EL PROBLEMA DE LA (IN) EFICACIA DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR PRODUCTOS PELIGROSOS DEL ART. 47 DE LA LEY N 19.496 SOBRE PROTECCIN A LOS DERECHOS DE LOS CONSUMIDORES
FEDERICO EXEQUIEL ESPARZA SANDALICH
MEMORIA PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIADO EN CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
PROFESOR PATROCINANTE: ALEJANDRO DURN ROUBILLARD
VALDIVIA - CHILE 2012 1
INDICE INTRODUCCIN 3
CAPTULO PRIMERO Responsabilidad por productos peligrosos en la Ley N 19.496 5
1. PRODUCTOS PELIGROSOS 6 1.1. Distincin entre los productos inidneos y defectuosos 6 1.1.1. Productos inidneos 6 1.1.2. Productos defectuosos 6 1.2. Normativa aplicable (prrafo 5 del Ttulo III, Ley N 19.496) 7 1.3 Historia de la ley. Especial referencia a la discusin en Comisin Mixta 8 1.3.1. Informe de Comisin Mixta 10
2. RESPONSABILIDAD CIVIL SOLIDARIA O SIMPLEMENTE CONJUNTA? 11 2.1. Responsabilidad solidaria por culpa presunta 11 2.2. Responsabilidad contractual o extracontractual? 11
4. EXCLUSIN DE LA RESPONSABILIDAD DEL ART. 47 LEY N 19.496 13
CAPTULO SEGUNDO Dificultades de la aplicacin del artculo 47 Ley N 19.496 14
1. LA EXIGENCIA DE DECLARACIN PREVIA DE PELIGROSIDAD 14 1.1. Es esta exigencia necesaria para el ingreso de un bien al mercado? 15
2. RESPONSABILIDAD OBJETIVA? 16
3. CUMPLIMIENTO DE NORMATIVA ESPECIAL Y EXCLUSIN DEL DERECHO DEL CONSUMIDOR 17 3.1. Imposibilidad prctica de aplicar el art. 47 Ley N 19.496 19 3.2. El rgimen civil comn como castigo a la vctima 19 2
CAPTULO TERCERO Visin de Derecho Comparado y soluciones para Chile 22
1. RESPONSABILIDAD POR PRODUCTOS PELIGROSOS EN SUDAMRICA 22 1.1. Lei N 8.078 Cdigo de Defesa do Consumidor del Brasil 23 1.2. Ley N 24.240 de Defensa del Consumidor de la Argentina 25 1.3. Ley N 29.571 Cdigo de Proteccin del Per 26 1.4. Diferencias y semejanzas con la normativa chilena 29
2. SOLUCIONES AL PROBLEMA DE LA APLICACIN DEL ART. 47 31 2.1. Solucin por va de interpretacin 31 2.2. De lege ferenda 32
CONCLUSIONES 35
BIBLIOGRAFA 38
3
INTRODUCCIN En la poca de la codificacin, tanto en la chilena como en la de los pases extranjeros, no exista el problema de los daos causados por la fabricacin y distribucin de bienes (productos, si seguimos la terminologa usada por la doctrina y jurisprudencia internacional en materia de proteccin de los consumidores y usuarios) de manera masiva; masividad que es ms propia de el desarrollo econmico que se ha verificado desde finales del siglo XIX y, mayormente, principios del XX. Es ste el motivo por el cual el Cdigo Civil chileno (al igual que Cdigos forneos) no regula la responsabilidad por productos peligrosos. Con el avance tecnolgico que ha experimentado la sociedad han surgido tambin una multiplicidad de riesgos propios de la vida moderna y, derivado de esto, las personas estn menos dispuestas a soportar los daos que se le provoquen. Al mismo tiempo, este desarrollo obliga a desplegar un nuevo tipo de comercio, ms masivo y multinacional, crendose una economa globalizada, identificada con los conceptos de apertura y uniformidad, elementos que superan las concepciones decimonnicas de la codificacin chilena (y de tradicin europeo continental en general) inspiradas en los conceptos clsicos de autonoma de la voluntad y libertad contractual. Dentro de este contexto, el Derecho de Proteccin de los Consumidores es el encargado de resguardar al contratante econmicamente ms dbil en las relaciones de consumo, lo que se logra proveyendo derechos a favor de los consumidores o usuarios y estableciendo responsabilidades sobre los proveedores. La doctrina chilena en general ha desarrollado diversos aspectos del Derecho del Consumidor, refirindose desde el mbito de aplicacin de la Ley del ramo hasta los aspectos procesales contenidos en dicha normativa; y dentro de la categora genrica de Responsabilidad por Productos ha habido una literatura no despreciable referente a la responsabilidad por productos inidneos (lo que se conoce como la Garanta Legal) y, en menor medida, a los productos defectuosos. Sin embargo, cuando hablamos de productos peligrosos, y la responsabilidad que se deriva de ellos, no han sido tratados con la misma acuciosidad, bastando con un breve anlisis exegtico y de historia de la ley del prrafo donde se contiene esta responsabilidad. A pesar de esto, de igual forma (aunque de manera incidental) la doctrina ha puesto en discusin algunos problemas que existen en la regulacin sobre productos peligrosos, as ha surgido el intento por dilucidar si se tratara de una responsabilidad objetiva o no, a qu hace referencia la declaracin previa de peligrosidad, entre otras. Adems, se debe mencionar la inorgnica regulacin de la responsabilidad en la Ley N 19.496, lo que sumado a la manera dispar con que la doctrina trata las responsabilidades que se originan por el uso de los productos (inidneos, defectuosos, peligrosos) y la inexistencia de jurisprudencia sobre la materia (responsabilidad por productos peligrosos) permite afirmar que la responsabilidad por productos peligrosos es un tema al que no se le ha prestado la debida atencin y, por tanto, no se han ofrecido soluciones a los problemas que eventualmente podra 4
acarrear o que est generando como, por ejemplo, las causas de la nula utilizacin en sede judicial de la normativa disponible-. Esta situacin no deja de ser una dificultad importante, por cuanto esta es una sociedad caracterizada por los riesgos y la existencia de innumerables productos potencialmente dainos hace necesario tener claridad respecto a la normativa que regula la materia y las soluciones que ofrece la doctrina. En lo que respecta a la proteccin de los consumidores y usuarios, en Chile existe la Ley N 19.496 sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores; la que en su Ttulo III prrafo 5 Disposiciones relativas a la seguridad de los productos y servicios (artculos 44 a 49) regula la responsabilidad, tanto infraccional como civil, por los daos provocados por productos peligrosos. En este contexto, el art. 47 LPDC hace al productor, importador y primer distribuidor responsables solidariamente por todo dao o perjuicio que derive del uso o consumo de aquellos bienes que han sido declarados peligrosos o nocivos para la salud o seguridad de las personas por va judicial o determinada administrativamente por la autoridad competente. Al mismo tiempo, el art. 47 inc. 2 LPDC establece como forma de exoneracin de la responsabilidad solidaria del art. 47 inc. 1 LPDC la prueba de la provisin del bien cumpliendo con las medidas de prevencin legales y reglamentarias y aquellos cuidados que la naturaleza del producto exija. Las normas que deben cumplirse de acuerdo al art. 47 inc. 2 Ley N 19.496 son coincidentes con las normas especiales que regulan la provisin de estos bienes y que, por tanto, determinarn el carcter de peligroso de un producto. As, para la puesta en circulacin en el mercado de un producto peligroso es necesario el cumplimiento de la normativa especial que rija su provisin. Lo planteado en los prrafos anteriores permiten postular que la normativa referida a la responsabilidad por daos provocados por productos peligrosos del art. 47 de la Ley N 19.496 sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores es una norma deficiente en la proteccin de los consumidores porque de su correcta interpretacin se excluye su aplicacin, dejando a los usuarios como nica herramienta la responsabilidad civil extracontractual del Derecho Comn, la que por sus requisitos de procedencia se traduce en una carga ms gravosa para quien sufre el dao. Por lo anterior, las siguientes pginas buscarn desarrollar hasta qu punto es posible perseguir la responsabilidad civil por productos peligrosos del productor, importador y primer distribuidor en sede de Derecho del Consumidor. Para lo cual se requerir identificar la situacin normativa sobre responsabilidad civil por productos peligrosos dentro de la Ley N 19.496 sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores; tambin se desarrollarn las dificultades que implica la regulacin contenida sobre la materia. Junto a esto ser necesario indagar las soluciones normativas que otros ordenamientos jurdicos de la regin ofrecen sobre responsabilidad por productos peligrosos. Finalmente, se ofrecer una opcin para solucionar, por la va interpretativa, las dificultades planteadas, adems de proponer una solucin legislativa que cierre y de cuenta definitiva de tales problemas. 5
CAPTULO PRIMERO Responsabilidad por productos peligrosos en la Ley N 19.496
La Globalizacin est caracterizada por una internacionalizacin y masividad de los mercados, esto se aprecia en el mundo Post-Segunda Guerra Mundial, pero se profundiza con la Revolucin Tecnolgica del ltimo cuarto del siglo XX que genera una automatizacin, despersonalizacin y ampliacin de las relaciones econmicas. As, la realidad comercial responde a una lgica distinta del modelo tradicional de negocios bilaterales fundados en la confianza e igualdad de las partes -recogido en los Cdigos decimonnicos-; se trata de un reforzamiento de las relaciones asimtricas con desigual acceso a la informacin, inserto en lo que se ha dado en llamar Sociedad de Consumo. La masividad de los mercados se representa a travs de la produccin en masa o en serie, donde los productos fabricados son uniformes, con iguales caractersticas, ventajas y desventajas dentro de los productos pertenecientes a la misma serie de produccin; del mismo modo, la demanda de bienes es masiva, debido a la mucho mayor facilidad de acceso a los mismos (en relacin con dcadas previas) y a la existencia de mayores sustitutos de bienes. No obstante lo anterior, las personas estn menos dispuestas a soportar los riesgos que pueda conllevar el uso de algunos bienes o, dicho en trminos positivos, los consumidores estn teniendo cada vez mayores estndares de seguridad y responsabilidad referidos al uso o consumo de los productos; de este modo, surge la necesidad de regular esta masividad del comercio y proteger a la parte que es ms dbil en esta relacin de consumo: el consumidor o usuario. Para ello se ha intentado proteger al consumidor a travs de diversas regulaciones y teoras jurisprudenciales -principalmente en los Estados Unidos de Amrica- que derivaron en una responsabilidad objetiva, o bien en una especial regulacin de responsabilidad para el mbito del consumidor (como es el caso europeo). Frente a este escenario moderno, el desarrollo del comercio masivo e inmediato ha hecho que las categoras tradicionales de responsabilidad civil en el Derecho Comn no sean suficientes para asegurar una adecuada reparacin de los eventuales daos sufridos por los individuos 1 . Por lo mismo surge la regulacin especial de proteccin de los derechos de los consumidores, pero slo con la Ley N 19.496 sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores 2 de 1997 se recogen varios postulados y experiencias mundiales en la proteccin de los consumidores y usuarios; entre ellos, las normas que hacen referencia a la reparacin de los daos producidos por el uso o consumo de los bienes que se consideran peligrosos. Este rgimen especial de
1 CORRAL TALCIANI, Hernn, Responsabilidad por productos defectuosos, AbeledoPerrot LegalPublishing Chile, Santiago, 2011, pp. 11 y 12. 2 En adelante, para referirse a esta norma, se usar indistintamente Ley N 19.496, LPDC o Ley del Consumidor. 6
responsabilidad por productos peligrosos est regulado en los artculos 44 a 49 de la Ley del Consumidor, porque se entiende la insuficiencia de las normas generales.
1. PRODUCTOS PELIGROSOS El artculo 45 de la Ley N 19.496 sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores se refiere a los productos peligrosos como aquellos cuyo uso resulte potencialmente peligroso para la salud o integridad fsica de los consumidores o para la seguridad de sus bienes; esto es, bienes que naturalmente implican riesgos para la salud o el patrimonio del usuario 3 . Estos productos peligrosos no sern defectuosos (inseguros) si cumplen con la exigencia contenida en el mismo art. 45 LPDC de incorporar instructivos o manuales de uso en idioma espaol. Hecha esta breve conceptualizacin de los productos peligrosos es necesario, antes de abocarse a su estudio, distinguirlos de los productos inidneos y de los productos defectuosos.
