Organizacin de los Estados Americanos

LA TEORA DE LA PENA REHABILITIVA:

INCLUSIN O EXCLUSIN SOCIAL?
La criminalidad y la violencia:
perspectivas de la sociedad civil
Con el apoyo del Open Society Institute 6 & 7 de agosto 2008
lvaro Pires lvaro Pires
Plan de la exposicin
1. Las principales teoras de la pena en los siglos
XVIII y XIX.
2. Qu es una teora de la pena?
3. Cmo clasificar y observar estas (cuatro o
cinco) teoras de la pena?
4. La teora de la pena rehabilitativa de la
primera modernidad.
5. Las paradojas y los dilemas de la teora de la
rehabilitacin (1
era
modernidad).
6. La teora de la rehabilitacin de la segunda
modernidad.
1) Las cuatro (o cinco) teoras de la pena
(siglos XVIII y XIX)
Teora de la retribucin: devolver el mal
causado por un mal proporcional.
Disuasin: proteger a la sociedad a travs de la
imposicin de un castigo (sufrimiento).
Rehabilitacin: encarcelar para tratar y
transformar la prisin en un lugar de
reeducacin y rehabilitacin de los culpables.
Teora de la denunciacin (o de la prevencin
general positiva): siglo XIX.
Teora de la neutralizacin.
Descripcin abreviada (I)
Teora de la retribucin:
La persona que causa un mal debe sufrir en
proporcin a su falta (tarifa): esto es la
justicia.
Teora de la disuasin:
Primera cara: Los individuos toman
decisiones calculando los costos y los
beneficios.
Segunda cara: La pena legal y del tribunal
debe provocar un sufrimiento suficiente a fin
de desalentar la audacia de cometer un
delito.
Teora de la denunciacin (versin clsica):
La pena debe imponer un castigo tal a fin de:
conservar la aversin al delito por parte de los no-
delincuentes y orientar a la poblacin en general;
mostrar (reflejar) el punto de vista de la sociedad
respecto a la gravedad del delito y enviar un
mensaje claro de reprobacin a ciertos individuo;
reconfortar el espritu de los buenos ciudadanos;
brindar una buena imagen de la justicia penal a la
poblacin en general.
Descripcin abreviada (II)
Descripcin abreviada (III)
Teora de la rehabilitacin:
La ms difcil a presentar y la ms compleja
de las teoras de la pena.
Ella ha cambiado mucho durante el transcurso
del tiempo y no existe un autor de referencia tpico
como en las otras teoras.
Distinguir entre tres teoras (en el tiempo)
La teora de la rehabilitacin premoderna.
La teora de la rehabilitacin de la 1
era
modernidad.
La teora de la rehabilitacin de la 2d modernidad.
Descripcin abreviada (III)
Teora de la rehabilitacin en la
penitenciara (1
era
modernidad):
La pena debe a la vez castigar y remover, a
travs de un programa constructivo de
intervencin (educacional, profesional o
teraputico), el deseo del individuo (adulto)
de reincidir;
la rehabilitacin requiere de tiempo y de la
puesta a disposicin de los individuos en un
lugar cerrado establecido a tal fin.
Las teoras de la pena y sus castigos
(en la 1era modernidad 1775-1950)
RETRIBUTIVISMO
CLSICO
DISUASIN NEUTRALI-
ZACIN
READAPTA-
CIN
Muerte
Prisin
Multa
Muerte
(incorregibles)
Prisin
(?)
Libertad asistida
Trabajo
comunitario
Muerte
Prisin
Multa
Muerte
Prisin
..........
Las dos teoras modernas de la rehabilitacin
y sus castigos
REHABILITACIN
(1

modernidad)
Prisin (1

opcin y sin
lmite de tiempo)
Libertad asistida
Trabajo comunitario
Muerte (incorregibles)
REHABILITACIN
(2

modernidad a partir de 1960/70)

