista o juez.
No es posible una aplicacin correcta, sin una correcta interpretacin del
derecho.
Todo intento de efectuar la tarea de interpretacin de una norma jurdica
debe manejarse con dos herramientas: las tcnicas - principios de
hermenutica- y los contenidos sustanciales de la materia a la que se
refiere la normativa a interpretar
6
.
La tarea de interpretacin, no es la aplicacin de una mera tcnica, sino
que, constituir la utilizacin de esa tcnica, a las nociones fundamentales
de la rama del derecho, de que se trata para lograr desentraar el sentido
sustancial de la norma o normas a interpretar.
No advertir ste aspecto, pretendiendo una cierta autonoma entre la
investigacin jurdica y el derecho sustancial, de forma tal, que pudiera
admitirse la existencia de investigadores puros, importar caer en el error
de priorizar lo accesorio sobre lo fundamental. Por ello, entendemos que,
esas tcnicas, son las herramientas que deber utilizar el especialista en la
rama del derecho, materia de la investigacin. En conclusin, consideramos
que, no puede investigarse un aspecto de la Ciencia Jurdica, sin tener un
conocimiento ms o menos profundo del mismo en su conjunto.

5
Geny, public en 1899 Mtodo de Interpretacin y Fuentes en el Derecho Privado
Positivo
6
ARGAARAS de NUNDET, Myrtha - El Defensor Del Pueblo Problemas que plantea
la interpretacin de la normativa que reglamenta su eleccin en la Nueva C. De Crdoba
Publicado en Seleccin de Ensayos Jurdicos - Horacio Elas Editor Crdoba 1989

5

Como mtodo expositivo, creemos conveniente, sentar previamente
algunas reglas de interpretacin. Importa recalcar, la prudencia que
debemos tener en el momento interpretativo, en la especialidad que
abordamos y jerarqua de la norma.
Ensea Vanossi, que: la aplicacin lisa y llana de los mtodos de
interpretacin del derecho privado, al derecho pblico, sin reparar en su
distinta construccin es causa constante de equvocos, en torno al sentido
de los trminos de las instituciones. Por su gravedad agrega merece
mencionarse los estragos derivados de la analoga y de la exgesis, que
en algunas disciplinas, como el derecho constitucional, slo puede tener un
valor relativo, condicionado siempre por las reglas especficas que rigen
ese mbito de la disciplina jurdica
7
A ello, podemos agregar, el carcter
especial que da a la interpretacin, la jerarqua de las normas
constitucionales y las particularidades de la misma, en su carcter de
normas fundamentales del sistema de gobierno.
Si bien estos criterios estn dirigidos fundamentalmente a la Constitucin
Nacional, resultan de aplicacin cuando, de interpretar, se refiere, con una
aclaracin: que siendo aquella la norma fundamental, a la cual deben
ajustarse las otras leyes, sta, debe ser la primera herramienta de
bsqueda a la que recurrimos, agotada la instancia de la propia ley.
Nos pareci fundamental destacar el criterio interpretativo diferencial,
entre uno y otro derecho, como primera regla ya que, a nuestro criterio, no
suele ser advertida fcilmente por la jurisprudencia y los intrpretes,
quienes se dejan llevar por metodologas interpretativas, que, por no
adecuarse a las caractersticas del objeto de interpretacin, caen en
sofismas totalmente errados, que apartan a la interpretacin del sentido y
finalidad de la norma.
Hay otra regla de hermenutica, que por sus caractersticas generales,
resulta de plena aplicacin, an a las normativas constitucionales, que ms
que una regla, importa una directiva para la postura que debe adoptar el
intrprete. Se ha admitido, pacficamente, por la doctrina y jurisprudencia
nacional que, la interpretacin de las leyes debe hacerse siempre
evitando darles aquel sentido que ponga en pugna sus disposiciones,
destruyendo las unas por las otras y adoptando, como verdadero, el que
las concilie y deje todas con valor y efecto.
8

Esta directiva se asienta en un principio complementario: no es razonable
imaginar que el legislador haya pretendido dos soluciones (para la misma
situacin), que se excluyan entre s. ste criterio de racionalidad, nos dice,

7
Conforme VANOSSI, Jorge Reinaldo A. Un caso de interpretacin constitucional;
sancin, promulgacin y publicacin de las leyes, en J...A. 2 1969-291
8
(J.A. 11987 III 324)

6

entonces, que debe adoptarse aquella interpretacin que en lo posible
deje todas las normas subsistentes, operando conjuntamente como
complementarias.
Cabe recordar, aquella regla que dice: La misin judicial del - intrprete -,
diramos nosotros no se agota con la remisin a la letra de la ley, toda vez
que los jueces, en cuanto servidores del derecho y para la realizacin de la
justicia, no pueden prescindir de la ratio legis y del espritu de la norma;
por esa razn, es pauta de interpretacin de las leyes, dar pleno efecto a la
intencin del legislador, computando la totalidad de sus preceptos de
manera que armonicen con el ordenamiento jurdico restante
9

Por ltimo, debemos destacar la importancia que tiene la jurisprudencia,
en la labor interpretativa de las normas sin desconocer por ello la vala de
la doctrina autoral porque la interpretacin, resulta mucho ms viva, ms
justa y comprensiva, cuando se la efecta frente al caso concreto
De un rpido repaso de la jurisprudencia de los ltimos aos, podemos
extraer las siguientes reglas o principios de interpretacin, imbuidas de
profundo contenido prctico:
Debe procurarse desentraar la intencin del legislador.

Debe tenerse en cuenta la razonabilidad que deriva de la
interpretacin
10
.
Tener en cuenta la finalidad de la ley.
Las leyes de excepcin son por lo general de interpretacin
restrictiva.
La interpretacin debe contemplar el cuerpo normativo en su
totalidad.