1.1. Distincin entre los productos inidneos y defectuosos
1.1.1. Productos inidneos. Debe entenderse por producto inidneo a aquel que no cumple con las aptitudes que requiere naturalmente para su uso; es decir, el bien no sirve o lo hace de manera imperfecta por vicios que el consumidor desconoce, se tratara de vicios ocultos (redhibitorios) 4 . Esta definicin de los productos inidneos es hecha por la doctrina ya que la Ley N 19.496 no entrega un concepto, pero s hace una regulacin de la responsabilidad que le cabe al proveedor por el incumplimiento de la llamada Garanta Legal; la referida normativa se encuentra en los arts. 19 y 20 Ley del Consumidor y se caracterizan por determinar situaciones en las que un producto no sirve para su uso natural, se tratara de una responsabilidad contractual con una forma especial de reparacin: i) la reparacin (refaccin), ii) la reposicin, o iii) la devolucin del precio pagado por el bien 5 . Tradicionalmente se ha entendido que la responsabilidad por productos inidneos le cabe al vendedor final y en subsidio al fabricante.
1.1.2. Productos defectuosos. La defectuosidad de un bien dice relacin con los daos que pueda provocar al consumidor por su falta de seguridad; son productos inseguros en el sentido que supera los
3 CORRAL TALCIANI, Hernn, Ob. Cit., pp. 129. 4 BARRIENTOS CAMUS, Francisca Mara, La responsabilidad civil del fabricante bajo el artculo 23 de la Ley de Proteccin de los Derechos de los Consumidores y su relacin con la responsabilidad del vendedor, en http://www.scielo.cl/pdf/rchdp/n14/art04.pdf, p. 8 (ltima visita: Enero 16 de 2012) 5 Cfr. CORRAL TALCIANI, Hernn, La responsabilidad por incumplimiento y por productos peligrosos en la Ley de Proteccin de los Derechos del Consumidor, en BARAONA, J. Y LAGOS, O. (eds.), La proteccin de los derechos de los consumidores en Chile, Cuadernos de Extensin Jurdica N 12, Ediciones Universidad de Los Andes, Santiago, 2006, pp. 97-102. 7
riesgos a los que est dispuesto a soportar el hombre medio por su uso, no siendo la inidoneidad de un bien suficiente para calificarlo de defectuoso 6 . Al igual que en el caso de los productos inidneos, no hay una definicin legal sobre la defectuosidad de un bien, pero la doctrina entiende que su regulacin se encontrara en el art. 23 LPDC que establece las conductas del proveedor que son constitutivas de infraccin y, por tanto, se tratara de una responsabilidad civil extracontractual derivada de un ilcito infraccional 7 .
1.2. Normativa aplicable (prrafo 5 del Ttulo III, Ley N 19.496) La responsabilidad derivada del uso de un producto o servicio considerado riesgoso encuentra su rgimen legal en los artculos 44 y siguientes LPDC, bajo el ttulo referido a la seguridad de los productos y servicios, establecindose que tanto el productor como el importador y primer distribuidor respondern de manera solidaria por los daos que cause el uso de los productos peligrosos (art. 47 inc. 1 LPDC); de este modo, son irresponsables frente a estos supuestos los distribuidores secundarios as como el vendedor final. Para que esta responsabilidad solidaria sea procedente se hace necesario demostrar la caracterstica de peligroso del bien, lo que podr suceder a travs de una declaracin judicial o administrativa por la autoridad competente que establezcan las normas especiales que regulan la provisin de tales bienes (art. 47 inc. 1 relacionado con el art. 44, ambos de la Ley N 19.496). De lo establecido en el art. 47 LPDC surge la duda si la declaracin de peligrosidad -sea judicial o administrativa- ha de ser previa a la produccin del dao o puede determinarse posteriormente al mismo; aparentemente, se extrae de la historia de la ley (aqu tratada en el punto 1.3 de este Captulo) que la declaracin de peligrosidad debe ser previa a la causacin del dao. Es claro, adems, que la legislacin chilena no contempla un catlogo de productos que la autoridad considera peligrosos o que las normas especiales, formalmente, contengan esta declaracin; en este punto, se sigue al profesor Hernn Corral quien sostiene que "no obstante el sometimiento de ciertos productos a un rgimen de registro y de supervisin por organismos pblicos, puede hacer las veces de esta determinacin administrativa" 8 las normas especiales que regulan la provisin de un determinado bien. El mismo art. 47 en su inciso 2 establece las causales de exoneracin de la responsabilidad contemplada en el inciso 1, dichas causales son el cumplimiento de las medidas de prevencin establecidas (sean legales o reglamentarias) y los cuidados o diligencias que la naturaleza de estos bienes exija. Al igual que la doctrina mayoritaria, se entiende que estas
6 BARRIENTOS CAMUS, Francisca Mara, Op. Cit., pp. 10-12. 7 Para un tratamiento ms profundo del tema vase: BARRIENTOS CAMUS, Francisca Mara, Ob. Cit. y CORRAL TALCIANI, Hernn, Responsabilidad por productos defectuosos, que incluye una propuesta de regulacin de la responsabilidad por productos defectuosos. 8 CORRAL TALCIANI, Hernn, Ley de proteccin al consumidor y responsabilidad civil por productos y servicios defectuosos, en CORRAL TALCIANI, Hernn (ed.), Derecho del consumo y proteccin al consumidor. Estudios sobre la Ley N 19.496 y las principales tendencias extranjeras, Cuadernos de Extensin Jurdica N 3, Ediciones Universidad de Los Andes, Santiago, 1999, p. 187. 8
causales son copulativas para que proceda la eximicin (en cualquier caso, no hay que perder de vista lo contemplado en el art. 3 letra d) in fine LPDC, esto es: el deber [del consumidor] de evitar los riesgos que puedan afectarles). Cabe agregar que la concurrencia del art. 47 inc. 2 Ley del Consumidor no significa la irresponsabilidad del productor, importador y primer distribuidor, sino que no es aplicable el inciso 1 del mismo art. 47 (la responsabilidad solidaria), por lo tanto, la responsabilidad ha de ser simplemente conjunta y sometida a las reglas generales del Derecho Comn. Finalmente, si no hay declaracin administrativa de peligrosidad, sta debe estar determinada por la va judicial, no quedando claro si los tribunales competentes son los ordinarios (como plantea Corral) o los Juzgados de Polica local, siguiendo lo establecido en la primera parte del art. 50 A LPDC 9 .
1.3. Historia de la ley. Especial referencia a la discusin en Comisin Mixta La actual Ley sobre Proteccin del los Derechos de los Consumidores se inici a travs de un Mensaje Presidencial de fecha Agosto 21 del ao 1991; tal como dice el mensaje del Ejecutivo, se recogen las directrices planteadas por la resolucin de la Asamblea General de las Naciones Unidas de 1985 (tal como hacan otras legislaciones, coetneas a la chilena, sobre derechos de los consumidores, como la brasilera y la argentina) referida al reconocimiento de los derechos de los consumidores, resolucin que Chile ya haba ratificado para el ao 1991. En aquel proyecto de ley, en su Captulo V (artculos 37 a 42 del proyecto) sobre "Disposiciones Aplicables a los Productos y Servicios Peligrosos" se encuentra el artculo 40, antecedente del actual art. 47 Ley N 19.496, que dice: "Comprobada, por medios idneos, la peligrosidad o toxicidad de un producto o servicio, en niveles considerados como severamente nocivos para la salud o integridad fsica de las personas, los daos y perjuicios que de su consumo provengan, sern de cargo, solidariamente, del productor, importador, y primer distribuidor, o del prestador del servicio, en su caso". Esta normativa no tuvo mayores sobresaltos en su primer trmite constitucional en la Cmara de Diputados, siendo aprobada por la Sala. En su segundo trmite constitucional en el Senado, la Comisin de Economa de la Cmara Alta sugiere eliminar el grupo completo de artculos (ya a estas alturas de la discusin legislativa, con la numeracin que actualmente ostenta: arts. 44, 45, 46, 47, 48 y 49), esta modificacin fue aprobada por la Sala, eliminndose del proyecto el prrafo completo. En segundo informe de la Comisin de Economa del Senado -de Agosto 22 de 1995-, el Presidente de la Repblica introduce indicaciones (stas son las nmeros 158, 158a, 158b, 158c,
9 El art. 50 A dice: "Los jueces de polica local conocern de todas las acciones de esta ley, siendo competente aquel que corresponda a la comuna en que se hubiera celebrado el contrato respectivo, se hubiere cometido la infraccin o dado inicio a su ejecucin, a eleccin del actor.". El destacado es propio. 9
158d, 158e y 158f) tendientes a reinstaurar el prrafo eliminado, pero ahora con una variacin en cuanto a la redaccin de cada artculo; de este modo, el primitivo artculo 40 del proyecto original se reescribe por el Ejectuvio de la siguiente forma: "158d.- Artculo ...- Comprobada por la autoridad competente la peligrosidad de un producto o servicio, o su toxicidad, en niveles considerados como nocivos para la salud o seguridad de las personas, los daos o perjuicios que de su consumo provengan sern de cargo, solidariamente, del productor, importador y primer distribuidor o del prestador del servicio, en su caso. Con todo, se eximir de la responsabilidad contemplada en el inciso anterior quien provea los bienes o preste los servicios cumpliendo con las medidas de prevencin establecidas en la ley o dispuestas por la autoridad". Con esta indicacin se cambia la determinacin de la peligrosidad del bien desde los 'medios idneos' de la redaccin original hacia una 'autoridad competente'; agregndose, adems, un incisio segundo de eximicin de la responsabilidad bastante similar al actual art. 47 inc. 2 LPDC. En esta Comisin de Economa del Senado, la entonces senadora Feli argumenta que deben rechazarse las indicaciones del Ejecutivo por cuanto lo dispuesto en ellas ya se encuentra regulado en otras normas de carcter especial, como sera el Cdigo Sanitario, la ley sobre servicios elctricos, entre otras, por lo que prevaleceran tales normas por sobre la normativa del consumidor; por su parte, el senador Prat argumenta que estos artculos escaparan a los objetivos del proyecto de ley. Frente a esto, la comisin rechaza las indicaciones por 3 votos contra 2. A pesar de que las indicaciones 158, 158a, 158b, 158c, 158d, 158e y 158f son renovadas para la discusin en Sala, stas no fueron aprobadas. Nuevamente en la Cmara de Diputados, la Comisin de Economa de esta Cmara discute sobre los argumentos expresados por la senadora Feli, planteando que el prrafo completo (art. 44 a 49) debe ser restaurado, por cuanto esta normativa es necesaria pues reemplaza la regla general en el ordenamiento chileno de la responsabilidad civil, esto es la tradicional responsabilidad subjetiva por una responsabilidad de carcter objetivo, en la que slo hara falta probar el dao causado por el producto o servicio para que el proveedor responda por tal. Adems, la Comisin de Economa de la Cmara Baja afirma que la existencia de esta regulacin producir un mayor cuidado de parte de los proveedores en vigilar la ausencia total de peligrosidad de los productos que producen, importan o distribuyen, segn sea el caso. Finalmente, la dureza de la norma se vera aminorada por la contratacin de los seguros correspondientes por parte de los proveedores, lo que distribuira el riesgo y prevendra conflictos, todo lo que redunda en una mejor relacin de beneficios para el consumidor de tales productos. Por ello, esta Comisin propone a la Cmara la mantencin del Prrafo V (Captulo V en el proyecto de ley original). 10
De este modo, llevada a la Sala la discusin de las modificaciones introducidas por el Senado, la Cmara de Diputados decide seguir la recomendacin de la Comisin de Economa y rechazar la eliminacin del prrafo referido a la seguridad de los productos y servicios hecha por la Cmara Alta por una votacin de 58 a 0, con lo que se obliga a incluir este tema en la discusin de la Comisin Mixta respectiva. 1.3.1. Informe de Comisin Mixta Los integrantes de la Comisin Mixta fueron los diputados Carlos Dupr, Juan Carlos Latorre, Alberto Espina, Jaime Orpis y Anbal Prez; y los senadores Sergio Bitar, Sergio Romero, Adolfo Zaldvar, Olga Feli y Francisco Prat. Segn el informe de esta Comisin, de fecha Agosto 6 de 1996, el diputado Jaime Orpis, como una forma de resolver la divergencia entre las dos Cmaras, propone agregar un prrafo denominado Disposiciones relativas a la seguridad de los productos y servicios; dentro de este prrafo el artculo d de la propuesta es el definitivo art. 47 LPDC: Artculo....d.- Declarada judicialmente o determinada por la autoridad competente, en su caso, la peligrosidad de un producto o servicio, o su toxicidad en niveles considerados como nocivos para la salud o seguridad de las personas, los daos o perjuicios que de su consumo provengan sern de cargo, solidariamente, del productor, importador y primer distribuidor o del prestador del servicio, en su caso. Con todo, se eximir de la responsabilidad contemplada en el inciso anterior quien provea los bienes o preste los servicios cumpliendo con las medidas de prevencin legal o reglamentariamente establecidas y los dems cuidados y diligencias que exija la naturaleza de aqullos. Puesto en discusin este prrafo, el senador Prat seal que en el artculo d) propuesto por el diputado Orpis debiese de explicitarse que la referencia a la autoridad competente hecha en el primer inciso alude a las autoridades contempladas en las normas especiales que regulan la provisin de determinados bienes, tal como hace referencia el artculo a) de la propuesta (actual artculo 44 Ley N 19.496). Por su parte, la senadora Feli expresa que no cree necesario introducir las normas del prrafo completo, pues ya se encontrara el tema regulado en distintas normas de carcter especial. Aprobado el prrafo completo, el informe de esta Comisin fue aprobado por ambas Cmaras y el veto presidencial hizo referencia a otros temas del proyecto de ley, por lo que finalmente, la Ley del Consumidor es promulgada. De esta discusin y, ms especialmente, de los argumentos expresados por el senador Francisco Prat se entiende que el sentido del art. 47 LPDC sobre la declaracin de peligrosidad debe entenderse previamente a la causacin del dao y que, adems, la normativa especial de 11
provisin es una suerte de declaracin tcita de peligrosidad (y, al mismo tiempo, la norma que se ha de cumplir para hacer efectiva la exoneracin del art. 47 inc. 2 Ley N 19.496).
