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PERSONA JURDICA

Introduccin.
Segn el art.. 633 del Cdigo Civil:
Se llama persona jurdica a una persona ficticia, capaz de ejercer derecos ! contraer
o"ligaciones, ! de ser representada judicial ! e#trajudicialmente$.
%as personas jurdicas tienen en su istoria varios nom"res ! an atravesado por
diversas etapas, "ien sean estas tericas o pr&cticas. 'l nacimiento de esta institucin
tiene lugar en (oma, ! especficamente en el dereco romano, donde los primeros
)eritos ! )retores le dan nacimiento jurdico a una institucin *ue sin sa"er perdurara
por decenas de siglos ! an dos mil a+os despu,s seguira a"l&ndose de esta !
perfeccion&ndose en el sistema jurdico.
'n la doctrina moderna el nom"re reci"ido comnmente por este sujeto de dereco es
"astante criticado, pues este persona jurdica$ tiene lugar por la capacidad *ue se le
otorga a una colectividad de tener un papel protagnico ! activo en el sistema jurdico.
%a critica fundamental de los e#pertos recae so"re el eco *ue la denominada persona
natural tam"i,n posee dica posi"ilidad de actuar activamente en el sistema, entonces
nos estaramos enfrentando a un grupo de cualidades similares *ue dan lugar a
definiciones diferentes, lo cual no tendra ningn sentido.
's importante tener en cuenta para esta parte introductoria *ue en el dereco nada se
norma por el li"re al"edro de los legisladores, a*u todo nace para regular algn tipo de
relacin social, normalmente estipulado en una norma de ma!or rango *ue la nueva *ue
se e#pide. - este respecto se puede inferir *ue la institucin de la persona jurdica moral
nace para articular el dereco fundamental a la asociacin, por medio de reglas claras en
donde se estipula las caractersticas ! los procedimientos para dar surgimiento a una
nueva persona moral$. )ara este fin la le! dice crear una ficcin legal atri"u!endo
personalidad "ien sea a un patrimonio afectado a un fin determinado, o una colectividad
de personas naturales caracterizados por la unin a la realizacin de un fin comn.
)ara concluir esta "reve pero concisa conte#tualizacin es fundamental mencionar las
dos caractersticas principales de las personas jurdicas colectivas, ficticias, sociales,
.
grupales o morales. 'sta son en la doctrina por e#celencia: la separacin de derecos !
o"ligaciones *ue e#iste entre la persona jurdica ! los miem"ros *ue la componen, ! la
segunda caracterstica es la separacin de uno ! otro patrimonio /el de la persona natural
! el de la persona jurdica.
1.- DEFINICIN:
Empezaremos el presente trabajo definiendo los conceptos de persona
jur!"a#$ para ello primero sealaremos el significado de a% persona; segn el
diccionario de la lengua Espaola de la Real Academia Espaola (RAE) persona
es: 1. Individuo de la especie umana! &. "ombre o mujer cu#o nombre se
ignora o se omite! '. "ombre o mujer distinguidos en la vida pblica! (.
"ombre o mujer de prendas! capacidad! disposici$n # prudencia! ). %ersonaje
&ue toma parte en la acci$n de una obra literaria! *. 'ujeto de dereco! +.
'upuesto inteligente! ,. Accidente gramatical propio del verbo # de algunos
elementos pronominales! &ue se refiere a los distintos participantes implicados
en el acto comunicativo! -. (ombre sustantivo relacionado mediata o
inmediatamente con la acci$n del verbo! 1.. En la doctrina cristiana! el %adre!
el "ijo o el Esp)ritu 'anto! consideradas tres personas distintas con una misma
esencia; /% jur)dica! es la organizaci$n de una persona o de personas # de bienes
a la &ue el dereco reconoce capacidad unitaria para ser sujeto de derecos #
obligaciones! como las corporaciones! asociaciones! sociedades # fundaciones*
Entonces en el +iccionario de la ,engua Espaola de la Real Academia Espaola
se define la persona jur)dica como ser o entidad capaz de derecos #
obligaciones aun&ue no tiene e-istencia individual f)sica; como las
corporaciones! asociaciones! sociedades # fundaciones*
'egn ANI0A1 COR2E33O 2AR4AS se entiende por persona jur)dica a los
grupos de personas individuales! a los cuales la le# le reconoce una e-istencia
propia* Estos grupos tienen un patrimonio! son propietarios! acreedores!
deudores! pueden comparecer ante la justicia! contratar! recibir donaciones!
erencia o legados! tienen domicilio! es decir tienen desde el punto de vista
jur)dico los mismos atributos &ue la persona individual &ue es sujeto de
dereco*
0
CAR1OS FERNANDE5 SESSARE4O indica &ue desde el punto de vista
formal toda persona jur)dica es centro unitario! ideal de referencias de
situaciones jur)dicas de imputaci$n de deberes # derecos*
SA2I4N6 dice &ue son sujetos de dereco constituidos por una pluralidad de
individuos jur)dicamente organizados! sin embargo el art)culo ./.0 del 1$digo
1ivil Argentino indica &ue es toda persona ficticia capaz de ejercer derecos #
contraer obligaciones civiles # capaz de ser representada judicial o
e-trajudicialmente*
JOSE 1EON 0ARANDARIAN! nos dice &ue es determinado ente (distinto a
la persona individual) al &ue la le# atribu#e o reconoce capacidad como sujeto
de dereco*
1UIS DIE5 PICA5O 7 AN3ONIO 4U11N definen la persona jur)dica
como las realidades sociales a las &ue el Estado reconoce o atribu#e
individualidad propia! distinta de sus elementos componentes! sujeto de
derecos # deberes # con una capacidad de obrar en el tr2fico por medio de sus
$rganos o representantes*
+espu3s de aber sealado algunas definiciones de determinados autores
podemos decir &ue persona jur)dica es la organizaci$n de personas naturales
&ue persiguen fines valiosos # &ue constitu#e un centro unitario ideal de
imputaci$n de situaciones jur)dicas! derecos # deberes con autonom)a formal
en relaci$n con las personas &ue la integran* %or otro lado es necesario
sealar! &ue la persona jur)dica viene a constituir un privilegio concedido por el
ordenamiento jur)dico a una determinada colectividad destinada a cumplir
ciertos fines coe-istenciales &ue la persona natural &ue no puede o no desea
cumplir en forma individual*
As) podemos distinguir dos tipos dentro de las asociaciones de personas:
a% Agrupaciones &ue constitu#en personas jur)dicas sin finalidad econ$mica!
dentro de las cuales tenemos a las asociaciones! comit3s # fundaciones
reguladas por el 1$digo 1ivil*
3
/% %ersonas jur)dicas constituidas con una finalidad propiamente econ$micas!
tales como las sociedades civiles # 4ercantiles! reguladas por la ,e# 5eneral de
'ociedades (0 67889! las cooperativas! reguladas por la ,e# 5eneral de
1ooperativas! +ecreto ,e# (0 :8.! # las Empresas Individuales de
Responsabilidad ,imitada! normadas mediante el +ecreto le# (0 6;76;*
,as personas jur)dicas son sujetos de dereco conformado por una o varias
personas naturales o jur)dicas &ue en el caso de las personas jur)dicas de
dereco privado la inscripci$n en el registro les otorga la calidad de personas
jur)dicas # en el caso de las personas jur)dicas de dereco pblico interno la
calidad de persona jur)dica les otorga la le# de creaci$n! conforme al art)culo 98
del 1$digo 1ivil %eruano de ;<8/*
Es decir! esta definici$n de la persona jur)dica s$lo es de aplicaci$n al dereco
peruano! # no al dereco e-tranjero! por &ue para dica definici$n se a tomado
como referencia el 1$digo 1ivil %eruano de ;<8/! # no normas de dereco
positivo e-tranjero*
,as personas jur)dicas # las personas colectivas pueden ad&uirir derecos #
obligaciones* En tal sentido persona jur)dica no es lo mismo &ue persona
colectiva*
%ersona colectiva no es el mismo &ue persona jur)dica #a &ue la persona
colectiva no comprende a las personas jur)dicas conformadas por una sola
persona! en tal sentido la persona colectiva no comprende a las Empresas
Individuales de Responsabilidad ,imitada registradas! lo &ue si ocurre con la
persona jur)dica*
En mucos Estados no e-iste la Empresa Individual de Responsabilidad
,imitada! por lo cual aparentemente en algunos Estados la persona colectiva es
lo mismo &ue la persona jur)dica! lo &ue no ocurre en nuestro pa)s*
En lo &ue se refiere a las personas jur)dicas de dereco privado s$lo abarca a las
personas jur)dicas inscritas*
+entro del dereco pblico no importa la inscripci$n en el registro de personas
jur)dicas para denominar personas jur)dicas*
1
,as personas jur)dicas en algunos supuestos se encuentran conformadas por
otras personas jur)dicas* %or ejemplo una asociaci$n puede estar integrada por
varias personas naturales # por personas jur)dicas* =ambi3n una sociedad puede
estar integrada por personas naturales # por personas jur)dicas*
En el >ocabulario ?ur)dico realizado bajo la direcci$n de "E(RI 1A%I=A(= se
determin$ &ue la personalidad moral es la aptitud reconocida a una agrupaci$n
o establecimiento creado por el Estado o un particular! para tener en esa calidad
e-istencia jur)dica propia # ser sujetos de derecos
8%
* Adem2s cita como
ejemplos de personas morales de dereco pblico! el Estado! los departamentos!
comunas! colonias! establecimientos pblicos (el Instituto! el 1olegio de
@rancia! las Aniversidades! @acultades! 12maras de 1omercio! ospicios!
institutos de beneficencia! organismos de viviendas baratas! etc*); adem2s cita
como ejemplos de personas morales de dereco privado las sociedades civiles #
comerciales! asociaciones declaradas o reconocidas de utilidad pblica (pe&uea
# gran personalidad)! sindicatos profesionales! etc*
($tese &ue segn este vocabulario jur)dico tambi3n son personas jur)dicas los
departamentos # las facultades* =ema &ue entre nosotros es poco conocido #
poco estudiado*
En tal sentido siguiendo este criterio es persona jur)dica el departamento de
,ima # tambi3n las facultades de dereco*
%ara algunos abogados son personas jur)dicas todo ente &ue tenga
representante legal! con lo cual no estamos totalmente de acuerdo*
%ara RA91 C:ANA;< OR0E es persona jur)dica el ente organizado e
inscrito en el registro respectivo! la inscripci$n en el registro es el acto &ue
constitu#e su nacimiento! de no estar inscrito! no es persona jur)dica! sino s$lo
un ente colectivo no personificado*
Esta definici$n proporcionada s$lo comprende a las personas jur)dicas de
dereco privado*
El mismo autor precisa &ue persona jur)dica es ente susceptible de ad&uirir
derecos o contraer obligaciones! siempre &ue est3n inscritas en los registros
respectivos! distintas a las personas naturales*
2
%recisa &ue se dividen en personas civiles # comerciales*
=ambi3n define a las personas jur)dicas civiles como la asociaci$n de varias
personas para cumplir una actividad comn! cu#o fin no persiguen prop$sitos
lucrativos (@undaci$n! 1omit3! 1omunidad 1ampesina! etc*)
El mismo autor define a las personas jur)dicas comerciales como a&uellas &ue
e-presamente buscan conseguir una utilidad econ$mica o lucrativa a su
actividad* Est2n consideradas en la le# de sociedades mercantiles (sociedades
colectivas! sociedades en comanditas! sociedades an$nimas! sociedades por
acciones! sociedades de responsabilidad limitada! etc*)

*
+efine la persona jur)dica en el dereco internacional privado como entes
empresariales privados! &ue tienen su inscripci$n en un pa)s! empero por fines
econ$micos desplazan su capital # tecnolog)a acia el mercado internacional*
=ambi3n define a la persona jur)dica en el dereco internacional pblico!
precisando &ue por su naturaleza son los Estados soberanos! e-presamente
reconocidos en el consenso internacional! # las organizaciones creadas de
manera multilateral o bilateral por dicos Estados*
Es decir! los Estados tambi3n son personas jur)dicas*
+efine a la persona jur)dica en el dereco privado precisando &ue es el ente
susceptible de ad&uirir derecos o contraer obligaciones! distintas a las
personas naturales! su e-istencia! capacidad! r3gimen! derecos # obligaciones!
se determinan por el 1$digo 1ivil*
Esta definici$n proporcionada no es de aplicaci$n a las sociedades! sino s$lo es
de aplicaci$n a las asociaciones! comit3s! fundaciones # comunidades
campesinas* +ejando constancia &ue las asociaciones # las comunidades
campesinas tambi3n son reguladas por otras normas*
%recisa adem2s &ue la divisi$n cl2sica de las personas jur)dicas es entre civiles #
comerciales* 'on comunes entre la personas jur)dicas! la asociaci$n! la
fundaci$n! el comit3! etc*! inclusive la asociaci$n no inscrita! &ue acarrea
determinados derecos # obligaciones*
6
En esta precisi$n no se tiene en cuenta &ue las personas jur)dicas de dereco
privado s$lo ad&uieren la calidad de persona jur)dica con la inscripci$n en el
registro*
%ara S6DNE6 A1E= 0RA2O ;E14AR la persona jur)dica es denominada
tambi3n persona ficticia! persona moral o persona m)stica! es a&uella &ue por
contraposici$n a persona f)sica o visible! es ente abstracto! carente de e-istencia
material*
E.J COU3URE precisa sobre la persona jur)dica lo siguiente: +)cese! por
oposici$n a persona f)sica! de a&u3lla constituida por un ente pblico!
asociaci$n privada o corporaci$n de econom)a mi-ta &ue! en virtud de la le# o de
un acto administrativo dictado con arreglo a la misma! a sido investida de la
posibilidad de ad&uirir derecos # contraer obligaciones*
1abe resaltar &ue el 1$digo 1ivil al regular a las personas jur)dicas! no pretende
abarcar todas las personas jur)dicas! sino espec)ficamente a las personas
jur)dicas de dereco civil! a&uellas &ue son aptas para realizar los fines no
lucrativos # se trata de la asociaci$n! la fundaci$n # el comit3 como se indico
anteriormente*
&.- CO;P1EJIDAD DE 1A NOCIN PERSONA JURDICA#:
'i se profundiza en el estudio de la naturaleza misma de la Bpersona jur)dicaC
descubriremos &ue este concepto no es tan simple como aparece en la tradici$n
jur)dica! donde se le atribu#e una connotaci$n abstracta! ideal! formal* Es decir!
como si fuera un concepto BpuroC! desvinculado de la realidad! del acontecer
e-istencial #! por tanto! del dereco* En otros t3rminos! de un concepto sin
contrapartida en la vida umana social* El concepto Bpersona jur)dicaC! vendr)a
a ser similar a uno de a&uellos &ue maneja la l$gica o las matem2ticas!
reduci3ndose! de este modo! a tan s$lo un ente BespectralC*
,a noci$n de Bpersona jur)dicaC! apenas se interioriza en ella! se aprecia &ue!
como ocurre con el dereco! en general! no es tan simple! &ue no se restringe a
una vertiente puramente formal! sino &ue! como no pod)a ser de otra manera!
involucra a la vida umana misma # a los valores &ue en ella se realizan por el
3
ser umano* 'i no se le enmarca dentro de una visi$n global del dereco! el
concepto Bpersona jur)dicaC se nos aparecer2 como un fantasma! como un
concepto carente de correlato en la realidad! en la e-periencia! &ue es donde
surge # se BviveC el dereco* 'i se le concibe como un puro espectro! al margen
de la vida # los valores! la noci$n de Bpersona jur)dicaC nos resulta
incomprensible en la medida &ue el dereco no es! nicamente! una disciplina
poblada tan s$lo de entes ideales! &ue no otra cosa son los conceptos puros*
,a noci$n de persona jur)dica es realmente tan compleja &ue Dcomo lo emos
podido comprobar cuando algunos profesores del curso de +ereco de las
%ersonas llegaban en el tratamiento de la materia a este espec)fico argumento!
s$lo ac)an referencia a algunas cuantas opiniones de destacados juristas &ue
ab)an ocupado del tema! como 'avign# o 5ierEe! sin arriesgarse! generalmente!
a emitir una idea o un comentario propio o a mostrar determinada preferencia
por alguno de los planteamientos e-puestos en el aula de clase o en el te-to de
sus manuales jur)dicos* 'e adoptaba as)! frecuentemente # ante el desconcierto
e-istente! una posici$n neutra! evasiva! no comprometida con ninguna de las
teor)as &ue pretend)an mostrar # e-plicar en &ue consist)a la naturaleza de la
persona jur)dica* (o obstante! un sector ma#oritario de la doctrina! arraigado en
su tiempo ist$ricoDcultural # bajo la decisiva influencia del formalismo
jur)dico! reduc)a este cuerpo viviente! &ue es la persona jur)dica! a tan s$lo un
mero centro unitario e ideal de referencias normativas* Es decir! considerar a la
persona jur)dica como un puro concepto! tal como acontece con el nmero para
las matem2ticas o el juicio para la l$gica*
+ebemos confesar a distancia de d3cadas &ue nosotros mismos! cuando nos
inici2bamos en la docencia de dica asignatura en la @acultad de +ereco de la
Aniversidad (acional 4a#or de 'an 4arcos de ,ima! utilizamos similar
metodolog)a* (o ab)amos logrado! todav)a # a pesar de aber asumido en a&uel
entonces una concepci$n tridimensional de lo jur)dico! librarnos del peso de la
tradici$n &ue gravitaba sobre nuestro pensamiento en lo atinente a dica
instituci$n* =uvo &ue pasar un tiempo prudencial para &ue! luego de repensar
materias para nosotros prioritarias! como los conceptos de libertad jur)dica!
sujeto de dereco # persona! nos decidi3ramos a abordar con sentido cr)tico # a
la luz de la teor)a tridimensional del dereco! el complejo asunto relativo a la
persona jur)dica 1oncluido el estudio de dica prioritaria tem2tica asumimos el
4
tratamiento sistem2tico de la persona jur)dica bajo la $ptica tridimensional* El
resultado de este esfuerzo te$rico se e-puso! por primera vez! en nuestro libro
B,a noci$n jur)dica de personaC! cu#a primera edici$n se remonta a ;<76/ ,a
concepci$n tridimensional de la persona jur)dica se concret$ normativamente
como una innovaci$n en la legislaci$n comparada! como apreciaremos m2s
adelante (ver F ;7)! en el 1$digo civil peruano de ;<8/*
+ebemos sealar &ue! no obstante esta formulaci$n normativa de car2cter
tridimensional de la persona jur)dica! an persiste en un sector dominante de la
doctrina nacional la concepci$n formalista de la misma! en cuanto &ue esta
visi$n espectral se encuentra! como est2 dico! ondamente arraigada en el
pensamiento jur)dico contempor2neo* El peso de la tradici$n en esta materia!
&ue se arrastra desde el precursor planteamiento de 'avign#! deja mu# poco
espacio para cual&uier otra teor)a &ue pueda elaborarse sobre el tema* Esta
comprobaci$n ace &ue sea necesario! adem2s de un estudio m2s atento #
acucioso de los dispositivos normativos del 1$digo civil peruano sobre la
persona jur)dica # de la doctrina &ue los sustenta! esperar &ue con el transcurso
de las d3cadas cale en el pensamiento de los juristas! por lo menos para su
juzgamiento cr)tico! las nuevas ideas &ue flu#en de una concepci$n
tridimensional de la persona jur)dica* Es probable! o tal vez simplemente
posible! &ue despu3s de un an2lisis objetivo # formulado con apertura mental! se
llegue a la conclusi$n &ue la $ptica tridimensional denota fidelidad con la
realidad de la vida! &ue es a&uella en la cual surge primariamente el dereco* ,a
concepci$n tridimensional de la persona jur)dica es abordada en el par2grafo ;.
de este trabajo aun&ue! como se a anotado! el tema fue e-puesto
precursoramente en ;<76 # reiterado en otras oportunidades! si bien con escasa
difusi$n! asta nuestros d)as*
(o escapa a la percepci$n general! por lo dem2s! &ue los juristas somos mu#
apegados a la tradici$n por lo &ue! con escasas e-cepciones! conformamos un
gremio ma#oritariamente conservador* %or ello! a un vasto sector de ombres
de dereco les resulta mu# dif)cil aceptar novedosos planteamientos &ue var)en
los dogmas consagrados por el tiempo! &ue cuentan con el aval de los grandes
maestros del dereco # &ue an sido recogidos por la legislaci$n comparada*
Esto es comprensible! aun&ue se nos ocurre &ue ser)a preferible! tal vez! contar
con juristas cautos # prudentes antes &ue con juristas decididamente
5
conservadores &ue! por principio! se niegan a analizar con sentido cr)tico! con
apertura mental! cual&uier razonable nueva iniciativa! cual&uier in3dito
planteamiento planteado con el apo#o de la realidad # de la filosof)a*
Revertir esta situaci$n se convierte! a menudo! en tarea casi imposible de lograr*
(o obstante! en algunos casos! para la aceptaci$n de las innovaciones se
re&uiere! adem2s de una gran capacidad de persuasi$n de parte de los ponentes!
de otras mucas condiciones como son una fundamentaci$n l$gicamente s$lida!
un adecuado sustento filos$fico! una convincente demostraci$n de la
operatividad de la teor)a en confrontaci$n con la e-periencia! del ine-orable
transcurso del tiempo! lapso en el cual! finalmente! las novedosas concepciones
son acogidas! no sin esfuerzo! o son definitivamente desecadas! ecadas al
olvido como intentos fallidos de e-plicar algn discutible asunto jur)dico* En
esta ltima ip$tesis la teor)a innovadora! a lo m2s! podr2 ser anecd$ticamente
recogida por la istoria del dereco*
Algunas otras ideas innovadoras an padecido en nuestros d)as igual resistencia
de parte de juristas tercamente conservadores* (os referimos! entre otros! al
caso del Bdao a la personaC o del dereco a la Bidentidad personalC* %ero! a
pesar de esta oposici$n al an2lisis de tendencias razonablemente sustentadas!
dicas ideas van siendo paulatinamente acogidas por juristas &ue adieren a los
nuevos planteamientos para convertirse luego en sus m2s decididos
propulsores* Es mu# dif)cil demostrar # m2s aun convencer! por ejemplo! &ue el
dao a la persona es un concepto gen3rico! &ue comprende cual&uier lesi$n a la
unidad psicosom2tica en &ue consiste el ser umano o a su ncleo e-istencial
&ue es libertad*
Resulta todav)a tarea m2s ardua el intentar lograr &ue se comprenda &ue el
tradicional concepto de Bdao moralC! entendido como pretium doloris, es s$lo
un dao espec)fico &ue se contrae a la esfera emocional de la persona en cuanto
significa! desde siempre! dolor o sufrimiento* Algunos autores ante la evidencia
de la bondad te$rica de la nueva concepci$n sobre el dao a la persona an
preferido! en vez de adoptar esta gen3rica noci$n! ampliar las fronteras
conceptuales del Bdao moralC para incluir en 3l! como caj$n de sastre! todas las
lesiones al ser umano m2s all2 de a&uellas &ue derivan en dolor o sufrimiento*
'e opta por mantener en el 2mbito propio del dereco el concepto BmoralC a
pesar de &ue nadie discute &ue el dao a la persona es un fen$meno
.6
e-&uisitamente Bjur)dicoC En este caso se ace m2s &ue evidente el peso de la
tradici$n! el reverencial respeto a lo consagrado por el tiempo* Esperamos con
optimismo! sin embargo! &ue tambi3n con el transcurso del tiempo! tal como
ocurri$ con la llamada Bpersona moralC &ue se sustitu#$ por la denominaci$n de
Bpersona jur)dicaC! se llegue a aceptar el definitivo destierro del t3rmino BmoralC
aplicado a los mltiples daos al ser umano! a la persona7*
(o obstante las dificultades &ue ubo &ue afrontar! es&uem2ticamente
enumeradas en p2rrafos anteriores! se logr$ &ue las 1omisiones Reformadora #
Revisora del 1$digo civil peruano de ;<G7! a las &ue se debe la redacci$n actual
de este cuerpo legal! aceptaran la introducci$n en el art)culo ;<8.! al lado del
Bdao moralC! del Bdao a la personaC* Ello significa! a no dudarlo! un
importante avance doctrinario # legislativo* 'in embargo! lo &ue no pudo
obtenerse fue &ue se eliminara el concepto espec)fico de Bdao moralC en cuanto
#a estaba comprendido dentro del gen3rico concepto de Bdao a la personaC* El
tema &ueda abierto! como un reto* =enemos la firme esperanza &ue en una
pr$-ima le# de enmiendas del 1$digo civil o en un nuevo 1$digo se supere esta
situaci$n # se elimine de su te-to la figura del dao moral en cuanto est2
comprendido dentro de la m2s amplia noci$n de dao a la persona*
Algo parecido a lo &ue emos referido en cuanto al dao a la persona a
ocurrido en lo &ue concierne al dereco a la identidad personal** Este dereco
fundamental! &ue al lado de la vida # la libertad conforman una trilog)a
inescindible! surge a nivel de la jurisprudencia apro-imadamente en la d3cada
de los aos setenta* A comienzos de los ocenta se realizan en Italia tres
congresos dedicados a estudiar esta creaci$n jurisprudencial! mereciendo la
aprobaci$n cr)tica de la ma#or)a de los juristas participantes* A partir de este
momento allamos una interesante producci$n bibliogr2fica # una creciente
jurisprudencia9* El dereco a la identidad personal a ingresado a la legislaci$n
comparada a trav3s de la 1onstituci$n peruana de ;<<G! la misma &ue recoge
este dereco en el art)culo 6! inciso ; con la amplitud conceptual &ue emerge de
la doctrina jur)dica de esta d3cada8* %osteriormente! la 1onstituci$n de la
ciudad Aut$noma de Huenos Aires! del ao de ;<<7! incorpora tambi3n el
dereco a la identidad en su art)culo ;6*
,o apuntado en precedencia se ace m2s evidente cuando las concepciones
ist$ricamente arraigadas en la doctrina jur)dica # en la legislaci$n #
..
jurisprudencia comparadas tienen el macizo respaldo del pensamiento de
e-imios pensadores como es el caso de 'avign# o de Ielsen! &uienes an
presentado con coerencia # gran suceso la posici$n formalista de la persona
jur)dica! donde 3sta se reduce a una simple ficci$n! a un espectral centro
unitario ideal de referencias normativas desarraigado de la realidad de la vida
umana* Esta posici$n a ad&uirido tal predicamento &ue resulta mu# dif)cil
plantear una alternativa conceptual* # lograr &ue ella merezca la atenci$n de un
numeroso sector de juristas &ue encuentran satisfactoria la e-plicaci$n
formalista sobre la naturaleza de la persona jur)dica* Estimamos &ue la
concepci$n tridimensional! por el contrario! permite una comprensi$n de la
persona jur)dica tal # cual se presenta este complejo fen$meno en la realidad de
la e-periencia*
(o obstante lo e-puesto! reiteramos en estas p2ginas una nueva concepci$n
sobre la persona jur)dica bajo la inspiraci$n # los planteamientos innovadores
de la teor)a tridimensional del dereco! la misma &ue cuenta con la adesi$n de
un cada vez ma#or nmero de juristas &ue comprenden &ue cual&uier visi$n
unidimensional del dereco resulta! por parcial! del todo insuficiente para
e-plicar el complejo fen$meno jur)dico como una unitaria totalidad*
NOCIN Y ESENCIA DE LAS PERSONAS JURDICAS
7 8eoras *ue e#plican la personalidad jurdica.
7 La teora de la ficcin: 'sta teora reci"e esta denominacin de"ido a *ue segn ella
es necesario fingir el fin al cual esta destinado la persona jurdica por parte de la le!,
para de esta manera atri"uirle un estatus de persona. 'n esta filosofa la personalidad es
"asada en la voluntad de los seres como premisa fundamental para ser persona. 's decir
*ue no se es persona sin capacidad para manifestar su voluntad, es de esta manera como
se ven o"ligados a tener un representante, principalmente para manifestar su voluntad.
%a principal critica a esta doctrina recae so"re el eco *ue en la actualidad se separa
cuidadosamente la voluntad de la personalidad, d&ndole a la primera solo la
caracterstica de su"strato de la persona jurdica.
.0
7 Teora del patrimonio afectado a un fin: 'sta se crea principalmente por*ue los
pro"lemas so"re la capacidad de la persona jurdica persisten ! sus representantes
*uieren dar solucin a ellos por medio de una e#plicacin lgica. Sus principales
e#ponentes son 9rinz ! )laniol, *ue dicen *ue lo *ue las personas jurdicas "uscan es
esconder la personalidad colectiva en una individual. )or ende ellos se "asan en afirmar
*ue el sujeto de derecos propiamente dico en una persona jurdica no es otra cosa *ue
el patrimonio afectado a un destino o la"or social especial.
7 Teora de la realidad jurdica o de la personalidad y el substrato: 'sta teora se "asa
en afirmar *ue las personas morales se forman por la unin de dos elementos
fundamentales, estos son la personalidad ! el su"strato. 'ntonces para estos la
personalidad no es el innato en el ser umano, como critica de las otras teoras. %a
personalidad es una erramienta del sistema jurdico para enmarcar o delimitar los
elementos sujetos$ /etimolgicamente entendido: a este sistema ! *ue de"en regirse
por sus normas. ;e esta manera le dan a la personalidad un sentido unitario,
independiente de so"re *uien recaiga, una connotacin diferente al su"strato so"re el
cual si va a recaer la personalidad.
-l respeto de este su"strato esta teora dice *ue para darle a algo el titulo declarativo de
persona es necesario *ue este ente cumpla una caracterstica como mnimo !
fundamental, esta es la de ser capaz de tener voluntad ! por consiguiente, ser capaz de
e#presar la !a mencionada. 'ntonces estos tratadistas aclaran *ue la voluntad de estas
personas se realiza por medio de rganos, dispuestos en los estatutos ! otorgadas sus
potestades para manifestar dica voluntad, es por esto *ue tam"i,n se menciona *ue
dica voluntad es de car&cter artificial. Se ejemplifica claramente diciendo *ue el
repres,ntate legal son las manos de dicas personas ! su rgano m&#imo de direccin su
ca"eza.
7 %os atri"utos de la personalidad
%os atri"utos de las personas jurdicas en cantidad varan de los de las personas
naturales en la no e#istencia del 'stado civil. %os otros se regulan as:
Nombre: 'ste atri"uto en la persona jurdica se diferencia entre las personas jurdicas de
dereco p"lico ! las de dereco privado. %as primeras son "autizadas por el 'stado en
.3
la norma *ue lo constitu!e ! las segundas por los socios *ue la componen, acompa+ada
de una sigla *ue caracteriza su forma de organizacin jurdica, por ejemplo: s.a., ! cia,
%tda., etc. 'n las personas jurdicas de dereco privado el nom"re es tam"i,n llamado
razn social$.
Domicilio: 'n este caso las implicaciones son iguales a las *ue tiene en las personas
jurdicas, con la diferencia *ue a*u se esta"lece claramente esta en sus estatutos, como
lo menciona el artculo 46 del cdigo civil.
Nacionalidad: 8am"i,n a*u es igual a las personas naturales, ! la implicacin
fundamental de esto es la consecuencia de la aplicacin de la le! en el espacio, es decir
*ue con "ase a su nacionalidad lo regir&n para su desarrollo las normas esta"lecidas para
tal sistema jurdico.
