En el juicio por estimacin e intimacin de honorarios judiciales de abogado, seguido por el ciudadano JAVIER ERNESTO COLMENARES CALDERN, actuando en defensa de sus propios derechos e intereses y asimismo, representado judicialmente por el abogado Freddy Surez Moncada, contra la ciudadana CAROLINA URIBE VANEGAS, representada judicialmente por los abogados Gloria Esther Daz Rivas, Magaly Socorro Parra de Depablos, Manuel Gerardo Grazia Bonilla, Jess Argnis Espinoza Morillo, Edinson del Cristo Vanegas Aguas, Elda Mara Clavijo Rubio, Antonio Mndez Linares, Jos Antonio Guillen Zambrano y Solange Trinidad Cardozo Velasco; el Juzgado Superior Cuarto en lo Civil, Mercantil, del Trnsito, Proteccin del Nio y del Adolescente, Agrario y Bancario de la Circunscripcin Judicial del estado Tchira, dict sentencia en fecha 3 de marzo de 2010, mediante la cual anul el auto de admisin dictado en fecha 6 de octubre de 2006, por el Juzgado de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y Agrario de la misma Circunscripcin Judicial y, en consecuencia, declar nulo todo lo actuado con posterioridad a dicho auto, por lo cual qued anulada la decisin apelada, proferida en fecha 9 de agosto de 2007, por dicho juzgado. Asimismo, orden la reposicin de la causa, al estado de que el juzgado de primera instancia que correspondiera, se pronunciara sobre la admisin, tomando en cuenta lo resuelto en el mencionado fallo. No hubo condenatoria en costas.
Contra la referida sentencia de alzada, el accionante anunci recurso de casacin, el cual, una vez admitido, fue oportunamente formalizado e impugnado. No hubo rplica.
Concluida la sustanciacin del recurso, la Sala procede a dictar sentencia, bajo la ponencia de la Magistrada que con tal carcter la suscribe, en los trminos siguientes:
PUNTO PREVIO
Mediante diligencia presentada ante la Secretara de esta Sala, en fecha 24 de mayo de 2010, por la abogada Elda Glaviso Rubio, en su carcter de representante judicial de la demandada en el presente juicio, dicha abogada advierte a esta Sala, que el juzgado que profiri la sentencia recurrida, al momento de admitir el recurso de casacin, incurri en un error material al establecer el cmputo de los das de despacho transcurridos para anunciar recurso de casacin, ya que, si la sentencia fue proferida el da 3 de marzo de 2010, resulta imposible cronolgicamente que el juzgador indicara en el auto de admisin, de fecha 22 de marzo de 2010, que el ltimo de los diez das para anunciar recurso de casacin, era el da 9 de marzo de ese ao, es decir, seis das luego de haberse proferido la recurrida.
La situacin antes referida, a juicio de la impugnante, ameritara que esta Sala solicitara al juzgado de alzada, que emitiera un cmputo, a los fines de precisar, si resultan afectados los lapsos procesales ante esta situacin.
Tomando en consideracin lo expuesto por la representacin judicial de la impugnante, esta Sala acord oficiar en fecha 16 de junio de 2010 al juzgado de alzada, solicitando cmputo de los diez das de despacho transcurridos luego de dictada la recurrida, a los fines de calcular el lapo para anunciar recurso de casacin, dada la situacin advertida. Solicitud, que fue recibida y, en consecuencia, remitido dicho cmputo a esta Sala, el cual consta a los folios 443 y 444 de la pieza principal del presente expediente y, al respecto, luego de su revisin, esta Sala constata lo siguiente:
Si bien, tal como lo advirti la representacin judicial de la accionante ante la Sala, en el auto de admisin del recurso de casacin, proferido en fecha 22 de marzo de 2010, el juzgador cometi un error material al establecer que el ltimo de los diez das para anunciar recurso de casacin era el da 9 de marzo de 2010, ya que la sentencia fue dictada el da 3 de marzo de 2010, es decir seis das antes, lo cierto es que el auto que admiti el recurso de casacin, fue dictado correctamente el da 22 de marzo de 2010, esto es, al da siguiente de haber transcurrido los diez das de despacho siguientes al da en que fue dictada la sentencia, y es esto, lo que realmente cobra singular importancia a los fines de marcar la pauta de inicio del lapso para formalizar.
En efecto, del cmputo analizado, evidencia esta Sala, que luego de proferida la sentencia recurrida, el lapso para anunciar recurso de casacin se inici el da 8 de marzo de 2010 y finaliz el da 19 de marzo de 2010, ambas fechas inclusive, por lo cual, el da de despacho siguiente al ltimo de los diez das para anunciar recurso de casacin, fue el da 22 de marzo de 2010, es decir, el da en el que correctamente el juzgado de alzada dict el auto admitiendo el recurso de casacin, tal como le corresponda hacerlo de conformidad con lo dispuesto en el artculo 315 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Bajo tal perspectiva, esta Sala considera que el error material advertido en el auto de admisin del recurso extraordinario bajo examen, no alter los lapsos procesales para el ejercicio de los recursos que disponen las partes en la sustanciacin del presente recurso extraordinario. Motivo por el cual se concluye, que no se vulner el derecho de defensa, ni el debido proceso de ninguna de las partes, pues no se redujo ni vulner ninguno de los lapsos de que disponan las partes para anunciar el recurso de casacin y presentar sus escritos, vale decir, formalizacin e impugnacin, los cuales, efectivamente, fueron ejercidos y sern debidamente conocidos y atendidos por esta Sala en esta oportunidad. As se establece. RECURSO POR DEFECTO DE ACTIVIDAD I
Por razones de mtodo, la Sala decide alterar el orden inicial en el que fueron presentadas las denuncias por parte del recurrente en su escrito de formalizacin y, en consecuencia, proceder de seguidas a conocer la segunda denuncia por defecto de actividad contenida en dicho escrito.
A tal efecto, esta Sala aprecia que con fundamento en el numeral 1 del artculo 313 del Cdigo de Procedimiento Civil, el formalizante denuncia la infraccin del numeral 5 del artculo 243 eiusdem, bajo la siguiente fundamentacin:
De conformidad con lo establecido en el ordinal 1ro. del artculo 313 del CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, denuncio la violacin del ordinal 5to. del artculo 243ejusdem, 12 y 15 I bdem, dado que la sentenciadora omiti pronunciamiento alguno sobre el punto concreto del recurso de apelacin interpuesto por la demandada que es contra la sentencia de SEGUNDA FASE O FASE DE RETASA folios 110 al 119 del CUADERNO PRINCIPAL DE AFORO, y las excepciones y defensas que explan o arg en mis escritos de informes y de observaciones ante la alzada, referido todo al DESISTIMIENTO O RENUNCIA DEL DERECHO DE RETASA POR LA NO CONSIGNACIN TAN SIQUIERA TARDIA, DE LOS EMOLUMENTOS DE LOS RETASADORES, por parte de la demandada CAROLINA URIBE VENEGAS, incurriendo as en el denominado vicio de INCONGRUENCIA NEGATIVA por violacin del principio de la exhaustividad de la sentencia. Ciertamente, honorables Magistrados, se violent el contenido del ordinal 5to del artculo 243 adjetivo, por cuanto no se circunscribi la decisin recurrida, a la pretensin deducida, e ignor la juzgadora que la profiri, las excepciones y defensas opuestas por m, como ya lo indiqu, a pesar de que en el texto de la recurrida, la juez de alzada expresa sin lugar a dudas, que est en pleno conocimiento de tal situacin planteada ante su competente autoridad....
Como puede apreciarse de la anterior transcripcin, el formalizante denuncia la infraccin del numeral 5 del artculo 243 del Cdigo de Procedimiento Civil, por considerar que la juzgadora de alzada, no se pronunci sobre el punto que representaba el objeto de la apelacin interpuesta, como es lo relativo al afirmado desistimiento o renuncia del derecho de retasa por parte de la demandada Carolina Uribe Venegas, por la falta de consignacin de los emolumentos de los jueces retasadores, punto sobre el cual se centraron los planteamientos formulados ante la alzada por el actor, que denuncia en esta oportunidad, no le habran sido resueltos por la recurrida.
Es bajo estos planteamientos, que el formalizante considera que la recurrida resulta incongruente.
Para decidir, la Sala observa:
El requisito de congruencia de la sentencia, est previsto en los artculos 12 y 243 numeral 5 del Cdigo de Procedimiento Civil, de conformidad con los cuales el sentenciador debe pronunciarse sobre todos y cada uno de los alegatos formulados por las partes, en el sentido, de que toda sentencia debe contener decisin expresa, positiva y precisa, con arreglo a la pretensin deducida y a las excepciones o defensas opuestas. Este requisito, es acorde con el artculo 12 eiusdem, por cuanto dispone, entre otras cosas, que el juez debe atenerse a lo alegado y probado en autos.
Puede definirse la congruencia de la sentencia, como la conformidad que debe existir entre sta, el asunto controvertido y los hechos alegados oportunamente por las partes, que a su vez fijan los lmites de la controversia o thema decidendum.