2. RESPONSABILIDAD CIVIL SOLIDARIA O SIMPLEMENTE CONJUNTA? Como bien se ha dicho, se trata de una responsabilidad solidaria entre el productor (fabricante), importador y primer distribuidor como lo seala el art. 47 inc. 1 Ley N 19.496, ahora bien, esta responsabilidad pasa a ser simplemente conjunta cuando concurra la eximicin de responsabilidad del inciso 2 del citado art. 47. Tambin habr responsabilidad simplemente conjunta cuando aquel que haya indemnizado a la vctima repita en contra de los dems responsables, siguiendo lo establecido en el art. 1522 inc. 1 del Cdigo Civil (en adelante CC).
2.1. Responsabilidad solidaria por culpa presunta En palabras de Hernn Corral, del tenor del art. 47 Ley del Consumidor el actor est obligado a probar la peligrosidad del bien -cuestin que bastara con la determinacin judicial o administrativa de peligrosidad-, el dao que ha sufrido -que, relacionado con el art. 3 letra d) LPDC, seran todos los daos materiales y morales-, adems de la relacin de causalidad entre el uso del bien y el dao producido para, de esta forma, hacer valer la responsabilidad solidaria del productor, importador y primer distribuidor del producto. Por su parte, el inciso 2 del mismo art. 47 permite una exoneracin de los eventuales demandados si se prueba la provisin del bien de acuerdo a las normas legales o reglamentarias y los cuidados que la naturaleza del producto requiera; esto es, se debe probar un actuar diligente -como ya se ha dicho y queda claro del tenor de la norma, esta diligencia no se satisface con el cumplimiento de la normativa especial, sino que debe ir acompaada del cuidado especial inherente a un producto peligroso-. El hecho que la ley invierta la carga de la prueba de su actuar diligente hacia el propio productor, importador y primer distribuidor (presumiendo, por tanto, su responsabilidad mientras aquello no ocurra) es manifestacin de que se trata de una responsabilidad por culpa presunta 10 .
2.2. Responsabilidad contractual o extracontractual? El profesor Hernn Corral concluye, de manera tajante, que se trata de una responsabilidad de carcter extracontractual (solidaria y por culpa presunta, como se ha dicho) y esta postura es la que sigue buena parte de la doctrina; sin embargo, Jorge Lpez Santa Mara expresa que al estar esta responsabilidad normada en un cuerpo legal especial no es adecuado, al menos doctrinalmente, hablar de responsabilidad contractual o responsabilidad extracontractual,
sino que sera ms correcto expresar que se refiere a una responsabilidad legal especial 11 (la que se asimilara a la categora de responsabilidad extracontractual para efectos de prctica forense).
3. LEGITIMACIN ACTIVA Y PASIVA 3.1. Legitimacin activa A diferencia de lo que ocurre con la responsabilidad por productos inidneos, la ley no exige la prueba de una relacin contractual entre quien sufre el dao y los proveedores que menciona el art. 47 LPDC; por lo que, del tenor de la norma, se puede interpretar que quien est legitimado para ejercer la accin de responsabilidad es el usuario en un sentido amplio, comprensivo de los conceptos de consumidor jurdico (aquel que es parte del acto jurdico oneroso con un proveedor) y de consumidor material (aquel que usa el bien, pudiendo ser el mismo consumidor jurdico o bien un tercero). Menos claridad existe en cuanto a que puedan accionar las personas afectadas que no sean consumidores jurdicos ni consumidores materiales (los que la doctrina estadounidense llama bystanders), pero dadas las exigencias probatorias y el tenor literal de la ley, nada impide, en principio, considerar a estas personas como legitimados activos, aunque esta situacin nunca se ha presentado en los tribunales de justicia.
3.2. Legitimacin pasiva Al ser el art. 47 LPDC la norma especial sobre productos peligrosos, sern legitimados pasivos slo los que all se sealan, a saber: i) el productor, ii) el importador y iii) el primer distribuidor. Como ya se ha dicho, estos legitimados pasivos responden de manera solidaria, a menos que se acojan al art. 47 inc. 2 LPDC, caso en el que la exoneracin de la responsabilidad solidaria no significa la completa irresponsabilidad, sino el sometimiento a las normas del Derecho Comn (como se ver en detalle en el siguiente Captulo). Finalmente, agregar que se excluye de esta especial responsabilidad del art. 47 Ley N 19.496 a los distribuidores secundarios y el vendedor final, por lo que frente a ellos se podr perseguir la responsabilidad segn las normas generales y, en el caso del vendedor final, se podrn ejercer las acciones del art. 45 LPDC si no cumple con el requisito all exigido (incorporar un instructivo o manual de uso en idioma espaol del producto considerado peligroso). Slo sera posible perseguir al vendedor por esta responsabilidad si fuese, adems participe de la produccin, importacin o primera distribucin del producto, pero en tal caso se le aplicara la norma en su calidad de productor, importador o primer distribuidor (cuestin, en todo caso, poco probable, dada la configuracin actual del sistema de mercado moderno).
11 LPEZ SANTA MARA, Jorge, "La responsabilidad civil por productos", en AA.VV., Derecho de daos, LexisNexis Chile, Santiago, 2002, p.168. 13
3.3. Prescripcin En primer lugar, hay que hacer notar que para el caso de la responsabilidad por productos peligrosos de la Ley N 19.496 no se establece plazo para la prescripcin de la accin; en segundo trmino, hay que distinguir si se hace valer la responsabilidad civil de manera conjunta con la responsabilidad contravencional o si slo se perseguir la responsabilidad civil. En el primer caso, hay que estarse al plazo especial de seis meses desde que se haya incurrido en la infraccin, establecido en el art. 26 LPDC 12 . Si, por el contrario, se busca perseguir slo la responsabilidad civil habr que aplicar la regla general del art. 2332 CC 13 , esto es cuatro aos desde la ocurrencia del hecho daoso, correspondiente a la responsabilidad extracontractual.
4. EXCLUSIN DE LA RESPONSABILIDAD DEL ART. 47 LEY N 19.496 Como se ha dicho, el art. 47 inc. 2 establece los requisitos que deben concurrir para que la responsabilidad solidaria del art. 47 inc. 1 Ley del Consumidor sea excluida; a saber, el cumplimiento de las normas -legales o reglamentarias- que regulan la provisin de un producto y aquellos cuidados que la propia naturaleza del bien exija, vale decir, para la exclusin de responsabilidad deben concurrir un actuar diligente y acorde a la normativa especial. Al ser esta exoneracin una excepcionalidad dentro de la responsabilidad por productos peligrosos y ser, tambin, una norma de orden pblico, su interpretacin debe ser de carcter estricto y, por tanto, la exclusin de la responsabilidad a que este inciso hace referencia slo beneficia a aquel en que concurren los requisitos establecidos en la norma. Finalmente, hay que reiterar que la aplicacin del art. 47 inc. 2 LPDC no trae como consecuencia la irresponsabilidad del productor, importador o primer distribuidor, segn sea el caso, sino que significa la sustraccin de la responsabilidad del mbito del Derecho del Consumidor para situarse en la esfera del Derecho Comn (cuestin que se tratar in extenso en el siguiente Captulo).
12 El art. 26 dice: Las acciones que persigan la responsabilidad contravencional que se sanciona por la presente ley prescribirn en el plazo de seis meses, contando desde que se haya incurrido en la infraccin respectiva. 13 El art. 2332 dice: Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en cuatro aos contados desde la perpetracin del acto. El destacado es propio. 14
CAPTULO SEGUNDO Dificultades de la aplicacin del artculo 47 Ley N 19.496
Ya ha quedado establecido que el art. 47 LPDC establece la responsabilidad por daos provocados por productos peligrosos, quedando obligados a aquella buena parte de la cadena productiva de un bien como se vio en el Captulo anterior, los distribuidores secundarios y el expendedor final quedan excluidos de este rgimen-; tambin se han trazado las primeras aristas de la discusin que se contiene en el presente Captulo. Los problemas de este rgimen especial de responsabilidad se manifiestan desde el momento mismo de su interpretacin (a qu hace referencia la declaracin previa de peligrosidad), adems de la real significacin que implica la concurrencia de las causales de exoneracin contenidas en el inciso segundo del mismo art. 47 Ley del Consumidor y cmo ello afecta a la efectiva reparacin de los daos sufridos por el consumidor. Frente a ello, el presente Captulo aborda, primeramente, la cuestin de la declaracin de peligrosidad y lo que ella significa en el rgimen de responsabilidad por productos peligrosos; adems de abordar la naturaleza jurdica de esta responsabilidad; finalmente, este Captulo analiza las implicancias que trae el cumplimiento del art. 47 inc. 2 LPDC para la vctima del dao.
1. LA EXIGENCIA DE DECLARACIN PREVIA DE PELIGROSIDAD El art. 47 inc. 1 Ley N 19.496, en su primera parte, establece que declarada judicialmente o determinada por la autoridad competente de acuerdo a las normas especiales a que se refiere el artculo 44, la peligrosidad de un producto o servicio () 14 ; a su vez el art. 44 LPDC establece la subsidiariedad del prrafo 5 (arts. 44 a 49) frente a las normas especiales que regulan la provisin de los bienes y servicios. De la relacin de estos artculos se comprende que las normas especiales a las que se refier el art. 44 son las mismas que declaran, de manera tcita, la peligrosidad del bien o servicio (interpretacin que se encuentra refrendada por la historia del establecimiento de la Ley N 19.496, donde el Senador Prat, en sesin de Comisin Mixta de Agosto 6 de 1996, dice que el artculo propuesto el actual artculo 47- debiese de explicitar que en la referencia a la autoridad competente se alude a las autoridades que contemplan las normas especiales [a las que se refiere el actual artculo 44], idea que deja entrever la interpretacin de tal normativa especial como declaracin formal de peligrosidad). Una cuestin discutida es si esta declaracin de peligrosidad ha de ser previa a la causacin del dao o puede darse al momento de exigir la responsabilidad a la que se refiere esta norma. Buena parte de la doctrina afirma la necesidad que la peligrosidad sea determinada de
14 El art. 47 inc. 1 dice: Declarada judicialmente o determinada por la autoridad competente de acuerdo a las normas especiales a que se refiere el artculo 44, la peligrosidad de un producto o servicio, o su toxicidad en niveles considerados como nocivos para la salud o seguridad de las personas, los daos o perjuicios que de su consumo provengan sern de cargo, solidariamente, del productor, importador y primer distribuidor o del prestador del servicio, en su caso. 15
manera previa a la causacin del dao; interpretacin correcta cuando se trata de un producto regulado por normativa especial, pues sta har las veces de declaracin formal de peligrosidad y se caracterizar por estar previamente establecida (antes que ocurra la causacin del dao). El problema surge con la frase Declarada judicialmente con que se inicia el art. 47 LPDC, pues para unos implica una especie de antejuicio en el que se declara la peligrosidad, mientras que otros se decantan por la suficiencia de una declaracin en el mismo juicio en que se persigue la responsabilidad; en cualquier caso, es bastante claro que la normativa chilena exige una declaracin formal de peligrosidad del producto 15 .
