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MO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE .....

, ESTADO
DO .....
....., brasileiro (a), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do
CPF n. ..... e ....., brasileiro (a), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG
n. ..... e do CPF n. ....., casados entre si, residente e domiciliado (a) na Rua .....,
n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua)
advogado(a) e bastante procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com
escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado .....,
onde recebe notificaes e intimaes, vm mui respeitosamente, nos autos de
Ao de Obrigao de Fazer cumulada com Indenizao por Perdas e Danos e
Danos Morais, que promove contra ...., presena de Vossa Excelncia apresentar
IMPUGNAO CONTESTAO
pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
PRELIMINARMENTE
Incansvel na sua v tentativa de eximir-se do adimplemento da obrigao
pactuada, a requerida, num claro e indisfarvel ensaio de tumultuar o presente
procedimento legal, procura esdrxulos subterfgios processuais que no poderiam,
como no iro, dar guarida as suas indevidas, injustas e descabidas pretenses.
Conforme leciona o Ilustre Dr. Desembargador Humberto Theodoro Jnior, in Curso
de Direito Processual Civil, Vol. I, 5 Edio, Ed. Forense, 1989, pg. 380, a
nominao, errada ou no, da causa no impede a tutela jurisdicional do Estado,
seno vejamos, "in verbis":
"No obrigatria ou imprescindvel a meno do texto legal que garanta o
pretenso direito subjetivo material que o autor ope ao ru."
"Mesmo a invocao errnea de norma legal no impede que o juiz aprecie a
pretenso do autor luz do preceito adequado."
"O importante a revelao da lide atravs da exata exposio do fato e da
conseqncia jurdica que o autor pretende atingir."
"Ao juiz incumbe solucionar a pendncia, segundo o direito aplicvel espcie: 'iura
novit curia'."
Ainda regra processual civil, que nos casos em que o tipo e o procedimento
escolhido no corresponderem natureza da causa, lcito a sua converso "ex
officio" pelo Magistrado.
Ademais, a narrativa dos fatos, exposio dos fundamentos jurdicos e o pedido,
que so lcitos e possveis, esto dispostos de forma ordenada e compreensvel, de
forma que o pedido resulta como uma concluso lgica, precisa e clara.
Deste modo, no procede a alegao ou a preliminar desenvolvida pela Requerida,
fls. .... a ...., mesmo porque no est eivada de qualquer vcio a nominao da
presente demanda processual.
DO MRITO
1. DA APLICAO DA LEI N 8.078/91
Astuta e maliciosamente, suscita o ilustre patrono da r, no item II de sua
contestao, fls. .... a ...., que a Lei 8.078/91, Cdigo de Defesa do Consumidor,
no poderia ser aplicado a um ato jurdico perfeito e acabado.
Apresenta, para sustentar tal alegao tese eivada de vcios, sem qualquer base ou
amparo legal.
Com efeito, o que se espera com a presente demanda processual, no voltar ao
tempo da feitura dos contratos e pretender a sua modificao ou sua resciso, com
base numa Lei superveniente, como sustentado pelos textos trazidos pela
contestao, fls. .... e ...., e pelo errado exemplo apontado pela jurisprudncia de
fls. ...., que se refere especialmente a tentativa de resciso de uma escritura
datada de .../.../...
O que se defende, neste exato e presente momento, a execuo forada de um
contrato que no foi, em tempo algum, adimplido pela requerida, e que por isso
no perfeito e muito menos acabado.
Com efeito, como no poderia deixar de ser, face aplicao dos princpios
basilares do direito ptrio, todas as aes envolvendo consumo, entrega de bens,
relao comercial de qualquer natureza, troca, compra e venda, entre outras, sem
exceo, ajuizadas aps a entrada em vigor do Cdigo de Defesa do Consumidor,
sujeitam-se s regras procedimentais e princpios jurdicos exarados pelo referido
Diploma legal.
