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Terceiro Setor
Por que o terceiro setor vem ganhando
fora no Brasil ?
Os princpios da subsidiariedade
Princpio ou idia do fomento.
Princpio da Subsidiariedade.
Na verdade, esse princpio pode ter, pelo
menos, dois enfoques
O 1 enfoque, que no nos interessa, mas
importante, o 1 enfoque, na verdade, eu vou
chamar de enfoque poltico ou enfoque
interno. claro que a nomenclatura, a
expresso pode variar, mas vocs vo entender
o porqu dessa primeira idia de
subsidiariedade, que uma idia interna ou,
vamos colocar assim, uma idia poltica de
subsidiariedade
Princpio da Subsidiariedade.
Ento, os entes menores dentro da
estrutura do Estado federado, os entes
menores tero preferncia no
desempenho de determinadas atividades,
porque eles esto mais prximos da
populao, tero preferncia no
desempenho de atividades que visam a
atender as necessidades bsicas daquela
populao.
Princpio da Subsidiariedade.
Nessa 1 idia, voc tem uma tendncia a
municipalizao de alguns servios, uma
idia poltica. Ento, h uma tendncia
nesse primeiro aspecto a uma
municipalizao de algumas atividades
Princpio da Subsidiariedade.
Qual a idia central, ento? A Unio, ela
ficaria l em cima da estrutura federada, no
numa posio de hierarquia, mas em cima,
vamos colocar assim topograficamente. O
Estado viria como uma entidade federativa
intermediria e o Municpio, que est mais
prximo dos problemas daquela populao, ele
vai ter melhores condies, em tese, de
diagnosticar os problemas daquela populao e
de trazer propostas para solucionar aqueles
mesmos problemas.
Princpio da Subsidiariedade.
Essa 1 hiptese no nos interessa
para entender o terceiro setor, por
enquanto. Essa primeira idia, por
exemplo, ela consagrada em
algumas leis, apesar de no ser
sempre efetivada.
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Princpio da Subsidiariedade.
Por exemplo, a lei do SUS, a Lei n
8.080/90, a lei do SUS, pelo menos, em
tese ou literalmente, ela traz uma idia de
municipalizao dos servios de sade.
Os municpios teriam essa prioridade,
claro que no absoluta, sempre relativa,
mas uma prioridade no atendimento dos
servios comuns.
Princpio da Subsidiariedade.
uma obrigao de todos os entes de prestar
sade, mas os municpios tero uma prioridade
em, realmente, tratar aquelas pessoas, de tratar
a sade das pessoas e, apenas nos casos mais
complexos, os municpios no estariam
preparados.
Apenas nos casos mais complexos, Estados e
Unio passariam a atuar tambm nessa rea de
sade.
Princpio da Subsidiariedade.
Agora, na prtica, todos sabem que a
jurisprudncia j consagrou entendimento
de que, dentro da rea da sade, o que
existe uma solidariedade entre os entes.
Embora o que a lei traga uma
subsidiariedade de atuao dos Estados e
da Unio, essa idia no acolhida
perante o cidado no mbito judicial.
Princpio da Subsidiariedade.
No mbito judicial, o que se consagra hoje
uma solidariedade entre os entes federados na
prestao de sade a populao. Tanto
verdade que, se vocs forem ver, de cada 100
aes, 100 so julgadas procedentes para
condenar os entes todos federados a entregar,
por exemplo, medicamentos s pessoas que
no tm condies de pagar por medicamentos.
Princpio da Subsidiariedade.
Ento, ainda que a lei do SUS traga essa
municipalizao, essa municipalizao que a lei
do SUS traz ela vai ser eventualmente imposta
ou exigida dentro de uma relao interna entre
os entes federados. Agora, perante o cidado
destinatrio do direito sade, do titular do
direito sade, perante o cidado, no; essa
subsidiariedade no tem vem vez, os trs entes
vo ser considerados pelo Judicirio como
solidariamente responsveis em relao
sade
Princpio da Subsidiariedade.
Mas, o que interessa para gente a 2 idia de
subsidiariedade. Eu vou chamar a 2 idia de
idia externa. Se a primeira idia uma idia
interna porque interna prpria estrutura do
Estado, a organizao interna do Estado, essa
2 idia eu vou chamar de externa porque tem
um aspecto aspecto social.