9
(J. A. 1987 IV 359)
10
Al respecto, vale la pena, transcribir la doctrina sentada por la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin cuando afirm: La exgesis de la ley requiere la mxima prudencia, cuidando
que la inteligencia que se le asigne no pueda llevar a la prdida de un derecho, o al excesivo
rigor de los razonamientos, no desnaturalice el espritu que ha inspirado su sancin. En sta
tarea no es siempre mtodo recomendable el atenerse estrictamente a las palabras de la ley,
ya que el espritu que la nutre ha de determinarse en procura de una aplicacin racional que
elimine el riesgo de un formalismo paralizante; es necesario buscar en todo tiempo una
interpretacin valiosa de lo que las normas, jurdicamente, han querido mandar, de suerte
que la admisin de soluciones notoriamente injustas cuando es posible arbitrar otras de
mrito opuesto, no resulta compatible con el fin comn de la tarea legislativa y de la
judicial. En tal sentido, no debe prescindirse de las consecuencias que derivan de cada
criterio, pues ellas constituyen uno de los ndices ms seguros para verificar su
razonabilidad y su coherencia con el sistema que est engarzada la norma

7

Ante un conflicto de normas se debe decidir por la de mayor
jerarqua.
Debe evitarse aquella interpretacin que ponga en pugna la norma
con el resto del ordenamiento jurdico.
No debe atenerse a la literalidad formal de la norma.
Debe descartarse aquella interpretacin que lleva a invalidar o
prescindir de la norma.
Una norma especial limita o prevalece sobre la general pero
siempre teniendo en cuenta que ambas normas deben ser de
jerarqua constitucional
La exposicin de pautas de interpretacin como las expuestas, se
conforma a la moderna Teora General del Derecho, que no ve en ste solo
un conjunto de normas, sino un agregado de normas y principios (o
directrices). Las normas proveen solucin inmediata en los casos simples,
pero los juristas se ocupan en general de los complejos, de aquellos en que
la sola lectura del texto legal, no arroja solucin evidente o (peor an)
indica varias alternativas contrarias entre s. Para los casos difciles se
requieren principios interpretativos que operen como reglas de segundo
nivel, exponiendo criterios sobre cmo utilizar las reglas del primer nivel,
que son las normas jurdicas propiamente dichas
1112
.
Clases de interpretacin
Los autores suelen clasificar a la interpretacin en:
Segn quin la formule:
*Legislativa o autntica: es la que realiza el mismo legislador, con el objeto
de aclarar el sentido de una ley o precisar su alcance, mediante otra ley
llamada interpretativa Para algunos autores, es impropio hablar de
interpretacin legislativa; el Poder legislativo dicta la ley, pero no la
interpreta, pues tal funcin est reservada constitucionalmente a los
jueces. La tendencia general actual, es limitar en lo posible la facultad del
legislador de interpretar sus propias leyes, para nodetener con una
declaracin autntica y universalmente obligatoria el libre

11
DWORKIN, Ronald Los Derechos en Serio Ed. Ariel Barcelona y CARRIO,
Genaro principios Jurdicos y positivismo Jurdico AbeledoPerrot - 1970
12
Extrado de El Defensor Del Pueblo Problemas que plantea la interpretacin de la
normativa que reglamenta su eleccin en la Nueva C. De Crdoba realizado por
MyrthaArgaars de Mundet Publicado en Seleccin de Ensayos Jurdicos - Horacio
Elas Editor Crdoba 1989

8

desenvolvimiento del derecho, que se realiza merced a la obra de la
doctrina y jurisprudencia
13
.
*Interpretacin Judicial, jurisprudencial o usual: es la que efectan los
jueces en sus sentencias al aplicar el texto legal, a un caso concreto.
Podramos decir, que es la verdadera interpretacin, la nica que interesa
del punto de vista del derecho positivo, puesto que los jueces deben
integrar el ordenamiento jurdico y sus fallos tienen carcter obligatorio
para las partes. El problema de la aplicacin del derecho, por parte de los
jueces, se torna compleja, cuando las normas que rigen el caso son
confusas o contradictorias, o plantean dudas respecto a la posibilidad de
encuadrar en ellas la cuestin concreta que se trata de resolver
14
.
El juez, al proceder a la interpretacin del texto legal, deber hacerlo
prudentemente, observado el conjunto de normas, principios o reglas
que expusimos supra o cierto mtodo, que forman la teora de la
interpretacin de las leyes, llamadas por algunos, lgica jurdica.
*Interpretacin Doctrinaria: la realizada por los tratadistas, jurisconsultos,
comentaristas, autores en general etc. No es obligatoria para nadie, pero a
veces realiza aportaciones valiosas, a la interpretacin judicial y para la
solucin de los litigios en los casos concretos.
Segn la extensin y alcance que a la misma se le asigne en:
* Interpretacin taxativa o declarativa: Ser taxativa, cuando las palabras
de la ley, expresan fielmente el pensamiento del legislador. Tiende a fijar el
alcance de la ley. Procede en el caso de textos claros y precisos.
*Interpretacin extensiva Cuando el intrprete trata de dar mayor alcance
a los que la propia ley tiene. Extiende el significado de las palabras de la
ley.
* Interpretacin restrictiva: restringe el alcance de la norma, cuando de la
aplicacin del texto expreso de la ley resultara una injusticia.
Segn el mtodo de interpretacin
Conscientes, de no haber agotado el tema, agregamos, que, existen
diferentes mtodos interpretativos, los cuales fueron surgiendo con el
correr del tiempo, como consecuencia de los postulados de las distintas
escuelas jurdicas filosficas imperantes:

13
RIVERA, Julio C. Ob. Cit. Pg. 161

14
ARGAARAS de NUNDET, Myrtha -El Defensor Del Pueblo Problemas que plantea
la interpretacin de la normativa que reglamenta su eleccin en la Nueva C. De Crdoba
Publicado en Seleccin de Ensayos Jurdicos - Horacio Elas Editor Crdoba 1989

9

Mtodo gramatical o filolgico
Exegtico o histrico.
Mtodo dogmtico o lgico sistemtico.
De la evolucin histrica.
De la libre investigacin cientfica.
Escuela del derecho libre.
Teora Pura del Derecho.
Segn la Teora Egolgica del Derecho, Interpretar e integrar, es una
actividad virtualmente excepcional. Se plantea, generalmente, cuando dos
o ms normas incompatibles entre s regulanla misma relacin, que
conocemos como; caso de concurrencia, conflicto de normas o
antinomias.
Los criterios para resolver los conflictos e normas o antinomias, de acuerdo
a Lumia, son tres:
Criterio jerrquico, la norma de grado superior prevalece sobre la
de grado inferior Lexsuperioriderogatinferiori
Criterio temporal, la norma posterior deroga la anterior
Lexposterirderogat priori
El criterio de especialidad, referido a la relacin de contenido entre
las normas, del que resulta que una norma especial o excepcional
deroga la norma general. Siempre teniendo en cuenta que ambas
normas deben ser de jerarqua constitucional.

