Curso Derecho de Familia 2014.

Ayudante. Srta. Cecilia Orellana Vidal. Clase da Sb.17 de Mayo 2014.

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Bienes Familiares.

La institucin de los Bienes Familiares fue incorporada a nuestro C.Civil por la ley 19.335.
Dicha institucin tiene su origen en la homestead, del estado de Texas EEUU del ao
1898, institucin cuyo objeto no era proteger a la familia, sino que pretenda fomentar la
colonizacin de estos territorios de Texas, asignndole al colono cierto nmero de acres de
tierra, los que se declaraban inembargables.
El antecedente ms remoto en el derecho chileno lo encontramos en la ley 1.838 del ao
1906, sobre Habitaciones Obreras, en que se protega el inmueble hereditario que hubiese
sido ltima vivienda del obrero fallecido, siempre que su valor no excediera el que la ley
sealaba. Fallecido el obrero, cualquiera de sus hijos menores o bien el defensor de
menores poda solicitar al juez la indivisin del hogar obrero, la cual se subinscriba al
margen de la inscripcin de dominio, y duraba hasta que el menor de los hijos alcanzara la
mayora de edad. Asimismo, tambin se le protega declarando la inembargabilidad del
hogar, cuestin que cesaba al alcanzar la mayora de edad o al dejar de habitar la vivienda
obrera.

Actualmente, la proteccin que la ley brinda a los bienes familiares se manifiesta en tres
aspectos:
1) La gestin del bien pasa a ser compartida por el cnyuge propietario y el no propietario.
2) Sobre ellos pueden constituirse derechos reales a favor del cnyuge no propietario, como
usufructo, uso o habitacin.
3) Se ponen a resguardo de las acciones de los acreedores del cnyuge propietario, a travs del
beneficio de excusin.

Los Bienes Familiares se definen como El inmueble de propiedad de ambos cnyuges o de
uno de los cnyuges, que sirva de residencia principal de la familia, y los muebles que
guarnecen el hogar, que han sido objeto de declaracin judicial.
Por la sola presentacin de la demanda, y mientras dure el juicio, stos bienes adquieren el
carcter de bien familiar provisorio, que pasa a ser definitivo una vez dictada la sentencia
judicial que as lo establezca.

Respecto de 3, el bien tiene el carcter de Familiar provisoriamente desde que se practica
la subinscripcin al margen de la inscripcin de dominio respectiva, que el Conservador
deber practicar por el slo merito del decreto.
Esta opinin, planteada por el prof. P.R., es discutida por la prof. Martinic, ya que la ley no
establece la inoponibilidad de esta declaracin provisoria respecto de terceros.

Ahora, respecto de los cnyuges partes en este juicio, desde que se le notifica a la
contraparte o desde que se practica la subinscripcin (esto ltimo, tratndose de la
afectacin de derechos y acciones).

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Afectacin de bienes corporales.
En el proyecto de la Ley 19.335 se contemplaba la afectacin por acto unilateral de
cualquiera de los cnyuges otorgado por escritura pblica, o por mutuo acuerdo otorgado
en escritura pblica, la cual deba subinscribirse al margen de la inscripcin de propiedad
del inmueble en el Conservador. Sin embargo, el Senado advirti que esta facultad pareca
excesiva y que podra estimarse inconstitucional por vulnerar el derecho de propiedad; por
ello se exige declaracin judicial.
La nica excepcin a la regla anterior est dada por la afectacin de los derechos y
acciones, que puede realizarse por declaracin unilateral de cualquiera de los cnyuges,
otorgada por escritura pblica.

El cnyuge no propietario o copropietario interesado en esta declaracin deber deducir
demanda en contra del otro cnyuge. Por la sla interposicin de la demanda, el bien
adquiere el carcter de familiar de manera provisoria, y con el slo mrito de este decreto,
el Conservador practicar la correspondiente subinscripcin.
El procedimiento aplicable ser el Juicio Sumario, y en l deber acreditarse por el cnyuge
demandante que el bien cuya afectacin solicita es del otro cnyuge o comn; y que sirve
de residencia principal de la familia, o se trata de bienes muebles destinados a servir a las
necesidades domsticas de la familia.

El bien afectado como familiar, NO podr enajenarse o gravarse, ni prometer su
enajenacin o gravamen; a menos que el otro cnyuge lo autorice por escrito, o
interviniendo directa y expresamente en el acto. Caso contrario, el acto o contrato adolecer
de Nulidad Relativa.
El juez podr suplir la voluntad del cnyuge cuando est imposibilitado de manifestar su
voluntad; y siempre que el cnyuge no propietario no funde su negativa en el inters de la
familia.

Se ha planteado el problema de si el bien afectado como familiar es un bien social. Bajo el
rgimen de Sociedad Conyugal, para que el marido pueda enajenar o prometer enajenar un
bien social requiere la autorizacin de la mujer, que deber ser especfica y otorgada por
escrito, o por escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y
directamente de cualquier modo en el mismo (art. 1749); adems, en este caso proceder la
autorizacin judicial subsidiaria si la mujer niega su autorizacin sin justo motivo. Ahora,
tratndose de un bien familiar, el art. 142 exige que se autorice por escrito, o interviniendo
directa y expresamente en el acto; siendo procedente la autorizacin judicial subsidiaria
slo si la negativa no se funda en el inters de la familia.
El problema antes descrito da lugar a un Concurso de Normas de cogestin, que por
aplicacin del principio de especialidad debe resolverse aplicando las normas de la
Sociedad Conyugal (art. 1749), ya que se refiere a una situacin que se verifica dentro de
ste rgimen y que prevalecen sobre las que se consagran respecto de los bienes familiares,
ya que estas ltimas normas se aplican a cualquier regimen de bienes del matrimonio con
carcter de regla general.