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Princpio da Subsidiariedade.
Neste 2 aspecto, a gente vai tratar de uma
relao entre o Estado e a sociedade civil. No
estamos falando agora na relao entre os
entes federados. Estamos falando de uma
relao entre os entes federados e a sociedade
civil. Por isso vamos chamar de aspecto
externo.
Princpio da Subsidiariedade.
Nessa 2 idia, vamos ter uma primazia da
sociedade civil.
Nesse 2 aspecto, portanto, ao invs do Estado
atuar diretamente, ao invs do Estado ter que
prestar diretamente uma atividade para
populao, o Estado vai dar condies,
prioridades, para que a sociedade civil satisfaa,
ela prpria, satisfaa os problemas encontrados
na sociedade civil, os problemas que sero
encontrados na sociedade em geral, dentro da
populao.
Princpio da Subsidiariedade.
Ento, nesse 2 aspecto, os principais
interessados em resolver os problemas que
existem na sociedade a prpria coletividade,
pois ela que est mais prxima dos
problemas, eles conhecem os problemas e tem
melhores condies de resolv-los.
por isso que a sociedade civil vai ter
prioridade no atendimento dos problemas que
afetam a ela.
Se a sociedade civil no der conta do recado, o
Estado vai atuar.
Fomento
E, ao lado dessa idia, tem a idia de
fomento. O que significa a idia de
fomento?
No basta que o Estado trace para o
particular a tarefa de atender a um
determinado interesse pblico; no basta
que o Estado tenha apenas em mente o
princpio da subsidiariedade. No basta
que o Estado saia de uma atividade e
deixe a atividade para o particular.
Fomento
Ser que o particular vai desempenhar
aquela atividade sem nenhum tipo de
benefcio, sem nenhum tipo de
contrapartida, sem nenhum tipo de
incentivo?
Ou o particular vai fechar as portas
porque simplesmente quer fechar ou vai
fechar as portas porque no vai ter mais
condies de prestar uma atividade.
Fomento
Vamos para o plano prtico:
Imaginem aquelas ONGs tradicionais.
ONG , na verdade, uma fundao
privada ou uma associao civil
qualquer, sem fins lucrativos.
A expresso ONG por si s no diz
nada. uma fundao privada ou
uma associao civil.
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Fomento
Essas ONGs tradicionais atendem ao
interesse pblico? Uma ONG que protege
o meio ambiente, uma ONG que presta
servios de educao comunidades
carentes... ningum duvida que ela atende
ao interesse pblico. Agora, o que
acontece nessas ONGs de modelo
tradicional?
Fomento
Elas atendem ao interesse pblico,
mas elas vivem basicamente de
doaes. Por qu? Porque elas no
podem cobrar um preo do
destinatrio daquela atividade; no
podem cobrar um preo porque, se
cobrarem o preo necessrio para
cobrir os seus custos, o preo seria
elevado e as pessoas que precisam
daquele servio no vo ter acesso.
Fomento
Ento, a ONG vem nessa idia de
filantropia, na idia da ONG o particular
destinatrio daquela atividade vai pagar
um preo simblico. Ento, o que
acontece para ONG sobreviver? No
adianta s receber o valor que pago por
cada um dos que se beneficiam do
servio. A ONG, em regra, para
sobreviver, precisa de doaes, da boa
vontade de terceiros.
Fomento
Eventualmente, os particulares podem parar de
fazer doaes para aquela ONG especfica. O
que acontece? A ONG no vai ter mais dinheiro
para prestar aquela atividade, alm de ela no
ter um lucro, no vai mais ter condies de
prestar a atividade, e fecha as portas.
Se ela fechar as portas, o que aconteceria,
em tese? O Estado passaria a ter a obrigao
de prestar a atividade em seu lugar.
Fomento
Se, naquela comunidade que tinha uma
entidade privada investindo em educao, a
entidade fecha as portas, no tem mais
ningum prestando o servio
Em tese, o Estado passa a ter a obrigao de,
pelo menos, colocar alguma escola, algum
servio de educao naquele lugar.