Con respecto a este requisito de la sentencia, esta Sala de manera pacfica y reiterada, ha dejado establecido entre otras decisiones, mediante el fallo N 732, de fecha 10 de noviembre de 2005, (caso: Mximo Alejandro De Pablos Martnez, contra Humberto De Pablos Martnez y Azael De Pablos), expediente N 2004-826, el siguiente criterio:
...De conformidad con lo establecido en los artculos 12 y 243 ordinal 5, del Cdigo de Procedimiento Civil, los jueces de instancia se encuentran en el deber de resolver las controversias a que por ley se encuentran llamados de acuerdo con todo lo que se haya alegado, emitiendo la correspondiente decisin expresa, positiva y precisa con respecto a las pretensiones y excepciones que hubieren sido invocadas por las partes. Cuando el juez incumple con tal mandato, su sentencia queda viciada de incongruencia, bien por haber omitido la resolucin de algn alegato o por haberse excedido desbordando los trminos en que las partes delimitaron la controversia, denominndose incongruencia negativa a la primera y positiva a la segunda....
En este mismo orden de ideas, la doctrina pacfica y reit erada de este Alto Tribunal, ha establecido de forma insistente, que los requisitos intrnsecos de la sentencia, contemplados en el artculo 243 del Cdigo de Procedimiento Civil, son de estricto orden pblico, as se ha precisado, en fecha 11 de marzo de 2004, (Caso: Jess Antonio Luna y otro c/ Ernestina Soledad Hidalgo Lavado De Silva y otro), al reiterarse ...que los errores in procedendo que adolezca una sentencia de ltima instancia, constituyen -como atinadamente expresa Carnelutti- un sntoma de injusticia que debe reprimirse por medio de la rescisin de la sentencia, en cuanto que los errores de tal naturaleza se traducen en violacin de orden pblico.(Negritas del texto de la cita).
Ahora bien, a los fines de verificar lo denunciado, esta Sala considera necesario transcribir a continuacin un fragmento del fallo recurrido, de donde se pueda apreciar cules fueron los motivos que condujeron al juzgador a decretar la reposicin de la causa, como nico pronunciamiento emitido en la sentencia recur rida, la cual resulta ser inhibitoria con respecto al fondo de la controversia:
La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia del 14 de agosto de 2008, dictada en el expediente N AA-C-2009-000096, con ponencia del Magistrado Dr. MARCOS TULIO DUGARTE PADRN, dej establecido con carcter de vinculante, que: Como se puede notar, la jurisprudencia de la Sala de Casacin Civil, no ha sido pacfica en su criterio con respecto al procedimiento que se debe seguir para la intimacin y estimacin de los honorarios profesionales de los abogados Omissis el abogado que tenga una controversia con su cliente con respecto a su derecho a percibir honorarios por actuaciones judiciales, mediante diligencia o escrito presentado en el expediente en el que se encuentren tales actuaciones judiciales, har valer su pretensin () en la que seale las actuaciones de las que se dice acreedor () El tribunal, por su parte, desglosar el escrito y formar un cuaderno separado si es tramitado incidentalmente y, de acuerdo a la letra del artculo 607 del Cdigo de Procedimiento Civil (correspondiente al artculo 386 del mismo Cdigo derogado De lo anterior se desprende que una vez admitida la demanda por estimacin e intimacin de honorarios profesionales derivado de actuaciones judiciales, el tribunal desglosar el escrito o diligencia y formar un cuaderno separado si es tramitado incidentalmente y, de acuerdo con lo previsto en el artculo 607 del Cdigo de Procedimiento ordenar el emplazamiento de la parte demandada ...Omissis En el caso de marras, el auto admisorio de la demanda fechado seis (6) de octubre de 2006, subvirti el trmite legal, procesal y jurisprudencial aplicable para los supuestos de estimacin e intimacin de honorarios profesionales, quebrantando el debido proceso y contrariando la posibilidad del ejercicio pleno del derecho a la defensa, pues ab initio impidi el desarrollo de las fases declarativa y estimativa e intim a la demandada como si fuera un juicio ejecutivo fundado en ttulo que acreditara la existencia de una obligacin lquida, exigible y de plazo vencido. De todo lo anteriormente expuesto se concluye que el procedimiento de cobro de honorarios profesionales y el procedimiento por intimacin estn debidamente delimitados en la ley y desarrollados jurisprudencialmente, que no resulta aplicable en modo alguno el juicio ejecutivo de intimacin al cobro de honorarios profesionales de abogado; por lo que el auto de admisin del 6 de octubre de 2006 efectivamente vulner el debido proceso y el derecho a la defensa de la parte demandada, afectando el orden pblico, siendo entonces procedente ordenar la reposicin de la causa al estado de que el juzgado de primera instancia al que corresponda el conocimiento de esta causa, se pronuncie sobre la admisin de la misma tomando en cuenta el contenido del presente fallo. (Maysculas, negritas y subrayado de la alzada).
Como puede apreciarse, el pronunciamiento contenido en la sentencia recurrida, radica y se limita a decretar la reposicin de la causa por considerar la juzgadora, que el presente juicio se tramit bajo un procedimiento errado, que no es el idneo para este tipo de demandas, en vista de que se confundi el procedimiento especial de cobro de honorarios, con el ejecutivo de intimacin, lo cual, a juicio de la juzgadora acarre la violacin de derechos constitucionales de las partes, entre los cuales figura el debido proceso.
Por tales motivos, no es factible que el formalizante delate que el juzgador no se pronunci sobre sus alegatos sobre el punto relativo al desistimiento del derecho de retasa ante la falta de consignacin de los emolumentos de los jueces retasadores, toda vez que en casos como el de especie, el formalizante est sujeto a combatir en forma previa, la juridicidad de la razn de derecho invocada por el juzgador para reponer la causa. Desde luego que, esta determinacin del juzgador agota el contenido de la decisin y por ello deviene intil e impropia toda delacin de incongruencia negativa por no haberse pronunciado la recurrida sobre puntos extraos a tal determinacin. Esta posicin, sobre la necesidad de combatir la cuestin jurdica previa, ha sido sostenida reiteradamente en el tiempo a partir de su establecimiento, mediante sentencia de fecha 29 de septiembre de 1988, (ver. sentencia 288 del 10 de agosto de 2000) y, asimismo, recientemente mediante sentencia N 132, del 11 de mayo de 2010, caso: (Celia Ramona Moreno (viuda) de Castil lo contra Celia Beln Castillo Moreno y otro), en el expediente N 08-627.
De acuerdo a las anteriores consideraciones, al no haber atacado a priori el formalizante las razones aportadas en la sentencia para decretar la reposicin de la causa, nico pronunciamiento contenido en la recurrida, ni los motivos tanto de hecho como de derecho que permitieron al jurisdicente arribar a tal decisin, la presente denuncia de incongruencia por omisin de pronunciamientos que ataen al mrito y que son diferentes a los que sirvieron de fundamento a la reposicin decretada, resulta improcedente por cuanto incumpli con el deber o carga impuesta al recurrente en casos como el presente, de atacar la cuestin jurdica previa. As se establece.
II
Por razones de mtodo, la Sala decide agrupar las delaciones por defecto de actividad contenidas en los captulos primero, tercero y cuarto del escrito de formalizacin, considerando, que si bien los vicios delatados no son idnticos, los planteamientos que las sustentan son prcticamente los mismos y tienen un objetivo comn, como es plantear la violacin de la cosa juzgada y del derecho a la defensa, ante una supuesta reposicin inoficiosa.
Bajo esa perspectiva, a los fines de que un slo pronunciamiento abrace y proporcione respuesta efectiva a las tres denuncias antes referidas, esta Sala procede a conocerlas de manera conjunta:
En la primera denuncia, de conformidad con lo dispuesto en el numeral 1 del artculo 313 del Cdigo de Procedimiento Civil, el formalizante delata la violacin de los artculos 272 y 273 eiusdem, por considerar que en la recurrida se violent la cosa juzgada, con menoscabo del derecho a la defensa de su representada, bajo los siguientes fundamentos:
LA DEMANDADA CAROLINA URIBE VANEGAS NO RECURRI NI IMPUGN EN MODO ALGUNO LA SENTENCIA DE LA PRIMERA FASE. Esta sentencia de primera fase, de fecha 22-1-2007, inserta a los folios del 47 al 64 del CUADERNO PRINCIPAL DE AFORO qued definitivamente firme, con carcter de cosa juzgada, por cuanto en contra de la misma no se ejerci recurso alguno, por lo cual le precluy a la demandada la oportunidad de interponerlos, en virtud de ello, tanto esta sentencia, como su aclaratoria de fecha () quedaron definitivamente firmes, es decir, HICIERON TRNSITO A COSA JUZGADA, porque la demandada no activ su conducta para el ejercicio de los recursos que la Ley le otorga, en las oportunidades procesales respectivas, de manera diligente y demostrativa de inters en el juicio Omissis Por ello, mal puede pretender la demandada y otorgarle la recurrida, que apelando de la sentencia de la SEGUNDA FASE, se revise el fallo definitivamente firme de la PRIMERA FASE Omissis En efecto ciudadanos Magistrados, no obstante que el recurso de apelacin fue ejercido contra la sentencia de SEGUNDA FASE O DE RETASA, el ad quem al abordar y pronunciarse sobre la sentencia de PRIMERA FASE O DECLARATIVA, anulando adicionalmente hasta el auto de admisin, se extralimit o se excedi en sus facultades, violentando la COSA JUZGADA, quebrantando formas procesales y violando el derecho a la defensa. (Maysculas, negritas y subrayado del formalizante).