Capacidad: %a capacidad de las personas jurdicas es la esencia fundamental de su
e#istencia, como atri"uto para actuar en el dereco. -un*ue con relacin a la de las
personas naturales vara ligeramente, es decir como en este caso /p. <oral: se le
concede la capacidad para determinado fin se puede a"lar de un incapacidad relativa,
pues e#iste ciertos campos en los cuales estas no pueden intervenir "ien sea por su
o"jeto social o por la condicin colectiva del ente como tal.
'jemplo de este ltimo es la incapacidad de actuar frente a derecos tales como el de
familia o a los derecos polticos /elegir ! ser elegido entre un mar de ellos: entre
mucos otros *ue por su car&cter no son suscepti"les de actividad por parte de los
sujetos de dereco de car&cter colectivo. )or esta razn casi siempre se asemeja su
capacidad con la de los incapaces relativos /menor infante, demente, etc.:.
Patrimonio: 's la misma naturaleza jurdica *ue el patrimonio en la persona natural
/universalidad de dereco ! o"ligaciones en ca"eza de una persona:, con "ase al
patrimonio de las personas jurdicas se an creado varias teoras, algunas de estas
afirman *ue no puede e#istir este sin persona, aun*ue en la doctrina contempor&nea esto
esta mu! criticado pues podemos ver como las fiducias no son otra cosa *ue un
patrimonio afectado a fin determinado sin una persona so"re la cual recaiga tal.
'.- 1A PERSONA JURIDICA SE4UN 1A 3EORA E4O14ICA:
.1
1arlos 1ossio! pensador fecundo # creativo! aporta una renovada visi$n sobre el
dereco inspirado! b2sicamente! en la filosof)a de la e-istencia # el pensamiento
de "usserl* 'u teor)a egol$gica sobre el dereco postula a la conducta umana
intersubjetiva como el objeto propio de la disciplina jur)dica! considerando &ue
tanto los valores como las normas jur)dicas se integran en ella* ,os primeros! en
cuanto al ser vivenciados por el ser umano le otorgan sentido a la vida
umana* ,as segundas! es decir las normas jur)dicas! en cuanto le son
inmanentes! en tanto &ue ellas son producto del pensamiento del ombre* ,a
tesis cossiana es original # sugestiva! pese a la cr)tica &ue puedan merecer
algunos aspectos de su teor)a*
1ossio pone de manifiesto tanto las notorias insuficiencias del planteamiento
&ue intenta! vanamente! e-plicar la naturaleza de la Bpersona jur)dicaC
acudiendo al f2cil recurso de considerarla como una mera ficci$n! como a&uel
otro &ue le otorga e-istencia # voluntad aut$nomas* Es decir! refuta las tesis
&ue! en su momento! e-pusieran 'avign# # 5ierEe! &ue emos reseado en
precedencia! # &ue concitaran! por m2s de una centuria! la preferente atenci$n
de los juristas &ue recogieron sus planteamientos para el efecto de e-plicar la
naturaleza de la persona jur)dica*
El jusfil$sofo aregentino tambi3n analiza # critica la tesis Eelseniana sobre la
persona jur)dica* 'u principal reproce! &ue obviamente compartimos a
plenitud! se refiere a la actitud de Ielsen &uien! en un af2n por obtener una
pureza normativa! e-traa al ser umano del 2mbito jur)dico* %ara 1ossio! la
valiosa teor)a Eelseniana sobre el dereco se circunscribe a ser s$lo una
coerente construcci$n conceptual en lo &ue al ordenamiento jur)dico
normativo se refiere! con absoluta prescindencia! nada menos!
&ue del ser umano &ue es su creador # protagonista # de los valores &ue son los
&ue otorgan sentido a la e-istencia umana #! por consiguiente! al dereco* ,a
disciplina jur)dica se reduce as) en el pensamiento Eelseniano! tal como lo
emos sealado! a un es&uema espectral! de car2cter puramente l$gicoDformal*
(o obstante la cr)tica &ue 1ossio formula al planteamiento Eelseniano! alaba
como v2lida # e-traordinariamente clara la distinci$n formulada por Ielsen
entre persona natural o individual # persona jur)dica o colectiva* 1oincidiendo
con 'avign#! pero a partir de una anal)tica e-istencial! 1arlos 1ossio sostiene
&ue la nica JpersonaJ para el dereco en cual&uier sentido &ue se use el
.2
t3rmino es el ser umano individualmente considerado* Al afirmar &ue no es
posible e-traarlo del dereco! como pretend)a Ielsen! lo muestra en su
plenaria realidad* Es decir! &ue la persona! en cuanto tal! no puede ser separada
de su libertad ontol$gica! de sus conductas! pero tampoco 3stas pueden ser
atribuidas a otro ente &ue no sea la persona* +e a) &ue 1ossio apunte &ue los
comportamientos umanos Jno son independientes o separables del ombre
&ue los aceJ en cuanto se trata de dos t3rminos de una misma realidad*
1ossio concuerda con Ielsen en la medida &ue! en el nivel estrictamente l$gico
formal del dereco! la diferencia entre la persona individual o natural # la
persona colectiva o jur)dica Jno es una cuesti$n de ciencia gen3rica! sino s$lo
una divisi$n espec)fica de la misma personalidad! &ue en el primer caso consiste
en el facultamiento normativo inmediato # en el segundo en el facultamiento
normativo mediato de lo &ue nicamente el ombre! por ser ombre! puede
acer***C* +e lo e-puesto se infiere &ue! dentro del fecundo pensamiento
cossiano! la soluci$n de Ielsen resulta acertada si nos atenemos e-clusivamente
al plano l$gico formal del dereco! por cuanto ella guarda conformidad con el
eco de &ue la e-istencia! en tanto dato de la e-periencia! s$lo corresponde a
los seres umanos individuales*
,a diferencia espec)fica de la personalidad! a &ue se a eco referencia! no
significa en opini$n de 1ossio! &ue se trate de dos e-istencias diferentes! de dos
entes aut$nomos* ,a persona jur)dica o colectiva! segn 1ossio! se resuelve! por
ello! siempre en conductas de seres umanos individuales mediante el
facultamiento mediato del orden jur)dico parcial* K! lo &ue es lo mismo!
podemos afirmar &ue la persona jur)dica no posee otra e-istencia &ue a&uella
propia de los seres umanos individuales &ue la integran*
1oincidimos con la soluci$n ofrecida por 1ossio a &ue ace referencia en el
p2rrafo anterior* %recisamente! el &ue s$lo el ser umano individual tiene para
el dereco el car2cter de persona! nos oblig$! cuando redact2bamos la ponencia
relativa al ,ibro %rimero sobre el B+ereco de las %ersonasC del &ue fuera luego
el 1$digo civil peruano de ;<8/! a distinguir entre Bsujeto de derecoC #
BpersonaC* El sujeto de dereco! en cuanto ente al cual el ordenamiento atribu#e
situaciones jur)dicas subjetivas! es decir! derecos # deberes! es gen3rico #
siempre! en forma mediata o inmediata! ace referencia al ser umano* ,a
persona natural es el ser umano individual aludido de modo inmediato por el
.6
ordenamiento jur)dico! al igual &ue el concebido* =anto la persona jur)dica como
la organizaci$n de personas no inscrita! integrada por seres umanos! es
mentada de modo mediato por el ordenamiento jur)dico* En estas dos categor)as
de sujeto de dereco no poseen otra e-istencia &ue la de los seres umanos &ue
la integran! sin &ue ello signifi&ue &ue no sean sujetos de dereco para el efecto
de la atribuci$n por el ordenamiento jur)dico de situaciones jur)dicas subjetivas*
(.- NUE2OS 2IS1U;0RES EN CUAN3O A 1A PERSONA JURIDICA:
1AS 3ESIS DE :AR3> ROSS> SCARPE11I 6 D?A1ESSANDRO
a.- 1a pos!"!@n e :arA:
,as m2s recientes tendencias doctrinarias en lo &ue atae a la persona jur)dica
est2n sometidas! en importante medida! a la influencia de la filosof)a anal)tica
de la cual "* ,* "art es uno de sus m2s conspicuos representantes a nivel de la
jusfilosof)a* ,os te$ricos de orientaci$n anal)tica! a los &ue nos referimos en este
par2grafo! dudan sobre si es correcta la tradicional posici$n sobre la persona
jur)dica! la misma &ue se origina en la forma lingL)stica en &ue se plantea el
problema* %reguntas como M&u3 es la persona jur)dicaN o Mcu2l es su naturalezaN
son formuladas! se sostiene! de manera &ue la respuesta se orienta acia una
soluci$n metaf)sica* ,as preguntas en referencia Bsugieren irresistiblemente &ue
la respuesta deba consistir en la indicaci$n de la BcosaC! BnaturalezaC o BesenciaC
correspondientes a la e-presi$n persona jur)dicaC* (o obstante estas
coincidencias de fondo! e-isten mucos matices # disidencias entre los diversos
e-ponentes de la orientaci$n anal)tica aplicada al dereco* %or ello apreciamos
frecuentes # rec)procas cr)ticas entre los autores &ue mencionamos m2s
adelante*
,a m2s grave cr)tica anal)tica a ls teor)as tradicionales sobre la persona jur)dica
se centra en &ue! desde su punto de vista! ellas e-presan una concepci$n
fuertemente ideol$gica de las relaciones entre el discurso de la doctrina # el
discurso del legislador*
En lo e-presado se alla impl)cita una distinci$n mu# importante para la
filosof)a anal)tica jur)dica* 'e trata de la distinci$n entre el discurso del
legislador #! en general! de las normas # el discurso de la doctrina &ue se coloca
a nivel metalingu)stico*
.3
,os te$ricos del dereco &ue asumen una posici$n anal)tica son del parecer &ue
s$lo se puede salir del problema asumiendo &ue la definici$n sobre la persona
jur)dica tiene &ue ver s$lo con palabras # nada con las cosas o las esencias* Es
decir &ue la nica definici$n aceptable para los &ue adieren a esta corriente del
pensamiento jur)dico es la definici$n nominal! Bcon la cual se describe o se
propone la regla de uso de un t3rmino! o sea su significadoC*
%ara "art los conceptos jur)dicos est2n dotados de significaci$n* ,os enunciados
normativos! al igual &ue los cognocitivos! se refieren a situaciones o eventos de
la realidad* ,a definici$n de los conceptos nos e-presa su significado! &ue
consiste en la referencia a normas! a aserciones # a operaciones de combinaci$n
de una con otras*
1omo los conceptos jur)dicos se refieren a normas! su definici$n no podr2 nunca
referirse en manera directa! sino s$lo de manera condicionada! a ecos* "art
sostiene e-presamente &ue cada descripci$n del significado de los conceptos
jur)dicos deba siempre contemplar una referencia a normas jur)dicas*
El fil$sofo ingl3s sostiene &ue la persona jur)dica! en cuanto concepto jur)dico!
no desempea una funci$n descriptiva sino &ue mas bien cumple un rol diverso*
Este rol consiste en la formulaci$n de lo &ue denomina Jconclusiones de
derecoJ* Es decir &ue! dados ciertos ecos # determinadas reglas! se adscriben
ciertos derecos o deberes jur)dicos a determinados sujetos* ,os conceptos
jur)dicos! en general! no deben ser aislados del conte-to de la frase en la &ue
aparecen #a &ue! de lo contrario! podr)a sugerirse e&uivocadamente &ue tales
conceptos jur)dicos! como el de la persona jur)dica! designan una JcosaJ* El rol
espec)fico &ue cumplen los conceptos jur)dicos! como el de persona jur)dica! es
el de obtener Jconclusiones de derecoJ* Estas son el resultado de aplicar ciertas
normas jur)dicas a determinados ecos* A esta especial funci$n! &ue no es ni
descriptiva ni prescriptiva! "art la denomina JadscriptivaJ* En efecto! "art
llama la atenci$n sobre la forma tradicional en &ue opera el jurista
acostumbrado a msnejar los conceptos jur)dicos de la misma manera con &ue
opera los comunes conceptos
BdescriptivosC* +esde su posici$n! los conceptos &ue sirven al jurista para
formular determinadas Bconclusiones de derecoC no cumplen una funci$n
BdescriptivaC de ecos! desde &ue! como est2 dico! suponen la aplicaci$n de
.4
una norma jur)dica a determinados ecos* Estas desempean un rol diverso al
puramente descriptivo # al cual "art designa como BadscriptivoC*
%or nuestra parte concebimos a las normas jur)dicas como e-presiones
ambivalentes pues la funci$n o rol de la norma consistente en el BprescribirC o
en el BadscribirC! segn sea el caso! no puede prescindir de una simult2nea
funci$n BdescriptivaC de la realidad* (o imaginamos la posibilidad de regular
prescriptiva o adscriptivamente vida umana social sin describir el objeto o
materia de la regulaci$n* O este objeto est2 dado por las conductas umanas
intersubjetivas debidamente valoradas* ,as normas no e-isten per se sino &ue
ellas se dan en funci$n de la vida umana social a-iol$gicamente considerada*
'in vida umana # sin valores! las normas carecen de sentido*
/.- EB pBanAeaC!enAo e S"arpeBB!:
'carpelli critica el m3todo propuesto por "art! cuando afirma &ue no conviene
dar el nombre de Bdefinici$nC al e-amen de los conte-tos* 1onsidera &ue esta
definici$n es mu# restringida* Recoge! sin embargo! la idea fundamental de "art
en el sentido &ue los conceptos jur)dicos implican siempre una referencia a
normas # sirven para obtener Bconclusiones de derecoC* Ross! por su parte! se
opone a la teor)a del significado* %or ello sostiene &ue los conceptos jur)dicos no
significan nada! dado &ue a ellos no corresponde nada en el mundo*
'egn "art! el concepto Jpersona jur)dicaJ no representa! por consiguiente! un
nombre &ue corresponda a una entidad cual&uiera! #a sea 3sta de naturaleza
real o abstracta* El concepto tampoco alude a un ser umano! individual o una
colectividad! ni con 3l se ace referencia a una ficci$n* Es as) &ue el concepto de
Jpersona jur)dicaJ carece de toda referencia ontol$gica* %ara +PAlessandro la
concepci$n de "art es la condensaci$n de la teor)a de Russel sobre los Js)mbolos
incompletosJ! con prevalerte menci$n a problemas l$gicos # matem2ticos*
1omo observa %intore! para "art el concepto de persona jur)dica sirve Bpara
seleccionar la cone-i$n entre una pluralidad de actos o ecos! &ue resultan
calificados en cierto modo # considerados unitariamenteC* El Bcriterio de
selecci$n &ue el concepto de persona jur)dica permite usar! es establecido por
las normas! # no por cual&uier elemento e-tra normativoC
"art formula una cr)tica! considerada 2spera! de las teor)as individualistas al
sostener &ue cual&uier reducci$n de los enunciados &ue se refieren a personas
.5
jur)dicas a enunciados referidos a individuos comporta una mutaci$n del
significado de los primeros*
".- EB pensaC!enAo e Ross:
El jurista n$rdico Alf Ross encuentra en el mundo del dereco dos tipos de
conceptos jur)dicos* Anos se refieren a ecos # otros mencionan normas* ,os
primeros aluden a la realidad! mientras &ue los segundos a su disciplina
normativa* Ross destaca la importancia de la relaci$n entre ambos tipos de
conceptos*
%ara Ross! al margen de los antes mencionados conceptos e-isten otros! como el
de Jpersona jur)dicaJ! cu#a funci$n no consiste en representar ni ecos ni
normas! sino &ue son instrumentos del lenguaje propio del dereco destinados a
facilitar la e-posici$n de la disciplina jur)dica* 4ientras &ue los conceptos
anteriormente mencionados designan entidades! como son los ecos o las
normas! a estos instrumentos del lenguaje no corresponde ningn ente*
.- 1as !eas e S"arpeBB!:
El jusfil$sofo italiano Aberto 'carpelli! aun&ue mu# pr$-imo a los
planteamientos e-puestos tanto por "art como por Alf Ross! somete el
pensamiento de estos autores a algunas cr)ticas* As)! estima! por ejemplo! &ue
no cabe sostener &ue los conceptos jur)dicos carezcan de toda referencia
sem2ntica! es decir! &ue no designen a alguna entidad! # &ue resulte definirlos
asumi3ndolos fuera de un cierto conte-to*
'carpelli considera &ue las calificaciones jur)dicas no surgen en forma
inmediata mediante una observaci$n de ecos! cosas o personas a las cuales
acen referencia! sino &ue se obtienen relacion2ndolas con las normas &ue a
ellos aluden* +e a) &ue los conceptos jur)dicos son aplicables cuando una
determinada norma! al confrontarse con cierto eco! produce la consecuci$n
de ciertos efectos* El pensamiento de 'carpelli gravita de manera notoria en el
proceso de reelaboraci$n de la teor)a sobre la persona jur)dica en la doctrina
contempor2nea*
+esde su punto de vista! el problema central en esta dif)cil tarea es el
determinar Jlas condiciones de usoJ de dico concepto! m2s all2 de la utilizaci$n
de met2foras o de simples subterfugios como a&uel tan socorrido de la ficci$n*
06
'carpelli estima &ue Jcondici$n de usoJ es la Je-istencia de una cierta disciplina
jur)dica! de un cierto tratamiento normativo de ecos # de comportamientosJ*
%ara 'carpelli! por consiguiente! el problema de la persona jur)dica no consiste
en definir o verificar &ue cosa es ella! sino el de precisar las Jcondiciones de
usoJ! por lo &ue considera &ue cuando se dan dicas condiciones de empleo del
concepto de Jpersona jur)dicaJ! el dereco regula siempre # necesariamente
relaciones entre seres umanos* 'obre el particular e-presa &ue Bpodemos por
consiguiente decir &ue condiciones de uso del concepto de persona jur)dica es
una disciplina jur)dica! la cual comporta la previsi$n normativa de una
pluralidad de ecos! actuales # posibles! meros ecos o ecos! una cone-i$n
entre ellos! consistente en la referencia a un mismo ordenamiento! # la
atribuci$n a tales ecos de una relevancia jur)dica en funci$n de relaciones
interferentes entre ellosC* Es decir! &ue la condici$n de uso de la persona
jur)dica es la e-istencia de un ordenamiento de normas! a diferencia de la
condici$n de uso de la persona f)sica &ue es el ser umano/<*
'carpelli! segn propia declaraci$n! adiere al pensamiento de Ielsen cuando
3ste propone encuadrar el concepto de persona entre los conceptos &ue sirven
para reducir a la unidad una pluralidad de normas* 'us cr)ticos! entre ellos Qatti!
an puesto de relieve! agudamente &ue no e-iste perfecta coerencia entre esta
declaraci$n # la definici$n anteriormente enunciada.:* En la definici$n de
'carpelli el rol unificador de las normas designadas por el concepto no est2
sostenido por comportamientos de un individuo o de un grupo de individuos!
como ocurre en la definici$n de Ielsen! por lo &ue! como anota Qatti! Bla
unificaci$n de las normas! &ue e-presa el concepto de persona f)sica! no se
contrapone a a&uella operada por el concepto de persona jur)dica
en raz$n de la circunstancia &ue la unidad encuentra! en el primer caso! su
elemento unificador fuera de las mismas normasC* ,os cr)ticos de 'carpelli
encuentran! por ello! &ue las ideas preconizadas por Ielsen # a&uellas
sostenidas por a&uel son m2s bien distantes
+entro del pensamiento del autor! la base sociol$gica del particular tipo de
disciplina jur)dica &ue constitu#e Jcondici$n de empleoJ del concepto de
Jpersona jur)dicaJ! est2 dada por la presencia de una multiplicidad de intereses
alrededor de un ordenamiento &ue funciona como elemento unificador* Es
importante anotar &ue para 'carpelli este centro de intereses est2 integrado por
0.
un grupo umano organizado para la consecuci$n de ciertos fines* Es as)
importante comprobar &ue cuando nos encontramos frente a lo &ue se
denomina Jpersona jur)dicaJ! nos allamos indefectiblemente! a nivel
e-istencial! con una pluralidad coordinada de seres umanos* 1oordinaci$n a la
cual aludimos como Borganizaci$nC para utilizar una e-presi$n &ue permite
comprender! segn nuestro criterio! la forma de actuar de los seres umanos
&ue integran el sujeto de dereco designado como Bpersona jur)dicaC*
e.- 1a propuesAa e D?ABessanro:
+RAlessandro sostiene! al igual &ue los dem2s pensadores de la escuela
anal)tica! &ue la persona jur)dica es un nombre al cual no corresponde cosa
alguna*
1ritica como esencialista! por consiguiente! Bla convicci$n &ue entre un s)mbolo
# su significado e-ista una relaci$n necesaria! fija e inmutableC* Al igual &ue
"art # 'carpelli conclu#e &ue la persona jur)dica es un nomen al &ue no
corresponde ninguna res.
El planteamiento de +RAlessandro se sintetiza en la afirmaci$n &ue las personas
jur)dicas son Bs)mbolos incompletosC* ,os Bsignos completosC corresponden a
nombre de objetos! de cosas* 'e introducen a trav3s de definiciones e-pl)citas en
las &ue! substancialmente! se indican los objetos de los cuales los Bsignos
completosC son su nombre* 4ediante estas definiciones se apreende el
significado del s)mbolo! significado &ue se identifica con el objeto &ue es
denotado # simbolizado* As)! los nombres de las personas naturales son
s)mbolos completos pues mientan a un ser umano! de carne # ueso! bajo
nuestra mirada*
,os Bsignos incompletosC! en cambio! son tales en la medida &ue no logran
sealar la entidad &ue ellos simbolizan* (o obstante! los signos incompletos
forman parte de conte-tos significativos por lo &ue son definibles
impl)citamente mediante definiciones en uso* El nombre de las personas
jur)dicas son signos incompletos pues est2n desprovistos de una
correspondencia en el mundo de los objetos! de las cosas* El nombre de una
persona jur)dica es s$lo el sujeto gramatical # no el sujeto l$gico de la norma* +e
a) &ue estando desprovisto de significado! el nombre de la persona jur)dica
puede ser tratado s$lo sint2cticamente # no sem2nticamente*
00
%ara +RAlessandro la nica # verdadera subjetividad es! por lo tanto! la de las
personas naturales! de los seres umanos! mientras &ue la subjetividad de los
grupos es tal s$lo en el sentido traslaticio* 'ostiene a este prop$sito &ue
fundamenta su idean en una teor)a general del significado # sobre la correlativa
teor)a del significado de los conceptos jur)dicos*
El sustento filos$fico de la tesis propuesta por +RAlessandro podemos
encontrarlo en el Batomismo l$gicoC de Russell* El ncleo de esta teor)a es &ue el
lenguaje! por tener el car2cter de significante! debe contar con una estructura
correspondiente a la de la realidad # estar compuesto de nombres propios
l$gicos! es decir tales de tener un referente # s$lo uno* +PAlessandro se aleja de
las posiciones adoptadas tanto por "art como por Ross # 'carpelli* En este
sentido! no comparte la afirmaci$n de &ue los conceptos jur)dicos tengan como
caracter)stica el formular aserciones de un tipo particular* Estas aserciones! no
obstante estar de algn modo ligadas contempor2neamente a aserciones de
ecos # de normas! no se refieren directamente ni a los primeros ni a las
segundas* En este punto muestra su desacuerdo con el planteamiento de "art!
al cual emos eco referencia! al manifestar su disconformidad con su posici$n
en cuanto a &ue los conceptos jur)dicos como es el caso de la Jpersona jur)dicaJ
se empleen para obtener Jconclusiones de derecoJ &ue! si bien presuponen la
aserci$n del eco # de la norma! se trata de algo diverso a ambas aserciones*
+PAlessandro discrepa tambi3n de Alf Ross* (o adiere a su postulado en el
sentido &ue 3ste plantea! como se a e-puesto en precedencia! &ue los conceptos
jur)dicos no acen referencia ni a ecos ni a normas sino tan s$lo a una
particular # caracter)stica cone-i$n entre determinados ecos # ciertos efectos
jur)dicos*
El jusfil$sofo italiano! en la uella del pensamiento de 1arnap! e-presa &ue
e-iste una relaci$n entre los valores # las normas! ne-o &ue resulta ser mu#
estreco! mu# )ntimo*
'obre esta base propone &ue los conceptos jur)dicos son simplemente reducibles
a puras aserciones de normas # &ue! por ende! no se refieren! en modo alguno! a
aserciones de ecos* 'e tratar)a! as)! de conceptos jur)dicos utilizados para
e-presar valoraciones de car2cter abstracto &ue tienen! precisamente! la especial
funci$n de describir normas*
03
,a posici$n &ue asume +PAlessandro! mencionada en l)neas precedentes!
permite! como 3l mismo lo ace notar! el juego de una din2mica del dereco en
el cual! del encuentro de una norma con un eco! surge una nueva norma
jur)dica* +e este modo se elimina! segn el propio autor! la noci$n de JefectoJ #!
con ella! toda su ambigua # uidiza naturaleza &ue no ace sino suscitar
problemas como a&uellos &ue aparecen en las teor)as de las cuales 3l se aleja* Es
decir! de a&uellas formuladas por "art! Ross # 'carpelli cuando estos autores
sostienen &ue tales efectos no se refieren ni a ecos nia normas aun&ue de
alguna manera participen de ambos*
).- 1OS APOR3ES DE ORES3ANO> RESCI4NO> 0IANCA 6
4A14ANO:
El romanista Riccardo Krestano propone b2sicamente! en lo &ue atae a la
Jpersona jur)dicaJ! recazar toda soluci$n es&uem2tica! pura # e-&uisitamente
espectral! propia de la dogm2tica jur)dica tradicional! &ue pretende sustituir la
e-periencia jur)dica donde realmente se vive el dereco para reivindicar por su
parte! con convicci$n! el rol protag$nico &ue corresponde al ser umano en el
mundo del dereco* +e este modo! Krestano se aparta de la corriente de
pensamiento dominante &ue considera a la persona jur)dica como un ente ideal!
un mero centro de referencias normativas*
El maestro %ietro Rescigno utiliza la e-presi$n Jsujetos de la actividad jur)dicaJ
para aludir tanto a la persona natural como a la jur)dica as) como a los entes &ue
designa como Jde ecoJ* 1onsidera &ue dico t3rmino es m2s amplio #
comprensivo &ue el de Jsujeto de derecoJ! #a &ue con 3l se pueden designar
todos los entes actuantes en la e-periencia jur)dica* En lo &ue estrictamente
concierne a la Jpersona jur)dicaJ distingue en ella un elemento material o
substrato de otro puramente formal* El primero! es decir el material! comprende
a la organizaci$n creada en vista a una determinada finalidad* ,a formalidad
corresponde! en cambio! a la normatividad en el sentido de la creaci$n de un
centro unitario al cual se imputan derecos # deberes*
4assimo 1* Hianca! conocido tratadista # profesor de la Aniversidad de Roma!
sostiene! por su parte! &ue ante las notorias dificultades &ue
contempor2neamente se advierten en lo atinente al tratamiento del tema de la
persona en general! se ace necesario distinguir entre las nociones de Jsujeto de
01
derecoJ # de JpersonaJ* En este sentido! la primera de ellas es m2s
comprensiva &ue la segunda! por lo &ue abarca en su seno no s$lo a las
tradicionales personas naturales # jur)dicas! sino tambi3n a los entes &ue la
doctrina identifica como Jno reconocidosJ o Jde ecoJ*
@rancesco 5algano! profesor de la Aniversidad de Hologna! postula &ue el
problema de las Bpersonas jur)dicasC es uno de naturaleza lingL)stica! #a &ue a
estas dos espec)ficas palabras no corresponde ningn ente* En su opini$n! tanto
las personas jur)dicas como cual&uier otra organizaci$n colectiva no reconocida
por el ordenamiento jur)dico! constitu#en centros aut$nomos de imputaci$n de
relaciones jur)dicas! es decir! una e-presi$n resumida de una especial disciplina
normativa*
,as personas jur)dicas pertenecen a lo &ue 5algano designa como la escena
conceptual! verbalizada! mientras &ue percibe! al igual &ue lo iciera 'avign# en
su momento! &ue en el mundo e-istencial no aparece otra persona &ue no sea el
ser umano* 1omo anota el autor! coincidiendo con 1arlos 1ossio! son s$lo los
ombres en tanto individuos los &ue realmente actan en nombre #
representaci$n de a&uellas organizaciones colectivas! #a sea &ue fueren
formalmente personas jur)dicas o simplemente no reconocidas9/* %or nuestra
parte! aderimos tambi3n a este ltimo planteamiento! el mismo &ue se
sustenta # se nutre de la realidad de la vida umana social*
%ara 5algano! gracias Bal concepto de persona jur)dica la responsabilidad
limitada del accionista puede no ser considerada! como s) ocurri$ en algn
tiempo! un beneficio en sentido propio! o sea un privilegio! una e-cepci$n al
principio general de la ilimitada responsabilidad patrimonialC* Es as) &ue el
socio no responde de las obligaciones de la persona jur)dica con el propio
patrimonio Bpor la natural raz$n &ue se trata de obligaciones ajenas! o sea por la
misma raz$n por la cual el seor A noresponde de las obligaciones del seor HC*
%or ello! segn el autor! Bla concesi$n de la sociedad por acciones como persona
jur)dica es el fundamento de la limitaci$n de la responsabilidad del socio! sino
&ue es s$lo una justificaci$n te$ricaC*
,o e-presado ace posible argumentar &ue el concepto de persona jur)dica tiene
una naturaleza substancialmente lingu)stica! por lo &ue! como apunta Qorzi
comentando el pensamiento de 5algano! Bes una imagen del ablar figurado #
02
pone de manifiesto s$lo las analog)as &ue se encuentran entre la condici$n
jur)dica de los entes colectivos # a&uella de las personas f)sicasC*
+e lo e-puesto se conclu#e &ue el problema de la personalidad jur)dica es a&uel
de la determinaci$n de sus condiciones de uso* Es decir! Bde la individuaci$n e
interpretaci$n de las normas jur)dicas &ue integran la espec)fica disciplina &ue
sub#ace en el concepto mismoC*
*.- 1A PERSONA JURDICA EN E1 PENSA;IEN3O JURDICO
CON3E;PORDNEO:
a.- 1a pos!"!@n e 2!AAor!o Fros!n!:
>ittorio @rosini! profesor de filosof)a del dereco en la Aniversidad de Roma! al
criticar en su ra)z misma el pensamiento Eelseniano! afirma &ue el error de
fondo en &ue se debate la doctrina jur)dica contempor2nea consiste en el falaz
presupuesto de &ue es posible operar una distinci$n entre lo jur)dico # lo
ajur)dico recurriendo a las normas* Es decir! reduciendo el 2mbito de lo jur)dico
al s$lo campo de las normas*
En total disconformidad con la posici$n asumida sobre la materia por la teor)a
pura del dereco estima! contrariamente a lo sostenido por "ans Ielsen! &ue
son las normas las &ue! para ad&uirir un sentido concreto! deben reportarse a
los comportamientos &ue pretenden regular* Es decir! deben recurrir a la
estructura de la acci$n! por lo &ue la vida del dereco no puede restringirse al
estreco marco de la formal normatividad* En cuanto a esta correcta afirmaci$n
agregar)amos! por nuestra parte! &ue son los valores &ue! vivenciador por el ser
umano! son los &ue le otorgan un sentido a la vida! a as conductas o acciones
umanas* Esta conducta umana valiosa es regulada formalmente por la norma
al efecto de permitirlas o proibirlas* ,as normas! en cuanto estructuras
formales del pensamiento! s$lo prescriben! describiendo! conductas umanas
con un sentido! valioso o disvalioso! luego de ser sometidas a una sensibilizaci$n
a-iol$gica*
1onsecuente con la posici$n bos&uejada en el p2rrafo anterior! @rosini recaza
una teor)a del sujeto del dereco elaborada nicamente desde una perspectiva
formalista* Es decir! desde una construcci$n conceptual! alejada totalmente de
la realidad de la vida! por la cual se considera a dico sujeto del dereco
06
solamente como un abstracto Jcentro de imputaci$n normativoJ* El autor
e-pl)citamente recaza! de este modo! una pura concepci$n formalista de la
persona! la misma &ue la pretende reducir a un objeto ideal situado fuera de la
realidad*
El sujeto del dereco! dentro del pensamiento de @rosini! es una estructura de
las acciones umanas! organizadas en una situaci$n jur)dica coerente #
unitaria! &ue permite operar Jla cone-i$n # la conversi$n re&ueridas entre la
simbolog)a de las normas # la morfolog)a pr2ctica de la vida socialJ* (o
obstante! el sujeto de dereco es para @rosini distinto de la persona umana del
mismo modo &ue el personaje de una obra teatral es diverso del actor viviente
&ue lo interpreta* %ara el autor! el dereco surge propiamente cuando J la acci$n
se desprende del agenteJ # se objetiva o estructura segn una regla! asumiendo
forma # fuerza normativa*
,a posici$n de @rosini! en este punto! guarda relaci$n con la sostenida en su
momento por ,uis Recas3ns 'ices &uien consideraba! antes de convertirse al
tridimensionalismo por influencia de 4iguel Reale! &ue el dereco era Jvida
umana objetivadaJ! es decir! algo as) como cristalizaciones de lo &ue es la vida
umana viviente* +isentimos de este planteamiento pues! en concordancia con
la tesis &ue e-pusiera 1arlos 1ossio! estimamos &ue el sujeto del dereco es el
ombre en su plenaria realidad e-istencial* Es decir! el ser libertad! el #o! # su
envoltura psicosom2tica &ue le permite transformar en actos su potencial
capacidad de ser libre* Es decir! no podemos desprender! desligar
esencialmente! al ser umano de sus propias acciones! de sus conductas! a
trav3s de las cuales se inserta en el mundo e-terior # se comunica con los dem2s
ombres* En s)ntesis! consideramos &ue el dereco no es vida umana
BobjetivadaC! &ue e&uivale a vida umana est2tica! congelada! detenida en el
tiempo! sino &ue el dereco tiene como protagonista al ser umano! en su
despliegue de vida viviente! como creador # destinatario del dereco*
/.- Ba persona jur!"a "oCo E!a o/jeA!Eaa#:
A prop$sito de la posici$n de Recas3ns 'ices! antes referida! # como
e-pres2bamos en ;<.:9<! los productos o rastros de la vida umana una teor)a
cient)fica! un cuadro! una erramienta! un c$digoD constitu#en cristalizaciones
de la vida umana viviente* 'e trata de vida umana objetivada! de vida &ue se
03
a posado! otorg2ndole sentido! sobre un trozo de la e-periencia*natural* >ida
&ue se a perpetuado! &ue se a paralizado; vida &ue se a BcosificadoC* En
sentido estricto! dec)amos no se le puede llamar vida a esta Bvida objetivadaC
por&ue! simplemente! la vida umana es todo lo contrario a la BcosificaciSn! a
todo detenimiento temporal! desde &ue el tiempo es su condici$n ontol$gica #
desde &ue la vida umana viviente! en cuanto libertad! es un permanente
acerse! una continua creaci$n* ,a vida umana objetivada carece de todo
dinamismo! es inm$vil* ,a vida umana BobjetivadaC es lo BecoC! el resultado
de una actividad de la vida umana! de la nica posible! &ue no es otra &ue la
BvivienteC*
%or lo sint3ticamente e-puesto en el p2rrafo anterior no es posible! por
consiguiente! considerar a la persona jur)dica como Bvida objetivadaC! como un
resultado o producto de un obrar umano! como es la norma jur)dica* (o puede
desconocerse &ue en la persona jur)dica se alla presente una pluralidad de
seres umanos &ue! a trav3s de una actividad comn! realizan determinados
fines* Estos fines! &ue otorgan sentido a la e-istencia de este grupo umano! son
escogidos # preferidos luego de una valoraci$n* ,os valores! vivenciados por los
integrantes del gupo umano! se concretan en los fines perseguidos por la
persona jur)dica* Es evidente &ue para relacionarse con el mundo e-terior! para
simplificar la vida negocial # para regir la vida de relaci$n de los miembros &ue
integran esta comunidad! se acen necesarias las normas jur)dicas*! (o es
posible imaginar a la persona jur)dica sin la presencia actuante de una
pluralidad de seres umanos de un conjunto de valores &ue otorgan sentido a
sus acciones! como tampoco es dable prescindir de la normatividad jur)dica &ue!
