SUBPROCURADURA DE ANLISIS SISTMICO Y ESTUDIOS NORMATIVOS
DIRECCIN GENERAL DE ANLISIS SISTMICO
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EXPEDIENTE: 3-V-B/2012
ASUNTO: Recuperacin de saldo a favor del Impuesto sobre la Renta (ISR) al amparo del Programa de Devoluciones Automticas.
Mxico, D.F., a 3 de abril de 2014
ANLISIS SISTMICO 5/2014 CON REQUERIMIENTO DE INFORME.
El Servicio de Administracin Tributaria (SAT) dentro del Programa de Devoluciones Automticas al detectar diferencias entre lo declarado por el contribuyente y lo informado por su retenedor, solicita al primero que, para aclarar dichas diferencias, acuda directamente con el segundo, sin considerar que dicha obligacin puede resultar de dficil o imposible cumplimiento para el pagador de impuestos, privndole del derecho que tiene a la devolucin.
ANTECEDENTES
Esta Procuradura de la Defensa del Contribuyente se encuentra facultada para proteger y defender los derechos de los contribuyentes, as como investigar e identificar problemas de carcter sistmico que ocasionen perjuicios a los mismos, con el objeto de proponer a la autoridad fiscal federal correspondiente, las sugerencias, recomendaciones y medidas preventivas y correctivas que en su opinin como defensor no jurisdiccional de derechos procedan; de conformidad con lo dispuesto en los artculos 1, prrafos primero, segundo y tercero de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 18-B del Cdigo Fiscal de la Federacin; 1, 5, fraccin XI y dems relativos de la Ley Orgnica de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 4 de septiembre de 2006; 72, 73, 75, 76 y dems relativos de los Lineamientos que regulan el ejercicio de las atribuciones sustantivas de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente, publicados en el Diario Oficial de la Federacin el 30 de agosto de 2011; as como 5, apartado B, fraccin II y 30, fracciones I, III, X, XXII, XXIV y
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XXV del Estatuto Orgnico de este Organismo, publicado el 18 de marzo de 2014, en dicho medio oficial; todos interpretados armnicamente.
I. PLANTEAMIENTO DE LA PROBLEMTICA:
Esta Procuradura de la Defensa del Contribuyente, en el ejercicio de sus atribuciones sustantivas y a travs de la Subprocuradura de Asesora y Defensa del Contribuyente ha detectado que diversas unidades administrativas del SAT estn aplicando una prctica administrativa que deriva en probables violaciones a los derechos de los contribuyentes.
La irregularidad detectada se hace consistir en:
El SAT, al momento de verificar la procedencia de la devolucin dentro del Programa de Devoluciones Automticas, deja a cargo del contribuyente la aclaracin de las diferencias detectadas entre lo declarado por ste y lo informado por su retenedor. Esta prctica les genera a los pagadores de impuestos cargas y costos adicionales para ejercer su derecho a la devolucin, aunado a que, al implementar este criterio, la autoridad desconoce los impedimentos a los que se enfrentan para llevar a cabo la aclaracin, como por ejemplo, cuando el contribuyente ya no labora con el retenedor, se cambia de residencia o simplemente ya no lo localiza.
II. CONSIDERACIONES:
Una de las obligaciones de las personas fsicas consiste en presentar la declaracin anual del ejercicio; para tales efectos el SAT da a conocer, a travs de su pgina de internet, el Programa de Devoluciones Automticas. Mediante este Programa se autorizan las devoluciones de los saldos a favor en el Impuesto sobre la Renta (ISR) determinados por los contribuyentes, sin trmites adicionales, pues basta que se seale en la misma declaracin que se opta por la devolucin bajo esta modalidad.