1.1. Es esta exigencia necesaria para el ingreso de un bien al mercado? Luego de haber determinado que la declaracin de peligrosidad ha de ser previa al hecho que causa el dao (claramente, al menos, cuando se trata de determinacin a travs de normas especiales) y que dicha declaracin por normas especiales es de carcter tcito, cabe preguntarse si la normativa especial significa una barrera de entrada al mercado para el bien que se determina como peligroso. Para responder esta interrogante hay que entender, primeramente, la naturaleza de las regulaciones especiales, comprender el objetivo que tales normas persigan. Estas normas tienen por fin principal entregar un marco regulatorio adecuado a determinados bienes, pues se reconoce la insuficiencia del Derecho Comn para tratar las especiales circunstancias en las que se pueden ver envueltos determinados productos, por ello la normativa especial se encarga de regular la provisin del bien (as lo entiende, tambin, el art. 44 Ley N 19.496). Entonces, cabe la interrogante qu se entiende por provisin del bien? La vigsima segunda edicin del diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola define la voz provisin como accin y efecto de proveer, a su vez, proveer es definido (en su segunda acepcin) como suministrar o facilitar lo necesario o conveniente para un fin; as, como sinnimo de suministro, se entiende que las normas que regulan la provisin de determinados bienes o servicios estn regulando su introduccin al mercado (son ejemplos clsicos en esta materia la regulacin especial a la que se sujetan los medicamentos, as como tambin las normas sobre componentes de los juguetes para nios). En resumen, se puede entender que la normativa especial a la que se refiere el art. 44 LPDC regula la incorporacin de determinados bienes al mercado, constituyndose, por tanto, en una barrera normativa de entrada para la comercializacin del bien. A partir de esto surge el cuestionamiento si un bien declarado peligroso provoca dao a un consumidor o usuario, se ha saltado las normas que regulan su provisin o, cumplindolas, se trata de un bien ya no peligroso, sino defectuoso o inidneo? Sobre el cumplimiento de la normativa especial se trata el punto 3 del presente Captulo.
15 LPEZ SANTA MARA, Jorge, La Responsabilidad civil por productos, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XCVII, N 3, Primera Parte, Santiago, 2000, pp. 117. 16
2. RESPONSABILIDAD OBJETIVA? Cuando el art. 47 LPDC dice que el productor, importador y primer distribuidor respondern, solidariamente, por los daos o perjuicios que de su consumo [de los productos peligrosos] provengan cabe preguntarse si est haciendo responsable de todo dao provocado por estos bienes y si, adems, se trata de una responsabilidad objetiva o se refiere a una responsabilidad subjetiva. La primera cuestin se resuelve analizando sistemticamente al mencionado artculo con el inciso primero del art. 49 LPDC (del mismo Ttulo III, prrafo 5) que establece la obligacin de reparar los daos y perjuicios que ocasione el responsable 16 (repitiendo, de manera general, lo dicho en el art. 47 inc. 1 LPDC) y, tambin, recurriendo al art. 3 letra e) que asegura el derecho a una reparacin de todos los daos materiales y morales en caso de incumplimiento 17 ; de acuerdo a lo establecido en estas normas, se debe entender que la reparacin a la que estn obligados el productor, importador y primer distribuidor es de todos los daos (tanto materiales en la persona del consumidor o sus bienes- como morales) que se produzcan con ocasin del uso o consumo de un producto catalogado como peligroso. Por otra parte, la doctrina est conteste en negar la calidad de objetiva de esta responsabilidad 18 , pues la exclusin de la responsabilidad del art. 47 inc. 1 Ley N 19.496 debe fundamentarse en un actuar diligente, dicho de otra forma, para que concurra la responsabilidad por productos peligrosos se requiere la existencia de culpa; se trata, entonces, de una responsabilidad subjetiva (por culpa presunta, como se manifest en el Captulo anterior). La otra cuestin, en que la doctrina discrepa, es la naturaleza jurdica de esta responsabilidad, pues mientras para un sector se trata de una responsabilidad extracontractual (donde la culpa se presume), para otro sector las normativas especiales que regulan regmenes de responsabilidad escapan de la clasificacin tradicional de responsabilidad contractual y extracontractual, por lo que la responsabilidad por productos es una responsabilidad legal especial 19 (como se estableci en el Captulo anterior). Habra que agregar, a modo de historia de la norma, que esta subjetividad fue establecida en la Comisin Mixta cuando se decidi por aprobar el actual texto de este prrafo; en el proyecto
16 El art. 49 inc.1 dice: El incumplimiento de las obligaciones contempladas en este prrafo sujetar al responsable a las sanciones contravencionales correspondientes y lo obligar al pago de las indemnizaciones por los daos y perjuicios que se ocasionen, no obstante la pena aplicable en caso de que los hechos sean constitutivos de delitos. 17 El art. 3 letra e) dice: Son derechos y deberes bsicos del consumidor: - e) El derecho a la reparacin e indemnizacin adecuada y oportuna de todos los daos materiales y morales en caso de incumplimiento de cualquiera de las obligaciones contradas por el proveedor, y el deber de accionar de acuerdo a los medios que la ley le franquea. El destacado es propio. 18 Cfr. CORRAL TALCIANI, Hernn, Responsabilidad (...), Cit, pp. 130-132; y LPEZ SANTA MARA, Jorge, La Responsabilidad civil por productos, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XCVII, N 3, Primera Parte, Santiago, 2000, pp. 117-118. 19 dem. 17
original de 1991 los artculos que se referan a la seguridad de los productos tenan, al menos discursivamente, la intencin de establecer una responsabilidad objetiva (en el proyecto original no se contemplaba una norma similar al actual inciso segundo del art. 47 Ley del Consumidor), siguiendo los criterios internacionales que tienden a la objetivacin de la responsabilidad en el mbito de los productos peligrosos.
3. CUMPLIMIENTO DE NORMATIVA ESPECIAL Y EXCLUSIN DEL DERECHO DEL CONSUMIDOR Est meridianamente claro que la exclusin de la responsabilidad solidaria del art. 47 LPDC concurre si hay cumplimiento diligente de las normas que regulan la provisin de los productos peligrosos y que esta exclusin no significa la irresponsabilidad del productor, importador y primer distribuidor, pues subsiste la responsabilidad civil comn (que en la generalidad de los casos ser extracontractual). Corresponde, entonces, entender cules son las implicancias que trae consigo el cumplimiento del art. 47 inc. 2 Ley del Consumidor por quin es responsable del dao y, por ende, qu significa que un productor, importador o primer distribuidor se exonere de la responsabilidad solidaria del art. 47 inc. 1 Ley N 19.496. Ha quedado establecido que la normativa especial a la que se remite el art. 44 es la que regula la provisin de los bienes, esto quiere decir, aquellas reglas que norman el suministro o ingreso de un determinado producto al mercado para ser comercializado. De acuerdo a esto, tenemos que el bien declarado peligroso ha debido cumplir las reglas para l determinadas antes de llegar al dominio del consumidor o usuario; con esto se da cumplimiento a la primera exigencia de actuacin segn las prevenciones legales o reglamentarias a la que se refiere el art. 47 inc. 2 Ley del Consumidor. El problema se centra en dilucidar qu significa cumplir con los dems cuidados y diligencias que exija la naturaleza de los bienes declarados peligrosos. Esta frase fue agregada en la Comisin Mixta sin explicacin sobre su alcance y significacin, lo que, en palabras Lpez Santa Mara, malbarata la seguridad jurdica, uno de los principales valores que el Derecho debe cautelar 20 ; el atentado a la seguridad jurdica radica en el hecho que, de la correcta interpretacin del art. 47 inc. 2 LPDC, estos cuidados y diligencias propios de la naturaleza del producto se exigen de manera copulativa al cumplimiento de la norma especial que regula la provisin del bien. Ahora bien, se entiende que la regulacin especial implica un reconocimiento de peligrosidad del producto, justificando as un tratamiento distinto a los dems bienes (no peligrosos), se debe suponer que esta normativa que regula su provisin ha de contener medidas especiales de cuidado que han de tomar el fabricante, importador y primer distribuidor (pues se
20 LPEZ SANTA MARA, Jorge, La Responsabilidad civil por productos, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XCVII, N 3, Primera Parte, Santiago, 2000, pp. 117. 18
trata de bienes con una naturaleza distinta a la generalidad de productos que se encuentran en el mercado), por lo tanto el cumplimiento de las medidas de prevencin establecidas es una forma de cumplimiento con el cuidado exigido por la naturaleza del producto. Esta lgica implica reconocer que la frase los dems cuidados y diligencias que exija la naturaleza [del producto] tiene el carcter de redundante. Si, por el contrario, se quiere dar sentido y contenido a la frase en cuestin, hay que entender que estos cuidados y diligencias son otro tipo de actos que el fabricante, importador y primer distribuidor deben realizar ms all del cumplimiento de la normativa especial, se tratara de un extra en la provisin de los bienes que slo sera posible de determinar por medios judiciales, quedando al completo arbitrio de los tribunales decidir cundo ha concurrido la exigencia de esta frase y cundo no (Sera un cuidado exigido por la naturaleza de un producto explosivo conducir el vehculo en el que se transporta a una velocidad inferior a los 50 kilmetros por hora en autopista? o Qu otro cuidado exige la naturaleza de un juguete para nios menores de 3 aos ms all de no contener partes pequeas ni sustancias txicas como el plomo y el tolueno en su composicin?). De este modo, para evitar posibles soluciones absurdas y, claramente, subjetivas e imprevisibles para las partes, producto de la aplicacin de la interpretacin planteada en el prrafo anterior, es preferible decantarse por una aplicacin del art. 47 inc. 2 Ley del Consumidor que entienda a la frase los dems cuidados y diligencias que exija la naturaleza del producto peligroso como incluida en los cuidados exigidos por la normativa especial que regula la provisin de los mismos. Luego, como ya se ha dicho, ante el cumplimiento de la normativa especial (legal o reglamentaria) sobre la provisin de los bienes peligrosos concurre la causal de eximicin contenida en el art. 47 inc. 2 Ley N 19.496 y con ello no puede aplicarse en contra de quien hace valer la causal- la responsabilidad del inciso primero del mismo artculo; esto es, la responsabilidad solidaria con presuncin de culpa. Como la causal hace referencia a actos propios (cumplimiento de normativa especial), no beneficia al resto de los legitimados pasivos de esta responsabilidad solidaria; tampoco lo hace irresponsable, sino que slo lo excluye de la solidaridad, convirtindolo en un responsable simplemente conjunto que solamente responder por la cuota que le corresponda. Entonces, al no poder aplicrsele la especial responsabilidad solidaria del art. 47 inc. 1 LPDC se deben aplicar las normas que correspondan a su responsabilidad; por lo tanto, habr que recurrir a la regulacin sobre responsabilidad civil extracontractual (porque en muy raras ocasiones habr una relacin contractual entre el consumidor y el fabricante, importador y/o primer distribuidor) del Cdigo Civil, lo que significa una exclusin del mbito de proteccin del Derecho del Consumidor.
19
3.1. Imposibilidad prctica de aplicar el art. 47 Ley N 19.496 Dada la redaccin del art. 47 Ley N 19.496 resulta que al encontrarse un consumidor frente a un dao provocado por un producto peligroso deber, en primer trmino, corroborar si ese producto es reconocido como tal por la legislacin (si existe normativa especial que regule su provisin) permitiendo as radicar el mbito de aplicacin del Derecho en el Derecho del Consumidor y una vez verificado esto dirigirse contra el fabricante, importador y/o primer distribuidor los que son, como ya se ha dicho, solidariamente responsables-, los que respondern por todos los daos provocados por el uso o consumo del mencionado producto. Junto a esto, se ha visto que el cumplimiento de la normativa especial es causal de exclusin de la responsabilidad solidaria; as esta exclusin implica, necesariamente, la no aplicacin del Derecho del Consumidor. Ahora bien, dada la forma en que ha sido escrito el art. 47 Ley N 19.496, la misma normativa que da origen a la caracterizacin de peligroso de un bien es la que regula su provisin, por ende quien fabrique, importe o distribuya aquel producto deber de cumplir estrictamente con las reglas establecidas en la antedicha normativa especial; concurriendo as el requisito necesario para constituir la causal de exclusin del art. 47 inc. 2 Ley N 19.496- de la responsabilidad solidaria del inciso primero. Entonces, ante la existencia de un producto peligroso existir, necesariamente, normativa que regule su provisin; de este modo habr que dar cumplimiento de esta regulacin para introducir al bien en el mercado y, al mismo tiempo, concurre la exclusin de responsabilidad solidaria; de esta forma, siempre que exista un dao provocado por un producto peligroso no ser posible aplicar el art. 47 Ley N 19.496, pues la provisin de un bien implica, al mismo tiempo, la exclusin del Derecho del Consumidor en materia de responsabilidad civil por productos peligrosos.