adem2s de permitir &ue los derecos # deberes del grupo se imputen a un centro
ideal # unitario de referencias jur)dicas! regula las relaciones entre sus
miembros # con la comunidad en general*
".- 1a s!Aua"!@n jur!"a#:
+entro de la $ptica de @rosini! el sujeto de dereco no corresponde! sin
embargo! a un nombre vano! carente de una realidad propia &ue sustente la
formal simbolog)a de las normas* ,a e-presi$n JsujetoJ puede ser referido al
ombre singular! en cuanto complejo de acciones o a la asociaci$n dentro de la
04
perspectiva de la llamada Jsituaci$n jur)dicaJ vista en cone-i$n con el
ordenamiento jur)dico*
En la Jsituaci$n jur)dica subjetivaJ el sujeto se encuentra en relaci$n a un
ordenamiento jur)dico* %ero! aclara @rosini! a un ordenamiento jur)dico &ue no
puede concebirse a la manera de Jun castillo normativo abitado s$lo por
fantasmasJ! sino como una estructura ordenada a las acciones umanas de una
sociedad dada* 'obre esta base! la definici$n operativa &ue se puede dar del
Jsujeto del derecoJ es as) la de una Jsituaci$n jur)dica subjetivaJ en cuanto
conjunto de facultades # deberes! reconocida # garantizada por el ordenamiento
jur)dico8;* Esta concepci$n encuentra su macizo antecedente doctrinario en el
eco demostrado &ue en todo dereco subjetivo se alla presente un deber
jur)dico* %or ello! no puede desligarse el concepto de dereco subjetivo del de
deber* 'e allan indisolublemente unidos* +e a) &ue a esta situaci$n se le
defina como Bsituaci$n jur)dicaC*
,o anteriormente e-presado en cuanto a la connatural e-istencia de deberes
jur)dicos dentro del concepto de dereco subjetivo! se e-plica por el irrefutable
eco de &ue no podemos encontrar derecos subjetivos BabsolutosC como por
m2s de una centuria lo propuso la doctrina francesa # lo consagr$ el c$digo civil
de los franceses de ;8:/* ,os derecos subjetivos son relativos #a &ue en el seno
de todos # de cada uno de ellos se alla presente el gen3rico deber de no daar a
otro en el ejercicio de cual&uier dereco subjetivo* %ero adem2s de este deber
jur)dico de no daar a otro! cu#o incumplimiento genera una espec)fica
responsabilidad para el actor! en todo # cada uno de los derecos subjetivos se
instala un deber espec)fico! propio de este dereco* E-isten! por lo tanto! asta
dos deberes &ue condicionan al dereco subjetivo: uno gen3rico # otro
espec)fico! propio de cada dereco subjetivo*
,o e-presado en el p2rrafo anterior! a prop$sito de los deberes jur)dicos &ue
acompaan a todo dereco subjetivo! se ace patente en el art)culo ;< del
1$digo civil peruano de ;<8/* En este numeral se prescribe &ue: B=oda persona
tiene el dereco # el deber de llevar un nombreC* El dereco supone &ue nadie
puede contestar! usurpar o aprovecarse de cual&uier manera de un nombre
ajeno! mientras &ue el deber es el de no cambiar de nombre en cuanto! a trav3s
de 3ste! se identifica a la persona en el seno de la comunidad* Es as) &ue el deber
de no cambiar de nombre! salvo en casos e-cepcionales! como el de omonimia
05
intolerable! es un deber espec)fico &ue se encuentra presente en el
correspondiente dereco subjetivo de llevar un nombre* En el caso del dereco a
la vida! o simplemente el dereco a vivir! tambi3n encontramos el espec)fico
deber de no &uitarse la vida! de no suicidarse! #a &ue el ser umano cumple un
rol de servicio a los dem2s en el seno de la sociedad! empezando por el debido a
la familia &ue constitu#$ o de la &ue forma parte* +e a) &ue numerosos c$digos
penales el peruano entre ellos considera como delitos el incitar a una persona al
suicidio o la complicidad en el acto de &uitarse la vida*
,a tesis de la no e-istencia de derecos subjetivos absolutos tiene como sustento
la calidad ontol$gica misma del ser umano &uien es! simult2neamente!
individual # social* El ser umano no s$lo es singular! nico! no intercambiable!
sino &ue! al mismo tiempo! es un ser coe-istencial* ,a vida umana se ace
necesariamente con los otros* El ser umano es un BserDconDlos otrosC* (o se
concibe al ser umano fuera de la sociedad! aislado! incomunicado! encerrado
en s) mismo* El ser umano es estructuralmente social* Es social o no es*
En s)ntesis! la posici$n del profesor @rosini se funda! como se a anotado! en la
revisi$n cr)tica del formalismo jur)dico para prestar luego su adesi$n al
estructuralismo jur)dico! tem2tica desarrollada por 3l en un volumen dedicado
al an2lisis de esta concepci$n* (os referimos a la obra B,a estructura del
derecoC &ue publicara en Hologna en ;<9/*
El planteamiento del profesor de la Aniversidad de Roma! antes glosado! es una
muestra de la nueva direcci$n &ue paulatinamente est2 asumiendo el
pensamiento jur)dico contempor2neo en relaci$n con los conceptos de Jsujeto
de derecoJ # de JpersonaJ! con la noci$n de Jdereco subjetivoJ #! por ende!
con la de Jpersona jur)dicaJ*
Estimamos &ue en un futuro no lejano esta posici$n a de consolidarse a nivel
de la doctrina # de la jurisprudencia comparada en virtud de sus s$lidos
fundamentos*
.- EB nueEo ruC/o eB pensaC!enAo "onAeCporFneo:
'e advierte &ue! paulatinamente # en 3poca reciente! los tratadistas advierten la
insuficiencia de la e-plicaci$n formalista de la noci$n de Jpersona jur)dicaJ en
cuanto intenta reducirla nicamente a un espectral centro de referencias
36
normativas* Es decir! a un ente ideal! a una mera construcci$n conceptual! sin
correlato alguno con la palpitante realidad de la vida umana donde se JviveJ el
dereco # los valores &ue en ella se vivencian # realizan* Kbviamente! la persona
jur)dica en su dimensi$n formal! en cuanto sujeto de dereco! es un centro
unitario e ideal de imputaci$n de Jsituaciones jur)dicas subjetivasJ! es decir! de
derecos # deberes* %ero tambi3n es cierto &ue la persona jur)dica no se agota
en su dimensi$n formal sino &ue es! ante todo # primariamente! una
organizaci$n de personas &ue persigue fines signados por uno o m2s valores*
>alores &ue otorgan sentido! tanto a la acci$n del ser umano individualmente
considerado! como a las agrupaciones de personas a &uienes los une una
actividad en comn tras una finalidad valiosa*
En la persona jur)dica como en cual&uier otra instituci$n jur)dica se allan
ine-orablemente presentes! en din2mica conjunci$n! la vida umana! los
valores # las normas* (o se concibe ninguna instituci$n en la &ue est3 ausente
alguna de estas tres dimensiones en &ue consiste el dereco* O es &ue el dereco
no es s$lo vida umana social ni tampoco valores puros ni e-clusivamente
normas* 'obre la base de la vida umana se vivencian valores # se crean normas
jur)dicas* %or ello la vida umana es el elemento primario aun&ue no el nico
del dereco* El dereco es una e-igencia e-istencial del ombre &ue debe*
Ine-orablemente convivir en sociedad* Es inconcebible convivir sin normas
reguladoras de las relaciones sociales* Es un imperativo &ue emana de la propia
naturaleza de ser social &ue ostenta la persona* %or ello! el dereco pertenece a
la estructura misma del ser umano*
%odemos afirmar! sin ninguna duda! &ue as) como en su momento entraron en
crisis las nociones de Jdereco subjetivoJ # la de Jsujeto de derecoJ! entre otras
pocas! tambi3n se a replanteado la antigua concepci$n e-clusivamente
formalista de la Jpersona jur)dicaJ* Es un concepto en proceso de repensamiento
cr)tico a la luz de la ridimensionalidad propia del dereco*
,a revisi$n cr)tica de las nociones anteriormente mencionadas ubiera sido
imposible si no se ubiese contado con el decisivo aporte de la filosof)a de la
e-istencia! la misma &ue aparece en el periodo &ue transcurre entre las dos
grandes # cruentas guerras mundiales &ue la umanidad a vivido con orror #
desgarramiento* A esta contribuci$n esclarecedora de la vida umana #! por
consiguiente! del dereco! debe sumarse a&uella otra &ue proviene de los
3.
planteamientos de la escuela tridimensional del dereco! la misma &ue
encuentra una cada vez m2s amplia acogida en el mundo jur)dico (ver F ;6)*
%odemos concluir e-presando &ue los planteamientos &ue surgen del
pensamiento contempor2neo sobre la denominada Jpersona jur)dicaJ tienen su
origen # ra)z en las insatisfactorias respuestas ofrecidas por la doctrina en lo &ue
concierne a su naturaleza # estructura* ,as ist$ricas soluciones propuestas!
sustentadas primordialmente en una concepci$n formalista del dereco!
pretend)an reducirla! como con acierto sostiene @rosini! a un mero Bcastillo
abitado por fantasmasC* A la luz de una nueva visi$n de la estructura del ser
umano # de su consiguiente rol protag$nico en el dereco! se van
descubriendo! no sin fatiga ni dificultades! las evidentes limitaciones &ue
presentaban a&uellas e-plicaciones e-clusivamente formalistas &ue! como la de
Ielsen! reducen al dereco # sus instituciones a un puro juego de conceptos! a
un sistema l$gico formal! r)gido! cerrado # espectral* Es decir! a una
construcci$n ideal &ue no guarda correspondencia con lo &ue realmente
acontece en la e-periencia jur)dica! dentro de la cual carece de sentido ignorar la
fundamental presencia de conductas umanas intersubjetivas # de valores
vivenciados por ellas* En s)ntesis! la posici$n formalista nos brinda tan s$lo una
respuesta parcial! fragmentaria por formal! de la realidad en &ue consiste el
dereco*
,as primeras reacciones de los juristas &ue advierten la clamorosa insuficiencia
de una respuesta nicamente formal al problema de la Jpersona jur)dicaJ! es el
volver su mirada a la realidad de la vida para encontrar en ella una respuesta
adecuada al problema de la persona jur)dica! alej2ndose de las ficciones o de
otros recursos de pura t3cnica jur)dica! &ue si bien son tiles! suelen impedir
una clara percepci$n del fen$meno jur)dico tal cual es* ,os juristas! al observar
&ue detr2s del marco estrictamente l$gico formal propuesto por la concepci$n
formalista se mueven # actan seres umanos &ue se proponen # vivencian
valores! llegan a la conclusi$n &ue es preciso superar! de alguna manera
novedosa! tan estrecos linderos conceptuales* =al vez la primera reacci$n de
algunos juristas! &ue an no percib)an con nitidez la realidad primariamente
e-istencial del dereco! fue la de inventar ficciones! imaginar met2foras! como la
tan conocida de Jdescorrer el velo de las personas jur)dicasJ para llegar!
30
precisamente! a a&uello &ue empiezan a intuir como elemento primario en el
dereco: la vida umana # los valores &ue ella vivencia # realiza*
,os juristas &ue vislumbran &ue la noci$n de persona jur)dica desborda los
r)gidos marcos conceptuales en los &ue los &ue r)gidamente los encerr$ el
formalismo! inician una indagaci$n &ue! an sin encontrar al comienzo
soluciones de fondo e integrales al fen$meno del dereco #! por ende! al de la
persona jur)dica! se interesa por lo &ue real # efectivamente acontece en el seno
mismo de la persona jur)dica* %ara ello! se ven obligados a liberarse! en primera
instancia! de la malla e-clusivamente formal en la &ue se allaban atrapados #
sin salida para lograr comprender! luego # a cabalidad! la compleja estructura de
la persona jur)dica* 1omplejidad vital &ue no se agota en la evanescente
formalidad de los conceptos jur)dicos*
En s)ntesis! se aprecia &ue el pensamiento contempor2neo en torno a la
naturaleza misma de lo &ue se conoce como Bpersona jur)dicaC empieza a
discurrir en una direcci$n &ue pretende! al superar la respuesta del formalismo
jur)dico! situarse dentro del cauce de la nueva concepci$n tridimensional del
dereco*
+.- E1 11A;ADO A0USO DE 1A PERSONA1IDAD JURDICA# 6
1A 3EORA DE1 1E2AN3A;IEN3O DE1 2E1O#:
a.- 3oCa e "on"!en"!a e Ba "r!s!s eB "on"epAo e persona
jur!"a#
%ara e-plicar la naturaleza de la persona jur)dica! m2s all2 de las formales
limitaciones en &ue la encerr$ la dogm2tica jur)dica tradicional! as) como para
tener una visi$n m2s e-acta de la evoluci$n &ue a sufrido en el presente siglo!
particularmente en la legislaci$n peruana! la noci$n de Jpersona jur)dicaJ! se
ace necesario poner de manifiesto &ue todo el proceso de bs&ueda de su
identidad desarrollado de reciente en torno a ella es el ine&u)voco resultado de
una mejor comprensi$n! de parte de jusfil$sofos # juristas! de lo &ue significa el
ser umano # de su decisiva gravitaci$n en el dereco m2s all2 de la pura
formalidad instrumental** (o podemos olvidar! al respecto! &ue el dereco es
creaci$n del ser umano! una necesidad e-istencial! desde &ue est2
naturalmente condicionado a vivir en sociedad*
33
1omo e-pres2bamos en el par2grafo 8! el concepto de Jpersona jur)dicaJ entr$
en crisis cuando algunos juristas! al tomar conciencia de los re&uerimientos #
urgencias de la realidad! ponen al descubierto las insuficiencias de las
propuestas formalistas! imperantes por d3cadas! mediante las cuales resultaba
vano e-plicarse el fen$meno jur)dico de la persona jur)dica en su compleja
realidad # ri&ueza de matices* 'e empez$ a entender &ue era imposible llegar a
la apreensi$n global # completa de dico fen$meno jur)dico mediante una
limitada visi$n formalista en la cual la persona jur)dica se reduc)a a un ente
ideal! a un mero centro unitario de referencias normativas*
Es en este instante de ist$rica toma de conciencia de la complejidad # ri&ueza
del ser umano &ue podemos situarlo en las dos ltimas d3cadas de la primera
mitad del siglo TT &ue en los medios jur)dicos se empieza a acerse referencia
al eco de &ue el concepto de Jpersona jur)dicaJ a entrado en crisis* Algunos
autores reclaman! entonces! para llegar a la realidad e-istencial de la persona
jur)dica! la superaci$n de la noci$n de persona jur)dica entendida como una
pura JformaJ*
El primer intento por llegar a la realidad misma de la persona jur)dica! a sus
dimensiones e-istencial # a-iol$gica desterradas por el formalismo! tuvo como
causas algunos casos en los cuales! tras la forma de la persona jur)dica!
desvirtuando sufinalidad! se produjeron ejercicio abusivos de esta BformaC!
actitudes dolosas! fraudes # otras actividades impropias de la finalidad de las
personas jur)dicas* 1iertos directivos o miembros de la persona jur)dica se
aprovecaban de modo il)cito de la BformaC de la persona jur)dica en su propio
proveco personal # en agravio de los dem2s miembros de la persona jur)dica o
de terceros* ,a ma#or)a de estos casos se presentaron en las sociedades! sobre
todo en las an$nimas o por acciones! en las cuales se aprovec$ de la limitaci$n
de la responsabilidad de la persona jur)dica para cometer actos il)citos*
Estas actividades se identificaron con la e-presi$n de Blevantamiento del veloC o
con la de Babuso de la personalidad jur)dicaC*
El problema &ue se trat$ de superar en la pr2ctica era el de c$mo penetrar tras
dico BveloC! &ue no es otra cosa &ue la dimensi$n formal de la persona jur)dica*
Este velo! &ue proteg)a a trav3s de la naturaleza formal de la persona jur)dica en
cuanto objeto ideal # unitario! inasible en la realidad! a los miembros de dico
sujeto de dereco los &ue! amparados en el principio de la limitaci$n de su
31
responsabilidad! pod)an impunemente cometer actos il)citos en perjuicio de
terceros sin &ue les alcanzara responsabilidad personal alguna* Esta impunidad!
esta imposibilidad jur)dica de acerlos personalmente responsables! encontraba
su fundamento en la teor)a formalista de la persona jur)dica por la cual la
persona jur)dica es distinta de sus miembros! por lo &ue ninguno de ellos es
propietario del patrimonio pero! simult2neamente! no responde por las
obligaciones de la persona jur)dica En el lapso &ue dur$ la redacci$n del 1$digo
civil de ;<8/ nos opusimos a esta f$rmula! sugiriendo &ue la persona jur)dica no
pod)a ser distinta de sus miembros ni pod)ase desprenderla de sus finalidades
valiosas* Kpinamos en dica oportunidad &ue la reducci$n de la pluralidad de
personas integrantes de la persona jur)dica a una unidad ideal! constituida por
un centro de referencias normativas ten)a tan s$lo el sentido formal de
establecer &ue los derecos # deberes contra)dos por los miembros de ella no
fueran imputados a alguno de ellos en particular o a todos los miembros de la
persona jur)dica! sino tan s$lo a ese centro unitario ideal &ue se identificaba a
trav3s de una e-presi$n lingL)stica*
+ebemos interpretar &ue la supuesta distinci$n entre la Bpersona jur)dicaC # sus
miembros se produce s$lo a nivel formal para con el objeto de permitir! a trav3s
de un proceso de abstracci$n mental! reducir una pluralidad de seres umanos!
realmente actuantes segn fines valiosos en la persona jur)dica! a un centro
ideal # unitario de referencias normativas! lo &ue permite! como se a apuntado!
imputar derecos # deberes a ese centro ideal en vez de atribuirlos a alguno o
todos los integrantes de la persona jur)dica* Esta posici$n fue sostenida por
nosotros en la E-posici$n de 4otivos del 1$digo civil peruano de ;<8/ &ue! en
lo &ue atae al ,ibro %rimero sobre el
+ereco de las %ersonas! fuera publicada independiente en un libro titulado
B+ereco de las personas* E-posici$n de 4otivos # 1omentario s al ,ibro
%rimero del 1$digo civil peruanoC*
,a doctrina resumida en la e-presi$n de Bdescorrer el velo de la persona
jur)dicaC! es decir el intento de superar el muro de su formalidad para penetrar
en sus niveles e-istencial # a-iol$gico! se desarroll$ en las primeras d3cadas de
este siglo principalmente en los Estados Anidos de (orte Am3rica! no s$lo en
virtud de la fle-ibilidad de su dereco sino por&ue! en raz$n de su grado de
desarrollo* prosper$ la utilizaci$n de la persona jur)dica! preferentemente en la
32
vida de relaci$n negocial* Es as) &ue la e-presi$n de Bdescorrer el velo de la
persona jur)dicaC aparece por primera vez en el dereco norteamericano bajo las
denominaciones de lifting of de corporation veilC! piercing of de veilC o
Bdisregard of legal entityC*
En el sistema del common law! bajo la concepci$n formalista de 'avign#!
liberado del e-cesivo dogmatismo &ue agobia a menudo al dereco continental #
a trav3s de un ma#or # m2s pr$-imo control de los fines de la persona jur)dica #
su modo de aplicarlos en la e-periencia! se elabor$ en la jurisprudencia
americana la doctrina del Disregard* 'egn esta doctrina los tribunales pueden
prescindir o superar la forma e-terna de la persona jur)dica! para! penetrando a
trav3s de ella! alcanzar a las personas # los bienes &ue se cobijan bajo su
formalidad* %or el Disregard se faculta! precisamente! a Bdescorrer el velo de la
persona jur)dicaC*
1abe sealar &ue una revisi$n del dereco comparado en cuanto al tema
referente a superar la mera formalidad de la persona jur)dica! para acceder
directamente a los socios o administradores a fin de atribuirles responsabilidad
cuando proceden abusivamente! nos muestra &ue el debate est2 todav)a abierto
tanto en el plano te$rico como en a&uel de sus implicancias pr2cticas*
/.- EB pBanAeaC!enAo e RoBG Ser!"H:
Rolf 'ericE! profesor de la Aniversidad de "eidelberg! a trav3s de la obra de su
autor)a dedicada al tema &ue venimos tratando! a ejercido notable influencia
entre los juristas &ue se preocuparon de este asunto* Esta aseveraci$n se
comprueba en cuanto su obra! escrita originalmente en alem2n! a sido
traducida a otros idiomas! como el italiano # el castellano8/* %recisamente! su
traducci$n al castellano llevada a cabo ?os3 %uig Hrutau! concit$ en su momento
en testimonio de ?os3 ,uis de los 4ozos! una Binteresante # viva pol3micaC*
'ericE sustenta su elaboraci$n te$rica en la doctrina de 5ierEe! es decir! de la
realidad de la persona jur)dica* +e a) &ue la desestimaci$n o negaci$n de la
persona jur)dica! operaci$n &ue es la consecuencia de una observaci$n de la
realidad sobre la base del abuso de la forma de la persona jur)dica* Esta
metodolog)a no supone negar la personalidad jur)dica! sino proceder de este
modo s$lo en el caso espec)fico de una falta de adecuaci$n a la realidad*
'ericE reconoce &ue a ra)z de la constataci$n de la presencia de actos il)citos en
36
el seno de la persona jur)dica se ac)a necesario! con cierta frecuencia! superar
la barrera impuesta por la JformaJ de la persona jur)dica! dejarla de lado! para
poder individualizar e identificar a las personas naturales &ue le sirven de
substrato e-istencial! las mismas &ue real # efectivamente actan en nombre #
representaci$n de a&uel asta entonces considerado como un mero Bespectro
formalC
El profesor de "eidelberg rene las manifestaciones &ue con m2s frecuencia
suelen presentarse en torno al tema! en ciertas categor)as generales como son el
fraude a la le#! el fraude o violaci$n al contrato! el dao fraudulento causado a
terceros # en algunos casos vinculados con las relaciones e-istentes entre una
persona jur)dica madre # otra filial* %ero su preocupaci$n lo lleva a elaborar
algunas reglas &ue acen factible penetrar en el sustrato e-istencial de la
persona jur)dica*
,a regla fundamental # las cuatro proposiciones &ue nos ofrece 'ericE para
posibilitar la superaci$n del velo formal de la persona jur)dica se resumen en la
presencia del abuso en el ejercicio del dereco88 de la persona jur)dica en las
siguientes circunstancias: cuando mediante la persona jur)dica se facilita la
burla de una disposici$n legal! una obligaci$n contractual o se causa un
perjuicio a terceros* '$lo en estas tres circunstancias se produce! segn el autor!
la violaci$n de la buena fe8<* %ara 'ericE! esta regla fundamental se sustenta en
la instituci$n del abuso del dereco* %or ello! la teor)a de la llamada
desestimaci$n o prescindencia de la personalidad jur)dica es un cap)tulo del
abuso del dereco*
El ejercicio abusivo de un dereco subjetivo implica el desconocimiento de los
fines &ue la le# le atribu#$! actuar contrariando la buena fe! la moral # las
buenas costumbres # &ue generalmente lesiona intereses de terceros** Es! en
suma un acto antisocial* +e a) &ue Higliazzi # 5eri # otros sostengan &ue el
abuso del dereco se presenta en todas las circunstancias en las cuales una
actividad aparente # e-teriormente conforme con el contenido formal del
dereco! no se acompae! simult2neamente! Bla congruencia sustancial del acto
con los fines del dereco mismoC! #a sean interno s e-ternos<;* El acto abusivo
es un acto il)cto sui generis*
".- 1a pos!"!@n e P!ero 2erru"oB!:
33
El profesor de las Aniversidades de %isa # 53nova! fue motivado por la medida
creciente en &ue las sociedades se creaban Bcon el prop$sito de favorecer! detr2s
de la mampara de la personalidad jur)dica # de la vinculada limitaci$n de la
responsabilidad! las empresas m2s audaces o los intereses personales de un
individuo o de un grupo mediante f2ciles maniobras de la palanca de comando!
o asta fraudes a la le#! etc*C* >errucoli comprueba &ue ab)ase difundido! por
algunos decenios! la utilizaci$n del es&uema de la petrsona jur)sdica!
principalmente de la sociedad por acciones! para fines diversos de a&uellos
t)picamente considerados por el legislador* 'e persegu)a con este empleo at)pico
de la persona jur)dica la bs&ueda! segn el autor! Bde la ma#or ventaja para
&uien est2 detr2s de la pantalla societaria! sin e-ponerse personalmente (# la
relativa ilimitada responsabilidad)! con la reducci$n del eco sociedad a un
mero e-pediente de convenienciaC*
El problema del desconocimiento de la persona jur)dica! especialmente de las
sociedades de capitales! es marcadamente m2s relevante en los pa)ses
desarrollados! a decir del autor! a trav3s de la relaci$n de dominio calificado de
una sociedad de parte de una persona natural o de un grupo de personas f)sicas
o otra persona jur)dica! normalmente de otra sociedad de capitales* Este es el
aspecto &ue m2s atrae la atenci$n de los juristas! #a &ue en esta modalidad
resulta m2s evidente lo inadecuado de la construcci$n jur)dica tradicional<.*
%ara este efecto se utilizan las sociedades llamadas por la doctrina
indistintamente sociedad de conveniencia! sociedad eti&ueta! sociedad de
control! sociedad en una sola mano! sociedad preordenada para el dominio de
un grupo! etc*
Es a ra)z de esta evidencia &ue! a trav3s de "aussmann! se elabora en Alemania
la teor)a de la soberanidad! la misma &ue es desarrollada en Italia por 4ossa*
'egn esta teor)a! vinculada con la situaci$n descrita en el p2rrafo precedente!
al sujeto dominante de una sociedad de capitales se le debe imputar las
obligaciones asumidas por la sociedad dominada &ue no an sido satisfecas!
pasando de este modo por encima de la estructuraci$n formal # atendiendo tan
s$lo a la sustancia de las relaciones*
El problema de la superaci$n de la personalidad jur)dica de las sociedades de
capitales o de cual&uier otra persona jur)dica se presenta tambi3n! como apunta
34
>errucoli! en medida nada indiferente! cuando se trata del llamado Buso
indirectoC del es&uema societario para superar obst2culos establecidos para las
personas naturales de parte de normas imperativas<8*
El profesor italiano advierte! con raz$n! &ue el problema atinente a la
superaci$n del velo formal de la persona jur)dica interes$ a la doctrina # a la
jurisprudencia m2s &ue al legislador! por la necesidad de identificar medios
id$neos de represi$n de a&uellos &ue! en ma#or o menor medida! pueden
considerarse abusos del es&uema de la sociedad de capitales* Es as) &ue! segn
el autor! surge la teor)a del Blifting the corporate veilC o del Bpiercing the
corporate veilC o del Bdisregard of the legal entityC! entre otras denominaciones
usadas en los Estados Anidos de (orte Am3rica Upara designar la
fenomenolog)a del abuso de la persona jur)dica*
>errucoli considera &ue si la personalidad de la sociedad no es otra cosa &ue una
f$rmula de conveniencia para e-presar sint3ticamente una suma de relaciones
&ue! en realidad! se desenvuelven por un conjunto de personas f)sicas o
naturales! no puede presentarse ningn problema de superaci$n de la
personalidad #a &ue se disuelve el significado tradicional de la identificaci$n de
un ente distinto de los sujetos &ue la componen # le dan vida* Esta teor)a! segn
el autor! Bresuelve el problema de la superaci$n de la personalidad jur)dica por
el s$lo eco de negar la tradicional distinci$n de subjetividad entre sociedad #
socios***C* 'in embargo! el autor observa &ue referirse a la superaci$n de la
personalidad jur)dica significa partir del supuesto &ue la tradicional distinci$n
de subjetividad entre persona jur)dica # sujetos personas naturales &ue la
componen no e-iste* 'egn su parecer! se debe precisar si la esencia de tal
subjetividad! su caracterizaci$n # su justificaci$n ist$rica consiente o no su
ocasional abatimiento* En concepto del autor el significado ontol$gico de la
persona jur)dica no puede llevar a ninguna otra conclusi$n &ue a&uella de la
posibilidad de superar la formalidad de la persona jur)dica para llegar a su
realidad! &ue no es otra &ue la de una organizaci$n de personas &ue realizan una
actividad comn tras finalidades valiosas*
>errucoli! a la luz de la teor)a e-puesta sobre la calidad ontol$gica de la persona
jur)dica! afirma &ue si nos atenemos al sentido indicado en el p2rrafo anterior!
decir! como lo plantea 'avign#! &ue la persona jur)dica es una ficci$n desde &ue
persona es s$lo el ombre singular! desde &ue la persona jur)dica es una
35
persona s$lo en el mundo de la ficci$n &ue es creada por la le# en atenci$n a la
titularidad! de parte de la misma! de un patrimonio! no incide en los t3rminos
del problema El autor es de la misma opini$n cuando analiza las teor)as &ue
sobre el particular plantean 5ierEe! Hrinz o Iering*
En lo &ue concierne a la teor)a de 5ierEe! >errucoli sostiene &ue el afirmar &ue
la persona jur)dica es el atributo propio de un organismo social! capaz de tener
una propia voluntad de acci$n # al cual el ordenamiento jur)dico se limita
simplemente a reconocer! supone tambi3n! para el autor! una soluci$n &ue no
incide en el problema &ue es materia de esclarecimiento*
En cuanto a lo e-puesto por Hrinz en torno a la naturaleza de la persona
jur)dica! >errucoli considera &ue no es apropiado e-presar &ue ella se reduce a
la pura # simple f$rmula de un patrimonio al cual se le asigna un especial
destino* Igual opini$n le merece el planteamiento de Iering! cuando este autor
sostiene &ue la persona jur)dica es s$lo un sujeto aparente &ue esconde a los
verdaderos sujetos! los ombres! considerados individualmente # como
colectividad unificada
En conclusi$n! >errucoli no encuentra de utilidad para los fines propuestos el
tener &ue acudir a la teor)a del lifting the corporate veil. En ltima instancia!
esta teor)a! de un modo o del otro! designa Bcuando menos una relidad
jur)dicamente relevante! la e-istencia de un sujeto o de una entidad
considerados por el ordenamiento jur)dico estatal como centro aut$nomo de
intereses # de imputaci$n de relacionesC*Es por ello &ue lo importante para el
autor es afirmar la e-istencia! en sentido jur)dico! de este sujeto o entidad #! a
partir de este aserto! plantearse la problem2tica del abuso de la personalidad
jur)dica*
%ara >errucoli la soluci$n del problema no puede encontrarse en las teor)as
ontol$gicas ni del an2lisis de los elementos constitutivos de la entidad* ,a
mirada Bdebe dirigirse en cambio a la formaci$n ist$rica de este instituto! con
particular atenci$n a la sociedad! # a las caracter)sticas de su evoluci$nC* Es
decir! &ue la soluci$n no estar2 dirigida a la individuaci$n de los elementos
constitutivos de la persona jur)dica! como m2s bien al modo # a las razones
justificativas de la atribuci$n de la personalidad jur)dica de parte del
ordenamiento a determinadas formas de organizaci$n colectiva! # en particular
a la sociedadC* Este planteamiento del problema tiende! en opini$n del autor!