E a o que acontece? Ele vai ter que gastar
dinheiro, vai ter que gastar recursos humanos,
tambm, para botar pessoal l, gerar infra-
estrutura
Fomento
Ento, o Estado, hoje, ele no quer que existam
apenas entidades privadas que colaborem com
ele. Mais do que isso em tese -, o Estado quer
que existam entidades privadas que colaborem
com ele, que prestem atividades de interesse
social e que elas sobrevivam. No basta a
criao. A idia de fomento ganha essa idia
maior de que, mais do que existir, a entidade
tem que ter condies para sobreviver.
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Fomento
Ento, vem a idia de fomento. um
fomento, que significa incentivo.
Literalmente, fomento incentivo. O
Estado vai fomentar, o Estado, ento, vai
incentivar essas entidades privadas para
que elas continuem exercendo uma
atividade de fim social e continuem,
portanto, atendendo ao interesse pblico
no lugar do Estado
Fomento
Mas, quando voc fala em terceiro setor,
voc vai ter que abordar a questo da
subsidiariedade estatal, da atuao estatal
apenas subsidiria, caso a iniciativa
privada no atenda a essa necessidade
pblica, e tambm trazer a idia de
fomento porque o Estado vai incentivar a
iniciativa privada no lucrativa.
Terceiro Setor -
ABRANGNCIA
Quando a gente fala, portanto, desse terceiro setor com
essa abrangncia, no podemos restringir seu estudo ao
sistema S, a OS e a OSCIP.
Quando eu fala-se em terceiro setor a a idia muito
mais abrangente do que esta. A expresso engloba toda
e qualquer entidade privada sem fins lucrativos que
colabora com o Estado
Terceiro Setor -
ABRANGNCIA
Agora, o que acontece? Se voc for
levar em conta a abrangncia toda do
terceiro setor, voc no consegue dar
uma aula. Por qu? Porque cada lei
municipal, cada lei estadual, cada lei
federal, poder defini-lo.
Terceiro Setor -
ABRANGNCIA
Cada legislador vai ter essa possibilidade
de criar uma nomenclatura qualquer
utilidade pblica, entidade de utilidade
pblica, entidade de direito social,
entidade.....
O legislador vai ter essa liberdade de criar
nomenclaturas, qualificaes para
incentivar essa iniciativa privada que
atenda ao interesse pblico.
Sistema S, OS e a OSCIP
A gente vai destacar, ento, aqui, as trs
principais entidades, melhor dizendo, as
trs principais qualificaes jurdicas
que so colocadas no terceiro setor.
Ento, por mais que seja abrangente o
universo do terceiro setor, todos os
autores de manual, principalmente, todos
os doutrinadores apontam e destacam o
sistema S, a OS e a OSCIP, apesar de
existirem outras possibilidades.
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Sistema S, OS e a OSCIP
Ento, no um rol exaustivo, s um rol
exemplificativo e essas so as trs, sem
dvida, principais entidades, as mais
comentadas, as mais estudadas e as mais
perguntadas em concursos: o sistema S,
a OS e a OSCIP
Sistema S, OS e a OSCIP
Voc no tem uma lei geral, trazendo de
maneira uniforme as caractersticas dos
servios sociais autnomos.
O que voc tem so leis esparsas, na
verdade, algumas nem so leis ou eram
decretos-lei que foram recepcionados com
status de lei, mas voc tem decretos-lei ou
leis que falam desses servios sociais
autnomos
Sistema S, OS e a OSCIP
Em segundo lugar, a gente vai ver depois a OS.
A OS significa Organizao Social. E aqui voc
tem, em relao Organizao Social, a lei que
trata dela de maneira detalhada em mbito
federal, a Lei n 9.637/98. A Lei n 9.637/98
a lei que fala da OS em mbito federal. uma
lei federal. Cada Estado, cada Municpio vai ter
liberdade legislativa, autonomia legislativa para
fazer as suas prprias normas ou regras sobre,
se quiser adotar a mesma instituio, sobre as
Organizaes Sociais.