En la tercera delacin, de conformidad con lo dispuesto en el numeral 1 del artculo 313 del Cdigo de Procedimiento Civil, denuncia el formalizante la infraccin de los artculos 12, 15, 206, 208 y 212 eiusdem, por considerar que se repuso indebidamente la causa, bajo los siguientes argumentos:
Se evidencia de las actas procesales que el tribunal de la causa, mediante fallo de fecha 22 de enero de 2007 inserto a los folios del 47 al 64 del CUADERNO PRINCIPAL DE AFORO, declar el derecho que me asiste a cobrar los honorarios reclamados, decisi n esta que le fue oportunamente notificada a la demandada, conforme se evidencia en la diligencia estampada al efecto por el ciudadano alguacil en fecha 7-2-2007 que riela a los folios 68 y 69 del CUADERNO PRINCIPAL DE AFORO. Consta igualmente en los autos que contra esta providencia, la parte demandada no ejerci ninguno de lo recursos legalmente establecidos, por lo que dicho fallo qued definitivamente firme, adquiriendo consecuencialmente el carcter de COSA JUZGADA Omissis As las cosas, el procedimiento continu su curso pasndose a tramitar la segunda fase del mismo, es decir, la etapa o fase de retasa Omissis se desprende con meridiana claridad que la recurrida expresamente asevera que la parte demandada ejerci a cabalidad su derecho a la defensa habida cuenta que con precisin seala las oportunidades en las cuales ella fue debidamente intimada, cuando dio contestacin a la intimacin, la oportunidad en la cual promovi pruebas, etc Omissis queda evidenciado que la recurrida se contradice absolutamente, pues, tal como anteriormente lo asever, la demandada pudo ejercer debidamente su defensa y en modo alguno le fue conculcado cualquier otro derecho o norma de orden pblico que pudiera traer como consecuencia la nulidad absoluta de lo actuado. Conforme anteriormente lo asever, resulta por dems obvio que el fallo de fecha 22-1-2007 () declar la existencia de mi derecho a cobrar los honorarios reclamados y que contra esta decisin la parte demandada no ejerci recurso alguno, por lo cual este adquiri el carcter de sentencia con autoridad de cosa juzgada, prosiguiendo as el desarrollo de la fase estimativa o de retasa del proceso que nos ocupa... Omissis As lleg este procedimiento adelantado en forma perfectamente legal, hasta el momento en el cual el a quo declar que, motivado a la falta oportuna de consignacin de los emolumentos correspondientes a los retasadores se tiene como renunciado el derecho de retasa. Como se observa, la parte demandada no ejerci recurso alguno cont ra la decisin que acord el derecho a cobrar los honorarios y, en consecuencia, con tal omisin o inercia de su parte se subsan cualquier vicio del que pudiera adolecer el proceso Omissis En consecuencia de ello, resulta ms que evidente que la demandada convalid (consinti tcitamente el hecho que cuestiona y considera que no hay lesin alguna, que no hay situacin jurdica que requiera ser restablecida, y por lo tanto est consintiendo en las transgresiones supuestamente habidas) cualquier vicio del cual adoleciera el proceso durante la primera etapa, toda vez que contra la decisin que pone fin a ella no se ejerci ningn recurso para impugnarla, por lo cual mal puede declararse la reposicin de un acto (fallo) que motivado a la inactividad del supuesto afectado, alcanz firmeza definitiva. No obstante, la recurrida en la parte dispositiva del fallo ordena la reposicin de la causa al estado de que el tribunal al que corresponda conocer emita un pronunciamiento respecto alauto de admisin de la demanda. Por tanto, al haberse ordenado la reposicin de la causa al estado antes referido, se est decretando una reposicin inoficiosa habida cuenta que la parte demandada no impugn en forma alguna la providencia que me reconoci el derecho a cobrar los honorarios reclamados. (Maysculas, subrayado, negritas y cursivas del texto de la cita).
Por otra parte, delata el formalizante, en la cuarta y ltima denuncia, al amparo del numeral 1 del artculo 313 del Cdigo de Procedi miento Civil, nuevamente la infraccin de los artculos 272 y 273 eiusdem, con menoscabo del derecho a la defensa, bajo los fundamentos siguientes:
No obstante tener perfecto conocimiento de los hechos a los cuales estaba limitada la apelacin, es decir, el THEMA DECIDENDUM la declaratoria de la renuncia del derecho de retasa-, la recurrida entr a pronunciarse sobre puntos que ya haban sido decididos previamente y que no eran objeto de la controversia, ordenando as la reposicin de la causa al estado de que el tribunal al que corresponda conocer, emita pronunciamiento sobre el auto de admisin de la demanda, fundamentndose para ello en presuntas irregularidades cometidas en la primera fase del proceso, las cuales, en el supuesto negado de que existieran realmente, haban sido consentidas tcitamente (sobre todo por la demandada que es quin reclama tales sedicentes irregularidades) por las partes, pues, ambas actuaron a lo largo de la litis sin objetar en modo alguno su desarrollo Omissis resulta absolutamente obvio que la recurrida () al emitir su pronunciamiento sobre puntos que no eran controvertidos y que previamente haban sido resueltos -como lo es la existencia de mi derecho a cobrar honorarios- ordenando la reposicin de la causa al estado de examinar el auto de admisin de la misma y su nulidad, as como la nulidad de las actuaciones realizadas, viol flagrantemente los principios de inmutabilidad, coercibilidad e inimpugnabilidad de los cuales est investida la COSA J UZGADA cercenndome as los derechos a la defensa y al debido proceso, habida cuenta que me coloca en un estado de absoluta desigualdad ante la contra parte. Por todo lo antes expuesto, respetuosamente solicito que se declare procedente la presente denuncia. (Maysculas, subrayado, negritas y cursivas del texto de la cita).
De las delaciones formuladas por el recurrente, aprecia esta Sala que el formalizante sostiene, que la recurrida habra violado la cosa juzgada adquirida por la sentencia que declar el derecho al cobro de honorarios, en razn de que la misma no fue objeto de recurso de apelacin; por otra parte, seala que en su criterio es indebida e inoficiosa la reposicin de la causa que decret la recurrida y, as tambin, que la parte demandada habra convalidado cualquier vicio del cual adoleciera el proceso durante la primera etapa, toda vez que contra la decisin que pone fin a ella, no se ejerci ningn recurso para impugnarla, por lo cual mal puede declararse la nulidad de ese fallo que, motivado a la inactividad del supuesto afectado, alcanz firmeza definitiva.
Para decidir, la Sala observa:
A los fines de poder emitir una decisin al respecto, es preciso realizar, ab initio, un recuento de las actuaciones de mayor trascendencia, que permitan conocer cmo se desarroll el presente juicio desde su inicio, con la interposicin de la demanda, hasta que tuvo lugar la sentencia que en esta oportunidad esta Sala examina, a travs del recurso extraordinario de casacin interpuesto por el accionante.
En ese sentido, se aprecia de la revisin de las actas procesales que conforman el presente expediente, lo siguiente:
1- La demanda fue interpuesta en fecha 3 de octubre de 2006, correspondindole el conocimiento al Juzgado de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y Agrario de la Circunscripcin Judicial del estado Tchira, con sede en San Cristbal. (Se evidencia al folio 11 del expediente).
2- Posteriormente, dicha demanda fue admitida y, en el mencionado auto de fecha 6 de octubre de 2006, seala el juzgador intmese a la ciudadana CAROLINA URIBE VANEGAS () para que comparezca por ante este juzgado dentro de los diez (10) das de despacho siguientes a su intimacin, a cualquier hora de las indicadas para el despacho del tribunal, a fin de que consigne por ante el mismo la suma de CIENTO NOVENTA MILLONES DE BOLVARES (Bs. 190.000.000,00) monto que corresponde a los honorarios estimados e intimados o en su defecto haga uso de las defensas que crea convenientes, en razn a sus intereses o ejerza el derecho de retasa. (Consta al folio 14).
3- Mediante escrito de fecha 27 de noviembre de 2006, la parte demandada contesta la demanda, se opone al derecho y se acoge a la retasa. (Consta a los folios 24 al 29).
4- Mediante escrito de fecha 28 de noviembre de 2006, el accionante formula sus consideraciones con respecto a la contestacin de la demanda formulada por la demandada y, entre sus observaciones solicita al juez que estampe auto en el cual se fijen los lapsos, particularmente, para establecer si la contestacin de la demanda es tempestiva, llamando la atencin al juzgador, de que era el artculo 607 la norma que atae al caso. (Consta a los folios 31 al 33).
5- Mediante escrito presentado en fecha 8 de diciembre de 2006, la demandada promueve un grupo de pruebas y, no obstante, el juzgador mediante auto seguido de esa misma fecha, que consta al folio 46, indica que Visto el escrito de pruebas presentado () este tribunal no las agrega por cuanto este juzgado no se ha pronunciado por auto separado sobre lo solicitado....
6- Seguidamente, sin que el juzgador haya emitido pronunciamiento alguno respecto a las pruebas, el juzgado de la causa dicta sentencia de fondo en fecha 22 de enero de 2007, declarando con lugar el derecho al cobro de los honorarios reclamados y ordena se proceda a retasar los honorarios, decisin que fue ampliada mediante auto de fecha 20 de marzo de 2007. (Consta a los folio 47 al 63 y 76 al 87, respectivamente).