16
poner de relieve el significado de la relaci$n entre ordenamiento estatal # los
grupos particulares en relaci$n con la atribuci$n a 3stos de personalidad! Esta
metodolog)a permitir2 &ue resulte clara la configuraci$n de esta personalidad
Bcomo una concesi$n de un privilegio! lo &ue obligar2 a buscar la raz$n
justificativa de su superaci$n en la necesidad &ue un tal privilegio no se resuelva
en dao del Estado o de la colectividad en 3l organizadaC* Es por ello &ue su
libro trata del reconocimiento de la personalidad jur)dica! de su evoluci$n
ist$rica # de su significado actual! as) como los criterios # los l)mites de tal
superaci$n! sobre la base de las situaciones legislativas # de las construcciones
del pensamiento jur)dico*
.- 1a op!n!@n e Do/son:
El profesor argentino ?uan 4* +obson es uno de los autores latinoamericanos
&ue con m2s acuciosidad a tratado el tema del denominado Babuso de la
personalidad jur)dicaC* En lo &ue concierne a este asunto! el autor considera &ue
deben distinguirse dos diversas situaciones* ,a primera se refiere a la ip$tesis
de la Bdesestimaci$n de la personalidad jur)dicaC! a la cual se designa tambi3n
como allanamiento o redibici$n de la personalidad jur)dica* Esta soluci$n
supone el remedio a un abuso de la forma jur)dica* ,a segunda se contrae a la
negaci$n a un determinado socio de la responsabilidad limitada* En este caso se
sanciona el abuso de un determinado socio en el ejercicio de su responsabilidad
limitada*
4ediante la desestimaci$n de la personalidad jur)dica! o lo &ue entendemos
como la negaci$n de la calidad formal de persona jur)dica! se prescinde de la
formalidad &ue ace &ue un grupo umano sea una sociedad! una asociaci$n o
una fundaci$n! negando su e-istencia aut$noma como sujeto de dereco* En
cuanto a esta posibilidad! el autor seala &ue e-isten situaciones en las cuales el
abuso de la personalidad jur)dica de las sociedades # asociaciones importa! en
algunos casos! Bla necesidad de prescindir de la personalidad misma de la
sociedad o asociaci$n! #a &ue el abuso se ace con el uso de la forma jur)dicaC*
El autor seala &ue! en una gran cantidad de casos! se advierte &ue se abusa en
lo &ue atae a los privilegios de &ue gozan los miembros de ciertos tipos de
personas jur)dicas! frente a los cuales e-iste la posibilidad de limitar la
responsabilidad del socio*
1.
En esta ip$tesis se mantiene la e-istencia aut$noma del sujeto de dereco pero
se le niega al socio la responsabilidad limitada;:/*
,.- SI3UACIN AC3UA1 DE1 PRO01E;A DE1 A0USO DE 1A
PERSONA1IDAD JURDICA#
a.- EB pro/BeCa:
1omo se a podido apreciar a trav3s de la opini$n de algunos de los autores &ue
se an ocupado espec)ficamente del llamado Babuso de la personalidad
jur)dicaC! esta figura comprender)a diversos casos &ue se an presentado # &ue
an sido puestos en evidencia tanto en la jurisprudencia comparada como en la
doctrina* Este ejercicio abusivo consiste! en t3rminos generales! segn la
doctrina dominante # la orientaci$n jurisprudencial! en utilizar indebidamente
los beneficios &ue otorga dica personalidad en proveco de algn o algunos
miembros de la persona jur)dica en perjuicio de los dem2s miembros de 3sta o
de terceros* 'e suma a esta situaci$n el empleo de la persona jur)dica para
cometer un fraude a la le#* 'on mltiples las modalidades utilizadas para lograr
estos il)citos prop$sitos aprovec2ndose! como est2 dico! de los beneficios &ue
se derivan de la formalidad de la persona jur)dica* Es dable apreciarlos a trav3s
de la casu)stica puesta de relieve por la jurisprudencia comparada*
El problema del denominado Babuso de la personalidad jur)dicaC se pone de
manifiesto en el eco de gozar de la disciplina especial &ue rige a las personas
jur)dicas fuera de las situaciones objetivas &ue justifican su aplicaci$n!
disfrutando de este modo de la e-cepci$n de las normas del dereco comn m2s
all2 de los casos o los l)mites dentro de los cuales el legislador a previsto #
&uerido mantenerla* +e a) &ue! paralelamente! la represi$n del abuso de la
personalidad jur)dica comporta la inaplicabilidad de la disciplina especial &ue
rige el comportamiento de las personas jur)dicas # el retorno al dereco comn
cada vez &ue se desconozcan los presupuestos &ue justifican las razones del
privilegio normativo;:.* Esta t3cnica de soluci$n de los problemas creados por
el Babuso de la personalidad jur)dicaC! gestada dentro de la $ptica puesta en
circulaci$n por 5algano! a sido acogida por la jurisprudencia italiana a partir
de los aos ocenta*
/.- EB oICa GorCaB!sAa:
10
El formalismo jur)dico! como es sabido! introdujo en la doctrina el dogma por el
cual la persona jur)dica resulta ser BdistintaC de sus miembros en tanto centro
unitario ideal de referencias normativas* Este dogma se convirti$ en una
muralla infran&ueable &ue imped)a perseguir a los miembros de la persona
jur)dica &ue! vali3ndose de la misma! comet)a actos abusivos! de car2cter il)cito!
en beneficio propio o de un determinado grupo* El mencionado dogma
prescrib)a en su concreci$n normativa &ue ninguno ni todos los miembros de la
persona jur)dica es propietario de su patrimonio ni responde por sus
obligaciones* ,a persona jur)dica! dentro de este planteamiento # en cuanto
espectral formalidad puede ser! por lo tanto! abusivamente utilizada para
obtener un proveco personal o cometer un fraude a la le# sin &ue alcance a los
autores responsabilidad alguna* El dogma formalista los proteg)a # los ac)a
irresponsables por los actos il)citos cometidos! &ue no otra cosa es el ejercicio
abusivo de un dereco*
El uso indebido de la formalidad de la persona jur)dica se realiza! por lo
e-puesto! bajo la modalidad del comportamiento conocido como Babuso de la
personalidad jur)dicaC # &ue! como se a podido apreciar! a preocupado
ondamente a los juristas afanados en encontrar un remedio a esta irregular
situaci$n* El empleo tambi3n indebido de dica formalidad se produce a trav3s
del fraude a la le#*
".- 1as soBu"!ones propuesAas:
@rente a las situaciones e-puestas los juristas # los jueces se empearon en
buscar una soluci$n jur)dica &ue permitiera penetrar en la realidad misma de la
persona jur)dica! superando la mera formalidad! para impedir el
aprovecamiento abusivo de la persona jur)dica as) como para impedir tambi3n
el fraude a la le# #! en su caso! imputar las consiguientes responsabilidades a los
autores de tales actos** ,os resultados de algunos de estos esfuerzos an sido
parcialmente glosados en p2ginas precedentes*
Algunos lcidos juristas # ciertos alertas jueces entendieron! no sin esfuerzo!
&ue un dogma formal no pod)a detener la persecuci$n # la sanci$n de la ilicitud*
'e fue por ellos comprendiendo! a trav3s de la e-periencia! &ue una barrera
meramente formal creada por el ordenamiento jur)dico para facilitar la vida de
relaci$n de las personas jur)dicas no pod)a desvirtuar esta positiva finalidad
13
para ser aprovecada abusiva o fraudulentamente en beneficio de algn o
algunos miembros de la misma en perjuicio de terceros* ,a concepci$n de &ue el
dereco no se reduc)a a una pura forma sino &ue era primariamente vida
umana social valiosamente vivenciada fue paulatinamente imponi3ndose entre
los juristas* Esta visi$n de la realidad misma del dereco abri$ el camino para la
bs&ueda de soluciones a este falso problema*
En el curso de la afanosa bs&ueda de soluciones jur)dicas &ue permitieran
impedir # sancionar dicos actos il)citos cometidos en el seno de la persona
jur)dica # &ue se allaban absurdamente protegidos por la impenetrable
formalidad del dogma antes aludido! se an presentado! por lo general! dos
propuestas de parte de la doctrina # la jurisprudencia comparada para
contrarrestar el ejercicio abusivo de la formalidad de la persona jur)dica* ,a
primera de ellas parte del reconocimiento del mencionado dogma en torno a la
calidad ontol$gica de la persona jur)dica &ue la reduce a una unidad ideal* ,os
juristas &ue no ponen en entredico este dogma! los &ue lo admiten sin ma#or
an2lisis cr)tico! son los &ue an propuesto la f$rmula de Bdescorrer el veloC de la
formalidad para penetrar en la realidad misma de la persona jur)dica # poder!
de este modo! sancionar a los responsables de los actos abusivos* Es un BveloC
&ue se descorre s$lo para este espec)fico efecto # &ue! luego de alcanzado el
efecto &uerido! se vuelve a correr* 'e trata de un procedimiento indirecto! &ue
encuentra as) la posibilidad de no plantearse el problema &ue debe esclarecerse
para justificar la imputaci$n de obligaciones # responsabilidades a los miembros
de la persona jur)dica*
,a otra propuesta desconoce el dogma de la irresponsabilidad sin l)mites de los
integrantes de la persona jur)dica planteado por el formalismo jur)dico* Esta
corriente de pensamiento considera &ue la persona jur)dica no se reduce
nicamente a su dimensi$n l$gico formal sino &ue ella es! primariamente! una
organizaci$n de personas naturales o jur)dicas! o de ambas &ue realiza en
comn una actividad valiosa* A esta organizaci$n de personas! &ue constitu#e la
dimensi$n e-istencial de la persona jur)dica! debe sumarse la dimensi$n
a-iol$gica! es decir! los valores &ue vivencian los miembros de la persona
jur)dica en su actividad comn # &ue se concretan en los fines perseguidos por
3sta* ,os valores otorgan un sentido # una raz$n de ser a la persona jur)dica* %or
lo tanto! los juristas &ue adieren a esta posici$n no tienen &ue BdescorrerC
11
ningn velo para penetrar en la realidad e-istencialDa-iol$gica de la persona
jur)dica 'implemente! BrompenC el velo*
-.- E1 A0USO DE 1A PJRSONA1IDAD EN E1 DEREC:O PERUANO:
@rente a esta dualidad de propuestas para resolver el problema del ejercicio
abusivo de la formalidad de la persona jur)dica algunas legislaciones an
adoptado una determinada soluci$n* As)! en la propuesta de enmiendas al
1$digo civil peruano de ;<8/ se a propuesto introducir un nuevo art)culo para
regular esta materia! se a pro#ectado el siguiente te-to &ue refleja la posici$n
actual de la doctrina peruana: BEl juez! en caso de uso indebido de la persona
jur)dica o de fraude a la le#! puede responsabilizar directamente a los miembros!
directores # administradores de la persona jur)dica! sin perjuicio de las dem2s
acciones a &ue ubiere lugarC* El uso indebido puede concretarse en un acto &ue
signifi&ue el ejercicio abusivo de algn dereco o privilegio concedido por el
ordenamiento jur)dico a la persona jur)dica o de algn acto doloso o culposo!
todos dirigidos a &ue el actor o actores de los mismos se aprovecen de la
formalidad de la persona jur)dica en beneficio propio # en detrimento de
terceros*
,a introducci$n de un te-to en el 1$digo civil peruano como el anteriormente
trascripto se ace necesario para superar la aparente contradicci$n &ue surge
del articulado del 1$digo en lo referente a la naturaleza de la persona jur)dica*
En efecto! si revisamos los art)culos 8:! <<! ;;; # ;G/! en los &ue se definen a la
asociaci$n! la fundaci$n! el comit3 # las comunidades campesinas # nativas!
apreciaremos &ue de sus te-tos emerge con claridad &ue cada uno de estos tipos
de persona jur)dica tiene dos elementos comunes* (os referimos a &ue cada una
de ellas es! primariamente! una organizaci$n de personas as) como &ue tambi3n
cada una de ellas persigue fines valiosos* +e este modo el ordenamiento jur)dico
positivo reconoce dos de las tres dimensiones de las personas jur)dicas*
,a tercera dimensi$n! es decir! la formalDnormativa! se instala en el art)culo 98
del 1$digo civil peruano* Este numeral enuncia &ue la persona jur)dica es
distinta de sus miembros! por lo &ue ninguno de 3stos es propietario o asume
las deudas contra)das por la persona jur)dica* El art)culo en referencia consagra
la reducci$n a una unidad ideal de lo &ue en la realidad es una pluralidad de
personas &ue vivencian valores* %ero! esta unidad ideal es una f$rmula t3cnico
12
jur)dica destinada a facilitar el &ue las organizaciones de personas acten con
agilidad en la vida negocial* Esta creaci$n formal del ordenamiento jur)dico
consistente en un centro ideal # unitario de referencias normativas! &ue surge en
el momento de la inscripci$n de la persona jur)dica en un registro pblico! tiene
como finalidad el &ue los derecos # los deberes contra)dos por la organizaci$n
de personas no se atribu#an a cada uno o a todos los miembros de la persona
jur)dica sino a dico centro ideal! al &ue se identifica con una e-presi$n
lingL)stica* Igual ocurre con la atribuci$n de deberes jur)dicos! los &ue tambi3n
se imputan a dico centro unitario ideal de referencias normativas* Este eco!
como es evidente facilita! de modo superlativo! la actividad de las personas
jur)dicas* Esta es la funci$n capital de este recurso formal de t3cnica jur)dica!
aparte de la consecuencia &ue importa como es la limitaci$n de la
responsabilidad de los miembros de la persona jur)dica*
'in embargo de lo e-presado! el art)culo 98 se suele interpretar
ma#oritariamente! en forma asistem2tica! desconociendo el contenido de los
art)culos 8:! <<! ;; # ;G/ del 1$digo con los cuales se alla en esencial
concordancia* 'e considera &ue en este numeral! a trav3s de la f$rmula de &ue la
persona jur)dica es BdistintaC de sus miembros! el 1$digo recoge una concepci$n
formalista de la persona! olvid2ndose de lo prescrito en los art)culos antes
referidos mediante los cuales se define a la asociaci$n! a la fundaci$n! al comit3
# a las comunidades campesinas # nativas! como organizaciones de personas
&ue realizan fines &ue encarnan valores*
'e trata! a nuestro entender! de una interpretaci$n incorrecta! pues el sentido
del articulo 98 es el &ue los derecos de la persona jur)dica # los deberes por ella
contra)dos se imputan a un centro unitario e ideal de referencias normativas!
distinto de sus miembros! lo &ue no significa reducir a la persona jur)dica a una
mera forma! con prescindencia de la organizaci$n de personas &ue la compone #
de los fines valiosos &ue se pro#ectan # vivencian por sus miembros a trav3s de
una actividad comn*
%ara evitar la aparente contradicci$n! antes sealada! entre el art)culo 98 # los
numerales 8:! <<! ;;; # ;G/ del 1$digo civil peruano el ponente del ,ibro
%rimero de dico 1$digo! dedicado al B+ereco de las %ersonasC! propuso un
te-to en el cual se indicaba &ue la persona jur)dica era tan s$lo formalmente
distinta de sus miembros para el efecto de &ue los derecos # los deberes
16
contra)dos por los miembros de la persona jur)dica no le fueran atribuidos a
ellos o a algunos de ellos o a todos ellos sino a un centro ideal # unitario de
referencias normativas* ,amentablemente esta propuesta destinada a precisar el
te-to del mencionado art)culo 98 no fue admitida por la 1omisi$n Revisora del
pro#ecto de 1$digo civil*
1on ocasi$n de la redacci$n de un conjunto de enmiendas al 1$digo civil de
;<8/ &ue fueran propuestas por un conjunto de m2s de sesenta profesores
universitarios de diversos centros de estudio # de distintas generaciones! el
1ongreso de la Repblica dict$ en ;<8. una le# creando una 1omisi$n de
reforma del 1$digo civil a fin de aprovecar el aporte en referencia;:7* ,a
1omisi$n varias 'ub 1omisiones encargadas de pro#ectar las enmiendas &ue
considerasen oportuno introducir en el 1$digo civil de ;<8/* ,a 'ub 1omisi$n
&ue estudi$ el ,ibro %rimero! B+ereco de las %ersonasC! propuso con feca G;
de marzo de ;<<9 el siguiente te-to del art)culo 98 en referencia: B,a persona
jur)dica tiene e-istencia formal distinta de sus miembros # ninguno de 3stos ni
todos ellos tienen dereco al patrimonio de ella ni est2n obligados a satisfacer
sus deudasC*
1omo se aprecia de la propuesta de nuevo te-to del art)culo 98! se a
introducido en el te-to la palabra BformalC con el prop$sito de despejar
cual&uier duda en cuanto a la correcta interpretaci$n de dico numeral* Es
decir! &ue en al art)culo 98 se ace referencia a la dimensi$n formal de la
persona jur)dica # en los art)culos 8:! <<! ;;; # ;G/ se alude a las otras dos
dimensiones como son la e-istencial # la a-iol$gica* +e este modo no debe
considerarse! err$neamente! &ue la persona jur)dica es tan s$lo un centro
unitarios ideal de atribuci$n de derecos # deberes! es decir! de situaciones
jur)dicas subjetivas*
1..- 1A JURISPRUDENCIA CO;PARADA:
,a jurisprudencia comparada se a pronunciado con cierta amplitud sobre el
tema del uso indebido de la persona jur)dica # del fraude a la le#! acogiendo una
u otra de las propuestas a las &ue emos eco referencia as) como otras
soluciones &ue denotan una diversidad principalmente de car2cter
metodol$gico* ,a revisi$n de la jurisprudencia nos permite apreciar &ue el
problema es siempre el mismo # es a&uel relativo al valor # alcances &ue se le
13
asigna a la persona jur)dica # el del significado &ue se atribu#e a su uso
indebido* 1omo se a dico! en la propuesta &ue supone Bdescorrer el veloC de la
persona jur)dica! el tema de fondo sobre la naturaleza de 3sta &ueda de lado! no
est2 en discusi$n* 'e acepta el dogma de su formalidad # se ace un rodeo para
llegar! de modo indirecto! a la realidad misma de la persona jur)dica* En la
segunda el tema fundamental se asume frontalmente # se procede a BromperC el
denominado BveloC! es decir! la formalidad de la persona jur)dica para llegar
directamente a la dimensi$n e-istencial de la persona jur)dica! sin necesidad de
rodeo alguno*
a.- 1a jur!spruen"!a !AaB!ana:
En la jurisprudencia italiana es digna de resaltar la sentencia &ue! con feca 9 de
marzo de ;<</! pronunci$ el =ribunal de @errara marcando una tendencia &ue
cada d)a cuenta con un ma#or nmero de adesiones* En este fallo se acogi$ la
propuesta mediante la cual! sin necesidad de BdescorrerC velo alguno! se incide
directamente sobre la dimensi$n e-istencial de la persona jur)dica para llegar
asta &uien se a servido de modo abusivo de la persona jur)dica* Es as) &ue en
un p2rrafo de la misma se lee &ue B&ueda claro &ue el socio administrador a
administrado la sociedad al margen de todo control social! como cosa propia #
con perfecta confusi$n de patrimoniosC* O agrega &ue Btal comportamiento
prueba &ue la sociedad fue constituida! o al menos! fue administrada con el s$lo
prop$sito de colocar entre 3l # los terceros la pantalla de un sujeto de dereco
para aprovecarse indebidamente del beneficio de la limitaci$n de
responsabilidadC*
Refiri3ndose a la cuesti$n central &ue supone cual&uier referencia al uso
indebido de la persona jur)dica no es posible asumirla sin una clara concepci$n
previa sobre la naturaleza de la instituci$n &ue es materia de tal ilE)cito empleo*
Es en este mismo sentido &ue se pronuncia el =ribunal de @errara cuando se
e-presa &ue Bconsideramos &ue la evoluci$n legislativa en materia de sociedad
de responsabilidad limitada determina la necesidad de revisar precisamente el
ncleo central de la orientaci$n jurisprudencialC! es decir! sobre Bla perfecta
autonom)a patrimonial de la persona jur)dica societaria! tambi3n a trav3s de
una revisi$n cr)tica del concepto mismo de la personalidad jur)dicaC Es as) &ue
14
el =ribunal de Rerrara afronta directamente el problema de la naturaleza de la
persona jur)dica para el efecto de &ue! despejada esta inc$gnita! pueda
producirse un correcto pronunciamiento jurisprudencial sobre el uso indebido o
abusivo de la persona jur)dica*
,a segunda soluci$n propuesta consistente en prescindir de la formalidad de la
persona jur)dica Dsin necesidad de descorrer velo alguno para situarse
directamente en la realidad e-istencial de la persona jur)dica al efecto de poder
imputar! en su caso! a los miembros de la misma! la comisi$n de actos indebidos
o abusivos de la persona jur)dica o de fraude a la le#! en opini$n de Qorzi! es una
soluci$n Btrazada por la doctrina! sobre todo por &uien a realizado una
refle-i$n cr)tica de las teor)as cl2sicas # tradicionales relativas a la subjetividad
de la persona jur)dicaC! por lo &ue! sostiene! Bes por lo tanto sobre el concepto de
persona jur)dica as) delineado &ue parece oportuno focalizar brevemente la
atenci$nC* 1omo lo emos e-presado en precedencia! compartimos esta
apreciaci$n #a &ue consideramos &ue previamente al estudio de la problem2tica
del uso indebido o abusivo # fraudulento de la formalidad de la persona jur)dica
es indispensable partir de una noci$n clara # precisa sobre la naturaleza de esta
instituci$n* 1omo lo emos tambi3n manifestado! no es posible emprender el
estudio del uso indebido de la persona jur)dica # sus consecuencias sin saber!
previamente! &ue sea lo se usa indebidamente* +espejar esta cuesti$n es tarea
preferente de parte del estudioso &ue emprende la tarea de afrontar el problema
planteado*
Es pues importante tomar conciencia en torno a la tendencia doctrinaria #
jurisprudencial &ue va ad&uiriendo cada d)a ma#or predicamento! como es la de
comprender a la persona jur)dica no bajo una $ptica reductivista o
unidimensional sino en su global realidad consistente en la interacci$n
din2mica de vida umana social! valores # normas jur)dicas*
/.- 1a jur!spruen"!a aBeCana:
En Alemania! la t3cnica principal de soluci$n de los problemas &ue acarrea el
llamado Babuso de la personalidad jur)dicaC es la llamada Durchgriffshaftung o
Haftungdurchgriff. 1on esto vocablos se ace referencia a la posibilidad de
imputar responsabilidad personal a los socios de una sociedad de capitales en
relaci$n con los acreedores de la sociedad dentro de determinadas condiciones*
15
'e trata! por consiguiente! de acer e-tensiva a los socios la responsabilidad de
una sociedad de capitales a trav3s de la superaci$n de la formalidad propia de
las personas jur)dicas t3cnica del Durchgriffshaftung, destinada a contrarrestar
la acci$n de a&uellos &ue se aprovecan abusivamente de la formalidad peculiar
de la persona jur)dica en beneficio propio! se gesta en la jurisprudencia!
obligada a resolver casos de esta naturaleza* %osteriormente! la doctrina analiza
# desarrolla estos primigenios aportes pragm2ticos debidos a la jurisprudencia*
+iversamente a lo acontecido en Italia! la doctrina no elabor$ con antelaci$n la
teor)a pertinente de la cual deber)a aberse derivado una o m2s t3cnicas para
afrontar! a nivel jurisprudencial! los casos de ejercicio abusivo de la forma
asignada por el ordenamiento a la persona jur)dica* ,a jurisprudencia alemana
no cont$ con una orientaci$n oportuna! con una racionalizaci$n adecuada* En
cambio! en Italia las soluciones jurisprudenciales estuvieron precedidas de un
debate doctrinario previo donde se trazaron los lineamientos fundamentales a
seguir por la jurisprudencia en los casos de abuso de la personalidad jur)dica*
,a jurisprudencia alemana nos ofrece una variedad de casos en los &ue se
presentan la figura conocida como Babuso de la personalidad jur)dicaC* =al vez
uno de los casos m2s frecuentes es a&uel en el cual se produce una confusi$n de
patrimonios*
Ello ocurre cuando no es n)tida la separaci$n entre el patrimonio privado del
socio a&uel de la sociedad* Esta situaci$n se enmascara mediante
comportamientos repetidos del socio o a trav3s de un manejo contable carente
de transparencia* 'egn el =ribunal 'upremo la confusi$n de patrimonios
atenta! precisamente! contra el presupuesto b2sico e irrenunciable de la
sociedad consistente en la n)tida distinci$n de patrimonios*
Ktro caso relativamente comn resuelto a nivel jurisprudencial es a&uel del
dominio de una sociedad de capitales! a trav3s de un un)co socio de una
sociedad uni o pluri personal* En esta ip$tesis! como lo anota Qorzi! no se
justifica autom2ticamente la responsabilidad del socio como
+urcgriffsaftung* 'i el dominio en referencia es ileg)timo! ello normalmente
puede conducir m2s bien a un resarcimiento del dao producido en favor de la
sociedad pero no a la directa responsabilidad del socio frente a los acreedores de
la sociedad* Esta ltima puede! obviamente! repetir contra el socio &ue actu$ de
modo abusivo*
26
'in embargo! el principio acogido por la jurisprudencia! aludido en el p2rrafo
anterior! parece aber sido recientemente superado por el 'upremo =ribunal*
Esta tendencia se advierte en la decisi$n del ;7 de septiembre de ;<<.* En el
caso resuelto! la actora es una sociedad &ue otorga en arrendamiento una gra
transportadora a siete sociedades de responsabilidad limitada las &ue! por aber
ca)do en insolvencia! no cumplen con el pago de las respectivas cuotas pactadas
en concepto de merced conductiva* Ano de los socios de las siete sociedades
arrendatarias de las gras! convertido en socio dominante de todas ellas! se
ocupa en un primer tiempo directamente de la administraci$n de estas
sociedades* ,uego! sin dejar esta posici$n de socio dominante! delega en
terceros la administraci$n de las referidas sociedades aun&ue sin concederles
pr2cticamente ninguna autonom)a*
Ante el caso descrito! la judicatura no consider$ como formalmente distintas las
actividades de las siete personas jur)dicas #a &ue! por ejemplo! las indicadas
sociedades utilizaban indistintamente la gra en cuesti$n! sin documentaci$n
alguna # sin pagar la parte correspondiente del arrendamiento* El tribunal! ante
la situaci$n descrita! reconoce la responsabilidad del socio &ue controla #
domina las mencionadas siete sociedades # concede al acreedor acci$n directa
contra el referido socio*
,a superaci$n de la personalidad jur)dica en el caso antes referido se sustent$
en el eco de la injerencia directa del socio controlante en la administraci$n de
las sociedades controladas! injerencia &ue! por lo dem2s! no tuvo un car2cter
transitorio! epis$dico! sino &ue se produjo de modo continuo # completo*
,a sentencia del =ribunal 'upremo de 6G de setiembre de ;<<; resuelve el caso
B>ideoC! en el cual se considera como personalmente responsable ante terceros
acreedores la persona natural o f)sica &ue! vali3ndose de la pantalla formal de la
sociedad de responsabilidad limitada! no persigue los intereses de 3sta sino! m2s
bien! diversos intereses personales* 'e asign$ al acreedor la carga de la prueba!