Sistema S, OS e a OSCIP
E a OSCIP, em mbito federal, ela vem tratada
na Lei n 9.790/99. Lei n 9.790/99, que a lei
da OSCIP, em mbito federal. Mesma coisa que
eu falei para OS: uma lei de mbito federal e,
se os Estado e Municpios quiserem, eles tero
liberdade para trazer as suas prprias
caractersticas para as suas OSCIPs, caso eles
queiram trazer essa nomenclatura OSCIP para
seu mbito legislativo
Sistema S, OS e a OSCIP
Lembrando, ento, cada Estado, cada
Municpio pode trazer legislao
diferenciada e tambm, s para antecipar,
existe uma profunda divergncia
doutrinaria em relao
constitucionalidade dessas duas leis aqui.
A gente vai ver isso melhor daqui a
pouquinho, mas essas leis acabam
dispensando ou afastando a licitao para
qualificao dessas entidades como OS
ou como OSCIP.
Sistema S, OS e a OSCIP
O Poder Pblico no teria, em princpio, por
fora das leis, o Poder Pblico no teria
obrigao de licitar para qualificar uma entidade
como OS ou uma entidade como OSCIP. Ento,
no faria licitao para qualificar e tambm,
depois, melhor, o Poder Pblico vai repassar
dinheiro, vai repassar benefcios pblicos sem
licitao, em princpio. Em princpio, sem
licitao para essas entidades...
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Sistema S, OS e a OSCIP
Embora Celso Antonio Bandeira de
Mello afirme que essas leis so
absurdas,ou seja, so
inconstitucionais. Em relao lei da
OS, o STF, at segunda ordem,
considerou essa Lei n 9.637
constitucional no Informativo 474 do
STF, Relator Gilmar Mendes
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
O sistema S, a expresso sistema S ou
servio social autnomo no passa de uma
qualificao jurdica. Isso a gente vai ver
tambm acontece na OS e na OSCIP. A
expresso sistema S ou a expresso tcnica
servio social autnomo apenas uma
expresso, apenas uma qualificao jurdica.
Uma qualificao jurdica prevista no
ordenamento e essa qualificao prevista no
ordenamento, essa qualificao jurdica, ela vai
ser dada pelo ordenamento algumas
entidades privadas.
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
1 ponto importante aqui em relao
nomenclatura: o ordenamento jurdico tem
falado tecnicamente em servio social
autnomo. Ento, o nome tcnico aqui dessa
entidade, dessa qualificao servio social
autnomo. Essa expresso que eu coloquei no
quadro, o sistema S, ela tem sido tambm
citada por todos os autores, mas essa
qualificao sistema S, j consagrada,
portanto, na doutrina, essa expresso sistema
S ela parte de um aspecto vulgar. Por que?
Ela parte de um aspecto pragmtico.
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
Na prtica, pelos menos em regra, 99% das
entidades que compem esse servio social
autnomo, que so servios sociais autnomos,
99% dessas entidades comeam com a letra s.
S por causa disso. o SEBRAE, o SESC,
o SESI, o SENAI. Todas elas comeam com a
letra s. Convencionou-se chamar essas
entidades como entidades que compe um
sistema total que o sistema S.
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
2 ponto. E agora eu vou especificar o que eu j
adiantei. Eu disse, l no incio, que no existe
uma lei geral que trate de maneira detalhada e
uniforme dessas entidades que compem o
sistema S. Eu disse que no existe uma lei
geral, uma lei que trate de maneira uniforme das
caractersticas de todas elas dos servios
sociais autnomos. Ento, no que eu disse,
voc vai ter que analisar cada lei que se aplica a
cada um dos servios sociais autnomos j
criados para saber quais so as caractersticas
desse servio social autnomo
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
A gente v que, em regra, pelo menos a
grande maioria desses servios ou os
mais conhecidos, eles foram criados l na
dcada de 40. L na dcada de 40 foram
criados vrios servios sociais autnomos.
Ento, so entidades que j existem h
muito tempo no Brasil. Na dcada de 40,
voc teve a criao de vrios servios
sociais autnomos e eu vou explicar como
se d essa criao agora
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Servio Social Autnomo ou
Sistema S
O artigo da Constituio que fala do servio
social o art. 240. E o art. 240 fala do servio
social apenas para dizer que o servio social
ser destinatrio de contribuies sociais.