7- Por auto de fecha 21 de junio de 2007, el tribunal de la causa, declar firme la anterior decisin que declar la existencia del derecho al cobro y, en consecuencia, concedi 3 das de despacho para el nombramiento de los jueces retasadores. (Consta al folio 95). 8- Mediante auto de fecha 28 de junio de 2007, el tribunal de la causa, una vez juramentados los retasadores, concede 2 das de despacho para que la parte interesada consigne los honorarios de los jueces retasadores. (Consta al folio 99).
9- En fecha 9 de agosto de 2007, el tribunal de la causa declara renunciado el derecho a retasa de los honorarios y declara firme el monto reclamado y en consecuencia declara que Queda firme el decreto intimatorio dictado por este juzgado () Procdase a la ejecucin del mismo una vez firme la presente decisin. (Consta al folio 119).
10- Mediante diligencia de fecha 17 de septiembre de 2007, la demandada ejerce recurso ordinario de apelacin contra la anterior decisi n, apelacin que result oda en ambos efectos por el tribunal de la causa. (Consta al folio 122).
11- Correspondindole el conocimiento en alzada al Juzgado Superior Tercero en lo Civil, Mercantil, del Trnsito, Bancario y de Proteccin del Nio y del Adolescente de la Circunscripcin Judicial del estado Tchira, el juzgador declar inadmisible la apelacin formulada contra la anterior decisin, por tratarse de una decisin emitida en fase de retasa. (Consta al folio 185).
12- Contra la anterior sentencia, la representacin judicial de la demandada, anunci recurso extraordinario de casacin, el cual, mediante auto de fecha 21 de febrero de 2008, fue declarado inadmisible por el referido juzgado superior, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 28 de la Ley de Abogados. (Consta a los folios 193 al 195).
13- Mediante diligencia de fecha 25 de febrero de 2008, la demandada recurri de hecho ante este Alto Tribunal y, esta Sala de Casacin Civil, a travs de decisin de fecha 7 de noviembre de 2008, revoc el auto que neg el recurso de casacin formulado y, en consecuencia, orden admitir dicho recurso. (Consta a los folio 212 al 228).
14- Posteriormente, mediante sentencia de fecha 8 de octubre de 2009, esta Sala declar con lugar el recurso de casacin interpuesto contra la indicada sentencia de alzada, dictada por el Juzgado Superior Tercero en lo Civil, Mercantil, del Trnsito, Bancario y de Proteccin del Nio y del Adolescente de la Circunscripcin Judicial del estado Tchira, que haba declarado inadmisible la apelacin formulada por tratarse de una decisin emitida en fase de retasa, indicando la Sala que dicha sentencia era de las estipuladas en l a doctrina como aquellas que excepcionalmente en esta fase s tienen apelacin. (Consta a los folios 291 al 313).
15- Como consecuencia de la referida sentencia de esta Sala, le correspondi conocer nuevamente en alzada de la presente causa, al Juzgado Superior Cuarto en lo Civil, Mercantil, del Trnsito, Proteccin del Nio y del Adolescente, Agrario y Bancario de la Circunscripcin Judicial del estado Tchira, el cual emiti decisin, que decret la reposicin de la causa al estado de nueva admisin de la demanda con fundamento en quebrantamientos procesales que violan derechos fundamentales. (Consta a los folios 353 al 368).
16- Contra la anterior decisin, el abogado accionante ejerci el recurso de casacin debidamente admitido mediante auto de fecha 22 de marzo de 2010, recurso que en esta oportunidad esta Sala examina. (Consta a los folios 372 al 373). Ahora bien, como se indic inicialmente, se denuncia en esta oportunidad que la recurrida habra violado la cosa juzgada adquirida por la sentencia que declar el derecho al cobro de honorarios, en razn de que la misma no fue objeto de recurso de apelacin; por otra parte, seala que en su criterio es indebida e inoficiosa la reposicin de la causa que decret la recurrida y, as tambin, que la parte demandada habra convalidado cualquier vicio del cual adoleciera el proceso durante la primera etapa, toda vez que contra la decisin que pone fin a ella no se ejerci ningn recurso para impugnarla, por lo cual mal puede declararse la nulidad de ese fallo que, motivado a la inactividad del supuesto afectado, alcanz firmeza definitiva.
Ante tales planteamientos, es necesario conocer el contenido de la sentencia recurrida, la cual dispone en su parte motiva lo siguiente:
En el caso de marras, el auto admisorio de la demanda fechado seis (6) octubre de 2006, subvirti el trmite legal, procesal, y jurisprudencial aplicable para los supuestos de estimacin e intimacin de honorarios profesionales, quebrantando el debido proceso y coartando la posibilidad del ejercicio pleno del derecho a la defensa, pues ab initio impidi el desarrollo de las fases declarativa y estimativa e intim a la demandada como si fuera un juicio ejecutivo fundado en ttulo que acreditara la existencia de una obligacin lquida, exigible y de plazo vencido. De todo lo anteriormente expuesto se concluye que el procedimiento de cobro de honorarios profesionales y el procedimiento por intimacin estn debidamente delimitados en la ley y desarrollados jurisprudencialmente, que no resulta aplicable en modo alguno el juicio ejecutivo de intimacin al cobro de honorarios profesionales de abogado; por lo que; el auto de admisin del 6 de octubre de 2006 efectivamente vulner el debido proceso y el derecho a la defensa de la parte demandada, afectando el orden pblico, siendo entonces procedente ordenar la reposicin de la causa al estado de que el juzgado de primera instancia al que corresponda el conocimiento de esta causa, se pronuncie sobre la admisin de la misma tomando en cuenta el contenido del presente fallo....
En torno a la cosa juzgada, es importante destacar, que la Sala Plena de este Alto Tribunal, en reciente decisin N 20 de fecha 14 de mayo de 2009, caso: Ral Vinsencio Rodrguez Ramrez,contra la ciudadana Iris Violeta Angarita, de manera certera y bajo las enseanzas del Maestro italiano Francesco Carnelluti, estableci que existen otros principios constitucionales que en determinadas oportunidades cobran incluso mayor preeminencia que la cosa juzgada y que hay que preservar incluso por encima de este instituto, en este sentido, puntualiz, lo siguiente:
Examinemos ahora la competencia por la materia, instituto jurdico que, distintamente al de la cosa juzgada, es de carcter inmutable: atae a principios constitucionales de mayor entidad, tales como el del juez natural, el derecho a la defensa, al debido proceso, etc. Es evidente, pues, que al surgir contraposicin entre estos principios, en forma antinmica y excluyente, debe prevalecer el de la competencia por la materia. Tan evidente es que si la cosa juzgada se ha producido en desmedro de la competencia por la materia, por esa sola razn se podr modificar lo juzgado con carcter definitivo, para restablecer el principio competencial de la materia. Omissis El Maestro Carnelutti acu la expresin remedio jurdico, anticipndose a la casacin de fondo y la casacin de oficio, proponindolo como la solucin o cura procesal que desde la alzada, incluso desde el Mximo Tribunal, debe prescribirse contra los vicios que infectan el proceso, evitando reposiciones intiles, porque la desviacin jurdica representa una prdida para la sociedad () Existe asimismo una prdida cuando el proceso termina en una sentencia nula; en el mejor de los casos, se malgasta entonces tiempo y dinero (ibidem, Tomo III, p. 556 ss). El remedio jurdico sirve, pues, para corregir desviaciones procesales, a guisa de saneador procesal constante y permanente, siempre que en tal saneamiento est interesado el orden pblico. El remedio jurdico en el proceso procura resguardar el fondo contra las meras formalidades, propiciando la revocabilidad o anulabilidad del acto. Afirma Carnelutti que una de las razones que han de ser tenidas en cuenta a favor de la revocabilidad, consiste, precisamente, en que la revocacin puede servir para reparar la injusticia de un acto, eliminando el acto injusto y permitiendo as que en su lugar se coloque el acto justo; tambin aqu puede el lector descubrir la dramtica pugna entre la necesidad de justicia y la necesidad de certeza (ibidem, p. 569). Obsrvese que la necesidad de certeza la representa la cosa juzgada, y que la necesidad de justicia la representa la competencia por la materia. Vase tambin que en la precedente cita Carnelutti habla slo de revocacin, pero en la siguiente usa el vocablo anulacin, trmino ms adecuado para calificar a la sentencia afectada del vicio de nulidad de errnea motivacin, como es la del juez superior que decidi la regulacin de competencia, ex artculos 243 (ordinal 4) y 244 del Cdigo de Procedimiento Civil. Aconseja el eminente tratadista que () en lugar de proceder en un primer tiempo a la revocacin o a la anulacin del acto y en un segundo tiempo a su eventual sustitucin, se rehace el acto desde el principio. Siempre que la comprobacin demuestre que el acto no debe ser anulado ni revocado, no existe prdida alguna; en cambio, en el caso inverso existe una ganancia, porque dos actos se reducen a uno solo (ibidem, p. 570). Como puede observarse, ya Carnelutti planteaba que imponer un remedio en el proceso no viola ningn principio, por el contrario, consagra el de justicia, que es el ms alto. En el derecho actual, en el caso de haber antinomia entre principios, se ha de poner remedio a la situacin haciendo prevalecer el ms excelso, el de mayor rango. Al resolver esta cuestin no se ataca la seguridad jurdica, pues ms bien se la preserva; ni mucho menos el debido proceso, porque se resuelve conforme a los ms altos fines del derecho y la justicia; tampoco se agrede la celeridad procesal, porque -al contrario- se busca ab initio una solucin que impida reposiciones posteriores. Y en cuanto al valor justicia, supremo bien espiritual que debe resguardar toda sentencia, si bien es cierto que en las viejas legislaciones la cosa juzgada se impona siempre sobre lo justo por razones de certeza o seguridad jurdica, tambin es verdad que las leyes actuales preconizan la preeminencia de la justicia sobre la formalidad en el derecho, tal como lo dispone nuestra Constitucin (artculo 26). Importantes filsofos del derecho ya propugnaban antes de la solucin que Carnelutti llama remedio, el debido cambio legislativo y jurisprudencial para corregir los errores del proceso que causaban injusticia, pero sucumban ante la dureza de la ley y la sentencia. Entre estos, Hgel en su Filosofa del Derecho, con presentacin de Carlos Marx, plantea esta antinomia as: Lo Moral no est ya determinado como lo opuesto a lo Inmoral, as como el Derecho no es inmediatamente lo opuesto a lo Injusto, sino que es la posicin general tanto de lo Moral como de lo Inmoral, que depende de la subjetividad del querer. (Jorge Guillermo Federico Hgel, Filosofa del Derecho. Editorial Claridad. Buenos Aires. 