el mismo &ue demostr$ &ue los intereses perseguidos no favorecieron a la
sociedad sino beneficiaron personalmente al socio &ue utiliz$ en su favor la
pantalla formal de la persona jur)dica*
En el caso resuelto mediante sentencia del ;G de diciembre de ;<<G se subra#a
&ue no s$lo en el caso del dominio! en s) mismo! de un socio sobre la sociedad Do
2.
un grupo de sociedadesD cabe valerse de la Durchgriffshaftung! sino &ue ello es
posible! en general! cuando se prueba &ue a trav3s de dico dominio se a
cometido un acto abusivo # se a definitivamente lesionado un inter3s de los
acreedores*
1omo lo anota Qorzi! los dos casos anteriormente referidos represantan las
ip$tesis tradicionales en las cuales la jurisprudencia alemana aplica la teor)a de
la +urcgriffsaftung* 1abe sealar &ue se discute a nivel de la doctrina la
posibilidad de acer e-tensiva la figura aludida a otros casos at)picos* Entre
estos se menciona el caso de la sub capitalizaci$n de la sociedad*
El problema relativo a la sub capitalizaci$n de las sociedades tiene su origen en
&ue en Alemania! como en Italia! la legislaci$n prescribe &ue para la
constituci$n de una sociedad de capitales es necesario presentar un capital en
garant)a de los terceros! proporcionado! en abstracto! al alcance de la finalidad
social* Es abstracto en cuanto la le# no indica ningn criterio al respecto*
'e entiende para el caso como sociedad subcapitalizada a&uella sociedad en la
cual el propio capital no resulta suficiente para cubrir las necesidades
financieras a mediano # largo plazo sobre la base de la actividad econ$mica
programada o efectivamente ejecutada teniendo en cuenta los medios de
financiaci$n e-istentes*
+entro del amplio concepto de subcapitalizaci$n se comprenden dos ip$tesis*
,a primera o nominal se presenta cuando la necesidad de capital propio se
satisface mediante cr3ditos* En este caso los medios puestos a disposici$n de la
sociedad de parte de los socios no se identifican con el aporte de capital propio!
sino a trav3s de la forma de pr3stamos otorgados a la sociedad* Estos pr3stamos
efectuados por los socios no se identifican con sus aportes de capital a la
sociedad! 1omo el riesgo representado por los pr3stamos en referencia no se
pude transferir a los acreedores de la sociedad! se considera &ue los socios son
responsables ante 3stos* 'e a considerado! por algunos autores! &ue este no es
un verdadero problema de +urcgriffsaftung sino Bun problema diverso!
consistente en la calificaci$n de los medios puestos a disposici$n de la sociedad
de parte de los sociosC*
,a subcapitalizaci$n material supone &ue el capital social no es adecuado! es
decir! insuficiente en relaci$n con el objeto social* ,a consecuencia en esta
20
ip$tesis consiste en atribuir responsabilidad ilimitada # personal a los socios
frente a terceros acreedores*
En s)ntesis! mediante la t3cnica de la +urcgriffsaftung se considera a los
socios responsables ante los acreedores de la sociedad &ue abusan de la
personalidad jur)dica* En este caso se supera la formalidad de la persona
jur)dica para llegar a la dimensi$n e-istencial e imputar directamente a los
socios la respectiva responsabilidad*
El fundamento de esta t3cnica es la teor)a del abuso del dereco* En efecto! se
estima &ue en el ejercicio de sus actividades los socios o los administradores de
la sociedad proceden de manera contraria u opuesta a la finalidad o intereses de
la persona jur)dica*
Esta actitud permite dejar de lado el principio! puramente formal! de la
distinci$n entre la persona jur)dica # los miembros &ue la integran* %or lo
dem2s! se estima &ue! adem2s! no s$lo se acta abusivamente sino &ue se
transgrede el principio general de la buena fe*
11.- E1 RESCA3E DE1 SER :U;ANO CO;O PRO3A4ONIS3A DE1
DEREC:O 6 1A CRISIS DE 1A PERSONA JURDICA:
%ara lograr una cabal # completa e-plicaci$n en torno a la naturaleza de la
persona jur)dica! m2s all2 de las formales limitaciones en la &ue la encerr$ la
dogm2tica jur)dica tradicional! as) como para obtener una visi$n e-acta de la
evoluci$n &ue a e-perimentado dica noci$n en el presente siglo TT! se ace
necesario poner de manifiesto &ue toda la in&uietud mostrada por los juristas de
nuestro tiempo en la afanosa bs&ueda de una respuesta sobre la naturaleza de
la persona jur)dica es el ine&u)voco resultado de una mejor comprensi$n! de
parte de jusfil$sofos # juristas! de lo &ue significa el ser umano # de su decisiva
gravitaci$n en el dereco* +ico en otros t3rminos! si no se descubre #
comprende al ser umano es imposible saber &ue es el dereco #! por tanto! &ue
es la persona jur)dica* (o podemos olvidar &ue el dereco es creaci$n del ser
umano como respuesta a una necesidad e-istencial desde &ue est2
naturalmente condicionado a vivir en sociedad*
El proceso de revalorizaci$n del ser umano como centro # eje del dereco se
produce en m3rito # como consecuencia de la inspiraci$n # los allazgos de la
filosof)a de la e-istencia &ue ace del ombre motivo de su m2s onda # fecunda
23
refle-i$n* ,os aportes de esta corriente de pensamiento! &ue aparece en el
per)odo comprendido entre las dos guerras mundiales! permiten una m2s rica
visi$n del ser umano! poni3ndose en evidencia su ser libertad # su connatural
complejidad*
Es en este momento ist$rico &ue es posible esclarecer # superar la antigua
concepci$n! reafirmada por Hoecio en el siglo >I d*1*! &ue defin)a al ser umano
e-clusivamente como una Jsustancia indivisa de naturaleza racionalJ* 'i bien es
inobjetable &ue el ser umano es una sustancia indivisa! una unidad
psicosom2tica! es en virtud de los aportes de la filosof)a de la e-istencia &ue
entendemos &ue la naturaleza del ser umano no se agota en su BracionalidadC*
'e ace patente &ue es algo m2s &ue un ser dotado de raz$n* O se evidencia &ue
este plus! &ue este Balgo m2sC! consiste en su Bser libertadC! en su centro
espiritual! &ue lo distingue de los dem2s animales de su especie # del resto de los
objetos del mundo* 'er libertad &ue le permite vivenciar valores al efecto de
pro#ectar # otorgar sentido a su vida*
%ero al afirmarse el #o! en cuanto ser libertad! al descubrirse &ue la identidad de
cada cual lo ace nico! singular e irrepetible #! por tanto! de una especial
dignidad! se muestra tambi3n &ue la individualidad no e-clu#e &ue el ser
umano! simult2neamente! sea un ser coe-istencial* Es decir! un ser &ue a pesar
de constituirse en un ente id3ntico a s) mismo! no puede Jacer su vidaJ sin los
dem2s en el seno de la sociedad &ue es su abitat natural* +e a) &ue la
e-istencia sea coe-istencia*
,a dimensi$n coe-istencial! a su vez! e-ige la presencia de normas reguladoras!
de car2cter obligatorio! de la convivencia umana a fin de &ue cada ser umano
pueda vivir la vida de su libertad* Es decir! realizar su propio pro#ecto
e-istencial en t3rminos de justicia! solidaridad! seguridad # dem2s valores &ue
aseguran una pac)fica # fecunda vida de relaci$n social* =odo ello dentro del
bien comn! &ue es el bien de todos # el de cada uno* El dereco resulta as)!
como est2 dico! una e-igencia e-istencial*
%ercibir con claridad la naturaleza coe-istencial del ser umano permite
comprender al dereco como una din2mica interacci$n de conductas umanas
inter subjetivas reguladas por normas jur)dicas segn criterios valiosos* Ello
significa &ue el dereco no se limita a una sola dimensi$n! como ser)a la
normativa! sino &ue resulta ser la din2mica interacci$n de tres objetos
21
rterog3neos* Es decir! de conductas umanas intersubjetivas! de valores # de
normas jur)dicas* (inguno de estos tres objetos! de por s)! constitu#e Bel
derecoC no obstante lo cual no puede faltar alguno de ellos si se trata de
apreender Blo jur)dicoC como un concepto unitario* 'in embargo! cabe sealar
&ue la vida umana social es el elemento primario! si bien no el nico! #a &ue el
dereco se presenta originalmente en esta dimensi$n e-istencial*
%or lo e-puesto cabe afirmar! sin temor a e&uivocarse! &ue para comprender lo
&ue sea Bel derecoC es necesario conocer al ser umano* 'i no se le apreende
como un ser libertad desplegada en la coe-istencialidad! se carecer2 de los dos
7: indispensables supuestos sobre los &ue se constru#e la institucionalidad
jur)dica* Ellos son! precisamente! la libertad # la coe-istencialidad* Es innegable
&ue Bel derecoC es creado por ombres libres para ombres libres! como una
e-igencia para una pac)fica # ordenada convivencia* Es as) &ue lo jur)dico es el
resultado de una e-igencia e-istencial por preservar el espacio de libertad de
&ue dispone cada ser umano para su realizaci$n personal* %ero! al mismo
tiempo! por ser Bel derecoC una e-periencia coe-istencial! asegura tambi3n la
libertad de Blos otros! condici$n indispensable para una pac)fica convivencia
umana* El dereco aparece! as)! en la dimensi$n de la vida de relaci$n! de la
intersubjetividad*
1abe formular una refle-i$n conclusiva sobre nuestra preocupaci$n en el
sentido &ue! para comprender &ue sea el dereco! es necesario conocer! lo mejor
&ue sea posible! al ser umano* O esto es evidente #a &ue mal podr)a protegerse
adecuadamente al ser umano si se desconociese su naturaleza bidimensional!
de ser nico! singular #! al mismo tiempo! coe-istencial* '$lo puede protegerse
adecuadamente a&uello &ue se conoce! pues la naturaleza de cada ente e-ige!
por su peculiar calidad ontol$gica! una protecci$n especial* ,os avances
producidos a nivel de la disciplina jur)dica en este siglo TT # la cada vez m2s
efectiva # eficiente protecci$n unitaria e integral del ser umano no ubieran
sido posibles sin los luminosos aportes de la filosof)a de la e-istencia en cuanto
al ser del ombre*
,uego de captar el novedoso mensaje proveniente de la jusfilosof)a! los juristas
realizan en las ltimas d3cadas un significativo esfuerzo! tanto a nivel
doctrinario como jurisprudencial! enderezado a rescatar el rol protag$nico del
ser umano en el dereco*
22
Es por ello &ue! como anota Qatti al referirse a las personas jur)dica en
particular! este movimiento se dirige principalmente a sustraer una serie de
problemas de la persona jur)dica a la simple # frustrante Jesclavitud de la forma
# al mec2nico respeto de la distinci$n entre ente e individuosJ;;.* Es decir! &ue
es necesario superar el plano l$gicoformal de las abstracciones ideales para
instalarse! primariamente! en la realidad de la vida umana! en la e-periencia
&ue es donde surge el dereco*
En lo &ue concierne al tema de nuestro inter3s! las personas jur)dicas! algunos
autores an puesto de relieve la relatividad e istoricidad de los ordenamientos
reguladores de la actividad de las Jpersonas jur)dicasJ # de la representaci$n
conceptual &ue de tales situaciones se derivan* Ellos e-presan &ue si bien es
cierto &ue el ser umano es siempre id3ntico a s) mismo! ello no ocurre en el
caso de las personas jur)dicas! #a &ue ellas! dadas las especificas finalidades para
las cuales son re&ueridas en cada latitud # en cada 3poca ist$rica! se adaptan a
las necesidades e-perimentadas por los seres umanos para la realizaci$n de
sus fines comunitarios*
Ello trae como consecuencia &ue carezca de sentido referirse! en abstracto! a las
personas jur)dicas* %or el contrario! se ace indispensable relacionarlas con la
e-periencia concreta en las cuales operan en cada tiempo # lugar*
,o anteriormente e-puesto acarrea como consecuencia! segn apunta Krestano!
&ue la relatividad de la noci$n de persona jur)dica # la de otros centros de
imputaci$n normativa en los cuales no se alude al ombre singular! ace
necesario determinarla caso por caso en cuanto a su dimensi$n formalD
normativa* Ello se e-plica si se tiene en cuenta las particularidades propias de
los singulares ordenamientos normativos*
,o e-presado por Krestano! &ue significa una indispensable referencia a la
istoricidad de las instituciones jur)dicas en funci$n de los re&uerimientos del
ser umano en su relaci$n comunitaria! no distorsiona la visi$n de su
naturaleza! &ue es la de cual&uier otra instituci$n del dereco* Es decir! &ue
para una apreensi$n de la persona jur)dica! como una totalidad! se ace
imprescindible aludir a su naturaleza tridimensional* En esta complejidad en
&ue consiste el dereco cada una de las tres dimensiones constitutivas de Blo
jur)dicoC tiene sus peculiares caracter)sticas* Es as) &ue las relaciones sociales
26
ad&uieren especiales connotaciones segn los tiempos mientras &ue los valores!
si bien son inmutables! son vivenciados con diversas resonancias en cada
momento ist$rico* ,as normas! &ue regulan vida umana intersubjetiva segn
criterios valiosos! recogen las ist$ricas caracter)sticas &ue ofrece la vida # la
sensibilizaci$n valorativa*
,a revalorizaci$n del ser umano en cuanto tal # el redescubrimiento del
rolprotag$nico # central &ue 3l ocupa en el dereco Dlo &ue por lo dem2s tiene su
remoto origen en la lcida intuici$n de "ermogeniano permite no s$lo sustentar
una nueva # totalizante visi$n del dereco sino! al mismo tiempo! proponer una
m2s realista concepci$n de la persona jur)dica*
1&.- 1A CONCEPCIN 3RIDI;ENSIONA1 DE 1A PERSONA
JURDICA:
,a crisis de la persona jur)dica! &ue no es otra &ue el reconocimiento de la total
insuficiencia de una respuesta puramente formal a los mltiples problemas
derivados de su operatividad en la e-periencia jur)dica! se resuelve! a nuestro
entender! mediante el aporte # aplicaci$n de la concepci$n tridimensional del
dereco! lo &ue permite # facilita una completa lectura de lo &ue significa la
Bpersona jur)dicaC* ,a visi$n tridimensional del dereco #! por consiguiente! de
la institucionalidad jur)dica! aparece en el mundo jur)dico! sustentado en la
filosof)a de la e-istencia! a partir de la segunda mitad del presente siglo TT*
1omo lo advierte 4iguel Reale! el tridimensionalismo en su versi$n
contempor2nea surge a Jpartir de la segunda postguerra! como una aspiraci$n
generalizada acia la comprensi$n global # unitaria de los problemas jur)dicos!
abandonadas las predilecciones reduccionistas &ue llevan a
pseudototalizacionesJ*
1abe sealar &ue los primeros importantes esfuerzos realizados en esta
direcci$n se sitan en el ao de ;</: # se deben a Vilelm 'auer* 'i bien la
conclusi$n a &ue arriba 'auer! como lo seala el propio Reale! no es coincidente
con el tridimensionalismo din2mico a &ue 3l llega en su momento! # al &ue
denomina como Bespec)ficoC para contraponerlo al tridimensionalismo
abstracto de 'auer # al de otros autores*
23
1oincidentemente! a esta misma conclusi$n en cuanto a un tridimensionalismo
espec)fico! lleg2bamos tambi3n nosotros! de modo independiente # al mismo
tiempo &ue Reale! en la segunda mitad de la d3cada de los aos cuarenta! con la
diferencia &ue en vez de designarlo como Bespec)ficoC lo caracteriz2bamos como
Bdin2micoC*
En efecto! Reale plantea su teor)a tridimensional del dereco en ;<.G en las
p2ginas de su libro B@ilosofia do +ireitoC* %or nuestra parte! esta misma
posici$n es presentada! con ligeras variantes! en nuestra tesis para optar el
grado de Haciller en +ereco en ;<.: titulada BHos&uejo para una
determinaci$n ontol$gica del derecoC*
Ella representa la culminaci$n de refle-iones iniciadas en ;</.! cuando
curs2bamos el primer ao de +ereco en la Aniversidad de 'an 4arcos! como
reacci$n frente a la conclusi$n de la brillante obra de Ielsen de pretender
reducir el dereco a su sola dimensi$n normativa* +espu3s de G9 aos la tesis se
publica! por gesti$n de los profesores +avid 'obrevilla # +omingo 5arc)a
Helaude bajo el t)tulo de BEl dereco como libertadC*
,os resultados a los &ue llega la escuela tridimensional del dereco! como lo
tenemos manifestado! constitu#en la natural reacci$n a las limitadas
concepciones del dereco ofrecidas tanto por el formalismo como por el
jusnaturalismo # el sociologismo jur)dicos* ,a respuesta tridimensional! como lo
evidencian en su momento tanto Reale como el autor de estas l)neas! es el
resultado de la insatisfacci$n &ue
E-periment2bamos ante las visiones unidimensionales! fragmentarias #
parciales de a&uellas escuelas* Es cierto &ue cada una de estas corrientes de
pensamiento aborda un imprescindible aspecto de la compleja e-periencia
jur)dica pero! precisamente por ello! ninguna de ellas nos permite apreender al
dereco como un concepto unitario! como una totalidad* 1omo con acierto
apunta Reale! Jse puede decir &ue la comprensi$n tridimensional de la realidad
jur)dica! como la discriminaci$n de puntos de vista o de perspectivas! fue un
fen$meno universal! correspondiendo a una e-igencia de superaci$n de dos
actitudes contrapuestas! la del apego positivista a los ecos emp)ricos # la de la
pura subordinaci$n a valores idealesJ* Agregar)amos por nuestra parte &ue la
concepci$n tridimensional del dereco constitu#e! al lado de una reacci$n
contra el formalismo # el jusnaturalismo como e-plicaciones del dereco!
24
tambi3n una reacci$n contra el sociologismo jur)dica en su unidemensional
visi$n del dereco como s$lo vida social*
,a insatisfacci$n frente a las respuestas brindadas por el positivismo formalista!
por el jusnaturalismo # por el sociologismo jur)dicos constitu#e la motivaci$n
cardinal &ue empuj$ tanto a 4iguel Reale como al autor de este trabajo a
buscar! tras una ardua indagaci$n ist$rica # jusfilos$fica! una e-plicaci$n
unitaria! global! totalizante # comprensiva de Jlo jur)dicoJ* %recisamente! en el
pr$logo de nuestra juvenil tesis de ;<.: dec)amos con convicci$n &ue
aspir2bamos Ba una superaci$n del racionalismo vac)o de umanidad #
colocarnos en una posici$n &ue muestre a la raz$n no divorciada ni escindida de
la vida sino implantada en ellaC* O afirm2bamos! a continuaci$n! &ue
Bontol$gicamente el +ereco no aparece como una mera cone-i$n formal de
conceptos sino como libertad metaf)sica en su dimensi$n de coe-istencia &ue es
pensada en conceptos adecuados a este objeto e-istencialJ*
En s)ntesis! # como lo emos manifestado! para la escuela tridimensional el
dereco aparece como la interacci$n din2mica de tres objetos eterog3neos
como son la vida umana Dconductas intersubjetivas! los valores # las normas
jur)dicas* Ello es posible en tanto la persona es el nico ser &ue vivencia valores
# crea reglas reguladoras! consuetudinarias o legales! de conductas umanas en
interferencia**
,a aplicaci$n de la concepci$n tridimensional del dereco permite distinguir en
cual&uier instituci$n jur)dica #! por consiguiente! en lo &ue concierne a la
persona jur)dica! la presencia simult2nea # en rec)proca e-igencia de tres
objetos &ue ad&uieren unidad conceptual mediante una din2mica interacci$n *
(os referimos! como se a sealado en precedencia! a las conductas umanas
intersubjetivas! en las &ue se despliega la dimensi$n coe-istencial del ser
umano # &ue constitu#en el dato
sociol$gicoDe-istencial! las normas jur)dicas! &ue se erigen en el dato formal
regulador de la instituci$n! # los valores! &ue conforman el aspecto estimativo o
a-iol$gico de la misma # &ue le otorgan un sentido*
+esde el punto de vista estrictamente formal la persona jur)dica se constitu#e!
en cuanto sujeto de dereco! en un centro unitario ideal de referencia de
situaciones jur)dicas subjetivas* En esta perspectiva ella se reduce a un simple
dato formal al cual se llega despu3s de un proceso de abstracci$n mediante el
25
cual se logra reducir a la unidad ideal Dsin un correlato en la e-periencia jur)dica
a una pluralidad de personas! subsistentes en la e-periencia jur)dica! &ue se
proponen alcanzar determinados fines valiosos*
El proceso de abstracci$n mental en referencia se consuma! como arte de magia!
en el instante en el cual! de acuerdo a lo &ue dispongan los respectivos* 'e ace
referencia al pr$logo de la tesis &ue! como est2 dico! present2ramos en ;<.:
para optar el grado de Haciller en +ereco en la Aniversidad (acional 4a#or
de 'an 4arcos de ,ima* Este pr$logo no aparece en la obra BEl dereco como
libertadC! aun&ue a sido parcialmente glosado en la (ota del Autro &ue precede
la segunda edici$n de la obra publicada en ;<</ por la Aniversidad de ,ima
ordenamientos jur)dicos positivos! se produce! segn sea el caso! la inscripci$n
de una determinada persona jur)dica en un registro pblico o cuando se obtiene
su reconocimiento gubernativo! o cuando se cumplen ambos re&uisitos* Es en
este preciso momento en &ue! por consenso &ue se sustenta # concreta en una
prescripci$n normativa! admitimos &ue a surgido un nuevo centro unitario
ideal de referencia de derecos # deberes* %ero! como se a sealado en
precedencia! en el instante mismo en &ue se produce la reducci$n de una
pluralidad de seres umanos a la Bunidad formalC # la nueva persona jur)dica
&ueda sujeta a un cierto r3gimen jur)dico para el efecto de la imputaci$n de
situaciones jur)dicas subjetivas! no desaparecen en la realidad! tampoco por arte
de magia! el conjunto de personas umanas &ue integran la persona jur)dica ni
los fines valiosos por ellas perseguidos* %or el contrario! las personas naturales
siguen actuando organizadamente en la e-periencia jur)dica! vivenciando #
realizando comunitariamente los fines valiosos &ue originaron su constituci$n*
%ara apreciar esta realidad no es necesario! como se a apreciado anteriormente
BdescorrerC ningn supuesto o imaginario BveloC sino simplemente observar lo
&ue acontece en la e-periencia jur)dica m2s all2 de todo constructivismo mental
# de todo prejuicio inspirado en una tradici$n no sujeta a una racional cr)tica*
,a persona jur)dica no se reduce autom2ticamente ni se confunde! nica #
e-clusivamente! con su dimensi$n formal como consecuencia de su inscripci$n
registral o de su reconocimiento administrativo segn lo dispongan los
respectivos ordenamientos jur)dicos* Ello! de ocurrir! supondr)a el absurdo de
prescindir de los seres umanos &ue real # efectivamente actan en la
e-periencia jur)dica # &ue concretan en actos jur)dicos los fines valiosos &ue se
66
propusieron al instituirla* ,a BmagiaC o el invento de la persona jur)dica!
funciona s$lo para la reducci$n a la unidad formal de una pluralidad de seres
umanos actuantes pero no para &ue desaparezcan del mundo ni de la persona
jur)dica tanto el conglomerado de miembros &ue la constitu#en como los fines
valiosos &ue pro#ectaron # tras la concreci$n de los cuales est2n dirigidas sus
acciones*
,a pretensi$n formalista de reducir a la persona jur)dica a una simple unidad
formal nos impide comprenderla en su totalidad e-istencial! tal como ella opera
en la realidad* Es en la e-periencia jur)dica donde debemos apreenderla para
luego describirla con la m2-ima fidelidad! sin alterar ni suprimir ningn
elemento de la realidad &ue integra su estructura global* O! si seguimos este
v2lido periplo para cual&uier otra instituci$n jur)dica! no podremos reducirla
tan s$lo # e-clusivamente a un dato formal! a un centro unitario ideal de
imputaci$n de situaciones jur)dicas subjetivas* ,a persona jur)dica! como
cual&uier instituci$n del dereco! no se confunde nicamente con su e-presi$n
formal* ,a captaci$n de esta vertiente ideal resulta del todo insuficiente para
comprender &ue sea la persona jur)dica # el sentido &ue ella tiene para la vida
umana*
El centro unitario ideal! en cuanto dimensi$n formal de la persona jur)dica!
cumple tan s$lo la importante funci$n de facilitar el &ue las situaciones jur)dicas
subjetivas del grupo umano &ue e-istencialmente la constitu#e! no se imputen
a cada uno ni a todos los miembros &ue la integran Da la manera de las
tradicionales collegia sino &ue se atribu#an a un centro formal de referencia
normativa al &ue se conoce e identifica a trav3s de una determinada e-presi$n
lingL)stica*
El descubrimiento producido en el siglo TIT! atribuido a 'avign#! del proceso de
abstracci$n! por el cual se reduce mentalmente a la Bunidad formalC lo &ue en la
realidad de la vida constitu#e una pluralidad de seres umanos vivientes #
actuantes! contribu#$ a &ue e&uivocadamente se considerara a la persona
jur)dica tan s$lo como Bun artificioC creado por los seres umanos* An artificio
&ue se pretend)a fuera v2lido per se, desvinculado de los seres umanos &ue lo
imaginaron # lo crearon # &ue! real # efectivamente! actan en la realidad
motivados por fines valiosos* El e-plicable deslumbramiento producido por el
invento de reducir a la unidad una pluralidad! sin &ue efectivamente esa
6.
pluralidad desaparezca en la realidad Das) como tampoco desaparecen los
2rboles al conjuro de la palabra Bbos&ueC! fue de tal magnitud # proporciones
&ue se perdi$ de vista! bajo una inspiraci$n unidimensionalmente formalista! la
realidad del dereco &ue no admite su reducci$n a una sola de sus tres
dimensiones* ,os ombres de dereco olvidaron &ue lo jur)dico es
primariamente vida umana! relaci$n entre seres umanos! tras la realizaci$n
de valores en la vida social para lograr! a trav3s de normas de conducta &ue
describen la primera # objetivan los segundos! &ue se asegure el ejercicio de la
libertad de cada ser umano dentro del respeto a la libertad de los dem2s* Es
decir! para la realizaci$n del bien comn &ue es! como lo emos remarcado! el
bien de todos # el de cada uno*
An factor importante &ue contribu#$ a identificar! sin m2s! la naturaleza de la
persona jur)dica con su simple dato formal fue la tesis sostenida en su momento
por 'avign#* Este lcido # gravitante jurista afirm$ &ue s$lo el ser umano era
persona! por lo cual todo otro ente al &ue se atribu#era la posibilidad de ser
centro de imputaci$n de situaciones jur)dicas subjetivas se reduc)a tan s$lo a
una mera Bcreaci$n artificialC o formal de lo jur)dico* ,a posici$n de 'avign# se
constitu#$ en el m2s firme sustento de la posici$n realista sobre la persona* =al
vez por ello! algunos de los c$digos civiles actualmente vigentes aluden al ser
umano despu3s de nacido! en cuanto sujeto de dereco! como Bpersona
naturalC! con lo &ue se precisa &ue cual&uier otro sujeto de dereco ser)a! en
cuanto creaci$n formal! tan s$lo un sujeto de car2cter BartificialC*
,a aplicaci$n de la teor)a tridimensional del dereco al caso de la Bpersona
jur)dicaC ace posible distinguir tres dimensiones objetales &ue se e-igen
rec)procamente* Esto significa! en otros tWrminos! &ue no es posible concebir!
conocer o e-plicar a este ente jur)dico reduci3ndolo nicamente a una sola de
sus dimensiones* 'i as) fuera! como generalmente sucede dentro de la
dogm2tica jur)dica! no logramos obtener una visi$n completa! total # real de lo
&ue es! en verdad! la Bpersona jur)dicaC*
Estar)amos captando tan s$lo una de sus dimensiones! lo &ue no nos permite su
apreensi$n integral* Kbtendr)amos as)! como generalmente ocurre! una visi$n
distorsionada! por fragmentaria! de la rica # compleja realidad estructural de la
persona jur)dica*
60
,a persona jur)dica! apreendida primariamente a partir de la vida D&ue es
donde aparece el derecoD se presenta como una organizaci$n de personas!
como una pluralidad de seres umanos &ue! a trav3s de una actividad comn
normativamente regulada! persigue fines valiosos* Advertimos as) &ue la
persona jur)dica est2 indefectiblemente constitu)da por tres dimensiones &ue se
allan en rec)proca e-igencia* (os referimos! como lo emos reiterado! a la vida
umana social! o sea! la dimensi$n sociol$gicoDe-istencialD! a los valores &ue el
ser umano vivencia en su vida! es decir! la dimensi$n a-iol$gica! # a las normas
jur)dicas! &ue representan la dimensi$n formal* Es decir! tres diversas vertientes
de una misma # nica instituci$n jur)dica*
,a dimensi$n sociol$gicaDe-istencial es la base sobre la &ue se elabora la idea
unitaria de Bpersona jur)dicaC* 'in seres umanos pree-istentes dispuestos a
constituirla es inimaginable su e-istencia* Esto es tan evidente &ue deber)a ser
un insosla#able supuesto* 'in embargo! debido a las distorsiones ist$ricas
sobre la naturaleza de la persona jur)dica! sobre su estructura institucional! es
necesario repetir lo sabido! es decir! &ue no se puede prescindir! en ningn caso
ni en ninguna instituci$n jur)dica! de seres umanos en relaci$n* Al fin # al cabo
ellos son D&uien lo dudaD los creadores # protagonistas del dereco* El dereco!
en cuanta e-igencia e-istencial para convivir! carecer)a de sentido! de raz$n de
ser! si no pree-istiera la sociedad*
El dereco! por lo e-puesto! no puede reducirse a una disciplina BespectralC! a
una simple Bconstrucci$n formalC! carente de umanidad # de valores* 'i antao
se pens$ de modo diverso! como lo prueba la e-istencia de la escuela
formalistapositivista! no pasa desapercibido &ue el pensamiento jur)dico a
evolucionado notablemente al acer del ser umano su nico eje! su centro! a
partir del cual se desarrolla toda la construcci$n dogm2tico conceptual*
,a Bpersona jur)dicaC se presenta en la vida coe-istencial como una
Borganizaci$nCde personas! concepto &ue en la actualidad a ad&uirido! con
raz$n! relevante importancia* Esta idea central del pensamiento contempor2neo
significa! en el caso de la instituci$n a la cual venimos refiri3ndonos! &ue los
seres umanos &ue la componen tienen consciencia # voluntad de perseguir uno
o m2s fines valiosos mediante su actividad comn* %ero! al mismo tiempo!
significa tambi3n &ue dentro de la Bpersona jur)dicaC cada uno o cada grupo de
sus integrantes cumplen un rol especial para la obtenci$n m2s racional #
63
eficiente de la valiosa finalidad propuesta* ,a Borganizaci$nC de personas
supone poseer una clara visi$n de los fines valiosos &ue deben concretarse en
conductas umanas intersubjetivas as) como la distribuci$n de roles o funciones
entre los miembros de la persona jur)dica para el eficiente logro de tales fines
valiosos* 'in Borganizaci$nC no es posible la e-istencia misma de la persona
jur)dica*
(o puede perderse de vista &ue el ser umano desenvuelve su personalidad en
las organizaciones de personas sean o no personas jur)dicas* En cuanto ser
coe-istencial el ombre no puede prescindir de estas organizaciones! por lo &ue
3stas merecen! al igual &ue la persona individual! la protecci$n del dereco* En
este sentido es dable citar! por elocuente # pertinente al caso! el art)culo 6 de la
1onstituci$n italiana de ;</9* En este numeral se prescribe &ue la Repblica
Breconoce los derecos inviolables del ombre! #a sea como individuo o #a sea
en las formaciones sociales donde desarrolla su personalidad! # re&uiere el
cumplimiento de inderogables deberes de solidaridad pol)tica! econ$mica #
socialC*

,a dimensi$n a-iol$gica de la persona jur)dica se concreta en los fines &ue la
organizaci$n de personas se propone conseguir* Kbviamente! se trata de fines
valiosos! &ue otorgan un sentido a la actividad del grupo umano &ue compone
la persona jur)dica* %recisamente! los seres umanos se agrupan en las
organizaciones de personas! &ue son la base sociol$gicaDe-istencial de la
persona jur)dica! para cumplir colectivamente! en comn! ciertos fines valiosos
&ue el ser umano no puede realizar como simple individuo* Ellas constitu#en!
as)! un ingrediente necesario! por natural! de la vida del ser umano en tanto
ente coe-istencial* Est2 dem2s recordar &ue! contrariamente a lo &ue los jus
fil$sofos planteaban asta ace pocos aos atr2s! los valores jur)dicos! es decir!
a&uellos &ue los seres umanos vivencian en su vida de relaci$n! no se limitan a
s$lo unos cuantos! como podr)an ser! entre otros! los de justicia! solidaridad o
seguridad* %or el contrario! como el dereco es una estructura de la vida
umanaDpor lo cual ninguna relaci$n interpersonal le es ajenaD todos los valores
&ue el ser umano sensibiliza # realiza en su e-istencia tienen &ue ver con el
dereco! son jur)dicos! por lo &ue todos ellos! en alguna medida! se objetivan en
el aparato formalDnormativo* 1osa distinta es &ue! dentro de la gama de valores
61
&ue el ser umano vivencia en su vida! e-istan evidentes jerar&u)as o
prioridades segn la actividad &ue 3ste realiza* As)! nadie puede negar &ue la
justicia se constitu#a como el valor primario del dereco! como lo es la virtud en
el orden moral o la utilidad en lo &ue concierne a la econom)a* %ero ni la virtud
ni la utilidad dejan de ser valores jur)dicos! aun&ue pertenecen a una jerar&u)a
subordinada a otros valores de trascendencia para el dereco como son la
justicia! la solidaridad o la seguridad*
,a dimensi$n formal de la persona jur)dica est2 constitu)da por el conjunto de
normas jur)dicas &ue regulan el surgimiento! la capacidad! el r3gimen! los
derecos! obligaciones # fines de esta organizaci$n de personas* 1omo se a
remarcado! su aparici$n en el mundo jur)dico depende de la decisi$n de los
seres umanos &ue la constitu#en # se valen de ella no s$lo para cumplir ciertos
fines valiosos comunitarios! sino para &ue funcionalmente los derecos # los
deberes &ue contraigan no se atribu#an ni a cada uno de sus integrantes ni al
conjunto de ellos sino a un Bcentro unitario de referencias jur)dicasC &ue se
identifica en la vida de relaci$n a trav3s de una e-presi$n lingL)stica* En la
ma#or)a de casos! como en el de las sociedades de capitales! la imputaci$n de
derecos # deberes a un centro de referencias normativas permite limitar la
responsabilidad de los miembros de la misma a s$lo sus aportes de capital*
Kbviamente! carece de sentido la e-istencia del aparato formal si primariamente
no se cuenta con una organizaci$n de personas &ue! para cumplir ciertos fines
valiosos! decide constituir una persona jur)dica* %ersonas # fines son previos al
surgimiento del aparato formal normativo aun&ue! como est2 dico! para la
comprensi$n total # unitaria de la persona no se puede prescindir de ninguna de
estas tres dimensiones &ue interactan din2micamente en la e-periencia
jur)dica*
1omo lo tenemos e-puesto! gracias a los invalorables aportes de la filosof)a de la
e-istencia # al planteamiento esclarecedor de la teor)a tridimensional del
dereco a sido posible superar en nuestros d)as cual&uier visi$n
unidimensional desfigurante de la persona jur)dica* Al describirla tal como
aparece # funciona en la e-periencia jur)dica nos la muestra como una totalidad!
por lo &ue es del todo imposible! si se pretende apreenderla unitariamente!
