Adolescentes Infractores en El Ecuador y Una Justicia Penal Especializada Que Proteja Sus Garantias y Derechos

UNIVERSIDAD INTERNACIONAL DEL ECUADOR
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA

ESCUELA DE DERECHO

TESIS DE GRADO PARA LA OBTENCIN DEL TTULO
DE ABOGADO DE LOS TRIBUNALES Y JUZGADOS

TEMA DE TESIS:
ADOLESCENTES INFRACTORES EN EL ECUADOR Y UNA JUSTICIA
PENAL ESPECIALIZADA QUE PROTEJA SUS GARANTAS Y
DERECHOS

AUTOR:
Surez Estrella, Aracely Estefana

DIRECTORA DE TESIS:
DR. MILTON ROMAN

QUITO, ECUADOR
2011.

1

CERTIFICACIN

Yo, Aracely Estefana Surez Estrella, portadora de la cdula de identidad No.
172007985-2, egresada de la Facultad de Jurisprudencia Andrs F. Crdova de la
Universidad Internacional del Ecuador declaro que soy la autora exclusiva de la
presente investigacin y que esta es original, autntica y personal ma. Todos los
efectos acadmicos y legales que se desprenden de la presente investigacin, sern
de mi sola y exclusiva responsabilidad.

Quito, 6 de Abril de 2011

----------------------------------
Firma de la autora de la tesis

2

AGRADECIMIENTO

A mi padre por su paciencia y esfuerzo, por creer
en m y entregarme una carrera para mi futuro, a
mi esposo Renato por aguantarme en estas
condiciones, t eres el responsable de esta tesis
ya que sin tus cuidados, nimos y consejos no
hubiera llegado al final. A mis hermanos que han
sido el pilar en mi vida Pao y Pablito gracias
por sus enseanzas A mi hijo Joaqun que su
llegada me dio la fuerza para seguir adelante... Y
sobre todo a mi madre que ha sido mi amiga
incondicional, la ms leal de todas, la que ha
pesar de los momentos difciles que hemos
pasado siempre ha estado apoyndome y
brindndome todo su amor.

Aracely Surez E.
3

DEDICATORIA

Dedico este trabajo a Dios por darme la fortaleza
de luchar y seguir adelante, por no dejarme caer
y ayudarme en las adversidades, a mis
compaeros, a mi Universidad por sus
enseanzas, a los profesores que confiaron en m,
y a todas las personas que hicieron posible este
trabajo.

Es hora de emprender un nuevo camino, de
noches largas

Aracely Surez E.

4

SNTESIS

La presente investigacin hace relacin a un estudio de los Adolescentes
Infractores en el Ecuador y una Justicia Penal Especializada que proteja sus
garantas y derechos, tomando en cuenta que en la actualidad este grupo poblacional
es uno de los ms vulnerables de la sociedad, los cuales necesitan que se generen
leyes que los protejan y medidas socioeducativas que los ayuden a rehabilitarse de
una manera adecuada.

En el Ecuador algunas de las causas que originan este problema social son la
prdida de los valores morales, la influencia de los programas y noticias violentas
que transmiten los medios de comunicacin, el abandono familiar y sobre todo la
pobreza.

Para comenzar con la investigacin se ha analizado los antecedentes del derecho
de los nios y adolescentes, los lugares como por ejemplo el Hospicio y Casa de
Pobres Desvalidos, fundado por el obispo Blas Sobrino Moyano en 1785, que
reciba a mendigos y vagabundos; y la Casa de Nios Expsitos
1
, creada mediante

1
En favor de los expsitos se expidi la Cdula Real del 19 de febrero de
1794, que propiciaba la beneficiacin del apadrinado y al padrino le permita
acceder a cargos pblicos. Como consecuencia de esto, muchos nios indgenas
fueron abandonados en prticos de casas de blancos, situacin de debi ser luego
controlada
5

Cdula Real en el ao 1791, donde muchas madres solteras exponan a sus hijos en
este lugar para que los cren y eduquen. Sin embargo, y a pesar de que existan estos
lugares no se tomaba en cuenta una poltica de Estado para la proteccin de este
grupo vulnerable, solamente se referan a la educacin y la salud. Con el paso de los
aos se fue considerando crear leyes y sobre todo instituciones que se encarguen de
velar por el bienestar y los derechos entre los cuales estn el Consejo de la Niez y
Adolescencia (ver anexo 4) y, la DINAPEN. La reforma constitucional ecuatoriana
recopila los derechos y obligaciones y sobre todo los principios a seguir en el
procedimiento de juzgamiento de aquel grupo.

El Estado ecuatoriano ha creado una poltica penal que no es ms que el conjunto
de decisiones y prcticas que desde el Estado organizan, mantienen, controlan y
definen las relaciones sociales no armoniosas entre los miembros de una sociedad a
travs del sistema penal, pero en la presente investigacin se ha considerado que el
Estado an no aporta con la suficiente ayuda y sobre todo el suficiente inters en
mejorar la rehabilitacin y las medidas socioeducativas. Se debe tomar en cuenta
que los derechos de los adolescentes son muchos pero el ms importante es el de
tener una vida digna y cuando cometan alguna infraccin o delito sean acogidos por
una justicia especializada, una poltica de prevencin de la violencia y la buena
administracin de los Centros de Internamiento Institucional, proporcionando as al
adolescente alternativas que lo conduzcan a su adaptacin social.

6

Dentro de la adaptacin social del adolescente estn las medidas socioeducativas
que el Cdigo de la Niez y Adolescencia Ecuatoriano las define como: las
acciones dispuestas por autoridad judicial cuando ha sido declarada la
responsabilidad del adolescente en un hecho tipificado como infraccin penal..
Estas medidas socioeducativas se clasifican en: educativas (amonestacin y
advertencia), de orientacin y supervisin (libertad asistida, la orientacin y apoyo
familiar, reparacin del dao causado y servicios a la comunidad) y, las privativas
de libertad (el internamiento domiciliario, el internamiento de fin de semana, el
internamiento con rgimen de semilibertad y el internamiento institucional). La ley
2

prev que esta medida se aplique nicamente a adolescentes mayores de catorce
aos de edad, por infracciones sancionadas con reclusin, con un tiempo de duracin
que no podr ser mayor a cuatro aos. En el caso de adolescentes menores de
catorce aos de edad, solo se les aplicar esta medida cuando hayan incurrido en
asesinato, homicidio, violacin, robo agravado y plagio de personas. Para esta
ltima medida los centros de Internamiento juegan un papel muy importante, los
adolescentes solo irn a estos centros como ltimo recurso de ser necesario. Estos
lugares deben regirse en las leyes ecuatorianas y tambin en los convenios y las
reglas internacionales para su mejor funcionamiento y, sobre todo para una mejor
rehabilitacin.

Para concluir con la investigacin se ha hecho un breve anlisis histrico de la
doctrina y las leyes sobre la Proteccin a los Adolescentes Infractores de Espaa y

2
Art. 369, numeral 10, Cdigo de la Niez y la Adolescencia.
7

algunos pases de Amrica Latina, en los cuales coinciden con nuevas reformas de
rehabilitacin considerando las recomendaciones internacionales.

8

TEMA: ADOLESCENTES INFRACTORES EN EL ECUADOR Y UNA
JUSTICIA PENAL ESPECIALIZADA QUE PROTEJA SUS GARANTAS Y
DERECHOS

INTRODUCCIN

En la actualidad, el Estado ecuatoriano ha mantenido en el abandono la
aplicacin que exigen, tanto las normas nacionales como internacionales, en cuanto
a la ejecucin de las medidas socioeducativas que tienen por finalidad la
rehabilitacin del adolescente que ha cometido un acto tipificado en la ley penal
como delito. As mismo, no existe una verdadera Poltica Penal Ejecutiva dirigida al
rgimen de internamiento institucional para adolescentes infractores, lo cual
ocasiona el irrespeto a sus derechos elementales dentro de este sistema.

El Ecuador es un pas mayoritariamente poblado de nios y adolescentes; sin
embargo, en el mbito nacional persiste esa vieja lucha generacional, predominan
las viejas cpulas que no promovieron oportunamente y sin egosmos los espacios
necesarios para una obvia renovacin generacional. Esta preocupante paradoja
relega el protagonismo y niega espacios que buscan los nios y adolescentes en la
sociedad ecuatoriana.

Para comprender mejor este problema y consecuentemente viabilizar una
adecuada Justicia Penal Especializada, es necesario repasar las causas que lo
originan, ya que en la poca actual vivimos una prdida de los valores morales,
9

influenciado por los medios de comunicacin, los cuales han engendrado para este
siglo XXI, una generacin de jvenes marginados y vulnerables, siendo errnea la
idea de que la situacin de los adolescentes infractores se resolver con una ley,
cuando el adolescente no solo exige proteccin, sino que demanda asistencia en su
desarrollo y la satisfaccin de las necesidades fundamentales propias de esta etapa
de la vida.

Las causas clsicas en que se fundamenta habitualmente la delincuencia, los
actos en los que incurren los adolescentes y que ahora en el nuevo rgimen jurdico
que plantea el Cdigo de la Niez y Adolescencia son considerados como delitos,
estn: la pobreza, miseria, falta de empleo dentro de su entorno familiar, inequidad
social, la desorganizacin, el abandono familiar y la falta de oportunidades para que
a los adolescentes se les acepte sus impulsos creativos y en los espacios de
produccin puedan ser competitivos.

Los problemas sociales los entendemos como el conjunto de males que aflige a
ciertos sectores de la sociedad especialmente a los ms pobres y necesitados de
nuestra patria, ya sea que pertenezcan a la ciudad o hayan emigrado del campo a la
misma, y por ende los ms afectados son los vulnerables nios y adolescentes.

Acerca de una Justicia Penal Especializada para el tratamiento institucional de
adolescentes infractores, no se ha llevado a cabo una investigacin profunda que
determine parmetros, medidas, alcances, posibles falencias, lo que da lugar al
inters de su desarrollo, su importancia y pertinencia, constituyndose el presente
10

trabajo en un aporte y referencia para la sociedad ecuatoriana, de manera especial
para los adolescentes infractores, padres de familia, administradores de justicia,
directivos y personal de los Centros de Tratamiento. Por todo esto se hace
imperativo y urgente que Ecuador adopte una verdadera Poltica y Justicia Penal
Especializada dirigida al rgimen de internamiento institucional para adolescentes
infractores, que refleje el inters estatal por garantizar sus derechos fundamentales
dentro de este sistema.

Este trabajo pretende detectar la grave y creciente problemtica que mantienen
los centros de internamiento institucional para adolescentes infractores, para que de
esta manera los estudiantes, profesionales del Derecho, administradores de justicia y
dems personas involucradas con el tema concienticemos y reunamos esfuerzos para
contribuir en la aplicacin de la normativa nacional e internacional que busca una
verdadera conversin, a travs de una Poltica Penal Ejecutiva slida, de aquellos
adolescentes infractores que han cado en el cometimiento de actos antijurdicos que
trastornan a la sociedad entera, y para dar un mayor entendimiento y aplicacin de
los derechos, garantas en la ejecucin de las medidas socioeducativas a los
adolescentes infractores.

El operador de justicia tendr que desempear su rol dando vida a cada regla del
procesamiento pensando que no est formando un trmite contra un delincuente a
quien castigar, sino buscando la alternativa que mejor conjugue de una parte el
inters de la sociedad porque se corrijan las perturbaciones que se dan contra el
convivir que exige respeto al derecho ajeno; y de otra parte la necesidad de saber
11

cunto de oportunas resultarn las consideraciones que se hagan a favor de un
adolescente que habiendo transgredido el derecho ajeno no debe ser castigado
penalmente sino protegido y ayudado a integrarse en el grupo social asumiendo su
responsabilidad como alguien que debe cumplir una funcin positiva para todos.

Esta investigacin se dirige a establecer lneas de accin y propuestas para que se
ejecute en debida forma lo que sealan las normas nacionales e internacionales en
cuanto al tratamiento que se debe dar a los menores que han cometido un hecho
delictivo, para as conseguir la aplicacin de una verdadera Poltica Penal Ejecutiva
en los Centros de Internamiento para adolescentes infractores a nivel de todo el
territorio nacional y lograr de esta manera que se sigan atropellando sus ms
elementales derechos, lo cual impide su rehabilitacin social y realizacin personal
ya que estos jvenes se encuentran en un proceso de formacin personal hasta que
obtengan una estabilidad emocional que les permita defenderse ante la sociedad con
medios propios y lcitos. Un proyecto nacional con estos propsitos sera
seguramente un generador de una juventud comprometida, responsable y confiada
en el futuro; y, en esas condiciones, la delincuencia en general y la juvenil en
particular tendran niveles bajos.

Queda as planteada la problemtica especfica del adolescente infractor, as
como diferentes conflictos, a quienes nos preocupa el tema, nos motiva un
compromiso moral y las respuestas a estos cuestionamientos dependern en un
sentido de la concepcin filosfica que se tenga del mundo y de la vida, y la
corresponsabilidad del Estado, la familia y la sociedad.
12

CAPTULO I
1. DERECHO PENAL JUVENIL

1.1. Antecedentes

La condicin jurdica de la infancia en el Ecuador se advierte en tiempos del
derecho indiano, donde ste apenas regulaba su situacin mediante la creacin de
instituciones espaolas, como ocurra con todo el derecho de las Colonias, en
donde no se trataba este tema con autonoma, sino fusionado con la proteccin a
mujeres pobres, viudas, nios abandonados, hurfanos, etc. Es as, que existan
hospitales, hospicios, orfanatos y dems instituciones de caridad donde su
funcionamiento dependa de las rentas agrarias, porcentajes de los diezmos,
haciendas y donaciones, as como de la intervencin de los particulares mediante
la creacin de fondos destinados a obras piadosas, como por ejemplo, el
Hospicio y Casa de Pobres Desvalidos, fundado por el obispo Blas Sobrino
Moyano en 1785, que reciba a mendigos y vagabundos; y, ms cercano a
nuestro tema de estudio, la Casa de Nios Expsitos
3
, creada mediante Cdula
Real en el ao 1791, donde muchas madres solteras exponan a sus hijos en este
lugar para que los cren y eduquen.

3
En favor de los expsitos se expidi la Cdula Real del 19 de febrero de
1794, que propiciaba la beneficiacin del apadrinado y al padrino le permita
acceder a cargos pblicos. Como consecuencia de esto, muchos nios indgenas
fueron abandonados en prticos de casas de blancos, situacin de debi ser luego
controlada

13

En aquellos tiempos no era posible hablar de una poltica sobre el tema, pero
si de un inters compartido por el mbito gubernamental, la lite civil y la Iglesia
Catlica que estableca las lneas de accin, reuniendo gran cantidad de aspectos
religiosos y morales; y, como ya desde la poca colonial, proteccin se
asociaba con ubicacin institucional o internacin, algunas rdenes religiosas
tenan a su cargo la administracin de los lugares de alojamiento o depsito de
quienes necesitaban ayuda y cuidado, con el apoyo de organizaciones como las
Seoras de la Caridad y la Liga de la Caridad.

En el ao de 1842, Vicente Rocafuerte toma la iniciativa de fundar la Junta de
Beneficencia de Guayaquil, que era una organizacin auspiciada, econmica y
operativamente, por mujeres de la lite costea dedicadas a los trabajos de
caridad. Ms adelante, en el ao 1862, el Concejo Cantonal de Guayaquil,
presidido por Pedro Carbo, reafirma esta iniciativa publicando una Ordenanza,
la cual resuma, que la ciudad y los dems pueblos del cantn carecen todava de
los suficientes establecimientos de beneficencia; y, que conviene ir adoptando
medidas para crearlos y fomentarlos, como lo aconsejan los respetos a la religin
y la moral. Pero es el Concejo de Guayaquil, en el ao de 1887, quien mediante
Ordenanza Municipal concret la idea, crendose la Junta de Beneficencia
Municipal de Guayaquil, proporcionando a esta entidad la legalidad requerida
para el cumplimiento de sus actividades enfocadas al desarrollo social de los ms
necesitados.

14

Bajo estos mismos parmetros, en la ciudad de Quito, en el ao 1866,
funcionaba la Casa de Hurfanas dirigida por las religiosas de la Providencia,
constituida por un cmulo de pequeos patios, pasadizos, piezas, cubiertas
averiadas y con carencia de espacios donde las internas pudieran recrearse. En su
estatuto se dice que su objetivo es: poner en seguridad a las jvenes que por su
edad, inexperiencia, aislamiento, indigencia y otras circunstancias, corren el
peligro de perderse. Al mismo tiempo existi la Casa de San Carlos, cuya
primera seccin tena, en 1873, 65 nios expsitos y donde adems se instal un
torno para que estos fueran recibidos en lugar de abandonarlos como de
costumbre en los alrededores. De igual forma funcionaba en Cuenca la Casa de
Hurfanos Mara del Refugio, en donde se enseaba a los internos a leer y
escribir, catecismo, urbanidad y labores domsticas, con el objeto de dotar de un
oficio a los nios desprotegidos o abandonados; y, adems, para que presten
servicio domstico en las casas de la sociedad civil econmicamente acomodada.

Como se puede prever, en atencin a estos antecedentes, los asuntos
relacionados a la proteccin de la infancia estuvieron ausentes en la discusin
acerca de las caractersticas del nuevo Estado y no merecieron mayores disputas
polticas ni debates tericos en los tiempos previos, simultneos o
inmediatamente posteriores a la organizacin nacional. Tal como era concebido
el tema en esos aos, como proteccin a la infancia pobre y desvalida, se
encontraba en ese momento alejado de la preocupacin central de las polticas y
de los equilibrios de fuerza del naciente Estado ecuatoriano.

15

La cuestin de la infancia comenz a ser objeto de intervencin estatal y
preocupacin pblica, a partir de la primera dcada del siglo XX -tiempos de
crisis iniciada por la Primera Guerra Mundial-, lo cual al mismo tiempo fue una
preocupacin por la pobreza; de tal suerte que comenzaron a aparecer
instituciones pblicas y privadas dedicadas a la proteccin de la infancia pobre.

Bajo esta perspectiva el Estado asumi como propsito asegurar el
funcionamiento de estas instituciones a travs de subsidios a rdenes religiosas
tales como las mismas Seoras de la Caridad -sector privado- que en parte
empez a funcionar con fondos pblicos
4
. El tema infantil, tambin ingres a la
esfera pblica, de la mano de polticas sanitarias -servicios bsicos y agua
potable- o educativas, en tiempos de modernizacin del Estado o de conflictos
con la Iglesia
5
, poniendo mucho nfasis a las responsabilidades del Gobierno y la
sociedad en cuanto a proteger a la madre y al nio a travs de la legislacin
6
y
medidas econmicas especficas.

4
Si durante el perodo colonial lo referente al tratamiento de los expsitos
invocaba el inters de la Iglesia y la sociedad civil, durante los regmenes garciano
(1859-1875) y sobre todo en el liberal (1895-1912), sin dejar de mencionar la
caridad cristiana, las innovaciones fueron por la patria.
5
El nuevo Estado liberal asuma la responsabilidad de una institucin de bien
pblico, separada de la religin o de instituciones inspiradas en ella.
6
En Ecuador, la llamada Ley de Manos Muertas (1908), en virtud de la cual
se arrebataba los bienes inmuebles a las comunidades religiosas para incluirlos a lo
que se llam Asistencia Pblica, que buscaba, de acuerdo a Eloy Alfaro, devolver
al pueblo lo que es del pueblo, desamortizando una parte de los bienes de la Iglesia
y transferirlos a manos estatales. Responda a la voluntad de debilitar el poder
material y espiritual del clero, en particular su influencia sobre el pueblo

16

De acuerdo a lo mencionado es necesario reconocer que el Estado y la
sociedad se hicieron eco de velar por la salud y educacin de los nios, pero a
pesar de que los gobiernos liberales crearon y fortalecieron las instituciones
sociales, no se emprendieron acciones directas por la niez como un asunto
independiente, sino por el contrario, en el conjunto de polticas y programas
pblicos la niez apareci bsicamente en una situacin de desproteccin y
desamparo, es decir, una vctima ms de la pobreza que careca de una
institucin en particular y por el contrario tena presencia en todos los mbitos
institucionales creados como parte del aparato social, privado y pblico: salud,
educacin, previsin, trabajo, legislacin y administracin de justicia. Bajo este
panorama, gobiernos nacionales y locales, instituciones sociales, organizaciones
comunitarias y organismos internacionales dieron paso al nacimiento de
dependencias o programas enfocados a la atencin de la niez, la cual en todos
estos espacios comparti recursos y objetivos con la causa de la pobreza, ya que
en general, como los discapacitados y enfermos, los nios, nias y adolescentes
eran considerados un grupo especial que requera cuidado y apoyo.

A partir de los aos cincuenta la asistencia pblica se enfoc principalmente a
la educacin y salud. En el ao 1970, con los recursos provenientes del boom
petrolero, el Estado se permiti un papel ms activo en la provisin de servicios
sociales y promocin del desarrollo pero sin eliminar la tendencia asistencialista
de la accin pblica. El Estado era el nico sujeto activo en el cual se originaban
las acciones sociales mientras que la sociedad se mantena como un beneficiario
sujeto pasivo. En este espacio se cre el Ministerio de Bienestar Social, entidad
17

responsable de la supervisin y atencin de una compleja gama de instituciones
y grupos vulnerables, tales como: cooperativas, poblacin indgena, mujeres,
tercera edad, discapacitados y nios. En el contexto de las instituciones estatales,
la ideologa respecto de la niez continu enmarcada en el concepto de
proteccin, si bien como algo ya especfico pero notoriamente secundario.

En la dcada de 1980, marcada por la crisis econmica, dos hechos
irrumpieron fuertemente con efectos para la accin pblica a favor de la niez: el
retorno de la pobreza como preocupacin pblica y el concepto de participacin
ciudadana.

En la esfera del debate pblico, la lucha contra la pobreza se convirti en una
accin tica de la cual deba responsabilizarse el Estado. A la participacin
ciudadana le correspondi un largo proceso con variedad de expresiones, de las
cuales dos ingresaran a la vida pblica de los prximos aos: las organizaciones
no gubernamentales y los movimientos sociales de mujeres e indgenas. De esta
manera el camino hacia los derechos del nio y adolescente se haba iniciado,
por la razn de que este grupo ahora era parte de todas las realidades sociales,
porque en todo sector de pobreza haba nios que no solo corresponden a un
grupo vulnerable que requeran asistencia, sino que se necesitaba de objetivos
ms amplios con programas especficos que se veran plasmados a finales de los
noventa, donde nios y adolescentes pasan a ser actores centrales de los hogares.

18

Este anlisis cronolgico permite establecer que la situacin de la infancia si
present de alguna manera un avance en cuanto a la forma de abordar los temas
de los adolescentes abandonados, pobres o delincuentes en el pas. Se logr
disear e implementar varias instituciones inspiradas en las ms modernas
versiones del positivismo europeo
7
y de la experiencia estadounidense
8
, a fin de
dar una respuesta a la marginalidad y delincuencia de las personas menores de
edad. El problema no fue ignorado, se lo trat, se le dio alguna importancia y se
asignaron recursos estatales para darle una solucin global dentro de los
estndares de la poca, articulando y superando gobiernos conservadores,
liberales y a la caridad privada comunitaria -casi siempre vinculada con la
Iglesia Catlica-, intentando sobrellevar los conflictos que sufra la infancia
como en los aos del antiguo Virreinato y las primeras dcadas del Estado.

En los siglos XVIII y XIX, se procur sin mayor xito adecuar polticas para
la infancia desprotegida, para que realmente a principios del siglo XX se alcance
la ideologa de infancia, no en vano denominado por esos tiempos el siglo de
la infancia.

7
Como en otros pases latinoamericanos, tambin en Ecuador la ideologa
positivista desempe una considerable influencia, tanto por la capacidad de
plantear una interpretacin de estas realidades nacionales cuanto por articularse con
instituciones -educativas, jurdicas, sanitarias, militares- que nacieron y se
consolidaron a fines del siglo XIX y comienzos del XX.
8
En Estados Unidos nace y se conforma el derecho tutelar de menores en los
ltimos aos del siglo XIX y comienza a extenderse a Europa y Amrica Latina.
Derecho que va dirigido a aquel mbito de la infancia para el que no bastaba con la
autoridad paterna privada y desplazaba a este padre, convirtiendo al Estado en padre
de familia, con el mismo encargo de educacin autoritaria, socializacin violenta en
los valores del modo de produccin y eso se regula en las primeras leyes de
menores, teniendo como primer antecedente el acto o ley que crea el Tribunal de
Menores en Chicago, Illinois en 1899.

19

En el pas actualmente existen instituciones como el Consejo Nacional de la
Niez y Adolescencia que su portal de Internet lo define como: El organismo
encargado de definir, vigilar y exigir el cumplimiento de las polticas pblicas de
proteccin integral para el ejercicio pleno de los derechos de los nios, nias y
adolescentes en el Ecuador.
Como ente rector debe garantizar el ejercicio pleno de derechos a los nios,
nias y adolescentes del Ecuador.
9

La Direccin Nacional de Polica Especializada para Nios, Nias y
Adolescentes (DINAPEN) es otro de los organismos especializados en la
proteccin de este grupo vulnerable, el cual en su portal de Internet se define
como: Forma parte de la Estructura Orgnica de la Polica Nacional del
Ecuador. Es un espacio diseado para desarrollar planes, programas y proyectos
de prevencin, intervencin y capacitacin a favor de los nios, nias y
adolescentes ecuatorianos. Es una respuesta social y estatal al grave problema de
la inobservancia de las garantas constitucionales y legales, relacionadas con el
ejercicio pleno de los Derechos Humanos de Nios, Nias y Adolescentes.
10

1.2. Reforma Constitucional. Infancia y Adolescencia.

La Repblica de Ecuador tuvo su primera Constitucin como repblica
independiente en 1830. En la constitucin de 1945 por primera vez se demuestra
un inters directo por el tema de los nios/as, ya que las anteriores

9
http://www.cnna.gov.ec/pages/interna.php?txtCodiInfo=90
10
www.dinapen.gov.ec
20

Constituciones no haban tratado esta temtica de forma independiente sino
vinculada a otros tpicos como la educacin y salud.

Es as, que en la Constitucin liberal de 1906, se plante por primera vez la
educacin como deber del Estado, mas en la Constitucin de 1945, como
resultado de un amplio y poderoso movimiento social, que adems durante
muchos aos fue considerada la Constitucin ms progresista de la vida
republicana del pas, se establece el derecho y deber de los padres de educar a los
hijos y de escoger el tipo de educacin que habrn que darles.

En esta carta magna se plantean los derechos de los menores bajo el punto de
vista de la poca, es as que en su Art. 142, entre otras cosas, se apunta lo
siguiente:

Los hijos ilegtimos tienen los mismos derechos que los legtimos, en cuanto
a la crianza, educacin y herencia.

Se garantiza la defensa de la salud fsica, mental y moral de la infancia y de
los derechos del nio a la educacin y a la vida del hogar.

En materia penal, los menores de edad estn sometidos a una legislacin
especial protectora y no punitiva.

21

En la Constitucin de 1946 se perdi la concepcin que se tena de los
derechos del menor, aunque se mantuvieron normas sobre el amparo a la
maternidad. Esta Constitucin redujo los derechos del hijo ilegtimo.

La Constitucin de 1967 volvi a recoger las formulaciones expresadas en la
Constitucin de 1945. La Carta Fundamental que estuvo vigente en Ecuador,
desde 1979 hasta 1985, result muy pobre en cuanto a los derechos del menor,
aunque seal la igualdad de los hijos, la proteccin especial a la maternidad y el
amparo al menor.

Despus de 164 aos de vida republicana, en el ao de 1998 se present como
una gran opcin para introducir en la Constitucin, reformas relacionadas con los
nios y adolescentes, para dar aplicacin a los mandatos de la Convencin
Internacional sobre los Derechos del Nio. La propuesta de reforma
constitucional entregada al Congreso Nacional por parte del Foro de La Niez y
Defensa de los Nios Internacional
11
difera de la propuesta presentada por
instancias del gobierno. La propuesta de las organizaciones de la sociedad civil
planteaba la ciudadana para todos y demandaba la creacin de una nueva
seccin denominada De los Nios, donde se plasmaran sus derechos, su

11
En noviembre de 1994, en ocasin del quinto aniversario de la aprobacin de
la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio en Ecuador, el Foro
Ecuatoriano de la Niez convoc a un importante grupo de organizaciones pblicas
y privadas a conmemorar esta fecha. Este esfuerzo colectivo se plasm en una serie
de acciones que tuvieron dos consignas centrales: Nio Ciudadano y Nio Prioridad
Nacional. La celebracin del quinto aniversario coincidi con un importante proceso
de reformas constitucionales impulsado por el ejecutivo. Esta coyuntura impuls
tambin al Foro de la Niez y a Defensa de los Nios Internacional Seccin
Ecuador a elaborar una propuesta de reforma constitucional en el campo de la niez
y adolescencia.
22

reconocimiento como prioridad nacional y el deber de la familia, la sociedad y el
Estado de garantizar su desarrollo integral; mientras que, la propuesta
proveniente del Ejecutivo, insista en la proteccin de los menores, cuya idea
central era el derecho a la proteccin de sus progenitores, de la sociedad y del
Estado para asegurar su vida, su integridad. Si bien esta propuesta
representaba un avance en relacin a las anteriores constituciones, todava estaba
impregnada de la concepcin tradicional.

La reforma constitucional propuesta por el gobierno fue acogida en su
totalidad, mientras que las organizaciones sociales lograron introducir tres
puntos muy significativos: Sus derechos prevalecern sobre los derechos de los
dems; Se prohbe toda discriminacin por motivos de edad, raza, color,
sexo,; y, Sern consultados de acuerdo con la ley,.
12

En julio de 1996, luego de la valiosa experiencia de las primeras elecciones
infantiles, realizadas en 1990 e impulsadas por el Programa del Muchacho
Trabajador del Banco Central del Ecuador
13
, casi quinientos mil nias y nios
participaron en la I Consulta Nacional de la Niez y Adolescencia, esfuerzo de
grandes proporciones, donde este grupo social logr dar a conocer al pas y a sus
autoridades sus demandas fundamentales y donde especialmente la ciudadana de

12
Constitucin Poltica del Ecuador, 1998.

13
Unidad Ejecutora encargada de administrar recursos destinados a proyectos de
educacin, capacitacin y produccin dirigidos al desarrollo integral de la niez y
juventud de escasos recursos econmicos.
23

los nios se expres con una gran fuerza y el pas conoci a un nuevo actor
social.

En junio de 1997 varias instituciones nacionales impulsaron la Gira
Democrtica de los Nios por las tres funciones del Estado; y, los ms altos
funcionarios pblicos, esto es, el Presidente de la Repblica, el Presidente del
Congreso Nacional y el Presidente de la Corte Suprema de Justicia, firmaron el
Acuerdo Nacional por la Niez y Adolescencia, el mismo que estableca dos
puntos bsicos; la elaboracin de una Agenda nica de la Niez y de un
Sistema Nacional de Proteccin Integral a la Niez y Adolescencia.

De igual forma, una gran cantidad de sectores polticos, econmicos y
sociales presentaron propuestas de reforma constitucional para la Asamblea, con
distintos niveles de consulta y consenso social, las mismas que no dotaron de la
fuerza que se esperaba a este proceso, debido a la persistencia de propuestas
sectoriales que no son compatibles con las posibilidades globales que se abren
con la elaboracin de una nueva constitucin como resultado de un pas que
demanda cambios sustanciales.

Los sectores organizados, pblicos y privados, relacionados con la promocin
de los derechos de los nios, tres aos despus de un primer esfuerzo por
introducir expresamente estos derechos en la Constitucin de la Repblica y
siete aos despus de un rico y formador proceso iniciado en 1990, luego de la
ratificacin y suscripcin de la Convencin Internacional sobre los Derechos del
24

Nio, apuntaron como objetivo que en la ltima Constitucin ecuatoriana del
siglo XX, 177 aos despus de la primera, se constitucionalizaran los derechos
de la niez y adolescencia.

A finales de 1997, el Foro Ecuatoriano de la Niez elabor una primera
propuesta de reformas constitucionales que fue distribuida a nivel nacional para
conocer la opinin de personas y organizaciones pblicas y privadas. Luego,
teniendo como sustento un acuerdo establecido entre el Foro de la Niez y la
Adolescencia, el Instituto del Nio y la Familia (INFFA), el Programa del
Muchacho Trabajador del Banco Central del Ecuador y con la cooperacin de la
United Nations International Childrens Emergency Fund (UNICEF), se gener
un debate sobre esta propuesta, se revisaron y enriquecieron varios de sus puntos
y se dise una estrategia para su presentacin y aprobacin en la Asamblea
Nacional Constituyente, instalada en diciembre de 1997.

El 27 de enero de 1998, nios de varias ciudades del Ecuador, acompaados
por nios de escuelas, de representantes de organizaciones que trabajan por sus
derechos y de un Comit de Honor presidido por la primera dama de la nacin y
presidenta del INNFA, realizaron la entrega formal de la propuesta de reformas
constitucionales a la Asamblea Nacional Constituyente. Esta propuesta fue la
expresin de mltiples personas e instituciones y recogi el trabajo realizado
durante los ltimos ocho aos. Aqu se comprendan varios temas dentro de los
cuales estaban:

25

La ciudadana universal para todos;

La creacin de una seccin llamada De los nios, las nias y los
adolescentes

Una propuesta que haca notar la necesidad de establecer polticas orientadas
a garantizar con preferencia determinados derechos, tales como, la no
discriminacin, la atencin preferente a los nios con discapacidad y su plena
integracin social, la eliminacin de la explotacin laboral y econmica, el
derecho a no tener trabajos que sean o puedan ser peligrosos, que puedan
entorpecer su educacin o que sean nocivos para su salud y desarrollo
personal, que se fije una edad mnima y se respete las garantas de los
menores de edad acusados de infringir la ley penal. As mismo, la proteccin
especial a nias y nios maltratados, sometidos a la explotacin sexual, al
trfico, a la pornografa, al uso indebido de estupefacientes y sustancias
psicotrpicas, y la atencin especial para las nias y nios menores de seis
aos; la propuesta planteaba la existencia de una legislacin especial para los
menores de dieciocho aos y el funcionamiento de una administracin de
justicia especializada al interior del rgano judicial;

Se contempla la necesidad de garantizar los derechos polticos de la niez y
adolescencia en el cual el Estado debera establecer los mecanismos que
garanticen a los nios, nias y adolescentes la libertad de expresin y
asociacin y el funcionamiento libre e independiente de los gobiernos
26

escolares, consejos estudiantiles y dems formas asociativas de carcter
comunitario y social.

Exigieron que se consideren los principios establecidos en la Convencin
Internacional sobre los Derechos del Nio, al momento de tratar los temas de
educacin, salud y seguridad social.

Estos planteamientos de reforma constitucional tomaron en cuenta los
principios de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, lo que
les convirti en herramientas bsicas para construir polticas pblicas y un
ordenamiento legal que haga efectivos los derechos de nios y adolescentes. En
tal virtud, esta propuesta fue presentada, pensndose que algunos de los puntos
anteriormente sealados no seran considerados; sin embargo, esta iniciativa con
todo el espritu de la reforma, fue acogida en su totalidad -con ciertas
modificaciones.

Una caracterstica que distingue a los actuales Cdigos con normas de
procedimiento frente a los anteriores en su parte introductoria, en ella se
establecen principios rectores y se revela su naturaleza garantista de derechos
humanos, tales declaraciones no las encontramos, por ejemplo, en el Cdigo de
Procedimiento Penal de 1983, el cual negaba derechos que ya se haban
declarado en instrumentos internacionales, como la prohibicin de
27

incomunicacin al procesado; y en la misma Constitucin Poltica de 1978,
como el derecho a la defensa, bajo cuya vigencia se la dict.
14

La actual Constitucin Poltica de la Repblica, aprobada el 20 de octubre de
2008, en su Captulo Tercero, seccin quinta protege las garantas de los nias,
nios y adolescentes y, en lo primordial el Art. 46, numeral 4 manifiesta: El
Estado adoptar, entre otras, las siguientes medidas que aseguren a las nias,
nios y adolescentes:

4. Proteccin y atencin contra todo tipo de violencia, maltrato, explotacin
sexual o de cualquier otra ndole, o contra la negligencia que provoque tales
situaciones.
15

En los ltimos das el Pleno de la Comisin Legislativa y de Fiscalizacin,
con el voto favorable de 54 y 56 asamblestas, respectivamente, aprob los dos
acuerdos internacionales, siendo stos el acuerdo entre los Estados Partes del
MERCOSUR y el acuerdo de los Estados Asociados sobre Cooperacin
Regional y para Aumentar la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, sobre
la base de los informes favorables emitidos por la Comisin de Relaciones
Exteriores y Seguridad Pblica de la Asamblea Nacional.
Adems de que dichos instrumentos internacionales guardan conformidad con
la Constitucin de la Repblica del Ecuador y responden a los principios

14
ROBALINO, Vicente, Del Procedimiento a Adolescentes infractores,
Uniediciones, Ambato, Ecuador, 2003, Pg. 5

15
Constitucin Poltica del Ecuador, Art. 46
28

fundamentales como el inters superior del nio y el compromiso de armonizar
las legislaciones de la regin, en funcin de objetivos comunes, esto tomando en
cuenta de otro lado, el hecho de que la Constitucin Ecuatoriana aprobada en
Montecristi, considera a los nios, nias y adolescentes como grupos de atencin
prioritaria.
16

1.3. Del Cdigo de Menores al Cdigo de la Niez y Adolescencia.

En la actual Constitucin Poltica de la Repblica en su Art. 133 manifiesta:
La leyes sern orgnicas y ordinarias.

Sern leyes orgnicas:
1. La que regulen la organizacin y funcionamiento de las instituciones creadas
por la Constitucin.

2. La que regulen el ejercicio de los derechos y garantas constitucionales.

3. La que regulen la organizacin, competencias, facultades y funcionamiento de
los gobiernos autnomos descentralizados.

4. Las relativas al rgimen de partidos polticos y al sistema electoral.

16
www.comision.asambleanacional.gov.ec Por: Nelson Lpez. Mayo 15, 2009

29

La expedicin, reforma, derogacin e interpretacin con carcter
generalmente obligatorio de las leyes orgnicas requerirn mayora absoluta de
los miembros de la Asamblea Nacional.

Las dems sern leyes ordinarias, que no podrn modificar ni prevalecer
sobre una ley orgnica.
17

As el Cdigo de la Niez y Adolescencia por el contenido del Art. 133
numerales 1 y 2 de la Constitucin Poltica del Ecuador, es una ley declarada
orgnica.

El primer Cdigo de Menores ecuatoriano fue aprobado y promulgado en el
ao 1938 durante el gobierno del General Alberto Enrquez Gallo. El gobierno
dictatorial de la poca conform una comisin para preparar la ley, la cual
defini claramente la motivacin social que deba guiar la iniciativa: el problema
de la delincuencia juvenil en el Ecuador no ha sido resuelto todava, puesto que
los nios que cometen faltas son enviados a las crceles a adquirir vicios que no
han tenido.
18

17
Constitucin Poltica Ecuatoriana, Art. 133
18
CORAL, Jos, Juzgamiento de adolescentes infractores, Anlisis Doctrinario de
sus Fundamentos, Editora Jurdica Cevallos, Quito, Ecuador, 2008, Pg. 32.

30

Los trminos infancia descarriada, delincuencia juvenil, nios
anormales, eran utilizados en el acervo cultural de la poca para calificar a
nios y especialmente a adolescentes que enfrentaban conflictos con la ley penal.
La primera legislacin especfica sobre los menores, si bien pretenda regular su
proteccin, pone mayor nfasis en el comportamiento problemtico de stos y en
la ruptura de la familia, con sus respectivas consecuencias como el abandono, la
orfandad y la mendicidad. Estas situaciones disfuncionales o irregulares eran
vistas como producto de la pobreza, de la crisis familiar y de la ausencia de
valores entre la creciente poblacin de las ciudades. El objetivo en este caso era
una doble proteccin, por una parte el aislamiento de los menores de malas
influencias y por otro su educacin.

La imagen que se tena de la niez apuntaba en dos direcciones: una en
direccin de aquellos nios de familias constituidas y educadas, que iban a la
escuela y reciban atencin de salud; y otra, a la gran masa de nios vctimas de
la pobreza, la orfandad, la enfermedad y la criminalidad. La ley de 1938 al hablar
de menores se diriga principalmente a los segundos, quienes por mucho tiempo
fueron objeto de la comprensin, compasin y correcciones pblicas, siendo el
espritu de esta legislacin el hecho de que los menores con problemas sean
tratados desde un punto de vista humano y no legal o penal.

En tal virtud se plante un modelo de tutelaje pblico que haga frente a estas
situaciones conflictivas; por lo que, las leyes ecuatorianas, el sistema judicial, la
medicina y la pedagoga se trazaron como objetivo para el progreso del pas el
31

mejoramiento de las personas, lo cual no requera solo de educacin sino
tambin de un perfeccionamiento biolgico, como claramente anota el cdigo de
1938 en lo referente a la responsabilidad pblica de impartir eugenesia y cultura
prenatal. Considerando aquello, las leyes dieron lugar a la creacin de tres
figuras que, representando al Estado, podan asumir la tutela de los menores sin
familia o con problemas, estas son: el abogado, el mdico y el educador. Desde
este tiempo estas figuras pasaran a componer los tribunales encargados de
resolver los conflictos de los menores.