1955, p. 113). Tal subjetividad del querer es la voluntad de los sujetos jueces, cuyo querer, como tal, es la voluntad del Estado, independientemente de que ese querer incurra en injusticia o inmoralidad. Para conjurar esa fatalidad de la sentencia irrecurrible, Hgel instaba a los juzgadores a no encasillarse en el formalismo abusivo, insistiendo en la defensa de lo sustancial del derecho contra el rigor de las formas: () el formalismo puede volverse igualmente un mal y hasta instrumento de lo injusto () -debe el magistrado tener la obligacin a fin de defender, contra el procedimiento jurdico y su abuso, a las partes y al propio derecho, como algo sustancial, que es lo que importa () (ibidem, p. 192). En el derecho actual, como hemos dicho, predomina el fondo sobre la forma, que filsofos como Hgel asomaban desde el siglo XIX, sin que ninguna legislacin acogiese entonces (y por varias dcadas del siglo XX) tal principio, que nuestra Constitucin y leyes consagran como preeminente, para que el proceso sea justo y el fallo lo emita el juez natural, que es garanta de justicia (artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y artculo 14 del Cdigo de Procedimiento Civil) Omissis Concluye esta Plena que ms honor hace a la justicia y al derecho recomponer la incorreccin () que mantener inclume su errnea decisin, solamente porque hubiese alcanzado la autoridad de la cosa juzgada formal, pues ese vicio inicial se extiende a todos los actos jurdicos posteriores (Carnelutti, opus cit. p. 557). Precisamente, por ser la sentencia el acto jurdico ulterior que pone fin al proceso, o, como en el caso presente, a su fase previa, con ms razn debe este Alto Tribunal aplicar el remedio procesal que corrija, en etapa inicial (como en la que se encuentra la causa principal), el vicio judicial que contamina de nulidad la sentencia. As lo asumi la Sala Poltico Administrativa de este Alto Tribunal en sentencia No. 00642 del 10 de junio de 2004, en la que determin que con la entrada en vigencia de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela se aprobaron importantes principios que tienen como objetivo garantizar a nuestro pueblo una justicia () sin formalismos o reposiciones intiles, con lo cual debe hacerse una reinterpretacin del criterio rigorista de exageracin de las formas procesales.... (Negritas, subrayado y cursivas del texto de la decisin).
En este mismo orden de ideas, en relacin a las formas procesales, sentencia N 2335 de la Sala Constitucional de fecha 14 de diciembre de 2006 (caso Lenne Fanny Ortiz Daz) ha establecido:
que la estabilidad de las normas ordenadoras del proceso, vinculada con la especialidad de cada uno de los regmenes procesales establecidos en razn del bien jurdico tutelado por cada materia (constitucional, contencioso-administrativa, militar, civil, penal, laboral, tributario, etc.) forma parte del derecho a la tutela judicial efectiva postulado por el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, as como del carcter instrumental del proceso en procura de la justicia predicado por el artculo 257 eiusdem, pues ello presupone el conocimiento previo de aquellas reglas procesales y sus correlativas garantas -p. ej. competencia del rgano y garanta del juez natural, derecho a la prueba y establecimiento del lapso probatorio- que operan para que el ciudadano canalice adecuadamente sus pretensiones ante la jurisdiccin bajo formas certeras, en procura de obtener la tutela o el reconocimiento de sus derechos de forma expedita y eficaz. Por tanto, la modificacin de estas reglas debe obedecer, en virtud del principio de legalidad procesal, a la voluntad legislativa y no a las modificaciones que hagan los jueces de instancia por apreciaciones particulares que prescinden, incluso, de la tcnica de control difuso de la constitucionalidad -ex segundo aparte del artculo 334 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela en concordancia con el artculo 20 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En la doctrina nacional, observamos que, en relacin con la cosa juzgada, el Dr. Lus Loreto, refirindose a la obra La Cosa Juzgada en el Derecho Venezolano del autor Hctor Cuenca, realza y comparte lo sostenido por el autor en torno a la cosa juzgada y su validez, de la siguiente manera:
El A., dice que, para que la sentencia produzca cosa juzgada es menester que rena cuatro cualidades esenciales, a saber: validez, definitividad, ejecutoriedad y perpetuidad. Al analizar el primer elemento (validez) establece la diferencia doctrinal entre inexistencia y nulidad, de tanta importancia en la teora del proceso. La sentencia nula produce cosa juzgada mientras esa nulidad no se declare en el respectivo proceso; la sentencia inexistente, jams la produce. Son nulas las sentencias inmotivadas, las contradictorias, las viciadas de ultra petita. Con excepcional penetracin estudia el A., las sentencias inconstitucionales que no producen cosa juzgada y las cuales se equiparan prcticamente a las inexistentes. Mientras que las sentencias nulas, pasan en autoridad de cosa juzgada una vez transcurridos los recursos ordinarios y extraordinarios para atacarlas, las inexistentes e inconstitucionales no consiguen esa autoridad ni an vencidos intilmente esos recursos, doctrina que nos parece correcta. (Luis Loreto, Ensayos Jurdicos, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas 1987, pginas 726 y 727).
Atendiendo a los anteriores criterios, mutatis mutandi, en este caso debe prevalecer el debido proceso y el derecho a la defensa sobre la cosa juzgada anmala producida en el sub iudice, en la bsqueda de la justicia y del remedio judicial al cual aluda la Sala Plena bajo la enseanza del Maestro Carnellutti, ya que en un juicio como el presente, en el cual las partes no conocan con certeza cul era el procedimiento seguido u observado por el juzgador al dirigir el proceso, stas se encontraban realmente en un limbo, vale decir, en ningn momento el juzgador estableci si se haba abierto la articulacin probatoria del artculo 607 del Cdigo de Procedimiento Civil, prueba de ello, es que el propio accionante hubo de solicitar del juez la emisin de un auto expreso acordando la apertura de la articulacin probatoria, esto es, en el caso de especie, que acordara la apertura de la articulacin dispuesta en el artculo 607 del Cdigo de Procedimiento Civil, que se hace a lugar cuando existe controversia en materia de procedimiento para el cobro de honorarios causados judicialmente.
En ese sentido, debieron los juzgadores observar que dicha articulacin probatoria no se abre ope legis sino que debe ser abierta mediante auto expreso del tribunal, una vez que el demandado se oponga al derecho al cobro de honorarios; y ello fue incumplido por el jurisdiscente en el presente caso, produciendo con ello un vaco procesal que gener ipso facto indefensin para las partes, ya que no podan conocer bajo cul normativa se desarrollaba el proceso y, sobre todo, cules eran los lapsos de que disponan para demostrar sus alegatos, lo cual era necesario para un sano desarrollo del proceso, tal como lo indica la Sala Constitucional en la sentencia precedentemente citada, (caso: Lenne Fanny Ortiz Daz).
Tal error quebrant el debido proceso igualmente, por la sencilla razn, de que el juzgador no hizo pronunciamiento alguno sobre las pruebas promovidas; seal que en su oportunidad, mediante auto razonado se pronunciara con respecto a las pruebas y, sorpresivamente, luego de ello dicta el fallo definitivo que declara el derecho. Es decir, tal decisin ocurre estando el proceso prcticamente paralizado en espera del auto expreso que deba acordar la apertura de la articulacin probatoria y la respuesta a la diligencia que promova pruebas a ciegas.
Es aqu donde cobra vital importancia la labor pedaggica que cumple esta Sala, y as, en efecto, mediante sentencia de fecha 18 de septiembre de 1985, en el caso Rigoberto Celestino Galvis Alfaro contra CANTV, bajo la ponencia del Magistrado Dr. Carlos Trejo Padilla, la Sala ilustra sobre el verdadero valor y alcance que debe darse a la sentencia, en casos como el presente, en donde a juicio de esta Sala, se ha formado una cosa juzgada anmala o aparente.