7.2.- Integracin del Derecho
La Ciencia Jurdica ha llegado a la conclusin de que las leyes son siempre
insuficientes para resolver los infinitos problemas que plantea la vida
prctica el derecho. Aun cuando se hubiese aspirado a prever todas las
hiptesis posibles, siempre quedan fuera de ella casos que el legislador no
ha imaginado. Se presenta entonces el supuesto denominado: Lagunas de
la Ley o Vacos Jurdicos, claros o espacios vacos que la ley por olvido,
imprevisin o imposibilidad de imaginarlos, no incluy norma alguna al
sancionar la ley Es decir, hay carencia de normas, no ha sido contemplada
la situacin real por el legislador. No habiendo norma que contemple el

10

caso, no se interpreta el derecho o la ley, es algo ms, se debe realizar la
ardua tarea de integrar el Derecho.
La integracin se distingue netamente de la interpretacin. La integracin
del derecho es la ms compleja y difcil, la que requiere mayor sagacidad y
dominio del derecho. El magistrado y el jurista cumplen en realidad una
labor de creacin, pues su resultado consiste en imaginar o buscar un a
norma para completar su vaco
15
.
El positivismo jurdico, ha sostenido la inexistencia de Lagunas en el
derecho o la legislacin. Para Kelsen, y dentro de la teora de la
gradacin, el problema es muy sencillo. Frente al hermetismo del
ordenamiento y por aplicacin del postulado segn el cual: Todo lo que no
est jurdicamente prohibido, est jurdicamente permitido, el rgano
deber decidir aplicar el derecho vigente, prescindiendo de valoraciones
axiolgicas. Para esta corriente, el ordenamiento jurdico, constituye un
conjunto homogneo, coherente y completo que permite encontrar
solucin para todos los problemas, es la llamada; Plenitud hermtica del
ordenamiento jurdico, o Norma de clausura o libertad, que postula el
principio citado.
. Nuestro orden jurdico
El Cdigo Civil, en su artculo 16, ha dejado sentado el siguiente principio:
Si una cuestin civil no puede resolverse, por las palabras, ni por el
espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la
cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del
derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso.
De acuerdo a Vernengo, La ley obligara en principio a hacer u omitir, lo
que su sentido literal establezca, los que sus palabras prescriban. Se trata
de indagar por el significado o sentido deuna ley clara, esto es: de aquellas
en que, por ser el tenor lingstico suficientemente explcito, la tarea del
intrprete se reduce a una cuestin idiomtica o de lenguaje Pero la
interpretacin es algo ms que una cuestin lingstica, si bien los aspectos
idiomticos son bsicos, no se trata de lanzarse con todo a indagar las
peculiaridades del llamado mtodo gramatical. Se trata ms bien, de saber
que ha de responderse a quien pregunta simplemente, frente a un texto
legal que aparentemente no exhibe enigma alguno: Qu quiere decir?
16


15
MOUCHET, Carlos ZORRAQUIN BECU, Ricardo Introduccin al Derecho
Duodcima Edicin Actualizada reimpresin- Editorial Perrot Buenos Aires 1997
Pg265
16
VERNENGO, Roberto La Interpretacin Literal de la Ley Segunda Edicin
ampliada Editorial AbeledoPerrot 1994 Pg. 19

11

Es de consideracin tambin los conceptos vertidos por el artculo 17 del
Cdigo Civil
17
que desarrollamos en el tema Costumbre Recordemos que:
Los usos y costumbres no pueden crear derechos, sino cuando las leyes se
refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. Ante la necesidad
de interpretacin de una norma jurdica, el juez, en algunos casos, puede
recurrir a la costumbre
Es de advertir tambin, las disposiciones sentadas en el Cdigo de
Comercio cuyo artculo 1 remite al Cdigo Civil, como ley supletoria - pone
en vigencia los principios de su artculo 16: En los casos que no estn
especialmente regidos por ste Cdigo, se aplicarn las disposiciones del
Cdigo Civil. En igual sentido, el artculo 207 del Cdigo de Comercio dice:
El derecho Civil, en cuanto no est modificado por ste cdigo, es
aplicable a las materias y negocios comerciales.
El artculo 16 del Cdigo Civil, debe ser vinculado con el 15 del mismo
cuerpo legal, que impone a los jueces: ...No dejar de juzgar bajo el
pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes Con ambas
normas el legislador, ha querido dar solucin a todos los casos que puedan
ser planteados y en el fondo, est previendo la posibilidad de la existencia
de lagunas de la ley. Por ello, dice Borda; Ante la presencia de una laguna
de la ley, de una norma expresa y de solucin analgica, el caso debe
resolverse recurriendo a los principios ms elevados del derecho,
denominados Principios Generales del Derecho, porque guan, son
orientadores, fundamentan
18
.
En definitiva, ante el caso de duda o insuficiencia normativa, debe
preferirse aquella que sea ms favorable, o ms benigna, al momento de
resolucin del caso concreto. Por eso el aforismo: Indubio pro operario o
Indubio pro reo
Hemos supuesto, hasta ahora, que dentro de las leyes vigentes, existe una
norma o una abundancia de normas aplicables. Qu suceder, cuando tal
norma no existe? Carecemos de normas. Tambin expusimos que El juez
no puede dejar de fallar, por insuficiencia u oscuridad de la ley.
Se plantea el problema, de insuficiencia de la ley, la ley, es insuficiente o no
ha previsto norma alguna. Debemos por lo tanto, integrar, llenar los
vacos dejados por la ley, de colmar las lagunas de la ley. Estas existen,
debemos admitirlas, pues an, la ms perfecta de las legislaciones, no
puede comprender la totalidad de los casos. Pero obviamente no hay

17
Remitimos al tema Costumbre
18
BORDA, Guillermo Ob. Cit.

12

vacos en el ordenamiento jurdico en s, pues a travs de los medios de
integracin, el juez, debe siempre encontrar una solucin
19
.
En este supuesto, debemos investigar primero, si el derecho positivo
establece o no algn procedimiento especial. Si est legislado, deber
ajustarse al mismo. En caso negativo, el intrprete, ha de inspirarse en el
espritu de la propia legislacin y en los principios fundamentales del total
sistema jurdico.
La mayora de los ordenamientos jurdicos, prevn otras fuentes
supletorias, en el nuestro ya citamos el Art. 16 del Cdigo Civil: Si una
cuestin civil no puede resolverse, por las palabras, ni por el espritu de la
ley, se atender a los principios de leyes anlogas y si an la cuestin fuere
dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en
consideracin las circunstancias del caso.
Del artculo precedente, surgen como procedimientos de integracin:
La analoga
Los Principios Generales del Derecho.
Esta solucin, va a regir nicamente las cuestiones civiles, aunque por
extensin y en subsidio podremos aplicarlas a otras ramas similares:
derecho comercial, laboral, de minera etc. La integracin del derecho, est
excluida totalmente en materia penal, de acuerdo al principio consagrado
en la Constitucin Nacional: Art. 18 Ningn habitante de la Nacin puede
ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso.
Por otra parte, No se pueden utilizar los procedimientos de integracin del
derecho respecto de aquellas leyes que son de interpretacin restrictiva:
leyes impositivas, aquellas que establecen sanciones, las de privilegio o de
excepcin etc.
Analgica
Debemos preguntarnos, Qu es, la analoga? qu entendemos por
leyes anlogas?. Este procedimiento de integracin, se basa en entender
que de una norma legal, o del conjunto de ellas, pueden extraerse
principios que son aplicables a casos que no estn previstos en la ley, ni
siquiera en forma explcita, pero, que, por presentar una semejanza
sustancial, con los contemplados en los textos legales, deben tener las
mismas soluciones.
En sntesis, consiste en la aplicacin de la norma, ms propiamente, de los
principios extrados de la norma a un caso no previsto por ella, pero que