No intervencin (algunos casos)
Intervencin no-penal
Programa de conciliacin
Compensacin a la vctima
Perdn de la vctima
Suspensin de derechos
Trabajo comunitario
Libertad asistida
Prisin (ltima opcin y el
mnimo tiempo posible)
2) Qu es una teora de la pena?
Ejemplos de preguntas que ellas se hacen:
Qu es castigar y qu es no castigar?
Cundo debemos castigar y bajo qu condiciones?
Cul es la finalidad (fin) que la autoridad debe
seleccionar o sobre qu debe centrar su atencin?
Cul debe ser el tipo y cantidad de pena? y, si la pena
implica una dimensin temporal, por cunto tiempo
debe durar?
Debe (o no) la pena ser proporcional a la gravedad del
delito? En caso afirmativo, qu significa la
proporcionalidad?
Ejemplos de preguntas (teoras de la pena)
Puede (o no) la autoridad perdonar al culpable?
Puede (o no) la autoridad aceptar el perdn de
la vctima? Y, en caso afirmativo, bajo qu
condiciones?
Debe (o no) el/la culpable reconocer su delito y
manifestar su remordimiento?
Podemos (o no) aceptar exclusivamente una
sancin de compensacin para la vctima?
Podemos (o no) aceptar otras sanciones
alternativas impuestas por otras organizaciones?
Ejemplos de preguntas (teoras de la pena)
Debe (o no) la autoridad determinar la sancin
de conformidad a las expectativas del pblico?
Cmo construir el concepto de igualdad
respecto al castigo? Debe el sufrimiento del/de
la culpable ser igual al de la vctima? Debe la
autoridad tarifar los delitos?
Etc.
Estas teoras hablan de justicia pero, de una
forma ms sutil, nosotros sugerimos un
comportamiento para las autoridades mismas.
Las teoras de la pena como teoras prcticas (I)
Qu es una teora prctica segn Durkheim ?
1. Ellas se distinguen de las teoras cientficas
Las teoras prcticas no son descripciones de la
prctica;
Ellas conservan una relacin conflictiva con las
prcticas:
ellas estn a favor de ciertas prcticas y en contra de otras
prcticas;
ellas valorizan ciertas prcticas y desvalorizan otras.
2. Ellas tambin se distinguen de las acciones
Durkheim: las teoras prcticas de la pedagoga consisten no
en acciones, pero en teoras. Estas teoras son formas de
concebir la educacin [o la justicia], no maneras de practicarla.
Las teoras de la pena como teoras prcticas (II)
Las teoras son intermitentes; la educacin [en
tanto que prctica] es continua
Existen muy pocas teoras;
Y no nos referimos a ellas todo el tiempo o de forma
continua.
Durkheim: El hombre no reflexiona siempre, sino
slo cuando necesita reflexionar y las
condiciones de la reflexin no estn siempre
dadas.
La prctica y las acciones no son ms que la
materia de la teora prctica.
Las teoras de la pena como teoras prcticas (III)
3. Las teoras prcticas se distinguen del arte o
del saber-hacer del agente;
El/la agente puede (o no) haber desarrollado por l
mismo/ella misma un saber-hacer a partir de su
experiencia profesional.
En breve:
1. Las teoras de la pena no se confunden con las
teoras cientficas (no existen a fin de describir la
realidad);
2. no se confunden con las acciones;
3. no se confunden con la presencia/ausencia de un
saber-hacer.
Las teoras de la pena como teoras prcticas (IV)
Sostendremos aqu que las teoras de la pena
son teoras prcticas sui generis,
Ellas no dicen cmo intervenir respecto de sistemas
psquicos (a fin de educar, tratar, etc.),
pero ms bien cmo la autoridad misma debe decidir
sobre las penas (legales y judiciales).
Qu dicen, en resumen, estas teoras? Cmo
clasificarlas y observarlas?
3. La clasificacin de las teoras
prcticas de la pena
Abandonamos la clasificacin filosfica
utilitarismo/retribucionismo,
la reemplazamos por la distincin:
exclusin social (o indiferencia a la inclusin)
/ inclusin social.
Dos grupos de teoras modernas de la
pena
Las teoras
completamente
indiferentes a la inclusin
social del delincuente:
Retribucin
Disuasin
Denunciacin
Lgica de medios
puramente negativos
(en oposicin a medios
constructivos).
La teoras que favorecen
la inclusin social en
cierta forma:
Rehabilitacin (1
era
modernidad: tratamiento en
la prisin).
Rehabilitacin (2
da
modernidad).
Dos grupos de teoras modernas
Teoras indiferentes a
la inclusin
Retribucin
Disuasin
Denunciacin
Teoras que favorecen
la inclusin social
Rehabilitacin (1
era
modernidad:
tratamiento en la
prisin).
Rehabilitacin (2
da
modernidad).
Un sistema de ideas (conocimientos) sobre el
castigo: la racionalidad penal moderna (RPM):
Retribucin ---- Disuasin ---[Denunciacin]
Teoras mixtas Z
o
n
a