Sem qualquer sorte de embargo, o presente entendimento amplo e
incontestavelmente difundido, dos bancos acadmicos das universidades aos nossos
mais diversos Tribunais, sendo ele, inclusive, compartilhado, de forma unnime
pelos mais renomados tratadistas brasileiros, seno vejamos, "in verbis":
"Cdigo de Defesa do Consumidor - Interao com outros sistemas processuais -
Liminar - Admissibilidade.
Obra: Aspectos relevantes do Cdigo de Defesa do Consumidor (Final)
Autor: Jnior, Nelson Nery
Fundamento Legal: Lei 7.347/85 - art. 90/CDC"
"As aes ajuizadas com funcionamento no Cdigo sujeitam-se s regras
procedimentais do prprio CDC, aplicando-se o sistema do Cdigo de Processo Civil
quando houver lacuna ou omisso do CDC.
Assim, as aes de conhecimento podero ser processadas pelo rito comum
(ordinrio ou sumarssimo), observadas as particularidades processuais do CDC.
De outra parte, tambm aplicvel s aes do consumidor, individuais ou
coletivas, o sistema da Lei n 7.347/85 (LACP), por expressa determinao do
artigo 90 do Cdigo.
A recproca verdadeira, sendo aplicveis as normas processuais do CDC s aes
propostas com base na LACP (art. 21, LACP).
A conseqncia dessa perfeita interao entre vrios sistemas processuais
reguladores da tutela, em Juzo, dos direitos e interesses difusos, coletivos e
individuais, que se admite a cumulao, na petio inicial da ao de consumo, de
pedido de mandado liminar, conforme autoriza o art. 12, caput, da LACP.
Assim como ocorre, por exemplo, nas aes ambientais propostas com fundamento
na LACP, os colegitimados do art. 82 podero ajuizar qualquer ao objetivando
proteo aos direitos previstos no Cdigo, cumulando na petio inicial pedido de
concesso de mandado liminar, se presentes os pressupostos do "periculum in
mora" e do "fumus boni juris"." (JNIOR, Nelson Nery, Aspectos relevantes do
Cdigo de Defesa do Consumidor "Final", Boletim Informativo Bonijuris n 101,
20/10/91, 1991 - Curitiba - PR, p. 1115).
O artigo 90 do Cdigo de Defesa do Consumidor taxativo em determinar a
subsidiariedade dos demais diplomas legais frente a presente Lei, e nas palavras
do, igualmente, ilustre Kazuo Watanabe, nos seus comentrios, extramos que, "in
verbis":
"O Cdigo de Processo Civil nosso ordenamento processual de carter geral, de
sorte que sua aplicao nos aspectos em que o Cdigo no tem qualquer disposio
especfica e nem contrarie seu esprito, soluo imperiosa."
Longe, portanto, de se estar pretendendo atingir um ato realizado no passado, ato
este que se consumou com a feitura dos contratos trazidos aos presentes cadernos,
o real e efetivo objetivo diametralmente oposto, ou seja, a execuo forada dos
contratos que no foram cumpridos, utilizando-se, para tanto, das normas jurdicas
e processuais aplicveis espcie no presente momento.
2. DAS HIPOTTICAS OBRIGAES DOS REQUERENTES
Saliente-se, que os contratos, objetos da presente demanda, no se referem a
compra e venda, nos moldes estatudos pelo Cdigo Civil, eis que o mencionado
Diploma legal faz expressa referncia de que inexistir contrato de compra e venda,
se o mesmo silenciar quanto ao preo do negcio jurdico.
As hipotticas obrigaes dos requerentes, deduzidas s fls. .... a .... no merecem,
serem acotadas.
A hipoteca referida, junto ...., de que trata o pargrafo 1 e 2 da clusula 2, da
Escritura Pblica de Assuno de Obrigaes, Confisso de Dvida com Garantia
Fidejussria e outros pactos, foi devidamente quitada pelo requerente,
anteriormente a assinatura da referida Escritura, inexistindo, portanto, qualquer
dbito para com a requerida, podendo tal fato ser comprovado atravs da
expedio do competente ofcio quela autarquia.