19
RIVERA, Cesar Ob. Cit. 190

13

presenta afinidad, igualdad jurdica esencial, con otro u otros que la norma
regula
20
.
Antiguamente expone Geny - encontramos la analoga, propuesta entre
los procedimientos de interpretacin propiamente dicha, de la ley. Los
romanos formularon la regla de analoga diciendo: Donde hay la misma
razn legal, all debe regir la misma disposicin legal
Frecuentemente, se suele confundir la interpretacin extensiva, con el
procedimiento de integracin por analoga. Algunos autores sostienen que,
la primera es un resultado interpretativo, aclara el pensamiento de la ley
frente a la expresin demasiado estrecha. En cambio la analoga, frente a
un vaco legal, desenvuelve ms all del pensamiento; es una impulsin
del derecho en la direccin iniciada por la ley. Esta solucin, es la misma
idea que haba expresado Savigny: segn l la interpretacin extensiva no
tiene que llenar una laguna, sino rectificar a partir del verdadero
pensamiento de la ley, una expresin incorrecta utilizada por ella; en la
analoga en cambio, se parte de que no disponemos del conocimiento del
verdadero pensamiento de la ley, y tratamos de suplir esta falta gracias a la
unidad orgnica del derecho
Puede ser con frecuencia dudoso, si se trata de interpretacin extensiva
o de analoga. Algunos niegan hoy esta distincin, otros consideran ms
acertada la opinin de quienes ven, entre ambas, una diferencia de grado.
Para que proceda la analoga, es necesario que se den tres requisitos:
Que exista laguna legal
Que concurra la misma igualdad jurdica, - ratio decidendi - entre el
supuesto regulado y el que no lo est
Que no exista prohibicin legal de recurrir a la analoga.

Los Principios Generales del Derecho
Ahora bien, cuando el intrprete, el jurista, juez, se encuentra frente a un
vaco de la ley, o de leyes anlogas, el artculo de nuestro Cdigo Civil, - Art.
16 - nos remite a: Los Principios Generales del Derecho. Si bien la norma
establece dnde se ha de recurrir, no ha dejado sentado cuales son esos
principios.

20
ESCOBAR DE LA SERNA, Luis Ob. Cit. Pg. 60

14

Al indagar el significado de principio, el diccionario nos dice: Primera
instancia del ser o existencia de una cosa. Punto que se considera primero
en una extensin. Base, origen fundamento sobre el cual se discurre.
Los Principios Generales del Derecho Es la primera instancia del orden
jurdico positivo? Su primer punto de extensin, su fundamento u origen?
No es fcil dilucidar, tales preguntas, como lo prueban las controversias
doctrinarias al respecto.
El tema de los Principios Generales del Derecho que, al decir de
Clemente de Diego
21
, constituye uno de los ms fuertes vnculos que
enlazan la Dogmtica y Filosofa del Derecho, se convirti tambin en un
motivo de enfrentamiento en torno al problema del derecho natural.
LegazLacambra, hablaba de la dualidad doctrinal que escinde a los
cientficos del derecho en dos campos, en relacin con esta materia: el de
los que consideran que los principios generales del derecho, son
sencillamente aquellos que informan un ordenamiento jurdico dado y el
de que los, por el contrario, piensan que se trata de principios filosficos a
priori, o sea, de una normatividad iusnaturalista En efecto, las dos
tendencias que muy pronto dominaron fue: la iusnaturalista y la positivista.
Para la primera, los Principios Generales del Derecho, seran aquellos,
radicados fuera del derecho positivo, que no forman parte del mismo, pero
que lo integran. Ciertos criterios o principios de validez universal, referidos
al derecho indistinto o a sus ramas que expresan reglas de justicia, de
lgica y equidad, como bases permanentes de todo orden jurdico.
Principios inmutables y eternos de justicia, opinin vinculada con la idea
del derecho natural. Concepcin o interpretacin filosfica o iusnaturalista.
Para otros, son principios histricamente contingentes, que han orientado
o inspirado un derecho positivo determinado, sirvindole de fundamento.
Es decir, las bases fundamentales en que se apoya la organizacin poltica,
social y econmica de una comunidad. Podemos citar, las notas que
caracterizan al Sistema Representativo Republicano, y Federal, que la
Constitucin Nacional adopta. O bien la separacin de poderes, o los que
inspiran la constitucin de la familia, el derecho laboral etc. Se produce as,
lo que podramos llamar, una autointegracin del derecho, pues ste
recurre a su propio fundamento, para crear por va jurisprudencial o
doctrinaria, nuevas norman que permitan resolver las cuestiones que no
han sido todava reguladas
22
.

21
DE DIEGO, Clemente Los Principios Generales del Derecho, en revista de Derecho
Privado 37 . 1916 Pg.288
22
PRADO, Juan J. Ob. Cit

15

Si partimos de la base de que se trata de integrar o complementar el
derecho vigente, podemos llegar a la conclusin de que nuestro Cdigo
Civil, ordena recurrir a principios que no forman parte de la legislacin
positiva, es decir, que no han sido sancionados en forma expresa. Esos
principios, hubieran sido ya incorporados al orden jurdico, ya no sera
preciso integrarlo, bastara referirse a ellos para encontrar la solucin
adecuada. Por lo tanto creemos, que son preceptos que no forman parte
del derecho positivo, pero que lo integran racionalmente, ya porque sus
aplicaciones demuestran su vigencia implcita como el derecho a la vida,
a la integridad fsica y moral, al honor, al buen nombre etc. o porque no
se han incorporado todava al derecho expresamente sancionado, pero no
existen normas que lo contradigan.
A falta de norma expresa y de solucin analgica, el caso planteado se
deber resolver recurriendo a los principios ms elevados del derecho, a
los que guan, fundamentan y limitan las normas positivas ya sancionadas.
Los principios generales del derecho, no son algo ajeno al derecho, sino
una parte integrante de l
23
.
De acuerdo a Rivera Los autores del Derecho Civil no realizan exposicin
sistemtica de los denominados principios generales. De modo que suelen
enunciarse como tales, sin mayor rigor cientfico, a los principios
constitucionales como la propiedad privada (Art. 17), la igualdad(Arte.22),
la regla segn la cual nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda ni
privado de lo que ella no prohbe (Art. 19).
De otro lado se afirma que constituyen principios del Derecho Civil la
buena fe, el pacta suntservanda, el abuso del Derecho, que nadie puede ir
en contra de sus propios actos, el enriquecimiento sin causa
24
.
7.3. - Aplicacin de la ley
Corresponde al Poder Judicial, como objetivo de su existencia misma, la
misin de administrar Justicia, aplicar la ley y garantizar su cumplimiento
en los casos concretos que se le presenten. Es el Poder Judicial, el rgano
facultado para cumplir la funcin jurisdiccional El juez, investido de
Jurisdiccin, es decir, de la potestad de dictar sentencia, debe garantizar
a las partes, a las que alcanzan esos pronunciamientos, el derecho de
defensa, la posibilidad de ser odo, ofrecer prueba y alegar sobre el mrito
de la misma. Para aplicar el derecho, es menester, primero interpretarlo o
en su caso, integrarlo. (Remitimos a los temas expuestos).