Veamos entonces lo que expuso por esta Sala, al abordar tan interesante punto:
en aquellos casos en que ostensiblemente resulte violado el derecho de defensa por un proceso irregular, cuya anomala conduzca inevitablemente a una sentencia contentiva en apariencia de una cosa juzgada sustancial, por ejemplo, no ser apelada dentro del trmino legal, y constituyese tal irregularidad una anomala inadmisible debido a los graves vicios que afectan la validez del procedimiento, por incidir sobre el derecho de defensa no ejercido, tal como las facultades de impugnar, solicitar o alegar, cuyo ejercicio oportuno pueda haberle sido impedido a la parte contra quien obra el fallo, debe admitirse que tales circunstancias manifiestamente irregulares e inidneas para producir actos procesales vlidos, son causa de nulidad de las actuaciones as realizadas, en esos casos, resultar tambin inficionada de nulidad la sentencia que originen, en el sentido de que no podr gozar de los atributos de la cosa juzgada. Omissis En la sentencia viciada de nulidad por su origen anmalo, la cosa juzgada sustancial es slo aparente ya que realmente no puede contener cosa juzgada aquella sentencia que es producto de un procedimiento viciado por graves anomalas, constituidas por faltas o incumplimiento de requisitos esenciales a la validez del procedimiento y que implican la frustracin de facultades procesales fundamentales, nsitas en el derecho de defensa y por ello involucran la violacin grosera de ese derecho. (Subrayado y negritas de la Sala).
De conformidad con el criterio de esta Sala antes citado, el cual se reitera en esta oportunidad, la cosa juzgada que habra adquirido la sentencia que declar el derecho en la presente causa, ante la falta de ejercicio de los recursos respectivos en su oportunidad, fue aparente, es decir, se form una cosa juzgada anmala, producto de violaciones del debido proceso y del derecho a la defensa, ante la sorpresiva decisin por parte del juez al dictar sentencia de mrito, encontrndose las partes a la espera de un pronunciamiento con respecto al auto que fijara el procedimiento a aplicar y que ofrecera una respuesta a las pruebas promovidas. Es decir, se produce ex abrupto el fallo definitivo, cuando se encontraba la causa a la espera de un pronunciamiento interlocutorio, lo cual se asimila perfectamente a aquellos supuestos a que alude el criterio antes ratificado, que producen la llamada cosa juzgada anmala, y, por tanto, esta Sala estima que no existe la infraccin de las normas relativas a la cosa juzgada delatadas como infringidas y, por va de consecuencia, la reposicin acordada no quebrant tal institucin, por el contrario, propone que se forme nuevamente de una manera vlida, no anmala o aparente, y es ste el motivo medular por el cual esta Sala considera que la reposicin decretada no quebrant la cosa juzgada, por el contrario, la misma propugna tutelar el debido proceso.
Ello resulta acorde con la teora de las nulidades procesales, de conformidad con las cuales las violaciones de orden pblico no son convalidables por las partes, tal como lo indica el artculo 212 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando seala: No podrn decretarse ni la nulidad de un acto aislado del procedimiento, ni la de los actos consecutivos a un acto rrito, sino a instancia de parte, salvo que se trate de quebrantamiento de leyes de orden pblico, lo que no podr subsanarse ni aun con el consentimiento expreso de las partes; o cuando a la parte contra quin obre la falta no se le hubiere citado vlidamente para el jui cio o para su continuacin. (Resaltado de la Sala).
Por tanto, las denuncias agrupadas resultan improcedentes.
Establecido lo anterior, visto que uno de los puntos en los cuales se ha centrado la presente delacin, se vincula a la correcta observancia del procedimiento para el cobro de honorarios judiciales, esta Sala considera propicia la oportunidad para hacer consideraciones de importancia dirigidas a aclarar varios aspectos del procedimiento en los casos que el abogadoreclama el cobro de honorarios causados por actuaciones judiciales, tanto a su propio cliente como al condenado en costas. Ms no, de aquellos casos de reclamaciones intentadas por la partevencedora en costas, que amerita otras consideraciones.
El procedimiento aplicable en materia de cobro de honorarios de abogados causados judicialmente, se encuentra establecido en los artculos, 22 de la Ley de Abogados y 22 de su reglamento, cuyos dispositivos normativos disponen lo siguiente:
Artculo 22.- El ejercicio de la profesin da derecho al abogado a percibir honorarios por los trabajos judiciales y extrajudiciales que realice, salvo en los casos previstos en las leyes. Cuando exista inconformidad entre el abogado y su cliente en cuanto al monto de honorarios por servicios profesionales extrajudiciales, la controversia se resolver por la va del juicio breve y ante el tribunal civil competente por la cuanta. La parte demandada podr acogerse al derecho de retasa en el acto de la contestacin de la demanda. La reclamacin que surja en juicio contencioso acerca el derecho a cobrar honorarios por parte del abogado, ser sustanciada y decidida de conformidad con lo establecido en el artculo 386 del Cdigo de Procedimiento Civil y, la relacin de la incidencia, si surgiere, no exceder de diez audiencias Reglamento de la Ley de Abogados: Artculo 22.- Establecido el derecho a cobrar honorarios en las sentencia que decida la incidencia a que se refiere el segundo aparte del artculo 22 de la Ley, el Abogado estimar el monto de sus honorarios, intimados los cuales, el cliente que hubiere sido condenado a pagarlos, podr ejercer la retasa de conformidad con el procedimiento sealado en el artculo 24 y siguientes de la Ley. (Negritas de la Sala).
En el sealado propsito de esta Sala, de sistematizar de la mejor manera las normas de procedimiento que se vinculan con el procedimiento de cobro de honorarios judiciales e interpretar sus preceptos para comprenderlas a cabalidad y fijar su alcance, propendiendo as hacia su ms provechosa, armoniosa y justa aplicacin, esta Mxima Jurisdiccin juzga relevante dejar establecidas algunas pautas de interpretacin que considera fundamentales.
Es la primera de ellas dejar sentado, que por sus caractersticas y objeto, la accin mediante la cual el abogado estima e intima sus honorarios, constituye una accin de condena, que a travs de su ejercicio el abogado puede pretender tutela jurisdiccional para que le sean pagados por el respectivo deudor el monto correspondiente a los honorarios o emolumentos que se causaron en su favor por la actividad profesional que ha cumplido en juicio. Tal es la accin especficamente establecida como hiptesis en el artculo 22 de Ley de Abogados, cuya norma no da lugar a dudas de que el legislador ha dispuesto otorgar al abogado, accin en derecho para exigir a su cliente el cumplimiento de la prestacin de pago de la suma en que estima el valor de sus honorarios.
Del mismo modo y con la misma naturaleza y alcance, ha acogido el legislador en el artculo 23 eiusdem, una accin mediante la cual el abogado de la parte vencedora en juicio, puede reclamar sus honorarios al respectivo obligado que, como seala expresamente el artculo 24 del Reglamento de dicha Ley, no es otro que la parte condenada en costas, adicionando as el legislador la llamada accin directa del abogado contra el condenado en costas.
Ahora bien, tales acciones, como se ha dicho, son acciones de condena y as se desprende del contenido y propsito que emerge evidente en las mismas, dirigidas por el actor a reclamar el cumplimiento de una prestacin de dar, representada en el pago de sus honorarios, pretensin que encierra la de que se lleve a cabo jurisdiccionalmente la satisfaccin coactiva o ejecutiva del derecho deducido en juicio.
Las normas de la Ley de Abogados y su reglamento, propenden precisamente a sistematizar esa particular tutela jurisdiccional del abogado, a travs de un pronunciamiento judicial que condene al deudor al pago de una suma de dinero por honorarios, y que puede ser objeto de ejecucin material o forzada, a travs de los medios generales que para ello dispone nuestro ordenamiento jurdico.
La sentencia que ha de resolver jurisdiccionalmente tal accin, es igualmente una sentencia de condena, definidas por el maestro Eduardo Couture como aquella que impone el cumplimiento de una prestacin, ya sea en sentido positivo (dar, hacer), ya sea en sentido negativo (no hacer, abstenerse). Es manifiesto, que es a esta categora de sentencias, a la que pertenece la que recae en los juicios de intimacin de honorarios judiciales, ya que el abogado pretende, se repite, el cumplimiento de la prestacin del pago de honorarios que ha quedado insatisfecha y esa peticin es una pretensin de condena que se resuelve mediante una sentencia de condena.
Aunado a ello, como ensea el Maestro Couture, en realidad:
todas las sentencias contienen una declaracin del derecho como antecedente lgico de la decisin principal () sentencias de declaracin son, asimismo, las sentencias de condena y las constitutivas, por cuanto se llega a ese extremo luego de considerar y declarar la existencia de las circunstancias que determinan la condena o la constitucin del estado jurdico nuevo. (Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Roque De Palma Editor. Buenos Aires. 1958, pag. 315 y sig.)
En ese sentido, atendiendo al Maestro uruguayo, observa la Sala, que esa extendida calificacin de la sentencia en materia de cobro de honorarios judiciales de abogados de declarativa, no responde a la apropiada calificacin que a la misma debe darse, como sentencia de condena, entonces, la calificacin de sentencia declarativa no debe extenderse y penetrar de tal forma en nuestro foro y rganos jurisdiccionales, que vaya en desmedro de la apropiada sistematizacin y aplicacin que ella debe recibir en el sistema procesal actual.