n
u
c
l
e
i
c
a

d
e
l

s
i
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t
e
m
a
Z
o
n
a

i
n
c
l
u
s
i
v
a

d
e
l

s
i
s
t
e
m
a
Formacin
de afinidades
electivas
Rehabilitacin en la penitenciaria
Un sistema de pensamiento denominado
racionalidad penal moderna
[Retribucin ---- Denunciacin --- Disuasin]
Teoras prcticas de la RPM
(1
era
modernidad)
Teoras
mixtas
Rehabilitacin
(2da modernidad)
Posibilidad
de otras teoras
prcticas de la
pena
inclusin exclusin
Rehabilitacin en lugar
cerrado
Inclusin Exclusin
Ninguna de estas teoras se opone a la severidad de las penas.
4. La teora de la pena rehabilitativa
(de la 1
era
modernidad)
Ella nace a fines del siglo XVIII...
ligada a la penitenciara
y con la idea que una modificacin del estado
de la consciencia del individuo es posible si
tenemos un programa (constructivo) de
intervencin organizado en un otro lugar.
Teora de la rehabilitacin (1
era
modernidad)
Caractersticas:
1. La teora se focaliza sobre el/la culpable: es a
l o a ella a quien hay que rehabilitar.
2. La teora se focaliza sobre un lugar cerrado.
3. La teora se focaliza sobre un programa
(positivo) de rehabilitacin.
Pero la teora an acepta en segundo lugar los
castigos fsicos (teora de la rehabilitacin de la pre-
modernidad).
Teora de la rehabilitacin (1
era
modernidad)
Caractersticas (continuacin) :
4. Esta teora acepta la distincin
incorregible / corregible.
5. Ella requiere de tiempo y requiere un
tiempo prolongado o indefinido.
6. La teora no reflexiona sobre los lmites
de intervencin a fin de rehabilitar.
7. Ella se dirige a los jvenes y a los
adultos.
5. Las paradojas y los dilemas de la teora de
la pena rehabilitativa de la 1
era
modernidad
Ella valoriza la exclusin social como medio o
lugar para incluir socialmente.
Ella est relacionada generalmente a las teoras
de la disuasin y de la denunciacin, las
cuales valoran la imposicin de un castigo-
sufrimiento.
Ella banaliza el tiempo de encarcelacin.
Ella observa la ausencia de remordimiento
exclusivamente como un riesgo de recidivismo o
como un rechazo de la norma de
comportamiento.
6. La nueva teora de la rehabilitacin
(2
da
modernidad)
1. Esta teora distingue entre :
Justicia sin vnculos sociales / justicia con
vnculos sociales [inmediatos & concretos]
Ella valoriza entonces una concepcin de la justicia
criminal que ubica en primer plano a las sanciones
que no utilizan la pena de prisin y a la reduccin
del tiempo en prisin.
Ella se disocia de todas las teoras indiferentes a la
inclusin (retribucin, disuasin, denunciacin).
Esta teora se posiciona contra las penas severas
(no justifica la severidad como objetivo)
Teora de la rehabilitacin (2
da
modernidad)
2. La teora distingue entre :
Rehabilitacin / penitenciara
Es mejor la inclusin que la exclusin; es mejor la
intervencin en libertad que en lugar cerrado;
Pero el lugar cerrado debe privilegiar la
rehabilitacin.
3. La teora tampoco distingue entre corregible /
incorregible.
La teora renuncia a determinar (o describir) el
futuro.
Teora de la rehabilitacin (2
da
modernidad)
4. La teora es contraria a las penas mnimas de
encarcelacin y a las penas indeterminadas o
excesivamente largas.
Revisin peridica de la duracin de la
encarcelacin.
Justicia: no es slo un valor para el momento de
la sentencia (un nico evento);
Es un proceso que debemos mantener actualizado
(up to date).
Para la teora, justicia tiene una dimensin
temporal (tiene que adaptarse al tiempo).
Teora de la rehabilitacin (2
da
modernidad)
5. Esta teora (prctica) de la rehabilitacin
se auto-observa como un derecho
constitucional de los individuos y acepta
respetar el derecho de los individuos
(culpables) a la menor intervencin o
sufrimiento posible (E. Rotman).
Comentarios? Sugerencias?
Muchas gracias.
alpires@uottawa.ca