As, el SAT verificar la procedencia de la devolucin mediante la confrontacin de la declaracin y la informacin presentada a ste por terceros relacionados con el
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contribuyente, como pueden ser su retenedor, arrendatarios, proveedores o clientes. Derivado de esta verificacin de datos, la autoridad, al detectar diferencias entre lo declarado por el contribuyente y lo informado por su retenedor, no autoriza el procedimiento de devolucin e informa al contribuyente, a travs de su pgina de internet, los motivos y acciones que deber llevar a cabo para su solventacin. En el caso de que la irregularidad consista en discrepancias entre lo informado por el retenedor y lo declarado por el contribuyente, el SAT establece como solucin que el contribuyente aclare con su retenedor las diferencias, tal y como este Organismo pblico lo ha comprobado en diversos procedimientos de queja que se han instaurado en la Subprocuradura de Proteccin de los Derechos de los Contribuyentes.
En efecto, dicho rgano desconcentrado a travs de su pgina oficial, en el rubro Informacin apartado Devoluciones y compensaciones especficamente en Devolucin automtica, da a conocer el Catlogo de inconsistencias que pueden originar la no procedencia de la devolucin, as como la solucin para cada caso expuesto. En el catlogo mencionado se sealan, entre otros supuestos los siguientes 1 :
INCONSISTENCIAS
1 70 Existe diferencia entre los datos manifestados en su declaracin anual y la informacin contenida en las Bases de Datos del SAT proporcionada por el retenedor con RFC (RFC), por lo que esta Autoridad requiere verificar los comprobantes fiscales que amparan el importe Aclarar con su retenedor la situacin de su relacin laboral o comercial, para que en caso necesario, l corrija la declaracin informativa de retenciones. Posteriormente podr solicitar su devolucin a travs del "Formato Electrnico de Devoluciones", disponible en
1 Visible en:ftp://ftp2.sat.gob.mx/asistencia_servicio_ftp/publicaciones/da/catalogo_inconsistencias_rechazos_01042013.pdf Consultado el 31 de marzo de 2014. Grupo CVE Descripcin Accin Correctiva
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de sus ingresos. mi portal en la pgina de Internet del SAT, www.sat.gob.mx. Cumpliendo con los requisitos establecidos en el Catlogo de servicios y trmites (Solicitud de devoluciones), publicado tambin en la pgina de Internet del SAT.
Como se aprecia, la autoridad fiscal establece como medida de solucin a la inconsistencia detectada, que sea el contribuyente el que tenga que aclarar con su retenedor bien sea por relacin laboral o comercial- esta discrepancia que detecta cuando hace el cruce de informacin en su base de datos, cuestin que esta Procuradura no comparte toda vez que no puede recaer en el contribuyente la responsabilidad absoluta de aclarar tales discrepancias por no ser informacin que tenga en su poder, lo cual resulta contrario, en opinin de este Ombudsman fiscal, a lo que mandata el artculo 4 de la Ley Federal de los Derechos del Contribuyente, el cual dispone que los servidores pblicos de la administracin tributaria facilitarn a los contribuyentes en todo momento el ejercicio de sus derechos, como lo es, desde luego, el derecho a la devolucin de impuestos, en este caso de saldos a favor del ISR.
Ahora bien, es claro que existen documentos, datos e informes que pueden ser requeridos al contribuyente , pues obran en su poder como lo es su contabilidad; sin embargo, en el caso de las constancias de retenciones u otro tipo de documentos que han sido elaborados y presentados por un tercero, su presentacin ante la autoridad por el contribuyente constituye una obligacin a su cargo de difcil cumplimiento y, en ocasiones, imposible de cumplir, justamente porque no es documentacin o informacin con la que cuente.