Com efeito, a alegao de que foi a requerida quem pagou a hipoteca mentirosa,
pelo que, desde j, requer-se, de Vossa Excelncia, determine mesma, sob as
penas do artigo 359, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, a apresentao dos
originais dos documentos oficiais fornecidos pela ...., demonstrando que foi a .... a
pagadora da hipoteca.
Da mesma forma, a obrigao estatuda no pargrafo nico, da clusula 4, da
Escritura de Assuno de Obrigaes, Confisso de Dvida com Garantia
Fidejussria e outros pactos, que se refere ao pagamento da diferena de rea, no
pode ser reclamada pela requerida, eis que a mesma sequer entregou o
apartamento de cobertura, objeto da presente ao judicial.
Pode no concordar o autor, que a requerida contrate e se comprometa, por
escrito, com a entrega de um apartamento de cobertura e, no final da obra, tente
impor a entrega de um apartamento duplex, tentativa de deturpar a sua obrigao
com a entrega de um bem totalmente diferente, tanto em relao rea
contratada, quanto ao tipo de imvel contratado.
torpe e vil a tentativa de entrega do bem ofertado pela requerida. Primeiro,
porque causaria manifesto e extremado prejuzo aos requerentes. Indaga-se o fato
no teria sido previamente pensado, eis que obrigaria os autores, contratualmente,
a pagar por uma diferena de rea, numa clara e indisfarvel venda forada, eis
que o apartamento duplex possui rea total de .... metros quadrados, sendo
superior em .... metros quadrados aos .... metros quadrados contratados. Segundo,
porque o imvel construdo no foi objeto de pacto entre as partes.
H que se relevar que esta clusula potestativa, eis que foi maliciosamente
estipulada em favor da requerida, com inegvel carter doloso, o que proibido por
Lei e nulo por Direito (art. 122 do Cdigo Civil).
O art. 489 do Cdigo Civil tambm fulmina com pena de nulidade tal conveno.
Assim sendo, verifica-se pela anlise da referida clusula, que a mesma no possui
qualquer base legal, inexistindo, ou, se existente, nula, incapaz, por isso de gerar
qualquer efeito no mundo jurdico.
3. DA MORA DA REQUERIDA
A requerida, a muito encontra-se legal e moralmente em mora.
Para corroborar e provar tal assertiva, basta analisarmos os documentos que ora
anexamos e que serviram para instruir o procedimento legal/administrativo junto
ao Procon/...
Trata-se o documento de fls. ...., de carta enviada atravs do Cartrio de Ttulos e
Documentos desta Comarca, em data de .... de ....de ...., para a r, onde pode ser
constatado que o apartamento no estava pronto, mas, tambm, que os
requerentes foram brutalmente impedidos de visitar a obra.
A carta juntada pela requerida motivo pelo qual apresentado nova, s fls. ...., que
teve a sua data de emisso criminosa e dolosamente excluda, prova confirma que,
em data de .... de .... de ...., os apartamentos ainda no estava pronto, que os
imveis no haviam sido unificados, que inexistiam armrios embutidos nos
apartamentos, etc. (docs. n ...., ...., .... e ....)
Cansado e desanimado, o requerente ...., deu entrada, finalmente, em .... de .... de
...., junto ao Procon/...., de expressa reclamao contra a requerida, pelo total
descumprimento do avenado, que findou nos primeiros meses de ...., nos e forma
do parecer, cuja juntada ora se requer (docs. ns .... a ....).
Resta, pois, por todo o aduzido, comprovado e provado acima, cabal e formalmente
caracterizada a mora em que se encontra, a anos, a r.
4. DO APARTAMENTO DE COBERTURA
No podemos olvidar ou desconsiderar o que est escrito.
Com efeito, a clusula escrita e ratificada nos instrumentos pblicos no deixa
quaisquer dvidas de que a requerida se comprometeu a entregar um apartamento
de cobertura, com rea de .... metros quadrados, em .... meses, no terreno cedido
pelos requerentes, tudo em conformidade com os pactos j inclusos, o que no foi
feito at a data de hoje, conforme restou definitivamente provado.