3.2. El rgimen civil comn como castigo a la vctima Debiendo el consumidor recurrir al Derecho Civil, habr de fundar la responsabilidad del fabricante, importador o primer distribuidor en el art. 2320 21 o en el art. 2322 22 , ambos del
21 El art. 2320 CC dice: Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado. As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma casa. As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado. As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso. Pero cesar la obligacin de estas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho. El destacado es propio. 22 El art. 2322 CC dice: Los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista. Pero no respondern de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones, si se probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenan medio de prever o impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la responsabilidad recaer sobre dichos criados o sirvientes. 20
Cdigo Civil, segn los argumentos que se adopten para cada caso 23 . Ambas normas son presunciones de culpa del empresario, rompiendo con la regla general de la responsabilidad civil extracontractual en que la culpa debe probarse, donde ha incurrido en un indebido ejercicio de la forma de vigilar, velar porque su dependiente no cause dao a terceros en el ejercicio de actividades bajo su direccin u rdenes. La responsabilidad del empresario es, en el fondo, una responsabilidad por el hecho propio ms que una responsabilidad por el hecho ajeno, pues de lo establecido en el Cdigo Civil se puede inferir que se castiga la culpa que el empresario tuvo al elegir errneamente al dependiente que causa el dao o al no establecer las medidas adecuadas para la prevencin de eventuales daos provocados por los dependientes que estn bajo su cuidado; as todo dao causado por un dependiente se debe ms a la culpa de su empleador que la del propio agente directo del mismo 24 . Adems, ante esta responsabilidad el empresario podr eximirse de la misma siempre que haya probado que an con su eleccin y/o medidas tendientes a prevenir eventuales daos no pudo impedirlos; esto quiere decir que la nica forma de liberarse de la responsabilidad en este caso es probando su completa diligencia a la hora de elegir a su dependiente y, tambin, al momento de controlar su actividad, as lo refrendan los mismos artculos 2320 y 2322 del Cdigo Civil. Siguiendo a Zelaya Etchegaray 25 , se puede afirmar que para que concurra la responsabilidad civil del empresario por los daos provocados por sus dependientes se deben reunir como requisitos los siguientes: 1. Que exista, efectivamente, un dao a la vctima provocado por el agente. 2. Que entre el agente que causa el dao y el empresario exista una relacin de subordinacin o dependencia. 3. Que tanto el agente como el empresario tengan capacidad para cometer delito o cuasidelito civil. 4. Que el dependiente, agente directo, haya cometido el hecho mediando culpa o dolo. 5. Que el empresario no haya sido capaz de probar su diligencia, desvirtuando la presuncin de culpa en su contra.
23 Segn la jurisprudencia, el art. 2320 CC establece un supuesto donde el empresario, ante el dao causado por su dependiente, est en condiciones inmediatas de impedirlo desde su posicin de autoridad, esto es, cuando el dependiente est bajo el cuidado del empresario; mientras que el art. 2322 CC contendra un supuesto ms amplio que incluye la provocacin del dao (por parte del dependiente) en el ejercicio de sus funciones incluso cuando las mismas se ejercen de manera impropia-, siempre que el empresario haya podido preverlo e impedirlo. La mayora de la doctrina afirma que en ambos casos se trata de una presuncin de responsabilidad por culpa in eligendo vel vigilando. 24 ZELAYA ETCHEGARAY, Pedro, La responsabilidad civil del empresario por el hecho de su dependiente, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XC, N 3, Primera Parte, Santiago, 1993, pp. 129. 25 dem. 21
6. Que la culpa y responsabilidad del dependiente, agente directo del dao, sea probada por la vctima. 7. Que el hecho del dependiente sea con relacin a su vnculo de subordinacin con el empresario. Sin entrar a analizar otras cuestiones que plantea este tipo de responsabilidad (como sera su extemporaneidad, pues estas normas fueron establecidas en una poca en la que el empresario era una figura que tena un trato directo con todos sus dependientes, similar al contemporneo micro o pequeo comerciante ms que con la masividad y enormidad de las actuales empresas; o como sera su problema prctico generado por la difcil adecuacin a una sociedad de mltiples riesgos e ingreso masivo de bienes al mercado; o como sera la interrogante de por qu si se est ante un supuesto de culpa propia del empresario el art. 2325 CC 26 permite a ste que pueda repetir en contra del agente directo para indemnizarse de [todo] lo pagado a la vctima) hay que afirmar que las exigencias para hacer valer la responsabilidad civil del empresario por parte del consumidor vctima de un dao es un claro castigo procesal. Se trata de un castigo a la vctima por cuanto el conocimiento de la cuestin ha quedado fuera de la normativa especial y contempornea (en este caso, la Ley N 19.496 de 1997) para radicarse en la norma comn y general (as como decimonnica) del Cdigo Civil, pensada para supuestos que la modernidad hace difciles de encontrar. En segundo trmino, la vctima ha sido castigada pues hay un problema prctico, ya que si bien el consumidor probar el dao, su posicin econmica en comparacin con la del empresario demandado- prcticamente le impide identificar al dependiente cuya culpa provoc el dao. Luego, si el consumidor ha logrado superar estas etapas, de todos modos deber probar la culpa del dependiente, pues de lo contrario no ser posible hacer responsable al empresario, lo que significa tener los conocimientos necesarios para identificar cmo se ha incurrido en dicha culpa, expertiz que no est obligado a tener el consumidor (por ende necesitar de los correspondientes peritajes, los que implican gastos que en la generalidad de los casos- los consumidores no pueden sostener). Finalmente, si a pesar de todo lo sinuoso del camino, el consumidor logra establecer la responsabilidad del dependiente, an el empresario puede desvirtuar la presuncin de su culpabilidad probando su diligencia. Entonces, de todo esto se puede deducir que el rgimen de responsabilidad civil extracontractual del empresario contenida en el Cdigo Civil es un castigo a la vctima por cuanto sta, en la mayora de las veces, debe incurrir en gastos que su posicin econmica no le permite y, por lo tanto, se establecera un desincentivo prctico a la bsqueda, por parte del consumidor, de la reparacin del dao provocado por un producto peligroso y se generara, simultneamente, un espacio para la irresponsabilidad del fabricante, importador y primer distribuidor.
26 El art. 2325 CC dice: Las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por las que de ellas depende, tendrn derecho para ser indemnizadas sobre los bienes de stas, si los hubiere, y si el que perpetr el dao lo hizo sin orden de la persona a la que deba obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito, segn el artculo 2319. 22
CAPTULO TERCERO Visin de Derecho Comparado y soluciones para Chile
Corresponde ahora abocarse a un anlisis somero del tratamiento que se da a la responsabilidad por productos peligrosos en el Derecho Comparado; en especfico, la regulacin que hacen del tema las legislaciones de la Argentina, el Brasil y el Per. Se ha escogido a estos tres pases, en primer lugar, por su cercana tanto geogrfica como aquella que se refiere a tradicin jurdica-; en cuanto a las regulaciones de consumidor brasilea y argentina, su estudio se hace necesario desde que ambas son, prcticamente, coetneas con la legislacin de consumidor chilena; junto a esto, se puede afirmar que las legislaciones sudamericanas, sometidas a anlisis en el presente Captulo, son tributarias de la Directiva 374 de 1985 de la Unin Europea y de las directrices para la proteccin del consumidor de la Organizacin de las Naciones Unidas, tambin de 1985. Una vez hecha una visin panptica de la normativa de proteccin de los pases mencionados con anterioridad, corresponde realizar un enfoque comparativo con la normativa chilena de proteccin al consumidor para, de esta forma, establecer las similitudes y diferencias existentes entre la legislacin nacional y las normas sudamericanas de defensa de los usuarios analizadas. La segunda parte del presente Captulo se encarga de abordar y proponer las eventuales soluciones que podran emplearse para remediar el problema de la aplicacin del art. 47 Ley N 19.496. Tales soluciones se plantean desde dos perspectivas: i) Por la va de interpretacin para buscar darle eficacia al mencionado artculo desde la prctica forense; y ii) por la va de un cambio legislativo que recoja las experiencias internacionales y tienda a establecer un nuevo artculo 47 LPDC que tenga efecto en la prctica judicial y se d una adecuada proteccin de los consumidores en materia de productos peligrosos.
1. RESPONSABILIDAD POR PRODUCTOS PELIGROSOS EN SUDAMRICA Hacia finales de la dcada de 1980 y primera mitad de la dcada de 1990, impulsado e influenciado por la Directiva de la Unin Europea (en adelante UE) y las directrices de Naciones Unidas (en adelante, indistintamente, ONU o NU), hay un surgimiento de legislaciones especiales sobre la materia en Latinoamrica (del mismo modo que en la Europa comunitaria); as aparecen las leyes de Ecuador (1990), del Brasil (1991), Venezuela, Costa Rica (ambas naciones en 1992), Mxico (1993) y la Argentina (1994), entre otros pases del continente. Es en esta poca que, a travs de Mensaje del Presidente de la Repblica (en 1991), en Chile se discute el establecimiento de una legislacin especial de proteccin de los consumidores y usuarios. Todas estas legislaciones se crean para fortalecer la proteccin de las personas frente a las realidades que trae el mundo moderno en cuanto a la vida comercial, problemas que originalmente no fueron previstos (ni siquiera imaginados) por los codificadores decimonnicos. 23
De este modo, dentro de estas normas se consagran y protegen diversos derechos de los consumidores, dentro de ellos el derecho a la seguridad en el consumo y a la reparacin de los daos que se le provoquen.
1.1. Lei N 8.078 Cdigo de Defesa do Consumidor del Brasil El 11 de Septiembre de 1990 se promulga en el Brasil la Ley N 8.078 (vigente desde 1991) denominada Cdigo de Defensa del Consumidor. Esta normativa establece en su artculo 6.I (Captulo III, De los derechos bsicos del consumidor) la proteccin a la vida, salud y seguridad de los consumidores frente a los riesgos que se provoquen en la provisin de los productos que se consideran peligrosos 27 . Junto a esto, el Captulo IV, en sus Secciones I y II (arts. 8 a 17) deja establecido ciertas conceptualizaciones y la forma en que se ha de responder tratndose de responsabilidad por daos de productos. El art. 8 28 de esta ley establece que los productos y servicios que se ofrecen en el mercado no presentarn ms riesgos que los que se consideran normales y previsibles propios de su naturaleza y/o uso; adems, cuando se est en presencia de estos productos, los proveedores siempre estn obligados a entregar la informacin necesaria sobre el bien (informacin que permite su uso o consumo libre de riesgos para la salud de las personas); en el mismo sentido, los artculos 9 y 10 hacen referencia a la obligacin del proveedor de informar, de manera notoria, el carcter nocivo y peligroso del producto que ingresa al mercado y a la prohibicin absoluta de ofrecer productos sobre los cuales el proveedor sabe o debiese saber que presentan un alto grado de nocividad para la salud o seguridad del consumidor o usuario 29 . La responsabilidad por productos peligrosos y defectuosos es tratada en la Seccin II del Captulo IV, estableciendo la regla general de responsabilidad por daos en el art. 12, el que hace responsables -independiente de la existencia o no de culpa- a, prcticamente, toda la cadena productiva de un bien (fabricante, constructor, productor e importador) por la reparacin de los daos que se provoquen a los consumidores por los defectos en la provisin del bien y, tambin,
27 El citado art. 6 dice: "So direitos bsicos do consumidor: I - a proteo da vida, sade e segurana contra os riscos provocados por prticas no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou nocivos". 28 El art. 8 dice: "Os produtos e servios colocados no mercado de consumo no acarretaro riscos sade ou segurana dos consumidores, exceto os considerados normais e previsveis em decorrncia de sua natureza e fruio, obrigando-se os fornecedores, em qualquer hiptese, a dar as informaes necessrias e adequadas a seu respeito". 29 El art. 9 dice: "O fornecedor de produtos o servios potencialmente nocivos ou perigosos sade ou segurana dever informar, de maneira ostensiva e adequada, a respeito da sua nocividade ou periculosidade, sem perjuzo da adoo de outras medidas cabveis em cada caso concreto". El art. 10 dice: "O fornecedor no poder colocar no mercado de consumo produto ou servio que sabe ou deveria saber apresentar alto grau de nocividade ou periculosidade sade ou segurana. 1 O fornecedor de produtos e servios que, posteriormente sua introduo no mercado de consumo, tiver conhecimento da periculosidade que apresentem, dever comunicar o fato imediatamente s autoridades competentes e aos consumidores, mediante anncios publicitrios. 2 Os anncios publicitrios a que se refere o pargrafo anterior sero veiculados na imprensa, rdio e televiso, s expensas do fornecedor do produto ou servio. 3 Sempre que tiverem conhecimento de periculosidade de produtos ou servios sade ou segurana dos consumidores, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios devero inform-los a respeito". El destacado es propio. 24
por entregar informacin insuficiente o inadecuada sobre el uso o riesgo del producto. A su vez, el prrafo 3 del mismo art. 12 determina como nicas situaciones en las que los proveedores no sean responsables cuando stos puedan probar que i) ellos no han ofrecido o puesto el producto en el mercado; ii) cuando, an introduciendo el producto en el mercado, el defecto, riesgo o nocividad que se alega no existe; o bien, iii) cuando la culpa del dao es exclusivamente de parte del consumidor o tercero 30 . Se puede apreciar que la responsabilidad se excluye si el demandado prueba que no forma parte del nexo causal que provoca el dao y, en el caso de culpa de la vctima, para que haya exoneracin la responsabilidad del dao debe ser atribuida absolutamente al consumidor o tercero; entonces se puede concluir, a contrario sensu, que cuando se est ante una situacin en que el hecho de la vctima aument el riesgo ya existente, el proveedor responder igualmente por el dao causado, pero slo hasta la concurrencia de su responsabilidad (la culpa de la vctima acta como una forma para reducir la apreciacin del dao). El art. 13 de esta normativa hace responsable, en los mismos trminos del art. 12, al comerciante (el expendedor final del bien) slo cuando no sea posible identificar al fabricante, constructor, productor o importador; o bien que el producto no tenga la identificacin clara del fabricante, constructor, productor o importador (una interpretacin estricta de la norma lleva a concluir que la disyuncin "o" hace que la ausencia de uno de ellos signifique la inclusin del comerciante dentro de los legitimados pasivos; una interpretacin amplia llevara a legitimar pasivamente al comerciante slo cuando falten todos los proveedores mencionados en la norma); o finalmente, cuando el comerciante no mantenga adecuadamente los productos perecibles. Por otro lado, el prrafo nico de este art. 13 otorga a quien haya pagado a la vctima como indemnizacin por daos el derecho de repetir en contra de los dems responsables, segn su participacin en la causacin del dao, de esta forma queda claro que se trata de una responsabilidad de carcter solidario. Finalmente, el art. 17 equipara, para los efectos de la Seccin II del Captulo IV, al concepto de consumidor a todas las vctimas del hecho. As incluye dentro de los legitimados activamente no slo a los consumidores definidos en el artculo 2 de esta ley 31 (esto es,
30 El art. 12 dice: "O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos. 1 O produto defeituoso quando no oferece a segurana que dele legitimamente se espera, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I - sua apresentao; II - o uso e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III - a poca em que foi colocado em circulao. 2 O produto no considerado defeituoso pelo fato de outro de melhor qualidade ter sido colocado no mercado. 3 O fabricante, o construtor, o produtor ou importador s no ser responsabilizado quando provar: I - que no colocou o produto no mercado; II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste; III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro". 31 El art. 2 dice: "Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final". 25
consumidores materiales y consumidores jurdicos), sino que tambin a toda persona que sufra un dao con motivo u ocasin del uso o consumo del producto peligroso, nocivo o defectuoso (los bystanders de la doctrina estadounidense). En resumen, la legislacin brasilera, en materia de responsabilidad civil por daos provocados por productos peligrosos, establece una responsabilidad solidaria sin culpa, donde los legitimados pasivos slo podrn eximirse de ella si prueban no haber participado en el nexo causal o que el dao se debe a culpa exclusiva de la vctima.