Art. 240. Ficam ressalvadas do disposto no art.
195 as atuais contribuies compulsrias dos
empregadores sobre a folha de salrios,
destinadas s entidades privadas de servio
social e de formao profissional vinculadas ao
sistema sindical.
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
S que, a partir desse art. 240 e a partir
das caractersticas que as leis vem
trazendo para esses servios sociais
autnomos, a doutrina vai exercer um
papel criativo e vai exercer um papel
interpretativo importante e a doutrina, a
partir dessas previses esparsas e
escassas, ela vai trazer as principais
caractersticas desses servios.
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
CARACTERSTICAS:
CRIAO
FORO COMPETENTE
REPASSE DE RECURSOS
FINANCEIROS.
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
1 caracterstica:
criao do servio social autnomo.
E, em relao a criao do servio social autnomo, a
doutrina tem afirmado que essa criao vai se dar por
autorizao legal. A doutrina tem dito que a lei deve
autorizar a criao dos servios sociais autnomos e,
uma vez autorizada por lei a criao do servio social
autnomo, a entidade privada responsvel vai criar
efetivamente, os particulares vo criar efetivamente
esse servio social autnomo
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
Ento, olha como que se d o
mecanismo de criao, eu vou dizer o
porqu, mas olha como que se d o
mecanismo de criao, segundo a
doutrina, do servio social autnomo: a lei
autoriza a criao desse servio social
autnomo e a criao efetiva, o
nascimento, a criao efetiva desse
servio vai se dar por vontade de um
particular ou de alguns particulares.
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
Aqui, at, voc vai, a partir disso, voc vai trazer outra
caracterstica. Mas, s para adiantar, bota no seu
quadro aqui, o servio social autnomo terceiro setor,
no . Ele est dentro do primeiro setor? No. Se no
est no primeiro setor, ele no integra o que? O Estado,
nem a Administrao Pblica. Se o terceiro setor no
integra a Administrao Pblica, ele no criado pelo
Estado; ele no integra o Estado. Isso que eu estou
dizendo, ento, que a lei autoriza a criao, mas quem
cria essa entidade o particular.
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Servio Social Autnomo ou
Sistema S
Ento, aqui no igual empresa pblica,
sociedade de economia mista, no. L, a lei
autoriza a criao e quem cria o Estado,
aquela entidade estatal. Aqui, no. No
integra o Estado o terceiro setor. A lei apenas
autoriza a criao e a criao se d como
acontece a criao das entidades privadas em
geral: o particular cria a entidade, registra o ato
constitutivo no cartrio competente e com
aquele registro nasce na entidade privada.
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
O servio social autnomo at que pode
cobrar alguns valores sem intuito de lucro,
mas pode cobrar alguns valores de
particulares. voc olhar aqui na esquina,
vai no SEBRAE, no SESC, ou ento voc
quer assistir a uma pea, quer assistir
alguma coisa, quer fazer algum curso
profissionalizante, tem que pagar um valor
qualquer.
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
O que voc tem de diferente que aquele valor
no vai trazer lucro; pelo menos no deve
trazer. claro que ele pode cobrar alguns
valores dos particulares que vo se beneficiar,
mas certamente por fora constitucional, esse
servio social autnomo vai ser, a gente j viu,
destinatrio de contribuies sociais.
Contribuio social tributo. Quem cria tributo?
A lei. Ento, olha s o mecanismo.
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
A entidade privada, em princpio, as entidades
privadas, em princpio, no podem cobrar
tributos, algum duvida? No podem propor a
iseno fiscal, etc etc. Ento, na prtica, em
regra, pelo menos, em algumas ocasies, o
INSS, autarquia federal tem que cobrado essas
contribuies sociais e cobrado essa
contribuies sociais para, uma vez
arrecadadas essas contribuies, ele INSS
repassar essas contribuies sociais para
aqueles servios sociais autnomos elencados
na legislao
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
S num aspecto pragmtico, ento, na prtica, a CNC,
Confederao Nacional do Comrcio, e a CNI,
Confederao Nacional da Indstria,duas entidades
privadas que no integram o Estado, tem sido
autorizadas por lei a criarem servios sociais
autnomos.