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En este orden de ideas, es vlido considerar que est a cargo del contribuyente subsanar ante la autoridad tributaria alguna cuestin que est a su alcance y que le sea imputable, por ejemplo, exhibirle la documentacin que ampare el pago de sus deducciones personales o aclararle inconsistencias en los clculos para determinar el impuesto a favor, entre otros rubros, pues se entiende que en estos casos es documentacin que tiene en su poder o bien tuvo participacin en la elaboracin de las operaciones correspondientes; sin embargo, si se trata de subsanar irregularidades con relacin a documentos en los que no participa directamente, sino que son hechos por terceros como los son sus retenedores, debe procurarse que el desahogo del requerimiento correspondiente no quede a cargo del contribuyente, porque se le estara obligando a realizar algo que le es de difcil cumplimiento o incluso imposible, tal y como lo ha establecido este Ombudsman fiscal en el criterio 38/2013/CTN/CS-SASEN, cuyo rubor es: PRINCIPIO GENERAL DE DERECHO, NADIE ESTA OBLIGADO A LO IMPOSIBLE. SU ALCANCE EN MATERIA FISCAL.
En trminos de lo expuesto, este Organismo Defensor de los Derechos de los Contribuyentes considera que el criterio adoptado por la autoridad fiscal resulta contrario a lo dispuesto por los artculos 2, fracciones II y IX, y 4 de la Ley Federal de los Derechos del Contribuyente 2 , as como el diverso 22 del Cdigo Fiscal de la Federacin (CFF) 3 , los cuales medularmente reconocen que la devolucin de impuestos es un derecho de los contribuyentes y que las autoridades fiscales deben facilitar el ejercicio de ese derecho, as
2 Artculo 2 LFDC. Son derechos generales de los contribuyentes los siguientes: () II. Derecho a obtener, en su beneficio, las devoluciones de impuestos que procedan en trminos del Cdigo Fiscal de la Federacin y de las leyes fiscales aplicables. () IX. Derecho a que las actuaciones de las autoridades fiscales que requieran su intervencin se lleven a cabo en la forma que les resulte menos onerosa. ()
Artculo 4 LFDC. Los servidores pblicos de la administracin tributaria facilitarn en todo momento al contribuyente el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. Las actuaciones de las autoridades fiscales que requieran la intervencin de los contribuyentes debern llevarse a cabo en la forma que resulte menos gravosa para stos, siempre que ello no perjudique el cumplimiento de sus obligaciones tributarias.
3 Artculo 22 CFF. Las autoridades fiscales devolvern las cantidades pagadas indebidamente y las que procedan conforme a las leyes fiscales. En el caso de contribuciones que se hubieran retenido, la devolucin se efectuar a los contribuyentes a quienes se les hubiera retenido la contribucin de que se trate
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como procurar que sus actuaciones sean lo menos onerosas para el pagador de impuestos, pues debe considerarse que en una sociedad democrtica, partidaria de una nueva cultura contributiva, el actuar de la autoridad fiscal debe basarse en el respeto irrestricto de los derechos de los gobernados.
De acuerdo con lo anterior, la autoridad tributaria debe realizar todo lo que est a su alcance para que los contribuyentes gocen eficazmente del ejercicio pleno de sus derechos, por ende, este Organismo Defensor de los Derechos del Contribuyente considera que cuando el SAT no devuelve a los contribuyentes sus saldos a favor manifestados en las declaraciones del ejercicio por haber detectado diferencias o discrepancias entre lo declarado por stos y sus retenedores, debe ejercer, en todo caso, las facultades que le confiere el artculo 41-A del CFF 4 a efecto de aclarar las diferencias o inconsistencias detectadas, requiriendo en todo caso al retenedor la informacin respectiva.