Se debe tener en cuenta que el concepto de los menores reflejado en las leyes
ha sido el ms reacio al cambio. En las sucesivas reformas al Cdigo de Menores
se mantuvo la imagen pasiva de la niez bajo lo que se conoce como situacin
irregular y la atencin de los menores estuvo en manos de las instituciones
asistenciales creadas en la dcada de 1920; el Ministerio de Previsin Social y
Trabajo y, desde 1979, Ministerio de Bienestar Social encargados por entonces
de la administracin de la internacin de los menores, de las adopciones y del
control de las responsabilidades paternas. El cambio necesario a este conjunto de
instrumentos legales y de asistencia social se inici en la dcada de 1990.

En marzo de 1990 Ecuador ratific y suscribi la Convencin Internacional
sobre los Derechos del Nio, siendo el primer pas de Amrica Latina en hacerlo
y constituirlo parte de su marco jurdico. La Convencin establece un amplio
conjunto de derechos de los nios: sociales y econmicos (supervivencia,
educacin y salud), as como polticos y civiles (nombre, nacionalidad, libertad
32

de expresin, participacin en las decisiones sobre su futuro, proteccin de
discriminacin). Esta normativa internacional tiene como principal avance el
reconocimiento del nio como una persona completa, con identidad propia y
distinta a la de sus padres o cuidadores.

Este acontecimiento marca en el estado ecuatoriano un antes y un despus, ya
que ste se obliga, respecto de la Convencin, a respetar sus principios y
disposiciones, a hacerlas realidad, a una rendicin de cuentas sobre el
cumplimiento de las garantas. Por aquello, el Estado procedi al impulso de
medidas educativas, sociales, administrativas y legislativas cuyo objetivo
pretendi ser la definicin de una poltica pblica nacional, un marco jurdico y
un ordenamiento administrativo institucional que garantizara los derechos
humanos de los menores, estableciendo al mismo tiempo los mecanismos para su
libre ejercicio ciudadano.

El proceso de reforma al Cdigo de Menores no se inicia directamente con la
ratificacin y suscripcin de la Convencin Internacional sobre los Derechos del
Nio, sino que comenz en 1989 con el afn de modernizar una legislacin con
vacos y contradicciones; y, finaliz en 1992 con una nueva versin del Cdigo
de Menores, auspiciado por organizaciones no gubernamentales
19
y por el
Ministerio de Bienestar Social, de quien dependan la Direccin Nacional de
Proteccin de Menores, los Tribunales de Menores de la Repblica y el Consejo

19
En 1991 se conform el Foro ecuatoriano permanente por y con los nios y
adolescentes, una de las pocas redes de organizaciones no gubernamentales que
cumpli un papel importante en impulsar las reformas polticas y legales a favor de
la niez y adolescencia.
33

Nacional de Menores que en ese entonces era el rgano rector de las polticas
minoristas de asistencia social para la niez ecuatoriana.

Esta reforma legislativa tuvo un escaso respaldo pblico, una difusin
limitada y los funcionarios del servicio judicial de menores mantuvieron
posiciones distantes a las propuestas de reforma jurdica, ya sea por
contradicciones doctrinarias de fondo como por intereses corporativos
especficos. A esto se debe sumar que, recin al final del proceso de reforma se
consider a la Convencin, lo que provoc una correspondencia incompleta con
la misma debido a que no se tomaron en cuenta todas las implicaciones de este
instrumento tanto en lo legislativo como en el diseo de polticas e instituciones.

Esta legislacin reformada, que incorpor declarativamente normas
sustantivas de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio,
mantuvo una administracin de justicia de menores subordinada al poder
ejecutivo, con competencias imprecisas, compartidas con la autoridad pblica
administrativa y tambin con los tribunales de justicia ordinarios,
especficamente con los jueces civiles y los jueces de la familia. No existi la
iniciativa ni la tcnica jurdica apropiada para acoplar la reforma minorista con
leyes conexas y complementarias, como por ejemplo: la Ley de Educacin, El
Cdigo de la Salud; y con cuerpos legales importantsimos como el Cdigo
Civil, Penal y de Trabajo, inspirados en principios distintos e incluso algunos
contradictorios con los expresados en la Convencin.

34

Este Cdigo de 1992 permiti que se conserve un modelo centralista,
desarticulado y carente de instancias administrativas que hagan posible la
garanta y exigibilidad de los derechos. Lo que se hizo fue dotar de mayores
competencias a la Direccin Nacional de Proteccin de Menores, convirtindose
en una autoridad administrativa centralizada encargada de los servicios de
proteccin y rehabilitacin de menores, en el mbito de la aprobacin y registro
de todos los programas o servicios de atencin al menor, tales como: el
monitoreo y seguimiento de programas de maltrato infanto-juvenil, actividades
relacionadas a la recuperacin de adolescentes infractores, adopciones, etc. La
ley reformada no contemplaba un mecanismo para incrementar los recursos
(humanos, econmicos) disponibles; y, de igual manera, no se expresa una forma
de desconcentracin de esta dependencia pblica existente desde 1983 bajo las
denominaciones de Direccin de Hogares, Direccin General de Menores y
finalmente Direccin Nacional de Proteccin de Menores, de conformidad a la
reformada ley.

Pese a las limitaciones sealadas, el Cdigo de Menores de 1992 tuvo
avances interesantes inspirados en las disposiciones de la Convencin y de otros
instrumentos internacionales referentes a los derechos del nio. Esta situacin
dio lugar a una situacin compleja, ya que las normas basadas en la doctrina de
la proteccin integral tuvieron que convivir con instituciones y normas pensadas
desde la perspectiva de la situacin irregular.

35

Una de las innovaciones ms importantes fue el haber establecido de una
manera amplia y comprensiva la mayora de los derechos contenidos en la
Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, pero sin establecerse los
mecanismos de exigibilidad de estos derechos para asegurar su vigencia y
cumplimiento.

Tambin fue positivo haber eliminado la figura de la conducta irregular y dar
paso a la creacin de un captulo completo referente a menores infractores, en el
cual se reconoce las garantas del debido proceso a todas las personas mayores
de doce aos y menores de dieciocho imputadas por la comisin de un delito. El
maltrato se introdujo como violacin de los derechos de nios y adolescentes y
no como una causal de situacin irregular. Se reconoci a los menores de
dieciocho aos como beneficiarios del habeas corpus, recurso que anteriormente
fue negado a los menores de edad.

En el ao 1998 la reforma constitucional se present como la oportunidad
para modificar las concepciones estatales sobre niez y juventud. La nueva carta
poltica recoga las propuestas presentadas (por las organizaciones enunciadas) y
se pas a reconocer, por primera vez, a los nios y adolescentes como actores de
la vida ciudadana, con derechos, garantas y obligaciones que comparten con los
adultos; se estableci la co responsabilidad del Estado, familia y sociedad para
garantizar no solo los derechos de la niez sino tambin el impulso de su
desarrollo integral. Fue vital el cambio ejercido por mandato de la constitucin,
mediante el cual las personas menores de dieciocho aos ya no son concebidos
36

como seres tutelados por el Estado o los adultos, sino como personas con
derechos y responsabilidades cuyo ejercicio debe ser promovido y garantizado.

Adems de establecer los derechos de nios y adolescentes, la ley da lugar a
dos innovaciones importantes. La primera tiene que ver con la creacin de una
nueva estructura pblica encargada de efectuar y vigilar mecanismos para el
ejercicio, proteccin y garanta de estos derechos, en donde participan por igual
el estado y la sociedad civil; y, la segunda se refiere a la nueva relacin de nios
y adolescentes con las nuevas leyes, instrumentos internacionales y Constitucin,
basadas en la doctrina de la proteccin integral. Atrs qued la imagen de la
niez problemtica y abandonada como nica responsabilidad pblica.

En cuanto a la administracin de justicia se produce una transformacin
radical. La composicin vigente desde 1938 y heredera del modelo asistencial se
ve reemplazada por la Funcin Judicial, dando lugar a los jueces de la niez y
adolescencia, conformados por una judicatura unipersonal, independiente,
letrada, especializada y con preparacin en los fundamentos y normas de la
doctrina de la proteccin integral.

Con esta nueva legislacin se consider jurdicamente a la niez y
adolescencia como sujetos plenos de derechos, adems de los especficos para su
edad, buscando garantizar el pleno desarrollo de los mismos con nfasis en su
condicin de ser humano en pleno desarrollo, sin dirigirse exclusivamente al
sector de nios y adolescentes con carencias familiares, econmicas, educativas,
37

etc, cuyos derechos han sido violados. Por esta razn la ley no se organiza en
funcin de situaciones de violacin de derechos, sino a raz del reconocimiento
de los derechos del conjunto de la niez y adolescencia.

Se define jurdicamente a la niez como el conjunto de personas que no han
cumplido doce aos de edad; y, a los adolescentes, como las personas de
cualquiera de los dos sexos, comprendidas entre doce y dieciocho aos de edad.
Definicin de gran importancia a lo largo de la ley, ya que por ejemplo, a los
nios se les debe consultar su opinin en los casos de adopcin, a los
adolescentes se les solicita su consentimiento cuando estn en posibilidades de
darlo; los nios son inimputables e irresponsables penalmente, por tanto si se les
acusa del cometimiento de un delito se aplican solo medidas de proteccin; y, los
adolescentes son inimputables penalmente, es decir, no pueden ser juzgados por
jueces penales ordinarios ni se les aplica las sanciones previstas por la ley penal,
lo que no significa que no sean responsables penalmente por los delitos que
cometan, estando sujetos a las medidas socio educativas sealadas en el Cdigo,
siempre y cuando se determine su grado de participacin en el hecho del que se
les acusa y si no existe una causa de excusa o justificacin. Es precisamente el
internamiento institucional para adolescentes infractores, la medida
socioeducativa
20
ms compleja, que se aplica por el cometimiento de los delitos
ms graves y por un mximo de cuatro aos en un centro especializado
21
.

20
Cdigo de la Niez y Adolescencia, Art. 370, numeral 3, literal c.

21
Los centros especializados donde se ejecuta la medida de internamiento
institucional pueden ser de carcter privado, sin que se exima la responsabilidad al
38

El Cdigo de la Niez y Adolescencia busca eliminar los resabios del viejo
sistema de la Doctrina de la Situacin Irregular en el Juzgamiento de
Adolescentes Infractores de la Ley Penal y constituye el punto de partida hacia
un nuevo concepto de justicia penal en relacin a los adolescentes, en atencin a
que el sistema acusatorio sobre el que se rige representa un trmite oral que se
caracteriza por la simplicidad del proceso, la fluidez en el procedimiento,
permitiendo el contacto con el juez, con la prueba y con las partes y el
pronunciamiento de la sentencia en forma inmediata como un derecho a un juicio
justo y equitativo.

Este nuevo Derecho Penal para Juzgar a Adolescentes Infractores se
caracteriza por:

Un mayor acercamiento a la justicia penal de adultos en lo que se refiere a
derechos y garantas individuales.

Se considera a los adolescentes responsables de actos delictivos.

Se da una mayor participacin a la vctima bajo la concepcin de la
reparacin del dao.

Estado de efectuar el control policial de la medida, su financiamiento y el control de
los programas.
39

Este nuevo derecho penal de adolescentes se considera autnomo frente al
derecho penal de adultos aunque se nutre de ste.

Establece una amplia gama de sanciones (medidas socioeducativas) como
respuesta tico-jurdica al delito, reducido al mnimo las penas privativas de
la libertad o internamiento institucional.

Se establecen lmites de edad en los cuales se considera que no existe
capacidad de culpabilidad o de infraccin de las leyes penales, es la
inimputabilidad absoluta.

Este sistema procura adecuarse a los requerimientos de la Convencin
Internacional de los Derechos del Nio y responden tambin, de manera
satisfactoria a las demandas de la sociedad en cuanto al juzgamiento de
adolescentes infractores, lo que implica, recuperar para los adolescentes todas
las garantas que se reconocen a los adultos y que sistemticamente les
estuvieron negadas en la legislacin tutelar anterior.
22

Es as que con el paso de los aos han surgido nuevas convicciones que se
han convertido en normas positivas para nuestra sociedad y se desprende que la
niez y adolescencia ha estado presente en la vida cotidiana del resto de

22
CORAL, Jos, Juzgamiento de adolescentes infractores, Anlisis Doctrinario
de sus Fundamentos, Editora Jurdica Cevallos, Quito, Ecuador, 2008, Pg. 142 y
143

40

personas, instituciones, planes de accin, leyes, etc; y, que el camino para
conseguir que su imagen sea concebida como ciudadanos con derechos
universales ha sido largo, lo cual ya es parte de la cultura pblica y jurdica del
Ecuador.

1.4. Principios de la Justicia de Adolescentes.

Estos principios orientan a la realizacin de los fines del sistema que son
fomentar la dignidad personal de los adolescentes, hacer efectiva su
responsabilidad y propiciar su integracin social.
23

Los principios no son meras declaraciones retricas que figuran en los textos
constitucionales y legales. Son rdenes o mandatos de realizacin u
optimizacin, razones para decisiones normativas
24
, e incluso, para la exclusin
de la aplicacin de otras normas que se les opongan. El proceso penal juvenil
debe ser el desarrollo y el momento de validez de los principios establecidos
en la Constitucin.

1.4.1. El Principio del Inters Superior del menor de edad.

23
CILLERO BRUOL, Miguel, El inters superior del nio en el marco de la
Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, Pg. 130.
24
ALEXI, Robert, Derechos, razonamiento jurdico y discurso racional,
Derecho y razn prctica, Segunda edicin, Mxico, Fontamara, 1998, Pg. 25 y 27.

41

El principio del inters superior del nio
25
ha sido muchas veces invocado
desde el modelo de la situacin irregular con la finalidad de justificar formas de
intervencin estatal reidas con los derechos humanos, como por ejemplo la
privacin de la libertad personal bajo el argumento de favorecer al nio y tutelar
sus intereses.

Desde el enfoque de la proteccin integral el inters superior del nio no
puede ser empleado para restringir los derechos sino, por el contrario, ha de
considerarse como un principio garantista que apunte hacia la mxima
satisfaccin de los derechos de nios y adolescentes. Y ello porque en un
esquema normativo que parte del reconocimiento de los derechos, los principios
vienen a ser frmulas que operan la satisfaccin de tales derechos. Sobre este
tema Miguel Cillero afirma que los principios son preposiciones descriptivas de
derechos que permiten ejercer el conjunto de derechos contenidos en los textos y,
al mismo tiempo, resolver conflictos entre derechos igualmente reconocidos
26

Para llegar a definir en que consiste el principio del inters superior, Cillero
realiza el siguiente razonamiento: Desde el reconocimiento explcito de un
catlogo de derechos, se superan las expresiones programticas del inters
superior del nio y es posible afirmar que el inters superior del nio es la plena

25
Art. 3 Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio. Ntese que
este instrumento utiliza solamente el trmino nio para referirse tanto a los nios
como a los adolescentes.

26
Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio.
42

satisfaccin de sus derechos. El contenido del principio son los propios derechos;
inters y derechos, en este caso, se identifican. Todo inters superior pasa a estar
mediado por referirse estrictamente a lo declarado derecho; por su parte slo lo
que es considerado derecho pude ser inters superior.
27

El Cdigo de la Niez y la Adolescencia al hablar del inters superior expresa
que ste debe imponer a todas las autoridades administrativas y judiciales y a
las instituciones pblicas y privadas, el deber de ajustar sus decisiones y
acciones para su cumplimiento.
28
Por ello, este principio considera a los nios y
adolescentes independientemente de otras personas y se aplica a las acciones del
Estado y sus instituciones, de las organizaciones privadas y de la familia. Se
refiere tambin a las decisiones de polticas y a la asignacin de recursos
pblicos.

El principio contiene ideas clave en torno a los adolescentes: el respeto a su
dignidad, el reconocimiento de su especial condicin, y la necesidad de proteger
su desarrollo mediante el fortalecimiento de sus capacidades. Inters superior del
adolescente es igual a proteccin y efectividad de sus derechos. Anima a toda
decisin que el Estado tome respecto de los menores de edad en su conjunto; y, a
cada acto que los rganos y funcionarios pblicos realicen frente a casos

27
Ibidem, pg. 78
28
Art. 11 Cdigo de la Niez y de la Adolescencia.

43

particulares en que se encuentre inmersa una persona que aun no ha llegado a la
mayora de edad.
29

La esencia de este principio es buscar que se tomen en cuenta, para su
efectividad, los derechos colectivos y los individuales de cada nia, nio y
adolescente como lo que priman y deben ser protegidos por sobre los derechos
de los dems, y a tender siempre a lo ms beneficioso para el menor.

1.4.2. El Principio de Humanidad.

Vicente Robalino analiza este principio como: La dignidad de los seres
humanos es el punto del cual nacen todos los derechos humanos, por ello debe
ser respetada en todas las fases y etapas del proceso, llegando hasta la fase
ejecutiva de la sentencia condenatoria; y, en el caso de los adolescentes
infractores hasta el cumplimiento de las medida socio-educativa impuesta.
30

Este principio exige valorar a nios y adolescentes como seres humanos que
son, por lo tanto como lo manifiesta se hace necesaria la eliminacin de las
torturas y los tratos crueles, inhumanos o degradantes, as como la pena de
muerte y la prisin perpetua. De igual manera, obliga a que las medidas a

29
30
Uniediciones, Ambato, Ecuador, 200, Pg. 22.

44

imponer a los adolescentes infractores se encuentren dotadas de un contenido
esencialmente educativo en la perspectiva de conseguir la plena insercin del
joven en la comunidad. Se concibe que la privacin de la libertad de una persona
menor de dieciocho aos deba ser una medida extrema y de ltimo recurso a ser
empleada por el tiempo ms breve que proceda, como tambin se encuentra
manifestado en las Reglas de Beijing.

1.4.3. El Principio de supervivencia, desarrollo y moralidad.

El crecimiento y desarrollo de los adolescentes bajo rgimen de privacin de
la libertad debe exhortar el crecimiento y desarrollo de los mismos, lo cual
implica procesos complejos. Este principio consagra con claridad el fin
educativo del sistema. La justicia juvenil debe tener instrumentos adecuados y
suficientes para procurar el desarrollo pleno de los adolescentes. Formacin
integral es impulsar su desarrollo en todos los mbitos vitales: fsico, mental,
moral, psicolgico, y social. Todas las acciones que se lleven a cabo dentro del
proceso tendern a buscar que el adolescente pueda tener un futuro.
31

El principio requiere igualdad de oportunidades de los nios y adolescentes
para beneficiarse de todos los servicios sociales, atencin prioritaria a los grupos
excluidos y un compromiso de inversin, nacional e internacional, en servicios
de calidad.

31
Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, Pg. 152.

45

Se refiere a la actitud interna del operador de justicia; es su intimidad
expresada en sus actos pblicos y privados. El rol de investigador, fiscal, juez, o
ayudante de ellos exige de renunciamiento a varias expresiones y aspiraciones
sociales por las que pueden optar otras personas: dejar de lado sentimientos hacia
los sujetos procesales y sus defensores, no frecuentar determinados lugares, no
adoptar usos y prcticas temporales, guardar el decoro, convertir el trabajo en un
apostolado; pensar siempre lo expuesta que est su labor a la tentacin de la
corrupcin y contra su situacin econmica, etc.
32

Este principio es fundamental de otras normas como la que hace la privacin
a la libertad un ltimo recurso, ya que la misma obstaculiza e incluso, en
ocasiones, imposibilita, este fin de garantizar un futuro para los adolescentes, es
por esto que la rehabilitacin para el adolescente debe tener sus beneficios y
objetivos claros, en los cuales los adolescentes puedan desenvolverse mejor en la
sociedad para no volver a cometer los mismos actos denominados delitos.

1.4.4. El Principio de no discriminacin y equidad.

La Constitucin del Ecuador en su Ttulo II, Captulo primero, artculo 11,
numeral 2 manifiesta: El ejercicio de los derechos se regir por los siguientes
principios:

32

46

2. Todas las personas son iguales y gozaran de los mismos derechos, deberes
y oportunidades.
Nadie podr ser discriminado por razones de etnia, lugar de nacimiento, edad,
sexo, identidad de gnero, identidad cultural, estado civil, idioma, religin,
ideologa, filiacin poltica, pasado judicial, condicin social, econmica,
condicin migratoria, orientacin sexual, estado de salud, portar VIH,
discapacidad, diferencia fsica; ni por cualquier otra distincin, personal o
colectiva, temporal o permanente, que tenga por objeto o resultado menoscabar o
anular el reconocimiento, goce o el ejercicio de los derechos.
33

En base a lo manifestado anteriormente se puede concluir que el ejercicio de
los derechos de la niez y adolescencia no puede ser impedido o vulnerado por
ninguna de esas caractersticas, este grupo vulnerable tiene los mismos derechos
y pueden ejercerlos en igualdad de condiciones.

Esta igualdad trasladada al mbito procesal penal se expresa en la necesidad
de que los sujetos procesales realicen sus actividades de acusacin y defensa sin
que uno tenga mejores oportunidades que el otro.
34

1.4.5. El Principio de mnima intervencin

33
Constitucin Poltica del Ecuador, Art. 11

34
47

La intervencin mnima se refleja en la fase de denuncia e investigacin.
Conlleva dar prioridad a los procesos de desjudicializacin, especialmente de
mediacin, y a disponer reintervenciones penales variadas de diferente
intensidad socioeducativas, llevadas a cabo fundamentalmente en el entorno del
joven, dejando la internacin como ltima posibilidad. Por lo mismo, se
descartan aquellas intervenciones que sean de tipo represivo o
desocializadoras.
35

Este principio propio de la proteccin integral no propone la salida de las
personas menores de dieciocho aos de la esfera del derecho penal, como s lo
hacia la vieja doctrina de la situacin irregular bajo el argumento de la tutela.

Propone, al contrario, un derecho penal de mnima intervencin, donde la
privacin de la libertad sea una medida de ltimo recurso, con procedimientos
rodeados de todas las garantas sustantivas, procesales y de ejecucin que
corresponden a los adultos. Promueve un derecho penal juvenil para la
responsabilidad en la orientacin de fortalecer en los jvenes el valor de su
propia dignidad y el respeto por las personas y sus derechos inalienables.

1.5. Principios Comunes del Debido Proceso.

35
PLCIDO, Alex, Principios, Garantas y Derechos del Adolescente que
incurre en la Infraccin de la ley penal, Academia de la Magistratura, Pg. 2.

48

Son principios jurdicos procesales o sustantivos segn los cuales toda
persona tiene derecho a ciertas garantas mnimas, tendientes a asegurar un
resultado justo y equitativo dentro del proceso, y a permitirle tener oportunidad
de ser odo y hacer valer sus pretensiones frente al juez.

1.5.1 Principio de Legalidad.

El sistema estatal y, con ste, sus agentes, tienen que respetar, en todo
momento, los derechos generales y especiales reconocidos a los adolescentes.
Ninguna norma puede dictarse ni medida instrumentarse si no se respetan los
derechos.

La proteccin, el cuidado, la tutela, no pueden efectuarse violando derechos,
ni ejerciendo forma alguna de violencia, ya que ello sera contrario a la dignidad
de las personas. Esta obligacin de respetar los derechos incluye el deber de
prevenir su violacin a travs de medidas que lo salvaguarden.
36

El juez est obligado a observar la prohibicin de aplicar retroactivamente
leyes desfavorables al adolescente infractor, la imposibilidad de que el juez
acuda a la costumbre como fuente de derecho para la creacin de delitos y de
penas y que al demandar precisin en la redaccin de tipo penal, en el

36
Vasconcelos, Rubn, La justicia para adolescentes, Segunda edicin,
Mxico.

49

sealamiento de la pena o medida socio-educativa y en la fijacin de la
competencia impide al juez la aplicacin de la ley por analoga.
37

La garanta de respeto a los derechos implica tambin garantizar el goce de
iguales derechos para todos los adolescentes.

Establece que ningn nio puede ser procesado por acto u omisin que al
momento de cometerse no estuviere calificado en la ley como tal, ni sancionado
con una pena no prevista en la ley. La aplicacin del principio de legalidad es
revolucionaria porque de esta manera se impide el ejercicio arbitrario de las
facultades punitivas del Estado; y, solo aquello que est calificado en la ley penal
como delito o falta es susceptible de ser procesado como infraccin en sede
judicial. En consecuencia, los estados de abandono o peligro moral, quedan al
margen de la intervencin judicial.

1.5.2 Principio de culpabilidad y proporcionalidad por el acto.

Fundamenta un derecho penal del acto humano y exige que la medida
socioeducativa que se imponga deba ser proporcional al delito cometido. Elimina
la existencia de un derecho penal de autor, al impedir que los nios y
adolescentes cuyos derechos fundamentales son violados o vulnerados, o se

37
de sus Fundamentos, Editora Jurdica Cevallos, Quito, Ecuador, 2008, Pg. 162.
50

encuentren en situacin de abandono moral o material, sean susceptibles de
intervenciones estatales que restrinjan su derecho humano a la libertad personal.

El hecho cometido solo tiene el carcter de un sntoma de peligrosidad del
adolescente infractor.
38

1.5.3 Principio de contradiccin.

Este principio surge en dos vas: el procesado y su defensa, con esto el
acusado debe defenderse a travs de su abogado, siendo as, protegidos sus
derechos como: la comunicacin e informacin de los cargos que se le imputan
al adolescente infractor, el derecho a ser odo, de actuar sus pruebas de descargo
y de autodefenderse.

La contradiccin oral, a diferencia de la escrita es una mejor garanta al
Derecho de defensa ya que permite la aplicacin inmediata de tcnicas y
estrategias de oposicin y testigos de la contraparte.
39

1.5.4 Principio de inviolabilidad de la defensa.

38

39
51

Ningn adolescente podr ser procesado sin asesoramiento legal y en caso
de ausencia del defensor el juez nombrar un abogado de oficio para que se
asuma la defensa y patrocinio.
40

El acceso a la defensa es una garanta de primer orden en la perspectiva de
asegurar que el imputado pueda rebatir los cargos y ejercer su defensa tcnica,
para ello es esencial que el adolescente infractor conozca las actuaciones y que
un tcnico en derecho le asesore, lo primero que se cumpla con la notificacin,
luego con la participacin de un abogado defensor que ejerza apropiadamente la
materia.

1.5.5 Principio de presuncin de inocencia.

Por el que se instituye que toda persona se presume inocente salvo prueba en
contrario y exige, en consecuencia, que la carga de la prueba recaiga en la
persona u rgano que acusa. La presuncin de inocencia tambin limita el uso de
las medidas coercitivas que afectan derechos del imputado. As, en virtud de este
principio, se requiere que la detencin judicial preventiva no se imponga como
anticipo de la medida, por tanto no se podr efectuar ningn tipo de estudio
exploratorio ni al adolescente ni a su familia antes de comprobar la
responsabilidad de los hechos.

40
de sus Fundamentos, Editora Jurdica Cevallos, Quito, Ecuador, 2008, Pg. 165

52

Durante el proceso la persona sometida a la investigacin tiene que ser
considerada y tratada como inocente y no como culpable; para que llegue a ser
tenida por culpable deben existir pruebas del delito y su participacin, las que
debidamente actuadas y valoradas hayan permitido que en su contra se dicte
sentencia condenatoria en firme.
41

1.5.6 Principio de impugnacin.

La impugnacin de las decisiones judiciales est prevista en los artculos 364
y 366 del Cdigo de la Niez y Adolescencia en concordancia con el artculo 37
literal d) de la Convencin de los Derechos del Nio que garantiza el principio
de impugnacin y en cuanto a la parte ofendida podr formular los recursos
correspondientes por medio del procurador de Adolescentes Infractores y para la
reparacin de daos y perjuicios podr recurrir a la va civil.

Es un derecho, que la ley otorga a las partes, para apelar, o impugnar
providencias, autos y sentencias que le perjudiquen.

Por este principio tambin el adolescente puede impugnar la orden que lo ha
privado de su libertad y a ejercer la accin de Hbeas Corpus y de Amparo
Judicial.
42

41
42
53

1.5.7 Principio de publicidad del proceso.

Este principio es una garanta para el acusado, puesto que impide la
arbitrariedad de la justicia.

En los procesos judiciales seguidos contra personas menores de dieciocho
aos, es recomendable evitar su difusin con la finalidad de neutralizar los
efectos estigmatizantes que ello acarrea. Aunque esto no impide que los sujetos
procesales puedan acceder con toda libertad a las actuaciones judiciales y a las
actas del proceso. La no publicidad del proceso para preservar la imagen del
adolescente no implica que el mismo deba ser secreto.

1.5.8 Principio de gratuidad

La posibilidad de acceder a la administracin de justicia por parte de todas
las personas es una demostracin de la vigencia de la democracia y de respeto a
los bienes fundamentales de los seres humanos, constituyndose en la va mejor
organizada para obtener la efectivizacin de tales bienes, por ello el Estado debe
buscar mecanismos para que todos quienes vivimos en el rgimen no tengamos
obstculos para acudir al operador judicial y recibir atencin eficaz y
oportuna.
43

43
54

Este principio tambin tiene relacin con la legalidad y la moralidad ya que si
no existe gratuidad en la justicia se nos estara limitando al ejercicio pleno de
nuestros derechos inherentes.

1.5.9. Principio de Especialidad.

El Derecho Penal especial de adolescentes aparta el fin represivo del Derecho
Penal comn, ya que usa la represin con una finalidad particular, que es la de
crearle a este joven infractor una conciencia de responsabilidad de sus propios
actos y no slo una visin de naturaleza asistencial, como promova la doctrina
tutelar.

Con la nueva concepcin de la doctrina de la proteccin integral y la punitivo
garantista del Derecho Penal especial de adolescentes, en los ltimos aos se ha
tratado de corregir los errores provocados por la concepcin tutelar. Una
correccin importante es la de establecer lineamientos bsicos para la imposicin
de medidas, los cuales se encuentran incorporados en el Cdigo de la Niez y la
Adolescencia, y comprenden los principios anteriormente citados de legalidad,
debido proceso, racionalidad y proporcionalidad, de determinacin de las clases
de medidas y de duracin de las mismas. Con estos principios se fija un marco
de legalidad, dentro del cual el Juez debe resolver la determinacin y aplicacin
de medidas, donde la orientacin punitivo garantista reconoce que, al
adolescente como ser en formacin, no se le puede negar la proteccin a sus
55

derechos y libertades fundamentales, sino que se deben hacer todos los
esfuerzos por enfatizarlos y reafirmarlos.

En lo concerniente a las medidas, se establece un modelo de no privacin de
la libertad y, como excepcin, uno de privacin de la libertad. La finalidad de
ambos modelos es la educacin del joven infractor y deben aplicarse con la
participacin de la familia y con el apoyo de especialistas. Antes de precisar la
medida que se ha de ejecutar, el Juez en virtud de que se encuentra en el campo
de una Justicia Penal Especializada, debe tener en cuenta los siguientes
parmetros: la comprobacin del acto delictivo y la participacin del
adolescente; la naturaleza del ilcito cometido; la capacidad para cumplir la
medida; la proporcionalidad e idoneidad de sta; los esfuerzos que el adolescente
ha realizado para reparar los daos; debe considerarse que el contenido, carcter
y la finalidad de las medidas del sistema de justicia penal especializada son
diferentes a las sanciones penales para adultos; en definitiva, se requiere de un
anlisis hecho a partir del adolescente y no del adulto al adolescente.

Para llevar a cabo estas exigencias que la ley especializada en materia de
niez y adolescencia ha dispuesto, es necesario as mismo que se cuente con
profesionales especializados en una cultura jurdica acorde a los principios
garantistas de la doctrina de la proteccin integral. En relacin a ello, los jueces
de la niez y adolescencia y procuradores de adolescentes infractores requieren
del aporte de otras disciplinas, como la psicologa, la medicina y el trabajo
social, que conforman su equipo multidisciplinario y que coadyuvar a conocer
56

las circunstancias en que se produjeron los hechos de la infraccin, y de manera
simultanea, le permite responder al requerimiento de concebir este proceso como
un problema humano y de principios.

De acuerdo a lo indicado se puede concluir en que si bien la legislacin
apunta hacia modelos garantistas, respetuosos de los derechos humanos; por otro
lado, la realidad nos pone de manifiesto con una administracin de justicia y con
instituciones, donde el adolescente cumple la medida impuesta, que muestran
todava rezagos autoritarios, carencia de recursos humanos, econmicos,
materiales, etc. ocasionados seguramente por la falta de enrgicas polticas
pblicas sobre niez y adolescencia.

1.6. Imputabilidad del adolescente infractor y su responsabilidad penal.

Antes de establecer en que consiste la imputabilidad del adolescente infractor,
que es la base sobre la que se determina una medida tan especial como el
internamiento institucional, se debe primero realizar una definicin de
adolescente infractor acorde a los lineamientos que en los ltimos aos han
regido la materia.

En tal virtud manifestaremos que, adolescente infractor es aquella persona
sujeto de derechos y obligaciones, que comprendida entre los lmites de edad, se
le imputa la comisin de un acto antijurdico, tpico y culpable, por lo cual la
autoridad competente le precisa una responsabilidad atenuada en virtud de
57

reconocerle como un individuo en proceso de formacin, de conformidad a lo
expresado en instrumentos internacionales y en la ley.

El Cdigo de la Niez y la Adolescencia dice que: los adolescentes son
penalmente inimputables y, por tanto, no sern juzgados por jueces penales
ordinarios ni se les aplicarn las sanciones prevista en las leyes penales
44
.

Lo anunciado por la ley en mencin no confiere el estatus de inimputables a
los adolescentes infractores, tan solo se refiere a un asunto de competencia, es
decir, que en caso de conflicto con la ley penal, sta y los jueces que la
administran no tienen competencia para atender al joven infractor, pero quienes
s la tienen son la ley y los operadores de justicia especializados y en este caso es
el Juez de la Niez y Adolescencia, que para los fines que aquellos persiguen, el
adolescente infractor s es imputable y por tanto recibe como respuesta de su
violacin a la ley penal una medida socioeducativa. (ver anexo 1)

En la actualidad, en materia de adolescentes infractores, al reconocrseles
como personas capaces, sujetos de derechos y obligaciones, la imputabilidad se
configura como respuesta frente a la culpabilidad en la que recae el joven al
cometer el delito. A decir de Alfonso Zambrano la culpabilidad es el juicio de
reproche personal que se le formula al sujeto por el delito, cuando teniendo la
capacidad general de comprender la ilicitud del comportamiento y de
determinarse conforme a esa comprensin, en el caso concreto poda obrar de

44
Art. 305 Cdigo de la Niez y Adolescencia.
58

manera diferente cumpliendo con la conducta que le era exigible y que le impone
el ordenamiento jurdico.
45
Como consecuencia de la definicin precitada, el
mismo autor precisa que la imputabilidad es la capacidad para ser culpable o
sujeto de reproche
46
.

El correcto ejercicio de la imputabilidad en nuestros tiempos debe abordar al
individuo como persona, esto es, como un sujeto autnomo, dotado de derechos
y al que en razn de ello se le puede imponer obligaciones sin abandonar lo que
manda la Constitucin: la dignidad de la persona y el respeto a los derechos
inviolables que le son inherentes. En consecuencia, la imputabilidad, no puede
alterar el carcter de persona del sujeto y por tanto su dignidad y derechos. Sin
embargo, por muchos aos el sistema tutelar neg la idea de personas autnomas
a los nios y adolescentes, lo cual es una concepcin despectiva respecto de estas
personas (no tienen capacidad para), que vulnerara claramente los deberes del
Estado consagrados en la Constitucin: el principio de dignidad de la persona y
el principio de igualdad
47
.

La imputabilidad no debe desconocer sus caractersticas propias como el
conocimiento (momento cognoscitivo) y el relativo a la voluntad (momento
volitivo) en el caso de los adolescentes infractores, ya que ello implicara
desconocer caractersticas fundamentales y propias de todo ser humano.

45
ZAMBRANO, Alfonso, Manual de Derecho Penal, pg. 256.
46
Ibidem pg. 261.
47
Constitucin de la Repblica del Ecuador Artculo 11, numeral 2.
59

Ahora bien, partiendo del reconocimiento hacia los adolescentes (sin
discriminacin alguna en razn de la edad) como actores sociales: sujetos de
derechos y obligaciones, se le puede exigir responsabilidad por sus actos, como
resultado de habrseles determinado culpabilidad y por ende imputado la
comisin de un delito. Esta responsabilidad no es ms que la obligacin que
tiene el adolescente infractor (sujeto de derechos y obligaciones) de responder
por la violacin y el dao ocasionado, por medio de una accin u omisin
penada por la ley, en el derecho de otro individuo. Es por ello que considero que
el Cdigo de la Niez y la Adolescencia al momento de afirmar que los
adolescentes son penalmente inimputables, entra en contradiccin al momento de
determinarles una responsabilidad, la cual como se ha mencionado, se deriva de
la culpabilidad y consecuente imputacin.

En tal sentido, la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio,
seala que es necesaria la atribucin de una responsabilidad penal atenuada en el
caso de los adolescentes que cometen un delito, la misma que obedece a la
condicin especial de los sujetos a quienes se les aplica, los cuales al ser
adolescentes son objeto de medidas de corte educativo, es decir, como lo seala
Alessandro Baratta: medidas especficas con finalidades especficas por su
calidad de ser aplicadas a menores de edad. A pesar de aquello, si bien la
finalidad de estas medidas es la de reeducar, comportan tambin una cierta
restriccin de derechos y son el resultado de la determinacin de culpabilidad de
un acto tipificado como delito por la ley penal. Por tanto, la responsabilidad
significa una intervencin urgente por parte del Estado sobre los derechos
60

bsicos de la persona y obligando simultneamente al cumplimiento de todas las
garantas desarrolladas en los textos legales, para evitar el abuso y arbitrariedad
del Estado frente a los derechos fundamentales.

Dentro de esta responsabilidad general hay que distinguir una responsabilidad
penal criminal y una responsabilidad penal no criminal, la primera rige para las
personas mayores de edad imputables de un ilcito a quienes se les impondr una
pena; y, la segunda, corresponde a las personas imputables menores de edad, a
quienes por el cometimiento del mismo ilcito se les impondr una medida, en
virtud de que su minora de edad no permite que su responsabilidad se maneje en
el mbito penal criminal porque ello sera arbitrario por parte del Estado, sino
que ms bien debe manejarse en otro mbito (el de las medidas), en donde el
enjuiciamiento a ellos no se produzca en base a una categora de personas
diferentes, sino en base a un orden diferente al penal criminal en razn del
Estado democrtico de derecho en que vivimos.

Una vez sealado el marco conceptual sobre el que opera la culpabilidad,
imputabilidad y responsabilidad, podemos decir que la inimputabilidad, al
expresarse en el Cdigo Penal en los siguientes trminos: las personas que no
hayan cumplido los dieciocho aos de edad, estarn sujetas al Cdigo de la
Niez y Adolescencia
48
, no nos proporciona una definicin clara al respecto,
sino ms bien se entiende que hace referencia a un asunto de competencia entre
las leyes. El concepto del citado cdigo toma como base la minora de edad y

48
Artculo 40 Cdigo Penal ecuatoriano vigente.
61

restringe el uso de la norma penal comn para atender los casos delictivos
cometidos por adolescentes, lo cual no significa que stos sean inimputables.

El mismo particular se observa en la normativa especial como es el Cdigo de
la Niez y la Adolescencia, en donde se expresa que los adolescentes son
penalmente inimputables, es decir, no sern juzgados por jueces penales
ordinarios ni se les aplicarn las sanciones previstas en las leyes penales
49
.
Complementa el anunciado Cdigo al manifestar que los adolescentes que
cometan infracciones tipificadas en las leyes penales estarn sujetos a medidas
socioeducativas por su responsabilidad
50
. Son por estas razones que nuestras
leyes carecen de una definicin clara de la imputabilidad y se la confunde como
un asunto de competencia, ms no como lo que realmente es: el resultado de la
determinacin de culpabilidad en el cometimiento de un ilcito, que origina
responsabilidad en quien lo realiza.

En cuanto la infancia la ley no cae en contradicciones y por el contrario es
clara al sealar que: los nios y nias son absolutamente inimputables y
tampoco son responsables
51
, es decir, no sern sometidos ni al juzgamiento ni a
medidas de cualquier naturaleza; y, por consiguiente, ningn nio puede ser
detenido, ni siquiera en caso de infraccin flagrante. Se prohbe recibir a un nio

49
Artculo 305 Cdigo de la Niez y la Adolescencia.
50
Artculo 306 Ibidem.
51
Artculo 307 Ibidem.
62

en un Centro de Internamiento; y si de hecho sucediera, el Director del Centro
ser destituido de su cargo
52
.

La imputabilidad es la capacidad de decidir el propio comportamiento de
acuerdo con previas valoraciones, de lo contrario el sujeto no puede ser culpable,
por ellos la grave alteracin de la realidad debe ir a lo cultural valorativo.
53

Por los asuntos expuestos es que muchos expertos afirman que es un fraude
de etiquetas plantear que al adolescente no se le aplica un derecho penal, el
asunto es que este derecho debe ser atenuado y especializado, en definitiva,
obediente a las directrices nacionales e internacionales sobre el tema, caso
contrario vienen los problemas en la aplicacin y ejecucin de la ley.