Ento, a CNC, por exemplo, criou o SESC, o servio l
do comrcio. A CNI criou o SESI, o servio nacional da
indstria. Ento, essas entidades privadas tm criado na
prtica, por autorizao legal, a maioria das entidades
privadas qualificadas como servios sociais autnomos.
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
2 caracterstica:
Foro competente para processar e julgar o
servio social autnomo.
A gente acabou de ver que o servio social
autnomo recebe contribuies sociais.
Quem pode instituir contribuies sociais?
Apenas a Unio, ento trata-se de um tributo
federal. Com isso essas entidades Sistema S
recebem recursos federais para gerir suas
atuaes, para gerir suas atividades.
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Servio Social Autnomo ou
Sistema S
SMULA STF N 516. O Servio Social
da Indstria (SESI) est sujeito a
jurisdio da justia estadual.
A premissa mesma para todos os
servios sociais autnomos; no s para
o SESI.
Se voc vai trazer essa regra para o SESI,
tem que trazer para todos os outros
servios sociais autnomos.
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
Quais foram os fundamentos da Smula
516?
O primeiro fundamento o seguinte: o
mero interesse econmico da Unio no
feito no desloca a competncia para
Justia Federal. At porque o mero
interesse econmico no feito no enseja
sequer a interveno de terceiros na
assistncia. Tem que ter interesse jurdico
para haver essa interveno.
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
O segundo argumento um argumento de
coerncia. Vamos fazer uma analogia, uma
comparao, t. O STF, ele j sumulou a
questo do foro competente para processar e
julgar uma sociedade de economia mista
federal. Segundo o STF, a sociedade de
economia mista federal processada na Justia
Estadual.
A empresa pblica federal processada na
Justia Federal, porque o art. 109, inciso I, fala
expressamente
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
A sociedade de economia mista federal vai ser
processada e julgada na Justia Estadual porque o 109,
inciso I no fala dela. O 109, que fixa a competncia
federal, no fala dela.
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou
empresa pblica federal forem interessadas na condio
de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de
falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas
Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
Se o STF falou isso para sociedade de
economia mista federal, com muito maior
coerncia, vai ter que dizer isso para o servio
social autnomo, porque, olha s, uma
sociedade de economia mista federal, que
criada pelo Estado, autorizada por lei a criao,
mas o Estado que cria, que integra a
Administrao Pblica, se ela vai ser julgada
pela Justia Estadual porque o 109 no falou
dela, com muito mais razo, uma entidade
privada que receber recursos pblicos, tambm
o ser.
Servio Social Autnomo ou
Sistema S
3 caractersticas:
O servio social autnomo, como principal
benefcio, ele vai receber repasse de
recursos financeiros, contribuies sociais
principalmente. Tributos federais vo ser
repassados para o servio social
autnomo
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OS e OSCIP
O estudo do tema vai ficar facilitado
porque para a OS existe a Lei n 9.637/98,
e para a OSCIP existe a Lei n 9.790/99.
A partir dessas duas leis, vamos analisar
as caractersticas comuns e as
caractersticas diferenciveis entre as
duas entidades.
OS e OSCIP
OS e OSCIP no passam de qualificaes
jurdicas, ou seja, tecnicamente falando, a OS e
a OSCIP no significam uma nova pessoa
jurdica no ordenamento.
A OS e a OSCIP - organizao social e
organizao da sociedade civil de interesse
pblico..
Uma associao civil, uma fundao privada,
elas podem, do dia para a noite, obedecidos os
procedimentos legais, elas podem ser
chamadas de OS e OSCIP.
OS e OSCIP
Como qualific-las?
Ento, os primeiros passos so esses: a
forma de qualificao foi criada por lei;
O particular vai requerer a qualificao do
Estado; o Estado, analisando o
cumprimento dos requisitos legais, vou
colocar assim, ele vai dar a qualificao
para estes particulares.
OS e OSCIP
Esse primeiro passo, a concesso da qualificao.
Depois de qualificada como OS ou como OSCIP, aquela
entidade ter a possibilidade de formalizar vnculos com
o Estado para, atravs desses vnculos, essas entidades
receberem benefcios pblicos.