62
dejar de lado! ignorar! cual&uiera de las tres dimensiones &ue la constitu#en #
&ue! como lo venimos sosteniendo! interactan din2micamente*
+espu3s de lo e-presado en este par2grafo podemos ensa#ar una descripci$n de
la persona jur)dica como una unidad formal reconocida por el ordenamiento
jur)dico para el efecto de la atribuci$n de derecos # deberes! constituida por
una organizaci$n de personas &ue persigue fines valiosos para la realizaci$n de
intereses colectivos # permanentes! para lo cual debe contar con medios
id$neos*
1'.- CONCRECIN NOR;A3I2A EN E1 CDI4O CI2I1 DE 1-,( DE
1A CONCEPCION 3RIDI;ENSIONA1 DE 1A PERSONA JURDICA:
El 1$digo civil peruano de ;<8/ concreta a trav3s de su articulado! por primera
vez en la legislaci$n comparada! la concepci$n tridimensional de la persona
jur)dica a la &ue nos emos referido en el par2grafo precedente* En este cuerpo
legal se e-presa a trav3s de normas jur)dicas a&uello en lo &ue consiste este
sujeto de dereco! sin limitarlo ni restringirlo a una sola de sus dimensiones
como suele ocurrir en la codificaci$n comparada*
Esta situaci$n se evidencia en los art)culos 8:! <<! ;;; # ;G/ de dico 1$digo en
los &ue se describe o define cada una de las cuatro personas jur)dicas &ue 3ste
regula! como son la asociaci$n! la fundaci$n! el comit3 # la comunidad
campesina # nativa* En el te-to de tales numerales se alude tanto a la dimensi$n
sociol$gicaDe-istencial! es decir a a&uella referida a las conductas umanas
intersubjetivas! como a la dimensi$n a-iol$gica! o sea! a la &ue concierne a la
finalidad valiosa de las mismas*
,os mencionados art)culos se complementan con lo prescrito en el art* 98 en el
&ue se ace referencia a la dimensi$n l$gicoDformal! la &ue es comn a todas
ellas* En efecto! la distinci$n entre una # otra de las personas mencionadas por
el 1$digo se produce en los niveles sociol$gicoDe-istencial # a-iol$gico! #a &ue
cada una de ellas supone tanto un tipo diverso de actividad umana realizada en
comn as) como a cada una corresponde una finalidad valiosa diferente*
As)! no es id3ntica la actividad desplegada por los miembros de una asociaci$n
&ue a&uel comportamiento &ue es propio de los integrantes de una milenaria
comunidad campesina o nativa! como ninguna de tales conductas inter
66
subjetivas se confunde con las &ue llevan a cabo los componentes del comit3 o
de la fundaci$n* +e otro lado! la finalidad o finalidades valiosas perseguidas por
cada uno de dicos grupos umanos regulados por el 1$digo civil peruano
difieren entre s)* ,os asociados se dedican generalmente a una actividad en
comn Ddeportiva! cultural! c)vica! religiosa! etc* para obtener un beneficio
personal! #a &ue mediante ella se realizan umanamente al cumplir
comunitariamente la finalidad para la cual se constitu#$ la persona jur)dica*
El art)culo 8: del mencionado 1$digo describe a la asociaci$n como Buna
organizaci$n estable de personas naturales o jur)dicas! o de ambas! &ue a trav3s
de una actividad comn persigue un fin no lucrativoC* En esta definici$n! como
se advierte! se ace referencia a las dimensiones e-istencial # a-iol$gica de esta
persona jur)dica* As)! se alude a una Borganizaci$n estable de personas naturales
o jur)dicasC con lo cual se evidencia el componente sociol$gicoDe-istencial de la
asociaci$n* 'e anota &ue es BestableC para fijar una de las notas diferenciales con
el comit3 cu#a actividad es transitoria* Al mismo tiempo se pone de manifiesto
&ue en la actividad comn se persigue un fin no lucrativo* Kbviamente! este fin
debe ser valioso* ,a finalidad &ue se pretende mediante la figura de la
asociaci$n es la de realizarse comunitariamente en lo &ue atae a fines no
lucrativos de diversa )ndole! como podr)an ser religiosos! sociales! deportivos!
c)vicos! pol)ticos! gremiales # otros an2logos*
El art)culo << del 1$digo civil peruano describe a la fundaci$n* En este numeral
se ace referencia a ella como siendo Buna organizaci$n no lucrativa instituida
mediante la afectaci$n de uno o m2s bienes para la realizaci$n de objetivos de
car2cter religioso! asistencial! cultural u otros de inter3s socialC* En la fundaci$n
la actividad de sus miembros est2 dirigida a administrar patrimonios aportados
por el o los fundadores! sin l)mite en el tiempo! para beneficiar altruistamente a
grupos umanos desvalidos o para cumplir con finalidades de servicio a la
sociedad* En la fundaci$n se advierten asta tres grupos de personas* ,os
fundadores! &ue son los &ue aportan el patrimonio &ue debe ser administrado!
los administradores cu#a actividad est2 dedicada a administrar estos patrimonio
# un tercer grupo constituido por los beneficiarios de las rentas producidas por
los patrimonios en referencia* ,os administradores constitu#en! por lo tanto! la
Borganizaci$nC de personas &ue deben administrar el capital social para obtener
una renta &ue se destinar2 a un fin de inter3s social como son! entre otros! los
63
mencionados en la propia norma* 1omo se advierte! en este numeral <<! al
describir a la fundaci$n! se mencionan tanto el elemento e-istencial! constituido
por la organizaci$n de personas! # los fines altruistas de inter3s social &ue
persigue dica organizaci$n*
A comienzos de siglo @rancesco @errara sosten)a con clarividencia!
precisamente! &ue lo &ue ace &ue las fundaciones sean tales no es el
patrimonio sino la junta de administraci$n* En verdad! si bien es cierto &ue la
dimensi$n e-istencial es la primaria! no puede prescindirse! para una cabal
percepci$n de la fundaci$n! tanto su fin valioso como la normatividad &ue la
regula*
El comit3 est2 regulado en el art)culo ;;; del 1$digo* En este numeral se le
describe como Bla organizaci$n de personasC dedicadas a la recaudaci$n pblica
de aportes destinados a una finalidad altruistaD En el comit3 sus componentes
se renen para cumplir! a trav3s de dica recaudaci$n pblica de fondos! una
concreta # transitoria actividad en beneficio de la comunidad* 'u finalidad
valiosa es la de prestar un servicio a la comunidad* 'e observa tambi3n en esta
caso &ue est2n presentes tanto la dimensi$n sociol$gico e-istencial!
representada por la Borganizaci$nC de personas como la finalidad altruista #
valiosa* En la comunidad campesina sus miembros se contraen al trabajo de la
tierra o a la e-plotaci$n agropecuaria para su desarrollo umano integral* El
art)culo ;G/ del 1$digo civil peruano las describe como Borganizaciones
tradicionales # estables de inter3s pblico! constituidas por personas naturales #
cu#os fines se orientan al mejor aprovecamiento de su patrimonio! para
beneficio general # e&uitativo de los comuneros! promoviendo su desarrollo
integralC* En este art)culo! al igual &ue lo advertido con relaci$n a los art)culos
8:! << # ;; en los casos de la asociaci$n! la fundaci$n # el comit3!
respectivamente! se ace tambi3n referencia a la organizaci$n de personas &ue
integran la comunidad campesina o nativa as) como al fin perseguido &ue! en su
caso! es la promoci$n del desarrollo integral de sus miembros*
Aparte de las diferentes finalidades perseguidas por cada una de las cuatro
personas jur)dicas antes referidas reguladas por el 1$digo civil peruano de ;<8/
# de su peculiar organizaci$n! en funci$n de la finalidad propuesta! estas
personas jur)dicas difieren tambi3n en lo &ue concierne a la constituci$n de su
patrimonio* En la asociaci$n el patrimonio se forma! fundamentalmente! con las
64
cuotas &ue peri$dicamente entregan los asociados! mientras &ue en la fundaci$n
3l se constitu#e a trav3s del aporte del o los fundadores* En el comit3 ello ocurre
a trav3s de una recaudaci$n pblica* En las comunidades campesinas # nativas
su patrimonio est2 representado! fundamentalmente! por las tierras &ue ocupan
desde tiempo inveterado as) como con el trabajo de los comuneros* Incrementan
estos patrimonios las donaciones &ue se pueda recibir de terceros o de los
propios miembros de la persona jur)dica*
4ientras &ue las conductas intersubjetivas # las finalidades valiosas de los
integrantes de cada una de a&uellas cuatro personas jur)dicas difieren entre s)!
la dimensi$n formal normativa! en cambio! les es comn* En cual&uiera de las
personas jur)dicas se produce el mismo efecto de reducci$n a la unidad!
mediante un recurso de abstracci$n mental! de una pluralidad u organizaci$n de
personas &ue subsiste en la realidad actuando # cumpliendo finalidades
valiosas* Esta reducci$n a la unidad se produce! como est2 dico! en el instante
de la inscripci$n de la persona jur)dica en un registro pblico o en el momento
de su reconocimiento administrativo! o cuando se cumplen ambos re&uisitos!
eco &ue depende de lo dispuesto por cada ordenamiento jur)dico nacional*
1omo es sabido! este proceso formal persigue el &ue los derecos # deberes! es
decir! las situaciones jur)dicas subjetivas! no se atribu#an a cada uno ni a todos
los seres umanos integrantes de la persona jur)dica sino a un centro ideal de
referencias normativas identificado por una determinada e-presi$n lingu)stica*
En cada uno de los mencionados art)culos del 1$digo civil peruano! es decir en
los numerales 8:! <<! ;;; # ;G/! se deja e-presa constancia &ue la persona
jur)dica! cual&uiera &ue ella sea! es una organizaci$n de personas &ue persigue
finalidades valiosas* +e este modo! al guardar fidelidad con lo &ue realmente
acontece en la realidad! se describe a&uello en &ue consiste la persona jur)dica
con e-clusi$n de su dimensi$n formal la &ue! como se a sealado! es materia
de lo prescrito en el art* 98 de dico cuerpo legal*
En el mencionado art* 98! como se a indicado! se ace alusi$n a la dimensi$n
@ormal normativa de la persona jur)dica cuando se establece &ue ella tiene
e-istencia distinta de sus miembros! por lo &ue ninguno de 3stos! ni todos ellos!
tienen dereco al patrimonio de la misma ni est2n obligados a satisfacer sus
deudas* En concordancia con lo dispuesto en los arts* 8:! <<! ;;; # ;G/! debe
entenderse &ue dica distinci$n entre el centro unitario ideal de referencias
65
normativas # las otras dos dimensiones de la persona jur)dica es s$lo formal #!
como un recurso de t3cnica jur)dica! opera e-clusivamente para la atribuci$n de
situaciones jur)dicas subjetivas a un centro ideal &ue! en este nico sentido! es
BdistintoC de sus miembros* En verdad! # como lo emos manifestado! en la
e-periencia jur)dica es imposible BdesintegrarC a la persona jur)dica con la
pretensi$n de reducirla a cual&uiera de sus tres dimensiones! #a sea esta la
formal normativa! la e-istencial o la a-iol$gica*
INFOR;A3I4RAFIA
ttp:XX YYY*rae*esXrae*tml
ttp:XXYYY*abogadoperu*comXcodigoDcivilDseccionDsegundaDpersonasD
juridicasDtituloDGDabogadoDlegal*pp
ttp:XXdiEe*pucp*edu*peXbibliotecadeautorZcarlosZfernandezZcesareoXa
rticulosXbaZfsZ;6*%+@
36
II - CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS
-. = )ersonas >urdicas ;e ;ereco )"lico.
%as personas jurdicas de dereco p"lico son las *ue emanan directamente del 'stado !
*ue gozan de dereco de potestad p"lica ! esta"lecen relaciones de su"ordinacin, !
tienen por fin la prestacin de los servicios p"licos ! la realizacin, en el m&s actual
dereco, de ciertas actividades de car&cter comercial.
%a nacin es la m&s importante persona de dereco p"lico ! representa la
personificacin del ordenamiento jurdico aplica"le a todos los colom"ianos.
%os departamentos son tam"i,n personas jurdicas, pues emanan del 'stado? estas
personas tienen un radio de accin m&s reducido *ue el de la nacin, !a *ue a"arcan
circunscripciones territoriales de a*uellas en *ue se divide el territorio de la nacin.
Los establecimientos pblicos son servicios p"licos personificados *ue carecen de
asiento territorial como sucede con la @niversidad Aacional, pues tiene varias sedes en
distintas ciudades del pas.
%as empresas comerciales e industriales del Estado, cu!o fin no es la prestacin de un
servicio p"lico, sino el desarrollo de actividades mercantiles *ue antiguamente
correspondan a la iniciativa particular? por ejemplo la Bederacin Colom"iana de
Cafeteros.
CARACTERSTICAS DE LAS PERSONAS JURDICAS DE DERECO
P!"LICO.
%as personas jurdicas de dereco p"lico se caracterizan de acuerdo a tres notas: el
establecimiento o creacin, es creada mediante acto estatal / Constitucin )oltica,
le!es, decretos, ordenanzas, acuerdos, entre otras :.
'l patrimonio, es costeada con fondos oficiales *ue el 'stado recauda a trav,s de los
impuestos de toda ndole.
3.
%os ranos, es administrada ! go"ernada mediante rganos p"licos o estatales como
los distintos <inisterios *ue tiene el 'stado.
E#TINCIN DE LAS PERSONAS JURDICAS Y LI$UIDACIN.
-lgunas personas jurdicas tienen una duracin indefinida, como las de dereco p"lico?
las de dereco privado, en general, pueden dejar de e#istir. 'n las personas jurdicas de
dereco privado es necesario distinguir la e#tincin de la personalidad en s, es decir, la
capacidad jurdica, de la e#tincin del su"strato material / patrimonio social :. 'l
t,rmino disolucin se refiere en forma especial a la e#tincin de la personalidad, ! le
voca"lo li!uidacin, a la e#tincin patrimonio social.
C-@S-%'S ;' 'C8DACDEA ;' %- )'(SFA-%D;-; ;' %-S
CF()F(-CDFA'S.
El acuerdo colecti"o de disolucin, para su e#tincin se e#ige normalmente un acuerdo
colectivo proveniente de la asam"lea general de asociados. %as sociedades civiles, las
colectivas de comercio ! las de responsa"ilidad limitada, necesitan para su disolucin el
consentimiento un&nime de los socios, salvo *ue en los estatutos se a!a pactado otra
cosa? al igual *ue las sociedades annimas, las cuales pueden disolverse por simple
ma!ora relativa de la asam"lea general de accionistas.
'l "encimiento del t#rmino se+alado en los estatutos /art. 0.01 del C.C.:, la reali$acin
del objeto social o la imposi"ilidad de realizarlo o continuar realiz&ndolo /arts. 0.02,
0.06 ! 0.03 del C.C.:. %uerte, renuncia o retiro de uno o varios miem"ros, en las
corporaciones de fines ideales la muerte de la ma!ora de los miem"ros engendra la
disolucin, si se ace imposi"le la continuacin del o"jeto social /art. 614 del C.C.:.
'n las sociedades colecti"as & ci"iles y comerciales = la muerte de cual*uiera de los
socios acarrea la disolucin, salvo *ue se a!a estipulado *ue continen con los socios
restantes o con los erederos del socio muerto /arts. 0.05, 0.30, 0.31, 0.35 del C.C. !
230 del C. de Co.:.
)ara las fundaciones el art. 620 del C.C. dice *ue se e#tingue por la destruccin de los
"ienes destinados a su manutencin$. aun*ue no lo diga la le!, tam"i,n la imposi"ilidad
30
de realizar el o"jeto social o de continuar realiz&ndolo en forma adecuada genera la
e#tincin de la persona jurdica.
%DG@D;-CDEA ;'% )-8(D<FADF SFCD-%.
%a disolucin de una persona jurdica de lugar a una sucesin de derecos. %a sucesin
puede ser inter "i"os, esta supone siempre dos sujetos vivos ! un acuerdo previo de
voluntades acerca de la trasmisin voluntaria del dereco, ! mortis causa la cual slo se
aplica a la trasmisin de los derecos de las personas fsicas *ue mueren.
Determinacin del sucesor o sucesores, de"e determinarse, ante todo, el sucesor o
sucesores, es decir, las personas a *uienes a!an de pasar los "ienes del patrimonio
social. 'n las fundaciones no a! miem"ros !, adem&s, el o"jeto social es de utilidad
comn o pu"lica, en consecuencia el nico sucesor es el 'stado.
(especto a las corporaciones *ue persiguen lucro, es decir, las sociedades 4civiles !
comerciales:, los sucesores son los mismos socios.
Determinacin del 'aber social y su trasmisin a los sucesores, es necesario determinar
previamente los "ienes de la persona jurdica disuelta, as como las deudas sociales !
avaluarlos. 8am"i,n a! *ue discriminar *ui,nes son los sucesores ! en *u, proporcin
an de reci"ir tales "ienes? la disolucin de la personalidad jurdica engendra
autom&ticamente a favor de los sucesores derecos universales con "ase en le
patrimonio social.
Particin y adjudicacin de los bienes sociales, el dereco civil estima *ue durante el
perodo de li*uidacin su"siste la capacidad jurdica de la corporacin o fundacin, en
tanto *ue lo e#ija el fin de la li*uidacin ! asta *ue esta termine totalmente. %a
capacidad jurdica es limitada, pues la disolucin ace desaparecer los rganos *ue
e#presa"an la voluntad de la persona jurdica? por tal circunstancia, el rgano principal
! casi e#clusivo de una persona jurdica disuelta durante le perodo de li*uidacin, es el
li*uidador o li*uidadores.
-l li*uidador le corresponde la formacin de un inventario de los "ienes sociales, la
indicacin de los "ienes con los cuales a"r&n de cancelarse las deudas sociales?
33
finalmente adjudicar a los sucesores el activo l*uido en proporcin a sus cuotas de
aporte, o segn lo esta"lezcan los estatutos.
9. = )ersonas >urdicas de ;ereco )rivado.
%as personas >urdicas de ;ereco )rivado son las *ue tienen origen en la iniciativa !
actividad de las particulares /iniciativa privada: con las finalidades m&s o menos
amplias de conformidad con lo *ue al respecto se+ale la le!.
Ftra definicin, dada por -rturo Halencia Iea, es *ue son a*uellas *ue se esta"lecen
mediante la iniciativa de los particulares /negocio jurdico:, su funcionamiento se
realiza mediante un patrimonio particular ! son administrados por rganos *ue no
forman parte de la organizacin p"lica. %a Constitucin Aacional en el artculo 34 dice
*ue: Se garantiza el dereco de li"re asociacin para el desarrollo de las distintas
actividades *ue las personas realizan en sociedad$.
%as personas jurdicas se dividen en dos:
%as asociaciones sin animo de lucro, las cuales "uscan un "ienestar, !a sea fsico,
intelectual, moral, social o espiritual de los asociados. Siempre va en procura de un
mejoramiento cultural, de la propagacin de sus valores ! de defender sus intereses
profesionales. Segn lo *ue "us*ue ! como se conforme, las asociaciones sin animo de
lucro est&n divididas en:
Corporaciones: 's un ente colectivo formado por un numero determinado de personas
las cuales "uscan el "ienestar de los asociados, !a sea fsico, moral o intelectual. @n
ejemplo de esto es un clu".
(undaciones: 's un conjunto de "ienes dotados de personera jurdica ! destinado a un
fin especial de "eneficencia o de educacin pu"lica. @n ejemplo de esto es un ospital o
una universidad. 'l articulo 2J del decreto 3.36 de .564 dice *ue la fundacin es una
institucin creada para atender servicios de inter,s social, conforme a la voluntad de los
fundadores.
)indicatos: & *sociaciones *ue tienen como finalidad la defensa, moral !
econmicamente, de los interese de sus afiliados. = K. %inares dice *ue es una forma de
31
asociacin cu!a "ase es el vinculo profesional ! su o"jetivo es el inter,s profesional. =
'l articulo 323 del Cdigo Sustantivo del 8ra"ajo /C.S.8.:, esta"lece el dereco de
asociarse li"remente para defender sus interese.
%os sindicatos pueden ser de patronos, cuando est&n integrados por patrones, de
o"reros, conformados por tra"ajadores ! mi#tos *ue son compuestos por los dos. =
Sindicatos de o"reros est&n divididos en: de "ase *ue son las de diferentes profesiones
en una misma empresa, de industrias personas *ue prestan servicios a una misma
empresa de una misma rama industrial, gremiales formadas por personas de la misma
carrera ! de oficios varios *ue est&n formados por tra"ajadores de diversas profesiones,
dismiles, o inconve#as.
Cooperati"as: 8uvo su origen en (ocdale, Dnglaterra en el siglo CDC ! "uscan
especialmente ofrecer a los socios "ienes ! servicios a un precio muco menor *ue
como lo pueden encontrar en un mercado. = 'n el articulo 1J del mencionado ;ecreto
.254 de .563 dispone *ue las cooperativas son asociaciones voluntarias de personas en
la *ue se unen esfuerzos con el propsito de "eneficiar a los miem"ros de la
cooperativa.
)ero este articulo esta"lece ciertas caractersticas *ue se de"en cumplir como a: Gue ,l
numero de socios es varia"le, el capital varia"le e ilimitado ! la duracin indefinida? ":
Gue funcionen conforme a principios de autonoma democr&tica? c: Gue asegure la
igualdad de derecos ! o"ligaciones de los socios, sin consideracin a sus aportes de
capital? d: Gue los e#cedentes cooperativos se distri"u!an entre los socios en proporcin
a las transacciones *ue cada uno realice con la sociedad, o a la participacin en el
tra"ajo, segn el tipo de cooperativa del *ue se trate? e: Gue el inter,s del capital,
cuando sea reconocido, no sea superior al 6L anual, !? f: Gue se proponga impulsar
permanentemente la educacin.
9. %as asociaciones con animo de lucro, son las *ue constitu!en los particulares para la
realizacin de actos permitidos por la le! ! con finalidad eminentemente lucrativa. 'stas
asociaciones se pueden dividir en:
32
Colecti"as: Son formadas por dos o mas socios *ue responden solidariamente e
ilimitadamente por operaciones sociales, la administracin corresponde a todos. %a
pala"ra *ue acompa+a esta asociacin es compa+a, ermanos, e ijos, entre otras.
En Comandita: Se forma por uno o m&s socios llamados gestores o colectivos ! son los
*ue comprometen solidaria e ilimitadamente su responsa"ilidad por las operaciones
sociales ! otros llamados comanditarios *ue limitan la responsa"ilidad a sus respectivos
aportes. %a e#presin agregada para una asociacin en comandita e compa+a o la
a"reviatura M Cia. %as sociedades en comandita se dividen en dos:
o %as simples si el capital social es conformado por los aportes de
los socios comanditarios o con la de los socios colectivos
simult&neamente.
o )or acciones, *ue es cuando el capital de la asociacin esta representado
en ttulos de igual valor /acciones:, esta sociedad re*uiere de mas de
cinco accionistas para conformarse.
*nnimas: 's formada por la reunin de un capital o fondo dividido en acciones de
igual valor, suministrado por accionistas responsa"les asta el valor de sus respectivos
aportes, es administrada por gestores temporales ! revoca"les. %a pala"ra *ue acompa+a
estas asociaciones es sociedad annima o la a"reviatura S.-.. )ara *ue se pueda dar una
conformacin de esta persona jurdica se necesita de mas de cinco accionistas ! al
conformarse de"er& inscri"irse no menos del cincuenta por ciento de capital autorizado
! pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada accin.
%a direccin ! administracin de esta sociedad se da por tres rganos. )rimero %a
-sam"lea Neneral, *ue es la conformada por todos los socios. 'l segundo, %a >unta
;irectiva *ue es designada por la -sam"lea Neneral ! es integrada por no meno de tres
miem"ros, tam"i,n se esta"lecen por un periodo determinado. O el tercero un
representante legal designado por la -sam"lea o por la >unta por un periodo
determinado, pueden ser reelegidos o removidos.
36
;e responsabilidad limitada: Conformada por dos o m&s socios pero sin pasar de los
veinticinco, responden por el monto de sus aportes. %a pala"ra *ue acompa+a estas
asociaciones es limitada o la a"reviacin %tda. 'l capital de la sociedad *ue estar&
dividido en cuotas de igual valor de"e pagarse en su totalidad a la ora de su
constitucin.
E+tranjeras: Constituidas "ajo la le! de otro pas ! con su domicilio en otro pas. )ara
*ue esta empresa pueda funcionar en Colom"ia de"e esta"lecer una sucursal con
domicilio en este mismo territorio. Se de"e o"tener un permiso de la Superintendencia
de Sociedades o de la 9ancaria.
;e economa mi+ta: Se constitu!en con aportes estatales ! de capital privado.
)in animo de lucro: -cta de constitucin ! apro"acin de los (eglamentos o 'statutos
originarios ! sus reformas por parte del 'stado. 'n cuanto a los sindicatos estos
necesitan reconocimiento de su personalidad jurdica ! los re*uisitos se+alados en los
artculos 361 ! ss. ;el Cdigo Sustantivo el 8ra"ajo. O en cuanto a las cooperativas se
re*uiere del reconocimiento de la personalidad jurdica, el esta"lecimiento de un
domicilio ante una notaria ! el te#to completo de los estatutos ! la resolucin de
reconocimiento /arts. 05 ! ss. ;el ;ecreto .254 de .563:.
Con *nimo de lucro: %as sociedades mercantiles re*uieren de escritura pu"lica ! esta
de"e ser registrada ante el (egistro <ercantil de la C&mara de Comercio con
jurisdiccin en el lugar donde la sociedad esta"lezca su domicilio. %as sociedades
civiles como las de Aom"re Colectivo ! 'n Comandita Simple pueden constituirse
simplemente por documento privado, pero en el de (esponsa"ilidades %imitadas,
-nnimas ! 'n Comandita por -cciones de"en sujetarse a las mismas condiciones de
las sociedades comerciales, o sea por escritura pu"lica.
Conc%u&ion'&:
= Se puede concluir en primer lugar *ue el dereco no acta por voluntad unilateral de
una fuerza, sino *ue este es producto de cam"ios sociales ! las diversas fuerzas *ue
intervienen en las tantas relaciones de la cotidianidad.
33
= )or ltimo concluimos *ue la personalidad jurdica es una ficcin creada por el
dereco para articular otro dereco fundamental como el dereco de asociacin, *ue
de"ido a la evolucin capitalista ! a la importancia de la acumulacin se ace da a da
mas importante para el desarrollo de la sociedad esta"le. Gue sumado a las dificultades
de formar un capital slido de manera individual crean am"ientes propicios para
fomentar el desarrollo industrial "asado en la solidaridad colectiva.
VENTAJAS DE LAS PERSONAS
JURDICAS
%a principal ventaja de las personas jurdicas es *ue en casi todos los supuestos tienen
responsa"ilidad limitada. Ftra ventaja es *ue puede constituirse v&lidamente las
sucursales *ue pueden inscri"irse en el registro.