En conclusin, la imputabilidad permite que se haga efectiva una
responsabilidad o capacidad de respuesta del adolescente, para en virtud de ella
hacer efectiva tambin una medida de corte educativa, rodeada de todas las
garantas propias del derecho penal, derechos humanos y dems normas
relacionadas, porque si no es as equivaldra a convertirse en puro castigo.

52
Artculo 326 Ibidem.
53
63

1.7. La Responsabilidad del Adolescente en el Cdigo de la Niez y la
Adolescencia.

En materia de responsabilidad penal juvenil, el Cdigo de la Niez y la
Adolescencia en su Libro IV recoge los artculos 38 y 40 de la Convencin
Internacional sobre los Derechos del Nio, los cuales se encontraban
consolidados en la Constitucin a partir de la reforma de 1998.

En funcin de aquello, el sistema propuesto desde el Cdigo y que ha venido
funcionando en los ltimos aos, admite al adolescente como responsable de sus
actos y como objeto de una justicia penal especializada, la cual aplicando las
garantas de legalidad y del debido proceso, le arbitrar las medidas que le
correspondan como infractor. Tambin es importante el reconocimiento que se
hace respecto de los nios (personas menores de 12 aos), al sealar que no son
responsables penalmente y son absolutamente inimputables, por tanto, si se les
acusa del cometimiento de delitos se toman nicamente medidas de proteccin.

Pero a los adolescentes (personas entre los 12 y 18 aos), se les impone
responsabilidad
54
por los delitos que cometan y estn sujetos a las medidas
socioeducativas establecidas en el Cdigo si se determina que han tenido un
grado de participacin en el ilcito del que se le acusa, siempre y cuando no
exista una causa de excusa o justificacin.

54
Art. 306 Ibidem.

64

Antes de que el Juez mediante resolucin, absuelva al adolescente o
establezca su responsabilidad y aplique las medidas socioeducativa que
corresponda
55
, se llevar a cabo un sistema acusatorio de conocimiento
mediante audiencias, garantizando el principio de la debida y oportuna defensa,
donde el adolescente podr ser escuchado, realizar preguntas a los testigos y
peritos y contradecir la prueba. Se ha creado tambin, dentro de las garantas
declaradas, la figura de los Procuradores de Adolescentes que son fiscales
especializados en adolescencia, cuyo papel preponderante en el desarrollo de sus
investigaciones es el respeto del adolescente por los derechos humanos y las
libertades fundamentales de terceros, promover la reintegracin del adolescente
y que ste asuma una funcin constructiva en la sociedad
56
, en concordancia
con la Constitucin que encarga el ejercicio de la accin penal al Ministerio
Pblico, permitiendo al juez especializado mantener su imparcialidad en los
casos sometidos a su conocimiento.

Las leyes penales son el punto de referencia comn para adultos y
adolescentes, la diferencia radica en su juzgamiento, donde las normas
procesales resultan ms giles y abreviadas que las normas procesales para
adultos y el monto de las penas con relacin a las sanciones socio-educativas es
otra diferencia caracterizada por una variedad de medidas, dndose preferencia a
las sanciones alternativas en lugar de las privativas de libertad
57

55
Artculo 363 Ibidem.
56
Artculo 309 Ibidem.

57
de sus Fundamentos, Editora Jurdica Cevallos, Quito, Ecuador, 2008, Pg. 137
65

1.7.1 La edad de responsabilidad penal

Tanto la legislacin penal, como la especializada en adolescentes infractores,
han determinado ciertos lmites entre la minora y la mayora de edad a efectos
penales, respecto de los sujetos autores de cualquiera de los comportamientos
descritos en un tipo legal de delito.

En el Ecuador se entiende por menores de edad sujetos de responsabilidad
penal especial por el cometimiento de un delito, a todas las personas
comprendidas en los lmites de edad mnimo y mximo legalmente consignados,
esto es, quienes cumplen catorce aos de edad hasta que alcanzan los dieciocho
aos. Sin embargo, en el panorama regional y mundial, no existen criterios
unnimes al momento de establecer, especialmente, la minora de edad penal,
por el contrario se puede advertir discrepancias sobre los criterios normativos
para la fijacin de lmites mnimos y mximos de edad penal.

En este sentido, no existe una norma internacional clara para establecer la
edad a partir de la cual se pueda imputar a un joven la responsabilidad penal de
forma razonable. La Convencin sobre los Derechos del Nio simplemente
impone a los Estados Partes que establezcan una edad mnima antes de la cual
se presumir que los nios no tienen capacidad para infringir las leyes

66

penales
58
. Por la misma lnea, las Reglas de Beijing aaden a este principio que
en los sistemas jurdicos que reconozcan el concepto de mayora de edad penal
con respecto a los menores, su comienzo no deber fijarse a una edad demasiado
temprana habida cuenta de las circunstancias que acompaan a la madurez
emocional, mental e intelectual. Me he permitido citar estas normas porque al
menos facilitan cierta orientacin en lo referente al criterio que debe primar para
establecer los lmites mnimos y mximos de edad para determinar la
responsabilidad de tipo penal juvenil.

Actualmente, la ley ecuatoriana que regula la responsabilidad del adolescente
infractor por el cometimiento de un injusto tpico, establece como lmite mnimo
para imputar la responsabilidad a un adolescente, los doce aos de edad, siendo
de aplicacin a los menores que se hallen por debajo de este lmite mnimo de
edad penal, la legislacin extra penal que procede fundamentalmente en al
campo civil o administrativo.

Mientras que, el lmite mximo legal radica en los dieciocho aos de edad, es
decir, que los sujetos que cometieren un antijurdico penal al minuto despus de
cumplir dieciocho aos se encuentran excluidos del alcance regulativo de la ley
de responsabilidad del adolescente infractor, siendo de exclusiva y directa
aplicacin el articulado del Cdigo Penal que regula a los autores de los injustos
tpicos que rebasen dicho lmite mximo de edad.

58
Artculo 40.3.a
67

Es necesario en este momento acotar que a efectos de aplicar el internamiento
institucional, el Cdigo de la Niez y la Adolescencia en su Artculo 369,
numeral 10, dispone que esta medida solo se puede imponer a adolescentes
infractores mayores a catorce aos de edad y por infracciones que en la
legislacin penal son sancionadas con reclusin; y, por tanto, a los
adolescentes menores a catorce aos, se la aplicar nicamente en los delitos de
asesinato, homicidio, violacin, plagio de personas y robo con resultado de
muerte

Cabe indicar, que la realidad ha demostrado que el nivel en el que se fija la
edad no es un indicio automtico de la forma en que el nio ser tratado luego de
haber cometido una infraccin.

En fin, la edad a partir de la cual se establece la responsabilidad penal juvenil,
puede o no reflejar una actitud represiva o de rehabilitacin por parte de las
autoridades, mucho depende de la concepcin con la que se maneje la temtica
en los jvenes delincuentes. De hecho, la principal preocupacin que nace del
establecimiento de una edad mnima demasiada alta es la ausencia de un proceso
con las garantas debidas, ya que la edad oficial de responsabilidad penal no
siempre puede ser la edad ms baja a la cual la persona menor de edad pueda
entrar en contacto con el sistema judicial por haber cometido una infraccin.
Sin embargo en cuanto a la edad de responsabilidad en el adolescente existe una
contradiccin, la cual radica en que el adolescente de 16 aos como seala la
Constitucin de la Repblica del Ecuador en su artculo 62 numeral 2 el voto
68

para ellos ser facultativo (no obligatorio), ya pueden decidir sobre el Gobierno
que desean para el pas cuando se ha dicho que los adolescentes son uno de los
grupos vulnerables, y si a esa edad son inimputables y a esto se suma que todava
no adquieren madurez este sufragio sera prematuro.

1.7.2 La Responsabilidad Penal del Adolescente y su Inters Superior.

Durante mucho tiempo se consider que lo mejor para la infancia y
adolescencia era mantenerla fuera del Derecho Penal, concepcin que condujo
directamente a la conformacin del derecho tutelar de menores. La idea que
apoyaba a este enfoque, es la existencia de una incompatibilidad entre proteccin
de derechos del nio y la responsabilidad penal de adolescentes, es decir, el
reconocimiento de responsabilidad penal sera contradictorio con la proteccin
de los derechos del nio. Con esta idea, en el Sistema Tutelar el principio de
prioridad del inters superior del nio (entendido como su proteccin y bienestar
moral y social) legitimara la exclusin de la responsabilidad penal.

La Convencin Internacional sobre Derechos del Nio toma un rumbo
diferente, ya que este instrumento internacional reconoce que el sistema de
garantas creado por el derecho penal (cuyos dispositivos ms importantes
constituyen derechos fundamentales consagrados en las Constituciones e
instrumentos internacionales de derechos humanos) es el mejor mecanismo para
lograr controlar y limitar el poder punitivo del Estado y que, bajo ninguna
consideracin, puede privarse a la infancia y adolescencia de este conjunto de
69

protecciones. Por consiguiente, para la Convencin los nias, nios y
adolescentes son titulares de todas las garantas propias de los adultos adems de
las complementarias a su ser menor, para limitar el poder punitivo del Estado;
este reconocimiento se expresa claramente en sus artculos 37 y 40, pero se debe
considerar que la Convencin tambin estipul el principio del inters superior
del nio.

Al enmarcarse en la Convencin el inters superior del nio, ste dej de ser
una imprecisa consideracin del bien del nio, pasando en cambio a constituir el
equivalente a la plena satisfaccin de sus derechos; y, que las penas por tanto,
cualquiera sea su forma o nombre, consisten una privacin de derechos. Ante lo
expuesto, es entendible pensar que an se est ante una mutua contradiccin y
exclusin entre inters superior y responsabilidad penal.

De lo que se trata entonces es de desarrollar un argumento que, reconociendo
esta contradiccin, pueda conciliar el conjunto de principios que regulan y
limitan la atribucin de responsabilidad penal con el principio prioritario de
inters superior del nio; proponiendo as, la inclusin de la responsabilidad
penal juvenil en lugar de su exclusin, dentro de un sistema penal de
adolescentes adecuado a los principios, directrices y derechos contenidos en la
Convencin, la cual consagra los principios de inters superior y proteccin y las
bases de un sistema de responsabilidad penal de adolescentes
59
.

59
Artculo 40 Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio.
70

En materia penal, frente a la responsabilidad penal del adolescente infractor y
su relativa incapacidad, la mejor proteccin no es la discrecionalidad de las
autoridades, sino que esta proteccin debe provenir de las garantas penales y
procesales consagradas constitucionalmente, las cuales se imponen a la voluntad
del asamblesta y del Juez. As mismo creo que la responsabilidad penal y el
inters superior del nio pueden llegar a complementarse (para la vigencia de los
derechos fundamentales) al nivel de los fines del Derecho Penal de adolescentes,
los cuales contemplan la proteccin de bienes jurdicos, la minimizacin de la
violencia tanto social como de la respuesta estatal, el respeto a la dignidad
personal de los imputados y condenados y la proteccin de los derechos de los
adolescentes como sujetos en desarrollo, elemento este ltimo que hace
indispensable la especialidad del Derecho Penal de adolescentes frente al
Derecho Penal de adultos. Estos fines del Derecho Penal son compatibles con el
inters superior del nio y se expresan en disposiciones como la que establece
que la privacin de libertad debe ser una medida de ltimo recurso, en el
Derecho Penal de adolescentes.

En consecuencia, cualquier sistema de reaccin estatal frente a infracciones a
la ley penal cometidas por personas menores de dieciocho aos, debe tomar en
cuenta los principios enunciados anteriormente, lo que permitir poner un lmite
a la aplicacin a los adolescentes de sanciones y responsabilidades del sistema
penal de adultos y, que al mismo tiempo, la ejecucin de las garantas del
sistema penal evite cualquier uso abusivo de mecanismos sancionatorios para
modificar la situacin del adolescente infractor.
71

Para el correcto desempeo del sistema de responsabilidad penal de
adolescentes, el mismo que como se ha dicho deriva de la Convencin
Internacional sobre Derechos del Nio, es imprescindible considerar una
caracterstica muy peculiar de aquel: su carcter mnimo, el mismo que se
concretar con la descriminalizacin legal, la aplicacin del principio de
oportunidad, el reconocimiento de la privacin de la libertad como ltimo
recurso y de condiciones especiales para la ejecucin de sanciones; garantas
estas que proceden directamente del principio de inters superior, constituyendo
con el desempeo de ambas, un mecanismo capaz de proteger al joven infractor
del poder punitivo del estado y de limitar su expansin.

Con el cumplimiento de este cometido se podr vislumbrar que la finalidad
especfica del sistema penal de adolescentes, basado en la Convencin
Internacional sobre Derechos del Nio, ser limitar el poder punitivo del Estado
y proteger al menor de los efectos adversos que las sanciones desmedidas
importan para su desarrollo; porque de lo que se trata, es de disear por parte del
Estado e inclusive desde la iniciativa privada, un sistema legal donde se
reconozca a la sancin de tipo penal juvenil como consecuencia de una
atribucin de responsabilidad al adolescente que cometi el ilcito, sin que por
ello a ste se le deje de aplicar intensivamente todos sus derechos fundamentales
y garantas consagradas en instrumentos internacionales y normas nacionales
comenzando por la Constitucin.

72

1.7.3 La sancin comn y la respuesta de tipo penal juvenil.

La sancin comn que la administracin de justicia penal prev para las
personas responsables del cometimiento de un delito es lo que se conoce como
pena, misma que en su concepto comn es el sufrimiento impuesto por el poder
social al responsable de una infraccin de la ley penal.
60

Para la escuela clsica la pena siempre ha sido un castigo que, establecido por
la ley, el Estado impone al responsable de un hecho delictuoso. Para la escuela
positivista la pena es un tratamiento a que el Estado somete, con fines de defensa
social, a todo aquel que haya cometido un delito y aparezca ser socialmente
peligroso; y, debe cesar este tratamiento defensivo, cuando el individuo no
constituya o no revele un peligro para la sociedad.

La escuela clsica dice que el fin que persigue la pena es la reafirmacin del
derecho violado por el delito, cuando se interpone un dolor o un mal al
delincuente. Afirma que son componentes para la consecucin del fin de la pena:

Su carcter coercitivo;
La amenaza;
La advertencia;
La intimidacin;
La correccin;

60
C.A. CAMACHO Y., Nociones de Ciencias Penales, pg. 148
73

La severidad;
El miedo; y,
El aislamiento de la convivencia social de los individuos inadaptables lo cual
les imposibilita de cometer nuevos delitos.

Mientras que para la escuela positiva, al estimar a la pena como una medida
de seguridad que atiende al futuro del reo y de la comunidad, los fines que esta
persigue seran:

la enmienda;
La eliminacin; y,
La defensa.

Acorde a nuestra realidad, se puede entender que la pena es una sancin
impuesta por el Estado, en ejecucin de una sentencia, que provoca sufrimiento
al culpable de un delito. De este concepto se desprenden los siguientes
caracteres:

a) Es un sufrimiento sentido por el penado que proviene de la restriccin o
privacin impuestos hacia l de bienes jurdicos de su pertenencia, como la
vida, la libertad, la propiedad.
b) Es impuesta por el Estado. La pena por lo tanto es pblica y para la
conservacin del orden jurdico o para restaurarlo cuando haya sido
perturbado.
74

c) Debe ser legal, establecida por la ley y dentro de los lmites por ella fijados,
para un hecho previsto por la misma como delito.

d) Debe ser personal, por lo tanto, debe recaer solamente en el penado, de modo
que nadie pueda ser castigado por un hecho cometido por otra persona; y,
menos an, volver a tiempos pasados en donde la pena se transmita por
herencia o participaban de ella los parientes ms prximos del penado.

En definitiva, la pena dentro de nuestra civilizacin jurdica, es personal,
individual, intransferible. Existe la individualizacin de la pena, como existe con
justicia la individualizacin de la responsabilidad, es decir, el hombre responde
por sus actos.

En los adultos el Derecho Penal se diferencia del juvenil al momento de
determinar las penas que se han de aplicar a los infractores de la ley y la forma
en que se han de ejecutar, determinacin esta que se caracteriza por la dureza y
severidad de las penas que se han de aplicar al penado, como por ejemplo: penas
corporales que recaen sobre la vida o integridad corporal; en privativas de
libertad por largo tiempo que privan al reo de su libertad de movimiento; penas
restrictivas de libertad que limitan la libertad del condenado especialmente en
cuanto a la facultad de elegir su residencia; privativas o restrictivas de derechos,
que pueden recaer sobre derechos de carcter pblico o sobre derechos de
familia; infamantes que privan del honor a quienes las sufre; la pena de muerte
que es irreparable; y, la prisin perpetua, que se ejecuta en condiciones de rigor.
75

Las infamantes y la mayora de las corporales han desaparecido
mayoritariamente de los sistemas penales de los diferentes pases.

Con estos antecedentes se puede decir que en el camino que transcurre la
pena para conseguir sus fines, cualquiera que estos sean, obligatoriamente
involucra, la disminucin o privacin implacable de bienes jurdicos y derechos
propios de la persona, como consecuencia de la violacin de un precepto legal.

En el derecho juvenil especializado, las funciones que ejerce el Estado contra
los autores de hechos constitutivos de infraccin penal estn o deben estar
fundadas en el carcter protector del inters superior del joven infractor. Eso es
lo que se plasm en un cuerpo legal inspirado en principios, como es nuestro
Cdigo de la Niez y la Adolescencia, que al momento de precisar una respuesta
de tipo penal juvenil, la configura como una reaccin jurdica (medida) que
pretende ser una intervencin de naturaleza educativa por parte del Estado a
travs de la administracin de justicia y que rechaza expresamente otras
caractersticas y finalidades propias del Derecho Penal de adultos, como por
ejemplo, el ejercicio absoluto del poder punitivo penal, el castigo, el aislamiento,
o la intimidacin de los destinatarios de la norma punitiva.

De acuerdo al modelo punitivo garantista que opera para los adolescentes
infractores, no se habla de pena para aquellos, sino de medidas socioeducativas,
las cuales son el resultado de un procedimiento que se entiende ha ayudado a
determinar qu tipo de medida es ms conveniente aplicar al menor. Con
76

respecto al procedimiento y a las medidas que se adopten, el elemento
determinante debe ser en ambos el inters superior del menor y, ms
especficamente, con relacin a las medidas, stas no pueden ser represivas, sino
preventivo especiales, dirigidas hacia la responsable reinsercin del infractor.

Al momento de la adopcin de medidas por parte de la autoridad judicial, la
ley no ha previsto solamente un marco de legalidad con respecto a la forma en
que el Juez debe aplicar las sanciones, sino que tambin, se establece un amplio
catlogo de las mismas. Esto con el fin de que se apliquen segn cada caso
particular, es decir, de acuerdo a la gravedad de los hechos, a su repercusin y a
la alarma social producida, tomndose en cuenta siempre las circunstancias
personales y sociales del adolescente, bajo los criterios del inters superior, de la
intervencin mnima, la proporcionalidad y la racionalidad.

De esta manera la ley contiene tres tipos de medidas por las que puede optar
el Juez de la Niez y Adolescencia, de acuerdo al bien protegido por la ley y que
el joven infractor ha lesionado, de las cuales me referir ms adelante y son:
educativas, de orientacin y supervisin; y, privativas de libertad.

77

CAPITULO II

POLTICA PENAL EJECUTIVA PARA ADOLESCENTES INFRACTORES

2.1. Poltica Penal. Definicin.

Comenzare estableciendo nociones sobre lo que es o como debera
concebirse una poltica de este tipo que no es otra ms que la de carcter pblico,
ya que no se debe partir del supuesto de que existe un nico modelo para todas
las edades.

El chileno Eugenio Lahera distingue dos conceptualizaciones sobre lo que es
una poltica pblica, en primer lugar, se habla de una definicin tradicional,
segn la cual sta es un programa de accin de una autoridad o el resultado de la
actividad de una entidad investida de poder pblico y de legitimidad
gubernamental. Sin embargo, como bien lo seala el autor citado, esta definicin
da preferencia al centralismo del Estado, dejando casi excluidos a otros actores.
61

Segn Lahera, los avances de la sociedad en la informacin, en los
mecanismos de produccin de informacin y el acceso del pblico a sta,
generan un esquema diferente en donde el pblico pasa a jugar un papel

61
LAHERA, Eugenio. Introduccin a las polticas pblicas. Fondo de la
Cultura Econmica, Mxico, 2002. Pg. 13.

78

importante y la centralidad de los debates giran alrededor de la produccin de
informacin, haciendo un cambio de nfasis de la administracin. Por lo tanto,
una visin actual de las polticas pblicas establece que se refieren a cursos de
informacin, relacionados con un objetivo pblico definido en forma
democrtica; los que son desarrollados por el sector pblico y, frecuentemente,
con la participacin de la comunidad y el sector privado. Una poltica pblica de
calidad incluir orientaciones o contenidos, instrumentos o mecanismos,
definiciones o modificaciones institucionales, y la previsin de sus resultados.

Se puede distinguir que en esta definicin de poltica pblica existe la
presencia de un concepto clave que es el de informacin, es decir, la informacin
correcta que instruye sobre el estado de las cosas. Sin duda, esto est vinculado a
la idea de publicidad de los actos gubernamentales y la transparencia y
rendimiento de cuentas.

Luego de haber ilustrado en qu consiste una poltica pblica, se puede
avanzar y conseguir definiciones acerca de una poltica penal.

En tal virtud, se puede definir que una poltica penal es el conjunto de
decisiones y prcticas que desde el Estado organizan, mantienen, controlan y
definen las relaciones sociales no armoniosas entre los miembros de una
sociedad a travs del sistema penal.

79

Ante el tema de la delincuencia juvenil, la Poltica Penal en trminos
generales puede definirse como la estrategia del Estado para enfrentar el
fenmeno de la criminalidad
62
. El tratadista Bustos Ramrez enfatiza al afirmar
que la Poltica Penal es la capacidad de definir los procesos criminales dentro
de la sociedad y, por tanto, de dirigir y organizar el sistema social en relacin a
la cuestin criminal. La Poltica Penal del adolescente en conflicto con la ley
est enmarcada en la Doctrina de la Proteccin Integral, en donde el objetivo
fundamental que se persigue es la prevencin de la infraccin juvenil y, el
instrumento del que se sirve son las estrategias preventivas para favorecer la
socializacin e insercin social adecuada del adolescente dentro de la sociedad.

Considerando las conceptualizaciones anteriormente citadas, se puede
afirmar que de acuerdo al estado actual de las cosas, la Poltica Penal no puede
ser considerada exclusivamente una poltica de gobierno, sino, una poltica de
Estado, es decir, un amplio acuerdo que busque el apoyo de los diferentes
actores de la vida nacional y cuyo cumplimiento y alcance no se encuentre
limitado a un perodo presidencial, sino que sea un proceso de larga duracin y
permanencia en donde toda la sociedad este implicada.

En este sentido, la concepcin de la poltica penal no puede limitarse a un
sector exclusivo del entramado institucional, sino que debe representar un
proyecto articulado y con compromisos bsicos para funcionar de manera
coherente entre multiplicidad de actores, tanto del sistema penal como de otros

62
MERA, Jorge y DUCE, Julio. Introduccin al Sistema Penal, Santiago de
Chile, 1996, pg. 4
80

fuera de ste, y no solamente de los gobiernos seccionales sino del Estado en
general.

En tal virtud, una Poltica Penal debe concebirse como el oficio que aporta
el criterio para la apreciacin del derecho vigente y revela cual es el que debe
regir, lo que al mismo tiempo ensea a entender aqul, a la luz de su fin, y a
aplicarle, en vista de ese fin, a los casos particulares
63
. Es necesario destacar
que al ser la poltica penal y la ciencia del derecho penal nutrientes del derecho
penal, debe haber entre ellos un plena interrelacin, especialmente en la etapa
legislativa, ya que es la ciencia penal la que da las bases para realizar la labor
legislativa
64
.

En la actualidad se ha llegado a considerar a los postulados de la poltica
penal como criterios de decisin para la aplicacin del derecho penal, es por ello,
que la poltica penal debe hallarse vinculada al modelo de Estado que establece
la Constitucin, ya que el concepto de Estado fijado por el derecho
constitucional proporciona necesariamente la base de toda legislacin penal.

Concretamente se suele definir a la poltica penal como la obtencin y
realizacin de criterios directivos en el mbito de la justicia criminal o penal. El
trabajo a cargo de la poltica penal es el de desentraar lo que es la justicia penal
y lo que se quiere que sea; la razn que conduce los procesos de tipificacin y

63
VON LISZT, Franz; Tratado de Derecho Penal, Madrid, 1914, Pg. 7
64
ISLAS DE GONZLEZ MARISCAL, Olga, El desarrollo del derecho penal
mexicano en el siglo XX, Pg. 761 y 762.
81

penalizacin; el propsito de la pena y la medida, dentro de los propsitos del
derecho y el Estado.

En definitiva, los criterios poltico penales ayudan a la elaboracin,
interpretacin y aplicacin de la ley penal; y, por estas razones, la construccin
penal comienza por ser un programa, por ende, una poltica, cuyo fin es poner al
derecho sobre el camino que habr de recorrer.

2.2 Poltica Penal Ejecutiva para Adolescentes Infractores

Concretamente hablar de una Poltica Penal Ejecutiva significa hablar de
aquella parte conocida como tratamiento, al cual es sometido el adolescente
infractor, entendindose a ste como el proceso que procura eliminar los factores
negativos, erradicando las fallas que llevan al infractor a obrar de manera
antisocial, proporcionndole alternativas que lo conduzcan a su adaptacin
social.

Por lo tanto, mientras el aspecto sustantivo y sus instituciones (leyes
sustantivas) regulan el contenido de las infracciones atribuibles a los menores y
las consecuencias legales de aquellos; las instituciones adjetivas (leyes
procesales) regulan los procedimientos dirigidos a la adopcin de resoluciones;
las instituciones ejecutivas establecen las reglas para ejecutar o llevar a cabo las
decisiones tomadas por los dos aspectos anteriores, tomndose en cuenta que lo
procesal y lo ejecutivo deben ajustarse al primero y no a la inversa, por lo que las
82

garantas procesales de los menores, as como el tratamiento debe garantizar la
calidad especfica del menor y el respeto a sus derechos as como lo indica las
Reglas de Beijing y la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos
del Nio.

La poltica debe partir desde el gobierno central y sus instituciones
encargadas de la proteccin a nios y adolescentes (Consejo de la Niez y
Adolescencia, INNFA, ORI, DINAPEN), pudiendo delegar esta responsabilidad
a los gobiernos locales o seccionales, quienes a su vez pueden crear un tercer
nivel de ejecucin a travs de organizaciones no gubernamentales, tratndose de
que la gestin para el tratamiento con adolescentes infractores no sea limitado,
sin que ello quiera decir que no se exija los requisitos que la ley expresa para los
responsables de este cometido.

2.2.1. Objetivos

- General:

Gestionar de manera racional y eficiente la respuesta institucional del Estado
frente a la conflictividad social expresada en los elevados niveles de violencia y
criminalidad por parte de los adolescentes infractores, mediante la adopcin de
mecanismos y metodologas que la hagan eficiente y generadora de seguridad,
tanto para los jvenes transgresores como para los habitantes del Ecuador,
incluyendo tambin un sistema de garantas penales, procesales y de ejecucin.
83

- Especficos:

1. Fomentar la dignidad del adolescente a fin de fortalecer su sentido de
respeto por los derechos y libertades fundamentales de los dems;

2. Tener en cuenta su edad a efectos de graduar la reaccin penal;

3. Promover su integracin para que est en capacidad de asumir una funcin
constructiva en la sociedad

4. La ejecucin y control de la medida socio-educativa de internacin debe
responder a los principios de humanidad y legalidad, que deben ser estrictamente
garantizados por las instituciones y rganos responsables.

5. Dar a la medida de privacin de la libertad un valor estructurante y, por lo
ms paradjico que pueda parecer, protector.

6. Proporcionar al adolescente infractor un sistema de rehabilitacin que le
conceda las condiciones para asumir sus funciones y su rol social, es decir, una
rehabilitacin cuyo fin sea dotar de los medios materiales e intelectuales y de la
capacidad moral para vivir en sociedad.

84

7. Fortalecer las instancias de investigacin criminal mediante adopcin de
mecanismos y metodologas de coordinacin, as como la dotacin de los
recursos financieros, tcnicos y humanos especializados a fin de prevenir, tratar
y reprimir de manera competente los graves hechos de criminalidad cometidos
por adolescentes infractores.

2.2.2. Contenidos.

2.2.2.1. Produccin de Informacin.

Uno de los temas en donde la poltica penal para adolescentes infractores
debe poner especial nfasis es en el problema que ocasiona la falta de
informacin global sobre el fenmeno criminal, tanto de su conteo, como de la
medicin de las respuestas institucionales.

Es conocido que las instituciones dedicadas al tratamiento de jvenes
infractores cuentan con sistemas de informacin propios, pero su funcionamiento
y resultados son completamente ajenos a los de otras instituciones del sistema
penal, por lo que, en este sentido se debe hacer los esfuerzos necesarios para
unificar las metodologas que conlleven a la construccin de un sistema nico de
informacin y estadsticas que rena los diferentes tipos penales cometidos por
adolescentes.

85

Esta unificacin de criterios y depuracin de los mecanismos
interinstitucionales de construccin de informacin pueden ser una herramienta
valiosa para desarrollar procesos de planificacin e intervencin desde el punto
de vista represivo al detectar aspectos problemticos y formas de solucin.

Considero que las principales instituciones llamadas a unificar la informacin
de hechos delictivos cometidos por jvenes, son el Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos y/o la Fiscala General del Estado
65
, ya que esta ltima como
encargada de la investigacin de delitos interviene directamente en todos los
hechos que se le reportan. As mismo, esta informacin debe estar
peridicamente a disposicin del pblico y asequible por cualquier medio que
facilite su conocimiento, sin estar sujeta a autorizaciones previas o criterios
discrecionales de entrega.

Este sistema de informacin debe tambin medir la calidad de las respuestas
institucionales y su evolucin, por lo que es conveniente la creacin de una
metodologa de seguimiento de datos, que permita conocer la eficiencia
institucional al momento de determinar un tratamiento para el joven infractor,

65
La Fiscala por la naturaleza de sus funciones, tiene estrecha vinculacin en
el mbito de los actos que, encuadrados en los tipos penales establecidos en el
Cdigo Penal fueren realizados o cometidos por los adolescentes; es necesario tener
presente que las infracciones por las que se sancionar a los adolescentes no son
otras que aquellas que establece el Cdigo sustantivo Penal, es decir, no existe un
catlogo de delitos especficos para los adolescentes, lo que si existe son garantas
generales y especficas y procedimientos particulares para el juzgamiento de las
infracciones,
86

como respuesta a las demandas sociales. Una forma de aprovechar recursos
institucionales existentes, puede ser la incorporacin del Instituto o Direccin
Nacional de Estadsticas y Censos como entidad unificadora de la informacin
producida, una vez acordados los mecanismos interinstitucionales de
construccin de informacin, seguimiento y consolidacin. Toda esta
informacin debera ser de fcil acceso y disponibilidad para el pblico.

Para medir la eficiencia de las instituciones a cargo del tratamiento de
adolescentes infractores, se puede considerar la aplicacin de encuestas hacia
aquellos grupos de la sociedad que han entrado en contacto con el problema de la
delincuencia y la violencia social, en donde algunas de las variables podran ser:

Vivencia personal o grupal de la delincuencia y la violencia.
Nivel socioeconmico de la vctima.
Contactos institucionales a raz de la vivencia de la delincuencia o la
violencia (acceso a la justicia, inters, credibilidad).
Percepcin sobre la situacin del pas y la localidad en materia de violencia y
delincuencia.
Conocimiento y evaluacin sobre acciones gubernamentales y locales para
tratar la problemtica de la violencia y delincuencia.
Percepcin de los factores de riesgo, propuestas de atencin o demandas de
servicios.
Estas investigaciones efectuadas de manera ordenada, ms la creacin de
diferentes variables e indicadores, por ejemplo: zonas crticas y densidad
87

poblacional, gneros, ocupacin, educacin, nivel econmico; acceso a servicios
estatales y municipales como salud, agua, educacin, vivienda, polica, justicia;
cifras delictivas registradas en la zona, sobre aspectos relativos a los aspectos
condicionantes de la violencia y delincuencia, permitirn afinar estrategias de
intervencin e incorporar las recomendaciones de dichos estudios a la poltica
penal.

2.2.2.2. Plan Nacional de Tratamiento y Reinsercin

Para empezar se puede sealar que el Plan Nacional de Tratamiento y
Reinsercin se enlaza con la Poltica de Proteccin Integral por cuanto, es una
accin institucional y social orientada a prevenir las violaciones a los derechos
mediante el impulso de polticas sociales universales y selectivas y de polticas
econmicas incluyentes que contribuyan a incorporar a las personas como
sujetos en las redes que conforman la sociedad, de modo que se sientan con la
suficiente confianza y seguridad bsica para actuar como ciudadanos plenos y
activos.
66

Es as que en su dimensin material el proceso de reinsercin consiste en:
ayudar al adolescente para que acceda y se beneficie de programas y servicios
sociales de calidad, que le permitan integrarse socialmente, teniendo en cuenta

66

88

los elementos especficos que precisa en cuanto a educacin, trabajo, salud y
acceso a la red de proteccin social.
67

Suele no haber en los centros un responsable de recibir a los menores y,
desde sus primeros das de estancia, brindarles el apoyo que necesitan para
aminorar su angustia; suele no tenerse una idea clara de lo que requieren:
informacin sobre la vida que les espera, sobre los tiempos en que debe decidirse
su situacin sobre las reglas de convivencia; trato clido e inters por lo que les
sucede. Algn consejo informal o instrucciones provienen de celadores,
compaeros o un miembro ms generoso o profesional del personal.

En realidad, son ms los interrogatorios, cuestionarios, exmenes a que son
sometidos que la informacin que se les trasmite. Se les repiten hasta el
cansancio las prohibiciones, que pronto saben de memoria. Por lo comn
escuchan un imperativo y equvoco prtate bien para que puedas salir ms
pronto.

Una descripcin simple de la situacin penitenciaria en el Ecuador concluye
en que los Centros de Rehabilitacin, tanto para adultos como para adolescentes,
se han convertido lamentablemente en un receptculo de personas, en donde no
existe una mayor capacidad de atencin y tratamiento a los perfiles y
necesidades especficas de reinsercin de las personas ingresadas al sistema

1.
67
Sistema Nacional de atencin socioeducativo para adolescentes
infractores de ley, Gobierno de Chile, 2006-2010.
(www.liberar.cl/web/images/stories/pdf/Sistema.../1-sistema-nacional.pdf)

89

penitenciario. La carencia de recursos materiales y humanos, la corrupcin, el
hacinamiento y la falta de control han vuelto a los Centros de Rehabilitacin en
verdaderos centros de especializacin de la criminalidad.

Para acabar con esta triste realidad es necesario asumir con seriedad un plan
nacional de tratamiento y reinsercin, para adolescentes infractores, que debe
partir de los siguientes aspectos:

Identificacin de perfiles y necesidades de la poblacin privada de la libertad
acordes a planes especficos de intervencin (por criterios de sexo, nivel
educativo, etc.)
Creacin de un sistema semiabierto que dote de oportunidades laborales a los
jvenes privados de la libertad, en donde puedan desarrollarse por si mismos.
Ampliacin del trabajo penitenciario y generacin de bolsas de trabajo
interno y externo.
Mejora del sistema de control de la libertad condicional para hacer efectivo el
funcionamiento y ampliacin de los beneficios penitenciarios.
Determinar las necesidades de las mujeres jvenes internas en el sistema
socioeducativo, pues hay mayor exclusin de la mujer. Ellas tienen otras
formas de relacionarse con las necesidades externas (familia). Es necesario
destacar las necesidades bsicas de cada gnero, las que deben guiar y
adecuar las respuestas del Estado en el sistema penitenciario y en otras
respuestas de la administracin de justicia.
90

Respecto a la poblacin femenina, es necesario dotarla de programas de
reinsercin amplios y no limitados a una visin tradicionalista de las
funciones de la mujer, limitando las funciones laborales a un nmero
limitado de tareas.
Promover fundamentalmente la participacin de los adolescentes privados de
la libertad en la adopcin de decisiones relativas a los procesos de
reinsercin.
Incluir en los Centros juveniles de Internamiento, programas de Educacin
Secundaria que les permitan alcanzar su Bachillerato, desgraciadamente la
mayora de adolescentes infractores han suspendido su educacin, muchos ni
siquiera han termina la primaria

Dentro de la justicia de tipo penal juvenil es importante la creacin de los
Tribunales de Ejecucin de medidas, as como de una unidad de especialistas
que den seguimiento a los jvenes, actuando de forma preactiva, ejerciendo su
labor como tutores estatales de los jvenes, con capacidad de orientar e incidir en
el seno familiar, a fin de facilitar los procesos de insercin de las y los
adolescentes, tomando en cuenta tambin que se debera incorporar una nueva
autoridad para que pueda despachar procesos que solo tengan que ver con
adolescentes infractores, y, no cargarle de presiones y labores al Juez de la Niez
y Adolescencia que se debera encargar de otros procesos como alimentos, etc.

Estos compromisos suponen una planificacin coherente entre las polticas de
seguridad y las polticas penales que se adopten. Debe promoverse la
91

participacin ciudadana como medio para la reinsercin de jvenes privados de
la libertad, en la medida en que exista una red social de entidades capaces de dar
espacios de atencin. Tambin se necesita la adopcin de medidas concretas para
promover la contratacin y ocupacin laboral por parte de privados de libertad
como de aquellos liberados del sistema socioeducativo, para romper con el ciclo
de delincuencia ocasionado por situaciones de desamparo econmico y
necesidad, en este sentido, el apoyo de la empresa privada es fundamental.

En conclusin los centros de atencin a adolescentes infractores deben ser, en
esencia, ambientes en donde se recoja dentro de los lmites propios de los sitios
de reclusin- lo mejor que la sociedad puede dar a sus nios: aquello que debera
darles siempre y que a estos adolescentes les fue negado.

2.2.2.3. Revisin de la actual Poltica Penal y del Sistema Penal.

Despus de la creacin de nuestro Cdigo Penal, ste ha sido objeto de varios
procesos de reforma, cuyas caractersticas principales han sido la creacin de
nuevos delitos y el endurecimiento de penas, as como la generacin de un
esquema que facilita la captacin de personas por el sistema penal, lo que ha
producido varios problemas en el mbito de la administracin de justicia, entre
los que encontramos:

- La saturacin y debilitamiento de la capacidad de respuesta de las
instituciones por el exceso de demanda, lo que produce ineficiencia e
92

impunidad. Extraamente, esta es una poltica que facilita el ingreso de
ciertas figuras delictivas de tipo comn, pero no ingresa en igual medida
casos de delincuencia o de corrupcin.

- La prolongacin de la duracin de los procesos penales por la generacin de
mora judicial por la saturacin.

- Reduccin de posibilidades de uso de las salidas alternativas al proceso
penal, lo que disminuye la capacidad del sistema de dar respuestas e
incrementa su carga activa, as como contribuye al incremento de personas en
detencin provisional en el sistema penitenciario.

- La restriccin de medidas cautelares distintas a la detencin provisional y el
incremento de personas condenadas sin alternativas para el logro de
beneficios penitenciarios, debido al recorte legal para el uso de estos, ha
generado una gran conflictividad en los centros de rehabilitacin.

En definitiva, la actual poltica penal y de seguridad han favorecido la
captacin de personas hacia el sistema penal, pero no han hecho inversiones
coherentes para dotar de capacidad a las instituciones para procesar y gestionar
ese incremento de la demanda.

Por lo expuesto se propone una revisin de la poltica penal teniendo en
cuenta las siguientes consideraciones:
93

- Ampliacin de las figuras delictivas sujetas a salidas alternas, y establecer
controles sobre ellas a partir de una poltica de seguimiento o persecucin
penal creada por la Fiscala General del Estado. En este sentido, ellas
deberan ser aplicables a delitos con amenaza de pena de hasta cinco aos.

- Eliminacin de los criterios legales de detencin provisional y ampliacin del
uso de alternativas a la detencin provisional.

- Tratamiento normativo igualitario en la dotacin de beneficios penitenciarios.

- Revisin de figuras penales intrascendentes y despenalizacin de ellas.

- Eliminacin de facultades de detencin por sospecha.

En la Justicia Penal Juvenil Especializada es necesario establecer criterios
poltico penales para que algunos delitos no sean aplicados a los adolescentes
infractores, considerando que su aplicacin conlleva mayor perjuicio en el
proceso socioeducativo de los jvenes infractores. Por ello se propone la no
aplicacin de las faltas en la justicia de menores, y la no aplicacin en los delitos
de posesin de droga con evidentes seales de drogadiccin, que por lo general
es para el consumo y debera conllevar a la aplicacin de programas de
desintoxicacin, en lugar de sanciones limitadoras da la libertad individual de los
jvenes; la no punicin de los adolescentes en delitos como el aborto, es otra
94

propuesta considerando que en s mismo el hecho ocasiona serios obstculos a
los jvenes para su insercin social.