Esses vnculos, eu j vou adiantar, tem nomes
diferentes. Na OS, uma vez qualificadas essas
entidades como OS, essa entidade vai formalizar o
chamado contrato de gesto com o Poder Pblico. Na
OSCIP, o nome desse vnculo diferente, a natureza
a mesma, mas o nome do vnculo l diferente, o nome
termo de parceria.
OS e OSCIP
A qualificao da OSCIP dada pelo Ministrio
da Justia e a da OS dada pelo Ministrio da
Industria e Comrcio.
OS e OSCIP
Uma vez formalizados esses vnculos, o que ser
estabelecido?
O Estado vai colocar metas de desempenho pra aquelas
entidades, metas que devero ser alcanadas em
determinado prazo
Contrapartida: no contrato de gesto ou no termo de
parceria o Estado vai repassar alguns benefcios
pblicos.
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OS e OSCIP
A lei da OS admite o repasse de recursos
oramentrios, admite a cesso gratuita de bens e
admite, tambm, a cesso de pessoal. Ento, a lei da
OS, por exemplo, elenca trs grandes benefcios que
podem ser repassados, via contrato de gesto da OS,
para aquela OS:
- repasse de recursos oramentrios, dinheiro,
- cesso de bens, bens pblicos,
-cesso de pessoal, servidores pblicos podero ser
deslocados para trabalhar naquela OS, com um detalhe,
quem vai pagar os vencimentos desse servidor o
Estado ento, sem nenhum nus para OS.
OS e OSCIP
A lei da OSCIP fala apenas em repasses
financeiros. A lei da OSCIP no clara,
no expressa em falar em repasse de
pessoal ou repasse de bens. Ento,
alguns vo dizer que, por essa opo, na
OSCIP, voc apenas teria como benefcio
possvel de se repassar pelo termo de
parceria, na OSCIP apenas o benefcio
seria o repasse de verba oramentria
OS e OSCIP
Uma vez qualificado como OS ou como OSCIP, esse
particular pode formalizar vnculo jurdico com o Estado,
contrato de gesto na OS, termo de parceria na OSCIP.
E nesse vnculo jurdico que voc vai ter uma relao
entre o Estado e o particular porque, at ento, voc
chamar uma entidade privada de OS ou de OSCIP, por
si s no traz um vnculo, isso no traz um vnculo entre
o Estado e o particular; apenas o nome que mudou.
Para que haja alguma conseqncia prtica e um
vnculo forte entre o Estado e o particular, alm de
qualificar, vai ter que formalizar o contrato de gesto
ou o termo de parceria
OS e OSCIP
claro que a qualificao, por si s, pode
gerar alguma conseqncia, como por
exemplo l na dispensa de licitao, do 24,
inciso XXIV, da Lei n 8.666. A Lei n 8.666/93,
a lei de licitao, ela dispensa a licitao
quando o Estado quiser contratar entidades
qualificadas como OS. Ento, claro que
entidades j qualificadas como OS,
eventualmente, podem contratar sem licitao
com o Estado.
OS e OSCIP - DIFERENAS
1 diferena - OS (Lei n 9.637/98), e OSCIP
(Lei n 9.790/99).
2 diferena - interpretao literal - A segunda
diferena diz respeito concesso da
qualificao de OS e a concesso de
qualificao de OSCIP.
O que que vai dizer a lei da OS e da OSCIP?
OS com qualificao discricionria
OSCIP com qualificao vinculada.
OS e OSCIP - DIFERENAS
Art. 1 - O Poder Executivo poder qualificar como organizaes
sociais pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos,
cujas atividades sejam dirigidas ao ensino, pesquisa cientfica, ao
desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio
ambiente, cultura e sade, atendidos aos requisitos previstos
nesta Lei.
Art. 2 - So requisitos especficos para que as entidades privadas
referidas no artigo anterior habilitem-se qualificao como
organizao social: II - haver aprovao, quanto convenincia e
oportunidade de sua qualificao como organizao social, do
Ministro ou titular de rgo supervisor ou regulador da rea de
atividade correspondente ao seu objeto social e do Ministro de
Estado da Administrao Federal e Reforma do Estado.