As tentativas do ilustre patrono da r em desvirtuar as palavras constantes da carta
anexada, fls. .... "usque" ...., demonstram, extreme de dvida, quais os caminhos,
imorais por que optou ou que foi obrigado a escolher no sustento da defesa
apresentada.
Alm de excluir da fotocpia anexada a data da carta, o que caracteriza a mora da
requerida, retira dolosamente do meio de um pargrafo entendimento totalmente
desvirtuado da realidade, seno vejamos:
Fls. .... dos autos:
"Comeando a vistoria, recebemos imediatamente a desculpa de que os armrios
embutidos que estavam faltando seriam entregues nesses prximos dias, j que o
padro Moro Construes Civis Ltda. os exige. Para comprovar nossa exigncia,
citamos as coberturas dos prdios New York, New Orleons e Vnice que tinham
servido de mostrurio por ocasio da celebrao do contrato."
evidente que os requerentes se utilizaram desta frase, porque no ato da
assinatura das Escrituras, os citados imveis ilustraram o padro de
acabamento .... e no, como quer fazer entender a r, que os mesmos estavam
cientes de que a cobertura era duplex.
At porque, na folha seguinte, no topo da pgina esta foi a expresso utilizada,
fls. ...., "in verbis":
"Imediatamente, veio a grande surpresa: o nosso apartamento no era a
cobertura, como est na escritura de compra e venda..."
"... Seu arquiteto no se preocupou em fazer um projeto de cobertura como seria
sua obrigao, ..."
Resta claro e definitivamente demonstrado, ftica e documentalmente, que em
nenhum momento os Autores anuram ou concordaram em receber outro
apartamento que no aquele efetivamente pactuado.
Perceptvel pelo teor da mesma carta acima mencionada, a indignao e revolta dos
requerentes, quando descobriram que o seu apartamento no era aquele
contratado, mas sim um duplex.
5. DA INDENIZAO PELA NO ENTREGA DO BEM
Restando cabal e formalmente demonstrado e provado, que os autores no
possuem quaisquer obrigaes com a r, que a mesma encontra-se em mora desde
o vencimento do prazo contratado, ou seja, a partir do .... ms da expedio do
alvar pela prefeitura, pela total inexistncia do apartamento de cobertura, bem
como pelo atraso da obra, verifica-se, no todo, o direito da postulao da
indenizao perquirida na inicial, a ttulo de atraso na entrega do bem.
A "alegao" de que o atraso da obra se deu em funo dos autores no
verdadeira, eis que alm de nunca terem podido adentrar na obra, doc. ...., jamais
puderam dar qualquer opinio sobre a execuo do apartamento.
A construtora no fez qualquer aluso quanto ao prazo de entrega, frente a
qualquer intemprie. Alm do que, como construtora sediada nesta Comarca a
tantos anos, nunca sofreu problemas deste tipo, a no ser por ocasio das
enchentes de ...., na regio .... de ...., mas que num ponto alto como o da .... no
haveria de acontecer qualquer catstrofe do gnero.
Ressalte-se, no obstante, que o ndice pluviomtrico apresentado exatamente
igual ao dos perodos anteriores.
Em verdade, o que aconteceu foi um atraso no incio das obras, por total
desinteresse da r em se desincumbir das obrigaes contratadas.
Alm do que, como pode ser explicado o atraso na entrega do apartamento at a
data presente?
O que no se tem no prdio construdo o apartamento contratado, aquele pelo
qual se obrigou a requerida nos pactos e Escrituras Pblicas, inexistindo excludente
de responsabilidade civil para tal fato.
Assim, por todos estes motivos que procede o pedido da indenizao pleiteada,
no montante especificado exordial, por questo de Justia e de Direito.
6.DA INDENIZAO PELA NO UNIFICAO DOS IMVEIS
O dano causado aos autores pela no unificao dos imveis claro, pacfico e
cristalino.
Com a rea do terreno contguo unificada ao imvel, aonde se encontra atualmente
o prdio, resultaria um enorme aumento na rea de todas unidades habitacionais.