En efecto, en aras de dar debido cumplimiento a los preceptos invocados, a juicio de esta Procuradura, la autoridad fiscal deber adoptar mejores prcticas para la proteccin de los derechos de los contribuyentes. En este orden de ideas, una buena medida para eficientar la obtencin de los saldos a favor por parte de los pagadores de impuestos protegiendo as el derecho que les asiste a obtenerlo, ser requerir directamente a los retenedores para aclarar las diferencias detectadas, prctica que con seguridad redundar en un beneficio directo a los contribuyentes. Al respecto, resultan aplicables los criterios 14/2013/CTN/CS-SPDC y 43/2013/CTN/CS-SASEN, adoptados por este Organismo Defensor de los Derechos de los Contribuyentes, cuyos rubros, respectivamente, son los siguientes: DERECHOS DE LOS CONTRIBUYENTES. MEJORES PRCTICAS DE LAS AUTORIDADES FISCALES
4 Artculo 41-A CFF. Las autoridades fiscales podrn solicitar a los contribuyentes, responsables solidarios o terceros, datos, informes o documentos adicionales, que consideren necesarios para aclarar la informacin asentada en las declaraciones de pago provisional o definitivo, del ejercicio y complementarias, as como en los avisos de compensacin correspondientes, siempre que se soliciten en un plazo no mayor de tres meses siguientes a la presentacin de las citadas declaraciones y avisos. Las personas antes mencionadas debern proporcionar la informacin solicitada dentro de los quince das siguientes a la fecha en la que surta efectos la notificacin de la solicitud correspondiente. No se considerar que las autoridades fiscales inician el ejercicio de sus facultades de comprobacin, cuando nicamente soliciten los datos, informes y documentos a que se refiere este artculo, pudiendo ejercerlas en cualquier momento. -nfasis aadido-
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PARA SU PROTECCIN, y MEJORES PRCTICAS ADMINISTRATIVAS. LA PROCURADURA DE LA DEFENSA DEL CONTRIBUYENTE CUENTA CON FACULTADES PARA RECOMENDAR SU ADOPCIN POR PARTE DE LAS AUTRIDADES FISCALES.
No pasa desapercibido para esta Procuradura lo dispuesto por la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en la tesis de jurisprudencia 2a./J. 121/2008, cuyo rubro es: DEVOLUCIN DE CANTIDADES PAGADAS INDEBIDAMENTE. ACORDE CON EL ARTCULO 22 DEL CDIGO FISCAL DE LA FEDERACIN, SI LA AUTORIDAD CONSIDERA QUE DEBEN SUBSANARSE IRREGULARIDADES DE LA SOLICITUD RESPECTIVA O DE SUS ANEXOS, A QUIEN DEBE REQUERIR ES AL SOLICITANTE 5 , pues por una parte esta tesis se refiere al trmite de devolucin previsto en el artculo 22 del CFF siendo que el presente Anlisis Sistmico versa sobre el Programa de Devoluciones Automticas, y por la otra se establece claramente que la autoridad fiscal, a fin de verificar la procedencia de la devolucin de las cantidades solicitadas, puede requerir al contribuyente los datos, informes o documentos adicionales que considere necesarios y que estn relacionados con la solicitud respectiva, pero ese requerimiento slo debe ser en relacin con lo que est a su alcance o le sea directamente imputable, sin desconocer por ello la facultad de la que goza la autoridad
5 Tesis correspondiente a la Novena poca, sustentada por la Segunda Sala, visible en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XXVIII, Septiembre de 2008, Pgina: 220, que a la letra establece lo siguiente: DEVOLUCIN DE CANTIDADES PAGADAS INDEBIDAMENTE. ACORDE CON EL ARTCULO 22 DEL CDIGO FISCAL DE LA FEDERACIN, SI LA AUTORIDAD CONSIDERA QUE DEBEN SUBSANARSE IRREGULARIDADES DE LA SOLICITUD RESPECTIVA O DE SUS ANEXOS, A QUIEN DEBE REQUERIR ES AL SOLICITANTE. Si se tiene en cuenta, por una parte, que conforme a los principios de legalidad y seguridad jurdica contenidos en el artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, las autoridades slo pueden hacer lo que la ley les permite y, por otra, que el artculo 22 del Cdigo Fiscal de la Federacin establece que las autoridades fiscales, para verificar la procedencia de la devolucin de cantidades pagadas indebidamente, podrn requerirle al contribuyente los datos, informes o documentos adicionales que consideren necesarios y que estn relacionados con aqulla, es indudable que en este ltimo supuesto no est incluida la facultad de requerir a personas distintas del contribuyente para que realicen las aclaraciones sealadas a fin de que la autoridad resuelva lo procedente respecto de la solicitud de devolucin, en virtud de que se violentaran los indicados principios constitucionales. Esto es, si existe alguna irregularidad en la solicitud respectiva o en sus anexos, la autoridad nicamente puede requerir al contribuyente para que la subsane, pero atendiendo a la mxima de que nadie est obligado a lo imposible, ese requerimiento slo debe ser en relacin con lo que est a su alcance o le sea directamente imputable. Lo anterior no implica desconocer la facultad de la autoridad para requerir a terceros, relacionados con los contribuyentes, los datos, informes o documentos que estime pertinentes; sin embargo, solamente puede hacer uso de tal potestad cuando decida ejercer sus facultades de comprobacin. Contradiccin de tesis 71/2008-SS. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados Segundo y Cuarto, ambos en Materia Administrativa y Segundo en Materia de Trabajo, todos del Tercer Circuito. 13 de agosto de 2008. Cinco votos. Ponente: Mariano Azuela Gitrn. Secretario: scar Palomo Carrasco.