1.2. Ley N 24.240 de Defensa del Consumidor de la Argentina La Ley N 24.240 de Defensa del Consumidor de la Repblica Argentina fue promulgada en Octubre 13 de 1993 (vigente desde 1994) que, al igual que el Cdigo de Defensa del Consumidor brasilero, es una ley que ha sido fuertemente inspirada tanto por la Directiva 374 de la Unin Europea como por las directrices para la proteccin del consumidor de las Naciones Unidas, ambas de 1985, adems de ser relativamente coetneas con la ley chilena sobre proteccin de los consumidores (que al momento de promulgarse la Ley N 24.240 en la Argentina, se encontraba en plena discusin parlamentaria en Chile). En cuanto a productos peligrosos, estn definidos en el art. 6 del Ttulo I, Captulo II, denominado "Informacin al consumidor y proteccin de su salud", como aquellos cuyo uso suponga riesgo para la salud de los consumidores o usuarios; obligando a los proveedores, al mismo tiempo, a seguir las normas establecidas que garantizan la correcta comercializacin del bien, adems de entregar instructivos o manuales de uso en idioma espaol (el artculo 6 dice "en idioma nacional") 32 . Se puede apreciar que el producto riesgoso o peligroso es bastante similar al contenido en el art. 45 de la Ley N 19.496 de Chile; esto es, bienes que naturalmente conllevan riesgos para el consumidor y/o su patrimonio en su uso o consumo y, tambin, se exigen cuestiones ms o menos similares que en la legislacin de consumidor chilena, a saber la inclusin de manuales o instructivos en idioma espaol junto con el cumplimiento de las normas que garantizan la seguridad de la comercializacin de los productos (bastante parecido al cumplimiento de la normativa especial que regula la provisin de los bienes considerados peligrosos de la ley chilena de defensa del consumidor). La responsabilidad por daos est regulada en el Captulo X del Ttulo I de esta ley; el art. 40 33 es el encargado de establecer una responsabilidad en caso que el dao sea producto de un
32 El art. 6 dice: "Cosas y Servicios Riesgosos. Las cosas y servicios, incluidos los servicios pblicos domiciliarios, cuya utilizacin pueda suponer un riesgo para la salud o la integridad fsica de los consumidores o usuarios, deben comercializarse observando los mecanismos, instrucciones y normas establecidas o razonables para garantizar la seguridad de los mismos.
En tales casos debe entregarse un manual en idioma nacional sobre el uso, la instalacin y mantenimiento de la cosa o servicio de que se trate y brindarle adecuado asesoramiento. Igual obligacin regir en todos los casos en que se trate de artculos importados, siendo los sujetos anunciados en el artculo 4 responsables del contenido de la traduccin". 33 El art. 40 dice: "Si el dao al consumidor resulta del vicio o riesgo de la cosa o de la prestacin del servicio, respondern el productor, el fabricante, el importador, el distribuidor, el proveedor, el vendedor y quien haya puesto 26
vicio o riesgo del bien, siendo legitimados pasivos toda la cadena de produccin (productor, fabricante, importador, distribuidor, proveedor y vendedor) y todo aquel que haya puesto su marca; para el caso del transportista se establece su responsabilidad por los daos que se ocasionaren con motivo u ocasin del servicio de transporte. Esta responsabilidad es de carcter solidario (as lo establece expresamente la norma) y aquel que pague indemnizaciones a la vctima del dao tiene derecho a repetir contra los dems responsables segn su participacin en el hecho daoso; la nica forma de eximirse de la responsabilidad por daos es que el demandado pruebe que no le es imputable, ya sea total o parcialmente, la causacin del dao; esto hace presumir que se trata de una responsabilidad solidaria sin culpa, pues del tenor de este artculo se entiende que habiendo participado el demandado en el nexo causal que genera el dao deber responder en base al art. 40 Ley N 24.240 sin que sea necesario que concurra culpa o dolo en el agente, producido el dao el proveedor ha de responder por el mismo; la liberacin parcial implica una reduccin del monto a indemnizar por el proveedor demandado. Cuando la Ley N 24.240 fue promulgada en Octubre de 1993 este artculo 40 fue vetado por el Presidente de la Nacin, por lo que no entr en vigencia y no existi regulacin sobre la responsabilidad por daos en la ley de defensa del consumidor aplicndose, entonces, la normativa general de responsabilidad civil del Derecho Comn. Este veto se fundaba en que incluir esta responsabilidad solidaria sin culpa significara un encarecimiento de los productos que se comercialicen y sera, a su vez, un desincentivo a la produccin nacional, por lo que no se protegera a los consumidores o usuarios, sino que se generara un atrofiamiento del mercado. Esta medida del Poder Ejecutivo Nacional fue bastante criticada desde el mbito acadmico pues se entendi al veto del artculo 40 como una especie de concesin poltica a los grupos empresariales por parte del Presidente de la Nacin; adems, la ausencia de esta regulacin especial de responsabilidad por daos provocaba una indefensin, pues la normativa de responsabilidad extracontractual aplicable sera la civil comn, donde se exige la existencia de culpa y sta no se presume, lo que significa una barrera procesal para la vctima del dao. Finalmente, se decide por reincorporar este art. 40 a la Ley N 24.240 a travs de la Ley N 24.999 publicada en el Boletn Oficial de Julio 30 de 1998, lo que hace que la proteccin del consumidor o usuario en la Argentina se ampla hasta incluir una responsabilidad civil solidaria sin culpa por los daos provocados como resultado de un vicio o riesgo del producto.
1.3. Ley N 29.571 Cdigo de Proteccin del Per La Ley N 29.571 que establece el Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor es la normativa de proteccin de consumidores o usuarios ms reciente de la regin, fue publicada en Septiembre 2 de 2010 en el Diario Oficial El Peruano y entr en vigencia 30 das despus de su
su marca en la cosa o servicio. El transportista responder por los daos ocasionados a la cosa con motivo o en ocasin del servicio.
La responsabilidad es solidaria, sin perjuicio de las acciones de repeticin que correspondan. Slo se liberar total o parcialmente quien demuestre que la causa del dao le ha sido ajena". 27
publicacin en el mencionado diario. Dada la poca de su promulgacin y la forma en que aborda las diversas materias que regula se la puede considerar como una de las legislaciones de consumidor ms modernas y que recoge la inspiracin de la normativa comunitaria europea y las tendencias ms actuales en cuanto a defensa de consumidores o usuarios se refiere. En cuanto a responsabilidad por productos, las normas que han de aplicarse se encuentran, fundamentalmente, en el Ttulo V (denominado "Responsabilidad y sanciones") de este Cdigo de Proteccin, as el Captulo I aborda la responsabilidad por productos inidneos, mientras que el Captulo II establece normas sobre responsabilidad civil, principalmente en cuanto a productos defectuosos. No obstante esto, tambin se encuentran regulaciones sobre la materia en el Ttulo I, Captulo I ("Derechos de los consumidores") que en dos literales del artculo 1 34 establece el derecho a una proteccin eficaz respecto de productos que puedan representar un riesgo para la vida, la salud e integridad fsica de los consumidores, junto con el derecho a la reparacin completa y eficaz de los daos. Tambin se puede considerar relacionado con los productos peligrosos (al menos de manera complementaria) al artculo 2.2 35 del Subcaptulo I ("Informacin en general"), Captulo II de este Ttulo I, que exige que la informacin que se entregue al consumidor sobre el bien o servicio debe ser veraz, suficiente, de fcil comprensin, accesible y ha de estar en idioma espaol. Siempre dentro del Ttulo I, el Captulo IV ("Salud y seguridad de los consumidores") contiene en su Subcaptulo I las normas sobre proteccin a la salud y seguridad de los consumidores, instaurando un deber general de seguridad en el art. 25 36 en donde se establece que los bienes que se oferten estarn exentos de riesgos injustificados o no advertidos para la salud de los consumidores o usuarios o sus bienes, esto quiere decir que se protege a la persona del consumidor y a su patrimonio. En los artculos siguientes se determinan las medidas de informacin y seguridad que el proveedor debe tomar para evitar que estos productos riesgosos puedan generar daos. Cabe mencionar que los Subcaptulos siguientes constituyen normativas especiales sobre proteccin de los consumidores en los alimentos, servicios domiciliarios, entre otros. Retomando el Ttulo V, su Captulo II establece las normas de responsabilidad civil por productos defectuosos, con la particularidad que obliga al proveedor a reparar el dao conforme a
34 La norma dice: "Artculo 1.- Derechos de los consumidores
1.1 En los trminos establecidos por el presente Cdigo, los consumidores tienen los siguientes derechos:
a. Derecho a una proteccin eficaz respecto de los productos y servicios que, en condiciones normales o previsibles, representen riesgo o peligro para la vida, salud e integridad fsica.
i. Derecho a la reparacin y a la indemnizacin por daos y perjuicios conforme a las disposiciones del presente Cdigo y a la normativa civil sobre la materia". 35 El artculo dice: "Artculo 2.- Informacin relevante
2.2 La informacin debe ser veraz, suficiente, de fcil comprensin, apropiada, oportuna y fcilmente accesible, debiendo ser brindada en idioma castellano". 36 La norma dice: "Artculo 25.- Deber general de seguridad Los productos o servicios ofertados en el mercado no deben conllevar, en condiciones de uso normal o previsible, riesgo injustificado o no advertido para la salud o seguridad de los consumidores o sus bienes". 28
las reglas del Cdigo Civil del Per (art. 100 de la Ley N 29.571) y de igualar esta responsabilidad por productos defectuosos a la de productos peligrosos, la que est regulada en el artculo 1970 del Cdigo Civil peruano. El Libro VII, de las Fuentes de las obligaciones, del Cdigo Civil del Per, en su Seccin Sexta, contiene las normas de la responsabilidad extracontractual y el artculo 1970 determina que hay responsabilidad objetiva cuando se causa dao a otro mediante un bien o servicio riesgoso o peligroso; esta obligacin de reparacin no concurre cuando hay ruptura del nexo causal por fuerza mayor, caso fortuito, hecho determinante de un tercero o imprudencia de la vctima (regulado en el art. 1972 del Cdigo Civil peruano), si se debe a culpa de la vctima es posible una reduccin judicial de la indemnizacin segn las circunstancias (art. 1973 del Cdigo peruano). El artculo 1983 de este Cdigo Civil implanta la solidaridad cuando son varios los responsables del dao y el derecho a repetir contra los otros responsables por parte de aquel que pag a la vctima la totalidad de las indemnizaciones; el art. 1984 del Cdigo peruano permite la indemnizacin por dao moral considerando el menoscabo producido a la vctima o a su familia; por ltimo, el art. 1985 del Cdigo Civil del Per incluye dentro de la indemnizacin el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral. La diferencia principal entre la responsabilidad por productos defectuosos y la responsabilidad por productos peligrosos radica en que la primera, al estar en el Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor, tiene como legitimados pasivos de la accin de responsabilidad a los que la Ley N 29.571 considera como proveedores 37 , mientras que la responsabilidad por productos peligrosos, al estar normada por el Cdigo Civil, tiene un carcter ms general en su aplicacin y, de este modo, los legitimados pasivos de esta accin son todas las personas, sean naturales o jurdicas, a las que se les aplica el Derecho Comn y en las que concurran los requisitos establecidos en la Seccin Sexta del Libro VII del Cdigo Civil peruano. Se puede afirmar, entonces, que por ms amplia que sea la definicin de proveedores de la Ley
37 El concepto de proveedor se encuentra en el Ttulo Preliminar de la Ley N 29.571, definicin que dice: "Artculo IV.- Definiciones Para los efectos del presente Cdigo, se entiende por:
2. Proveedores.- Las personas naturales o jurdicas, de derecho pblico o privado, que de manera habitual fabrican, elaboran, manipulan, acondicionan, mezclan, envasan, almacenan, preparan, expenden, suministran productos o prestan servicios de cualquier naturaleza a los consumidores. En forma enunciativa y no limitativa se considera proveedores a:
1. Distribuidores o comerciantes.- Las personas naturales o jurdicas que venden o proveen de otra forma al por mayor, al por menor, productos o servicios destinados finalmente a los consumidores, aun cuando ello no se desarrolle en establecimientos abiertos al pblico.