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Respecto de terceros, la afectacin de los bienes como familiares confiere al cnyuge no
propietario el Beneficio de Excusin, de manera que puede pedir al acreedor que persiga
primero otros bienes del deudor (reviste la naturaleza de una excepcin dilatoria).

Para hacer efectivo este derecho, la ley ordena que el Mandamiento de Ejecucin y
Embargo se notifique personalmente al otro cnyuge. De no practicarse esta notificacin,
podr impetrarse el incidente de nulidad procesal, ya que se estara causando al cnyuge no
propietario un perjuicio subsanable slo mediante declaracin de nulidad.

Otro problema que plantea este Beneficio de Excusin est dado por la posibilidad de
oponerlo a un acreedor hipotecario o prendario del cnyuge propietario. La ley nada dice al
respecto, pero habra que concluirse que no puede oponerse ya que, por un lado, se estara
desnaturalizando la prenda y la hipoteca y, por otro lado, porque las normas relativas a la
prenda e hipoteca son de carcter especial, por ende priman sobre la regla general relativa
al beneficio de excusin respecto de bienes familiares.

Finalmente, se discute si se puede Renunciar a este beneficio. Se entiende que la renuncia
realizada al constituirse el crdito NO es vlida, ya que el art. 149 C. Civil dispone que toda
estipulacin que contravenga las disposiciones relativas a los bienes familiares es NULA.
Sin embargo, resulta perfectamente renunciable con posterioridad, ya sea en forma expresa
o tcita (esta ltimo ocurrir cuando el cnyuge, lisa y llanamente, no oponga el beneficio
de excusin).

Desafectacin de Bien Familiar.

1) De comn acuerdo por los cnyuges. Tratndose de un inmueble, deber constar por
escritura pblica anotada al margen de la inscripcin respectiva.
2) Por sentencia judicial, en los siguientes casos:
a) Por no encontrarse los bienes actualmente destinados a ser residencia principal de la
familia, ni se trate ya de bienes muebles que guarnecen el hogar (se tramita en juicio
sumario);
b) Por nulidad de matrimonio;
c) Por muerte de uno de los cnyuges.

Responsabilidad.

Conforme al art. 144 inc. final, el cnyuge que hiciere fraudulentamente la declaracin de
bien familiar, deber indemnizar los perjuicios causados.
Por su parte, el art. 143 inc. 2, seala que los que adquieran sobre bien familiar inmueble,
se considerarn como poseedores de mala fe para efectos de las restituciones que la
declaracin de nulidad del acto o contrato origine.

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Afectacin de derechos y acciones.

La ley permite la afectacin de derechos y acciones que los cnyuges tengan en la sociedad
que sea propietaria de un inmueble que sirva de residencia principal de la familia.

La afectacin, en este caso, se hace por declaracin unilateral del cnyuge no propietario,
mediante escritura pblica.
Esta declaracin ser oponible a terceros:
a) Si se trata de una Sociedad de personas, practicada que sea la subinscripcin al margen de
la inscripcin de la sociedad en el Registro de Comercio.
b) Tratndose de una Sociedad Annima, por la inscripcin en el registro de accionistas.

Producida la afectacin, para realizar cualquier acto como socio o accionista de la sociedad
respectiva y que tenga relacin con el bien familiar, se requiere la voluntad de ambos
cnyuges.

En este caso, la desafectacin de los derechos y acciones se verificar de comn acuerdo
por los cnyuges, o por el juez en los casos sealados.
Tratndose de la desafectacin de comn acuerdo de derechos y acciones, la ley no exige
solemnidad alguna. Sin embargo, ser necesaria su escrituracin a fin de poder anotar la
desafectacin en el registro respectivo.
A juicio de la prof. Claudia Schmidt, esta desafectacin tambin debe otorgarse por
escritura pblica, cuestin que no comparte la prof. Martinic puesto que las formalidades
son de derecho estricto.

La ley nada dice de la posibilidad del cnyuge propietario de impugnar la declaracin de
bien familiar, de manera que nos encontramos frente a una laguna legal, y el cnyuge
propietario deber acudir a los medios generales de impugnacin y, en particular, al recurso
de proteccin por privacin o perturbacin de su derecho de propiedad.

Atribucin de derechos sobre Bien Familiar.
Conforme al art. 147, Durante el matrimonio o disuelto ste, el juez podr constituir,
prudencialmente, a favor del cnyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o
habitacin sobre los bienes familiares.
Para atribuir dichos derechos y fijar su plazo de trmino, el juez tomar especialmente en
cuenta:
El inters de los hijos, cuando los haya, y
Las fuerzas de ambos patrimonios.
Asimismo, la atribucin de estos derechos NO puede perjudicar a los acreedores que el
cnyuge propietario tena a la fecha de su constitucin; ni aprovechar a los del cnyuge no
propietario.
Estos derechos son Personalsimos, ya que revisten carcter alimenticio.
En todo caso, estos derechos podrn extinguirse anticipadamente, si cambian las
circunstancias que legitimaron su constitucin.