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para requerir a terceros los datos, informes o documentos que estime pertinentes relacionados con el contribuyente lo que solamente puede hacerlo cuando decida ejercer sus facultades de comprobacin.
En las relatadas consideraciones, este Organismo pblico considera que dentro del trmite de devoluciones solicitadas al amparo del Programa de Devoluciones Automticas, la autoridad fiscal cuando detecte inconsistencias entre los datos declarados por el contribuyente con los declarados por su retenedor, tiene la atribucin legal en trminos del citado artculo 41-A del CFF para requerirle a ste ltimo le aclare esta situacin, y no obligar al contribuyente a que sea l quien deba llevar a cabo tal actuacin.
OBSERVACIONES Y SUGERENCIAS
Atendiendo al nuevo paradigma de proteccin de derechos fundamentales, la Procuradura de la Defensa del Contribuyente sugiere al Servicio de Administracin Tributaria que realice las acciones conducentes, como es la modificacin de criterios, formatos, programas y guas aplicables para facilitar la obtencin de los saldos a favor de los contribuyentes, especficamente de aquellas personas fsicas que hubieran determinado saldo a favor en la Declaracin Anual del Impuesto sobre la Renta al amparo del Programa de Devoluciones Automticas, para que de manera clara y precisa se establezca que ser la autoridad fiscal a travs de las facultades que le confiere el artculo 41-A del Cdigo Fiscal de la Federacin, la que requerir al retenedor para que presente los datos, informacin y documentacin necesaria para el esclarecimiento de las diferencias detectadas; procurando en todo momento el derecho a la devolucin de las cantidades manifestadas como saldo a favor.
En trminos de lo dispuesto en los artculos 33, segundo prrafo y 76 de los Lineamientos que regulan el ejercicio de las atribuciones sustantivas de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente, notifquese por oficio a los Administradores Generales Jurdico, de Servicios al Contribuyente y de Auditora Fiscal Federal, todos del Servicio de
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Administracin Tributaria, el contenido del presente Anlisis Sistmico el que reviste el carcter de Acuerdo de Calificacin de la propia problemtica, a efecto de que en un plazo de treinta das naturales manifiesten lo que a su derecho convenga, en la inteligencia de que esta Procuradura podr convocar a las autoridades fiscales a una o varias mesas de trabajo para encontrar las mejores soluciones a la problemtica observada.
Publquese el presente documento en la pgina oficial de esta Procuradura.
Con fundamento en los artculos 12, fraccin XIII, 30, fraccin X, del Estatuto Orgnico de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 18 de marzo de 2014, y en acuerdo con la Procuradora de la Defensa del Contribuyente, Licenciada Diana Rosalia Bernal Ladrn de Guevara, firma el Subprocurador de Anlisis Sistmico y Estudios Normativos.