Si los nios aparecen hoy como vctimas y victimarios de la violencia social
y familiar, es porque tales violencias al extenderse e identificarse afectan de
manera ms precoz a los nios. De la misma manera que si los nios actuales se
vuelvan infractores y delincuentes es por que la anomia y criminalidad sociales
adoptan tambin formas prematuras. Solo atenuando las violencias socio-
familiares, ser posible salvar al nio de sus propias violencias, las que l mismo
sufre y ejerce.
68

2.2.2.4. Poltica Penal Ejecutiva para Adolescentes Infractores a partir de la
Normativa Internacional.

Los cambios en las legislaciones en materia de justicia para nios, nias y
adolescentes tiene un largo proceso desde el siglo XX en 1924 con la primera
versin de lo que sera la Declaracin de los Derechos del nio o Declaracin de
Ginebra, que abri el camino para superar la doctrina de situacin irregular,
donde la concepcin tutelar de los menores era sobre objetos de intervencin
jurdica, lo que provocaba una visin pasiva desde nios, nias, ms an
invisibilizando a los y las adolescentes.

68
de sus Fundamentos, Editora Jurdica Cevallos, Quito, Ecuador, 2008, Pg. 117 y 118.

95

Las consecuencias eran sumamente graves a nivel de justicia penal, ya que no
se reconocan las mismas garantas procesales a los menores que posean los
adultos, como por ejemplo el derecho a la defensa, ya que no era considerado
como sujeto activo en las causas, lo que implicaba una indefinicin en el tiempo
que deba estar privado de su libertad.

Este elemento de internacin es el tema lgido en Amrica Latina, y en el
Ecuador concretamente, ya que se hace un uso excesivo de la privacin de la
libertad o internamiento, demostrando los rezagos de esta doctrina pese a la
existencia de un marco normativo internacional.

Los instrumentos internacionales a partir de 1989 con la Convencin de los
Derechos del Nio marcan la pauta para consolidar la doctrina de proteccin
integral al interno de los pases que la suscribieron.
69

Desde la aprobacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio en la
Asamblea General de la Naciones Unidas en 1989 casi la totalidad de los
Estados del mundo han ratificado este tratado de derechos humanos especfico
para la infancia y adolescencia. Adems del reconocimiento de la niez y
adolescencia como sujetos de derecho, la ratificacin implica un impacto en la
forma en que los estados dirigen las acciones para con sus ciudadanos menores

69
www.asambleaconstituyente.gov.ec por: Gina Godoy
96

de dieciocho aos de edad a travs de las leyes, las polticas estatales, las
instituciones y las prcticas socialmente establecidas.

El anlisis de la normativa internacional tiene como objetivo entender los
fundamentos, el contenido, los lmites y compromisos del estado en la
formulacin de una Poltica Penal Juvenil, especialmente por su compatibilidad
con la Constitucin con base a los objetivos perseguidos por el derecho
internacional de los derechos humanos, para llegar as a una mejor proteccin de
los nios, nias y adolescentes.

2.2.2.5. Lmites Estatales en la normativa Internacional.

La Convencin sobre los Derechos del Nio viene a superar un paradigma en
donde la niez y la adolescencia, por ser minora de edad, eran considerados
incapaces, incompletos, vulnerables u objetos de tutela estatal. Bajo este discurso
de incapacidad sumado a un discurso de piedad, los menores y sus familias han
sufrido, en este contexto, la violacin de todos sus derechos fundamentales a
travs de prcticas coercitivas de los estados, en pos de su tutela y proteccin.

El sistema de proteccin integral de derechos de la infancia y adolescencia
reconoce igualdad de status jurdico a las personas menores de dieciocho aos
respecto de los adultos, otorgndole a su vez, un marco de garantas. De tal
suerte, la Convencin y las dems reglas internacionales fijan lmites o delimitan
97

cuando el estado puede ejercer su poder coercitivo hacia personas menores de
edad, estableciendo entonces las pautas para una Poltica Penal Juvenil.

La poltica pblica de proteccin integral no es un producto de la
imaginacin de la tecnocracia nacional e internacional dedicada al anlisis y las
propuestas de promocin de los derechos. Es una exigencia frente a la
complejidad e integralidad que ha asumido la problemtica social que enfrenta
cotidianamente la sociedad, particularmente la niez y la adolescencia.

En este sentido, el modelo previsto por la Convencin y las reglas
internacionales es la intervencin estatal a travs de un derecho penal mnimo,
garantista y de principios (como es el caso en el Ecuador), reconociendo la
violencia intrnseca que conlleva la justicia penal; por lo tanto, si esta justicia se
ejerce sobre los menores de edad entonces debe ser lo ms limitada posible. En
materia de adolescentes infractores se espera que la justicia penal especializada
sea un mal menor frente a un oportuno mal mayor. Los artculos 37, 40 y 12 de
la convencin son aquellos que perfilan el sistema de responsabilidad penal
juvenil, que junto con los postulados y reglas internacionales, se obtienen las
bases para una Poltica Penal Juvenil.

El artculo 37 de la Convencin es el que determina las disposiciones
referentes a la privacin de libertad. En esta norma se observa que:

98

Ningn nio y adolescente puede ser privado de libertad en forma ilegal o
arbitraria, sino que solo podr serlo de conformidad con la ley. En un Estado de
derecho solo la infraccin a la ley penal habilita el poder coercitivo del estado
que, entre otras acciones, puede privar de libertad en forma legtima a las
personas. As, la Convencin reconoce que solo los nios o nias (considerando
los lmites de edad mnimo y mximo) que infringen la ley penal pueden ser
privados de libertad y bajo ciertos presupuestos legales. Mientras que,
derribando el modelo tutelar antes mencionado, ningn nio o adolescente podr
ser privado de libertad por causas sociales, asistenciales o que no importen la
persecucin del estado por causa de una infraccin a la ley penal.

Se establece que la privacin de la libertad solo podr ser utilizada como
medida de ltimo recurso y por el perodo ms breve posible. En este sentido, la
Convencin determina un marco de garantas en esta disposicin: la privacin de
la libertad no tendr igual magnitud para un menor que para un adulto, es decir,
para la adolescencia la privacin de su libertad siempre ser excepcional, como
ltimo recurso y por el menor tiempo posible, en nuestro caso mximo cuatro
aos.

En el artculo 40 se establecen tambin los lineamientos que un Estado debe
seguir si decide perseguir penalmente a una persona menor de dieciocho aos de
edad. As, el artculo considera:

99

Que la finalidad de la justicia juvenil es la promocin de la reintegracin del
adolescente y de que este asuma una funcin constructiva en la sociedad. En esta
disposicin se fundamenta un sistema de responsabilidad penal juvenil con el fin
de reintegrar al joven infractor a la sociedad. Esto es, el sistema no se articula
con un fin represivo o de mero castigo, sino ms bien, con uno donde se decide
ejercer el poder penal con un fin de reintegracin social. En otras palabras, se le
otorga un contenido a la respuesta del Estado (sancin, medida, pena) de carcter
preventivo especial y no meramente retribucionista.
70

Se obliga a los Estados a fijar una edad bajo la cual se presume que los nios
no tienen capacidad para infringir las leyes penales, es decir, el establecimiento
de una edad mnima sobre la cual el Estado renuncie a ejercer cualquier accin
coactiva sobre una persona, aun cuando esta haya cometido un delito, quedando
el Estado sin facultad para ejercer una accin que signifique restriccin de
derechos en aras de su proteccin, su resocializacin, etc. La regla 4.1 de Beijing
acompaa esta disposicin, estableciendo que la edad mnima no deber fijarse a
una edad demasiado temprana ya que se deben tomar en cuenta las
circunstancias que acompaan la madurez emocional, mental e intelectual en el
desarrollo de las personas. En este caso, si el nio menor de doce aos (al que no
se le persigue penalmente) posee algn derecho vulnerado, se accionarn las
instancias estatales que restablezcan ese derecho, pero de ningn modo puede
significar un menoscabo a otros derechos.

70
Convencin de los Derechos del Nio
100

La Convencin diferencia claramente que los adolescentes que sern
perseguidos penalmente no lo sern bajo el sistema penal de adultos, debido a
que a los primeros se les seguir un proceso especial, bajo una administracin
especfica de justicia juvenil, en donde ya no se habla de penas sino de medidas
distintas a la de los adultos.

As mismo se expresan todas las garantas otorgadas a los adultos en los
juicios penales (presuncin de inocencia, juez imparcial, defensa, impugnacin,
entre otros). Esta disposicin equipara a los adolescentes y a los adultos en sus
derechos, pero se les otorga a los primeros un marco de garantas que los
beneficia en relacin con los adultos, como ser un proceso sin demora y expedito
fijado por la ley, el respeto a su intimidad, el derecho a la presencia de los padres
en el proceso (tambin contemplado en las Reglas de Beijing).

Se contempla la adopcin de formas para no recurrir al procedimiento
judicial, con el respeto de todas las garantas legales para el adolescente. Esta
norma opera en trminos de derecho penal mnimo, es decir, siempre que sea
posible la resolucin del conflicto fuera del mbito de la justicia penal, as se
har, en el entendimiento que la resolucin extrajudicial causa menos
sufrimiento.

En su parte final, el Art. 40 instituye la imposicin de medidas alternativas a
la privacin de libertad, por lo que en este sentido, ante el catlogo de medidas
que ofrece la Convencin, la privacin de la libertad se transforma en la medida
101

alternativa, siendo impuesta tal como ya se ha enunciado, en casos especficos y
graves, como ltimo recurso y por el tiempo ms breve posible.

Por ltimo, el artculo 12 de la Convencin establece el derecho del
adolescente a ser odo en todo procedimiento administrativo o judicial que se le
siga, reconocindolo as como sujeto de derecho.

Por su parte, tanto las Reglas de Beijing, las Reglas para la Proteccin de los
Menores Privados de Libertad y las Directrices de Riad, brindan lineamientos
mas especficos para la formulacin de una Poltica Penal Juvenil, los mismos
que imponen una minimizacin de la violencia estatal a la hora de administrar
justicia juvenil y de ejecutar sus resoluciones, una especializacin de aquellos
encargados de la administracin de la justicia juvenil, una participacin ms
activa de las comunidades locales para la reintegracin del adolescente y,
fundamentalmente, un claro respeto a la dignidad y al desarrollo de los menores
de edad.

En relacin con estos aspectos se observan los siguientes lineamientos en las
disposiciones de las reglas:

2.2.2.5.1. Reglas de Beijing
71
.

71
Se refiere a las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la
Administracin de la Justicia de Menores (Reglas de Beijing), adoptadas por la
Asamblea General en su resolucin 40/33, de 28 de noviembre de 1985.
102

Las Reglas se dividen en seis partes, la primera prev los principios
generales, la segunda a los aspectos vinculados a la investigacin y el
procesamiento, la tercera se refiere a la sentencia y resolucin, la cuarta contiene
reglas acerca del tratamiento fuera de los establecimientos penitenciarios, la
quinta aborda el tratamiento en los establecimientos penitenciarios y finalmente
la sexta se refiere a la investigacin, planificacin, formulacin y evaluacin de
polticas.

A continuacin se observar algunas disposiciones de este instrumento
internacional de vital importancia en materia de adolescentes infractores, las
mismas que un Estado no puede obviar al momento de disear una Poltica Penal
Juvenil.

La regla 1.3 dice que: con objeto de promover el bienestar del menor, a fin
de reducir la necesidad de intervenir con arreglo a la ley, y de someter a
tratamiento efectivo, humano y equitativo al menor que tenga problemas con la
ley, se conceder la debida importancia a la adopcin de medidas concretas que
permitan movilizar plenamente todos los recursos disponibles, con inclusin de
la familia, los voluntarios y otras instituciones de la comunidad.

Esta es una de las primeras disposiciones de las reglas, y en ella se reconoce
que para el bienestar de la adolescencia infractora no es siempre deseable la
intervencin de la justicia penal, sino que toda vez que sea posible una solucin
extrajudicial (en respeto de todos sus derechos) se intentar promoverla para un
103

tratamiento efectivo, humano y equitativo, para evitar los perjuicios que
generalmente importa el accionar de la justicia penal.

Por otra parte esta regla define el carcter prioritario de la asignacin de
recursos para el desarrollo de las medidas concretas que favorezcan el bienestar
del menor.

En la regla 10.2 observamos que: El juez, funcionario u organismo
competente examinar sin demora la posibilidad de poner en libertad al menor

Esta regla se combina con la siguiente, la regla 10.3, que en lneas generales
establece que los organismos promovern el bienestar del adolescente infractor
para que no sufra dao alguno. En este sentido, la medida de privacin de la
libertad es vista como un dao para el adolescente, por ello, la previsin legal
para que ste recupere su libertad rpidamente debe ser lo ms amplia posible.

En la regla 11 que se refiere a la remisin de casos, encontramos que en la
11.1 se expresa que se examinar la posibilidad, cuando proceda, de ocuparse
de los menores delincuentes sin recurrir a las autoridades competentes

Esta seccin se complementa con las disposiciones siguientes de la regla 11,
en el mismo entendido que una resolucin extrajudicial puede causar menos
sufrimiento para el menor infractor, para ello se prev las facultades del rgano
policial y del ministerio fiscal, en trabajo conjunto con la sociedad, con
104

programas adecuados para la resolucin del conflicto y siempre en respeto de las
garantas y derechos de la niez y adolescencia.

La regla 13.1 determina que solo se aplicar la prisin preventiva como
ltimo recurso y durante el plazo ms breve posible.

Nuevamente se reconoce la privacin de libertad como un sufrimiento para el
adolescente, por lo que de serle privado este derecho en forma preventiva
durante el proceso (en combinacin con los dems numerales de esta regla), se
promover el revisar esta medida por otra ms benigna, as mismo se deber
prever la separacin de los adultos, y se les protegern todos sus derechos. En
igual sentido, las reglas prevn una salida anticipada de los adolescentes
privados de libertad en la regla 28, referente al derecho a la libertad condicional.

Tanto la regla 17 que habla sobre los Principios rectores de la sentencia y la
resolucin, como la regla 18 sobre Pluralidad de medidas resolutorias, observan
que frente a una sentencia o resolucin judicial la restriccin de libertad se
reducir al mnimo posible, incluso en casos graves o reincidencia por delitos
graves, y siempre que no haya otra respuesta o medida ms adecuada (tambin
en concordancia con la regla 19 y 26 sobre el confinamiento de adolescentes en
establecimientos penitenciarios). Por ello la regla 18 prev diversas respuestas
que no significan una privacin de libertad, como las rdenes de atencin u
orientacin, prestacin de servicios a la comunidad, indemnizacin del dao,
entre otras. Todas ellas en concordancia con la regla 18.2, que establece que los
105

adolescentes no podrn ser sustrados de la supervisin de sus padres, salvo
circunstancias especficas. En este sentido, se entiende que la privacin de
libertad no debe romper el vnculo con la familia, recomendndose que el Centro
que reciba al joven infractor deba situarse lo ms cerca posible del mbito
familiar, al cual se lo reconoce como el ms adecuado para el desarrollo del
adolescente.

De igual forma la regla 26.1 fundamenta la privacin de libertad de un
adolescente, estableciendo que su objeto es garantizar el cuidado y proteccin,
as como su educacin y formacin profesional para permitirles que desempeen
un papel constructivo y productivo en la sociedad.

Las Reglas no son vinculantes, sino que constituyen recomendaciones. No
obstante, algunos de sus principios se encuentran incluidos en la Convencin
Internacional sobre los Derechos del Nio, un tratado universal y vinculante para
todos los Estados Parte.

2.2.2.5.2. Reglas de Naciones Unidas para la proteccin de menores privados de
libertad
72

En este instrumento internacional, las reglas 1, 2 y 3 establecen que la
privacin de libertad sobre adolescentes infractores es una medida de ltimo

72
Se refiere a las reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los
menores privados de libertad, adoptadas por la Asamblea General en su resolucin
45/113, de 14 de diciembre de 1990.
106

recurso, por el tiempo ms breve posible, y con la posibilidad de que el
adolescente pueda recuperar su libertad antes de tiempo. Sin embargo, estas
reglas son ms claras al reconocer en la regla 3 la necesidad de los Estados de
respetar los derechos y libertades de los adolescentes y de fomentar su
integracin en la sociedad, contrarrestando los efectos perjudiciales de todo tipo
de detencin. En igual sentido que las reglas de Beijing, la privacin de libertad
en forma preventiva deber evitarse y limitarse a casos excepcionales (regla 17 y
siguientes).

La regla 11.b define en forma clara y especifica que por privacin de libertad
se entiende toda forma de detencin, encarcelamiento o internamiento, en
instituto pblico o privado y bajo la orden de cualquier autoridad pblica que no
permita salir al adolescente por su propia voluntad. La herramienta que brinda
esta regla es la de limitar la intervencin del Estado en los casos en que se
acciona coercitivamente, privando de libertad a un menor de edad, sin que
mediara la comisin de un delito y la consiguiente persecucin penal. De esta
forma, determina que una accin estatal, en aras de una proteccin, puede
configurar una privacin de libertad contraria a las garantas constitucionales.

En la regla 12 se contempla que si un estado priva de libertad a un
adolescente, debe garantizar el respeto de sus derechos, el fomento de su
desarrollo y de su dignidad, as tambin su sentido de responsabilidad y de su
desarrollo como miembro de una sociedad. Por esta razn, la regla 13 que le
107

sigue especifica que sus derechos civiles, polticos y culturales no podrn serles
negados.

A partir de la regla 28 y siguientes, se hace referencia al confinamiento en
centros de internamiento y al respecto las reglas determinan el respeto a las
necesidades de los adolescentes privados de libertad. A su vez requieren que se
organicen centros de detencin abiertos, esto es, de mnima seguridad. Tambin
se especifica que los centros de internamiento deban contar con condiciones
adecuadas de alojamiento, higiene, educacin y recreacin, como garanta para el
cumplimiento de un objetivo de reintegracin del adolescente a la sociedad.

La regla 63 y siguientes en cambio hacen referencia a la limitacin de la
coercin fsica y del uso de la fuerza, es decir, la minimizacin de la violencia se
evidencia en la determinacin de este conjunto de reglas que prevn el uso de
instrumentos de fuerza solo como ltimo recurso, ante el fracaso de otros
medios, y en circunstancias establecidas por ley o reglamento. Sin embargo, el
uso de estos instrumentos nunca puede causar humillacin o degradacin al
adolescente infractor. Se prev a su vez, la prohibicin de la portacin y uso de
armas en estos centros.

2.2.2.5.3. Directrices de Riad
73

73
Se refiere a las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la
delincuencia juvenil (Directrices de Riad), adoptada por la Asamblea General en su
resolucin 45/112, de 14 de diciembre de 1990.
108

Este instrumento internacional pone especial nfasis en lo referente a
prevencin de la delincuencia juvenil y en tal sentido la directriz 5 menciona la
necesidad de una poltica progresiva de prevencin de la delincuencia, en respeto
a todos los derechos y libertades de nios y adolescentes, por lo que advierte el
inconveniente que sera criminalizarlos y penalizarlos por una conducta que no
causa graves perjuicios a los dems pero si a su proceso educativo. La norma en
forma clara establece la no conveniencia de estigmatizar a los jvenes con
categoras como extraviado, delincuente o predelincuente.

Con el mismo criterio preventivo, la directriz 6 enfoca un control social de
forma subsidiaria, es decir, impulsar la creacin de programas de prevencin
social con base comunitaria, para recurrir en ltima instancia a las instancias de
control social del Estado, que pueden importar un dao o una restriccin de
derechos para el adolescente. En igual sentido, la directriz 58 establece la
posibilidad de remisin a otros servicios para sustraer a los jvenes del sistema
penal.

A partir de la directriz 52 y siguientes que reglamentan la legislacin y la
administracin de justicia de menores, adems de hablar sobre la especificidad
que se debe guardar para la aplicacin de leyes y una administracin para la
justicia de menores, se prohbe que el adolescente infractor sea objeto de
medidas de correccin o castigos severos o degradantes. Se determina la
necesidad de limitar el acceso de la niez y juventud a las armas, y la
109

promulgacin de leyes que garanticen que un menor no sea objeto de sancin por
una conducta que no est tipificada como delito para los adultos.

Esta variedad de disposiciones de las reglas internacionales demuestran que
la comunidad jurdica internacional, reconoce los prejuicios que el sistema penal
puede acarrear, an en el sistema ms respetuoso de las garantas y derechos de
las personas. Por ello, en relacin especfica con los menores de edad, las reglas
determinan la mnima violencia que esta justicia juvenil debe causar, al momento
de ser aplicada. La repeticin constante de los fines de una justicia juvenil, esto
es la reintegracin del joven a la sociedad, y la permanente repeticin de la
privacin de libertad como ltimo recurso y por el tiempo ms breve que
proceda, son muestras de la configuracin de una justicia juvenil, que debe distar
de la tradicional justicia para los adultos.

Las reglas internacionales son tambin claras en la especializacin de los
administradores de justicia juvenil, por ello prev la promulgacin de leyes
especficas para los infractores de la ley penal (regla 2.3 de Beijing; directrices
52 a 56 de Riad); la especializacin y capacitacin de aquellos que trabajan en la
administracin de la justicia juvenil (regla 22 de Beijing; directrices 58 de Riad;
reglas 5 y 6 de Naciones Unidas para la proteccin de menores privados de
libertad).

Pero la especializacin no debe ser solo para los que trabajen en la justicia de
menores, sino tambin en los auxiliares de justicia, comnmente con funciones
110

administrativas o de instancias ejecutivas del Estado, que tienen trato directo con
la adolescencia infractora de las leyes penales. As, se prev la necesaria
capacitacin y creacin de cuerpos especiales en el personal policial (regla 12 de
Beijing), y la exigencia de personal competente y especializado en los centros de
internamiento para los jvenes (regla 81 de Naciones Unidas para la proteccin
de menores privados de libertad).

Los principios fundamentales de estas directrices establecen que la
prevencin de la delincuencia juvenil es parte esencial de la prevencin del
delito en la sociedad por lo que es necesario que toda sociedad procure un
desarrollo armonioso de los adolescentes y respete y cultive su personalidad a
partir de la primera infancia.
74

2.2.3. Respeto de los Derechos Fundamentales de los adolescentes infractores
privados de libertad.

En el marco de una poltica penal para el internamiento institucional de
adolescentes infractores, se debe considerar necesariamente los derechos
humanos o fundamentales que amparan a stos, ya que durante esta etapa las
personas que ejecutan el tratamiento a los jvenes infractores deben considerar
ineludiblemente los derechos consagrados en la normativa nacional e
internacional para evitar cometer violaciones de cualquier ndole.

74
CERVANTES, Juan Carlos, Anlisis de la Legislacin en Materia de
Justicia para Adolescentes, Qurum Legislativo, Pg. 15.

111

En ese sentido, antes de precisar los principales derechos humanos que deben
considerarse, es vital primero establecer conceptos, principios y lineamientos
generales acerca de los derechos que protegen a los adolescentes infractores.

Todo concepto de derechos humanos o fundamentales nos lleva al hecho de
que se refiere a aquellos derechos que se derivan de la condicin caracterstica
esencial que hace de toda persona un ser original e irrepetible que merece respeto
y reconocimiento por parte de la sociedad y del Estado. Los derechos humanos
nacen como resultado de la consideracin de la dignidad humana como un
atributo de todos los seres humanos por igual, la cual debe ser respetada en todo
sentido porque filosfica y normativamente las personas son libres e iguales en
dignidad y derechos
75
.

En tal virtud, son tres los grandes principios que orientan los derechos
humanos.

Un primer principio es la universalidad, es decir, que todos tenemos los
mismos derechos sin ninguna distincin (principio de igualdad); un segundo
principio es la indivisibilidad de los derechos humanos, porque todos estos
derechos tienen el mismo valor, cualquiera sea su naturaleza: civiles, polticos,
econmicos, sociales o culturales y el respeto por unos, no legitima la violacin
de otros; y, en tercera instancia, los derechos humanos son inalienables, es decir,

75
Art. 1 Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
112

que no pueden ser dispuestos negativamente por la persona que los posee. Son
irrenunciables.

As mismo, la doctrina a partir de diversos criterios no siempre aceptados por
todos los autores, ha elaborado una clasificacin de los derechos humanos. De
esta manera, la corriente ms conocida y aprobada es aquella que habla de
generaciones histricas de derechos humanos surgidos sucesivamente (otras
corrientes proponen diferenciar los derechos humanos por su contenido y
alcance), as hablamos de derechos civiles y polticos; econmicos, sociales y
culturales; derechos colectivos; y, finalmente, derechos de toda la humanidad.

Finalmente pueden clasificarse los derechos humanos en generales (referidos
a todos los seres humanos) y especficos (referidos a una categora de personas).

Entre los derechos humanos especficos incluimos los derechos de los sujetos
del desarrollo humano: mujer (gnero), niez, juventud, ancianidad, personas
con discapacidad y tambin los referentes a grupos particularmente vulnerables
como los migrantes, los refugiados o los pueblos aborgenes.

Todos los derechos humanos son exigibles, entendindose por exigibilidad el
derecho de toda persona a demandar para s, para su grupo familiar y para su
comunidad local, el acceso a una calidad de vida adecuada al nivel de desarrollo
humano y progreso econmico y social alcanzado por su comunidad. Mientras
los derechos civiles ponen su acento en la defensa de la vida, de la libertad, de la
113

participacin poltica y de la identidad, los derechos econmicos, sociales y
culturales enfatizan en la igualdad de oportunidades y la justicia social.

Considero que esto tambin es vlido para los derechos colectivos y para los
derechos de la humanidad.

En la etapa histrica que hoy vive el mundo, el reconocimiento de los
Derechos Humanos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia
humana, es la base de la libertad, la justicia y la paz del mundo, como lo declara
la Carta de las Naciones Unidas. Los Derechos Humanos no son producto de una
ley ni originarios de un sistema jurdico, ni otorgados por un gobierno. Ellos
nacen por s mismos y nacen de la naturaleza del hombre. Lo que hace un
sistema jurdico, es reconocerlos, garantizarlos, promoverlos. La caracterstica
mas destacada de los Derechos Humanos es su universalidad. Rigen en cualquier
condicin en la que el individuo se encuentre y la personalidad jurdica del
hombre establece la universalidad de los Derechos Humanos, y por otro, un
ordenamiento jurdico da fe de su existencia, promueve su vigencia; las garantas
en cuanto a su ejercicio o goce, tutelando su respeto pero los Derechos Humanos
son en s anteriores a toda ley positiva.
76

76

114

Bajo este contexto entonces es preciso anotar que en materia de adolescentes
que sufren privacin de libertad, hay que reconocer que, como sujetos de
derechos, tienen derecho a un trato digno, a su integridad, a una educacin de
calidad, a mantener relaciones interpersonales con su familia, a un sistema de
salud adecuado, a la no discriminacin, entre otros, ya que el nico derecho que
tienen limitado es la libertad ambulatoria. Por tanto, en cada pas, los Gobiernos
deben promover y favorecer la existencia de un rgano judicial para esta
juventud conflictiva, en el que existan mecanismos viables, para atender de una
manera justa la situacin de los adolescentes en conflicto con la ley penal.
Adems, deben planificarse verdaderos programas de formacin y reintegracin
a la sociedad y no de represin, ya que sta insta a ser cada vez ms uno de los
factores que contribuyen a que este problema sea ms complejo.
2.2.3.1. Derecho a una Vida digna.
El artculo 20 del Cdigo de la Niez y Adolescencia en su primer inciso
dice: Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a la vida desde su
concepcin. Es obligacin del Estado, la sociedad y la familia asegurar por todos
los medios a su alcance, su supervivencia y desarrollo.
La Convencin sobre los Derechos del Nio en su artculo 6 regula el
principio respeto a la vida, a la supervivencia y desarrollo de nios y
adolescentes. Es as que lo expresa en los siguientes trminos: Los Estados
Partes reconocen que todo nio tiene el derecho intrnseco a la vida y Los
Estados Partes garantizarn en la mxima medida posible la supervivencia y el
desarrollo del nio.
115

Por lo tanto, este reconocimiento que nace de la normativa internacional
recoge dos aspectos importantsimos y que obliga al cumplimiento de ellos por
parte de los Estados suscriptores. El primero es el llamado derecho intrnseco a
la vida y por lo tanto el derecho de nacer y existir en plenitud. El segundo
aspecto que plantea la Convencin es el derecho a la supervivencia y desarrollo,
el mismo que guarda relacin con las condiciones de vida desde la nutricin, la
proteccin y el cuidado de la salud y la preservacin de la existencia frente a los
riesgos de violencia en cualquiera de sus planos.
Si se busca una verdadera rehabilitacin del joven infractor, el Estado y las
instituciones pblicas o privadas creadas para tal efecto, no pueden dejar de
desarrollar y ejecutar planes, acciones o programas para la consecucin de un
nivel de vida adecuado para el desarrollo de estos jvenes durante el tiempo que
se mantengan cumpliendo la medida privativa de libertad. Por esta razn es
necesario observar y promover lo sealado en el Art. 27 de la Convencin, el
cual consagra el derecho de nios y adolescentes a un nivel de vida adecuado
para su desarrollo, es decir, como una responsabilidad compartida por los padres
(deber de crianza) y el Estado (asistencia y programas de apoyo a la familia,
particularmente en materia de nutricin, vestuario, vivienda). Obviamente este
artculo guarda relacin directa con la situacin de pobreza y el derecho al
desarrollo humano en plenitud.
En la actualidad es la sociedad y los propios adolescentes quienes han visto
su derecho a la supervivencia afectado debido al aumento de la violencia, la
irresponsabilidad e incluso la indiferencia del Estado y sus instituciones para
116

crear mecanismos que superen los tradicionales ya caducos y as detener las tasas
de mortalidad que crecen y registran muertes violentas e incluso espectaculares,
en su mayora accidentes de trnsito, suicidios y homicidios, las cuales son
muertes evitables ya que estn relacionadas con circunstancias sociales antes que
con enfermedades.
El Estado, dentro de sus polticas de atencin a la adolescencia infractora,
debe obligatoriamente ejercer acciones para anular de la mente de estos jvenes
la idea de vivir como venga y morir de una, ya que ello al formar parte de sus
eternos cotidianos de socializacin, anula sus posibilidades de encontrar un
norte, razones de existencia y horizontes de destino para sus vidas.
No debe quedar en buenas intenciones lo expresado en nuestra normativa
nacional en el sentido de que es obligacin del Estado, la sociedad y la
familia asegurar por todos los medios a su alcance, su supervivencia y
desarrollo
77
, ya que se carecen de mecanismos para dicha garanta,
especialmente contrastndolo con las principales causas de muerte de los
adolescentes.
El derecho a una vida digna se manifiesta en los siguientes trminos: Los
nios, nias y adolescentes tienen derecho a una vida digna, que les permita
disfrutar de las condiciones socioeconmicas necesarias para su desarrollo
integral. Este derecho incluye aquellas prestaciones que aseguren una
alimentacin nutritiva, equilibrada y suficiente, recreacin y juego, acceso a los

77
Art. 20 Cdigo de la Niez y la Adolescencia.

117

servicios de salud, a educacin de calidad, vestuario adecuado, vivienda segura,
higinica y dotada de los servicios bsicos
78

Sin duda, estas consideraciones que contempla la ley, deben tomarse en
cuenta para el tratamiento de adolescentes infractores, ya que la calidad de vida
es el mbito de los derechos donde podemos observar enormes deficiencias en
los Centros de internamiento institucional. A esto de le suma la pobreza como
obstculo a enfrentar si efectivamente se quiere asegurar y mejorar las
condiciones de vida de la juventud infractora del pas.
2.2.3.2 Derecho a una salud de calidad.
La Convencin sobre los Derechos del Nio manifiesta en su artculo 24
varios prrafos de este derecho esencial. Es as que este es uno de los textos de la
Convencin que algunos autores llaman programticos, es decir, que establece la
obligacin de los Estados a empear al mximo sus posibilidades para asegurar
su cumplimiento e inclusive exigiendo la necesidad de plantear un standard
mnimo de cumplimiento exigible del mencionado derecho.
En el tratamiento de adolescentes infractores, considero de gran importancia
que se tomen en cuenta los siguientes aspectos que menciona la Convencin:
- El aseguramiento de la prestacin mdica y atencin sanitaria necesaria de
calidad y oportuna.

78
Art. 26 Ibidem.
118

- El combate de enfermedades y mal nutricin en el marco de la atencin
primaria de la salud.

- El suministro de alimentos nutritivos y agua potable, haciendo todos los
esfuerzos por mejorar el medio ambiente.

- Una educacin para la salud con nfasis en: nutricin, cuidados bsicos,
higiene y saneamiento ambiental, prevencin de accidentes.

- Una atencin preventiva de la salud, orientacin a los padres y educacin y
servicios en materia de planificacin familiar
79
.
Uno de los prrafos del artculo 24 (inciso 3) hace referencia al compromiso
de los Estados a abolir las prcticas tradicionales
80
perjudiciales para la salud de
nios y adolescentes. Este artculo tiene naturales connotaciones respecto de la
valoracin de la cultura popular. Es indispensable que frente a riesgos extremos
o violacin de derechos humanos provenientes de estas prcticas tradicionales,
debe prevalecer el rechazo generalizado de las mismas.
En el Ecuador el Cdigo de la Niez y la Adolescencia en los artculos del 27
al 31 garantizan el derecho a la salud, a la seguridad social y a un ambiente sano,

79
Este aspecto (Art. 24, inciso 2.f.) mereci manifestaciones aclaratorias de la
ley de ratificacin, en relacin al concepto de paternidad responsable.

80
Son ejemplos de prcticas tradicionales la ligadura de pies de nias en
China, ablacin de cltoris, etc.
119

responsabilizando directamente al Estado, los progenitores y los
establecimientos de salud.
La prioridad de este derecho se centra en mejorar los niveles de acceso y
gratuidad del servicio de salud. Respecto a lo expresado sobre las
responsabilidades y obligaciones de los establecimientos de salud para
proporcionar un trato de calidez y calidad compatibles con la divinidad del
nio, nia y adolescente
81
, se debe emprender acciones para incrementar las
prcticas de los servidores pblicos de la salud para brindar una atencin
especializada con calidad y calidez, en este caso para adolescentes infractores,
quienes por sus circunstancias requieren de un tratamiento con una alta dosis de
humanidad para su reinsercin, caso contrario las actitudes despectivas no
coadyuvan en este complejo proceso.
El derecho a una salud de calidad implica como principales garantas la
prestacin del servicio mdico de emergencia a todo nio y adolescente que lo
requiera, sin exigir pagos anticipados ni garantas de ninguna naturaleza. No se
podr negar esta atencin a pretexto de la ausencia del representante legal, la
carencia de recursos econmicos, la falta de cupo, la causa u origen de la
emergencia u otra circunstancia similar. Es vital el derecho a un medio ambiente
sano, ecolgicamente equilibrado y libre de contaminacin, que garantice la
salud, seguridad alimentaria y desarrollo integral. En este aspecto, es primordial
la medida de que el gobierno central y los gobiernos seccionales establecern

81
Art. 30 numeral 10 Cdigo de la Niez y la Adolescencia.
120

polticas claras y precisas para la conservacin del medio ambiente y el
ecosistema
82
.
Las obligaciones del Estado frente a la salud deben cumplirse a travs del
respectivo ministerio con sus diferentes instancias y comprenden, segn lo
estipulado en el Art. 28 del Cdigo de la Niez y la Adolescencia, la elaboracin
y ejecucin de polticas, planes y programas que garanticen lo contemplado en el
Art. 27 del mencionado cuerpo normativo; la ampliacin de la cobertura y
calidad de los servicios de salud; la provisin, por parte del Estado, de medicina
gratuita para nios y adolescentes; el desarrollo de programas educativos para
brindar instruccin en los principios bsicos de salud y nutricin, y en las
ventajas de la higiene y saneamiento ambiental, destinado a progenitores y
personal de salud. El alcance de estos lineamientos previstos en la ley debe
abarcar o llegar a las instancias de los centros que tratan el problema de los
jvenes infractores, ya que conforma un grupo de la sociedad donde el Estado
debe mantener especial cuidado en que estas normas se cumplan para lograr una
reintegracin positiva de los mismos.
Indudablemente, la efectividad de este articulado requiere de una mayor
inversin pblica que, del total de la inversin social, es la que registra menores
recursos. De igual manera se necesita de decisin poltica para enfrentar
temticas relacionadas con las constantes paralizaciones del sector, el
mejoramiento de la infraestructura y equipos, y la capacitacin del personal.

82
Art. 32 Ibidem.

121

2.2.3.3. Derecho a la Educacin.
En el pas en la mayora de centros destinados al tratamiento de adolescentes
infractores no existe un programa educativo que aporte a la rehabilitacin de los
mismos, o si existe, es muy precario y no alcanza a cubrir las expectativas
educativas de este sector de la sociedad que necesita con especial urgencia de la
asistencia de este derecho que pone nfasis en el desarrollo personal de todo
individuo.
El derecho a la educacin es un derecho sustantivo, reconocido por la
Convencin sobre los Derechos del Nio en el artculo 28, que plantea como una
obligacin de los Estados garantizar, progresivamente y con igualdad de
oportunidades: la escolaridad primaria obligatoria y el fomento de la enseanza
secundaria con formas de gratuidad y asistencia financiera; la accesibilidad a la
enseanza superior, en base a la capacidad; el derecho a la informacin u
orientacin sobre servicios educativos; al desarrollo de polticas de fomento de la
asistencia regular y reduccin de las tasas de abandono.
El artculo seala tambin la necesidad de adecuar las normas de disciplina
escolar, en forma compatible con la dignidad humana y el contenido de la
Convencin. Se enfatiza en la cooperacin internacional en materia educativa,
para combatir el analfabetismo y promover el desarrollo tcnico y metodolgico.
El artculo 29 de la Convencin se refiere a los fines de la educacin en los
siguientes trminos: desarrollo humano; respeto por los derechos humanos y las
libertades fundamentales; respeto por la familia del nio y adolescente y su
122

identidad cultural, as como promoviendo en l actitudes de respeto por otras
civilizaciones o culturas; preparacin para la vida responsable en la comunidad,
con espritu de comprensin, paz, tolerancia, igualdad entre los sexos y amistad
entre todos los pueblos y grupos tnicos o religiosos. De igual manera se
establece el principio de los particulares para establecer y dirigir instituciones de
enseanza, en el marco de las normas mnimas que fije el Estado.
Como es fcil de apreciar, la norma internacional plantea directrices para que
los Estados dirijan sus polticas educativas en tal sentido. Considero que los
adolescentes infractores, dentro de su etapa de reinsercin a la sociedad, no
deben quedar fuera de lo que dispone la Convencin, sino por el contrario, se les
debe aplicar este derecho a la educacin con ms nfasis, durante y despus de
su permanencia en la institucin encargada de su custodia, puesto que
precisamente, porque el Estado no ha podido llegar hacia ellos con una
educacin de calidad, han visto en la accin delictiva una forma de sobrevivir,
sin considerar a la educacin como un mecanismo para sacar adelante a sus
familias y a ellos mismos.
En la actualidad, la escuela al constituir el prototipo moderno de
socializacin, no puede dejar de lado al joven en conflicto con la ley y
desarticularle del aprendizaje y capacidad para adquirir identidad e internalizar
valores y comportamientos para la vida social.
Es as, que un programa educativo dirigido a adolescentes infractores, debe
atender lo expresado en el Art. 38 del Cdigo de la Niez y la Adolescencia y
por lo tanto incluir lo siguiente: "1) El desarrollo de destrezas: el impulso de la
123

personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y fsica hasta su mximo
potencial; un pensamiento autnomo, crtico y creativo; la capacitacin para un
trabajo productivo y para el manejo de conocimientos cientficos y tcnicos. 2)
El desarrollo de valores: la preparacin para ejercer una ciudadana responsable
en una sociedad libre, democrtica y solidaria; promover y practicar la paz, el
respeto a los derechos humanos y libertades fundamentales, la no discriminacin,
la tolerancia, la autonoma y la cooperacin; ejercitar, defender, promover y
difundir los derechos de la niez y adolescencia. 3) La asignacin del rol social:
orientar sobre la funcin y responsabilidad de la familia, la equidad de sus
relaciones internas, la paternidad y maternidad responsables y la conservacin de
la salud; fortalecer el respeto a sus progenitores y maestros, a su propia identidad
cultural, su idioma, sus valores, a los valores nacionales y a los de otros pueblos
y culturas.
Uno de los problemas que presenta nuestro pas en torno a la educacin como
instrumento de tratamiento para adolescentes infractores, es la falta de calidad o
eficacia, lo cual tiene relacin con la carencia de opciones que las instituciones
presentan en cuanto a opciones reales de formacin y bienestar, agravadas por
prcticas obsoletas y recursos pedaggicos limitados e inflexibles.
Frente a estos problemas de calidad, se evidencia las prcticas cotidianas de
autoridades y del personal de custodia, que hacen uso excesivo de un discurso
violento, maltratante, autoritario y duro que se encuentra incrustado en la cultura
escolar, produciendo as un crculo que retroalimenta las conductas y actitudes
hostiles de los jvenes y por tanto resistencia a educarse y abandono.
124

En el Cdigo de la Niez y Adolescencia se prohbe expresamente a los
establecimientos educativos (considero que debera incluirse a los centros donde
reciben atencin adolescentes infractores) las sanciones corporales; sanciones
psicolgicas atentatorias a la dignidad de los nios, nias y adolescentes;
sanciones colectivas; y, medidas que impliquen exclusin o discriminacin por
causa de una condicin personal del estudiante, de sus progenitores,
representantes legales de quienes lo tengan bajo su cuidado
83
. Si se revisa los
testimonios de los adolescentes bajo rgimen educativo o correccional, las
disposiciones enunciadas en la ley no corresponden a las prcticas de
autoridades, docentes o personal de custodia.
En definitiva, el Ecuador y sus autoridades en materia educativa, deben hacer
el empeo por alcanzar un coherente sistema educativo nacional, buscando
mecanismos de implementacin de las normas jurdicas o de polticas adecuadas
que den vigencia a los derechos de la adolescencia y juventud, ya que como
actores sociales merecen un debate, especialmente cuando algunas de sus voces
han protestado en contra del papel instrumental que han tenido en la educacin y
los limitados derechos que se les asigna.
2.2.3.4 Derecho a la Familia
El derecho de los nios y adolescentes a vivir en familia supone que sta
representa un entorno positivo para su desarrollo, siendo responsabilidad del
Estado y la comunidad apoyar a los padres para que cuenten con los medios
necesarios para llevar a cabo sus funciones de cuidado y orientacin.