Como a rea a ser unificada no poderia, por norma da Prefeitura e pelas Leis de
Urbanizao, ficar sem melhorias e benfeitorias, aquela rea poderia ter sido
utilizada, entre outros, por exemplo, como um bosque, para construo de piscinas,
playground, entre tantas outras opes.
Alm do que, uma vez unificadas as duas reas, teramos um valor final por metro
quadrado extremamente superior ao que se tem hoje, que rateadas entre os
condminos do prdio, redundaria em evidente valorizao venal de cada unidade
habitacional.
evidente, portanto, que a rea contgua no unificada trouxe prejuzo certo aos
requerentes, na exata proporo da rea que lhes seria agregada ao apartamento
ou unidade habitacional ou seja, na proporo de ...., decorrentes da parte
equivalente ao apartamento de cobertura, pois esta seria, igualmente, a proporo
do aumento da frao ideal de solo dos requerentes.
Assim, tendo-se o valor comercial do imvel que no foi unificado pela r e
dividindo-se aquele valor pela relao supra apontada, resulta o valor mencionado
na petio inicial.
A tentativa, pela requerida, de no cumprir com suas obrigaes contratuais, no
pode levar a mesma a um resultado financeiro dolosamente maior.
Deve, pois, sem dvida alguma, e com amparo na verdadeira Justia, indenizar os
autores pelo seu comprovado inadimplemento contratual e pelo dano certo,
mensurvel e facilmente apurado.
A alegao da morte do proprietrio do imvel, no justifica o inadimplemento, haja
vista que o mesmo s veio a falecer em .... de .... e o primeiro contrato foi
assinado em .... de ....
Mesmo assim, a requerida, como bem sabe seu Ilustre patrono, poderia ter
adquirido o imvel dos sucessores do falecido proprietrio.
7. DO DANO MORAL
A r, com toda a certeza, desconhece o inteiro teor das normas e princpios
constitucionais insertos na Carta Magna de 1988.
A Constituio Federal garante, no seu artigo 5, a todos os cidados brasileiros, o
direito a indenizao por dano moral e ao contrrio do entendimento da requerida,
esta indenizao atualmente concedida pelos nossos mais diversos Tribunais.
O direito a indenizao por danos morais norma cogente de direito pblico.
Assim, por tudo que restou definitivamente demonstrado e provado, por tudo o que
fez a r, por todas as situaes que, dolosamente, fez passar os autores que se
faz, por Direito e por Justia, devido a indenizao pleiteada.
8. CONCLUSES
Verifica-se que a requerida no ope provas quelas produzidas pelos autores,
pretendendo apenas e to-somente exercer o contraditrio, atravs de frases bem
postas e de jurisprudncias que no poderia ser aplicadas ao caso "sub examine".
Os requerentes, contrariamente, cuidaram de embasar os seus pedidos em
remansosa e atuais doutrinas e jurisprudncias.
A maior parte dos pedidos levados efeito na exordial encontram respaldo em
normas de direito pblico.
Os autores, no prazo legal, anexaram provas documentais, principalmente, os
oramentos que foram realizados por empresas do ramo e idneas, que no foram
impugnadas.
DOS PEDIDOS
No tendo havido, portanto, a produo pela r de qualquer prova documental, que
se contraponha quelas apresentadas pelos requerentes, e tendo sido efetivamente
demonstrado que os argumentos da defesa no so eficazes, ou ao menos capazes
de provar a existncia de qualquer fato impeditivo, modificativo ou extintivo do
direito dos autores, no se desincumbindo do nus do inciso II, do artigo 333, do
Cdigo de Processo Civil, que se requer, de Vossa Excelncia:
a) a determinao, como requerido acima e ora reiterado, de apresentao, pela
requerida, sob as penas do preconizado pelo artigo 359 do Cdigo de Processo
Civil, dos documentos originais fornecidos pela ...., demonstrando que foi a ...., a
pagadora da hipoteca;
b) o julgamento antecipado da lide.
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Local], [dia] de [ms] de [ano].
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]