As se tiene que, no obstante haber esta Sala calificado como de condena en varias ocasiones a la aludida sentencia, seal, sin embargo, entre otros fallos, en decisin N 959 de fecha, 27 de agosto de 2004, caso: Hella Martnez Franco y Otro contra Banco Industrial de Venezuela, C.A., lo siguiente:
Especial atencin merece en esta oportunidad el procedimiento correspondiente para hacer efectivo el cobro de honorarios profesionales judiciales, pues su desarrollo, de acuerdo al artculo 22 de la Ley de Abogados y al artculo 22 de su Reglamento, necesariamente, se verifica en dos fases distintas, una declarativa y otra estimativa....
En relacin con ello, debe en primer trmino sealarse que, existiendo en la Ley esta accin, mediante la cual el abogado puede obtener la satisfaccin completa de su inters, debe concluirse que la pretensin no es otra que el cobro efectivo, material y cierto del monto de sus honorarios y no, la mera declaracin sobre la existencia de un derecho.
Las caractersticas de la accin normalmente propuesta por el abogado para el cobro de honorarios, por ms que encierre, como en toda accin como adverta Couture, la necesidad de una previa declaracin sobre el derecho deducido en juicio, el verdadero inters va ms all y, obtiene tutela real mediante una tpica accin de condena, es decir, el abogado aspira a una sentencia de esta misma especie, que permita conminar al condenado al cumplimiento de lo pretendido en la demanda, apercibido de ejecucin material del fallo una vez que ste se ha producido y haya quedado definitivamente firme; y es por ello que el artculo 22 del Reglamento de la Ley de Abogados seala que el cliente que hubiere sido condenado a pagarlos vale decir, los honorarios.
Es de importancia, no obstante, precisar que los sealamientos precedentes, no buscan afirmar de una manera general, la inexistencia de las acciones merodeclarativas en todo supuesto vinculado a los honorarios del abogado, pues bien puede darse el caso, si bien muy excepcional, de que exista un claro inters del abogado a la mera declaracin de sus derechos por la necesidad objetiva de disipar una situacin de incertidumbre sobre su posicin jurdica con relacin al derecho al cobro de honorarios.
Siendo ello as, es necesario concluir que, en el orden prctico y por una necesidad del procedimiento, al proponer el abogado la accin de cobro de honorarios, no propone una accin o pretensin merodeclarativa, sino una verdadera y propia accin de condena, haciendo valer en su demanda una relacin de las actuaciones generadoras de los honorarios a que la demanda se refiere, indicando de manera apropiada, precisa y separada el monto de los honorarios que pretende le sean pagados por cada una de tales actuaciones. As lo impone, no slo la naturaleza del proceso, sino un sentido prctico y de economa procesal, pues de ese modo, se fija la cuanta de la demanda, se precave el ejercicio de algunos derechos dispuestos en la Ley y se evita la necesidad de tener que hacer una inadecuada e improcedente fijacin ulterior en el particular, como sostiene la tesis que indica la existencia de una fase estimativa.
El abogado debe afirmar en su demanda un monto por honorarios y la sentencia dictar una condena a pagarlos estableciendo dicho monto desde luego, de modo que la cosa juzgada se forma tan pronto como se dicta la decisin, de forma regular y uniforme sobre lo que la sentencia ha declarado, es decir, sobre el derecho reclamado, y sobre el monto slo si no es ejercida la retasa.
La realidad procesal, es que el proceso de cobro de honorarios, es un solo proceso, en el cual se ejerce una accin de condena y debe recaer una sentencia de condena, sin la necesidad de separar el derecho al cobro de honorarios y la retasa, para caracterizar como declarativo un perodo previo del juicio que terminara sobre una sentencia que no podra pronunciarse sobre el monto de los honorarios.
El fallo debe contener un dispositivo que incluya la referencia a un monto condenado a pagar sobre el cual se formar cosa juzgada, ya sea en los trminos indicados en ese respecto por el fallo, si no se ha ejercido la retasa, o en los trminos de la decisin que se produzca en la fase de retasa, si la misma se ejerci y desarroll oportuna y legalmente. (Vid. Sentencia de esta Sala N 601, caso:Alejandro Biaggini Montilla y Otros contra Seguros Los Andes, C.A., expediente 2010-000110).
Bajo esa premisa, el abogado actor debe sealar en su demanda, el monto de los honorarios que pretende debe condenarse a pagar al demandado, y ello integra inexorablemente la causa como un todo, en forma tal que posteriormente, en la sentencia, de prosperar la demanda, resultar un monto condenado a pagar. El condenado slo podr pretender que sea ese monto, vale decir, el indicado en la sentencia de condena, el que sea revisado por los retasadores y, el que fije la pauta o tope a los retasadores.
As se ha enfocado este punto y ha llevado a considerar, que todo cuanto se vincule con el monto de los honorarios queda reservado a los retasadores, pero de una manera que ha llevado a considerar que la sentencia inicial corresponde a un juicio meramente declarativo del derecho del abogado a cobrar los honorarios, a pesar de que los montos reclamados no son extraos al fallo, por el contrario, es el punto clave del mismo, sobre el cual se formar la cosa juzgada respecto del derecho reclamado, y del monto, en el supuesto de no ser ejercida la retasa.
Entiende la Sala que a la base de toda esta situacin, que incluso inspir la doctrina imperante de la Sala, se encuentra tambin el texto del artculo 22 del Reglamento de la Ley de Abogados:
Artculo 22.- Establecido el derecho a cobrar honorarios en las sentencia que decida la incidencia a que se refiere el segundo aparte del artculo 22 de la Ley, el Abogado estimar el monto de sus honorarios, intimados los cuales, el cliente que hubiere sido condenado a pagarlos, podr ejercer la retasa de conformidad con el procedimiento sealado en el artculo 24 y siguientes de la Ley. (Negritas de la Sala).
Como se advierte, en dicho artculo se seala literalmente que es slo despus de dictada la sentencia que el Abogado estimar el monto de sus honorarios. Sin embargo, esta Sala, penetrada del perjuicio del sistema de procedimiento que genera dicho artculo y la frase citada en particular, con respecto al conjunto de normas, principios y fundamentos que informan todo el sistema del procedimiento de cobro de honorarios de abogado, en aplicacin de una interpretacin sistemtica y progresiva de la misma, a la cual la autorizan los principios constitucionales del acceso a la justicia, de una tutela judicial efectiva y el debido proceso, previstos en los artculos 26 49 y 257 Constitucionales, la Sala abandona el criterio que se viene aplicando, a partir del establecido mediante sentencia N 959 de fecha 27 de agosto de 2004 (Caso Hella Martnez Franco y otro, contra Banco Industrial de Venezuela, C.A.), en la cual se haba establecido que el abogado actor en cobro de honorarios por actuaciones judiciales, deba agotar por va de una pretensin declarativa, en la que deba indicar aquellas actuaciones con respecto a las cuales pretenda tener derecho, a fin de que tal derecho quedara meramente declarado, para luego, una vez firme esta declaracin por sentencia o subrogado de la misma, proceder a estimar e intimar el monto de tales actuaciones, todo en aplicacin de lo que en ese mismo sentido parece establecer el artculo 22 del Reglamento de la Ley de Abogados.
En efecto, establece el aludido fallo de esta Sala, lo siguiente:
no es necesario que el abogado que pretenda el reconocimiento de su derecho, de una vez estime el valor de sus actuaciones, pues tal actividad, a la letra del artculo 22 del Reglamento de la Ley de Abogados est reservada para una oportunidad distinta, esto es, una vez que se encuentre firme la decisin que declare el derecho del abogado a percibir sus honorarios profesionales Omissis De acuerdo al artculo 22 del Reglamento de la Ley de Abogados, una vez que concluye la primera fase del procedimiento, la declarativa, se dar inicio a la segunda fase del procedimiento, esto es, la estimativa. En esta fase es que el abogado estimar sus honorarios profesionales, siempre y cuando, obviamente, hubiere obtenido el reconocimiento judicial del derecho a percibir honorarios profesionales por cada una de las actuaciones que ha de estimar, pues en definitiva cada una constituye ttulo suficiente e independiente generador de derecho Omissis Obsrvese que esta segunda fase, la estimativa, constituye un precedente legal del Procedimiento por Intimacin incorporado al Cdigo de Procedimiento Civil en su reforma de 1986.
Respecto a la determinacin del contenido y aplicacin de esta norma, es oportuno hacer referencia al sistema de interpretacin sistemtico e integrador, respecto del cual ensea Messineo, que las proposiciones normativas de un ordenamiento se coordinan en organismos progresivamente ms vastos (relaciones entre artculo y artculo y entre institutos e institutos), hasta formar, en definitiva, el entero cuerpo orgnico de las normas, vigentes en una sociedad dada (la entera legislacin); el cual est hecho de analogas y correspondencias: de forma tal que cada norma se despliegue en su integridad en medio de las dems normas. (Messineo, Manual de Derecho Civil y Comercial. Milan. Tomo Primero, Pag. 99).