23
MOUCHET y ZORREQUIN BECU . Ob. Cit. Pg 271
24
RIVERA, Julio Cesar Instituciones de Derecho Civil Parte General I- Editorial
AbeledoPerrot Bs. As. 1992 Pg.134

16

Sin discusin, se admite que a los jueces compete la aplicacin del
Derecho. No obstante, no debe creerse que la aplicacin del derecho sea
obra exclusivamente de los tribunales. El que compra una cosa y paga su
precio est cumpliendo es decir aplicando la ley que le ordena as hacerlo
Aplicar las normas jurdicas, es someter un caso particular al imperio de
una regla de derecho. Consiste en determinar las conductas en recproca
interferencia que corresponde realizar en una situacin dada.
Toda vez que los otros poderes del Estado, cumplen funcin de
juzgamiento, decidiendo sobre determinadas cuestiones, sean con
pronunciamiento de sanciones o no, tambin aplican la ley. Tal ocurre
cuando el Poder Ejecutivo, aplica las normas legales emanadas del
Congreso y las que el mismo ha dictado para el rgimen de la
Administracin Pblica, o cuando el Poder Legislativo, constituido en
Tribunal de Juicio Poltico, pronuncia sentencia, que deben fundarse en
prescripciones legales
25

Convienen destacar, que, Ciertos funcionarios judiciales, cmo fiscales,
asesores y los letrados mismos, que invocan leyes para apoyar en ellas sus
dictmenes, pronunciamientos o pretensiones, no son aplicadores de la
ley, se sirven de ella, citan leyes, no crean situaciones jurdicas, no
resuelven con efecto coactivo.
El derecho, tambin es aplicado, cuando los ciudadanos ajustan su
conducta a las normas que aqul establece. As la mayora de los individuos
no matan, no roban, no causan dao a otro, cumplen con las ordenes y
prohibiciones que componen una parte del ordenamiento jurdico. He
aqu, lo que puede llamarse aplicacin pacfica del derecho. En sta
observancia habitual y sin conflicto de lo que el derecho dispone, reside
precisamente su fuerza y eficacia
26
.
Aplicar, las normas jurdicas, es someter un caso particular al imperio de
una regla de derecho. La funcin de los jueces, - que estn llamados a decir
la ltima y definitiva palabra en un conflicto que se puede plantear entre
las personas o sujetos de derecho - es aplicar la norma general, al caso
concreto para hacer justicia. En la aplicacin de la norma general, al caso
concreto, el juez queda slo con su conciencia, a la que es necesario
iluminar con razn y justicia es decir con conocimiento fundado y con
voluntad de dar a cada uno lo suyo.
Tradicionalmente, se ha comparado la actividad mental de un juez al
sentenciar, acto intelectual - con el razonamiento deductivo, llamado
silogismo. La premisa mayor, sera la ley, la premisa menor, el caso a
resolver y, la conclusin ser la sentencia. Si decimos: Todo robo debe ser

25
Conforme Orgaz Ob. Cit. Pg. 104
26
LATORRE, ngel Introduccin al Derecho Barcelona 1997

17

penado; Mximo ha cometido un robo; por lo tanto, Mximo debe ser
condenado de acuerdo a lo previsto en la norma. Toda norma, tienen una
hiptesis y una disposicin, el silogismo jurdico obliga a verificar, ante
todo, si un hecho o un acto cae dentro de la hiptesis prevista Creemos
que ste complejo mecanismo, es errneo esta consideracin, y criterio,
asumido por algunos autores, basta tener presente, que si as fuera, dado
un caso y una ley que lo contemplara, la solucin tendra que ser
forzosamente una sola.
La realidad, nos demuestra, que no es veraz tal solucin, pues frente a un
caso, pueden darse varias soluciones. Como ha dicho Kelsen, toda ley, es
un marco de posibilidades donde podemos encuadrar varias soluciones
27

En ste tema, cmo en tantos otros, los criterios se sustentarn en la visin
que cada escuela ha tenido y tiene sobre el derecho y la norma.
Como la funcin de resolver los casos dudosos o controvertidos
corresponde en ltima instancia a los tribunales, es conveniente que
recordemos algunas de las normas que rigen estaactividad tcnica:

No hay derecho, sin jueces, si el derecho queda en la formulacin
terica es pura abstraccin, sin incidencia en la vida de la sociedad y
de sus ciudadanos.
No hay jurisdiccin, sino en virtud de ley: el juez llamado a aplicar la
norma jurdica (juzgar) debe tener jurisdiccin y ser competente
para decidir el caso que se plantea.
No pueden dejar de juzgar, bajo pretexto de silencio, oscuridad o
insuficiencia de las leyes. Art. 15 Cdigo Civil
El juez debe resolver siempre de acuerdo a la ley: deben por
consiguiente aplicar las normas jurdicas ( leyes, de costumbre,
jurisprudencia) y no sus propias ideas. Deben los casos ser resueltos
conforme al derecho vigente. Los fallos no debern ser arbitrarios.
Las sentencias, son definitivas: los fallos una vez pronunciados no
deben sufrir alteracin alguna. Existen, por cierto, distintos
recursos, que se pueden interponer, frente a la cosa juzgada, (
Apelacin, nulidad etc.) pero si no se hace uso de ellos, o si la
sentencia ha sido dictada por el Tribunal Superior, ella hace cosa
juzgada, impidiendo toda modificacin.