2. Productores o fabricantes.- Las personas naturales o jurdicas que producen, extraen, industrializan o transforman bienes intermedios o finales para su provisin a los consumidores.
3. Importadores.- Las personas naturales o jurdicas que importan productos para su venta o provisin en otra forma en el territorio nacional.
4. Prestadores.- Las personas naturales o jurdicas que prestan servicios a los consumidores". El destacado es propio. 29
N 29.571, esta Ley ser siempre ms restrictiva en su aplicacin que las normas del Derecho Civil.
1.4. Diferencias y semejanzas con la normativa chilena Corresponde ahora realizar una breve comparacin de las principales caractersticas de las responsabilidad por productos peligrosos contenidos en las legislaciones estudiadas, con la normativa de consumidor chilena. En primer trmino, en cuanto al concepto de producto peligroso o riesgoso que entregan estas leyes se puede decir que, salvo variaciones menores de nfasis y redaccin, son altamente similares, pudiendo decirse que en todas las naciones se entiende por producto peligroso a aqul que naturalmente implica o conlleva -en su uso o consumo- un riesgo para la persona del consumidor o su patrimonio 38 . En segundo lugar, tambin dentro de las similitudes entre las legislaciones sudamericanas analizadas y la norma chilena, se aprecia que los Estados se han decidido por entregar la proteccin y defensa de los usuarios en las relaciones de consumo a una ley especial, tanto por la necesidad de un rgimen distinto del general como por la relativa novedad del tema en el mbito jurdico; en especfico, cuando se habla de responsabilidad por productos estas legislaciones especiales manifiestan las mayores diferencias con sus regmenes comunes (salvo el caso peruano, donde la regulacin de responsabilidad por productos peligrosos est contemplada en su Cdigo Civil, el cual es de 1984). Tambin hay un claro parecido en cuanto a legitimados activos, pues en tanto la ley argentina, brasilera y peruana, as como la chilena, entregan la accin de responsabilidad a los que sufren el dao -se incluyen as los consumidores, que en todas las legislaciones son definidos de manera amplia (consumidores materiales y jurdicos), y a los terceros que sin ser consumidores, de igual modo son vctimas del dao-. La primera diferencia, por su parte, se encuentra en los legitimados pasivos, pues mientras las legislaciones extranjeras incluyen, prcticamente, toda la cadena de produccin (desde el fabricante hasta el expendedor final), la ley chilena contempla como posibles responsables slo al fabricante, importador y primer distribuidor, reduciendo considerablemente el campo de aplicacin de esta responsabilidad. En cuanto a la naturaleza jurdica, en todas las regulaciones analizadas la responsabilidad tiene el carcter de solidaria, pero la Ley N 19.496 se aleja del Derecho Comparado al tener una responsabilidad, si bien solidaria, subjetiva por culpa presunta frente a la responsabilidad sin culpa de los dems pases. Esto genera, tambin, diferencias en cuanto a las causales de exclusin de la responsabilidad por productos, porque en tanto los pases de la regin plantean como nica causal de exoneracin la ruptura del nexo causal, en Chile se establece la particular forma de eximicin de la responsabilidad a travs del cumplimiento de las normas especiales que regulan
38 La ley peruana no define a los productos peligrosos o riesgosos; pero, al exigir en el art. 25 Ley N 29.571 (ver nota 36) que los bienes que se ofrecen no pueden tener un riesgo injustificado, se puede interpretar que esta normativa entiende como producto peligroso o riesgoso (que es posible ofrecer en el mercado) a aquel que por su naturaleza o componentes pudiera significar riesgos para el consumidor. El lmite est dado por la justificacin o no del natural riesgo del producto. 30
la provisin de los bienes (y, dependiendo de la argumentacin que se adopte, se suman los otros cuidados y diligencias que la naturaleza del producto exija). Luego, al tener las legislaciones sudamericanas una responsabilidad objetiva con la ruptura del nexo causal como causa de exclusin, no se encuentra regulacin supletoria en caso de no aplicarse la normativa del consumidor (pues si se rompe el nexo causal no hay responsabilidad alguna), a diferencia de lo que se interpreta de la ley de proteccin de los derechos de los consumidores chilena, pues la exclusin de la responsabilidad por productos peligrosos del art. 47 LPDC sustrae del Derecho del Consumidor el conocimiento de los hechos y los radica en el Derecho Civil comn. De las redaccin de las normas extranjeras se extrae, adems, que la calificacin de un producto no se requiere de manera previa a la ocurrencia del hecho daoso (como s sucede en Chile), sino que es una decisin entregada al juez, que har la determinacin siguiendo los conceptos establecidos en la ley respectiva y los antecedentes que se desprendan del caso. Junto a esto, se observa que el conocimiento de las causa en materia del consumidor estn entregadas a los tribunales ordinarios de justicia (sean civiles o penales, segn el caso, en el Brasil; y sin perjuicio de la competencia de la autoridad administrativa, en el caso de la Argentina), mientras que en Chile el conocimiento de las cuestiones que se susciten en el mbito del Derecho del Consumidor quedarn entregadas a los Juzgados de Polica Local. Finalmente, hay que hacer mencin a la prescripcin de la accin, que es distinta en cada una de las leyes analizadas; as se tiene que el plazo ms breve es el chileno, cuando la accin de responsabilidad civil se hace valer conjuntamente con la accin de responsabilidad infraccional el plazo es de 6 meses (ser un plazo de 4 aos si slo se hace valer la accin civil) contados desde la fecha en que se produce el dao; por su parte, el Cdigo Civil del Per determina que el plazo de prescripcin de la accin de responsabilidad extracontractual es de 2 aos desde la causacin del dao. La Argentina determina que la accin prescribir en 3 aos, pero si otras leyes especiales o generales establecen plazos de prescripcin diferentes se estar al plazo que sea ms favorable para el consumidor; por ltimo, el mayor plazo de prescripcin se encuentra en el Brasil, el cual es de 5 aos a partir del conocimiento que se tenga del dao y de su autora. Por consiguiente, se podra decir que las normas extranjeras, en lo sustancial, ofrecen una proteccin al consumidor mayor que la establecida en la Ley N 19.496, pues se trata de responsabilidades sin culpa; aunque en otros aspectos la legislacin nacional es bastante afn con el Derecho Comparado (como, por ejemplo, el concepto de producto peligroso, la legitimacin activa de los bystanders, buena parte de los legitimados pasivos, la exigencia de instructivos en idioma nacional en la venta de los productos riesgosos, la solidaridad de esta responsabilidad por productos, entre otras).
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2. SOLUCIONES AL PROBLEMA DE LA APLICACIN DEL ART. 47 Luego de haber sealado en pginas anteriores que de una correcta interpretacin del art. 47 LPDC se deriva la imposibilidad de aplicar el Derecho del Consumidor en materia de responsabilidad por productos peligrosos, surge la interrogante de si es posible encontrar alguna alternativa que permita hacer que la norma tenga alguna eficacia y, por lo tanto, pueda ser utilizada en la prctica judicial. Es pertinente plantear esta cuestin por cuanto conservar sin solucin la falta de aplicacin de la responsabilidad por productos del art. 47 Ley del Consumidor significa mantener un rea de las relaciones de consumo sin proteccin para los usuarios, esto es reconocer que la norma del art. 47 LPDC es superflua e ineficaz. Entonces, para darle sentido a esta regulacin y otorgarle efectividad prctica es que, en las siguientes pginas, se proponen dos posibles soluciones para el problema de la aplicacin del artculo antedicho: i) la primera propuesta plantea una salida interpretativa que permita, de manera efectiva, proteger a los consumidores cuando ocurran daos provocados por bienes riesgosos; ii) por otra parte, la segunda propuesta se hace cargo de las dificultades planteadas en los anteriores Captulos y recoge, tambin, las experiencias extranjeras, proponiendo una alternativa legislativa que venga a reemplazar el actual art. 47 LPDC.
2.1. Solucin por va de interpretacin La pregunta a responder es si acaso existe alguna interpretacin del art. 47 Ley del Consumidor que permita mantener en el mbito de la Ley N 19.496 la resolucin de los conflictos que se susciten por daos de productos riesgosos. En los prrafos siguientes se intentar formar una argumentacin que permita responder de manera positiva esta interrogante. El primer paso consiste en reanalizar el inciso 2 del art. 47 LPDC, este inciso es el que permite la exclusin de la "responsabilidad contemplada en el inciso anterior"; entonces, si se entiende que esta frase hace referencia a la caracterstica de solidaria de la responsabilidad por productos peligrosos, lo que el inciso 2 de esta norma est tratando es la forma en que los responsables (productor, importador y primer distribuidor) han de concurrir a la reparacin del dao. Por lo tanto, ante el cumplimiento de las medidas de prevencin legales o reglamentarias establecidas en las normas especiales que regulan la provisin de un bien por parte de uno (o varios) de los productores, importadores o primeros distribuidores, ser responsable (slo el que cumpla, sin beneficiar al resto de los legitimados pasivos) ya no de manera solidaria, sino que su responsabilidad habr de ser simplemente conjunta. En trminos generales, la diferencia de esta interpretacin es que slo se entiende excluida la solidaridad, por ende la presuncin de culpa que se desprende del artculo en anlisis se mantiene; as, frente a la ocurrencia de un hecho daoso, el demandado sigue encargado de probar que la culpa no le es imputable y para ello recurrir no ya al cumplimiento de la normativa especial (que ha operado como causal de exclusin de la solidaridad), sino que a los dems 32
cuidados y diligencias que la naturaleza del producto peligroso exija (dndose, entonces, sentido a la frase final del art. 47 inc. 2 Ley N 19.496). Por ltimo, no obstante esta nueva interpretacin til del art. 47 Ley del Consumidor, habr que recurrir al Derecho Comn si se quiere un pronunciamiento judicial de peligrosidad de un producto (entindase aqu como aquel producto peligroso que carece de una regulacin especial). As, para este caso, sern perfectamente aplicables las normas sobre responsabilidad extracontractual de los artculos 2320 y 2322 del Cdigo Civil. Una vez obtenida esta declaracin por la va civil comn se podr, frente a futuros daos provocados por aquel producto, aplicar el art. 47 LPDC y la interpretacin til propuesta en el presente punto.