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OS e OSCIP - DIFERENAS
Na lei da OSCIP, a doutrina visualiza uma maior
moralidade - A lei da OSCIP avanou em
relao a controles, em relao a atuao do
Poder Pblico...
Art. 1, 2 da lei da OSCIP.
OS e OSCIP - DIFERENAS
Art. 1o Podem qualificar-se como
Organizaes da Sociedade Civil de
Interesse Pblico as pessoas jurdicas de
direito privado, sem fins lucrativos, desde
que os respectivos objetivos sociais e
normas estatutrias atendam aos
requisitos institudos por esta Lei. 2o A
outorga da qualificao prevista neste
artigo ato vinculado ao cumprimento dos
requisitos institudos por esta Lei.
OS e OSCIP - DIFERENAS
3 diferena - o responsvel pela qualificao.
Art. 2. (...) - OS
II - haver aprovao, quanto convenincia e
oportunidade de sua qualificao como
organizao social, do Ministro ou titular de
rgo supervisor ou regulador da rea de
atividade correspondente ao seu objeto social e
do Ministro de Estado da Administrao Federal
e Reforma do Estado.
OS e OSCIP - DIFERENAS
Exemplo: se a entidade privada quer ser
chamada de OS e ela atua na rea de
sade, quem vai analisar o Ministrio da
Sade. Se uma entidade privada que
atua na rea de educao, quem vai
analisar o Ministrio da Educao.
Ento, o Ministrio respectivo que vai
analisar o pedido l da entidade privada
no mbito da OS. Art. 2, inciso II.
OS e OSCIP - DIFERENAS
Na OSCIP, no. Voc vai ter uma concentrao
dessa anlise no Ministrio da Justia.
Ento, na OSCIP, quem analisa o pedido de
qualificao de OSCIP o Ministrio da Justia.
claro que a lei da OSCIP admite que o
Ministrio da Justia oua o Ministrio l
responsvel pela rea de atuao da entidade.
Mas o Ministrio da Justia que recebe o
requerimento e que analisa o requerimento se
d ou no a qualificao de OSCIP.
OS e OSCIP - DIFERENAS
Art. 5o Cumpridos os requisitos dos arts.
3o e 4o desta Lei, a pessoa jurdica de
direito privado sem fins lucrativos,
interessada em obter a qualificao
instituda por esta Lei, dever formular
requerimento escrito ao Ministrio da
Justia
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OS e OSCIP - DIFERENAS
4 diferena:
Dispensa de licitao.
Contrato de gesto ( OS) X Termo de
parceria.
Em que pese os conceitos serem
parecidos,mas no possvel com
OSCIP.
OS e OSCIP - DIFERENAS
Lei n 9.637, de 15 de maior de 1988Art. 5 - Para os
efeitos desta Lei, entende-se por contrato de gesto o
instrumento firmado entre o Poder Pblico e a entidade
qualificada como organizao social, com vistas a
formao de parceria entre as partes para fomento e
execuo de atividades relativas s reas relacionadas
no art. 1.
Lei n 9.790, de 23 de maro de 1999Art. 9o Fica
institudo o Termo de Parceria, assim considerado o
instrumento passvel de ser firmado entre o Poder
Pblico e as entidades qualificadas como Organizaes
da Sociedade Civil de Interesse Pblico destinado
formao de vnculo de cooperao entre as partes,
para o fomento e a execuo das atividades de
interesse pblico previstas no art. 3o desta Lei
OS Dispensa de Licitao
Imagine que o Estado X no possua lei de
OS, mas que possua uma entidade em
seu territrio qualificada como OS, em
mbito federal.
Ser que ele pode contratar com essa OS
com dispensa de licitao?
OS Dispensa de Licitao
JSCF: a dispensa de licitao do art. 24,
inciso XXIV s pode ser aplicada quando
o Estado for contratar com uma entidade
qualificada como OS por ele prprio. Ele
no poderia usar essa dispensa para
contratar uma entidade qualificada como
OS por outro ente federativo.
OS Dispensa de Licitao
Art. 24. dispensvel a licitao:(...)
XXIV - para a celebrao de contratos de
prestao de servios com as
organizaes sociais, qualificadas no
mbito das respectivas esferas de
governo, para atividades contempladas no
contrato de gesto.