27
Conforme Torr Ob. Cit. Pg. 454

18

Efectos de la Aplicacin
Recordemos que de acuerdo a la teora de Kelsen, el mbito de validez de
las normas jurdicas, los debemos considerar desde el punto de vista: a) De
la persona o personal, por los sujetos a quien obliga mbito personal -. b)
Espacial, la porcin de espacio en que un precepto ser aplicable c)
Temporal; mbito temporal, constituido por el lapso de tiempo durante el
cual conserva su vigencia y d) mbito material, de acuerdo a la materia que
regula.
Con estas consideraciones, vemos que la aplicacin de la ley, no es una
cuestin de fcil resolucin, plantea una serie de dificultades, al aludir los
efectos que produce la misma En una apretada sntesis
28
, trataremos de
esclarecerlos, coincidentemente en: relacin a las personas al tiempo y al
territorio.
Efectos o lmites con relacin a las personas
Coincidentes con la definicin de derecho positivo, la ley rige y debe ser
siempre aplicada dentro de la sociedad poltica que la dict. Es antiguo el
precepto declarativo de que: La ley no vale fuera del territorio. Desde el
punto de vista de un estricto derecho positivo, el juez aplica
exclusivamente la ley de su pas, es la ley que lo erige a l precisamente en
juzgador.
Segn Kelsen, Estos rdenes normativos, se caracterizan precisamente,
por el hecho de que sus mbitos especiales de validez se encuentran
limitados. La limitacin a un determinado territorio, significa que, las
medidas coactivas, las sanciones establecidas por ese orden, tienen que ser
aplicadas nicamente en este territorio y ejecutarse dentro de l. En estos
casos, no hay ninguna duda, sobre la ley que debe regir la conducta de los
particulares, ya que un solo ordenamiento jurdico resulta posible.
Cada Estado, tienen un territorio determinado, para el cual legisla, este es
el principio que se denomina Territorialidad de la ley. Del cual resulta, que
la ley vigente en un pas, se aplica tanto a sus nacionales, sean nacidos en
l o provengan de otros pases, o aquellas personas que estn de paso por
su territorio.
El precepto del Art. 1 de nuestro Cdigo Civil impone la obligatoriedad de
la ley para todos los que habitan el territorio de la Repblica, sean
ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes. Lo que no est
dicho explcitamente o implcitamente, en ningn artculo del Cdigo, no
puede tener fuerza de ley en derecho civil, aunque anteriormente una

28
Con anterioridad hemos acotado algo sobre ste tema Ver Comportamiento Humano

19

disposicin semejante hubiere estado en vigor, sea por una ley general, sea
por una ley especial Art. 22 Cdigo Civil
El Art.2 del Cdigo Civil deja sentado que: Las leyes no son obligatorias
sino despus de su publicacin, y desde el da que determinen. Si no
designan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das siguientes al
de su publicacin oficial
Trasluce la norma la Imperatividad. Las normas, la ley, una vez que ha
entrado en vigencia son obligatorias, incluso para quienes ignoran sus
disposiciones. De acuerdo a La Serna, El principio se fundamenta sobre
todo, en la necesidad social de que las normas jurdicas tengan
incondicionada y general aplicacin. Todos tenemos el deber de conocer
las leyes, por eso su publicacin. Aunque si bien los hemos tratado en el
punto 6.2, reiteramos, no se admite la Ignorancia de las leyes como
tampoco se admite el Abuso del Derecho o el ejercicio antisocial del
mismo. Si los admitimos, estamos entregando el cumplimiento de ellas a la
voluntad de los ciudadanos.
La ignorancia de las leyes, no sirve de excusa, si la excepcin no est
expresamente autorizada por la ley, - Art. 20 C. Civil Si bien es verdad
que, que la validez del derecho positivo, se justifica por las exigencias de la
seguridad jurdica, no es menos cierto, que en casos excepcionales,
tratndose de leyes excepcionales, injustas, cabe la posibilidad de
desconocer la validez de tales leyes, por razn de su injusticia.
Efectos o lmites con relacin al territorio
En ciertas circunstancias, o determinadas relaciones jurdicas, puede
suceder y sucede con frecuencia que el ordenamiento jurdico del cual
recibe el juez su envestidura, no sea el mismo que aquel bajo cuyo imperio
se han desenvuelto, todos o alguno de los elementos de la relacin jurdica.
Aludimos as, a los diferentes problemas que traer, La determinacin de
la ley aplicable a un caso con elementos extranjeros. Aunque en principio,
la ley es siempre territorial, algunas veces sufre efectos extraterritoriales.
En ciertas y en determinadas relaciones jurdicas, la ley puede aplicarse
fuera del territorio; extraterritorialidad de la ley.
En que casos, cmo se debe aplicar la ley extranjera? El estudio de tales
cuestiones corresponde a una rama del derecho positivo: Derecho
Internacional Privado, - que profundizarn ms adelante - que presenta
arduas y mltiples dificultades, y, concilia, ambos puntos de vistas, creando
una especie de comunidad jurdica Inter. Gentes.
En el sistema Internacional Privado, han existido ciertas doctrinas vigentes
o formuladas en un momento histrico, que pretenden resolver
unitariamente el tema de la aplicacin de la ley: a) Sistema de personalidad

20

de la ley o personal b) Territorial, c) Sistema estatutario d) Sistema de la
nacionalidad del Derecho e) Sistema de comunidad del derecho. Los ms
relevantes: el sistema de personalidad de la ley o personal y el territorial
Segn el principio personal, o de personalidad de la ley, las leyes se
dictan para las personas y acompaan a sta fuera del territorio
29
.
En el principio territorial, en cambio, las leyes son dictadas para el
territorio, y tienen su lmite dentro del mismo.
En nuestro derecho, segn las caractersticas de las relaciones jurdicas, se
aplicar uno u otro.
Sistema Estatutario, Los post glosadores italianos, en el siglo XIV,
idearon la doctrina de los estatutos. Bartolo fue el creador del
nuevo sistema , que consista en investigar la naturaleza de la
relacin jurdica o de la norma aplicable, para decidir, de acuerdo a
criterios de justicia, la que deba regir en cada situacin.
Fue elaborada, nuevamente en Francia en el siglo XVI, por D Argentr,
quin clasific los estatutos en a) Estatutos Personales que se referan a las
personas, esencialmente a su condicin jurdica nacimiento, capacidad,
libertad, estado civil etc.) formaban parte de una legislacin nacional, y se
aplicaban a los individuos en cualquier territorio que ellos se encontrasen,
Con ciertas excepciones, que por razn de cortesa Internacional, se
aplicaba la ley extranjera. b) Estatutos Reales: Aplicable a las cosas, a su