83
125

La Convencin sobre los Derechos del Nio tiene como uno de sus ejes
pilares fundamentales el fortalecimiento de las relaciones del nio y adolescente
con su familia, para lo cual establece un conjunto de protecciones al desarrollo
de este grupo social, cuyos principales responsables son los padres; as mismo
obliga al Estado a tomar todas las medidas necesarias para apoyar a los padres en
la funcin de orientacin, promocin del desarrollo y cuidado de sus hijos.
Con el mismo enfoque, la Convencin es portadora de una nueva visin que
identifica a la familia como eje de las polticas promotoras del desarrollo
humano integral de nios y adolescentes. De tal suerte que esta perspectiva
constituye un desafo para las polticas pblicas tradicionales inspiradas en el
individuo y su consideracin de persona como riego social; por lo tanto, el
debate sobre la familia como foco de las polticas pblicas en general, y de nios
y jvenes en particular, ha seguido y le falta mucho camino por recorrer una
trayectoria compleja en donde debe existir la voluntad por guiar las estrategias
hacia una mayor integracin de las polticas en torno a infancia, juventud,
familia, superacin de la pobreza, y evitar la separacin e incomunicacin entre
servicios universales y mecanismos especiales de proteccin.
Con esto ltimo quiero decir que los servicios universales tales como la
educacin, salud, etc. no pueden dejar de atenderse o ejecutarse, cuando en el
caso que nos ocupa, los adolescentes infractores, son objeto de un mecanismo
especial de proteccin como la medida privativa de libertad, porque ello
significara limitacin y violacin a sus derechos humanos fundamentales, ya
que la existencia de tendencias segregadoras y prcticas de discriminacin al
126

interior de los propios sistemas definidos como universales, tienden a reforzar las
visiones asistencialistas y excluyentes respecto de los jvenes en situaciones
sociales, familiares o personales ms desventajosas.
En el Ecuador, a organismos como el Consejo de la Niez y la Adolescencia,
los consejos cantonales, los gobiernos seccionales, les incumbe plantear la
necesidad de reconocer las capacidades y recursos de las familias como
oportunidades para el crecimiento de sus integrantes. En tal virtud, les
corresponde urgentemente aportar con polticas pragmticas de proteccin al
derecho a vivir en familia, as como de reunificacin familiar de nios y
adolescentes que viven en instituciones, ejecutando oportunidades para que en el
espacio local encuentren los recursos y redes sociales para su progreso e
integracin social, lo cual representara una nueva forma de enfrentar, desde la
comunidad local, la proteccin de los derechos de los menores en general, y a la
convivencia familiar y comunitaria en particular.
Los programas a ejecutar, tomando como base a la familia como sujeto
formal de la poltica social, considero que debern incluir en sus agendas
objetivos a ser alcanzados, tales como: mejora en la actitud y responsabilidad de
los padres frente a la educacin de sus hijos; acceso a beneficios por asistencia
escolar (becas, servicios de salud, aportes monetarios, acceso preferente a la
oferta social pblica, apoyo psicosocial a las familias participantes, etc.);
educacin pre-escolar; cuidado infantil; que los nios que trabajan no dejen de
estudiar; y, el reforzamiento de los lazos afectivos en las familias.
127

Uno de los problemas que deben enfrentar los organismos antes mencionados
es la tendencia a judicializar los problemas sociales de las familias pobres, cuyo
resultado ms preocupante es el alto ndice de internacin judicial que, en la
prctica, significa separar a los nios y especialmente a los jvenes de sus
familias por problemas de pobreza. Debe emerger una crtica constructiva hacia
los Juzgados de la Niez y la Adolescencia y dems instituciones colaboradoras,
a fin de que eviten en la medida de lo posible la aplicacin de medidas
sustitutivas de la familia e internacin de los menores vulnerados en sus
derechos, estableciendo diferencias adecuadamente entre menores vctimas,
excluidos o infractores a la ley penal, ya que como se ha dicho antes, la medida
privativa de libertad opera nicamente como ltimo recurso cuando se han
agotado instancias anteriores.
La nueva poltica social inspirada en la Convencin implica disminuir el rol
tutelar y de control del Estado y favorecer, en cambio, la responsabilidad de las
familias y la comunidad. Consecuentemente, con los mecanismos predominantes
de control y reparacin, se requieren cada vez ms recursos de acompaamiento
y apoyo a las familias a fin de que cumplan su funcin de inclusin social.
En conclusin, durante el proceso de tratamiento al adolescente infractor, es
un factor importante la convivencia familiar, ya que garantiza un entorno socio
afectivo que promueve el desarrollo integral de esta persona en proceso de
rehabilitacin. Para ello es necesario reforzar polticas sociales que reconozcan
las capacidades y potencialidades del joven y su familia a travs de programas
128

locales y comunitarios que tomen en cuenta la diversidad de situaciones
familiares que actualmente se presentan en el pas.
Las altas cifras de violencia que acompaan la situacin del adolescente
infractor exigen que Ecuador promueva profundos cambios culturales relativos a
su crianza, para avanzar en una cultura de respeto, tolerancia y aceptacin de la
diversidad, tanto al interior de la familia como en la sociedad. Tambin es
necesaria la realizacin de un proyecto de ley contra la violencia intrafamiliar, de
modo de reforzar la proteccin a las vctimas, as como ampliar los programas de
atencin integral y reparacin, coordinando las diversas acciones que
implementan distintos servicios.
2.2.3.5. Derecho a la Recreacin y Esparcimiento.
La Convencin sobre los Derechos del Nio en su artculo 31 reconoce este
derecho al juego, esparcimiento y a la participacin en actividades propias de la
vida cultural y artstica. Un derecho que en relacin con la niez y adolescencia
en situacin de pobreza requiere la implementacin de polticas pblicas para
garantizar su efectiva accesibilidad y vigencia.
La norma nacional declara el derecho a la recreacin, al descanso, al juego,
al deporte y ms actividades propias de cada etapa evolutiva, asignando la
obligatoriedad del Estado y de los gobiernos seccionales a promocionar e
inculcar en la niez y adolescencia, la prctica de juegos, tradicionales; crear y
mantener espacios e instalaciones seguras y accesibles, programas y espectculos
pblicos adecuados, seguros, y gratuitos para el ejercicio de este derecho, y que
129

los establecimientos educativos debern contar con reas deportivas,
recreativas, artsticas y culturales, y destinar los recursos presupuestarios
suficientes para desarrollar estas actividades
84
.
En trminos generales, ya sean establecimientos educativos o correccionales
destinados a adolescentes infractores, no cuentan con suficientes espacios de
esparcimiento, recreacin, deporte y descanso. Las oportunidades que tienen los
jvenes para desarrollar actividades extracurriculares son limitadas, lo cual
agudiza problemas como el aburrimiento en los tiempos libres.
El Consejo de la Niez y la Adolescencia, por su parte, es el responsable de
dictar regulaciones sobre programas y espectculos pblicos, comercializacin
y uso de juegos y programas computarizados, electrnicos o de otro tipo, con el
objeto de asegurar que no afecten el desarrollo integral de nios, nias y
adolescentes
85
. Podramos decir que el concepto sobre el uso del tiempo propio
o tiempo libre, segn el Cdigo, est asociado a tres tipos de prcticas
diferenciadas: 1) Prcticas de diversin o esparcimiento como el tiempo
dedicado a actividades tales como espectculos pblicos, fiestas, reuniones,
juegos, televisin, etc.; 2)Prcticas de descanso o reposo referidas a actividades
como dormir, meditar, reflexionar; y, 3) Prcticas de actividades para el
desarrollo de la personalidad, abarcando a aquellas acciones que se promueven a
travs de diferentes organizaciones (deporte, ecologa, voluntariado, etc.) o
actividades como talleres de capacitacin, montaje de obras de teatro, poesa, etc.

84

85
Ibidem. Art. 48 inciso final

130

Todas ellas necesarias para el desarrollo integral de la niez, adolescencia y la
juventud, siendo adems obligacin del Estado y los gobiernos seccionales
impulsar actividades culturales, artsticas y deportivas a las cuales tengan acceso
los nios, nias y adolescentes
86
. Sin embargo, estas definiciones son an
limitadas.
2.2.3.6. Derecho a la progresin de la medida privativa de libertad.
La progresin de la medida privativa de libertad consiste en una modalidad
de ejecucin de la medida impuesta al infractor, en el cual se prev la atenuacin
progresiva de las condiciones de internamiento, de tal manera que la persona
privada de libertad, a medida que transcurre la ejecucin, va recuperando
"progresivamente" los derechos restringidos por la medida de encierro hasta
alcanzar el pleno goce de los mismos.

El llamado rgimen de progresividad en algunas legislaciones es
considerado un derecho a favor del interno, ya que radica en conferir al mismo
un paulatino avance hacia su libertad, atravesando distintos perodos sucesivos, a
travs de los cuales las medidas restrictivas van disminuyendo, con el objetivo
de que el regreso al medio libre no sea brusco, sino gradual, facilitando de ese
modo el objetivo de resocializacin perseguido.

Afirma Garca Basalo, que para considerar con toda propiedad que un
rgimen es progresivo, es imprescindible que rena tres notas distintivas:

86
Ibidem. Art. 43.
131

a) Divisin del tiempo de la sancin penal en partes que, llmense grados,
perodos, fases o de cualquier otro modo, para que tengan razn de ser, deben
tener un contenido propio, diferente en alguno de sus elementos o mtodos
del grado, perodo o fase que lo precede o suceder.

b) Avance, detencin o retroceso a travs de los grados, perodos o fases,
mediante una valoracin actualizada del condenado. Esta evaluacin,
puramente objetiva, consiste en un juicio sobre el grado de rehabilitacin
alcanzado.

c) Posibilidad de la incorporacin social del penado antes del vencimiento de la
pena.

La finalidad que se propone al instalar un rgimen de progresividad de la
medida es la de orientar al interno hacia su auto realizacin, en donde el
internamiento institucional ofrezca una estructura de apoyo necesaria y se le
exija, partiendo de la auto direccin, autodeterminacin y autodisciplina, su
participacin y compromiso para lograr una rehabilitacin total. Goza entonces
el interno de mayor autonoma, teniendo la oportunidad de conocer mejor su
propia identidad y percibir sus reales posibilidades de futuro.

132

Bajo estos principios, se establecen entonces, cuatro perodos que deben
caracterizar el rgimen de progresividad: observacin, tratamiento, prueba
y libertad condicional.

Durante el perodo de observacin el organismo tcnico-especializado del
establecimiento tendr a su cargo:

a) Realizar los estudios mdicos, psicolgicos y sociales del interno,
formulando un diagnstico y pronstico del mismo.

b) Recabar la cooperacin del condenado para proyectar y desarrollar su
tratamiento escuchando sus inquietudes.

c) Indicar el perodo y fase de incorporacin del interno y el establecimiento,
seccin o grupo al que debe ser destinado.

d) Determinar el tiempo mnimo para verificar los resultados del tratamiento y
proceder a su actualizacin.

Durante la fase de tratamiento, en la medida que lo permita, la mayor o
menor especialidad del establecimiento, el perodo de tratamiento podr ser
fraccionado en fases que importen para el interno una paulatina atenuacin de las
restricciones inherentes a la medida privativa de libertad. Estas fases podran
133

incluir el cambio de seccin o grupo dentro del establecimiento o su traslado a
otro.

El perodo de prueba comprender de manera sucesiva:

a) La incorporacin del condenado a un establecimiento abierto o seccin
independiente de ste, que se base en el principio de autodisciplina;

b) La posibilidad de obtener salidas transitorias del establecimiento;

c) La incorporacin a un rgimen de semilibertad.

Para acceder al perodo de libertad condicional se requerir de la orden del
juez que dict la medida privativa de libertad al interno, siempre y cuando ste
rena los requisitos fijados por el Cdigo de la Niez y la Adolescencia, entre
ellos, los informes fundados del organismo tcnico y de la direccin del
establecimiento. Dicho informe deber contener los antecedentes de conducta y
aprovechamiento en el estudio, en la capacitacin laboral y en el trabajo desde el
comienzo de la ejecucin de la medida.

En definitiva, la progresin o gradualismo permite que el interno atraviese a
lo largo de su permanencia en el centro, por una sucesin de periodos con el fin
de capacitarlo para su vida en libertad, su finalidad real es el mantenimiento de la
disciplina. El gradualismo se refleja en el principio de que la disciplina debe ser
134

mantenida a travs de estmulos positivos antes que por medio de medidas
meramente represivas, alentando al joven para que mantenga una lnea de
conducta antes que amenazarlo con castigos corporales, tambin crear un sistema
de instalaciones que den cabida a nuevas formas de tratamiento para que dejen
como ultima razn el tratamiento de instituciones cerradas.
2.2.4. Polticas Preventivas.
Una poltica penal para adolescentes infractores debe incluir obligatoriamente
el tema de la prevencin, materia en donde algunas de las cuestiones a tratar
deben ser:
2.2.4.1. Iniciativas ciudadanas en materia de seguridad en el mbito local.
En la actualidad existen abundantes experiencias y una creciente tendencia a
la gestacin de modelos de seguridad basados en el mbito local
87
. Esta
tendencia toma como base el hecho de que las autoridades locales son (Concejos
Municipales) la primera instancia de representacin poltica de la ciudadana y
en consecuencia, un espacio de exigencia, de gestin de servicios y de polticas
de atencin a demandas bsicas.

87
El sistema europeo y anglosajn han sido pioneros en las diversas iniciativas
de gestin local de seguridad, entre ellas se encuentran el Observatorio de Seguridad
de la ciudad de oporto-Portugal, las iniciativas de la Nouvelle Prevention en Francia
y la iniciativa Citta Sicura (Ciudad Segura) del gobierno de la regin Emilia
Romagna-Italia. En estos casos la municipalidad se ha convertido en la articuladora
de esfuerzos estatales y comunitarios en la gestin de la seguridad local y en la
focalizacin de problemas especficos de las zonas bajo su competencia. Baratta,
Alessandro; Poltica Criminal: entre la poltica de seguridad y la poltica social, en:
http://www.justinfo.net/UPLOAD/DOCS/DD24.doc
135

El Dcimo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y
Tratamiento del Delincuente, celebrado en Viena en el ao 2000, estableci
como una de sus lneas de trabajo la participacin ciudadana en la prevencin de
la delincuencia. Entre las razones que sobresalen para apoyar esta iniciativa se
destacan: el incremento o fuerte presencia de la delincuencia en la sociedad, que
afecta de manera sensible a los sectores ms pobres, especialmente en zonas
urbanas alterando la calidad y forma de vida de sus habitantes y en particular, de
las vctimas, debilitando los vnculos sociales por la desconfianza y aminorando
la dbil institucionalidad por su creciente prdida de credibilidad en su capacidad
de brindar seguridad y justicia a la sociedad.
Otros aspectos considerados por Naciones Unidas son los graves costos de la
violencia, que debilitan la capacidad del Estado de invertir en otras reas, pero
tambin, la inefectividad del abordaje de la problemtica, ha generado una
inversin ineficaz en los sistemas de seguridad y justicia. Se estima que las
iniciativas preventivas efectivas son mucho ms baratas que lo invertido en el
encarcelamiento, especialmente en pases que registran crecientes niveles de
privacin de libertad como Ecuador.
De acuerdo con Naciones Unidas, la generacin de redes de trabajo en el
mbito local dirigidas especialmente hacia los ms jvenes de la sociedad,
contribuye a disminuir el impacto de los factores de riesgo y de manifestaciones
delictivas comunes. Un aspecto principal a destacar de esta prctica es que ella
supone el compromiso y apoyo a la municipalidad de parte de las instancias
centrales, en todo aquello que la municipalidad no pueda resolver por s sola.
136

Algo parecido a lo que se plantea son las iniciativas de modelos de Polica-
Comunidad, sin embargo, se deben superar problemas como el hecho de que el
tema policial lleva demasiado protagonismo (desplazando a la comunidad), o las
debilidades de comunicacin, pues sta tiende a ser unidireccional, es decir, de la
polica a la comunidad.
En este trabajo, en materia de prevencin y seguridad desde el mbito local
se propone:
- Convocatoria municipal y reunin de actores oficiales de la zona para tratar
la situacin de inseguridad ciudadana.

- Elaboracin de un diagnstico local de la situacin, mediante la recopilacin
de informacin institucional y de encuestas de victimizacin.

- Identificacin y priorizacin de factores de riesgo.

- Determinar formas de intervencin y recursos disponibles, as como
necesidades de apoyo.

- Obtencin de compromisos entre los actores y la municipalidad. Para ello, las
instituciones centralizadas deberan adecuar su funcionamiento a estas
demandas, de manera que el centralismo de su manejo no afecte a la hora de
pactar apoyos (por ejemplo los compromisos con pandillas juveniles).

137

- Establecimiento de objetivos, metas e indicadores de evaluacin y
mecanismos de seguimiento. Normalmente, en materia preventiva, los
indicadores deben estar basados en aspectos que indiquen mejora de la
situacin inicial, tales como la reduccin de hechos delictivos, la disminucin
de conflictos en la comunidad, la activacin de medios institucionales para la
resolucin de conflictos, la mejora de la percepcin ciudadana sobre la
delincuencia y seguridad.

- Seguimiento permanente.
En este mismo sentido, nuestro Cdigo de la Niez y la Adolescencia prev
un sistema de atencin local o comunitaria para la infancia y adolescencia, con la
obligacin estatal de proporcionar los recursos que se requieran, para el diseo e
implementacin de las mismas
88
. Un factor clave para la creacin de estas
polticas o redes de atencin a la infancia y adolescencia es la municipalidad, sin
embargo existe una fuerte desvinculacin de las prioridades centrales en relacin
con las prioridades municipales, muchas de ellas originadas por el
desconocimiento de las obligaciones del Estado para con este grupo social.
Los compromisos estatales para con la infancia y la juventud son atinentes a
organismos centrales como municipales, por ello los compromisos pactados
entre ambas se convierte en una necesidad. Compromisos que requieren la
participacin coordinada con instituciones centrales como el Ministerio de
Educacin, Consejo de la Niez y la Adolescencia, Polica Nacional, etc. De

88
Cdigo de la Niez y la Adolescencia: Libro III-desde Ttulo I al V. Art.
387.
138

igual manera, la creacin de redes locales, con amplia participacin comunitaria,
supone la importancia de poner en marcha polticas locales de atencin,
intervencin y asistencia a nios y adolescentes, a fin de facilitar los planes de
insercin y desarrollo de los jvenes en la comunidad.
2.2.4.2. Iniciativas de Justicia Local sobre infracciones menores.
Existen variedad de modelos de justicia local, los ms conocidos son: una
competencia judicial especializada en materia de contravenciones; otro modelo
es el de un referente administrativo municipal, es decir, una oficina de la
municipalidad que se encarga de la administracin de la normativa municipal
sobre convivencia; un tercer modelo, con carcter ms independiente, es el que
se desarrolla mediante la instauracin de mediadores electos por la misma
comunidad y sin mediaciones burocrticas o normativas restrictivas.
Cualquiera sea el modelo, se basa en el principio de que la atencin a
pequeos conflictos puede contribuir a mejorar la calidad de vida de la
ciudadana y a evitar conflictos mayores. Esta propuesta depende de factores
polticos, administrativos, presupuestarios, que tendran que ser discutidos en el
mbito local para definir opciones viables.
En algunos casos de hechos contrarios a la ley, cometidos por adolescentes
infractores, estos mecanismos de justicia local logran liberar de una importante
carga de conflictos al sistema judicial especializado en esta materia, mediante la
recepcin de algunos conflictos de menor intensidad que puedan recibir
soluciones de tipo restaurativo o reparatorio.
139

Estas iniciativas de seguridad y justicia local deben enmarcarse en un
panorama ms amplio, que forme parte de la agenda local, la organizacin
comunitaria, la municipalidad y representaciones de las instituciones centrales en
la gestacin de soluciones comunes a la comunidad, considerando la especfica
conformacin normativa de proteccin para con la niez y adolescencia.
2.2.4.3. Creacin de un Sistema Nacional de Prevencin de la Violencia y
Delincuencia.
Este se propone a partir de la necesidad de contar con una instancia
interinstitucional, tcnica, dedicada al estudio de la violencia y criminalidad con
el fin de generar metodologas de recoleccin y produccin de informacin sobre
estos temas, pero ms importante, para que, conociendo la realidad, sea posible
establecer estrategias de intervencin ms efectivas en los factores
condicionantes de la violencia y criminalidad, haciendo nfasis en respuestas
diferentes a las brindadas por el sistema penal. Algunas de las tareas de este
sistema seran:
- Investigacin sobre factores condicionantes de la violencia y criminalidad y
las formas de intervencin preventivas, tanto desde el sistema penal, como
externas a este.

- Recoleccin, construccin y anlisis de informacin para monitoreo e
intervenciones preventivas (informacin estadstica, demografa, encuestas
de victimizacin, de opinin, indicadores, etc.)
140

- Generacin de indicadores evaluativos de la prevencin.
En materia de niez y adolescencia y siguiendo las recomendaciones del
Comit de los Derechos del Nio, en su recomendacin previa nmero diez, es
prioritario el fortalecimiento de la coordinacin sobre la aplicacin de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, para ello es necesario que el sistema
nacional de prevencin de violencia, designe un ente coordinador con un
mandato claro y con recursos adecuados para desempear funciones de
coordinacin y seguimiento de la justicia juvenil.
2.2.4.4. Intervenciones preventivas en conflictos de gran intensidad mediante
respuestas no penales.
En este aspecto se trata de intervenir en algunos de los conflictos con mayor
incidencia en la mortalidad en la sociedad en general, tales como: la amplia
circulacin y uso de armas de fuego; otra variante causante de la violencia y
delincuencia es la asociada al consumo y abuso de drogas, dentro de las cuales
debe ser incluida el alcohol como la droga de mayor afectacin en hechos
delictivos, sean culposos o intencionales. Por otro lado, la existencia creciente de
drogodependencias puede tener consecuencias en ciclos de violencia y
criminalidad, por lo que se debe intervenir mediante campaas de educacin y
programas estatales de rehabilitacin accesibles a las personas afectadas.
En materia de control de armas, por ser un tema polmico y de gran debate
poltico, se debe partir de aquellos aspectos que en principio no necesitaran una
141

importante reforma legal o institucional. En este sentido, se propone iniciar con
campaas estatales que promuevan el desarme de los ciudadanos que poseen
armas en estado de ilegalidad, mediante la generacin de amnistas o perodos
especiales de entrega sin consecuencias penales. Por supuesto, estas campaas
deben contemplar la posibilidad de incentivos para los ciudadanos en posesin
ilegal de armas, tales como bonos para compras o dotaciones de canasta bsica o
cualquier otro estipendio por la entrega de armas. Esto supone la necesidad de
crear convenios con la empresa privada para el logro de opciones en la
generacin de dichos estmulos.
En cuanto al tratamiento de control del consumo y abuso de drogas y alcohol,
el Estado debe articular un esfuerzo por medio del sistema de salud, as como
por los convenios que con instituciones especializadas pueda establecer, de
espacios reales y alternativas asequibles para la poblacin afectada por estas
problemticas y que necesita asistencia profesional adecuada, priorizando
programas de concientizacin e informacin a travs del sistema educativo,
como herramienta de prevencin temprana y como un reto que supere las
posiciones ideolgicas las estrategias polticas y los intereses particulares de
cualquier ndole."
89

2.2.4.5. Anlisis de las polticas pblicas de educacin, familia, mujer, niez y
juventud en la prevencin de la violencia y criminalidad.

89

142

Se reconoce que la poltica penal para el tratamiento de adolescentes
infractores no puede asumir como propios desafos aquellos que corresponden a
otras polticas pblicas, pues perdera su especificidad y terminara enviciando a
las otras polticas, cayendo en la lgica de que se cumpliran solo con el objeto
de prevenir delitos y no con el fin de dar cumplimiento a los derechos de la niez
y adolescencia.
Sin embargo, es necesario advertir que la poltica penal por s sola no puede
afectar sensiblemente la realidad sino es acompaada por esfuerzos ms grandes
como los perseguidos por polticas dedicadas a amplias demandas sociales como
la educacin, la atencin a la mujer, la familia, la niez y la juventud, trabajo,
salud, vivienda y otros servicios estatales cuyas intervenciones, podran ser ms
efectivas desde el punto de vista preventivo, que una intervencin penal desde el
punto de vista represivo. En este sentido, desde el plano preventivo, la poltica
penal podra contribuir a identificar aspectos sobre los que aquellas polticas
deberan intervenir.
Sobre este punto deberan tomarse algunas iniciativas especiales a partir de la
complejidad de determinados fenmenos, entre ellos el de la exclusin y
marginacin de sectores de la niez y juventud como los miembros de pandillas
y jvenes en la calle.
Por consiguiente se hace necesario:
- Revisar los factores de exclusin y discriminacin de jvenes pandilleros en
los espacios de participacin social (Ej. sistema educativo). Esto limita las
143

capacidades de prevencin ya que mientras la respuesta estatal o social sea la
marginacin (social y fsica) se aumenta su situacin de exclusin y los
devala como ciudadanos.

- El Estado debe dar atencin inmediata a la problemtica de la niez y
juventud en la calle o en situacin de abandono, por las condiciones de
mltiple exclusin y marginacin en las que sobreviven.
2.3. Administracin de los Centros de Internamiento Institucional para
menores. Situacin actual en el Cdigo de la Niez y la Adolescencia en el
Ecuador.

El Cdigo de la Niez y la Adolescencia en su Libro IV, Ttulo V, Captulo
II, hace referencia a los Centros de Internamiento destinados para adolescentes
infractores, los mismos que para su funcionamiento requieren de la autorizacin
legal de la autoridad competente
90
(Gobierno central o local, Consejo de la Niez
y la Adolescencia) y bajo la administracin directa del gobierno central o a
travs de convenios con entidades ejecutoras pblicas o privadas.

Por consiguiente, se trata de entidades pblicas o privadas, descentralizadas y
autnomas en su funcionamiento, cuya responsabilidad principal es la de recibir
a los adolescentes responsables de un ilcito, con el respeto que se merecen en
razn de su dignidad y derechos, para lo cual aplican, vigilan, supervisan y

90
Art. 22 Acuerdo No. 450 y Art. 212 Cdigo de la Niez y la Adolescencia.

144

apoyan el correcto desempeo de las medidas socioeducativas ordenadas por los
Jueces de la Niez y Adolescencia, ofreciendo orientacin, calidad de atencin,
solvencia profesional, transparencia en el manejo de los recursos y procesos de
rendicin de cuentas al adolescente y su familia, con el objetivo de lograr su
insercin social y familiar.

El financiamiento para el funcionamiento de los Centros y la aplicacin de
las medidas socioeducativas es obligacin del Estado, que por medio del
gobierno central y los gobiernos locales, debe conceder los recursos necesarios
de manera oportuna para cumplir con estos cometidos, puesto que la omisin de
este compromiso, previsto en el Cdigo de la Niez y la Adolescencia
91
,
constituye violacin de los derechos de los adolescentes.

El Cdigo y el Reglamento Especial para la aplicacin de las Medidas
Socioeducativas, prevn la facultad de los gobiernos central y local, para
suscribir convenios a fin de dar cumplimiento a las polticas de proteccin
integral en la aplicacin de medidas socioeducativas y en la administracin de
los Centros de Internamiento, con entidades legalmente constituidas y que
cumplan con los requisitos y estndares de calidad previstos en el Reglamento y
por el consejo de la Niez y Adolescencia.

91
145

Varios son los objetivos de un Centro de este tipo respecto de los
adolescentes infractores a los que acoge, entro los que se destacan especialmente
los siguientes:

- Acoger al adolescente garantizando sus derechos y dignidad, as como
proporcionarle la informacin que solicitare el adolescente privado de
libertad.

- Garantizar un contacto oportuno con la familia del adolescente, facilitndole
una comunicacin directa con la misma, por lo que se les ofrecer el apoyo
necesario para que su permanencia en el Centro sea adecuada.

- Tener establecido, conjuntamente con el adolescente, un plan de ejecucin
individualizado de la medida socioeducativa, que incluya a la familia y que
sea objeto de evaluacin permanente.

- Aplicar un Proyecto Educativo Institucional, de conformidad al proyecto
de vida de cada interno, que vele por un nivel de vida digno que abarque el
desarrollo fsico, mental, espiritual, moral, emocional y social del
adolescente.

Para el cumplimiento de estos objetivos, los Centros de Internamiento deben
cumplir con estndares de calidad que toman como base una estructura
organizativa que se compone de tres secciones: administrativa, tcnica y de
146

servicios. As mismo deben contar con una infraestructura fsica suficiente para
acoger a los adolescentes internos, considerando los instrumentos internacionales
dictados para el efecto, donde deber existir espacio destinado para alojamiento,
dormitorios, baos, comedores, etc.; as como la prestacin de servicios pblicos
bsicos como luz elctrica, agua potable, alcantarillado, telfono; un espacio
destinado para rea mdica, psicolgica, de estudios, de capacitacin laboral;
reas verdes y de recreacin; y, encontrarse ubicados cerca de la comunidad para
garantizar la comunicacin con las familias, autoridades y sociedad en general.

As mismo dentro de los estndares de calidad exigidos a los Centros de
Internamiento, se contempla una plantilla mnima de personal especializado,
conformada por un director, un psiclogo, un trabajador social, un mdico,
instructores de talleres de capacitacin, educadores de grupo, inspectores
nocturnos y personal destinado a las labores de cocina y limpieza.

En el Centro de Orientacin Juvenil Virgilio Guerrero ubicado en la ciudad
de Quito, (de acuerdo a la investigacin de campo realizada) se pudo constatar
que cuenta con varias de caractersticas anteriormente mencionadas (ver anexo
6), las cuales ayudan al adolescente a su rehabilitacin tomando en cuenta que
todos los talleres que ellos realizan ayudan a que los adolescentes cuando
terminen su condena puedan reinsertarse nuevamente en la sociedad. (ver anexo
5); sin embargo, en cuanto a su estructura este centro de orientacin necesita ms
tecnologa para dar sus conferencias sus dormitorios y su comedor adecuados y
147

sobre todo si les ensean a elaborar objetos de todo tipo de material deben contar
con las herramientas suficientes.

Sin embargo de todos estos parmetros y exigencias, determinadas
claramente en el Cdigo de la Niez y la Adolescencia y en el Reglamento
Especial para la aplicacin de las Medidas Socioeducativas, es necesario que en
los Centros de Internamiento se corrijan ciertas situaciones como las que a
continuacin se detallan:

- Separar los centros de detencin y los hogares de proteccin de menores, ya
que el hecho de reunir en un mismo espacio a jvenes no infractores, con
aquellos que s lo son, no favorece a una aplicacin justa de la ley ni a la
aplicacin de medidas de proteccin y/o medidas socioeducativas segn el
caso, ni a los objetivos que persiguen estas medidas.

- Distinguir entre los adolescentes infractores responsables de delitos graves
(asesinato, violacin, robo con heridas o muerte) y los jvenes infractores
responsables de delitos considerados leves que no necesitan estar internados.
A los primeros se les destinar a un centro de internamiento en donde se
acogern a un programa especializado de rehabilitacin; y, a los segundos, se
les incluir en un programa de seguimiento y libertad asistida que les evite
pasar por la dolorosa experiencia, para ellos y su familia, de privrseles de la
libertad a tan corta edad.

148

- Crear programas de rehabilitacin teraputica especializada, diseada con la
participacin del interno y dirigida por un psiclogo especializado en materia
de proteccin integral de nios y adolescentes.

- Implementar obligatoriamente programas escolares adaptados a las
circunstancias de la poblacin estudiantil situada en los centros de
internamiento. Expertos recomiendan la aplicacin del modelo de escuelas
unidocentes
92
.

- Brindar oportunidad a los internos para que aprendan y desarrollen
actividades relacionadas con la cultura (msica, pintura, literatura) y con el
deporte.

- Organizar los centros de internamiento en base a una disciplina estricta que
no permita la arbitrariedad de las autoridades en el manejo de decisiones
respecto a sanciones y puestas en libertad, por lo que se recomienda la
aplicacin de un modelo que precise el funcionamiento de los centros,
afianzado en el sistema judicial y con reglamentos claros que no den lugar a
la discrecionalidad de sus personeros.

- Elaborar un programa de seguimiento y evaluacin peridica de aquellos
jvenes que en algn momento tuvieron contacto con el sistema judicial.

92
ASTRID DUPRET, Mary, Delincuencia Juvenil hacia una poltica de
rehabilitacin, Abya-Yala, Quito, 2005, Pg. 80.
149

Por lo expuesto, es importante sugerir que la poltica estatal, en virtud de los
convenios que el Estado puede suscribir con entidades ejecutoras privadas,
puede entregar los centros de internamiento en manos de la iniciativa y gestin
privada, para que sta financie y ponga en marcha el funcionamiento del centro
con determinado nmero de internos. Por ejemplo, la empresa X se compromete
con el Estado a financiar y apoyar el funcionamiento de un centro de
internamiento para adolescentes infractores, a cambio recibe del Estado una
certificacin de tipo social por su apoyo a esta actividad. De igual manera, la
empresa puede ser objeto de beneficios e incentivos, tales como las exenciones
tributarias. De lo que se trata es que durante el tiempo que el adolescente se
encuentre internado, encuentre espacios donde educarse intelectual o
laboralmente; de tal suerte, que la misma empresa que financia su tratamiento,
pueda una vez que ste haya concluido, contratarle como parte de su nmina de
trabajadores.

El cumplimiento de estos lineamientos, de parte del gobierno central, de los
gobiernos seccionales, de la iniciativa privada, etc. obedecen a la necesidad que
existe en nuestro pas de elaborar una Poltica Penal Ejecutiva para el
Internamiento Institucional de Adolescentes Infractores que fortalezca, coordine
y mejore los servicios de atencin a los adolescentes responsables de un ilcito,
en atencin al respeto de sus derechos humanos fundamentales, ya que la
delincuencia juvenil va en aumento y si no se disean los mecanismos para
contrarrestarla nos enfrentaremos ms adelante con realidades ms dolorosas que
las actuales.
150

2.4. Nuevo marco jurdico Ecuatoriano

En el R.O. No. 737 del 3 de enero de 2003 se publica el Cdigo de la Niez y
Adolescencia, concebida como una ley eminentemente social que se desarrolla al
amparo de la Constitucin Poltica para garantizar los derechos humanos de la
niez y adolescencia; sin embargo, este cuerpo normativo, segn su artculo final
entr en vigencia ciento ochenta das ms tarde, esto es el 3 de julio,
reemplazando hasta el entonces vigente Cdigo de Menores y dems
regulaciones reglamentarias derivadas del referido Cdigo.

La promulgacin de esta nueva legislacin propone la proteccin integral
que el Estado, la sociedad y la familia deben garantizar a la niez y adolescencia
que viven en el Ecuador, cuya finalidad se dice, es lograr su desarrollo integral y
el disfrute pleno de sus derechos en un marco de libertad, dignidad y equidad
hasta que cumplan 18 aos de edad.

Lo novedoso e importante de esta nueva legislacin de menores, es que la
iniciativa nace desde la sociedad civil, segn sus mentalizadores, mediante
consulta a varios sectores y se crea una nueva administracin de justicia
especializada para la niez y adolescencia y con ello busca transformar la cultura
de la sociedad referente a este tema, es decir, se modifica sustancialmente esa
relacin entre el Estado y esos dos segmentos de la poblacin que hasta ahora ha
sido crtica.
151

La niez y adolescencia estn consideradas en la nueva legislacin como
sujetos de derechos y oportunidades en la intencionalidad de forjar una nueva
sociedad, ms justa dentro de la doctrina de los derechos humanos, creando
mecanismos judiciales, administrativos, y de poltica social.

Este nuevo Cdigo regula el rol de la sociedad estableciendo mecanismos
para que los derechos de los nios, nias y adolescentes sean exigibles,
reconocidos no protege exclusivamente solo derechos individuales sino tambin
derechos colectivos y fortalece a la familia en el reconocimiento de derechos
civiles y sociales.

Sin embargo, en la realidad del pas resulta difcil garantizar un futuro mejor
para todos los nios, nias y adolescentes, los avances generales no estn a la
altura de las obligaciones nacionales ni de los compromisos internacionales a fin
de que ellos participen activamente en las decisiones que afectan a sus vidas.

La creacin de un mundo apropiado para ellos debe fundarse en el desarrollo
humano sostenible, teniendo en cuenta el inters superior del nio, los principios
de la democracia, la igualdad, la no discriminacin, la paz y la justicia social y la
universalidad, indivisibilidad, interdependencia e interaccin de todos los
Derechos Humanos incluido el derecho al desarrollo.

152

A fin de que los nios, nias y adolescentes puedan disfrutar de su infancia,
etapa de juegos y de aprendizaje, en la que recibirn amor, respeto y cario, en el
que se promovern y protegern sus derechos, en el que su seguridad y bienestar
sean primordiales y en el que crezcan sanos, en paz y con dignidad.
93

CAPTULO III
3. MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS

3.1. Definicin. Naturaleza. Fines.

Son medidas que provienen naturalmente del sentido comn y de la
acumulacin de experiencias de varias generaciones de un tiempo no precisable, y es
as como solamente 50 aos atrs, padres y maestros aceptaban castigos corporales
para los nios, por ejemplo.
94

Previstas en el Cdigo de la Niez y la Adolescencia Ecuatoriano
95
, se
definen como las acciones dispuestas por autoridad judicial cuando ha sido
declarada la responsabilidad del adolescente en un hecho tipificado como infraccin

93
de sus Fundamentos, Editora Jurdica Cevallos, Quito, Ecuador, 2008.
94
TORRES CHVEZ, Efran, Breves comentarios al Cdigo de la Niez y
Adolescencia, Corporacin de Estudios y Publicaciones, Primera Edicin, Quito,
Ecuador, Pg. 291.

95
153

penal. Consisten en una intervencin educativa, teraputica y social, directa, para el
adolescente y su familia, que garantice su seguridad, bienestar y desarrollo integral
en las entidades ejecutoras, ya sean pblicas o privadas.

Estas intervenciones socio educativas, cuando la ley se inspiraba en la doctrina de
la situacin irregular, trataban el problema de la delincuencia juvenil considerando a
sus actores como personas que poseen una potencial malignidad, debindose
prevenir la consumacin de hechos delictivos. Pero la realidad nos ha dicho que
usualmente se trata de jvenes con escaso nivel educativo, sin oportunidades y que
viven en barrios al margen de la ciudad, por lo que constituye sta, una visin
basada en criterios reidos con los derechos humanos y la doctrina de la proteccin
integral de nios, nias y adolescentes, ya que conceptualiza a los adolescentes
responsables de infracciones como enfermos que hay que sanar.

La doctrina de la proteccin integral inspira a que las leyes, polticas y
programas de atencin a jvenes infractores, en estos casos, contemplen que las
respuestas a la infraccin penal tengan un alto contenido educativo, que aleje a los
sujetos del sistema penal, ya que estamos ante sujetos que se encuentran en proceso
de desarrollo fsico y psicolgico, para quienes la sociedad establece toda una serie
de dispositivos de formacin de sus ciudadanos (educacin, salud, alimentacin,
etc.). Por lo tanto, su situacin de haber cometido una infraccin a la ley no implica
que no se trabaje para que el resto de sus derechos puedan efectivizarse, o al menos,
iniciar una trayectoria hacia su concrecin ya que la medida implica ciertas
restricciones, pero no suspende el ejercicio de sus derechos.
154

Por lo tanto, la accin socio educativa es necesaria para abordar la
responsabilidad por la infraccin, en tanto lo manda la ley, surge de un evento de lo
social (infraccin), e involucra a un ser social. Pero en esta intervencin, para que no
se transforme en la manipulacin de un objeto de derecho en situacin irregular,
se debe tener bien presentes su condicin de sujeto de derecho, en el respeto
absoluto de sus derechos humanos fundamentales como persona en proceso de
desarrollo. Razones por las que la ejecucin de las medidas respetarn su libertad, su
intimidad, su opinin y le apoyarn en su progresiva efectivizacin del resto sus
derechos civiles, polticos y sociales.