2.2. De lege ferenda An cuando existan diversas posibilidades argumentativas para resolver el tema de la aplicacin del art. 47 Ley N 19.496, habr siempre algn grado de incerteza jurdica tanto para los consumidores como para los proveedores, provocando que en esta materia la normativa vigente se aleje de un valor tan importante para el ordenamiento como es la seguridad jurdica. Por este motivo es que resultara ms adecuado para una completa proteccin de los derechos de los consumidores en materia de daos por productos que la norma del citado art. 47 sea modificada para as no dejar un sector de las relaciones de consumo sin posibilidad de defensa. En primer lugar, no obstante estar bien caracterizados los productos peligrosos en el art. 45 inc. 1 primera parte Ley N 19.496, siguiendo las experiencias forneas y como una forma de establecer un parmetro conceptual claro sobre el que acten los tribunales y que sea aplicable a toda la legislacin de consumidor es que en este punto se propone incluir un numeral 9 nuevo al artculo 1 LPDC que defina a los productos peligrosos o riesgosos como aquellos bienes que en su naturaleza y composicin, y de cuyo uso, se implican de manera potencial riesgos para la salud o seguridad tanto de los consumidores como de su patrimonio. Luego, en lo que dice relacin con las normas especiales y la aplicacin del prrafo 5 a que se refiere el art. 44 LPDC, se propone un cambio en la redaccin que entienda que el prrafo 5 del Ttulo III de la Ley N 19.496 se aplicar sin perjuicio de las normas especiales que regulan la provisin de determinados bienes o servicios. Con esto se busca dar a este prrafo un carcter de complementariedad de las normas especiales y no slo de subsidiario para lo no regulado en ellas. En cuanto a la responsabilidad por productos peligrosos propiamente tal, el art. 47 LPDC necesita ser reemplazado por uno que tenga mayor eficacia a la hora de proteger los derechos de los usuarios, por ello lo primero es intentar establecer una responsabilidad ms o menos objetiva (siguiendo las experiencias comparadas), adems de dejar la declaracin de peligrosidad a la determinacin de los tribunales, los que habrn de verificar que concurra en el caso concreto el tipo regulado. Tambin, como una forma de ampliar la proteccin de los consumidores, los legitimados pasivos deben corresponderse con toda la cadena productiva; por ello, el nuevo art. 33
47 debiese de establecer que respondern subsidiariamente por los daos provocados por el uso o consumo de un producto peligroso el productor, fabricante, importador, constructor, distribuidor y comercializador o el prestador del servicio, en su caso; la existencia de normas especiales que regulan la provisin de estos bienes servir de base para que el tribunal determine si se trata o no de un producto peligroso. El demandado no estar obligado a la reparacin si prueba que el dao se debi a caso fortuito o fuerza mayor, hecho determinante de un tercero o se debi, exclusivamente, a culpa de la vctima; as, si el hecho de la vctima slo aument el peligro ya existente, los responsables respondern en proporcin al peligro causado en el dao. Por otro lado, dado que se trata de una responsabilidad civil legal especial que no es ni contractual ni extracontractual y que en las relaciones de consumo slo hay un vnculo jurdico con uno de los agentes productivos, sera conveniente establecer para este tipo de responsabilidad el mismo plazo que para la responsabilidad contractual, esto quiere decir que la accin prescribir en 5 aos desde la ocurrencia del hecho o desde que se manifiestan los daos. Entonces, dadas estas propuestas, se podran ofrecer las siguientes normas modificatorias de la Ley N 19.496:
1.- Nuevo artculo 1 N 9.-: Producto peligroso o riesgoso: bienes que en su naturaleza o composicin y de cuyo uso- se implican, de forma potencial, riesgos para la salud, integridad fsica o seguridad de los consumidores y su patrimonio.
2.- Artculo 44 con su nueva redaccin: Las disposiciones del presente prrafo se aplicarn sin perjuicio de las normas especiales que regulan la provisin de determinados bienes o servicios.
3.- Artculo 45 inciso 1 con nueva redaccin: Los productos peligrosos o riesgosos debern incorporar en ellos, o en instructivos anexos en idioma espaol, las advertencias e indicaciones necesarias para que su uso o consumo se haga en las mayores condiciones posibles de seguridad.
4.- Nuevo artculo 47: Respondern solidariamente por todos los daos que el uso o consumo de un producto peligroso provoque en una persona o su patrimonio el productor, fabricante, importador, constructor, distribuidor y comerciante o el prestador del servicio, en su caso. La existencia de normas a las que se refiere el artculo 44 servirn de base para que el juez determine si se trata de un producto de los definidos en el artculo 1 nmero 9. No estar obligado a reparar aquel que pruebe que el dao se debi a caso fortuito o fuerza mayor, hecho determinante de un tercero, o culpa exclusiva de la vctima. 34
5.- Artculo nuevo sobre prescripcin de acciones: Las acciones a que se refiere este prrafo prescribirn en el plazo de 5 aos, contados desde la causacin del dao o desde que ste se manifest.
Por ltimo, con estas modificaciones se logra establecer un sistema de responsabilidad por productos peligrosos de carcter objetivo, donde la vctima (que puede ser un consumidor material o jurdico- o un tercero ajeno, un bystander) deber demostrar que se trata de un bien que cumple con las caractersticas contenidas en el concepto de producto peligroso y que hubo un dao; mientras que los legitimados pasivos podrn desvirtuar esta responsabilidad probando una ruptura del nexo causal. En cualquier caso, dada la solidaridad de esta responsabilidad, el demandado que pague a la vctima del dao las indemnizaciones correspondientes, tiene derecho de repetir en contra de los dems responsables en proporcin a su participacin. Con esto se le dara efectividad al Derecho del Consumidor en materia de responsabilidad civil por productos peligrosos y, tambin, se pone a la legislacin chilena a tono con las normativas regionales sobre proteccin y defensa de los consumidores o usuarios.
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CONCLUSIONES
Ha quedado claro desde el comienzo que el surgimiento de la responsabilidad por daos por productos en el mbito del Derecho del Consumidor- surge como respuesta a la insuficiencia de las categoras tradicionales de responsabilidad civil para responder y defender adecuadamente a las vctimas de estos riesgos propios del desarrollo de la vida moderna.
Se entiende por producto peligroso a aquellos que por su naturaleza o composicin su uso implica un riesgo para la seguridad de los usuarios y/o su patrimonio, distinguindose de los productos que no cumplen con las aptitudes que su uso normal requiere (productos inidneos) y de aquellos bienes capaces de provocar daos por falta de seguridad (productos defectuosos). La regulacin de los bienes y servicios riesgosos o peligrosos se encuentran regulados en los artculos 44 a 49 de la Ley N 19.496 sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores.
En lo que se refiere a la responsabilidad civil por productos peligrosos del artculo 47 Ley N 19.496, se establece una responsabilidad solidaria de una parte de la cadena de produccin (productor, importador y primer distribuidor) a la que Hernn Corral cataloga como responsabilidad por culpa presunta donde hay una inversin de las reglas probatorias de culpa en la responsabilidad extracontractual-; por su parte, segn Jorge Lpez Santa Mara, por estar fuera de la normativa civil comn se tratara de una responsabilidad legal especial ni contractual ni extracontractual, aunque en la prctica asimilable a esta ltima-.
De la interpretacin de las normas pertinentes, pueden ser demandantes tanto los consumidores (ya sea jurdico o material) como aquellos terceros que no siendo consumidores o usuarios de igual modo se ven afectados por un dao derivado del uso del producto peligroso (los llamados bystanders). Por su parte, cuando se trata de demandados, la norma restringe la accin slo para dirigirla en contra del productor, importador y primer distribuidor.
Para que en el ordenamiento jurdico chileno un producto sea considerado riesgoso debe existir una declaracin previa de peligrosidad que puede ser administrativa o judicial-; esta declaracin se asimila a las normas especiales que regulan la provisin de ciertos bienes (as se estableci en la Comisin Mixta por el Senador Prat, en la discusin del proyecto de ley de proteccin de los consumidores, en 1996), pues no existe un catlogo expreso de productos peligrosos. 36
La normativa especial que regula provisin de determinados bienes tiene por objetivo reglamentar el suministro de tales productos, por lo que tales normas especiales se constituyen en una barrera jurdica para la introduccin del bien en el mercado; esto es, cumpliendo la normativa el producto est habilitado para ser comercializado y ser adquirido por los consumidores o usuarios.
De una interpretacin sistemtica de las normas de la Ley N 19.496 se puede concluir que el art. 47 de dicha norma hace responsables al productor, importador y primer distribuidor de todos los daos que provoquen los productos riesgosos o peligrosos. Se incluyen as, los daos materiales sean en la persona del consumidor o de sus bienes- y los daos morales.
Si bien la intencin original del proyecto de ley era establecer una responsabilidad objetiva en esta materia, producto de la discusin parlamentaria, al tratarse de una responsabilidad que exige culpa (aunque sea de manera presunta) no se puede afirmar que sea objetiva, sino que se est en presencia de una responsabilidad de carcter subjetivo.
El art. 47 inc. 2 Ley N 19.496 permite a los legitimados pasivos eximirse de la responsabilidad del inciso 1 del antedicho artculo si prueba el cumplimiento de la normativa especial que regula la provisin de ciertos bienes. Tambin se exigen otros cuidados atendiendo la naturaleza del producto, pero esto ha de entenderse incluido en la normativa especial, pues de lo contrario existe el riesgo de entregar soluciones absurdas, subjetivas o imprevisibles. Esta exclusin de responsabilidad implica la exclusin del art. 47 de la ley y, por lo tanto, el conocimiento del asunto se radicar en el rgimen civil comn, que exige probar la culpa, lo que es un claro castigo a la vctima del dao.
Al ser la normativa especial requisito para estar en presencia de un producto peligroso y, al mismo tiempo, barrera de entrada al mercado mismo y causa de exclusin de la responsabilidad solidaria por productos peligrosos se genera una imposibilidad para aplicar el art. 47 Ley N 19.496, lo que sumado a lo dificultoso de la persecucin de la responsabilidad en el Derecho Comn establece en la prctica- un espacio para la irresponsabilidad de los legitimados pasivos del mencionado art. 47.
Las principales diferencias de la responsabilidad por productos peligrosos de la normativa chilena de consumidor con las regulaciones de las naciones analizadas Argentina, Brasil y Per- radican en la legitimacin pasiva ms amplia en las legislaciones sudamericanas (pueden ser demandados todos los agentes de la cadena productiva, desde el productor hasta el expendedor final); en segundo lugar, se encuentra el carcter objetivo de esta 37
responsabilidad, lo que determina como causa de exclusin de la responsabilidad a la ruptura del nexo causal. Por su parte, es coincidente entre todas las legislaciones (la chilena y las extranjeras) la definicin de producto peligroso o riesgoso, la exigencia de manuales o instructivos en idioma nacional y las personas legitimadas activamente para exigir esta responsabilidad.
Para solucionar el problema de la aplicacin del art. 47 Ley N 19.496 se podra interpretar el inciso 2 del mismo como una forma de evitar la solidaridad si hay cumplimiento de norma especial, pero manteniendo la presuncin de culpa y el conocimiento del asunto radicado en el Derecho del Consumidor ahora como responsabilidad simplemente conjunta; pudiendo demostrar que hubo un cumplimiento diligente ms all de la normativa especial como forma de desvirtuar la presuncin de culpa.
No obstante lo anterior, parece ms razonable y acorde con la seguridad jurdica, proponer un cambio legislativo que modifique el art. 47 Ley N 19.496 entre otras modificaciones complementarias en la misma Ley- para permitir una responsabilidad objetiva donde la vctima pruebe el dao y los demandados slo puedan eximirse de esta responsabilidad si prueban la ruptura del nexo causal -por no haber participado, por deberse a hecho exclusivo de un tercero o a culpa exclusiva de la vctima-, adems de ampliar a toda la cadena productiva la legitimacin pasiva (recogiendo as las experiencias de los pases de la regin ya analizados).
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BIBLIOGRAFA
A) TEXTOS
- BARRIENTOS CAMUS, Francisca Mara, La responsabilidad civil del fabricante bajo el artculo 23 de la Ley de Proteccin de los Derechos de los Consumidores y su relacin con la responsabilidad del vendedor, en http://www.scielo.cl/pdf/rchdp/n14/art04.pdf, p. 8 (ltima visita: Enero 16 de 2012). - CORRAL TALCIANI, Hernn, La responsabilidad por incumplimiento y por productos peligrosos en la Ley de Proteccin de los Derechos del Consumidor, en BARAONA, J. Y LAGOS, O. (eds.), La proteccin de los derechos de los consumidores en Chile, Cuadernos de Extensin Jurdica N 12, Ediciones Universidad de Los Andes, Santiago, 2006, pp. 95-110. - CORRAL TALCIANI, Hernn, Responsabilidad por productos defectuosos, AbeledoPerrot LegalPublishing Chile, Santiago, 2011. - LPEZ SANTA MARA, Jorge, La Responsabilidad civil por productos, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XCVII, N 3, Primera Parte, Santiago, 2000, pp. 107-120. - LPEZ SANTA MARA, Jorge, "La responsabilidad civil por productos", en AA.VV., Derecho de daos, LexisNexis Chile, Santiago, 2002, pp. 149-170. - ZELAYA ETCHEGARAY, Pedro, La responsabilidad civil del empresario por el hecho de su dependiente, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XC, N 3, Primera Parte, Santiago, 1993, pp. 119-156.
B) LEGISLACIONES - Ley N 19.496 sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores de Chile - Cdigo Civil de Chile - Lei N 8.078/90 Cdigo de Defesa do Consumidor del Brasil - Ley N 24.240 de Defensa del Consumidor de la Argentina - Ley N29.571 Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor del Per - Cdigo Civil del Per