29
Los germanos, entendan, que all donde ellos iban, los acompaaba su el derecho, punto
de vista subjetivista que, en lo poltico, vena a legitimar la extraterritorialidad jurdica. Y
como fueron las guerreras tribus germnicas, las que pusieron trmino al Imperio Romano,
el mundo de occidente recibi ambas influencias en la evolucin del Derecho La
concepcin territorial del derecho, no era admitida por todos en el mundo antiguo. Si no
ubicamos, en lo que ocurra en los pueblos de vida nmade, - tribus nmades de rabes etc.
. advertiremos que en ellos el Territorio no funcionaba como base para la aplicabilidad
de las leyes. El derecho, correspondiente al grupo, se desplazaba con l sobre un territorio
en s indiferente. 29Las diversas tribus invasoras, conservaron sus instituciones y
costumbres, dejando las suyas a los primitivos habitantes del suelo. Cada individuo estaba
sometido exclusivamente a la ley de su origen, es decir, de su tribu: el godo; a la ley goda,
el franco a la ley franca etc. Durante el primer periodo de la dominacin visigoda en
Espaa, para los romanos vencidos, exista; La Lex Romana Visigotorum o Brevario de
Aniano y a los visigodos vencedores, se les aplicaba el Cdigo de Eurico 29
Al producirse el trnsito al feudalismo, sustentado por el ideal de la fidelidad personal, la
nocin del seoro, que envuelve conjuntamente a la propiedad y poder, ocupa el centro del
sistema estableciendo un vnculo estrecho entre el hombre y la tierra. Europa, se subdividi
entonces, en una cantidad de pequeos estados a cuyo frente se encontraba, Un seor
feudal conde, duque, archiduque etc. - quienes tenan su jurisdiccin propia, sus
instituciones y su derecho local (Fueros en Espaa; Costumbres, en Francia,
Estatutos en Italia) Esta costumbres, fueros o estatutos, regan exclusivamente en el
territorio del feudo, se aplicaba a todas las cosas o personas que se encontraban en el
mismo, sin embargo, dejaban de ser aplicados a todo lo que sala del. Este principio, de la
Territorialidad de la ley, se mantiene hasta hoy, como un principio fundamenta En
nuestro derecho, segn las caractersticas de las relaciones jurdicas, se aplicar uno u otro.

21

naturaleza jurdica. Perteneciendo a la legislacin del pas donde se
hallaban, segn el principio que mandaba aplicar: La ley del lugar de la
situacin de la cosa y la del lugar donde se efectuaba el acto c) Estatutos
mixtos: Al considerar, que los anteriores eran insuficientes se agregan los
mismos. Regan a las personas y a las cosas (sucesiones, quiebra, divisin
de condominio etc.) Estas disposiciones se aplicaban en ocasiones segn la
nacionalidad de las personas, y en otras, segn el lugar donde se hallaban
las cosas, o se haban efectuado los actos. Los actos, se regan por el
principio de La ley del lugar de celebracin.
El conflicto entre el subjetivismo del derecho germnico y el objetivismo
del derecho romano, es decir entre el postulado de la nacionalidad y el del
domicilio, no encontr, pues en esta doctrina una solucin satisfactoria que
uniformase el criterio. Esto fue causa de que los conflictos de derecho se
resolviesen, sino en forma arbitraria y caprichosa, por lo menos
esgrimiendo sutiles distingos, creados y aplicados para la situacin objeto
del litigio. En general este sistema ha sido abandonado. Excepcin, de la
escuela holandesa o flamenca que si bien contina la tradicin estatutaria,
en cuanto a los problemas relativos a la aplicacin de la ley extranjera, trae
como novedad el cambiar de fundamento de dicha aplicabilidad: los
Estados soberanos admiten la aplicacin de la ley extranjera, por cortesa y
en orden a obtener una reciprocidad que resulte til a ambos Estado.
Este sistema, con una base eminentemente nacional y territorialista, tal
cual fuera elaborado por la escuela Holandesa, sobrevive en la escuela
anglosajona y predomina en dichos pases.
Sistema de Nacionalidad del Derecho: En este sistema, el principio
fundamental es:
Las leyes se dictan teniendo en cuenta, ante todo, las condiciones de raza
y ambiente de las personas, a las cuales han de ser aplicadas, por lo tanto
la ley nacional ha de seguir a la persona y regirla donde quiera que valla, de
acuerdo al principio del Jussanguinis. Se anotan algunas de las
excepciones al mismo: a) La ley extranjera no puede ser aplicada cuando es
contraria al orden pblico, b) forma de actos jurdicos, se rige siempre por
la ley del lugar etc.
Este Sistema tuvo su origen en Italia, donde fue enseado por Estanislao
Manzini, de ah pas a Francia y se entendi paulatinamente a los dems
pases europeos.
Este sistema, tiene inconvenientes prcticos, y ha dado lugar a numerosas
crticas: es difcil conocer la nacionalidad de las personas; en algunos casos
hay doble nacionalidad, en otros falta, en algunos casos, estn interesadas
personas de distintas nacionalidades, lo cual dificulta ladeterminacin de la

22

ley a aplicar, en el caso de conflictos. Atenta los derechos del hombre y no
es aceptado en los pases de inmigracin.
Sistema de Comunidad del Derecho: Una vez ms cabe a Federico C. De
Savigny, marcar una nueva etapa en la historia de la Ciencia Jurdica. En su
obra, Sistema del derecho romano actual (1849) sienta las bases del
derecho Internacional moderno, dejando atrs las ideas estatutarias, que
con sucesivas modificaciones, se haban prolongado por varios siglos.
Sostena; en cuanto al fundamento de la aplicacin de la ley extranjera, que
a medida que se acrecientan las relaciones entre los diferentes pueblos, es
cada vez ms necesario renunciar al principio absoluto de la territorialidad
de las leyes, para admitir el de una cierta comunidad del derecho, existente
entre los diferentes pueblos, en cuya virtud se tiende a igualar cada vez
ms el nacional y el extranjero ante la justicia. Planteada una situacin
jurdica, debe buscarse en la ciencia jurdica, el principio que sirva para
resolverla mediante un proceso de elaboracin cientfica, sin tener en
cuenta que pas es el que ha dado carcter de ley al principio que se aplica.
No se aplica la ley extranjera por un acto de cortesa, sino por una
necesidad cientfica
30