Tratadistas consideran a la medida socioeducativa como una mixtura entre
sancin (respuesta estatal) y educacin, es decir, se trata del ejercicio de una
educacin social. Para Violeta Nez, la educacin social es un "...conjunto de
prcticas diversas, que encuentra lo especfico de su definicin en el cruce de la
labor pedaggica con diversas instituciones de poltica social; trabaja en pro de la
promocin cultural de los sujetos para su inclusin en lo social propio de cada
poca."
96
En ese sentido, la educacin social, base de la medida socioeducativa que
no tiene un carcter punitivo en el sentido de infringir algn tipo de dolor, en
mltiples espacios constituye el conjunto de acciones idneas para la reinsercin
social de jvenes en conflicto con la ley penal, donde este tipo de intervenciones con
una doble cara, cumplen una funcin de control social y por otro lado una

96
Nez, V. Pedagoga Social: Cartas para Navegar en el Nuevo Milenio.
Pgina 37. Santillana, Buenos Aires. 1999.

155

educativo social, tendiente a propiciar los caminos y trayectos para que los sujetos
puedan integrarse de la mejor forma posible en su sociedad.

3.2. Clases de Medidas Socioeducativas.

Para comenzar con el anlisis de las medidas socio-educativas que son
impuestas al adolescente infractor cuando se comprueba su responsabilidad en el
delito, cabe mencionar a "las medidas cautelares las cuales deben ser aplicadas
de manera restrictiva y motivada; ya que ocasionan limitaciones al goce de
derechos tanto esenciales como patrimoniales de las personas contra quien se
las dicta. El fundamento para adoptarlas debe ser nicamente el alto grado de
convencimiento a que llega el juez al no imponerlas, la accin de la justicia
quedar burlada, sea porque el procesado fugar o porque atentar contra la
vctima, testigos o peritos (el subrayado y la negrilla son mas)

Las medidas cautelares segn el Cdigo de la Niez y Adolescencia se
clasifican en: cautelares de orden personal, las cuales afectan temporalmente a la
libertad del adolescente procesado; y, las cautelares de orden patrimonial, que son
las que afectan temporalmente a la facultad de uso, goce, disposicin de bienes
materiales sean muebles o inmuebles.

Con este antecedente podemos diferenciar estas medidas, tomando en cuenta que
las medidas cautelares se las aplica anterior a la comprobacin de la responsabilidad
del adolescente infractor en un delito y las medidas socio-educativas para la
156

rehabilitacin del adolescente, as pues, la ley contempla tres clases de medidas
socioeducativas que puede disponer el Juez de la Niez y Adolescencia, de acuerdo
a la infraccin cometida por el adolescente, las cuales se encuentran previstas en el
Art. 369 del Cdigo de la Niez y la Adolescencia, mismas que son de tipo:
educativo, de orientacin y supervisin; y, privativas de libertad.

- Medidas socio-educativas.- contemplan las siguientes medidas:
amonestacin y la advertencia, Despus de la amonestacin, se indicarn
obligaciones y restricciones de conducta, para que se grave en la memoria del
adolescente, el hecho del que se le reclama, como no pasar de una hora
determinada o prohibirle una amistad inconveniente.
97
; la prestacin de
servicios a la comunidad y la reparacin de los daos causados a la vctima.
Ante la variedad de medidas de tipo educativo, el Juez con el propsito de
que prevalezca el principio de la intervencin mnima, puede aplicar las
medidas en aquellos casos en los que el bien jurdico afectado no sea de
carcter fundamental o, aun en ese caso, cuando la afectacin ha sido leve y
se considere que, por las condiciones personales del infractor, este tipo de
medidas son las ms adecuadas, debe medir este trabajo comunitario
impuesto para que no afecte sus actividades acadmicas o laborales."
98

97
Ecuador, Pg. 292.

98
Ecuador, Pg. 293.

157

- El perodo mximo de duracin de estas medidas es diferente en cada una de
ellas. En el caso de la libertad asistida, puede llegar hasta por un periodo de
un ao; en el caso de la prestacin de servicios a la comunidad es de seis
meses; y, en el caso de la reparacin de daos, durar hasta que se confirme
la reparacin del dao, por parte del Juez.

- Medidas de orientacin y supervisin.- se componen de diversas
obligaciones que le son impuestas al adolescente y que pueden consistir en:
la libertad asistida (orientacin, asistencia, supervisin y evaluacin)
99
, la
orientacin y apoyo familiar, reparacin del dao causado y servicios a la
comunidad.

- La razn de ser de esta clase de medidas, al igual que con las de corte
educativo, se encuentra en el objetivo de evitar la imposicin de una medida
ms grave. En las medidas de orientacin y supervisin, la familia del
adolescente infractor est obligada, en los casos en que as sea posible, a
tener una amplia participacin ya que ellos son los que se encuentran en
permanente contacto con el joven, Esta es una buena medida, porque en el
Ecuador y en todos los pases de similitud cultural, hacen falta muchas
escuelas de padres o, por lo menos, de aprender lo esencial respecto al

99
Ecuador, Pg. 293.

158

adolescente o a quien est a su cargo.
100
. El perodo mximo de duracin de
este tipo de medidas puede llegar a ser de dos aos.
Para la aplicacin de las medidas socio-educativas, el Juez de la Niez y de
la Adolescencia debe tener en cuenta la edad del adolescente a la fecha en
que se cometi el acto infractor, esto es muy importante ya que no todas las
medidas pueden ser impuestas a todos los adolescentes una vez declarada su
participacin

- Medidas privativas de libertad.- son aquellas que privan temporalmente al
adolescente del derecho de permanencia y trnsito o movilizacin a
eleccin.
101
, y stas se aplican como ltimo recurso cuando se han agotado
todas las instancias y el internamiento es necesario para la rehabilitacin del
joven infractor. Se regulan cuatro tipos de internamiento, a saber: el
internamiento domiciliario, el internamiento de fin de semana, el
internamiento con rgimen de semilibertad y el internamiento institucional.
Estas medidas son de carcter excepcional y operan cuando se han agotado
todos los recursos que pretendan evitar su aplicacin, debido a que su
imposicin es la respuesta a conductas que lesionan, de manera grave, bienes
jurdicos fundamentales de la sociedad, expresamente previstos por la ley.

100
Ecuador, Pg. 292.

101
ROBALINO, Vicente, Del Procedimiento a Adolescentes infractores, Uniediciones,
Ambato, Ecuador, 2003.

159

- El internamiento domiciliario es aquel que se ejecuta de forma permanente en
el domicilio familiar del adolescente infractor o, en su defecto, en la casa de
algn otro familiar, o en una vivienda, o entre privados. Este tipo de
internamiento requiere, en principio, de la participacin activa y responsable
de los miembros del grupo familiar, porque son ellos los responsables
inmediatos de que la sancin se ejecute en la forma prevista. La duracin
mxima de esta medida es de un ao.

- El internamiento de fin de semana es ms una medida de supervisin y
vigilancia, que consiste en que el adolescente acuda al centro de
internamiento solo los fines de semana a fin de medir el avance en su proceso
de reeducacin, lo cual no representa impedimento para acudir a la escuela o
trabajo, siendo de igual manera indispensable la intervencin familiar.

- La medida de internamiento con rgimen de semilibertad consiste en una
restriccin parcial de la libertad, por lo que el menor permanece internado en
un centro especializado solo durante el tiempo libre despus de las jornadas
de estudio o trabajo y en igualdad de condiciones que el resto de jvenes
internos. La duracin de esta sancin no puede sobrepasar los dos aos.

- Por ltimo, la medida privativa de internamiento institucional, la cual
procede solo en los casos expresamente declarados en la ley. Procede
nicamente en los casos en que el Cdigo Penal sanciona con reclusin a los
infractores adultos. Adems cuando haya un incumplimiento injustificado de
160

las sanciones educativas o de las sanciones de orientacin y supervisin
impuestas, lo mismo que debe operar cuando se incumplan las otras
variaciones del internamiento. El monto mximo de esta medida es de cuatro
aos.

Esta medida que priva de forma permanente la libertad del
adolescente, debe cumplir con un fin eminentemente pedaggico y no debe
de restringir ms de los derechos que se limitaron en la sentencia
condenatoria. Se la debe practicar en la forma que menos perjudique al
menor en su persona, derechos, reputacin y patrimonio. As mismo puede
ser objeto de modificacin, en cuanto a la reduccin del tiempo de duracin,
en la medida en que se pudiesen observar cambios en el menor de acuerdo a
los fines que persigue la misma.

3.3. El Internamiento Institucional.

Casi todos los menores internos provienen de familias de escasos recursos
con problemas de desintegracin, tienen un bajo grado de escolaridad y antes de ser
detenidos se mantenan de subempleos o empleos pagados con salario mnimo.

La medida de internamiento institucional es la que opera exclusivamente para
aquellos adolescentes a los que se les haya dictado la medida privativa de libertad
(privacin total de la libertad), la cual ser llevada a cabo en los centros de
internamiento de adolescentes infractores de donde slo podrn salir con orden
161

judicial. Es importante acotar que la medida de privacin de libertad es de carcter
excepcional y de respeto a la condicin peculiar de desarrollo.

La ley
102
prev que esta medida se aplique nicamente a adolescentes mayores
de catorce aos de edad, por infracciones sancionadas con reclusin, con un tiempo
de duracin que no podr ser mayor a cuatro aos. En el caso de adolescentes
menores de catorce aos de edad, solo se les aplicar esta medida cuando hayan
incurrido en asesinato, homicidio, violacin, robo agravado y plagio de personas.
Para una mejor ilustracin, esta medida slo podr ser aplicada cuando el
adolescente:

- Cometiere alguno de los siguientes delitos: homicidio; asesinato; lesiones
gravsimas; violacin; robo agravado (con resultado de muerte); plagio de
personas; trfico de drogas en cualquiera de sus modalidades.
- Fuere reincidente y el hecho punible objeto de la nueva sancin prevea pena
privativa de libertad.

Nuestra legislacin
103
expresa que el internamiento institucional no se aplicar a
pesar de existir incumplimiento, por parte del adolescente, en el caso de las medidas
de tipo educativas; y, ante el incumplimiento de las medidas de orientacin y
supervisin, si bien se puede aplicar la medida superior (internamiento con rgimen
de semilibertad), se excepta el internamiento institucional.

102
Art. 369, numeral 10, Cdigo de la Niez y la Adolescencia.
103
Ibidem. Art. 372, inciso segundo.
162

El internamiento institucional est basado en un rgimen progresivo, en donde se
involucra al adolescente con experiencias educativas, laborales, culturales, y en la
medida de lo posible, se debera implementar la formacin profesional; as como
tambin, se le debe brindar asistencia integral para el desarrollo de sus derechos
fundamentales, buscando as el crecimiento integral y la adecuada convivencia
social.

Constituye principio fundamental del internamiento institucional, la adecuada
ejecucin de la medida privativa de libertad, garantizando una adecuada atencin
integral (supervivencia, desarrollo, participacin y proteccin especial) y la
evolucin personal, unida a la evolucin de la medida, que acarrea al adolescente
como un ciudadano ms dentro de la comunidad. Tambin es un principio la
metodologa socioeducativa y la toma de conciencia del adolescente trasgresor para
el buen desenvolvimiento en la sociedad.

Debe ser objetivo general del internamiento institucional para adolescentes
infractores, el proporcionarles, mediante una estrategia personalizada y
socioeducativa, las herramientas integrales para su desarrollo personal y social
enmarcada dentro de la doctrina de proteccin integral como parte de la bsqueda de
una adecuada insercin social, que considere una finalidad primordialmente
educativa, manteniendo el respeto a los derechos fundamentales, a la formacin
integral del adolescente y a la realizacin de la convivencia familiar y social.
El internamiento institucional procede nicamente en los casos de delitos graves
y gravsimos, en donde la naturaleza del bien jurdico afectado o lesionado por el
163

adolescente se debe tomar en cuenta para determinar cuando puede aplicarse la
mxima medida, es decir, que el bien jurdico afectado sea mayor o por lo menos
igual al bien jurdico libertad. Por lo tanto, opera la privacin de libertad, cuando el
bien jurdico afectado por la accin antijurdica del adolescente es la vida, en sentido
amplio, y los delitos que lesionan gravemente la integridad fsica y psicolgica de la
vctima: violacin, lesiones gravsimas, homicidio. Jams se justificara la
aplicacin de esta medida en aquellos delitos cuyo bien jurdico tutelado sea un bien
material, en su tenencia o en su propiedad.
Como ya se ha mencionado, el internamiento institucional es una medida de
ltimo recurso y nunca las circunstancias personales del adolescente pueden ser
tomadas en cuenta para agravar la medida, sino que por el contrario, slo podran
operar como disminucin del reproche por el acto. Pero en la prctica muchas veces
vemos que los operadores del sistema judicial y de la administracin del encierro,
resuelven y/o aconsejan el internamiento institucional del adolescente, basado en sus
condiciones personales, por ejemplo, cuando el delito no es grave, pero como el
muchacho puede aparecer como violento, o no tiene una familia, o vive en la calle,
stas circunstancias lo vuelven peligroso, cayendo con mucha facilidad- en el
derecho penal de autor y sancionndolo penalmente, vulnerando an ms sus
derechos.
El internamiento institucional no puede durar ms de cuatro aos, es el lmite
mximo que marca la ley. Pero este plazo puede modificarse en cualquier momento
de su ejecucin, cuando se compruebe que la misma ha cumplido su finalidad
socioeducativa. Esto significa que no es necesario que la medida de privacin de
164

libertad de un adolescente se cumpla hasta el final, ya que por el sentido que se le
dio a la medida (socio-educativo), es coherente la decisin del legislador, que
permite la reduccin del cumplimiento de la medida en beneficio del adolescente,
recuperando su libertad ambulatoria, su vnculo con la familia, su contacto con la
comunidad, en definitiva recuperar su vida cotidiana. Durante este proceso, el juez
puede ordenar que sea acompaado por algn programa de libertad vigilada, o de
sustitucin de medida, o directamente puede decretar el cese definitivo de la
sancin.

3.4. Reglas para imponer el internamiento institucional

El Art. 386 del Cdigo de la Niez y Adolescencia establece que los centros de
internamiento de adolescentes infractores cumplirn obligatoriamente con las
condiciones de infraestructura, equipamiento, seguridad y recursos humanos que
sean indispensables de conformidad con el respectivo Reglamento. Sin embargo
correspondera a los derechos humanos que se llevan a exigente realidad todo lo que
en esta disposicin consta como garantas, subrayndose, como especiales el respeto
a la vida y la dignidad, la igualdad de todos, lo razonable que el centro est lo ms
cercano del hogar de residencia de sus padres, para recibir normalmente
alimentacin y remedios, recibir informacin de las normas de convivencia y de sus
deberes y derechos dentro del centro, a presentar peticiones ante sus autoridades, a
165

la comunicacin con su familia y a no ser incomunicado ni a recibir penas
corporales o infamantes.
104

3.4.1. Convencin sobre los Derechos del Nio.

La Convencin destaca el necesario respeto a la dignidad de la persona del nio,
y hace referencia a una labor a desarrollar encaminada a fortalecer su respeto por los
derechos humanos y libertades de terceros, as como tambin la reinsercin social
del nio, teniendo en cuenta su edad. Promueve el establecimiento de un sistema
judicial (leyes, procedimientos, rganos e instituciones) aplicable especficamente a
los nios infractores de la ley penal que responda a sus necesidades y proteja sus
derechos, satisfaga las necesidades de la sociedad y atienda debidamente a la
vctima. Pero, a su vez, la Convencin contempla la necesidad de evitar, en la
medida de lo posible, la remisin al mencionado procedimiento judicial; fomentando
la adopcin de medidas alternativas para la solucin de estas controversias.
105

A continuacin se realizar un anlisis sobre lo que expresa la Convencin sobre
los Derechos del Nio (CDN) respecto al internamiento institucional que priva de la
libertad al adolescente responsable de un ilcito.

104
Ecuador, Pg. 300.

105
PLCIDO, Alex, Principios, Garantas y Derechos del Adolescente que incurre
en la Infraccin de la ley penal, Academia de la Magistratura. Pg. 31, 32 y 33.

166

En este sentido la CDN manifiesta en su Art. 9, numeral 1, que Los Estados
Partes velarn por que el nio no sea separado de sus padres contra la voluntad de
stos, excepto cuando, a reserva de revisin judicial, las autoridades competentes
determinen, de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal
separacin es necesaria en el inters superior del nio. Esta norma es clara al
determinar que los Estados suscriptores respetarn la unin familiar y el derecho que
tienen, tanto nios como adolescentes, a crecer en un ambiente familiar rodeado de
todas las garantas que la ley faculta; y, por tanto, la separacin de un menor del
ncleo familiar, solamente procede cuando la autoridad judicial competente a travs
de un riguroso proceso establezca que es lo mejor para el nio y adolescente, ya sea
por motivos de maltrato, descuido de los padres, o en el caso que nos ocupa, por
privacin de libertad con el objeto de buscar soluciones a la situacin conflictiva que
rodea la vida del joven infractor.

En su Artculo 20, numeral 1, la CDN expresa que Los nios temporal o
permanentemente privados de su medio familiar, o cuyo superior inters exija que
no permanezcan en ese medio, tendrn derecho a la proteccin y asistencia
especiales del Estado., es decir, que el Estado es el principal responsable de que los
nios y adolescentes privados de su medio familiar reciban las atenciones
necesarias, en respeto a sus derechos humanos, para aminorar el dolor que esta
situacin provoca en ellos y ms an al tratarse de personas en pleno desarrollo
fsico y psicolgico. Al omitir este hecho, al no aplicarse mecanismos especiales de
asistencia social, a lo que se da lugar es a una situacin de abandono del menor,
167

provocndole traumas en vez de mejoras, ya que una privacin de libertad que no
rena los estndares exigidos por la norma nacional e internacional, constituye un
obstculo en vez de una solucin.

De conformidad con el Art. 37, literal a), de la CDN, es totalmente prohibido el
sometimiento a menores de edad de tratos crueles, torturas, penas corporales. As
mismo se impide la imposicin de la pena capital y la prisin perpetua por delitos
cometidos por menores de dieciocho aos de edad. El literal b) ordena que los
Estados partes velarn porque ningn nio sea privado de su libertad ilegal o
arbitrariamente..., es decir, que para disponer la medida de internamiento
institucional se necesita de una resolucin fundamentada por la autoridad
competente determinada en la ley para el efecto.
En el citado literal se hace hincapi en que la utilizacin de la privacin de
libertad debe ser como medida de ltimo recurso y por el menor tiempo posible. El
principio de ltimo recurso significa que la privacin de libertad no debe
imponerse a menos que el juez considere que los objetivos que se persiguen con
dicha medida (principalmente la rehabilitacin en el caso de los infractores
juveniles) no puedan alcanzarse en un contexto sin internacin. As mismo, el
principio del tiempo ms breve que proceda debera interpretarse generalmente
como el perodo durante el cual la cabe esperar que la privacin de libertad sirva
para rehabilitar al infractor juvenil.
El literal c) expresa que todo nio privado de libertad sea tratado con la
humanidad y el respeto que merece la dignidad inherente a la persona humana, y de
168

manera que se tengan en cuenta las necesidades de las personas de su edad. Con
este articulado, la CDN pretende que este tipo de sentencias privativas de libertad no
signifiquen tambin una privacin de derechos que corresponden a toda persona
menor de dieciocho aos de edad, cualquiera sea su situacin, ya que la internacin
abarca ciertos aspectos que deben cumplirse, como la intimidad, el acceso a
tratamiento mdico, a una alimentacin adecuada, a la ropa, a las actividades
educativas y recreativas, al contacto con el mundo exterior (incluida la familia) y a
la preparacin para la salida en libertad.
Ms adelante, el mismo literal c), hace referencia a que todo nio privado de
libertad estar separado de los adultos, a menos que ello se considere contrario al
inters superior del nio Este principio bsico persigue dos objetivos: proteger a
los jvenes infractores contra la explotacin, los abusos y las influencias negativas
de los adultos; y, garantizar que la detencin tenga lugar en instalaciones equipadas
para atender a sus necesidades particulares. Segn la CDN, pueden hacerse
excepciones a la regla de la separacin, pero solo cuando sea de acuerdo al inters
superior del nio. La aplicacin ms aceptable de esta excepcin es el caso de los
menores que son arrestados junto con sus padres por una infraccin como la
inmigracin ilegal.
El literal d) de la CDN establece que todo nio privado de su libertad tendr
derecho a un pronto acceso a la asistencia jurdica y otra asistencia adecuada, as
como derecho a impugnar la legalidad de la privacin de su libertad ante un tribunal
u otra autoridad competente, independiente e imparcial y a una pronta decisin sobre
dicha accin. Esto tiene su fundamento en el hecho de que todo adolescente sujeto
169

a medidas de reintegracin socioeducativas, tiene derecho a conocer su expediente, a
objetar los informes u opiniones, a impugnar y solicitar la revisin de los informes, a
impugnar las medidas disciplinarias resueltas por las autoridades del Centro, etc.
Finalmente, en el Art. 40, numeral 4 de la CDN, se contempla un listado de
medidas socioeducativas tales como el cuidado, las rdenes de orientacin y
supervisin, el asesoramiento, la libertad vigilada, la colocacin en hogares de
guarda, los programas de enseanza y formacin profesional, as como otras
posibilidades alternativas a la internacin en instituciones, para asegurar que los
nios sean tratados de manera apropiada para su bienestar y que guarde proporcin
tanto con sus circunstancias como con la infraccin. Este articulado recoge de
manera sucinta lo que se conoce como sentencias alternativas a la medida privativa
de libertad, debido a que impera la necesidad de que sta se utilice como ltimo
recurso y por el tiempo ms breve posible, siempre que sea posible y cualquiera sea
la edad del joven infractor.
La obligacin de respetar los derechos humanos, implica para el Estado y sus
agentes una abstencin de realizar cualquier acto, sea de naturaleza administrativa,
legislativa o judicial que amenace o viole los derechos humanos consagrados en la
Convencin sobre los Derechos del Nio.
106

106
PLCIDO, Alex, Principios, Garantas y Derechos del Adolescente que incurre
en la Infraccin de la ley penal, Academia de la Magistratura, Pg. 19

170

Cabe decir que los adolescentes involucrados en la justicia juvenil deben ser
abarcados por el conjunto de las polticas pblicas integrales, como las de
educacin, salud, formacin profesional, y otras. Por ello es que no se ha dejado de
relacionar la justicia juvenil con el artculo 3, donde se refiere al inters superior del
nio; con el artculo 12, vinculado al derecho de ser odo; los artculos 28 y 29 sobre
el derecho a la educacin; el artculo 24 relativo al derecho a la salud, o el artculo
22 respecto al derecho de asilo; e incluso con el artculo 9 sobre el derecho del nio
a mantener el vnculo con sus padres, entre otros
3.4.2. Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de la
justicia de menores ("Reglas de Beijing").

Dentro de este instrumento internacional se abordarn los aspectos que resultan
relevantes a la materia de esta investigacin.

En cuanto a la medida de internamiento institucional prev en la regla 17.1,
literal b), al igual que la CDN, que la restriccin de libertad debe proceder luego de
un minucioso estudio y por el menor tiempo posible, como ya se ha dicho, despus
de verificar los antecedentes del menor, de su familia, sus condiciones econmicas,
sociales, el medio familiar, etc. que concluirn si esta resolucin es lo ms apropiado
para el sujeto activo de la infraccin, ya que se trata de garantizar el bienestar y el
futuro del menor.

La misma regla, pero en su literal c), se refiere a que el internamiento resulta del
cometimiento de delitos gravsimos, donde haya incurrido la violencia o la
171

reincidencia de actos peligrosos, siendo lesionado un bien protegido de igual
importancia que la libertad. La norma trata de evitar la privacin de libertad, pero si
no existe otra respuesta ms adecuada, se lo aplicar con el objeto de precautelar la
seguridad pblica.
La disposicin 17.2 que prohbe la pena capital, guarda concordancia con el
prrafo 5 del artculo 6 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. De
igual manera la regla 17.3 por la que se prohbe el castigo corporal, est en
consonancia con el artculo 7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
y con la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra la Tortura y
Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, as como la Convencin
contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes.
Se regularizan estos aspectos porque a lo largo de la historia, con demasiada
frecuencia, se ha pasado por alto el gran nmero de castigos que se han producido
respecto a los internos menores de edad. Como acontece con los adultos, cualquier
castigo que pueda ser calificado de cruel, inhumano o degradante, est
evidentemente condenado.
Las Reglas de Beijing, ms ampliamente que la CDN, desglosan la posibilidad
de escoger sentencias alternativas a la privacin de libertad, es as que la regla 18
establece la posibilidad que tiene la autoridad competente de escoger entre las
siguientes decisiones:
- Ordenes en materia de atencin, orientacin y supervisin;
- Libertad vigilada;
172

- Ordenes de prestacin de servicios a la comunidad;
- Sanciones econmicas, indemnizaciones y devoluciones;
- Ordenes de tratamiento intermedio y otras formas de tratamiento;
- Ordenes de participar en sesiones de asesoramiento colectivo y en
actividades anlogas;
- Ordenes de colocacin en hogares de guarda, comunidades de vida u otros
establecimientos educativos.
Este instrumento internacional, en su regla 16, establecen tambin la
conveniencia de solicitar para todas las infracciones, con la nica excepcin de las
infracciones leves, y antes de citar sentencia, informes basados en una investigacin
social. El objeto de estos informes es que el magistrado o juez conozca bien las
circunstancias que rodean al infractor (siguiendo el principio de proporcionalidad),
gracias a las informaciones acerca de sus antecedentes y los de su familia.
El comentario a la regla 16 exige que haya servicios sociales adecuados que
preparen informes especializados basados en investigaciones de carcter social. Sin
embargo, en muchos pases tales servicios son insuficientes, de tal suerte que,
solicitar dichos informes sociales podra resultar en un retraso del juicio de varias
semanas e incluso meses, como consecuencia del trabajo acumulado o de la lentitud
burocrtica, y probablemente sus datos no seran especialmente tiles como puntos
de referencia para la toma de decisiones. En particular, si un joven tiene que esperar
en prisin preventiva hasta la conclusin del informe, es probable que los efectos
negativos que ello puede acarrear pesen ms que las ventajas de poder acceder a
esos informes.
173

3.4.3. Reglas Mnimas de NN.UU. para la proteccin de menores privados de
libertad.
Este instrumento internacional es el que regula de una manera ms amplia la
situacin de los adolescentes objeto de condenas privativas de libertad,
estableciendo una extensa liste de condiciones mnimas que deben regir el
cumplimiento de sentencias de este tipo. La finalidad de estas reglas es que la
privacin de libertad no implique la limitacin de derechos que esta medida, por su
propia naturaleza, puede llegar a ocasionar si es ejecutada ligeramente.
Adems de la separacin de menores y adultos (requisito indispensable para la
proteccin de los primeros), estas condiciones contemplan la obligacin de respetar
derechos como la intimidad, la salud, la educcin y recreacin, la alimentacin, el
contacto familiar. Tambin se refieren a la calificacin del personal que trabaja con
los jvenes y pine lmites a las normas disciplinarias permitidas.
Sobre este aspecto en la realidad suele pasarse por alto el gran nmero de
castigos que estas reglas prohben con respecto a los detenidos menores de edad. Las
sanciones disciplinarias explcitamente prohibidas son:
- los castigos corporales;
- el encierro en celda oscura;
- las medidas de aislamiento o de celda solitaria;
- la reduccin de alimentos;
- la restriccin o denegacin de contacto con familiares;
- la obligacin de trabajar.
174

De hecho, el internamiento en condiciones de incomunicacin y, en particular, la
reduccin de la racin alimentaria, son prcticas que el personal de los centros
realiza comnmente. Esto ocurre sobre todo cuando los jvenes estn recluidos en
mdulos especiales dentro de una crcel de adultos (o peor an cuando viven con
adultos), donde los empleados a menudo carecen de la formacin especializada y de
la motivacin necesarias para tratar con este grupo de edad.
La violacin de estas disposiciones casi siempre es difcil de descubrir.
Evidentemente, el infractor juvenil desconoce que estas medidas estn en realidad
prohibidas por el derecho internacional (al igual que lo ignoran los directores y
empleados de los correccionales). Y a pesar de la obligacin de hacer constar en un
registro todas las sanciones disciplinarias aplicadas, no se lo suele hacer.
A estos problemas se aade la dificultad de presentar una queja. Con frecuencia
se les oculta a los detenidos (junto con otros aspectos relativos a sus derechos) los
trmites que deben seguir para formular una reclamacin. En otros casos, se intenta
disuadir a los que quieren presentar una queja, o su tramitacin misma es controlada
o bloqueada por aquellos contra los que se dirige, o podra querer dirigirse.
Cualquier acto u omisin de este tipo constituye una violacin de las normas
establecidas en las Reglas Mnimas de NN.UU. para la proteccin de menores
privados de libertad, que en la regla 19 manifiesta que siempre que sea posible,
todo menor tendr derecho a impugnar cualquier hecho u opinin que figure en su
expediente, de manera que se puedan rectificar las afirmaciones inexactas,
infundadas o injustas.
175

Al igual que los instrumentos internacionales revisados anteriormente, ste
tambin enfatiza, en su regla 2, la necesidad de que La privacin de libertad de un
menor deber decidirse como ltimo recurso y por el perodo mnimo necesario y
limitarse a casos excepcionales, as como el hecho de que esta medida si bien tiene
una duracin mxima, la misma puede reducirse en virtud del cumplimiento del fin
socioeducativo de la misma, de tal suerte que este cuerpo legal considera que La
duracin de la sancin debe ser determinada por la autoridad judicial sin excluir la
posibilidad de que el menor sea puesto en libertad antes de ese tiempo.

Al mismo la regla 13 obliga a que las autoridades competentes en el tratamiento
de adolescentes infractores no nieguen por razn de su condicin, los derechos
civiles, econmicos, polticos, sociales o culturales, que la normativa nacional e
internacional contemplan para estos casos.
En definitiva, las reglas prevista en este cuerpo legal, advierten a todos los
Estados comprometidos con las mismas a que se cumplan con absolutamente todos
los derechos que componen el engranaje para el desarrollo de los menores privados
de libertad. Se regulariza su salud fsica, mental, el aseo, las condiciones educativas,
los espacios de recreacin y cultura, el contacto con la comunidad, la oportunidad de
desarrollar destrezas laborales para su reinsercin social, la necesidad de que el
centro de internamiento se encuentre situado cerca al lugar de residencia de la
familia del joven infractor para no perder el contacto familiar, etc. Normas estas que
en la mayora de pases se podran acatar siempre y cuando los gobiernos asignen los
recursos necesarios para intentar llenar la brecha que la pobreza y marginacin
ocasiona en los adolescentes vctimas del sistema.
176

El tratamiento a los adolescentes infractores, sobre todo en las medidas de
internamiento, debe por una parte afinarse y por otra reducirse. Quiz, lo ms
importante sea la estructuracin de un sistema nacional de atencin a los
adolescentes infractores congruente y unificado, dentro del respeto a sus derechos
humanos, de conformidad con lo que establece los documentos de las Reglas de las
Naciones Unidas sobre la materia, al igual como se refiere la Convencin de los
Derechos del Nio. Para lograr lo anterior es preciso hacer la unificacin nacional de
los criterios de legislacin en la justicia de menores, ya que de no ser as, sta los
seguir lesionando en sus derechos humanos.
107

3.5. Control jurisdiccional de la respuesta de tipo penal juvenil.
El Cdigo de la Niez y la Adolescencia es claro al determinar que al Juez de la
Niez y la Adolescencia le corresponde el control de la ejecucin de las medidas
socioeducativas que l mismo aplica. El control de la ejecucin de la medida debe
enmarcarse en la rbita jurisdiccional, razn por la cual hablamos de que el juez
especializado, y no otro, es quien debe realizar el control judicial sobre todos los
establecimientos pblicos y privados en los que se encuentren adolescentes en el
cumplimiento de la medida a ellos impuesta.
El tema del control judicial guarda estrecha relacin con la finalidad de la medida
privativa de libertad, ya que de este depende que la tan nombrada finalidad
educativa funcione en el internamiento. Es por esta razn que a los jueces instruidos
en materia de adolescentes infractores les corresponde el control sobre la ejecucin

107
www.bibliojuridica.org /libros/1/479/23.pdf (Antonio Snchez Galindo, Menores
Infractores y Tratamiento)
177

de la medida con fin estrictamente educativo y resocializador, actividad que
demanda de ellos la observancia de los actos destinados a promover el cumplimiento
de las medidas y el trmite y la decisin de las cuestiones sometidas a su
consideracin (quejas, peticiones).
En la actualidad el control judicial de la medida es una cuestin que presenta
dificultades, porque el control es escaso y deriva en perjuicios para quienes son los
sujetos pasivos de la medida, es decir, los adolescentes. Es por ello que es necesario
revisar las normas legales que fundamentan el hecho de que el juez debe ejercer este
control.
En primer lugar nos encontramos con el Cdigo de Procedimiento Civil que en su
Art. 1 al hablar de jurisdiccin manifiesta que es el poder de administrar justicia, es
decir, la potestad pblica de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado de una materia
determinada, potestad que corresponde a los tribunales y jueces establecidos
por las leyes. (el subrayado y las negrillas son mas).Por lo tanto, la ejecucin y
evidentemente el control de lo dispuesto en sentencia, es una funcin propia del juez
que tiene que hacer cumplir lo ordenado por l.
Al ser el control de la ejecucin de la medida una funcin jurisdiccional, sta les
corresponde especialmente a los jueces de lo penal y de la niez y adolescencia,
donde cualquier omisin en el ejercicio de esta funcin que cause un dao al
adolescente privado de libertad pone en juego la responsabilidad constitucional del
Estado y del juez, prevista en el Art. 11 de la Constitucin, numeral 9, que dice en
su parte pertinente: el Estado ser responsable por detencin arbitraria, error
judicial, retardo injustificado o inadecuada administracin de justicia,
178

violacin del derecho a la tutela judicial efectiva, y por las violaciones de los
principios y reglas del debido proceso 24. (el subrayado y las negrillas son mas)
En segundo lugar porque el juez de la niez y adolescencia tiene por disposicin
del Cdigo pertinente varias funciones de vigilancia que cumplir. En efecto, el
artculo 382 dice que el control de la medida comprende:
- 1. La legalidad en su ejecucin.
- 2. La posibilidad de modificar o sustituir las medidas aplicadas.
- 3. El conocimiento y resolucin de las quejas y peticiones del adolescente
privado de libertad.
- 4. La sancin de las personas y entidades que durante la ejecucin de una
medida incurran en la violacin de derechos del adolescente.
Bsicamente stos son los preceptos legales que nos conducen a decir que el
control judicial de la ejecucin de la medida es fundamental, debido a que estamos
hablando de personas menores de edad, que de acuerdo con la Constitucin Poltica
del Ecuador son sujetos de derechos y, por ende, titulares de todos los derechos
consagrados en la Constitucin Poltica de la Repblica y dems instrumentos
internacionales de derechos humanos, los cuales no deben verse vulnerados porque
se someta al adolescente a un procedimiento judicial por infraccin a la ley penal.
De acuerdo a Juan Bustos Ramrez la ejecucin de la sanciones ha de estar siempre
presidida por el deber de proteccin del Estado respecto al desarrollo de la
personalidad de los menores de edad; y, muy a pesar de todos, las condiciones en
que se cumple la medida privativa de libertad pueden vulnerar derechos, por mejores
que sean estas condiciones, en el encierro siempre se vulneran derechos.
179

Las Reglas de las Naciones Unidas para los menores privados de libertad como
hemos visto desarrollan el punto referente a las necesidades de los adolescentes en el
encierro: el derecho a la privacidad, el derecho a no tener injerencias arbitrarias en
su vida privada y familiar; el derecho a satisfacer las necesidades fsicas,
espirituales, recreativas y culturales; la atencin mdica; el contacto con la
comunidad, los procedimientos disciplinarios y la formacin en derechos humanos
del personal a cargo de los adolescentes, de manera que la intervencin sea
garantista.
Consecuentemente, si las condiciones de encierro no garantizan el ejercicio
efectivo de estos derechos, nos encontramos frente a una violacin de derechos, y
ante una violacin de derechos nace la idea de ante quin recurrir para su
restitucin? quin es la autoridad competente del Estado para preservar un derecho
amenazado o restituir un derecho vulnerado?. La respuesta ms razonada apuntara
al Juez de la Niez y Adolescencia.
Cuando ste juez decide privar de libertad tiene la responsabilidad de ejercer un
fuerte control de las condiciones en las que el adolescente vivir en el internamiento
ordenado por l. De lo contrario se estara delegando esta funcin propiamente
jurisdiccional a la autoridad administrativa y a la vez se renunciara a la funcin de
garanta de los derechos humanos. Y el control no debe quedar slo en los informes
que se solicitan a la autoridad del centro. El juez debe constatar personalmente que
las condiciones fsicas del lugar sean acordes a la dignidad humana: espacio
suficiente, luz, agua, actividades que el adolescente realiza por su propia voluntad o
contra ella, si se lo excluye del sistema de convivencia, si tiene espacios de
180

recreacin o pasa la mayor parte del tiempo encerrado en su celda, si tiene contacto
real con su familia, etc.
El juez debe atender las quejas, denuncias, peticiones formuladas por el
adolescente y tomar medidas inmediatas para la proteccin de probables violaciones
de sus derechos durante el internamiento. El comit de los Derechos del Nio, en su
Informe General sobre la Justicia de Menores, sugiere a los Estados partes la
implementacin de mecanismos para garantizar visitas peridicas a las instituciones
y una vigilancia efectiva sobre ellas como forma de prevenir los malos tratos.
El control judicial debe ejercerse hasta en como se aplica un reglamento de
carcter disciplinario en el internamiento. Cuando el juez avoca conocimiento de
que se le ha aplicado una sancin a un adolescente privado de libertad, por lo
general lo hace tarde, porque la autoridad administrativa informa del particular una
vez realizado el procedimiento administrativo previsto para estos casos. De esta
manera no existe ningn control judicial anterior a la imposicin de la sancin,
quedando sta como una potestad exclusivamente administrativa. El juez no sabe
quien dispuso la sancin, que oportunidad tuvo el adolescente de defenderse, quien
gradu la sancin con respecto a la falta cometida por el adolescente, ignora si como
consecuencia el interno es trasladado a otro establecimiento, a cul, por cuanto
tiempo. En estos casos el control lamentablemente no existe.
Un real ejercicio de control judicial de la medida comprende la implementacin
de mecanismos o mtodos que faciliten el ejercicio de los derechos de los
adolescentes durante el internamiento, es decir, si se cuenta con un mecanismo que
permita el efectivo contacto del adolescente con su familia, con sus amigos, con la
181

comunidad, con su defensor; que mecanismos existen para llevar a cabo las
actividades educativas, recreativas, deportivas y que participacin tiene en mbitos
de decisin.
Todos estos requerimientos exigidos al juez se deben a que adems de cumplir
con la actividad jurisdiccional de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, implica cumplir
con una funcin de garanta, por cuanto de acuerdo a Andrs Ibez, el juez debe
ser el garante de los derechos humanos, irrumpiendo las garantas como verdadero
lmite al poder punitivo del Estado.
En vista de que el juez, a partir de su propia actividad de juzgar, se encuentra la
mayora de su tiempo dedicado a ella y congestionado en la tramitologa que cada
proceso conlleva, es necesario que las mximas autoridades de la Funcin Judicial
del Estado consideren la posibilidad de crear la figura del juez de la ejecucin, es
decir, un juez que est exclusivamente a cargo de la etapa de ejecucin de la
sentencia en materia de responsabilidad penal juvenil.
De llegarse a dar o no la figura que se propone, no quiere decir que actualmente
los jueces carezcan de textos normativos que funden su actividad jurisdiccional de
control durante la ejecucin de las sanciones y medidas. Como se ha visto, abunda la
legislacin nacional e internacional al respecto: Constitucin de la Repblica,
Convencin sobre los Derechos del Nio, leyes, cdigos, as como tambin las
Reglas de Naciones Unidas. No atribuir el valor que se merecen estos instrumentos,
reglas, directrices, etc. sera desconocer los derechos humanos de los cuales los
nios y adolescentes son titulares por su condicin jurdica de sujetos de derechos.
Sera desconocer las obligaciones del Estado ecuatoriano como miembro de la ONU
182

y su deber de promocionar los derechos humanos tal como lo establecen la Carta de
este organismo y la Declaracin Universal de los Derechos Humanos que tiene valor
de norma jurdica vinculante.
CAPTULO IV

4. DERECHO COMPARADO

4.1. Antecedentes Histricos en Amrica Latina

Varios son los argumentos referentes a la historia de la niez y adolescencia en
Amrica Latina sobre todo en el sentido de la delincuencia, tomando en cuenta que
son pases que se relacionan en las leyes y decretos en cuanto a la proteccin de este
grupo vulnerable, el objetivo de cada uno de estos pases es la recuperacin de una
cultura garantista, que implica de hecho una revalorizacin crtica de la funcin de
los mecanismos formales de control social, la oportunidad y urgencia en analizar el
sistema penal de menores, resulta evidente.