34
Cuando corren registradas es mas f&cil la organizacin de la persona jurdica, !a *ue el
registro controla la legalidad /principio de legalidad: de las inscripciones ! el
cumplimiento de otros principios registrales.
)ermiten separar el capital de la persona jurdica con el capital de los socios *ue
formaron la persona jurdica. )or ejemplo si a ! " constitu!en una persona jurdica c, el
capital de la empresa es distinto del capital de los socios.
(. DES)ENTAJAS DE LAS PERSONAS JURDICAS
%as personas jurdicas tienen desventajas, es decir, las personas jurdicas no slo tienen
ventajas. %a tri"utacin, es decir est&n en otro r,gimen tri"utario, o dico de otra
manera tri"utan mas.
8ienen otra desventaja por *ue la responsa"ilidad limitada puede ser dejada de lado con
la doctrina de levantamiento del velo.
5. IMPORTANCIA
Crean un am"iente adecuado para las inversiones en sus diversas modalidades de
personas jurdicas. -dem&s normalmente es mas serio contratar con una persona
jurdica *ue con una persona natural. )ermite *ue los socios elijan la *ue se ajusta a sus
posi"ilidades ! necesidades.
%a importancia de las personas jurdicas no es igual en el dereco de todos los 'stados,
en tal sentido las personas jurdicas no e#isten de igual manera o en todos sus tipos en el
dereco de todos los 'stados.
*. CARACTERSTICAS
Ao emos tenido a la vista tra"ajos en los cuales se desarrolle las caractersticas de las
personas jurdicas, por lo cual es difcil precisar las mismas, sin em"argo, a
continuacin intentaremos desarrollar las caractersticas de las personas jurdicas.
%as principales caractersticas de las personas jurdicas son las siguientes: tienen
patrimonio o capital, tienen titular o socios *ue pueden ser asociados, accionistas,
participacionistas, socios, comuneros o ronderos, tienen representantes, tienen li"ros de
35
actas ! de conta"ilidad, algunas corren registradas en los registros jurdicos, en algunos
casos tienen responsa"ilidad limitada los socios, slo pueden inscri"irse en el registro
las reguladas por la le!, en tal sentido se aplica el criterio numerus clausus, tienen un
nom"re ! en algunos casos patentes, entre otros ! pueden ad*uirir derecos !
o"ligaciones.
JUSTIFICACIN DEL PRESENTE TRABAJO DE
INVESTIGACIN
-lgunas materias se encuentran reguladas por una sola norma como las sociedades *ue
son reguladas principalmente por la le! general de sociedades peruana de .553, ! los
ttulos valores por la le! peruana de ttulos valores, pero esto no ocurre en todas las
materias, por ejemplo para estudiar a las garantas
+,
en el dereco peruano es necesario
el estudio de varias normas del dereco positivo peruano.
)ara estudiar a las personas jurdicas en el dereco positivo peruano es necesario el
estudio de varias normas del dereco peruano, entre las cuales destacan el Cdigo Civil
)eruano de .541, la le! general de sociedades, la le! general de cooperativas, la le! de
"ancos, ! le! de la empresa individual de responsa"ilidad limitada, principalmente.
's decir, en el dereco positivo peruano no e#iste una sola norma *ue regule todas las
personas jurdicas e#istentes en el dereco peruano, por lo cual se justifica investigar
so"re las personas jurdicas en el dereco positivo peruano.
's decir, con este estudio se facilita el estudio de las personas jurdicas, por *ue adem&s
de estudiar a las asociaciones, fundaciones, comit, ! comunidades campesinas !
sociedades ! otras personas jurdicas como las cooperativas ! la empresa individual de
responsa"ilidad limitada. 8am"i,n se estudia a las personas jurdicas de dereco
p"lico.
LAS PERSONAS JURDICAS EN EL DERECHO ROMANO
)ara un detallado estudio del dereco romano puede consultarse el tra"ajo del mismo
autor del presente tra"ajo titulado %a clasificacin de los "ienes en el dereco positivo
peruano pu"licado en la (evista >urdica del )er. 8omo 24. )ag. .03.
46
'l dereco romano fue tomado como fuente para la familia jurdica romano germ&nica !
para la del common laP, ! el 'stado )eruano pertenece a la familia jurdica romano
germ&nica por lo cual cuando se estudia el dereco peruano es necesario el estudio del
dereco romano, a fin de u"icar los principales antecedentes de la institucin estudiada.
'l dereco civil se divide en dereco civil patrimonial ! dereco civil no patrimonial,
por lo cual es necesario precisar *ue el dereco romano en lo civil patrimonial es mu!
parecido al dereco civil patrimonial peruano, por *ue el Cdigo Civil )eruano de .541
se inspir en el dereco civil italiano ! ,ste se inspir en el dereco romano.
'n el dereco romano e#isti el dereco civil /entre otras ramas del dereco como el
dereco penal, procesal ! el dereco administrativo:, ! dentro de este se estudi la
asociacin ! la fundacin
+,+,
. 'n tal sentido en el dereco romano no e#isti el comit, ni
la comunidad campesina ni las cooperativas, las empresas individuales de
responsa"ilidad limitada, las empresas comunales ni las sociedades al menos como las
e#isten en nuestro tiempo. 's decir, si "ien el dereco romano fue mu! evolucionado
para su tiempo, en materia de personas jurdicas no evolucion muco, sino *ue en lo
*ue se refiere a las personas jurdicas los estudios reci,n e#istieron con posterioridad
'n lo *ue se refiere a las sociedades es necesario determinar *ue no e#istieron al menos
como las conocemos aora por *ue en el dereco romano no e#isti el dereco
comercial. >uan Dglesias precisa *ue en el dereco romano e#istieron dos tipos de
sociedades *ue fueron consideradas como un contrato consensual por virtud del cual dos
o mas personas Q socci Q se o"ligan recprocamente en poner en comn "ienes o
actividades de tra"ajo, para alcanzar un fin lcito de utilidad comn
+,
.
%a sociedad es un contrato consensual: nudo consensu contraitur, dice Na!o con
referencia a ella. %o esencial es *ue e#ista un consentimiento, importando poco la forma
en *ue ,ste se e#prese. <as el consetimiento a de ser constante ! duradero, ! por ello
se a"la Q el lenguaje es justinianeo Q de affectio o animus societatis ! de a"ere
tractatum
+,
.
%a aportacin de cada socio puede ser distinta, ! no slo en la cantidad, sino tam"i,n en
la calidad. Ca"e, en efecto, *ue un socio contri"u!a con dinero a todo comn, mientras
otro presta sus propios servicios. Ao surge, sin em"argo, la relacin contractual cuando
4.
algn socio no aporta nada. ;e la misma manera, ! vista siempre la necesario
comunidad de fin, no se conci"e un contrato por el *ue uno de los socios comparte tan
slo las p,rdidas, ! no tam"i,n las ganancias Q societas leonina
+,
.
Cuando nada se a convenido so"re el reparto de p,rdidas ! ganancias, unas ! otras se
dividen se dividen por partes iguales Q ! no en proporcin a las aportaciones =? ! si se
an determinado nicamente las ganancias, por ejemplo, ! no las p,rdidas, se aplica a
,stas la misma medida *ue a a*uellas
+,
.
Cuestin controvertida fue la de si un socio poda o"tener m&s ganancias ! menos
p,rdidas *ue los dem&s. Guinto <ucio consider *ue esto era contrario a la naturaleza
de la sociedad? Servio Sulpicio se pronunci en sentido contrario a la naturaleza de la
sociedad? Servio Sulpicio se pronunci en sentido contrario, ! su opinin lleg a
prevalecer
+,
.
Biguras tpicas Q ! las m&s difundidas Q de sociedad eran la societas omnium "onorum !
la societas unius rei. %a primera se caracteriza por la aportacin comn de todo el
patrimonio Q de todos los "ienes, presentes ! futuros de cada socio, ! tanto ad*uiridos
inter vivos como mortis causa = ? la segunda es ija, segn parece, del desarrollo del
comercio internacional, ! se endereza a una sola operacin o a una serie concreta de
actividades, v. gr., al comercio de esclavos
+,
.
%a societas omnium "onorum tiene su entron*ue en el antiguo consortium familiar, *ue
o! conocemos mejor gracias al reciente descu"rimiento de fragmentos de las
Dnstituciones de Na!o *ue faltan en el manuscrito de Herona. 'l consortium es una
comunidad dom,stica surgida entre los Biliifamilias a la muerte del pater, ! a imagen
su!a puede constituirse tam"i,n entre e#tra+os, mediante un acto especial Q certa legis
actio. 'ste genus societatis proprium civium (omanorum desaparece en la ,poca
antigua, entrando en su lugar, por o"ra de la corriente del ius gentium, la societas,
accesi"le tanto a romanos como a e#tranjeros
+,
.
%a sociedad es un contrato de "uena fe. Cada socio viene o"ligado a contri"uir al todo
comn en los t,rminos convenidos !, adem&s en lo *ue sea e#igi"le entre personas de
leal proceder, segn las particulares circunstancias del caso. 'l *ue se asocia con otros,
a de poner en los asuntos sociales la diligencia *ue suele emplear en la administracin
40
de las cosas propias Q diligentia *uam suis re"us adi"ere solet. 'n el ;ereco
justinianeo el socio responde, en efecto de la culpa in concreto, mientras *ue en la ,poca
cl&sica solamente le era imputa"le el dolo
+,
.
- diferencia de la asociacin, dotada de personalidad jurdica, la sociedad no acta en el
mundo del ;ereco como sujeto individual ! autnomo. ;ado *ue es una simple
relacin contractual entre los socios, es decir, una Rrelacin internaR, no trasciende para
nada al e#terior
+,
.
Baltan normas especiales en orden a la administracin de la sociedad, *ue corresponde,
en principio, a todos los socios. Ca"e todava *ue uno de los socios acte como
mandatario o gestor sin mandato, pero los negocios por ,l realizados slo producen
efectos en su propia ca"eza. 'n todo caso, se ace necesaria una cesin para *ue
alcancen a los dem&s tales efectos
+,
.
Cada socio est& o"ligado a incorporar a la caja social todo lo ad*uirido, de"iendo ser
indemnizado por los gastos o p,rdidas sufridas en inter,s del negocio comn. %os
terceros *ue contrataron con un socio no pueden dirigirse contra los otros socios, a no
ser *ue el socio contratante a!a vertido los ingresos en la caja comn
+,
.
%a sociedad se constitu!e so"re la "ase de una relacin de confianza entre determinadas
personas. O la fraternitas en *ue la sociedad se inspira, e#plica "ien el *ue ,sta aca"e
como tal por la renuntiatio o rescisin unilateral ! por la muerte o la capitis diminutio de
cual*uiera de los socios
+,
.
>unto a las se+aladas, son causas de e#tincin de la sociedad la *uie"ra o la confiscacin
de los "ienes de un socio? la realizacin del negocio *ue constitua su o"jeto, o la
p,rdida del patrimonio social o su sustraccin al comercio? la e#piracin del tiempo por
el *ue fue constituida? la voluntad concorde de todos los socios? la transformacin de la
sociedad mediante stipulatio, o por el ejercicio de la actio pro socio, *ue produce el
mismo efecto el mismo efecto *ue la renuntiatio
+,
.
<ediante la actio pro socio, de "uena fe, se acen valer las o"ligaciones recprocas de
los miem"ros de la sociedad. Se trata de una accin general de rendicin de cuentas, ! la
condena de algn socio como consecuencia de su ejercicio lleva aparejada la
43
declaracin de infamia. 8oda va es de advertir *ue el socio demandado puede oponer a
tal actio el llamado "eneficium competentiae
+,
.
%a actio pro socio no da lugar a adjudicaciones. %a divisin del patrimonio social se
consigue mediante el ejercicio de la actio communi dividundo
+,
.
's decir, pareciera *ue el dereco romano no corresponde estudiarlo cuando se estudia
el dereco comercial, sin em"argo, dentro del mismo encontramos algunos antecedentes
del dereco concursal
+,
.
RE-ISTRO PRE)IO DE PERSONAS JURDICAS
%as personas jurdicas de dereco privado se inscri"en en el (egistro de )ersonas
>urdicas a cargo de las Fficinas (egistrales, sin em"argo e#isten otros registros como
el (egistro @nico de Contri"u!entes, entre otros.
's necesario precisar *ue en algunas ocasiones antes de la inscripcin en el (egistro de
)ersonas >urdicas es necesaria la inscripcin en otro (egistro de car&cter administrativo
como la Superintendencia de 9anca ! Seguros para las entidades del Sistema Binanciero
! las empresas aseguradoras.
)or ejemplo son considerados como registros previos a la constitucin de personas
jurdicas el (egistro de 'ntidades )restadoras de Servicios.
8am"i,n es necesario precisar *ue es necesario la inscripcin previa en otros supuestos
como los siguientes: 'mpresas del Sistema Binanciero, 'mpresas -seguradoras,
Sucursales de estas dos ltimas ! -gencias de 9olsa.
'l (egistro )revio de personas jurdicas es conocida como inscripcin previa.
's necesario dejar constancia *ue el (@C no es un registro previo, !a *ue normalmente
en el 'stado )eruano se registran primero las personas jurdicas en el (egistro de
)ersonas >urdicas ! luego en el (egistro @nico de Contri"u!entes a cargo de la
Superintendencia de 9anca ! Seguros.
41
'l (egistro previo no se encuentra esta"lecido en la le! general de sociedades, ni en la
le! de la empresa individual de responsa"ilidad limitada, sino en le!es especiales como
la le! de "ancos, entre otras normas especiales.
Ftro supuesto de inscripcin previa en el dereco peruano es el caso de las comunidades
campesinas.
)or regla general no se e#ige previo, en tal sentido el registro previo es la e#cepcin en
el dereco peruano.
'n el dereco de los diferentes 'stados varan los registros previos, en tal sentido cada
'stado tiene distintos registros previos.
'n el 'stado )eruano pocos autores an escrito so"re este tpico, por lo cual se justifica
investigar so"re el mismo.
LAS PERSONAS JURDICAS EN EL DERECHO CODIFICADO
'#isten diversas clasificaciones del dereco entre las cuales podemos estudiar la
clasificacin por la cual se estudia el dereco tomando como referencia los Cdigos
e#istentes.
'n el dereco positivo peruano e#isten Cdigos en el dereco privado /Cdigo Civil !
Cdigo de Comercio:, en el dereco p"lico /Cdigo )enal, Cdigo )rocesal Civil,
Cdigo de )rocedimientos )enales ! Cdigo )rocesal )enal:, ! en el dereco social /el
Cdigo Civil *ue regula el dereco de familia:.
'l dereco se divide en dos partes *ue son el dereco codificado ! el dereco no
codificado. Se denomina dereco codificado a las normas reunidas en un Cdigo.
)ara el estudio de las personas jurdicas en el dereco codificado es necesario el estudio
del Cdigo Civil ! del Cdigo )enal.
./. LAS PERSONAS JURDICAS EN EL DERECO NO CODIFICADO
42
'l dereco se divide en dos partes *ue son el dereco codificado ! el dereco no
codificado. Se denomina dereco no codificado a las normas *ue se encuentra reunidas
en una norma distinta a un Cdigo.
Borman parte del dereco no codificado la le! general de sociedades, la le! general de
cooperativas, la le! de la empresa individual de responsa"ilidad limitada, la
jurisprudencia, las ejecutorias, la costum"re jurdica ! la doctrina.
's necesario precisar *ue el dereco positivo tam"i,n se divide en dereco codificado !
en dereco no codificado..
)ara el estudio de las personas jurdicas en el dereco no codificado es necesario el
estudio de las mismas en otras normas como la le! general de sociedades, la le! de la
empresa individual de responsa"ilidad limitada ! la le! general de cooperativas, en lo
*ue se refiere a dereco positivo ! tam"i,n a jurisprudencia, costum"re jurdica !
doctrina.
19. LAS PERSONAS JURDICAS EN EL DERECHO PRIVADO,
DERECHO PBLICO Y DERECHO SOCIAL
'l dereco ! el dereco positivo se dividen en tres grandes ramas *ue son el dereco
p"lico, dereco privado ! al dereco social.
)ara estudiar las personas jurdicas es necesario el estudio de parte del dereco privado.
Como el dereco civil, societario ! comercial.
)ara estudiar las personas jurdicas es necesario el estudio de parte del dereco p"lico.
Como el dereco penal, tri"utario ! aduanero.
)ara estudiar las personas jurdicas es necesario el estudio de parte del dereco social.
Como el dereco la"oral, por *ue en el mismo se estudia a los sindicatos, federaciones !
confederaciones.
46
2. LAS PERSONAS JURDICAS EN EL DERECHO
COMPARADO
'#isten diferentes m,todos de investigacin, entre los cuales podemos citar el m,todo
analtico, el m,todo e#eg,tico ! el m,todo comparativo, entre otros m,todos de
investigacin.
'l dereco comparado consiste en la aplicacin del m,todo comparativo al dereco.
)ara algunos autores el dereco comparado es un m,todo, pero para otros autores el
dereco comparado es una ciencia, lo cual es necesario dejar constancia para una mejor
comprensin del tema estudiado.
%os estudios de dereco comparado pueden consistir en estudios slo aplicando el
m,todo comparativo o pueden enri*uecer otros estudios *ue se realizan aplicando otros
m,todos de investigacin, por ejemplo cuando se aplica el m,todo e#eg,tico puede
complementarse los estudios aplicando el m,todo comparativo, otro supuesto sera
cuando se aplica el m,todo analtico ! se complementa el mismo aplicando el m,todo
comparativo.
-plicando el dereco comparado se puede determinar *ue en todos los 'stados no se
encuentran admitidas las mismas personas jurdicas.
)or ejemplo en todos los 'stados no se encuentra regulada la empresa individual de
responsa"ilidad limitada.
Ao emos tenido a la vista tra"ajos de investigacin en los cuales se efecte
comparaciones de las personas jurdicas en el dereco de dos 'stados o de varios
'stados.
)ara estudiar a las personas jurdicas en los 'stados *ue pertenecen a la familia romano
germ&nica es necesario el estudio del dereco positivo de cada 'stado.
Cuando estudiamos las personas jurdicas es necesario *ue en los 'stados *ue cuentan
con Cdigo Civil se revise necesariamente el mismo.
43
's necesario dejar constancia *ue no emos tenido a la vista tra"ajos de dereco
comparado so"re las personas jurdicas, lo *ue dificulta la realizacin del presente
tra"ajo.
Si comparamos el Cdigo Civil -lem&n de .566 /9N9:, con el Cdigo Civil )eruano
de .541, podemos concluir *ue en el Cdigo Civil -lem&n no se regula el Comit,.
Si comparamos el Cdigo Civil 'spa+ol con el Cdigo Civil )eruano de .541, podemos
concluir *ue en el Cdigo Civil 'spa+ol no se regula el comit, ni la comunidad
campesina.
's decir, los Cdigos Civiles de los diferentes 'stados no regulan las mismas personas
jurdicas. 'n los dos p&rrafos se an comparado tres Cdigos Civiles, los cuales nos dan
una idea de la importancia del dereco comparado.
;entro del dereco civil, la persona jurdica mas conocida ! estudiada es la asociacin,
la *ue en nuestro dereco civil es slo una de las cuatro personas jurdicas reguladas por
el Cdigo Civil )eruano de .541.
0.. RESPONSA"ILIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS
Cuando se estudia las personas jurdicas es necesario distinguir tres responsa"ilidades
*ue son las siguientes: (esponsa"ilidad de los socios, (esponsa"ilidad de las personas
jurdicas ! (esponsa"ilidad de los representantes legales.
'stos tres tipos de responsa"ilidad son mu! confundidas so"re todo en el Cdigo )enal
)eruano de .55.
8am"i,n dentro de la responsa"ilidad es necesario distinguir entre las siguientes
responsa"ilidades: (esponsa"ilidad civil, (esponsa"ilidad penal, (esponsa"ilidad
administrativa ! (esponsa"ilidad poltica.
;e estos cuatro tipos de responsa"ilidades los *ue se encuentran mas desarrollados son
la responsa"ilidad civil ! la responsa"ilidad penal.
%a responsa"ilidad civil es estudiada por el Cdigo Civil principalmente ! la
responsa"ilidad penal es estudiada por el Cdigo )enal principalmente.
44
%a responsa"ilidad civil consiste en una reparacin civil o en un resarcimiento. %a
responsa"ilidad civil es de las siguientes clases: (esponsa"ilidad *ue deriva de
o"ligaciones *ue surgen den una promesa unilateral, (esponsa"ilidad precontractual,
(esponsa"ilidad postcontractual, (esponsa"ilidad por actos jurdicos unilaterales,
(esponsa"ilidad contractual pura ! (esponsa"ilidad e#tracontractual
)ara mucos autores la responsa"ilidad civil es de dos clases *ue son las siguientes:
(esponsa"ilidad contractual ! (esponsa"ilidad e#tracontractual.
's decir, estos dos tipos de responsa"ilidades civiles son los mas conocidos en nuestro
medio ! en el e#tranjero.
'n tal sentido no emos tenido a la vista tra"ajos so"re otros tipos de responsa"ilidad. -
e#cepcin de la responsa"ilidad precontractual *ue si a sido desarrollada por parte de
los autores tanto nacionales como e#tranjeros.
%a responsa"ilidad penal consiste en una sancin al a"er cometido la persona jurdica
un delito o una falta, consiste la responsa"ilidad penal en una sancin penal *ue es una
pena.
'l Cdigo )enal )eruano de .55. regula la responsa"ilidad penal de las personas
jurdicas, *ue es una novedad legislativa respecto del Cdigo )enal )eruano de .501.
%a responsa"ilidad administrativa consiste en una sancin pecuniaria u otro tipo de
sancin por incumplir normas esta"lecidas, las entidades *ue en el 'stado )eruano *ue
generalmente imponen sanciones a las personas jurdicas son la Superintendencia de
9anca ! Seguros, la Superintendencia Aacional de -dministracin 8ri"utaria, el
<inisterio de 8ra"ajo, ! el Dndecopi principalmente. ;entro de estas sanciones las mas
estudiadas son las sanciones impuestas por el Dndecopi.
REGISTRO DE PERSONAS JURDICAS
%os registros se clasifican en registros jurdicos ! registros de informacin
administrativa, en tal sentido el registro de personas jurdicas a cargo de las oficinas
registrales es un registro jurdico *ue e#iste en el dereco registral peruano.
45
Cuando se estudia las personas jurdicas es necesario el estudio de las personas jurdicas
registradas en los registros a cargo del sistema nacional de los registros p"licos.
's decir, las personas jurdicas se clasifican en registradas ! no registradas. %as
personas jurdicas se registran en el registro de personas jurdicas a cargo del sistema
nacional de los registros p"licos, ! algunas oportunidades en otros registros *ue son
considerados como registros administrativos entre los *ue destacan los registros del
Dnstituto )eruano del ;eporte /para los clu"s deportivos:, Superintendencia de 9anca !
Seguros /para las empresas del sistema financiero:, <inisterio de 8ra"ajo /para los
sindicatos, federaciones ! confederaciones:, -duanas /para las agencias de aduanas:, la
Superintendencia Aacional de -dministracin 8ri"utaria /para el (@C:, <inisterio de
-gricultura /para las comunidades campesinas:, entre otros.
's decir, las personas jurdicas normalmente se registran en un solo registro *ue es el
registro a cargo del sistema nacional de los registros p"licos, pero otras oportunidades
las personas jurdicas se registran en mas de un registro, es decir, en el registro de
personas jurdicas ! en un registro administrativo, entre los *ue podemos citar el
registro administrativo de la Superintendencia de 9anca ! Seguros para las empresas del
sistema financiero.
'n cada 'stado las personas jurdicas se registran en diferentes registros jurdicos a
cargo de determinada institucin p"lica, *ue en el caso peruano es el sistema nacional
de los registros p"licos.
Conforme al art. 0 de la %e! 06366 los (egistros *ue integran el Sistema Aacional de
los (egistros )"licos son los siguientes: (egistro de )ropiedad Dnmue"le, (egistro de
9ienes <ue"les, (egistro de )ersonas >urdicas ! (egistro de )ersonas Aaturales.
Conforme a dico artculo el mencionado (egistro de )ersonas >urdicas comprende los
siguientes registros: (egistro de )ersonas >urdicas, (egistro de Sociedades
<ercantiles, (egistro de 'mpresas Dndividuales de (esponsa"ilidad %imitada, (egistro
de -sociaciones, (egistro de Comit,s, (egistro de Comunidades Campesinas, (egistro
de Bundaciones, (egistro de )ersonas >urdicas de ;ereco )"lico, (egistro de
Sociedades <ineras, (egistro de Sociedades <ercantiles ! (egistro del (egistro
)"lico de Sidrocar"uros.
56
'n esta enumeracin de los registros no se a tomado en cuenta a las organizaciones
sociales de "ase.
'n estos (egistros se inscri"en las )ersonas >urdicas de ;ereco )rivado ! las
)ersonas >urdicas de ;ereco )"lico.
Ao es posi"le inscri"ir una )ersona >urdica diferente de las indicadas anteriormente.
)or tanto, registralmente se aplica el criterio del numero cerrado para las personas
jurdicas, lo cual ocurre tam"i,n en los derecos reales.
'l artculo 0601 del Cdigo Civil )eruano de .541 esta"lece *ue el registro de personas
jurdicas consta de los siguientes li"ros: ;e asociaciones, ;e fundaciones, ;e comit,s,
;e sociedades civiles, ;e comunidades campesinas ! nativas, ;e cooperativas, ;e
empresas de propiedad social, ;e empresas de dereco p"lico ! ;e los dem&s *ue
esta"lece la le!.
's decir, falta concordar la le! 06366 con el Cdigo Civil )eruano de .541.
'n tal sentido en una norma se denomina registro ! en otra norma se denomina li"ro.
's necesario precisar so"re las personas jurdicas de dereco p"lico *ue no todas se
registran, por *ue en algunas ocasiones las personas jurdicas no son empresas de
dereco p"lico, !a *ue el Cdigo slo ace referencia al li"ro de empresas de dereco
p"lico. O en cuanto a la le! 06366 no crea ningn registro en especial, sino lo *ue ace
es agrupar las personas jurdicas en cuatro grandes registros.
Sin em"argo, este criterio parece *ue no a tenido muca acogida por *ue e#isten
mucas personas jurdicas de dereco p"lico interno *ue no son empresas de dereco
p"lico registradas en el registro de personas jurdicas a cargo del sistema nacional de
los registros p"licos.
'l p&rrafo segundo del inciso c del artculo .4 de la le! 06366 esta"lece *ue para la
fusin o supresin de registros e#istentes se re*uiere de apro"acin e#presa por le!.
5.
2!. CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS
%as personas jurdicas se clasifican en dos grupos *ue son los siguientes: )ersonas
jurdicas de dereco privado ! )ersonas jurdicas de dereco p"lico.
'sta clasificacin de las personas jurdicas es la mas conocida.
Ftra clasificacin de las personas jurdicas es la clasificacin por la cual se clasifica a
las personas jurdicas de la siguiente manera:
.. )ersonas jurdicas con fin lucrativa, entre las cuales podemos mencionar a las
sociedades, empresa individual de responsa"ilidad limitada ! las empresas
comunales.
0. )ersonas jurdicas sin fin lucrativo, entre las cuales podemos mencionar a las
asociaciones, comit,s, fundaciones ! comunidades campesinas.
Ftra clasificacin de las )ersonas >urdicas clasifica a las mismas de la siguiente
manera: )ersonas >urdicas (egistradas ! )ersonas >urdicas Ao (egistradas.
Ftra clasificacin de las personas jurdicas clasifica a las mismas de la siguiente
manera:
.. )ersonas jurdicas registra"les.= Como las sociedades, cooperativas, empresas
individuales de responsa"ilidad limitada, asociaciones, comit,s, fundaciones !
comunidades campesinas.
0. )ersonas jurdicas no registra"les.= Como los 'stados.
Ftra clasificacin de las )ersonas >urdicas clasifica a las mismas de la siguiente
manera:
.. )ersonas >urdicas con un registro.
0. )ersonas >urdicas con do"le registro como los "ancos, las <utuales, las
agencias de aduanas, los clu"s deportivos, entre otras personas jurdicas con
do"le registro.
50
PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO
'#isten diversas clasificaciones de las personas jurdicas, entre las cuales destaca la *ue
clasifica a las mismas en personas jurdicas de dereco privado ! personas jurdicas de
dereco p"lico.
%as personas jurdicas se clasifican en personas jurdicas de dereco privado ! personas
jurdicas de dereco p"lico, por lo *ue inicialmente estudiaremos a las personas
jurdicas de dereco privado.
%as personas jurdicas de dereco privado son las reguladas e#presamente ! de manera
gen,rica en el Cdigo Civil, %e! Neneral de Sociedades, la %e! Neneral de
Cooperativas, la %e! de Neneral de Comunidades Campesinas ! de la 'mpresa
Dndividual de (esponsa"ilidad %imitada, se rigen por sus estatutos los *ue son
apro"ados por sus miem"ros ! la inscripcin en el (egistro les otorga dico car&cter, se
constitu!en por 'scritura )"lica, a e#cepcin del Comit, *ue puede constituirse por
documento privado con firmas legalizadas por Aotario ! las Comunidades Campesinas
*ue no se constitu!en por acuerdo de personas, sino *ue la autoridad administrativa las
reconoce.
'n el 'stado )eruano slo podemos constituir personas >urdicas *ue se regulan en las
normas indicadas.
%as personas jurdicas de dereco privado en el 'stado )eruano ad*uieren personalidad
jurdica con su inscripcin en el (egistro de )ersonas >urdicas, salvo disposicin
distinta de la le!, conforme al primer p&rrafo del artculo 33 del Cdigo Civil )eruano
de .541.
%as personas jurdicas de dereco privado se caracterizan en el 'stado )eruano por *ue
pueden constituirse por acuerdo de personas ! generalmente por escritura p"lica /a
e#cepcin del comit,:, lo cual no ocurre con la comunidad campesina por *ue estas
personas jurdicas se constitu!en por su reconocimiento oficial de las ;irecciones
(egionales del <inisterio de -gricultura.
.. P'r&on1& Jur2dic1& R'3u%1d1& 'n 4or51 '&6'c24ic1 6or '% Cdi3o Ci7i%.
53
.. -sociacin.
0. Comit,.
3. Bundacin.
1. Comunidades campesinas
.. P'r&on1& Jur2dic1& R'3u%1d1& 6or %1 L'8 -'n'r1% d' Soci'd1d'&.
.. Sociedad -nnima.
.. Comn.
0. 'speciales.
.. -"ierta.
0. Cerrada.
.. Sociedad Comercial de (esponsa"ilidad %imitada.
0. Sociedad Colectiva.
3. Sociedad en Comandita.
.. Sociedad en Comandita simple.
0. Sociedad en Comandita por acciones.
.. Sociedad Civil.
.. Sociedad Civil Frdinaria.
0. Sociedad Civil de (esponsa"ilidad %imitada.
.. Coo6'r1ti71&.
.. Comn.
0. 'speciales.
.. E56r'&1 Indi7idu1% d' R'&6on&19i%id1d Li5it1d1.
0. E56r'&1& Co5un1%'&.
:. L1& C1;1& Rur1%'&.
0<. PERSONAS JURDICAS DE DERECO P!"LICO
51
%as personas jurdicas se clasifican en personas jurdicas de dereco privado ! personas
jurdicas de dereco p"lico, por lo *ue aora estudiaremos a las personas jurdicas de
dereco p"lico.