Las distintas teoras no consiguieron elaborar una frmula nica, que
comprenda todos los posibles conflictos que pudieran plantearse. Por lo
general, todos los pases aceptan la territorialidad del derecho y slo se
apartan de ste principio respecto a las leyes directamente vinculadas a la
condicin de las personas. Con relacin a stas, subsisten en la legislacin
dos sistemas contrapuestos: el de la nacionalidad y el del domicilio. Su
examen excede, nuestro trabajo, slo indicaremos en lneas generales
algunas soluciones.
El Cdigo Civil Argentino, ha consagrado, en varios artculos del Ttulo
Preliminar, algunas normas para la solucin de stos conflictos de leyes.
Considerando sus efectos, desde tres puntos de vista: capacidad, bienes y
forma.
La capacidad o incapacidad de las personas, domiciliadas en el territorio de
la Repblica, sean nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de la
Repblica, sean nacionales o extranjeras, - por ste Cdigo, reza el Art. 6 -,
aun cuando se tratara de actos ejecutados o de bienes existentes en pas
extranjero.
Las personas domiciliadas fuera del territorio de la Repblica, van a ser
consideradas capaces o incapaces de hecho, de acuerdo con las leyes del
pas donde tengan su domicilio, juzgadas por las leyes de sus respectivos
domicilios. Si la capacidad es de derecho, se aplicarn las normas de

30
AFTALION Y VILANOVA Ob. Cit . Pg. 287

23

nuestro Cdigo. Las formas y solemnidades de los actos jurdicos, se van a
regir por la ley del lugar de celebracin (contratos, matrimonio).
En lo atinente a los bienes: debe distinguirse si se trata de bienes muebles
o inmuebles. Bienes inmuebles o bienes races, que estn situados en la
Repblica Argentina, van a ser exclusivamente regidos por la ley del pas,
respecto a la calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad
de adquirirlos, a los modos de transferirlos, como a las solemnidades que
deben revestir dichos acto. El ttulo de una propiedad slo puede ser,
adquirido, transferido o perdido por las leyes de la Repblica.
En cunto a los bienes muebles, dispone el ordenamiento legal que si
tienen el carcter de permanentes, sin intencin de transportarlos se rigen
por las leyes del lugar donde estn situados. Los muebles, que el
propietario lleva consigo o son de uso personal, como tambin losque tiene
para ser vendido o transportado a otro lugar, estn o no en su domicilio, se
van a regir por las leyes del domicilio del dueo.
Las formas, y solemnidades de los contratos y de todo instrumento pblico,
su validez se juzga por las leyes del pas donde se hubieren celebrado u
otorgado, aunque deban producir efectos en otro territorio. Art. 12
Cdigo Civil Argentino.
Es de considerar tambin, lo que respecta al derecho de Sucesin, como
consecuencia de la muerte de una persona. Estas situaciones jurdicas, de
acuerdo al Art. 3283, son regidas por la ley del lugar donde el difunto tena
su domicilio, sean los sucesores nacionales o extranjeros
31
.
Efectos o lmites con relacin al tiempo
La creciente complejidad de las relaciones, ha determinado que en muchos
casos no se conozca a ciencia cierta que orden jurdico rige una
determinada situacin, lo que genera un conflicto de leyes. Sancionada una
nueva norma, corresponde desentraar cul es su relacin con las
conductas ya realizadas o ejecutadas o en curso de ejecucin. Esta ley
regula a una y otras conductas o rige respecto a ambas?
Toda norma, tiene un mbito temporal de validez, concierne a la vigencia
del derecho en el tiempo - agregamos: territorial, personal
32
-, y se refiere a
si se aplica a hechos o actos anteriores a ella. Las leyes, no existen sino
desde que se promulgan y no pueden tener efecto, sino desde que existen
publicacin- Principio general, que es de toda evidencia. Cuando una ley
reemplaza a otra, la antigua habr regido los actos jurdicos que se han

31
AFTALION Y VILANOVA Ob. Cit. Pg.887
32
No olvidar el mbito de validez: territorial y personal

24

realizado durante su vigencia, y la nueva, ser de aplicacin a los que se
cumplan bajo su imperio.
Sin embargo, suele ocurrir, que un acto jurdico formalizado mientras la ley
antigua estaba en vigor, produzca consecuencias ms tarde, cuando una
nueva disposicin legal haya ocupado el lugar de aquella. Dichos aspectos
tienen estrecha relacin con los principios de retroactividad e
irretroactividad de la ley
33
.
* Principio de la Retroactividad de la ley, sostiene que las leyes no slo
rigen para el futuro, sino tambin para los hechos ocurridos con
anterioridad al momento en que entr en vigor la ley. La dificultad
resultante de ste principio, es que atenta contra la seguridad pblica. Al
respecto se han construido diversas doctrinas, una de las cuales es la de los
derechos adquiridos, que propicia la idea de que la ley es retroactiva
cuando alcanza a derechos adquiridos y no lo sera cuando afecta a meras
expectativas o facultades.
Principio de la Irretroactividad de la Ley: fue formulada en las
legislaciones del Derecho, Romano y Derecho Espaol. Una
constitucin de Teodosio II y Valentiniano III, del ao 440, e
incorporada al Cdigo de Justiniano, dispona; que las leyes y
constituciones Prescriben las formas de las causas futuras y no se
retrotraen a los hechos pasados, a menos que el legislador estatuya
sobre el tiempo pasado y las cosas aun en suspenso.- Fue conocida
esta norma como regla Teodosiana, a partir de la cual se formulo
el principio de irretroactividad: Las leyes nuevas no alcanzan a los
hechos pasado, ni an a los que estn en suspenso. La regla, sin
embargo, contena una limitacin: el legislador poda retroaccionar
la ley si lo consideraba oportuno.
Nuestro Cdigo Civil, la consagra el principio de irretroactividad de la ley en
el artculo 3: A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicarn an
a las consecuencias de las relacionesy situaciones jurdica existentes. No
tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en
contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningn caso podr
afectar derechos amparados por garantas constitucionales.
El principio de la irretroactividad de la ley, en este caso, en materia penal,
es en s un principio absoluto, est expresamente contemplado en el Art.
18 Constitucin Nacional: Ningn habitante de la Nacin, podr ser
penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso... En
consecuencia, siempre se aplicar, y an con efecto retroactivo, la ley

33
TORRE, Abelardo Ob. Cit.

25

penal ms favorable al imputado. La ley resuelve que la ley ms favorable
se aplicar tambin en el caso de estarse ejecutando una sentencia
34
.
Resulta as, desde el punto de vista de nuestro Derecho Nacional, no se
concibe que una ley sea obligatoria antes de existir. La sociedad tiene un
orden jurdico, y es la principal interesada en que dicho orden subsista, que
exista cierta estabilidad y seguridad en las relaciones jurdicas de los
individuos y que tanto su persona como sus bienes, estn resguardadas
ante un cambio de legislacin.

















34
BORDA, G.- Tratado de Derecho Civil Argentino Parte general Tomo I Pg.147 y
S.S. Editorial Perrot 1970. -