Los pases de Amrica Latina han incorporado en los ltimos 20 aos la mayor
parte de los instrumentos internacionales de derechos humanos. En relacin a la
niez y adolescencia la ratificacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio
183

constituye la piedra angular en la construccin de las polticas, en las reformas
institucionales y las legislaciones respectivas.
108

Los primeros antecedentes modernos del tratamiento diferencial en el caso de
menores delincuentes, pueden encontrarse en disposiciones relativas a limitar la
publicidad de los hechos de naturaleza penal supuestamente cometidos por menores.
En ese sentido, existe una ordenanza suiza de 1862, transformada luego en ley
especial de 1872, con disposiciones que incluan adems la inimputabilidad penal de
los menores de 14 aos. Pero en materia de antecedentes directos, parecen existir
pocas dudas acerca de que la Norways Chile Welfare Act de 1896, redactada en
1892, aprobada en 1896 y puesta en vigor en el 1900, constituye el documento
jurdico ms importante. La misma posee ya todas las caractersticas del actual
Derecho de Menores. En este sentido, resulta importante dejar en claro aqu, que
todas las disposiciones jurdicas de carcter socio-penal, contenidas en la poltica de
reformas se refieren invariablemente a dos aspectos fundamentales: a) aumento de la
edad de la responsabilidad penal, para sustraer a los nios completamente del
sistema penal de los adultos, y, b) imposicin de sanciones especficas para los nios
delincuentes.
109

4.2. Espaa.

108
LIWSKI, Norberto, El trabajo del Comit de los Derechos del nio en materia de
justicia juvenil, Venezuela, Pg. 68.

109
GARCA MNDEZ, Emilio, Derechos de la Infancia Adolescencia en Amrica
Latina, Edino 94, Guayaquil, Ecuador, Pg. 19.
184

Desde el punto de vista doctrinario En Espaa, en la poca Moderna e incluso
antes (Fuero Juzgo, Las Partidas, La Novsima Recopilacin), se haba diseado
algunas lneas tericas respecto de los grandes problemas que ocasionaba la
beneficencia al salir al paso de los problemas derivados del abandono de menores y
en relacin a los delincuentes menores. Se lleg a plantear la utilidad de los
procedimientos educativos para solventar estos problemas e incluso tambin se
habl sobre el sistema de colocacin en familia, ms resulta que en la prctica la
realidad fue muy diferente, sin que por ello dejen de haber existido iniciativas
particulares muy limitadas pero en todo caso interesantes.

As, en 1337 acontece un hecho relevante, cuando el rey don Pedro IV de Aragn
y II de Valencia, el 4 de marzo, expidi una orden en donde mandaba a los jurados
de Valencia a que a los menores de edad pobres y hurfanos se les nombrasen
curadores, denominados tambin vecinos de la ciudad, quienes deban tomar a
estos menores como sus aprendices, para evitar la vagancia y la pobreza, de tal
suerte que quien no trabajase no comiese. Los jurados valencianos calificaron la
figura de dicho curador como Pere dOrfens, quien con el paso del tiempo, revestido
de autoridad y con jurisdiccin propia ejerci una doble funcin: una de carcter
positiva como es la de atender a los hurfanos buscndoles acomodo para que
tuviesen honrosa ocupacin u oficio; y, una segunda negativa, que reprima con
mtodos severos y drsticos
110
a los menores acusados de hechos delictivos e incluso
a aquellos menores en situacin de vagabundeo.

110
Una de las tareas de este curador era la de transitar por las calles y plazas con una
vara en la mano que simbolizaba su autoridad, en una actitud de constante vigilancia
para recoger a los nios que encontraba abandonados.
185

Esta institucin con la denominacin de Padre General de Menores (Pere
dOrfens), se extendi a diversas ciudades y villas de los reinos de Castilla y
Navarra, mantenindose hasta fines del siglo XVIII, coexistiendo en menor escala
con otras instituciones de carcter privado, que en Espaa como en casi todos los
pases europeos, las primeras instituciones asistenciales para menores hurfanos o
inadaptados surgen de iniciativas fundamentalmente religiosas y de beneficencia
privadas, aunque a veces recibiendo ayuda pblica.

Al margen de estas iniciativas, importantes por cierto y con el auspicio de la
caridad religiosa, exista indiferenciacin entre menores y adultos, ya que los
primeros eran entendidos como un hombre pequeo no diferenciado de los segundos
en su responsabilidad y culpabilidad, por consecuencia, tambin indiferenciado
legislativamente en el caso del cometimiento de infracciones y en el mejor de los
casos recogidos cuando estaban en situacin de orfandad o abandono. En tal virtud,
existan dos vas de tratamiento, por un lado el caso de los menores infractores que
dependan del Ministerio de la Guerra donde se les aplicaba la legislacin penal
igual que a los adultos, es decir, privacin de la libertad en crceles con un rgimen
estricto de disciplina, bajo criterios sancionadores, vindicativos y de defensa de la
sociedad; y, por otro lado, en el caso de nios abandonados, expsitos, hurfanos y
vagabundos se los recoga en casas de beneficencia, hospicios, orfelinatos y casas de
misericordia, en donde el enclaustramiento asilar, la estricta disciplina y los castigos
eran las orientaciones generales de su sistema institucional.

186

Las instituciones que salen al paso de la problemtica de los nios y jvenes
delincuentes, con el objeto de evitarles un tratamiento carcelario similar al de los
adultos, surgen por el ao 1724, cuando Toribio de Velasco, profesor de la Orden
Tercera de San Francisco en el orden secular del Convento sevillano de Nuestra
Seora de la Consolacin, funda el asilo para Jvenes Abandonados, popularmente
llamado los Toribios de Sevilla. En este establecimiento se acogi a menores
ladronzuelos, delincuentes, de padres desconocidos o abandonados por los
mismos, y, aparece por primera vez, un tribunal encargado de ofrecer premios y
castigos. En 1837 no quedaba rastro de esta institucin que s podra llamarse de
tarea reeducativa.

Por largo tiempo se ausentaron estas instituciones en Espaa, volviendo a surgir a
mediados del siglo XIX, por una ley que en 1850 da lugar a la creacin de prisiones
y colonias especiales para menores de diecisis aos. Otra ley de 1888 transforma
algunas prisiones en reformatorios o escuelas de reforma, como por ejemplo los
reformatorios de Alcal de Henares y el de Ocaa, estructurados bajo un sistema
carcelario que disminuy la consecucin de resultados positivos.

Inclusive, con fecha de 26 de mayo y 24 de julio de 1889, una disposicin del
Cdigo Civil autorizaba al padre o madre solicitar que sus hijos no emancipados
pudieran ser detenidos y retenidos en establecimientos de instruccin o en institutos
legalmente autorizados. Adems, los padres tenan el derecho a reclamar la
intervencin del juez, para imponer a sus hijos un mes de detencin en
establecimientos correccionales destinados a tal efecto. Con ese propsito se crearon
187

la Escuela de Reforma Especial en Vista Alegre
111
; en la Colonia Penitenciaria del
Dueso
112
se cre una seccin especial para delincuentes menores; el Gobierno Civil
de Madrid dio lugar a la llamada Colonia Benfica del Trabajo
113
.

La iniciativa privada auspici en 1890 la creacin en Barcelona del asilo Toribio
Durn, tambin para delincuentes jvenes y dirigido por los Hermanos del Instituto
de San Pedro Ad Vncula. En el mismo ao se cre la Escuela de Reforma de Santa
Rita, por iniciativa del entonces obispo de Madrid y despus cardenal Sancha,
hacindose cargo de su direccin la congregacin de Terciarios Capuchinos. En
algunas provincias no faltaron instituciones similares que funcionaban en gran parte
por la beneficencia, la caridad y el pastoralismo religioso. Sus caractersticas ms
notorias eran la rigidez de la disciplina interna, el enclaustramiento y los castigos
severos que formaban parte de su labor rehabilitadora, por lo que no faltaron crticas
a los defectos de los reformatorios, como por ejemplo: amontonamiento,
alimentacin inadecuada, falta de trabajo organizado, carencia de educacin y los
duros castigos.

Los viejos cdigos penales espaoles del siglo XIX todava no distinguan entre
delincuente menor y adulto, aunque en la ordenacin de presidios de 1834 se regula
la separacin de los delincuentes jvenes, su instruccin y reforma. En 1912, de la
mano de Montero Ros, se introduce en Espaa la preocupacin y urgencia por dar
fuerza legal a la defensa, diferenciacin y reforma del menor, por lo que para tal

111
Carabanchel Bajo, Madrid, Decreto de 10 de mayo de 1907.
112
Decreto de 14 de enero de 1913.
113
Decreto octubre de 1921.
188

efecto se cre una jurisdiccin para menores mediante la aprobacin de una ley de
Tribunales de Menores, de 25 de noviembre de 1918, la cual rigi hasta el 11 de
junio de 1948, que es cuando se public el texto de la Ley de Tribunales Tutelares
de Menores.

Con este antecedente en 1920 fueron constituidos los Tribunales Tutelares de
Menores de Bilbao, presidido por Gabriel Mara Ibarra, quien a su vez crea el Centro
Permanente de Estudios del Menor. A partir de aquello, en las dems provincias se
fueron creando tribunales y reformatorios, como por ejemplo: el reformatorio de
Amurrio, (sirvi de modelo para el resto); a su vez Montero Ros gestionaba la
creacin del Reformatorio de Madrid; y, durante la dictadura de Primo de Rivera,
Ibarra continu la obra de Montero Ros. En la poca republicana, ms lentamente,
se continu la labor de fundacin de tribunales e instituciones auxiliares, de tal
forma, que no se constitua un tribunal sin habilitarse paralelamente un reformatorio.
Tanto a Montero Ros como a Ibarra les preocup la formacin cientfica,
pedaggica y psicolgica del personal y de los directivos de los centros, por lo que
se lleg a la creacin de un centro permanente de estudios en Madrid para estas
personas, el mismo que suspendi sus actividades con la proclamacin de la II
Repblica, mantenindose solamente las del reformatorio de Amurrio.

Con posterioridad, en el decreto del 2 de julio de 1948, en su artculo 58, se
atribuye a los Tribunales Tutelares de Menores la funcin de correccin de los
menores de diecisis aos, infractores de las leyes penales, prostituidos, licenciosos,
vagos o vagabundos, y la proteccin jurdica de los menores de la misma edad.
189

De esta forma se organiza un doble cometido o facultad: una reformadora, de
carcter tutelar y reeducativa y otra protectora, bsicamente preventiva. Esta
disposicin en la prctica no tuvo mayor eco, ya que siendo expedida durante la
Dictadura de Franco, el sistema de reformatorios juveniles de acuerdo a criterios de
sus mismos responsables, eran una estructura orgnica y funcional anticuada y
antieconmica, pasiva, falta de eficacia, con un equipamiento institucional viejo,
carente de personal especializado, sin sistemas educativos
114
. Los reformatorios se
caracterizaban por un rgimen disciplinar demasiado estricto, donde los jvenes se
encontraban ante una situacin bsicamente carcelaria, en centros masificados y
carentes de personal tcnico o cientfico.

El cambio poltico ocurrido en Espaa a finales de los aos setenta da lugar a una
nueva etapa que surge con un notorio retraso respecto a los pases del resto de
Europa. Despus de la segunda guerra mundial se inicia la construccin del Estado
del bienestar, el cual incluye la transformacin progresiva de la proteccin a la
infancia, mejorando paulatinamente aspectos como la profesionalizacin de la
atencin, cambios en los servicios que prestan los centros; y, fundamentalmente, el
avance de los servicios comunitarios y la diversidad de sistemas de proteccin, que
comienzan a protagonizar la tarea de encarar la problemtica de los jvenes
delincuentes.

114
AGUIRRE, Mara del Rosario, Responsabilidad del adolescente infractor o
contraventor, Babahoyo, Ecuador, Pg. 26.

190

Es precisamente en los aos setenta cuando las instituciones religiosas a cargo de
los reformatorios juveniles, debido a la presin social y tambin a la reduccin de
sus vocaciones y de personal especializado, fueron abandonando estos centros o, a
su vez, aceptando en ellos a personal calificado ajeno a su institucionalidad
religiosa. El nuevo personal al que se hace referencia perteneca a organismos de
carcter humanitario o cultural, como por ejemplo: Grupos Promesa, Mensajeros de
la Paz, Ciudad de los Muchachos, Colectivos del Ayuntamiento de Barcelona,
Nuevo Futuro, etc. los cuales produjeron un remezn en las instituciones clsicas al
introducir nuevos aires, ms abiertos y con un ordenamiento ms coherente y
cientfico.

Estas nuevas ideas y acciones constituyeron la antesala para que en la dcada de
los ochenta se prepare una nueva disposicin que vena de la mano con los cambios
sociales, econmicos, polticos y legales que volvieron el sistema democrtico al
pas ibrico. Es as, que mediante la Ley 21/1987 de 11 de noviembre, se reforman
ciertos artculos del Cdigo Civil y de la Ley de Enjuiciamiento Civil en lo
relacionado a la infancia en conflicto social, crendose de esta manera un nuevo
marco jurdico que inicia un sistema moderno de proteccin a la infancia. En el
nuevo sistema se considera los principios bsicos de atencin al menor, como son: la
desjudicializacin parcial de la proteccin a la infancia, al constituir sobre la Entidad
Pblica
115
, la responsabilidad de la misma; la primaca del inters del menor frente a
otros intereses; y, la integracin de los menores, en los ncleos familiares y en las
redes de servicios.

115
Este organismo ya era competente en materia de infancia en las Comunidades
Autnomas y en el Pas Vasco.
191

La ley en mencin facult a la Entidad Pblica para que en situaciones de
desamparo del menor pueda asumir la responsabilidad del mismo, por medio de la
tutela por el ministerio de la ley, es decir, la guarda ya sea en un centro o en
acogimiento familiar, que constituy una nueva institucin incorporada a este nuevo
tambin, ordenamiento jurdico. Estas circunstancias pueden ser de trnsito o
temporales en pos de medidas de proteccin definitivas, tales como: la reintegracin
a la familia de origen o el acceso a otra familia en adopcin. Esto ltimo no quita
que la guarda y el acogimiento familiar puedan ser medidas no transitorias durante
la minora de edad.

Este nuevo orden legal determina la separacin de la funcin de proteccin a la
infancia de los Tribunales Tutelares de Menores, pasando las funciones
jurisdiccionales a los Juzgados Civiles y las administrativas a las Entidades Pblicas.
De esta manera se consigue distinguir y separar la proteccin a la infancia, de la
facultad de enjuiciamiento de los menores que infringan las leyes penales.

La reforma legal y social que inici en los ochenta, culminar en la dcada de los
noventa, con el cambio que produjo en la tendencia internacional sobre la temtica
de la infancia, la aprobacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio, la que
se caracteriza por considerar a la infancia como un grupo social diferenciado, con
intereses y derechos propios; y, por la elaboracin ntegra de polticas pblicas y
privadas, ejecutables mediante planes de accin.

192

En Espaa, bajo este contexto, ms la participacin y promocin como ejes
principales para el planteamiento de una poltica en torno a la proteccin de la
infancia, se aprueban el Plan de Accin para la Infancia y la Ley 1/1996, de 15 de
enero, de Proteccin Jurdica del Menor. Esta ley supera la concepcin de la infancia
como objeto de proteccin y de las polticas estrictamente proteccionistas, ya que
tiene como objetivos expresados plenamente en ella, los siguientes: a) la
consolidacin del estatuto jurdico de la persona menor de edad como titular de
derechos fundamentales; b) la constitucin de un mandato a las Administraciones
Pblicas para el desarrollo de polticas integrales para la infancia; c) la introduccin
de la situacin irregular como una nueva figura jurdica; d) el establecimiento de
garantas y polticas de actuacin ante la tutela ejercida por el ministerio de la ley; e)
la diversificacin de el acogimiento familiar; f) la solucin a los problemas de la Ley
21/1987 y de otras insuficiencias del Cdigo Civil; g) la generacin de un nuevo
marco legal para la proteccin jurdica y social de los menores extranjeros; y h)
determinacin de dispositivos de control para la accin de los poderes pblicos.

A pesar de los cambios realizados, e importantes por cierto, el sistema adolece de
un desigual desarrollo e implantacin en el Estado espaol y presenta ciertos vacos
en relacin a la atencin, servicios y organizacin ntegra frente a los nios y
adolescentes en riesgo social. Uno de los factores que ha ocasionado este desfase es
el flujo de entrada de adolescentes que est creciendo aceleradamente, presentando
cambios de comportamiento ante los cuales los servicios no siempre pueden ser
competentes, as como, el hecho de que la diversidad tnica y cultural de nios y
adolescentes es cada vez mayor y los servicios carecen de competencias para
193

interpretar, comprender y atender a este grupo social. Por ello y dems factores, en
Espaa, se estn configurando cambios importantes que hacen necesario un
replanteamiento amplio de las estrategias desarrolladas en la proteccin a la
infancia.

4.3. Argentina.

El tema de la condicin jurdica de la infancia en Argentina se advierte en los
tiempos de la colonia, mediante la reproduccin de instituciones espaolas, que
manejaban el asunto relacionndolo con otros aspectos como la proteccin a
mujeres. Exista un inters compartido por el gobierno de la poca, la Iglesia
Catlica y la lite portea, quienes establecieron pautas de comportamiento con un
alto ndice de aspectos religiosos y morales para encarar la proteccin a la infancia.
Desde comienzos del Estado argentino esta problemtica era atendida por la
sociedad civil ya que el tema no formaba parte de los intereses de la naciente
Repblica, lo que nos lleva a afirmar que lo concerniente a la infancia se encontraba
reservado al mbito privado.

La proteccin a los nios abandonados aparece de a poco, vinculada a la
preocupacin pblica estatal en relacin a polticas sanitarias o educativas. Esto se
dio en el tiempo comprendido entre la creacin de la primera Casa de Nios
Expsitos en 1779, hasta la creacin de la Sociedad de Beneficencia en 1823 durante
el gobierno liberal de Bernardino Rivadavia y desde entonces hasta la disolucin de
esta institucin en 1946 durante el primer gobierno peronista. La proteccin a los
194

nios, entendida como proteccin a la infancia desvalida, perteneci al mbito
privado hasta la segunda dcada del siglo XIX, cuando superada la guerra de la
Independencia e iniciados los conflictos internos por la unidad nacional, las
situaciones derivadas de la infancia comenzaron a ser objeto de intervencin estatal
significativa que asegurara el funcionamiento de las casas de internacin, como por
ejemplo, los subsidios a instituciones religiosas como el realizado a la Hermandad
de la Santa Caridad, donde el nuevo Estado comparta la responsabilidad de una
institucin cuyo objeto era precisamente pblico.

Esta circunstancia se ve apoyada por la fuerte incursin de la cuestin social en
la agenda poltica argentina de la poca, ya superados los conflictos internos (con los
indgenas y las guerras civiles) y a partir de la primer gran oleada inmigratoria en
1880 que transform demogrficamente a la ciudad de Buenos Aires y al resto del
pas, es decir, con el nacimiento de la Argentina Moderna, el control social y
jurdico de los nios necesitados de ayuda se vuelve un asunto de preocupacin
pblica importante.

La proteccin a la infancia sali del mbito privado e ingreso a la esfera de lo
pblico con el movimiento Salvadores de los Nios, y sectores de la lite argentina
impulsaron la aprobacin de la ley 10.903 de Patronato de Menores en 1919
(primera en Amrica Latina), veinte aos despus de la creacin de los primeros
tribunales de menores del mundo en Illinois Estados Unidos. La ley 10.903
establece la proteccin de los menores carentes, como un asunto de poltica pblica
respaldado por una ley nacional, la primera de su tipo en Amrica Latina, que por su
195

particular tcnica legislativa contiene normas sustantivas, procesales (competencia)
y de organizacin.

La ley de Patronato de Menores regula la situacin de los menores de edad
vinculados con delitos
116
, ya sea como autores o vctimas y eventualmente
relacionados con faltas y contravenciones, sin establecerse una referencia general de
proteccin hacia aquellos menores marginales o desprotegidos que no son autores o
vctimas de delitos o contravenciones, es decir, el legislador no regul la proteccin
en general de los menores carentes o desvalidos que necesitaren socorro inmediato;
por lo que, se ha catalogado a esta ley, que dio origen al derecho de menores en
Argentina, como una ley penal adjetiva.

A pesar de las limitaciones de la ley, se puede afirmar que ella constituy un
avance en la manera de abordar lo temas de los menores abandonados, pobres o
delincuentes del pas, prueba de ello fueron los salvadores de los nios locales, que
a lo largo de los aos disearon e implementaron una compleja gama de
instituciones fundamentadas en la doctrina del positivismo europeo y de la
experiencia estadounidense. El tema se lo trat, se asignaron recursos estatales para
encontrar soluciones dentro de los estndares de la poca, superando la caridad
privada comunitaria y la filantropa inorgnica liberal. Se debe considerar que esta
ley no fue dirigida para todos lo nios y adolescentes, sino para aquel segmento de

116
Esta ley 10.903, que segn Leopoldo Lugones es la piedra angular de los
derechos de la niez y la juventud, pese al poder omnmodo que confiere al Juez,
fltale su resorte principal: el magistrado no puede actuar de oficio, tiene que esperar
la denuncia de la transgresin para actuar. Lo que constituye segn el citado autor:
un defecto capital del Art. 14 de la ley, deficiencia cuyo valor se acentu ms en la
prctica, dado que traba en su desempeo al Juez de mejor voluntad
196

aquellos excluidos del proceso de socializacin bsico desarrollado por la familia y
la escuela; lo que invita a pensar que se plasm una inevitable discriminacin
ideolgica que tena el legislador en ese momento.

Es importante expresar el hecho de que Argentina es un pas federal, en virtud de
lo cual, su Constitucin determina qu leyes deben ser dictadas en ejercicio de las
facultades del Gobierno Federal y qu leyes deben dictarse, en cambio, en ejercicio
de las facultades del Gobierno de los Estados Provinciales Locales. En la carta
fundamental argentina no existe una definicin clara sobre el tema, pero si existen
tres normas constitucionales sobre las que se desarrolla el argumento.

La primera consta en el Art. 121 que dice: Las provincias conservan todo el
poder no delegado por esta constitucin al Gobierno federal, y el que expresamente
se hayan reservado por actos especiales al tiempo de su incorporacin. Esta norma
expresa el poder que conservan los estados provinciales y que es con el que pueden
legislar.

La segunda se encuentra en el Art.123 y manifiesta: Cada provincia dicta su
propia constitucin, asegurando la autonoma municipal y reglando su alcance y
contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y
financiero; norma que determina cuanta autonoma constitucional tienen las
provincias argentinas; y,

197

La tercera norma constitucional es el Art. 126 que se refiere a las materias que
los estados provinciales no pueden legislar: Las provincias no ejercen el poder
delegado a la Nacin. No pueden celebrar tratados de carcter poltico; ni expedir
leyes sobre comercio, navegacin interior o exterior, ni establecer aduanas
provinciales; ni acuar moneda, ni establecer bancos con facultades de emitir
billetes, sin autorizacin del Congreso federal, ni dictar los Cdigos Civil,
Comercial, Penal y de Minera, despus que el Congreso los haya sancionado, ni
dictar especialmente leyes sobre ciudadana y naturalizacin

Me he permitido transcribir textualmente estas normas constitucionales
argentinas, con el objeto de entender dentro de que contexto se dictan las leyes en
materia de menores en este pas, llegando a la conclusin de que los estados
provinciales no se han reservado para s las facultades de dictar normas sustantivas o
de fondo en determinadas materias (civil, penal, seguridad social, trabajo, minera y
las leyes mencionadas en el Art. 75 inciso 12 de la Constitucin
117
), pero si han
conservado las facultades de dictar normas adjetivas o de forma (procesales).

En definitiva, segn el tratadista Gonzlez Caldern, la Constitucin es una
concesin de poderes al gobierno federal y fija, a la vez, una regla general para
deslindar lo que incumbe a la Nacin de lo que corresponde a las provincias, y
afirma el mismo tratadista que, el gobierno de la provincia es lo comn, lo

117
Esto comprende: 1) los cdigos que de manera estable y general legislen para
todo el territorio de la nacin; 2) las leyes que se declaren incorporadas a tales
cdigos; y 3) las leyes que, sin que exista tal declaracin, integren, modifiquen o
amplen tales cdigos.
198

ordinario, lo general; en tanto que el gobierno general es lo extraordinario, la
excepcin.

El caso argentino es extrao, pero al mismo tiempo interesante, por cuanto la ley
10.903 de Patronato de Menores, que si bien es una ley nacional dictada por el
Congreso Federal y que contiene normas sustantivas; no obstante de ello, abarca
tambin normas procesales
118
(competencia) y de organizacin, que son materias no
delegadas por las provincias al gobierno federal al constituirse la unin nacional. En
tal virtud, se encuentra en la ley 10.903 caractersticas muy peculiares, ya que sta
trata sobre temas que en principio deban regular las provincias, como por ejemplo:
la regulacin y proteccin a los menores autores o vctimas de delitos. Por estos
motivos muchos estados provinciales argentinos asumieron la responsabilidad y
competencia de la proteccin a la infancia, dictando sus propias leyes tutelares de
menores, lo que nos permite entender que por razones histricas, polticas y
normativas, las normas de proteccin a la infancia tienen carcter local.

Con la aprobacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio (1989) por
parte de la Asamblea General de la ONU, y la ratificacin e incorporacin de la
misma al ordenamiento jurdico argentino recin en el ao 1994 mediante reforma
constitucional, se consigue ubicar al tema de los menores en la agenda del derecho
constitucional argentino, de la mano de otros derechos humanos incluidos en el texto
constitucional reformado, ya que con anterioridad a este acontecimiento no exista

118
Los artculos 14 a 21 de la ley 10.903, incorporados al Cdigo Penal argentino,
no tratan de derecho penal sustantivo, sino que desarrollan dispositivos procesales y
de atribucin de competencia a los jueces penales de la Capital Federal, provincias y
territorios nacionales.
199

una mnima reflexin constitucional sobre el tema, tan solo una simple mencin de
la niez y juventud dentro de una ms general acerca de la familia
119
.

Este hecho ocasion que algunas provincias argentinas asumieran
prioritariamente la tarea de asegurar los derechos consagrados en la Convencin a
todos los nios y adolescentes del territorio provincial. Entre los estados que han
dictado leyes de proteccin para este grupo social, se encuentra la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires, que asumi su competencia en materia de proteccin a infantes y
jvenes desde un punto de vista diferente al establecido por la Ley de Patronato de
Menores desde 1919.

Si bien con la ley 1919 se estableci el marc a partir del cual muchos estados
provinciales organizaron sus polticas de atencin a la infancia, sin alejarse del
modelo tutelar, con la reforma constitucional de 1994, que recoge los principios de
la Convencin sobre los Derechos del Nio, el tema de nios y adolescentes deja de
pertenecer al asistencialismo, para vincularse directamente con la garanta de
derechos fundamentales reconocidos ya por la Constitucin Nacional
120
; y, la
proteccin de los derechos de las personas menores de edad (civiles y polticos,

119
A comienzos de la dcada de los noventa la Constitucin argentina inclua
tcitamente a los menores dentro de la siguiente norma: El Estado otorgar los
beneficios de seguridad social, que tendr carcter de integral e irrenunciable. En
especial la ley establecer el seguro social obligatorio, la proteccin integral de la
familia, la defensa del bien de la familia, la compensacin econmica familiar y el
acceso a una vivienda digna.
120
A criterio de las disposiciones de la Constitucin Nacional son tan
obligatorias para las provincias consideradas en su capacidad legal, como para los
individuos congregados en el seno de cada una de ellas, de modo que, la
legislacin de todas las provincias debe adaptarse y subordinarse a la Constitucin
Nacional.
200

econmicos, sociales y culturales, etc.) pasan a ser considerados no solo un asunto
provincial sino federal. (ver anexo 3).

No obstante de aquello, fueron los estados provinciales los que comprendieron la
emergencia del mandato de la Convencin y dictaron nuevas leyes
121
de proteccin a
la infancia, acordes a los nuevos estndares, derogando al mismo tiempo antiguas
leyes tutelares, mientras que, el gobierno federal incumpla estas obligaciones al
omitir la elaboracin de leyes que adecuen el derecho interno al instrumento
internacional mencionado. La Ciudad Autnoma de Buenos Aires es el ms claro
ejemplo de que, el impacto de la Convencin Internacional sobre los Derechos del
Nio, en el ordenamiento legal argentino, se encuentra en el mbito provincial, ya
que luego de la reforma constitucional (1994) y con la consecucin de la autonoma
de la ciudad de Buenos Aires, sta asumi facultades para legislar en materia de
proteccin de los derechos de nios y adolescentes, sin que esto signifique que en la
prctica el gobierno nacional haya cesado sus actuaciones sobre la base de la
derogada ley 10.903 de Patronato e Menores, a travs de sus rganos judiciales
(jueces de menores y de familia de la justicia nacional).

La doctrina de Naciones Unidas para la Proteccin Integral de la Niez se
fortalece en Argentina, cuando el Congreso Nacional en el ao 2005 expide la Ley

121
Este es el caso de la provincia de Mendoza que dict en 1995 la primera ley
provincial a partir de la ratificacin de la Convencin Internacional sobre los
Derechos del Nio. Ms adelante emularon este hecho los estados de Chubut
mediante Ley de Proteccin integral de la niez, adolescencia y la familia en 1997;
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires a travs de Ley 114 de 1998; o el estado de
Neuqun que en 1999 expidi la Ley 2302 de Proteccin integral del nio y el
adolescente.
201

de Proteccin Integral de nios, nias y adolescentes, nmero 26.061, luego de
varios proyectos de ley que fracasaron en su intento: pero sobre todo, se consider la
valiosas experiencias adquiridas por los estados provinciales, que como se ha dicho,
en materia de niez y adolescencia se adelantaron de manera positiva a sus
autoridades nacionales.

Dentro de este panorama prcticamente nuevo, se puede decir que Argentina ya
apunta en un solo sentido respecto de la problemtica derivada de las situaciones
conflictivas de nios y adolescentes, encontrndose actualmente la reciente ley en un
proceso de implementacin, donde una de las metas principales es lograr distinguir
entre menores abandonados y menores delincuentes, ya que sobre esta base se
intenta de que los primeros sean objeto de la intervencin de polticas sociales y que
solamente unas situaciones muy especiales pasen a ser objeto de judicializacin, es
decir, los casos de adolescentes de los que se presume o han cometido delitos.

Se pretende entonces erradicar la judicializacin de los hijos de los pobres por su
condicin de tales, promoviendo su inclusin social por medio de ms y mejores
polticas; y, de establecer las responsabilidades cuando existen actos penales,
respetando el debido proceso. Para ello en argentina, en las provincias de Mendoza o
Buenos Aires, se han creado unos Juzgados que intervienen en los hechos penales
cometidos por adolescentes, y as mismo se han creado otros que se ocupan de
situaciones jurdicas no penales. Las situaciones no jurdicas tambin son abordadas
desde el Poder Ejecutivo.

202

De lo que se trata es de buscar diferentes formas de implementacin, tomando en
cuenta los instrumentos internacionales reconocidos, para superar las viejas
concepciones en el tratamiento de adolescentes especficamente, ya que la aspiracin
primordial es apuntar a transformaciones que la ley ya contempla, pero para lo cual
se hace necesario estudiar las distintas experiencias y tomar de ellas lo que ha dado
buenos resultados.

4.4. Per

Los adolescentes en Per representan un sector muy importante, por ello en la
ltima dcada observamos la aparicin de la temtica juvenil de los estudios
urbanos, ante la constatacin en los ltimos aos del incremento de la delincuencia
en adolescentes en diversas zonas urbanas, que muchas veces van acompaadas de
conductas agresivas como las barras bravas o pandillas en las diversas zonas
marginales y/o barrios populares, y a los llamados piraitas Lo ms alarmante de
esta situacin es que los principales autores de estos delitos son nios y adolescentes
los cuales comienzan a delinquir a edades cada vez mas tempranas. (ver anexo 2)

Solo Lima, rene el 60% del total nacional de los delitos, el 70,9% del total
nacional de nios y adolescentes infractores que ingresan a los programas de
reinsercin social y a los centros de reclusin de menores infractores del Estado
provienen de la capital.
122

122
PIQUERAS, Manuel, El fenmeno de la violencia juvenil en Amrica Latina,
Consejo de Coordinacin Judicial, Lima, Per, 1998, Pg. 121.
203

Las estadsticas concuerdan que un 70% a 80% de los adolescentes infractores
provienen de familias desintegradas, generalmente por abandono paterno, por ello la
madre tiene que salir a trabajar lo que condiciona una falta de control del
adolescente quedando en total libertad sin gua ni apoyo emocional, quedando el
adolescente prcticamente abandonado.

A este respecto Jos Villa, sostiene que: entre los adolescentes infractores que
han sido abandonados, sus familias estn desintegradas, existe autoritarismo e
incomprensin por parte de los padres, y por lo tanto no han tenido una formacin
slida en su personalidad, se dejan arrastrar por el grupo, buscando en la
comprensin, amistad, solidaridad y apoyo ante los problemas que atraviesan.
123

El actual Cdigo Penal Peruano vigente aprobado mediante Decreto Legislativo
N 635, establece en su artculo 20 que est exento de responsabilidad penal el
menor de 18 aos.
No fue sino hasta el ao de 1899 cuando, con la creacin del primer Tribunal
Juvenil en Chicago, Illinois, se empez a comentar la necesidad de sustraer al menor
de la justicia penal. Con este objetivo, se inici la labor de creacin de una
jurisdiccin especializada, totalmente diferente a la concepcin del Derecho Penal
de adultos y con una marcada tendencia tutelar y proteccionista. Los menores de

123
VILLA DESPUJOL, Jos, Principios Fundamentales para la prevencin de la
delincuencia juvenil, Volumen 1, Pg. 25.
204

edad estaban "fuera" del derecho penal, segn opinin generalizada de doctrina
tutelar.
La concepcin tutelar del derecho de menores se fundamenta en la llamada
"Doctrina de la Situacin Irregular", segn la cual, el menor de edad es considerado
sujeto pasivo de la intervencin jurdica, objeto y no sujeto de derecho. Esta
doctrina, est fuertemente apoyada y sostenida de manera predominante en Amrica
Latina pudiendo sostenerse porque se basa en la mstica idea que protege a los nios
en situacin de abandono, o en peligro, o delincuentes a travs de una tutela
organizada del Estado que reeduca, resocializa al nio separndolo de manera
inmediata del mbito que contribuye a su desviada formacin, evitando que se
convierta en un delincuente cuando llegue a ser adulto.
El artculo 20 del Cdigo Penal Peruano, a travs del Cdigo de Nios y
Adolescentes (CNA) aprobado mediante Ley N 27337, se ha materializado un
proceso de administracin de justicia para nios y adolescentes. En este extremo, es
necesario precisar, que dicho cdigo considera nio a todo ser humano desde su
concepcin hasta cumplir los doce aos de edad y adolescente desde los doce hasta
cumplir los dieciocho aos de edad.
En este sentido, la influencia de la dogmtica doctrinal del Derecho Penal
Mnimo y/o de un Ordenamiento Jurdico Garantista del Inters Superior del Nio,
se muestra desde la denominacin al acto delictual cometido por un adolescente,
denominado Adolescente Infractor Penal. Segn el CNA Se considera
adolescente infractor a aquel cuya responsabilidad ha sido determinada como autor o
partcipe de un hecho punible tipificado como delito o falta en la ley penal.
205

Por otro lado, en cuanto a la sancin por comisin de infracciones, en lugar de
denominarla pena, se le denomina medida socio-educativa, siendo la ms grave la
medida socio-educativa de internacin.
124

Con estos antecedentes cabe mencionar que el Per es similar en las leyes de
nuestro pas, tomando en cuenta que la proteccin para el adolescente ha
predominado desde aos atrs, tratando de que este grupo vulnerable se reintegre a
la sociedad de manera que, cada de uno de los pases recupere al ciudadano que por
problemas sociales y delincuenciales haba perdido.
4.5. Brasil

En primer lugar, los estudios histricos ms serios y profundos sobre la
categora infancia demuestran que sta aparece como sujeto diferenciado respecto
del mundo de los adultos slo con posterioridad al siglo XVII.

Luego de este perodo, un nuevo tipo de organizacin familiar, y la escuela como
momento pblico especfico de la vida social, dan inicio a un largo y complejo
proceso de consolidacin y reproduccin ampliada de este nuevo sujeto. Para nios
y adolescentes, la familia y la escuela cumplirn las funciones de control y
socializacin, requisito imprescindible de integracin al cuerpo social.
125

124
CARRANZA, Maxera, El control social sobre nios, nias y adolescentes en
Amrica Latina, Editorial Hombres de Maz, San Salvador, 1995, Pg. 63.

125
Latina, Edino 94, Guayaquil, Ecuador, Pg. 171.
206

La evolucin normativa de las formas de tratamiento de nios y adolescentes por
parte de la sociedad brasilea constituye uno de los captulos ms particulares de la
historia del pas en el siglo XX.

La primer intervencin legislativa brasilea, fruto de una preocupacin en la
vulnerabilidad social de amplias parcelas de nuestra poblacin infanto-juvenil, se
dio en 1921.

En aquel ao, en la elaboracin de la ley 4242 de 5 de enero, que fijaba el
presupuesto general de la Repblica, el legislador ejerci una costumbre que iba a
prevalecer por muchos aos, de insertar materia extraa en la ley presupuestaria, y
en ella introdujo la autorizacin para organizar el servicio de asistencia y
proteccin a la infancia abandonada y delincuente.

Seguidamente el Gobierno encarg a Jos Candido de Albuquerque Melo Matos,
magistrado del antiguo Distrito Federal y primer Juez de Menores de Brasil, de
ordenar la consolidacin de las leyes de asistencia y proteccin a menores.
Aprobada por el decreto 17.943-A de 12 de octubre de 1927, se constituy en el
Cdigo de Menores. Se trata de la mxima obra de la fase en la que el bachiller,
en su calidad de jurisconsulto, construa el cuadro normativo formal, como
intrprete nico de las clases hegemnicas que dictaban el Derecho.
126

126
GOMES DA COSTA, Antonio Carlos, Del menor al ciudadano, RJ, 1991, Pg.
26.
207

Sin embargo, y a pesar de que se crearon leyes para la proteccin de menores
como el Estatuto del Nio y del Adolescente en el que la familia, la sociedad y el
Estado brasileo tienen ahora un instrumento legal para cobrarse mutuamente los
deberes constitucionales de cada uno de ellos para con la poblacin infanto-juvenil,
el deterioro creciente de la condicin material de la infancia se manifiesta en forma
ntida en el sector de los nios y adolescentes infractores. Emilio Garca Mndez al
referirse al nio abandonado y adolescente infractor explica: Tres momentos de
preocupacin, sobre los cuales puede inserirse coyunturalmente la alarma social,
marcan el nivel de deterioro de la condicin material de la infancia a la par que
indican la percepcin social del problema:

a) El nio abandonado de la dcada del 60, objeto de una visin y explicaciones
donde imperan las causas individuales de corte psicologista: En este caso, las
soluciones se expresan tmidamente en forma dicotmica: adopcin (previa
declaracin de estado de abandono) o estrategias de manutencin y refuerzo
de los vnculos familiares. Los motivos estructurales y por ende las
propuestas de solucin resultan inexistentes o permanecen en un segundo
plano.

b) El nio de la calle de las dcadas del 70 y del 80, es objeto de dos visiones
que se suceden en los perodos 1980-1985 y 1985-1990. Hasta el fin del
primer perodo, impera todava una visin mstico-poltica dominada por un
paradigma de las necesidades.
208

Las propuestas de superacin producto de este enfoque no consideran ni
remotamente el plano jurdico, limitndose a tomas de posicin de corte
tico-individual. Conviene recordar que esta posicin, ampliamente ya
superada en el Brasil, perdura con mayor o menor intensidad en algunos
pases latinoamericanos. Durante el segundo perodo sealado, surge una
visin radicalmente diversa de la anterior, que tiene indudablemente como
epicentro de origen el Brasil, y resulta dominada por una lectura de las
necesidades en trminos de derechos.

c) El adolescente infractor o el problema de la delincuencia juvenil, este tema
impone cclicamente su presencia en la opinin pblica, ms como resultado
de campaas exitosas de alarma social, que como crecimiento cualitativo y
cuantitativo de la entidad del problema. Su consideracin nos conduce
directamente a un anlisis sereno de la actual coyuntura nacional.

Es posible afirmar que la alarma social frente a la delincuencia juvenil carece
de existencia autnoma. Ella resulta invariablemente dependiente de una
poltica de orden pblico, que tiene su origen y proyecta soluciones de y para
el conjunto de la sociedad.
127

127
Latina, Edino 94, Guayaquil, Ecuador, Pg. 179 y 180.

209

La negacin de las garantas, constitucionales, penales y procesales, convierten el
derecho de menores en una caricatura de un derecho entendido como instrumento de
proteccin del individuo frente a las diversas formas de arbitrariedad. Bajo las
mltiples facetas de un paternalismo funcional a una cultura de la compasin-
represin, miles de nios y jvenes se encuentran internados o ubicados
institucionalmente en instituciones totales, muchos de ellos en penitenciaras para
adultos. La infinita gana de medicalizacin de los problemas sociales ha demostrado
ampliamente el carcter doblemente odioso de privaciones de libertad, que ni
siquiera son asumidas como tal por los propios rganos encargados de su ejecucin.

De la lectura de los textos y de lo plasmado en esta tesis nos podemos dar cuenta
que en Amrica Latina, la falta de una respuesta adecuada a infracciones graves
cometidas por nios y adolescentes es lo que compromete el conjunto de acciones
emprendidas para la prevencin en la infancia.