)ara *ue una persona jurdica tenga el car&cter de )ersona >urdica de ;ereco )"lico
es necesario *ue la %e! les otorgue dico car&cter, es decir, son )ersonas >urdicas de
dereco p"lico: la Superintendencia Aacional de los (egistros )"licos /%e! 06366,
art. .6:, el 9anco Central de (eserva /Constitucin, art. 41:, el >urado Aacional de
'lecciones /%e! 06146 art. .:, la Fficina Aacional de )rocesos 'lectorales /%e! 06143
art. .:, el (egistro Aacional de Ddentificacin ! 'stado Civil /%e! 06153 art. .:, el
Seguro Social de Salud 'SS-%@; /%e! 03626, art. ...:, el Servicio Aacional de
-diestramiento en 8ra"ajo Dndustrial S'A-8D /%e! 06030, art. .:, Superintendencia
Aacional de 9anca ! Seguros /%e! de 9ancos, art. 312:, Colegios )rofesionales
/Constitucin:, Dnstituto Aacional de la Competencia ! de la )roteccin de la )ropiedad
Dntelectual DA;'CF)D /;ecreto %e! 02464: entre otras.
8am"i,n son personas jurdicas de dereco p"lico los organismos reguladores *ue
fueron agrupados por la %e! 03330.
'l segundo p&rrafo del art. 36 del Cdigo Civil esta"lece *ue las )ersonas >urdicas de
;ereco )"lico interno se rigen por su %e! de creacin, es decir, las personas jurdicas
de dereco p"lico interno se crean por %e!, ! por lo cual no pueden constituirse por
escritura p"lica.
Ao emos tenido a la vista tra"ajos de investigacin so"re las personas jurdicas de
dereco p"lico, no o"stante *ue las fuentes de informacin consultadas fueron
nacionales ! e#tranjeras. %o cual dificulta efectuar esta parte del presente tra"ajo de
investigacin.
%as personas jurdicas de dereco p"lico interno no se constitu!en por escritura
p"lico, sino *ue se constitu!en por su le! de creacin.
.. D' D'r'c=o P>9%ico Int'rno.
.. <unicipalidades.
52
.. <unicipalidad <etropolitana de %ima.
0. <unicipalidades )rovinciales.
3. <unicipalidades ;istritales.
1. <unicipalidad de Centro )o"lado <enor.
.. Colegios )rofesionales.
0. @niversidades Aacionales
.. D' D'r'c=o P>9%ico E?t'rno.
2". DISOLUCIN, LI#UIDACIN Y E$TINCIN DE LAS
PERSONAS JURDICAS
%as personas jurdicas para *ue dejen de e#istir es necesario *ue se inscri"a en el
registro la disolucin ! posteriormente la e#tincin.
So"re estos dos actos registra"les no e#iste normatividad en el Cdigo Civil )eruano de
.541, por lo cual se aplica la le! general de sociedades.
'n tal sentido dicas normas de la le! general de sociedades se aplican supletoriamente
a las personas jurdicas reguladas por el Cdigo Civil /asociaciones, comit,s,
fundaciones ! comunidades campesinas: ! otras personas jurdicas como las
cooperativas ! otras.
'stos dos actos registra"les son actos sucesivos ! no simult&neos, por tanto, cuando se
inscri"en como un solo acto el ttulo de"e ser o"servado.
Con la disolucin se nom"ran a los li*uidadores, es decir, es una acuerdo de los socios,
mientras *ue la e#tincin es un acuerdo de los li*uidadores.
%a disolucin ! e#tincin se encuentran reguladas ampliamente por le! general de
sociedades.
%a anterior le! general de sociedades no aca referencia a la disolucin ! e#tincin,
sino a la disolucin ! li*uidacin. Con dica le! se considera"a a la li*uidacin como
un acto registra"le.
56
-ctualmente la li*uidacin no es considerado como un acto registra"le.
%a li*uidacin es un proceso *ue lo llevan a ca"o los li*uidadores.
%a disolucin, li*uidacin ! e#tincin casi no son conocidos por parte de los civilistas,
sino mas "ien son conocidos por los comercialistas o mercantilistas.
%a disolucin se encuentra regulada del artculo 163 al 1.0 de la le! general de
sociedades, la disolucin se encuentra esta"lecida del artculo 1.3 al 106 de la misma
le!, ! la e#tincin se encuentra regulada del art. 10. al 100 de la misma le!.
Cuando la persona jurdica no se a inscrito en el registro de personas jurdicas tam"i,n
se disuelve, li*uida ! e#tingue.
'l Cdigo Civil )eruano de .536 tampoco contena normas so"re la disolucin,
li*uidacin ! e#tincin, por lo cual con dico cdigo tam"i,n era de aplicacin la le!
general de sociedades.
%a disolucin, li*uidacin ! e#tincin tam"i,n es de importancia para los efectos
tri"utarios.
%a disolucin, li*uidacin ! e#tincin no slo es importante para los socios, sino
tam"i,n para terceros ! para los acreedores.
'n la pr&ctica es un acto registra"le poco frecuente !a *ue normalmente las personas
jurdicas no se disuelven, li*uidan ! e#tinguen.
Sin em"argo, es de vital importancia inscri"ir en el registro la disolucin ! e#tincin a a
fin de dar de "aja a las personas jurdicas.
%a disolucin, li*uidacin ! e#tincin tam"i,n es de aplicacin para las personas
jurdicas de dereco p"lico, sin em"argo, este tpico es poco conocido en nuestro
mediio.
0/... E@PRESAS DEL SISTE@A FINANCIERO Y DEL
SISTE@A DE SE-UROS
53
%a disolucin, li*uidacin ! e#tincin de personas jurdicas se rigen por
la le! general de sociedades, sin em"argo, para algunos supuestos e#isten
normas especiales de aplicacin para algunos casos en especial.
)ara las empresas del sistema financiero ! del sistema de seguros es
necesario tener en cuenta las normas especiales so"re estos
procedimientos ! actos registra"les.
29. APORTES
)ara la constitucin de una persona jurdica es necesario tener en cuenta algunos
re*uisitos, entre los cuales destaca en algunas oportunidades los aportes.
Cuando se constitu!e una sociedad o una empresa individual de responsa"ilidad
limitada es necesario regular los aportes de los socios o del titular.
Ao e#isten los aportes cuando se constitu!e una persona jurdica regulada por el Cdigo
Civil, en tal sentido no e#isten aportes cuando se constitu!e una asociacin, fundacin,
comit, ! comunidad campesina.
%. DOMICILIO
Cuando se investiga algunos temas, algunos temas son verdades aparentes, por ejemplo
se piensa *ue una persona jurdica slo puede tener un domicilio ! no varios domicilios.
%as personas jurdicas de"en tener domicilio, el cual es tenido en cuenta para efectos
registrales, tri"utarios ! procesales /el cual es necesario tener en cuenta cuando la
persona jurdica es demandada:, sin em"argo, una misma persona jurdica puede tener
varios domicilios.
)or ejemplo una persona jurdica puede tener varias direcciones domiciliarias ! adem&s
domicilios procesales.
Cuando la persona jurdica tiene sucursales tiene varios domicilios, por ejemplo una
misma persona jurdica puede tener sede principal en )iura o %ima ! sucursales en
)uno, -re*uipa, 8rujillo, Cuzco ! >unn.
54
Si en la escritura p"lica de una persona jurdica de dereco privado no se consigna el
domicilio de la persona jurdica, el (egistrador )"lico de"e o"servar el ttulo *ue se
solicita registrar.
Ao importa el tama+o de la persona jurdica para *ue la misma tenga domicilio, es
decir, toda persona jurdica de"e tener domicilio.
'l domicilio tiene *ue esta"lecerse al momento de constituir la persona jurdica ! puede
variarse, dentro de la misma ciudad o en otro departamento, por ejemplo si una persona
jurdica se constitu! se+alando domicilio en %ima, nada impide *ue luego se varie el
domicilio /modificando el estatuto:, a la ciudad de %ima.
%a variacin de domicilio es un acto registra"le, en tal sentido para *ue surta efecto
frente a terceros es necesario registrar el cam"io del mismo en el registro de personas
jurdicas.
Cuando se cam"ia el domicilio es necesario modificar el estatuto de la persona jurdica.
:.. SUCURSALES
%as personas jurdicas pueden tener sucursales en varios distintos lugares, por ejemplo
una misma persona jurdica puede tener su sede principal en %ima ! sucursales en
-re*uipa, 8um"es, )uno, Cusco ! Cerro de )asco.
'l Cdigo Civil )eruano de .541 no regula ni define las sucursales, lo mismo ocurra
con los a"rogados Cdigos Civiles )eruanos de .536 ! de .420.
%a sucursal no tiene personera jurdica diferente a la de la persona jurdica principal.
%as sucursales slo son de aplicacin para las personas jurdicas de dereco privado,
mientras *ue para las personas jurdicas de dereco p"lico son de aplicacin los entes
ejecutores principalmente. )or ejemplo la S@A-8 o el sistema nacional de los registros
p"licos no tiene sucursales sino entes ejecutores.
'l artculo 356 de la %e! Neneral de Sociedades define la sucursal de la siguiente
manera, es sucursal todo esta"lecimiento secundario a trav,s del cual una sociedad
desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades comprendidas
55
dentro de su o"jeto social. %a sucursal carece de personera jurdica independiente de su
principal. 'st& dotada de representacin legal permanente ! goza de autonoma de
gestin en el &m"ito de las actividades *ue la principal le asigna conforme a los poderes
*ue otorga a sus representantes.
%a a"rogada le! general de sociedades no defina la sucursal, a diferencia de la vigente
le! general de sociedades *ue si la define.
Ao es o"ligatorio *ue las personas jurdicas tengan sucursales, es decir, una persona
jurdica puede tener o no sucursales.
Aormalmente slo las personas jurdicas grandes o de regular tama+o tienen sucursales,
sin em"argo, nada impide *ue las personas jurdicas pe*ue+as o micro tengan
sucursales.
%as empresas individuales de responsa"ilidad limitada slo pueden tener sucursales en
el territorio nacional, lo cual es un a"surdo por *ue se limita las inversiones cuando se
a constituido una empresa individual de responsa"ilidad limitada.
%2. REPRESENTANTES Y R&GIMEN DE PODERES
%as personas se clasifican en personas naturales ! personas jurdicas, las primeras en
algunas ocasiones tienen representantes ! las segundas en todos los supuestos de"en
tener representantes.
%as personas jurdicas de"en tener representantes, sin la cual no es posi"le *ue se
inscri"a en el registro de personas jurdicas a cargo de las oficinas registrales.
%as personas jurdicas pueden tener varios representantes.
Cuando son personas jurdicas grandes como "ancos no tienen un solo representante,
sino varios representantes, por lo cual se ace necesario *ue los representantes se
encuentres agrupados por tipos o clases de poderes o facultades, a lo cual se denomina
r,gimen de poderes.
)or ejemplo, un solo "anco puede tener mucos representantes, los cuales se encuentran
organizados por un r,gimen de poderes, en tal sentido algunos apoderados tienen poder
.66
tipo -, o poder tipo 9, o poder tipo C, o poder tipo C. O en algunas ocasiones algunos
representantes tienen varios tipos de poderes, por ejemplo un representante tiene poder
tipo - ! 9 ! otro representante tiene poder tipo 9 ! C, ! otro representante tiene poder
tipo C ! ;.
%os regmenes de poderes acen *ue sea mas f&cil organizar a los representantes de las
personas jurdicas.
Cuando e#iste un r,gimen de poderes es mas f&cil organizar a los representantes de las
personas jurdicas ! tam"i,n de las personas naturales.
%%. UTILIDADES
- algunas personas jurdicas son de aplicacin las utilidades, es decir, algunas personas
jurdicas reparten utilidades entre los socios, entre las cuales destacan las sociedades,
conforme a los arts. 00. al 033 de la le! general de sociedades.
's decir, otras personas jurdicas como las asociaciones, comit,, fundacin !
comunidades campesinas no reparten utilidades.
%a anterior ! a"rogada le! general de sociedades regula"a tam"i,n este tema ! lo aca
del art. 050 al 052.
%as sociedades slo reparten utilidades slo cuando tienen ganancias, en tal sentido no
reparten utilidades cuando tienen p,rdidas ! cuando los ingresos son iguales a los
egresos.

,,,-monorafias-com.trabajos/0.personas&juridicas.personas&juridicas-s'tml & 123 &
.6.
TE@A 00. LAS PERSONAS JURDICAS.
.. INTRODUCCIN.
%a organizacin social de nuestros das presupone *ue e#iste una enorme ! variopinta
serie de entes u autoorganizacin, a las *ue se les atri"u!e facultad de relacionarse con
los dem&s miem"ros de la colectividad.
Consiguientemente, la actual realidad cotidiana acredita la e#istencia de una serie de
organizaciones supraindividuales *ue ocupan incluso un lugar preeminente en la
sociedad, en el tr&fico jurdico=econmico, respecto de las personas naturales o seres
umanos? por tanto, son igualmente consideradas como sujetos de dereco dentro de su
esfera propia de actuacin, esto es, con capacidad de o"rar ! personalidad jurdica.
8ales organizaciones se denominan personas jurdicas.
'l nacimiento de la idea de persona jurdica fue inicialmente un imperativo de la propia
organizacin jurdico=poltica: la justificacin de la esfera patrimonial del 'stado.
0. EL FUNDA@ENTO Y LA AD@ISI"ILIDAD DE LAS PERSONAS
JURDICAS.
.60
%a categora de las personas jurdicas fue desconocida en el ;ereco (omano. %a
doctrina a de"atido ampliamente, so"re todo durante el siglo CDC, el fundamento ! la
admisi"ilidad de las personas jurdicas, girando "&sicamente las opiniones entre la tesis
de considerarlas una ficcin del ;ereco o, por el contrario, realidades pree#istentes a
las normas jurdicas *ue las reconocen ! perfilan en sus derecos ! o"ligaciones.
2.1. L' ()*+,-' ./*0123' 3,4, ()*+,-' 5236'.
%a personificacin general de las entidades ! agrupaciones sociales se producir& en los
siglos medievales, cuando los canonistas tratan de instaurar un sistema *ue permita la
consideracin de las colectividades religiosas /germen de las actuales asociaciones: ! de
las causas pas /antecedentes de las fundaciones actuales: como entes separados !
distintos de los propios miem"ros individuales *ue lo componen, conforme a los
intereses terrenales de la Dglesia Catlica.
- mediados del siglo CDDD, el )apa Dnocencia DH logra imponer en el Concilio de %!on
la, posteriormente, llamada teora de la ficcin, con ocasin de evitar *ue las ciudades
puedan ser o"jeto de una e#comunin general ! colectiva, como asta entonces a"a
defendido el ;ereco Cannico.
- partir de entonces, en cuanto personae fictae, las agrupaciones o entidades *ue se
consideran dotadas de un cierto inter,s p"lico, actan en el tr&fico como personas
independientes de los miem"ros *ue las forman, siempre ! cuando contasen con el
de"ido reconocimiento o autorizacin del poder secular o eclesi&stico correspondiente.
;ico estado de cosas contina asta el momento en *ue se consolidan las <onar*uas
a"solutas replante&ndose de nuevo la tensin recurrente entre el 'stado /difcilmente
distingui"le del propio monarca: ! los individuos particulares.
;e otra parte, en el siglo CHD aparecen !a en estado em"rionario las sociedades
annimas. 9ajo la forma de compa+as comerciales o Compa+as de Dndias$ consiguen
el privilegio de comerciar en r,gimen de monopolio en las lejanas tierras reci,n
descu"iertas$ ! limitar su responsa"ilidad a las aportaciones de los socios, sin *ue en
ningn caso los acreedores de las compa+as pudieran dirigirse contra los patrimonios
particulares de los socios. 'ste ltimo dato t,cnico, la limitacin de la responsa"ilidad
patrimonial, se convierte a partir de aora en una de las notas caractersticas de la
persona jurdica.
)or consiguiente, el punto final de la evolucin apuntada comporta la desaparicin del
inter,s p"lico para dejar paso al inter,s particular de los socios.
.63
'n el siglo CDC, la construccin terica de Savign! refuerza la teora de la ficcin$,
calificando a las personas jurdicas de ficticias$ ! se+alando las "arreras e#istentes
entre los tipos "&sicos de personas jurdicas de inter,s para el ;ereco Civil: las
-sociaciones ! las Bundaciones.
2.2. L' C,-3)(327- A-6*,(,47*523'.
- finales del siglo CDC, otro gran jurista alem&n, F88F HFA ND'(T', propone el
a"andono de la teora de la persona ficta, demostrando *ue las *ue llamamos personas
jurdicas no eran una pura creacin del legislador, sino una serie de organismos o
entidades *ue realmente tienen una innega"le presencia social, una vida propia e
independiente de los seres umanos *ue la comportan. )or tanto, el ;ereco no lleva a
ca"o una verdadera creacin de tales entes, sino *ue se limita al reconocimiento de su
e#istencia ! a esta"lecer el r,gimen jurdico *ue les de"e resultar aplica"le, fijando su
&m"ito de actuacin.
2.%. E8 *)3,-,3242)-6, 1) 8' ()*+,-'821'1 9 8' 1,36*2-' 1)8
:8);'-6'42)-6, 1)8 ;)8,<.
'l planteamiento antropomrfico de NierUe tiene alguna fisura de importancia,
precisamente pro cuanto se refiere al control de las personas jurdicas por el propio
Frdenamiento jurdico. Si se parte de la "ase de *ue ,ste a de reconocerlas, al menos
se a"r& de admitir *ue el ;ereco regule las condiciones ! presupuestos *ue an de
cumplir para *ue se les otorgue la personalidad jurdica.
)or tales razones, !a en el siglo CC, la persona jurdica no puede analizarse
e#clusivamente desde el punto de vista del fundamento de su e#istencia, sino
considerando las condiciones de admisi"ilidad de los distintos tipos de personas
jurdicas reconocidas por el propio sistema jurdico. -s pues, siendo el su"stratum
antropomrfico un punto de partida imprescindi"le, es igualmente necesario un acto de
reconocimiento legislativo a efectos del otorgamiento de la personalidad jurdica al tipo
de organizacin social pree#istente.
's m&s, incluso una vez creada la persona jurdica ! reconocido, por tanto, su &m"ito
propio de autonoma, no puede dejar de pensarse en la posi"ilidad de controlar la
actuacin concreta de las personas jurdicas. %os a"usos llevados a ca"o "ajo el amparo
del ermetismo de la persona jurdica an sido tantos *ue, finalmente, los tri"unales an
de"ido atender a la realidad su"!acente en los casos m&s ostensi"les de actuacin
.61
fraudulenta. Se resuelve, pues, evitar tal desenlace, acudiendo a la idea figurada de
levantar el velo$ o de desentenderse de la personalidad jurdica$ de las personas
jurdicas ! analizar el fondo de la cuestin para llegar a soluciones presididas por la
justicia.
%a doctrina del levantamiento del velo$ constitu!e as un punto de llegada *ue desde la
pr&ctica judicial americana /*ue fueron los primeros en llegar a esa conclusin: a
pasado a los pases europeos !, entre ellos, 'spa+a. Auestro 8ri"unal Supremo, sin
acudir e#plcitamente a dica e#presin, a considerado en numerosas ocasiones
inoponi"le la separacin de personas ! patrimonios cuando ella se alega de mala fe?
desde .541 en adelante, son numerosas las cuestiones en las *ue, te#tualmente, se
formula una doctrina jurisprudencial completa ! perfilada de la doctrina del
levantamiento del velo$, *ue consiste en *ue si la estructura formal de la persona
jurdica se utiliza con una finalidad fraudulenta ! de forma desajustada, los 8ri"unales
podr&n descartarla con la correlativa separacin entre sus respectivos patrimonios$.
:. LAS PERSONAS JURDICAS EN EL CDI-O CI)IL.
Auestro Cdigo Civil utiliza e#presamente la denominacin de personas jurdicas$
como r"rica del Captulo DD del 8tulo DD del %i"ro D. Sin em"argo, la admisi"ilidad de
la categora general no e#clu!e la necesidad de diversificar ! distinguir entre los
diversos tipos de personas jurdicas, como el propio Cdigo Civil ace. Como afirma B.
Capilla (oncero, es inconveniente, por no decir imposi"le, pretender la ela"oracin de
un nico concepto de personalidad jurdica... 'n efecto, intentar precisar un nico
concepto de personalidad jurdica, dara como resultado un concepto reductivo,
posi"lemente de car&cter formalista, ela"orado en toro al mnimo denominador comn a
todos los supuestos institucionales calificados como personas jurdicas...$.
.62
%.1. L' )+6*/36/*' =>+23' 1) '+,32'32,-)+ 9 5/-1'32,-)+.
'l p&rrafo primero del artculo 32
.
enuncia la e#istencia en nuestro sistema jurdico de
tres tipos fundamentales de personas jurdicas:
.: Corporaciones.
0: -sociaciones !
3: Bundaciones.
%a contraposicin entre asociaciones ! fundaciones se encuentra perfectamente fundada,
en cuanto am"os tipos de personas jurdicas tienen un componente "&sico
sustancialmente diferente: la asociacin es un conjunto de personas unidas por la
consecucin de un fin? la fundacin, en cam"io, es un conjunto de "ienes /un
patrimonio: adscrito a un fin. )or supuesto, *ue lo dico no o"sta a *ue la asociacin,
conceptualmente, re*uiera tam"i,n la e#istencia de patrimonio social? ni a *ue el
funcionamiento efectivo de las fundaciones presuponga la cola"oracin de ciertas
personas naturales, encargadas de la gestin.
%.2. L'+ 3,*(,*'32,-)+? 8'+ ()*+,-'+ ./*0123'+ (@=823'+.
Si la contraposicin entre asociaciones ! fundaciones atiende realmente a la diferencia
en la estructura "&sica de am"os tipos de personas jurdicas, la inclusin de las
corporaciones en el artculo 32 del Cdigo Civil responde a otro tipo de motivaciones.
%as personas jurdicas denominadas por Cdigo Civil corporaciones son "&sicamente
asociaciones, !a *ue su componente personal es la nota m&s destacada? por tanto, su
consideracin como grupo autnomo se asienta en un dato formal: su creacin o
reconocimiento por le! /artculo 33
0
Cdigo Civil:.
1
Artculo 35.
Son personas jurdicas:
1 Las corporaciones, asociaciones y fundaciones de inters pblico reconocidas por la ley.
Su personalidad empieza desde el instante mismo en que, con arrelo a derec!o, !ubiesen quedado
"#lidamente constituidas.
$ Las asociaciones de inters particular, sean ci"iles, mercantiles o industriales, a las que la ley
conceda personalidad propia, independientemente de cada uno de los asociados.
2
Artculo 37.
La capacidad de ci"il de las corporaciones se reular# por las leyes que la !ayan creado o reconocido%
la de las asociaciones por sus estatutos% y la de las fundaciones por las relas de su instituci&n,
debidamente aprobadas por disposici&n administrati"a, cuando este requisito fuere necesario.
.66
Con ello pretende el Cdigo Civil poner de manifiesto *ue la agrupacin de personas
con un fin comn puede encontrar su origen o fundamento en actos de mu! diversa
naturaleza:
a' 'n la li"re iniciativa de sus propios componentes personales, *uienes
voluntariamente deciden dar cuerpo a una determinada persona jurdica, *ue se
identificara con la asociacin.
b' 'n el dictado de la le!, en cu!o caso se dara cuerpo a las corporaciones,
re*ueridas por la propia estructura socio=poltica del sistema social ! *ue, por tanto, se
incardinan dentro de las -dministraciones )"licas.
'n tal sentido, el Cdigo Civil utiliza el t,rmino corporaciones para referirse a todas las
personas jurdico=p"licas *ue de"en su nacimiento al propio impulso de la
-dministracin )"lica.
%.%. E8 2-6)*A+ (@=823, 1) 8'+ '+,32'32,-)+ 9 5/-1'32,-)+.
'l artculo 32 del Cdigo Civil, en su primer p&rrafo e#ige *ue tanto las corporaciones
cuanto las asociaciones ! fundaciones sean de inter,s p"lico reconocidas por la le!$.
'videntemente, esto no significa *ue las asociaciones ! fundaciones dejen de ser
personas jurdico=privadas en sentido genuino, sino slo *ue los fines perseguidos por
ellas an de ser de inter,s general$, como te#tualmente indica el artculo 31.. de la
Constitucin para las fundaciones. Nenuinamente, pues, las asociaciones ! las
fundaciones an de ser consideradas privadas, en el sentido de *ue, una vez permitidas
legalmente, la iniciativa de su creacin o constitucin corresponde, por principio, a los
particulares.
)or tanto, la e#igencia de *ue las personas jurdico=privadas sean de inter,s p"lico$
no puede ser interpretada en el sentido de *ue las fundaciones o asociaciones de"an
tener por o"jeto la satisfaccin de fines p"licos o la atencin de servicios p"licos,
como ocurre con las corporaciones, sino slo como presupuesto de la admisi"ilidad de
a*u,llas. 'l ordenamiento jurdico no puede consagrar la e#istencia de personas
jurdicas cu!os o"jetivos sean contrarios a los intereses generales de la comunidad.
%.!. A+,32'32,-)+ 9 +,32)1'1)+? )8 2-6)*A+ ('*623/8'*.
@na vez enunciado en el primer p&rrafo del artculo 32 del Cdigo Civil el re*uisito del
inter,s p"lico de las asociaciones, reconoce como personas jurdicas, en su p&rrafo
segundo, las asociaciones de inter,s particular.
.63
'n realidad, tales asociaciones de inter,s particular constitu!en un su"tipo de la figura
de la asociacin propiamente dica: las sociedades *ue /sean civiles, mercantiles o
industriales: tiene por o"jeto conseguir un lucro o ganancia reparti"le entre los socios.
%a idea de lucro es e#tra+a a las asociaciones ! precisamente por contraposicin, las
sociedades pueden ser calificadas como de inter,s particular$.
Sin em"argo, a de considerarse *ue dico inter,s particular no es antagnico al
denominado inter,s p"lico: las sociedades, en cuanto tipo concreto de asociacin, no
pueden tampoco considerarse desprovistas de inter,s p"lico o atencin a los intereses
generales. Si as fuera, el Frdenamiento jurdico no las de"era reconocer como tales
personas jurdicas.
(. RA-I@EN "BSICO DE LAS PERSONAS JURDICAS.
!.1. P)*+,-'821'1 9 3'('321'1 1) ,=*'*.
%as personas jurdicas regularmente constituidas ad*uieren capacidad jurdica ! de
o"rar desde el mismo momento de su constitucin. - semejante es*uema responde el
artculo 33, *ue esta"lece *ue la capacidad civil de las corporaciones se regular& por
las le!es *ue las a!an creado o reconocido? la de las asociaciones por sus estatutos, ! la
de las fundaciones, por las reglas de su institucin.
'l Cdigo Civil atri"u!e a las personas jurdicas e#clusivamente capacidad patrimonial
! capacidad procesal. Ao o"stante, la imprecisin de su planteamiento !, so"re todo, la
remisin a las normas ad oc, de"e llevar a la conclusin de *ue, en principio, la
capacidad de las personas jurdicas es tendencialmente general ! *ue slo de"e verse
limitada cuando una norma legal as lo disponga o cuando una determinada posicin
jurdica *uede reservada en e#clusiva a las personas naturales.
%as personas jurdicas, de"en responder e#tracontractualmente de los da+os *ue sus
representantes u rganos a!an podido causar a terceros.
!.2. E8 1,423282, 1) 8'+ ()*+,-'+ ./*0123'+.
(azones de orden pr&ctico aconsejan esta"lecer un determinado domicilio para las
personas jurdicas una vez admitida la e#istencia de esta categora.
'l Cdigo Civil se refiere a la cuestin del domicilio de las personas jurdicas en su
artculo 1., *ue dispone *ue cuando ni la le! *ue las a!a creado o reconocido, ni los
estatutos o las reglas de fundacin fijaren el domicilio de las personas jurdicas, se
.64
entender& *ue lo tienen en el lugar en *ue se alle esta"lecida su representacin legal, o
donde ejerzan las principales funciones de su instituto$.
Segn ello, el domicilio de las personas jurdicas ser& el esta"lecido en su momento
constitutivo !, en el caso de faltar ,ste, de forma su"sidiaria de"era atenderse al lugar
en *ue se encuentra fijada la representacin legal de la persona jurdica en cuestin o
donde ejerzan sus funciones principales.
'n todo caso, la determinacin su"sidiaria del domicilio de las personas jurdicas
entrar& rara vez en juego, pues las disposiciones especficas relativas a la constitucin
de los diversos tipos de personas jurdicas, se caracterizan por e#igir de forma
imperativa la determinacin de un domicilio en el momento constitutivo.
%a inviola"ilidad del domicilio constitucionalmente esta"lecida /artculo .4
3
:, en
principio, asienta sus races en la proteccin de las personas propiamente dicas. )or
tanto, inicialmente, las personas jurdicas no de"eran gozar de semejante dereco
fundamental. Sin em"argo, dica conclusin merezca ser revisada pues no a! ninguna
razn *ue avale la e#clusin de las personas jurdicas de semejante proteccin,
permitiendo a los poderes p"licos o a terceras personas invadir el &m"ito interno !
reservado de las dependencias o locales en *ue desarrollen sus actividades.
!.%. N'32,-'821'1 1) 8'+ ()*+,-'+ ./*0123'+.
%a determinacin de la nacionalidad tiene como o"jeto fundamental esta"lecer cual es el
Frdenamiento jurdico aplica"le a las personas naturales. )or tanto, si a las personas
jurdicas se las personifica, es natural *ue tam"i,n se plantee respecto de ellas la
cuestin de la nacionalidad. 8ales cuestiones son afrontadas por el artculo 5... del
Cdigo Civil *ue dispone *ue la le! personal correspondiente a las personas jurdicas
es la determinada por su nacionalidad ! regir& en todo lo relativo a su capacidad,
constitucin, representacin, funcionamiento, transformacin, disolucin ! e#tincin$.
'l Cdigo Civil atri"u!e la nacionalidad espa+ola a las personas jurdicas *ue, adem&s
de a"er sido reconocidas por la le!, se encuentren domiciliadas en 'spa+a. ;e alguna
manera, el domicilio resulta determinante en relacin con la nacionalidad, pues en
definitiva es el criterio de imputacin *ue verdaderamente conlleva la atri"ucin de la
nacionalidad espa+ola de las corporaciones, asociaciones o fundaciones.
(
Artculo 18.
$. )l domicilio es in"iolable. *inuna entrada o reistro podr# !acerse en l sin consentimiento del
titular o resoluci&n judicial, sal"o en caso de flarante delito.
.65
!.!. BV)32-1'1 32;28 1) 8'+ ()*+,-'+ ./*0123'+C
-un*ue el Cdigo Civil no aga referencia alguna al tema, conviene plantearse si,
adem&s del domicilio ! la nacionalidad, es necesario atri"uir vecindad civil$ a las
personas jurdicas.
%a cuestin es verdaderamente compleja !, por tanto discuti"le, so"re todo por el eco
de *ue la vecindad civil no puede acerse derivar e#clusivamente del dato del domicilio
o de la residencia administrativa, sino de la voluntariedad del sujeto de dereco en
someterse al r,gimen jurdico=civil comn o foral de *ue se trate. 'n consecuencia,
*uiz&s fuera m&s acertado concluir *ue el sometimiento a las disposiciones autonmicas
relativas a las personas jurdicas depende en definitiva de la vecindad administrativa en
cual*uiera de las Comunidades -utnomas ! no slo en las forales.
..6
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