Bajo esta concepcin de Messineo, de concebir el ordenamiento como un todo, es decir, de correspondencia o relaciones entre todas las leyes, admitir esa divisin por fases declarativa y ejecutiva del procedimiento de cobro de honorarios, se traduce, en la puesta en prctica, de la superada actio iudicati en nuestro actual proceso, con respecto a la cual, ha expuesto en la doctrina nacional el procesalista Arstides Rengel Romberg, lo siguiente:
En esta forma, nuestro Derecho, siguiendo el modelo espaol, se separ de la tradicin romanista, segn la cual, quien haba obtenido una sentencia de condena a su favor, deba, para llevar a efecto la ejecucin, comenzar por proponer un nuevo juicio (actio iudicati) para demostrar que su derecho todava exista. Para evitar los inconvenientes prcticos y las demoras que supona aquel sistema, Martino Di Fano, jurisconsulto del siglo XIII, recurri al concepto del officium iudicis, segn el cual se comprende en ste, todas las actividades que el juez deba cumplir normalmente en virtud de su oficio, como escuchar a las partes, recibir el libelo de la demanda y comunicarlo al demandado, exigir cauciones, fijar los trminos para las respuestas y las rplicas, etc., y an la ejecucin de la sentencia. En una palabra, se comprenda en el officium iudicis, tanto la etapa del conocimiento, como aquella de la ejecucin. De este modo, sin necesidad de recurrir a la va romana de actio iudicati, con los inconvenientes y demoras que supona un nuevo juicio, se procede directamente a ejecutar la sentencia, sin necesidad de una nueva actio, recurrindose ms simplemente al officium iudicis. Rengel Romberg Arstides. Tratado de Derecho Procesal Civil Venezolano. Editorial Ex Libris. 1991. Tomo Primero, Pag. 69 y sig.)
Por otra parte, el Dr. Leopoldo Mrquez ez, en relacin al cobro de honorarios, seala claramente que la intimacin comprende la estimacin, lo cual desechara la tesis, de que la estimacin requiere que el abogado plantee nuevamente un escrito separado.
Seala el procesalista patrio antes referido en este sentido, lo siguiente:
1. Estimacin de los honorarios Por estimacin de los honorarios se entiende la determinacin pormenorizada de las diferentes actuaciones cumplidas por el abogado, y la fijacin de sus respectivos montos () 2. Intimacin de los honorarios La intimacin es la solicitud mediante la cual el abogado requiere el pago de sus honorarios de acuerdo con la estimacin que haya hecho. Esta solicitud de intimacin se formaliza por diligencia o por escrito dirigido al juez de la causa, que es a quien corresponde conocer de ella; siendo conveniente advertir que la solicitud de intimacin comprende tambin la estimacin de los honorarios. (Negrillas y subrayado de la Sala). (Leopoldo Mrquez ez, Estudios de Procedimiento Civil, Caracas 1978, pginas 117 y 118).
Expuesto lo anterior, esta Sala procede a sealar que el procedimiento a seguir en materia de cobro de honorarios por actuaciones judiciales intentado por el abogado de manera autnoma o incidental, bien sea contra su cliente o contra el condenado en costas, es el siguiente:
El proceso de intimacin de honorarios profesionales de abogado, pautado en el artculo 22 de la Ley de Abogados, tiene carcter autnomo y puede comprender o abarcar dos etapas, una de conocimiento y otra de retasa, segn la conducta asumida por el intimado. En la etapa de conocimiento, cuya apertura se produce con la introduccin del escrito de estimacin e intimacin de los honorarios, lo que constituye una verdadera demanda de cobro, una vez citado el demandado, ste dispone de diez das para impugnar el cobro de los honorarios intimados y para acogerse a la retasa, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 25 de la Ley de abogados. (Cfr. Sentencia de esta Sala, de fecha 11 de agosto de 1993, caso: Juan Antonio Golia contra Bancentro C.A). Luego de ello, se debe abrir expresamente por el tribunal, la articulacin probatoria de conformidad con lo dispuesto en el artculo 607 del Cdigo de Procedimiento Civil; esta fase culmina con la respectiva sentencia definitivamente firme de condena, que se pronuncia sobre la demanda o, como fase nica, con el solo ejercicio del derecho de retasa, por parte del intimado.
La parte perdedora tiene derecho a que le sea revisada la indicada sentencia de condena dictada en la fase de conocimiento, no slo por el tribunal de alzada sino incluso por casacin, bajo los supuestos y oportunidades previstos por la ley.
En la segunda fase, de retasa, el demandado tiene derecho a que sea retasado el monto condenado a pagar por la sentencia de condena, todo de conformidad con el procedimiento de retasa dispuesto en la Ley de Abogados, siendo de observar que la solicitud de acogerse al derecho de retasa puede ser ejercido por el demandado en la oportunidad de contestar la demanda, o dentro de los diez das de despacho despus de haber quedado firme la sentencia de condena. (Vid. Sentencia de esta Sala N 601, caso: Alejandro Biaggini Montilla y Otros contra Seguros Los Andes, C.A., expediente 2010-000110).
Ahora bien, hechas las anteriores consideraciones, deben hacerse las siguientes advertencias puntuales, de gran trascendencia: 1- La fase de conocimiento termina con la sentencia de condena y, en caso de que quede firme y no se haya ejercido el derecho de retasa oportunamente, ser dicha sentencia la que se ejecute, sin que deba aludirse ni haya lugar a una nueva demanda en que se dicte decreto o auto intimatorio alguno. De ah la importancia, de que la sentencia que condene al pago deba indicar el monto que condena a pagar al demandado si es el caso, tanto porque debe bastarse a si misma para toda virtual ejecucin, como tambin, para que sirva de parmetro a los jueces retasadores.
2- En atencin a los principios de confianza legtima y expectativa plausible, es necesario advertir, que los criterios adoptados en el presente fallo, en cuanto al procedimiento aplicable para el cobro de honorarios causados judicialmente, no podrn ser aplicados a aquellas causas que ya se encuentren en trmite, es decir, de manera retroactiva.
INFRACCIN DE LEY
NICO
De conformidad con el numeral 2 del artculo 313 del Cdigo de Procedimiento Civil, se denuncia la infraccin del artculo 28 de la Ley de Abogados, por falta de aplicacin, bajo los siguientes fundamentos:
se infiere con claridad meridiana, que al haberse fijado legalmente el lapso para que la demandada de autos, CAROLINA URIBE VENEGAS consignara los emolumentos de los retasadores, y ante la falta absoluta de consignacin de estos por su parte, es indefectible concluir que de conformidad con la Ley y la doctrina inveterada de la casacin debe declararse como RENUNCIADO O DESISTIDO EL DERECHO A LA RETASA. Esta situacin fue determinante en el contenido del fallo recurrido, es decir, fue determinante en el dispositivo de la sentencia objeto de este Recurso de Casacin, ya que de haber aplicado el dispositivo delatado, indefectiblemente debi el ad quem en el dispositivo de la recurrida, declarar como DESISTIDO O RENUNCIADO EL DERECHO DE RETASA POR LA NO CONSIGNACIN DE LOS EMOLUMENTOS DE LOS RETASADORES, y en consecuencia, declarar sin lugar el Recurso de Apelacin intentado por la demandada.... (Negrillas y subrayado de la Sala).
Se repite en la presente denuncia por parte del formalizante, lo advertido por esta Sala en el primer captulo de esta decisin, en el sentido, de que nuevamente el formalizante no ataca las razones aportadas por el jurisdicente para decretar la reposicin acordada, lo cual debe ser combatido de manera previa a cualquier otra consideracin, es decir, que al no atacarse en la presente denuncia por infraccin de ley en forma previa, los motivos expuestos por el juzgador para considerar necesaria la reposicin de la causa que le impidieron pronunciarse sobre el mrito, o sobre la propia materia objeto de apelacin, sino que por el contrario, pretende el formalizante hacer un planteamiento sobre un punto atinente al fondo de la causa, como lo constituye, el planteamiento de la renuncia del derecho de retasa por la no consignacin de los emolumentos de los retasadores, lo que determina, que la presente denuncia resulta improcedente. As se establece.
D E C I S I N
En mrito de los motivos expuestos, el Tribunal Supremo de Justicia de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en Sala de Casacin Civil, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, declara SIN LUGAR el recurso de casacin interpuesto por el demandante contra la sentencia dictada en alzada por el Juzgado Superior Cuarto en lo Civil, Mercantil, del Trnsito, Proteccin del Nio y del Adolescente, Agrario y Bancario de la Circunscripcin Judicial del estado Tchira, en fecha 3 de marzo de 2010.
No hay condenatoria en costas dada la naturaleza del presente juicio.
Publquese y regstrese. Remtase el expediente al tribunal de la causa, Juzgado de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y Agrario de la Circunscripcin Judicial del estado Tchira. Particpese de la presente remisin, al juzgado superior de origen antes mencionado, todo de conformidad con lo dispuesto en el artculo 326 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Dada, firmada y sellada en la Sala de Despacho de la Sala de Casacin Civil del Tribunal Supremo de Justicia, en Caracas, a los primer (1) das del mes de junio de dos mil once. Aos: 201 de la Independencia y 152 de la Federacin. Presidenta de la Sala,
_______________________ YRIS PEA ESPINOZA Vicepresidenta-ponente,