Se trata de comprender la evolucin del control de la infancia desde los modelos
y las ideas mostrando sus repercusiones en la conceptualizacin del nio y su
proteccin desde los mbitos jurdico doctrinarios, legislativos y de ejecucin de la
ley. A modo de ejemplo y desde esta perspectiva, se comparan las recomendaciones
internacionales en materia de legislacin protectora nio-adolescente con la
situacin real en el derecho brasilero, mostrando el abismo entre la situacin real de
la infancia y sus condiciones jurdicas luego de la ratificacin de la Convencin.

4.6. Colombia
210

Actualmente hay en Bogot seis jueces de menores que estn encargados de
tratar todos los casos de infracciones cometidas por menores en calidad de autor,
coautor o partcipe. Los jueces de menores no estn ligados entre ellos a un Tribunal
nico, sino que funcionan de manera independiente uno de otro. Cada despacho
tiene su propio personal; no hay personal administrativo o educativo comn. Cada
despacho tiene un asistente social; el equipo interdisciplinario previsto en el artculo
168 del cdigo, compuesto por lo menos de un mdico, un psiclogo y un trabajador
social, nunca ha sido nombrado. Cada despacho est encargado por turno del reparto
de los casos entre los seis juzgados.
128

El tratamiento del menor infractor entre 12 y 18 aos se confi a una autoridad
judicial encargada de tomar las medidas de reduccin necesarias. Pero en esta
actividad el juez de menores no est slo, pues trabaja en colaboracin con diversas
entidades pblicas y privadas, algunas veces ligadas entre ellas.

En Colombia para ejercer el derecho al debido proceso de los adolescentes
infractores se toma en cuenta por sobre todas las cosas la accin de tutela creada por
la Constitucin de 1991, lo cual, no es ms, que el derecho de toda persona para
reclamar la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales
que considera vulnerados o amenazados por la accin u omisin de cualquier
autoridad pblica o de un particular en los casos previstos por la ley.

128
Fundacin para la Educacin Superior, Tres estudios inditos sobre los menores
infractores en Colombia, Bogot, Colombia, 1994, Pg. 25
211

Desde el punto de vista administrativo, la proteccin de la juventud y, por ende,
la del menor infractor, incumbe al ICBF, rgano rector del Sistema Nacional de
Bienestar Familiar.

Dentro de sus numerosas funciones, el ICBF debe coordinar su accin con otros
organismos pblicos o privados; suspender o anular las licencias de funcionamiento
de establecimientos pblicos o privados.

212

APNDICE

ENTREVISTA AL PADRE MIGUEL NGEL HERNNDEZ
DIRECTOR DEL CENTRO DE ORIENTACIN JUVENIL VIRGILIO
GUERRERO (VARONES)
Pregunta:
1.- Cree usted que el actual Cdigo de la Niez y Adolescencia plantea las
suficientes garantas a los Derechos de los nios y jvenes?
Respuesta:
Lo importante es ponerlo en prctica, porque la letra puede con todo, de
manera que si se pone en prctica est muy bueno si no se cumple entonces
no sirve para nada esa ley, hay unas tendencias actuales que aumenta el
tiempo de privacin de libertad a los muchachos que va en contra de las
reglas de Beijn las normas internacionales que Ecuador ha acogido porque
no se convierta en una condena lo que actualmente es una medida
pedaggica, tampoco debe bajarse la edad penal que ahora quieren bajar
hasta los 12 aos osea que es algo absurdo algo contradictorio por lo que se
tiene que hacer es ms prevencin y ms trabajo con las familias, ms
oportunidades a los nios que ms que victimarios son vctimas.
Pregunta:
2.- Como creera usted que se podra disminuir la delincuencia juvenil?
Respuesta:
213

Con mucha prevencin, con muchas oportunidades de estudio, de salud, de
satisfaccin de las necesidades bsicas, con luchar toda la parte social es
decir, la causa principal de la delincuencia es la carencia de recursos, la
carencia de necesidades bsicas pues el muchacho se dedica a la vagancia,
pandillismo, se rene con otros jvenes lo ms importante es la prevencin,
que los derechos bsicos a cada muchacho y a cada familia seas satisfechos
no simplemente sean discursos demaggicos.
Pregunta:
3.- Si el Gobierno ha considerado los 16 aos de edad, para decidir sobre el destino
del pas en las elecciones, cree usted que puede ser la misma edad para que una
persona que infringe la ley sea juzgada con la misma ley del adulto?
Respuesta:
Ni para derechos ni para deberes porque son correlativos, tiene que ser a los
18 aos porque aquello de los 16 aos de la votacin eso tiene un inters
meramente poltico, no de favorecerles ni defender los derechos de los nios.
Pregunta:
4.- Cree que los legisladores deberan preocuparse ms por proteger a los nios y
adolescentes en situacin de riesgo: Abandonados, maltratados, trabajadores
infantiles, menores infractores?
Respuesta:
Obvio, el nio es el primero y la ley dice, la constitucin, que los derechos
del nio estn por encima de los derechos de los adultos y de cualquier otra
persona, que el muchachito mientras ms necesitado este ms ayuda requiere,
214

lo importante es eso cumplir con eso tan bonito que dice la constitucin y la
ley.
Pregunta:
5.- Est de acuerdo en que la inmigracin de los ecuatorianos ha determinado el
crecimiento de los adolescentes infractores?
Respuesta:
Indirectamente si porque las familias se van y quedan los muchachitos con
los abuelitos, con los tos que no se van a preocupar tanto como el pap o la
mam, entonces el nio queda semiabandonado que si quiere ir a estudiar va
o sino se va a juntar con los amiguitos que ya aprende a robar, que ya a
prende a consumir droga entonces eso es lo que ha sucedido entonces la
abuelita buena gente pero no los muchachitos se la juegan le hacen todas las
triquiuelas y trampas.
Pregunta:
6.- Segn su experiencia, porque hay diferencias regionales ( Costa-Sierra-Oriente)
en el cometimiento de los delitos de los adolescentes?
Respuesta:
Pues es que las diferencias regionales son diferencias culturales traen muchos
antecedentes muchas cosas, tambin depende de un sitio donde cuiden mas
de las familias donde haya seguimiento, acompaamiento pues va a haber
menos delincuencia que en un lugar donde sean ms libres. La cuestin
cultural influye muchsimo, tambin la parte industrial las ciudades de ms
progreso industrial son las que traen ms delincuencia porque hay como ms
desarrollo y el desarrollo lleva consigo eso.
215

Pregunta:
7.- Considera que la Privacin de la Libertad es la mejor medida para una
reorientacin de la Conducta del Adolescente Infractor.
Respuesta:
De ninguna manera pues las reglas de Beijing dicen muy claro el menor
nmero de veces que se prive de libertad y por el menor tiempo posible,
entonces hay muchas medidas sustitutivas alternativas a la privacin de
libertad que pueden ser ms efectivas y que el muchacho puede cumplir
mejor.
Pregunta:
8.- Qu programas utilizan para la prevencin de drogas en el centro de
Rehabilitacin Social?
Respuesta:
Aqu directamente no hacemos prevencin tenemos otros centros que se
llama Centro de Orientacin Juvenil La Dolorosa ubicada en la Ferroviaria
donde nos desplazamos a los colegios y entonces all tratamos de decirle al
joven, pero la verdadera prevencin no es decirle no consumas o no use la
droga de esta forma, que esto se toma as, entonces eso sera ensearle,
despertarle la curiosidad para que el muchacho consuma simplemente es
decirle vea usted practique el deporte, usted este siempre ocupado, usted
estudie a profundidad para prepararse para el da de maana, usted tiene
habilidades artsticas tambin le ofrecemos este lugar. Entonces la verdadera
prevencin no es prohibirle sino que la verdadera prevencin es darle al
muchacho alternativas diferentes a eso del consumo de drogas.
216

Pregunta:
9.- Cree usted que este Centro de Rehabilitacin Social para Adolescentes se puede
tomar como modelo, ya que el Gobierno segn Resolucin No. DE-002-2010-DT ha
declarado en emergencia a los Centros de Loja, Riobamba, Cuenca Esmeraldas y
Machala?
Respuesta:
Bueno, osea modestia aparte si trabajamos bien y tenemos mucha
experiencia porque la congregacin de terciarios capuchinos a la que
pertenezco lleva desde 1889 trabajando por la reeducacin a nivel mundial,
estn en 4 continentes estamos en 22 pases de manera que entonces tenemos
una visin terica y prctica an en Medelln tenemos una Universidad en
donde se preparan a los pedagogos, entonces est a nivel de licenciatura se
preparan ah las personas que trabajan en los centros educativos de manera
que tenemos el conocimiento terico, el conocimiento prctico y tambin los
resultados.

217

ANEXOS
ANEXO 1. Aumentan delitos sexuales de adolescentes
Los nios de tres y cuatro aos de edad siguen siendo vctimas de delitos
sexuales, sobre todo por adolescentes varones de 16 y 17 aos, desde el 2003,
revela Aida Palacios Coronel, Procuradora III de Adolescentes Infractores del
Ministerio Pblico.
De cada diez denuncias presentadas por violacin tres corresponden a nias y el
resto a nios, los casos en su mayora ocurren en la urbe. En los cantones no se
registra esta figura, pero lo que s se da es un alto nmero de lesiones fsicas entre
adolescentes, sobre todo en Gualaceo.
Fuga
Lo que preocupa a la Procuradora es que los casos no concluyen debido a que los
adolescentes se fugan con frecuencia del Centro de Menores Infractores y la
recaptura es "imposible", por lo que las vctimas resultan luego amenazadas.
Los jueces de la niez ofician a la Dinapen para que procedan a la recaptura, pero
difcilmente lo logran porque algunos cambian de nombre y la Polica no porta una
foto ni las huellas digitales del infractor, manifiesta Palacios.
218

Palacios, quien presidi la Procuradura Primera desde el 2001 y ahora la Tercera
desde el pasado julio, registra 32 fugas en el 2006, 28 en el 2007 y 10 desde julio de
2008.
Segn seala el Cdigo de la Niez y Adolescencia, hay varias medidas
socioeducativas para el adolescente infractor que va desde una amonestacin hasta
la mxima sancin que es de cuatro aos de internamiento.

Fecha de Publicacin: 2008-12-12 10:21
www.eltiempo.com.ec
(El texto es original de diario el tiempo)

219

Anexo 2. Nio peruano de 12 aos detenido por trfico de droga

El menor fue interceptado con 300 gramos de cocana. EFE
o Transportaba 300 gramos de cocana en el interior de su maleta
El menor fue apresado por la polica italiana en el aeropuerto milans de Linate;
sus padres lo esperaban a la salida de la terminal
ROMA, ITALIA.- La polica italiana inform el lunes de la detencin en el
aeropuerto milans de Linate de un peruano de 12 aos que transportaba 300 gramos
de cocana escondida en una maleta.
Segn fuentes oficiales, el menor operara para una organizacin internacional con
base en Italia y Per.
El nio, que viajaba solo, fue detenido el sbado luego que agentes abrieron su
maleta y encontraron la droga dentro de un cuadro bien empaquetado.
Los padres, quienes al parecer no tienen nada que ver con el trfico de droga, lo
esperaban a la salida del aeropuerto.
220

El nio, que por ser menor de edad no puede ser juzgado, fue consignado a una
comunidad infantil estatal.
CRDITOS: AP / LHEAN Ene-19 14:47 hrs

221

Anexo 3. En Buenos Aires 23 menores cometen crmenes cada mes

El aumento de los casos impuls a reclamar la reduccin de la edad de imputabilidad
de los menores de 16 a 14 aos. EFE
o Representa el 4.6 por ciento de todos los delitos denunciados mensualmente
Del 1 de enero al 30 de junio de 2009, se abrieron 13 mil 728 sumarios a jvenes
que delinquieron
BUENOS AIRES, ARGENTINA.- Veintitrs de los asesinatos que se registran
cada mes en la provincia de Buenos Aires, la ms poblada y tambin la ms insegura
del pas, son cometidos por menores, segn un informe oficial publicado hoy por el
diario Clarn.
El matutino remarca que si bien la cifra impacta, puesta en contexto resulta relativa
ya que representa el 4.6 por ciento de todos los delitos denunciados mensualmente
en esa provincia.
222

Segn estadsticas de la Procuracin de la Suprema Corte bonaerense, dos mil 280
menores quedan involucrados mensualmente en causas penales, lo que equivale a 76
por da.
Del 1 de enero al 30 de junio de 2009, en el Fuero de Responsabilidad Penal Juvenil
se abrieron 13 mil 728 sumarios a jvenes que delinquen, destaca el informe.
En este perodo los menores protagonizaron mil 460 robos calificados por el uso de
armas, dos mil 820 asaltos y 141 homicidios.
Los datos provienen del Fuero de Responsabilidad Penal Juvenil, que comenz a
funcionar en toda la provincia a finales de 2008.
El aumento de los casos de inseguridad impuls al gobernador bonaerense, Daniel
Scioli, a reclamar al Parlamento argentino la reduccin de la edad de imputabilidad
de los menores de 16 a 14 aos.
La iniciativa legal correspondiente fue aprobada en julio pasado por el Senado y
desde entonces est bajo estudio de los diputados.
Scioli, adems, modific artculos de una ley provincial para extender de 12 a 24
horas el plazo para mantener a los chicos en comisaras por averiguacin de
antecedentes, lo que provoc el rechazo de algunos organismos de derechos
humanos.

El ltimo de los violentos casos en los que estn implicados menores de edad, y que
ha conmovido a la opinin pblica, ocurri este mircoles en la localidad
223

bonaerense de Derqui, donde una profesora fue asesinada en la puerta de su casa por
delincuentes que le robaron su auto.
La Polica detuvo a tres jvenes de 15, 16 y 19 aos como presuntos autores del
crimen, uno de los cuales, segn se sospecha, es un ex alumno de la asesinada.
CRDITOS: EFE / LDD Nov-27 09:05 hrs

224

Anexo 4. Consejo de la Niez y Adolescencia pide que se garantice los derechos
humanos de los adolescentes infractores.
La Convencin de los Derechos del Nio establece que los Estados partes que
suscriban el Convenio estn obligados a garantizar un rgimen especial de
juzgamiento para nios, nias y adolescentes que hayan infringido una norma penal.
www.elnuevoempresario.com informa que el Consejo Nacional de la Niez y
Adolescencia solicit tanto a las autoridades de las comunidades indgenas como a
los administradores de justicia que garanticen los derechos de los adolescentes
infractores consagrados en la Constitucin, Convencin de los Derechos del Nio y
el Cdigo de la Niez y Adolescencia.
Ante el conocimiento de que tres adolescentes y un nio de ocho aos, fueron
reprendidos en la comunidad de Paquibug San Pablo, perteneciente a la parroquia de
San Andrs en la ciudad de Riobamba, segn la justicia indgena, por robar artculos
para luego ser vendidos. Ante lo cual el organismo hizo un llamado de atencin no
solo a las autoridades de justicia competentes, por haber sido espectadores de este
castigo, sino a los habitantes de la comunidad por hacer justicia propia al imponer
como castigo ejemplarizador: dar azotes con acial a los tres adolescentes en posicin
de trpode.
El Consejo asegura que si bien la Constitucin reconoce el derecho de las
comunidades indgenas, como un derecho colectivo, a aplicar justicia en su
respectiva jurisdiccin siempre que no sean contrarios a los derechos humanos
individuales establecidos en la Carta Magna y en Convenios Internacionales. Por
esta razn la propia Constitucin establece en su art. 21 que No se podr invocar la
225

cultura cuando se atente contra los derechos reconocidos en la Constitucin.

La Convencin de los Derechos del Nio establece que los Estados partes que
suscriban el Convenio estn obligados a garantizar un rgimen especial de
juzgamiento para nios, nias y adolescentes que hayan infringido una norma penal,
y aseguren un trato digno basado en el respeto, la libertad y que promueva la
reintegracin del acusado, mediante una funcin constructiva a la sociedad.

Adems, el Cdigo de la Niez y Adolescencia establece que los adolescentes entre
12 y 18 aos son responsables e inimputables de los delitos penales estipulados en el
Cdigo Penal, es decir que no procede el proceso acusatorio de adultos, sino un
proceso de investigacin especializado que implica estudiar las circunstancias del
hecho, la personalidad del adolescente y su conducta y el entorno familiar y social
en el que se desenvuelve.
En base a la inimputabilidad de los adolescentes la Constitucin en su art. 77
numeral 13 establece que Para las adolescentes y los adolescentes infractores regir
un sistema de medidas socioeducativas proporcionales a la infraccin atribuida. La
privacin de la libertad ser establecida como ltimo recurso, por el perodo mnimo
necesario, y se llevar a cabo en establecimientos diferentes a los de personas
adultas; por lo que el Cdigo de la Niez y Adolescencia ha dispuesto medidas
socio-educativas, a fin de fortalecer el respeto del adolescente por los derechos
humanos y las libertades fundamentales de terceros, promover la reintegracin del
adolescente y que ste asuma una funcin constructiva en la sociedad.
As mismo el Juez Segundo de la Niez y Adolescencia de Chimborazo solicitar a
226

las autoridades de la Superintendencia de Telecomunicaciones del Ecuador, las
sanciones respectivas a los medios de prensa, televisivos y de radio que hayan
difundido imgenes o la historia de los adolescentes prohibido por el Cdigo de la
Niez y Adolescencia.
Fuente: Presidencia del Ecuador.
Publicada por: Elias Sanchez Fecha de Publicacin: lunes 04 de mayo de 2009

227

Anexo 5. Adolescentes del Centro de Orientacin Juvenil, Virgilio Guerrero, se
graduaron en mecnica automotriz
Alexis Campuzano / Lunes, 12 de Julio de 2010 14:56
Dieciseis jvenes de entre 16 y 18 aos
de edad que permanecen en el Centro de Orientacin Juvenil, Virgilio Guerrero,
terminaron el viernes 9 de julio del 2010, el ciclo de estudios en la carrera de
mecnica automotriz que fue impartido por el personal del Servicio Ecuatoriano de
Capacitacin Profesional (Secap).
El curso se lo efectu por el lapso de seis meses, de lunes a viernes, en horario
diurno. Los jvenes aprendieron todo lo referente al oficio de mecnica automotriz,
que va desde el cmo sacar y sujetar un perno, hasta la forma en que se efecta un
ABC del motor, as sobre el cmo se efectan las reparaciones en los sistemas
electrnicos con los que cuentan los automotores modernos, entre otros temas.
Durante el evento de graduacin, que cont con la presencia de la directora de los
Centros de Adolescentes Infractores del Ministro de Justicia Y Derechos Humanos,
Carla Bentez, los jvenes y sus familiares agradecieron a las autoridades del Centro
y del Gobierno por la confianza que les han brindado en su proceso de formacin
228

profesional.
El diploma que se les entreg, segn el director del Centro Juvenil, Padre Alberto
Gmez, abre al posibilidad que los adolescentes encuentren un trabajo acorde a sus
conocimientos en la sociedad, cuando salgan del Centro de Orientacin Juvenil en el
que permanecen.
Adems, manifest, que este curso permitir que los muchachos beneficiados, en un
futuro, sigan perfeccionando sus conocimientos en mecnica automotriz con su
participacin de nuevos cursos y seminarios que se dicten en el Centro o fuera de
ste.
Al momento, el Centro de Orientacin Juvenil cuenta con 75 adolescentes
permanentes y 75 que asisten de manera ocasional. Todos participan en diferentes
programas de capacitacin profesional que imparten varias instituciones publicas o
privadas
www.minjusticia-ddhh.gov.ec

6. POA 2009, ORGANIGRAMA, PROYECTO EDUCATIVO
INSTITUCIONAL DEL CENTRO DE ORIENTACIN VIRGILIO
GUERRERO Y ESTADSTICAS DEL PROGRAMA DE RECEPCIN 2009.

229

FOTOGRAFIAS
rea de recreacin, vista externa e interna en donde los adolescentes se distraen en
una hora determinada.

230

Lavandera en donde los adolescentes lavan su ropa personal y de trabajo as como
tambin las prendas que utilizan para sus dormitorios, luego revisan su huerto de
hortalizas para su consumo.

231

Cocina en donde dos personas preparan las tres comidas para los adolescentes,
luego de esto tiene un tiempo para la sobremesa y continuar con sus tareas, mientras
tanto tambin pueden visitar la capilla.

232

El resultado final de las actividades en los talleres realizadas por los adolescentes,
las cuales forman parte de su rehabilitacin.

233

Gimnasio en donde de acuerdo a lo que manifest el Padre Miguel ngel Hernndez
los adolescentes eliminan toda su adrenalina y les ayuda a relajarse.
Taller de metal mecnica en donde los instructores especialistas del SECAP prestan
sus servicios y ayudan a la rehabilitacin.

234

Auditorio de conferencias, el momento de la visita reciba una de educacin sexual.
Teatro en el cual festejan eventos especiales y los adolescentes demuestran su
talento.

235

Dormitorios y baos que los adolescentes se encargan de su limpieza y
mantenimiento.

236

CONCLUSIONES:

1) El Ecuador en los ltimos aos ha cumplido con el compromiso de adaptar la
normativa interna, que regula la situacin de las personas menores de edad, a
los instrumentos internacionales, suscritos por el mismo Estado; de tal suerte
que, el pas es uno de los precursores en este sentido dentro de la regin,
adoptando la doctrina de la proteccin integral que establece diferencias entre
nio y adolescente, concibindolos como sujetos de derechos y obligaciones
dentro de un marco de garantas supeditado a su inters superior y con
posibilidades de acceder a participar activamente en los asuntos del Estado,
especficamente, en aquellos que tengan que ver con su situacin jurdica,
econmica y social.

2) Nuestro pas carece de una poltica estatal que asuma los problemas y
consecuencias de los adolescentes en conflicto con la ley penal, por lo que el
conflicto es manejado a partir de la discrecionalidad de los funcionarios
judiciales, policiales y administrativos; por lo tanto, el xito del tratamiento a
estos jvenes en gran medida depende de la visin personal que sobre el tema
guarden los sujetos en mencin.

3) El tema de la ejecucin de la medida de internamiento para adolescentes
infractores y su tratamiento (administracin de centros, programas de
rehabilitacin), en la actualidad, depende en gran parte de la filantropa de
237

grupos vinculados a la sociedad civil y a la Iglesia, lo cual indica un
desinters marcado de parte del Estado y las instituciones que lo componen.

4) Los centros de internamiento para adolescentes infractores se hallan
saturados de una variedad de necesidades, que van desde el aspecto fsico
(dormitorios para el descanso, espacios de recreacin, zonas para la higiene y
salud) pasando por el de recursos humanos (ausencia de personal de custodia
especializado, insuficiencia de personal mdico, pedaggico, psicolgico y
social) hasta en la aplicacin de programas de rehabilitacin y reinsercin
social (laborales, educativos, culturales). Estas falencias lo que ocasionan es
violacin a los derechos fundamentales de los internos.

5) Si no existe una poltica que atienda la situacin del internamiento de
adolescentes infractores, mucho menos concurre una participacin activa de
la comunidad, a travs de veeduras ciudadanas que entiendan y supervisen el
tema; por el contrario, el joven infractor (que si bien puede ser peligroso) es
visto como un delincuente adulto y no como un ser en proceso de formacin.

6) Los organismos del Estado, llmense Ministerio de Inclusin Econmica y
Social, Consejo de la Niez y Adolescencia, etc. no han establecido medidas
concretas para que los adolescentes infractores, durante la etapa de
tratamiento y despus de ella, aprendan un oficio o actividad que facilite su
insercin en el sistema laboral del pas; y, menos an, se ha llegado a
acuerdos con el sector pblico y privado para que auspicien o faciliten
238

mecanismos de insercin, en actividades ( prcticas laborales con programas
o becas de estudio) a los jvenes que en algn momento de su corta vida
presentaron conflictos con la ley penal.

7) El control de la ejecucin de la medida de tipo socioeducativo en la prctica
presenta ambigedad, ya que si bien el Cdigo de la Niez y Adolescencia
encarga este cometido al Juez, la realidad nos dice que esta autoridad por la
saturacin de causas pendientes de despachar, no cuenta con el tiempo
necesario para supervisar el desarrollo de la medida, sus avances, falencias,
limitndose solamente a leer y calificar, en la mayora de los casos, los
informes que al respecto le presentan las autoridades del Centro donde
cumple la medida el adolescente.

8) Durante la investigacin puedo concluir que no existen medidas de
prevencin claras o definidas o peor socio-educativas, para detener el
crecimiento delincuencial juvenil, no se atacan los factores de riesgo ni se
identifican los sectores vulnerables donde ejerce con fuerza la criminalidad.

9) La iniciativa privada interviene en los centros de internamiento para
adolescentes infractores mediante actos de caridad, lo cual dice mucho de la
percepcin que del tema se tiene en la sociedad. Esta caridad debe
evolucionar e ir ms all, construyendo redes locales y nacionales con
presupuestos confiables que aseguren la mejora de la condicin social del
joven infractor.
239

10) La crisis social ha llegado a niveles de intolerancia y repugnancia por la vida
ajena, con el crecimiento del delito de sicariato donde se han involucrado
adolescentes nacionales y extranjeros residentes en el pas.

RECOMENDACIONES:

1) La poltica tiene que ser penal, por un lado para aprovechar las garantas
propias del derecho penal de adultos y por otro, para que sumando las
garantas establecidas para las personas en razn de su edad especialmente
para los adolescentes, se construya un marco de garantas ms amplio y
reforzado que difcilmente dara lugar a violacin de derechos fundamentales
(a la vida, a la educacin, a la salud, etc).

2) Las instituciones estatales encargadas del tema de la niez y adolescencia
deben contar con mecanismos de ejecucin que obedezcan a las necesidades
de salud, educacin, sano esparcimiento, etc., as mismo, deben incorporar a
sus agendas nacionales alternativas que promuevan el desarrollo integral de
la poblacin adolescente y joven y que contribuyan a la prevencin de la
violencia, as como mtodos eficientes para conseguir la reinsercin social de
quienes han infringido la ley penal, en un marco de respeto de los principios
del Estado de Derecho, los postulados de la Convencin sobre los Derechos
del Nio y dems instrumentos internacionales.

240

3) El Estado debe animar a la iniciativa privada para que intervenga en el tema
no solo de forma caritativa, sino que al ofrecerle incentivos econmicos,
tributarios, de mercado, etc., como respuesta se involucre con la
administracin de los centros de internamiento para adolescentes infractores
y luego admita a estos jvenes a su actividad productiva.

4) Se hace necesario que desde algn sector del Estado, llmese gobierno
central, gobiernos seccionales, funcin judicial, ONGs, o desde la misma
sociedad, se proponga la creacin de los Tribunales de Ejecucin , que
efectivamente controlen el avance de las medidas reorientadoras y
reincertadoras, inclusive una vez que el adolescente abandone el centro,
mediante una unidad de especialistas con capacidad de orientar los procesos
de insercin social, de la mano de un sistema de justicia juvenil que haga
verdaderamente responsables a los adolescentes de sus actos, pero que no los
condene a la marginacin. Para esto se necesita una Justicia Especializada
con conocimientos Psicolgicos y de Orientacin Familiar, claro est, con un
Gobierno que responsablemente provea de Recursos y respete a cada Poder
del Estado ( Judicial), y no est preocupado en Consultar a la ciudadana,
sobre si queremos que el Poder Ejecutivo, seleccione a las Autoridades
Judiciales.

5) La elaboracin de una poltica penal para el internamiento de adolescentes
infractores tiene que considerar lo que seala el propio Cdigo de la Niez y
Adolescencia, los instrumentos internacionales versados en la materia y
241

suscritos por el Ecuador, el reglamento para la aplicacin de medidas
socioeducativas, las recomendaciones o sugerencias de los adolescentes ya
que son ellos los destinatarios de la poltica, adems de la opinin de amplios
sectores de la ciudadana; para que as, se pongan en marcha desde el sector
pblico y privado los lineamientos que determinen y cumplan la funcin de
rehabilitar jvenes infractores.

6) La necesidad urgente de una legislacin sancionadora, para el delito de
sicariato, que ha sido importado de Colombia, y que est afectando
negativamente a nuestra sociedad, por el poco respeto a la vida donde por
muy poco dinero le quitan la vida a una persona, sin importarle las
consecuencia de dejar viudas y hurfanos o padres y madres sin hijos que
eran su apoyo y su sustento econmico. Donde se han involucrado en los
ltimos tiempos jvenes menores de edad.

7) Una poltica Estatal que frene la inmigracin abrumadora de extranjeros que
llegan de Colombia, Cuba, Per, India, frica, etc. que vienen especializados
en robos sistemticos, secuestros, robos sacapintas, asesinatos por dinero,
fabricantes de billetes, que estn reclutando jvenes adolescentes en todo el
pas, en forma creciente, sin que las Autoridades tomen en cuenta o se
preocupen por la tranquilidad o paz Social que es su obligacin.

8) Una poltica de Educacin, donde los nios y jvenes aprendan en las
escuelas y colegios valores y derechos, como la libertad, el respeto a s
mismos, a sus familias y a los dems, el derecho a la salud fsica y mental, de
242

tal forma que encuentren otra forma de descubrir sus inquietudes infantiles y
sus dudas juveniles.

9) Considero que es una corresponsabilidad del Estado, la Familia y la
Sociedad (en ese orden), la inclusin social de la Niez y Adolescencia, con
capacidad de ejercer y demandar la aplicacin de sus derechos, el
reconocimiento a los nios como sujetos de derecho y no como objetos de
proteccin y el reconocimiento de todas las garantas procesales para
adolescentes infractores.

10) El Estado esta obligado a mejorar las condiciones y calidad de vida de los
nios, nias, adolescentes y sus familias, debiendo garantizar el desarrollo y
bienestar de los nios a travs de una adecuada inversin social, la adopcin
de medidas que aseguren a los nios y adolescentes una atencin adecuada y
prioritaria que garantice nutricin, salud, educacin y cuidado diario; la
proteccin especial a los nios que trabajan en condiciones de mendicidad
promovida por padres irresponsables o campesinos sin cultura, una atencin
preferente a nios discapacitados, proteccin contra el trfico de menores,
explotacin sexual, trabajos peligrosos, uso de estupefacientes y bebidas
alcohlicas; prevencin y atencin contra el maltrato, negligencia,
discriminacin y violencia, proteccin frente a la influencia negativa de
medios de comunicacin, la discriminacin racial o de gnero, es decir una
vida de calidad o Buen Vivir. Slo as podremos, sino erradicar el problema
de los nios, nias y adolescentes infractores, tratar de controlar este
problema y su crecimiento futuro, que ser de graves consecuencias, porque
243

nos veremos inmersos en un mundo de vandalismo y terror, como en pases
como Colombia, Mxico, Brasil, Argentina, Espaa, etc, cuyas bandas
organizadas y sus mafias son el resultado del crecimiento poblacional, as
como la falta de control Estatal oportuno mientras crecan como nios y
adolescentes.

244

BIBLIOGRAFA PRINCIPAL
1. AGUIRRE, Mara del Rosario, Responsabilidad del adolescente infractor o
contraventor, Babahoyo, Ecuador.
2. ALEXI, Robert, Derechos, razonamiento jurdico y discurso racional, Derecho y
razn prctica, Segunda edicin, Mxico, Fontamara, 1998.
3. C.A. CAMACHO Y., Nociones de Ciencias Penales.
4. Carranza, Maxera, El control social sobre nios, nias y adolescentes en
Amrica Latina, Editorial Hombres de Maz, San Salvador, 1995.
5. CERVANTES, Juan Carlos, Anlisis de la Legislacin en Materia de Justicia
para Adolescentes, Qurum Legislativo.
6. CILLERO BRUOL, Miguel, El inters superior del nio en el marco de la
Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio.
7. CORAL, Jos, Juzgamiento de adolescentes infractores, Anlisis Doctrinario de
sus Fundamentos, Editora Jurdica Cevallos, Quito, Ecuador, 2008.
8. DUPRET, Mary, Delincuencia Juvenil hacia una poltica de rehabilitacin,
Abya-Yala, Quito, 2005.
9. GARCA MNDEZ, Emilio, Derechos de la Infancia Adolescencia en Amrica
Latina, Edino 94, Guayaquil, Ecuador.
10. GOMES DA COSTA, Antonio Carlos, Del menor al ciudadano, RJ, 1991.
11. ISLAS DE GONZLEZ MARISCAL, Olga, El desarrollo del derecho penal
mexicano en el siglo XX.
12. LAHERA, Eugenio. Introduccin a las polticas pblicas, Fondo de la Cultura
Econmica, Mxico, 2002.
245

13. LIWSKI, Norberto, El trabajo del Comit de los Derechos del nio en materia de
justicia juvenil, Venezuela.
14. MERA, Jorge y DUCE, julio, Introduccin al Sistema Penal, Santiago de Chile,
1996.
15. NEZ, Vctor, Pedagoga Social, Cartas para Navegar en el Nuevo Milenio,
Santillana, Buenos Aires. 1999.
16. PIQUERAS, Manuel, El fenmeno de la violencia juvenil en Amrica Latina,
Consejo de Coordinacin Judicial, Lima, Per, 1998.
17. PLCIDO, Alex, Principios, Garantas y Derechos del Adolescente que incurre
en la Infraccin de la ley penal, Academia de la Magistratura.
18. ROBALINO, Vicente, Del Procedimiento a Adolescentes infractores,
Uniediciones, Ambato, Ecuador, 2003.
19. Sistema Nacional de atencin socioeducativo para adolescentes infractores de
ley, Gobierno de Chile, 2006-2010.
20. TORRES CHVEZ, Efran, Breves comentarios al Cdigo de la Niez y
Ecuador.
21. VILLA DESPUJOL, Jos, Principios Fundamentales para la prevencin de la
delincuencia juvenil, Volumen 1.
22. VON LISZT, Franz, Tratado de Derecho Penal, Madrid.
23. ZAMBRANO, Alfonso, Manual de Derecho Penal.

246

BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA O SECUNDARIA

1. CODIGO DE LA NIEZ Y ADOLESCENCIA. Corporacin de Estudios y
Publicaciones. Quito-Ecuador.2009.
2. CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Corporacin de Estudios y
Publicaciones. Quito-Ecuador. 2009.
3. CODIGO PENAL. Corporacin de Estudios y Publicaciones. Quito-
Ecuador.2009.
4. CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR. Corporacin de
Estudios y Publicaciones. Quito-Ecuador. 2009.
5. CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR. Corporacin de
Estudios y Publicaciones. Quito-Ecuador. 1998.
6. Convencin de los Derechos del Nio.
7. Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la delincuencia
juvenil (Directrices de Riad), adoptada por la Asamblea General en su resolucin
45/112, de 14 de diciembre de 1990.
8. www.asambleaconstituyente.gov.ec
9. www.bibliojuridica.org
10. www.cnna.gov.ec
11. www.comision.asambleanacional.gov.ec
12. www.dinapen.gov.ec
13. www.justinfo.net

247

INDICE
Contenido
CERTIFICACIN ....................................................................................................... 1
AGRADECIMIENTO ................................................................................................. 2
DEDICATORIA .......................................................................................................... 3
SNTESIS .................................................................................................................... 4
INTRODUCCIN ....................................................................................................... 8
CAPTULO I ............................................................................................................. 12
1. DERECHO PENAL JUVENIL ............................................................................. 12
1.1. Antecedentes ....................................................................................................... 12
1.2. Reforma Constitucional. Infancia y Adolescencia. ............................................ 19
1.3. Del Cdigo de Menores al Cdigo de la Niez y Adolescencia. ...................... 28
1.4. Principios de la Justicia de Adolescentes. .......................................................... 40
1.4.1. El Principio del Inters Superior del menor de edad. .................................. 40
1.4.2. El Principio de Humanidad. ......................................................................... 43
1.4.3. El Principio de supervivencia, desarrollo y moralidad. ............................... 44
1.4.4. El Principio de no discriminacin y equidad. .............................................. 45
1.4.5. El Principio de mnima intervencin ........................................................... 46
1.5. Principios Comunes del Debido Proceso. .......................................................... 47
1.5.1 Principio de Legalidad. ................................................................................. 48
1.5.2 Principio de culpabilidad y proporcionalidad por el acto. ............................ 49
1.5.3 Principio de contradiccin. ........................................................................... 50
1.5.4 Principio de inviolabilidad de la defensa. ..................................................... 50
1.5.5 Principio de presuncin de inocencia. .......................................................... 51
248

1.5.6 Principio de impugnacin. ............................................................................ 52
1.5.7 Principio de publicidad del proceso. ............................................................. 53
1.5.8 Principio de gratuidad ................................................................................... 53
1.5.9. Principio de Especialidad. ........................................................................... 54
1.6. Imputabilidad del adolescente infractor y su responsabilidad penal. ................. 56
1.7. La Responsabilidad del Adolescente en el Cdigo de la Niez y la
Adolescencia. ............................................................................................................. 63
1.7.1 La edad de responsabilidad penal ................................................................. 65
1.7.2 La Responsabilidad Penal del Adolescente y su Inters Superior. ............... 68
1.7.3 La sancin comn y la respuesta de tipo penal juvenil. ............................... 72
CAPITULO II ............................................................................................................ 77
POLTICA PENAL EJECUTIVA PARA ADOLESCENTES INFRACTORES .... 77
2.1. Poltica Penal. Definicin. .............................................................................. 77
2.2 Poltica Penal Ejecutiva para Adolescentes Infractores .................................. 81
2.2.1. Objetivos .................................................................................................. 82
2.2.2. Contenidos. .............................................................................................. 84
2.2.2.1. Produccin de Informacin. .................................................................. 84
2.2.2.2. Plan Nacional de Tratamiento y Reinsercin ....................................... 87
2.2.2.3. Revisin de la actual Poltica Penal y del Sistema Penal. .................... 91
2.2.2.4. Poltica Penal Ejecutiva para Adolescentes Infractores a partir de la
Normativa Internacional. ................................................................................... 94
2.2.2.5. Lmites Estatales en la normativa Internacional. .................................. 96
2.2.2.5.1. Reglas de Beijing. ........................................................................... 101
249

2.2.2.5.2. Reglas de Naciones Unidas para la proteccin de menores privados
de libertad ........................................................................................................ 105
2.2.2.5.3. Directrices de Riad........................................................................... 107
2.2.3. Respeto de los Derechos Fundamentales de los adolescentes infractores
privados de libertad. ......................................................................................... 110
2.2.3.1. Derecho a una Vida digna. .................................................................. 114
2.2.3.2 Derecho a una salud de calidad. ......................................................... 117
2.2.3.3. Derecho a la Educacin. .................................................................... 121
2.2.3.4 Derecho a la Familia ............................................................................ 124
2.2.3.5. Derecho a la Recreacin y Esparcimiento. ......................................... 128
2.2.3.6. Derecho a la progresin de la medida privativa de libertad. .............. 130
2.2.4. Polticas Preventivas. ............................................................................. 134
2.2.4.1. Iniciativas ciudadanas en materia de seguridad en el mbito local. ... 134
2.2.4.2. Iniciativas de Justicia Local sobre infracciones menores. .................. 138
2.2.4.3. Creacin de un Sistema Nacional de Prevencin de la Violencia y
Delincuencia. ................................................................................................... 139
2.2.4.4. Intervenciones preventivas en conflictos de gran intensidad mediante
respuestas no penales. ...................................................................................... 140
2.2.4.5. Anlisis de las polticas pblicas de educacin, familia, mujer, niez y
juventud en la prevencin de la violencia y criminalidad. .............................. 141
2.3. Administracin de los Centros de Internamiento Institucional para menores.
Situacin actual en el Cdigo de la Niez y la Adolescencia en el Ecuador. ..... 143
2.4. Nuevo marco jurdico Ecuatoriano ............................................................... 150
CAPTULO III ........................................................................................................ 152
250

3. MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS .................................................................... 152
3.1. Definicin. Naturaleza. Fines. ...................................................................... 152
3.2. Clases de Medidas Socioeducativas. ............................................................ 155
3.3. El Internamiento Institucional. ..................................................................... 160
3.4. Reglas para imponer el internamiento institucional ..................................... 164
3.4.1. Convencin sobre los Derechos del Nio. ............................................. 165
3.4.2. Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de la
justicia de menores ("Reglas de Beijing"). ..................................................... 170
3.4.3. Reglas Mnimas de NN.UU. para la proteccin de menores privados de
libertad. ............................................................................................................ 173
3.5. Control jurisdiccional de la respuesta de tipo penal juvenil. ........................ 176
CAPTULO IV ........................................................................................................ 182
4. DERECHO COMPARADO ................................................................................ 182
4.1. Antecedentes Histricos en Amrica Latina ................................................ 182
4.2. Espaa. .............................................................................................................. 183
4.3. Argentina. ..................................................................................................... 193
4.4. Per ............................................................................................................... 202
4.5. Brasil ............................................................................................................. 205
4.6. Colombia....................................................................................................... 209
APNDICE ............................................................................................................. 212
ANEXOS ................................................................................................................. 217
FOTOGRAFIAS ...................................................................................................... 229
CONCLUSIONES ................................................................................................... 236
RECOMENDACIONES ......................................................................................... 239
251

BIBLIOGRAFA PRINCIPAL ............................................................................... 244
BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA O SECUNDARIA ................................ 246

Adolescentes Infractores en El Ecuador y Una Justicia Penal Especializada Que Proteja Sus Garantias y Derechos

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