(Falte ese da y la clase ya haba comenzado cuando se comenz a grabar as que falta el principio que no s cunto ser)
Ac entonces podemos hablar de la responsabilidad administrativa disciplinaria que es aquella que se persigue en contra de aquel funcionario que ha incumplido o infringido deberes propios de su cargo o funcin segn sea el caso.
Ahora, para poder hablar de procedimiento administrativo o responsabilidad administrativa, debemos tener en cuenta que slo se puede llegar a ella si existe un acto u omisin a deberes administrativos del funcionario pertinente. Entonces llegaremos a este s: a. Que exista el deber b. Que exista infraccin c. Que dicha infraccin sea imputable al funcionario administrativo d. Que en virtud de de la responsabilidad administrativa se imponga una medida disciplinaria a los funcionarios (establecidas en el art. 121 del EA)
Artculo 121.- Los funcionarios podrn ser objeto de las siguientes medidas disciplinarias: a) Censura; b) Multa; c) Suspensin del empleo desde treinta das a tres meses, y Si lo suspenden con ms das, podra resultar una destitucin d) Destitucin. Ests cuatro son aplicables por regla general slo por sumario administrativo. El sumario administrativo es un procedimiento entonces para poder aplicar la sancin o medida disciplinaria.
Tenemos entonces la responsabilidad administrativa: 1. Debe existir un deber. 2. Luego una infraccin que puede ser a travs de una accin u omisin 3. Debe haber imputabilidad: es decir poder sealar que es precisamente el funcionario quien al tener una obligacin administrativa, no la ha cumplido en dos sentido: Debiendo hacerlo, no lo hizo o debiendo omitirse, actu. En este caso debemos poder conectar la infraccin a la actuacin.
Dicho de otra manera la infraccin que es a travs de una actuacin determinada, debe afectar el deber u obligacin y debe existir una imputabilidad es decir que determinada persona es quin genero la infraccin. Ejemplo: yo soy el asesor jurdico de la seremi de transporte, y dentro de mi nombramiento aparece que debo cumplir seis horas y slo cumplo cuatro. Ac hay una infraccin de los deberes y es imputable a m porque yo fui irresponsable, deje de cumplir con mi obligacin, generando un incumplimiento que da origen a medidas disciplinarias.
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Resumiendo: este es un procedimiento sancionatorio disciplinario de los funcionarios de la administracin y debe existir un deber o una obligacin, adems debe haber una infraccin a travs de una accin o una omisin a dicho deber u obligacin, esta infraccin debe ser imputable al imputado X, y producto de esto se debe imponer una medida disciplinaria, y ac vamos a hablar una responsabilidad administrativa.
Estas medidas disciplinarias que estn en el art. 121 del EA, son taxativas y es importante saber que la destitucin slo procede en caso de sumario administrativo.
En este caso encontramos que la Administracin del Estado puede ejercer la potestad sancionatoria/disciplinarias a travs de la disposicin de estas medidas disciplinarias que no son ms que sanciones administrativas pero vistas desde el mbito disciplinario.
Entonces hay una potestad sancionatoria disciplinaria mediante la aplicacin de las medidas del art 121 y la otra es la potestad sancionatoria correctiva. - La potestad sancionatoria disciplinaria opera ad intra, es decir, dentro de la Administracin del estado. La persona facultada para ejercer el nombramiento es quien sanciona al funcionario que ha sido objeto de sumario o de una investigacin sumarial. - La potestad sancionatoria correctiva opera ad extra. Esto nos lleva a algo ms complejo, porque cuando hablamos de potestad sancionatoria correctiva, ya no estamos hablando de un funcionario administrativo. Ej. Si tenemos algn mercado regulado como una empresa sanitaria que incumple el tener el agua con tanta cantidad de cloro o flor o los servicios que prestan no son de la calidad que debera, la sper intendencia de servicios sanitarios les pondr una multa y esto es un ejercicio sancionatorio. Ac hay que ver que el regulado es el destinatario de la sancin administrativa que por regla general ser multa y ya no es un funcionario administrativo y adems hay que ver que se le sanciona porque se incumple algo que le corresponde respecto del rgano sancionador.
En ambos casos hay sanciones, en una son disciplinarias que igual pueden ser de contenido econmico pero lo importante es que dice relacin con el nexo laboral que hay entre un ente administrativo y un funcionario. Y en la correctiva es entre quien tiene autorizacin para realizar una actividad regulada y el ente fiscalizador.
Ahora que tenemos clara la idea de responsabilidad administrativa, tenemos que ver cmo llegamos a ella. Ac debemos recordar la idea de procedimiento administrativo disciplinario. En el E.A. se contemplan 3 grandes procedimientos administrativos y uno de ellos es el procedimiento administrativo disciplinario que a su vez se divide en dos: Sumario administrativo y Investigacin sumaria o investigacin sumarial. GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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- En el sumario administrativo se puede destituir pero hay excepciones en donde igual se puede sustituir mediante una investigacin sumaria. - En lo relativo al proceso de investigacin, el sumario administrativo es de lato conocimiento y la investigacin sumaria es ms abreviada que se supone que es de 5 das, pero en la prctica no es as por las prorrogas y todo eso. - En cuanto a la gravedad, la investigacin sumaria recae sobre casos que no revisten mucha gravedad, y el sumario administrativo busca infracciones con una connotacin grave. Este elemento es medular. Slo si es grave la infraccin se debe hacer sumario.
Qu pasa si encontramos una situacin que es ms que grave y puede llegar a decir relacin con un hecho delictivo? Se debe denunciar al M.P. y si no hay M.P. a las policas.
Ac hay un tema muy importante y es el principio de la independencia de las responsabilidades: Podemos ver que la responsabilidad en cuanto tal, puede ser administrativa, puede ser penal, puede ser civil y puede ser poltica (y tambin podra ser ambiental pero no la aplicaremos ac). Por ej. El Presidente de la Republica, Ministros, el Contralor General de la Repblica, los Ministros de Tribunales Superiores de Justicia, Generales o Almirantes de las instituciones pertenecientes a las fuerzas de defensa a los Intendentes, Gobernadores (art 52 CPR) Estas personas pueden ser acusados constitucionalmente. El intendente podra ser objeto de una acusacin constitucional y tendra una responsabilidad poltica. Se le puede hacer. A este intendente se le puede hacer un sumario y puede quedar destituido por responsabilidad administrativa aunque ya con la responsabilidad poltica puede ser destituido as que con la administrativa se le puede aplicar adems una multa. En materia penal si este intendente genera fraude al fisco se le aplicara una pena o medida cautelar y pero si adems deba entregar dineros a personas y no los entrego habra responsabilidad civil por causar perjuicios a esas personas. Entonces estas cuatros responsabilidades pueden afectar a un mismo funcionario.
Y este principio de la independencia de las responsabilidades se encuentra en los art 119 y 120 de la ley 18.834.
Artculo 119.- El empleado que infringiere sus obligaciones o deberes funcionarios podr ser objeto de anotaciones de demrito en su hoja de vida o de medidas disciplinarias. Los funcionarios incurrirn en responsabilidad administrativa cuando la infraccin a sus deberes y obligaciones fuere susceptible de la aplicacin de una medida disciplinaria, la que deber ser acreditada mediante investigacin sumaria o sumario administrativo.
Artculo 120.- La sancin Ley administrativa es independiente de la responsabilidad civil y penal y, en consecuencia, las actuaciones o resoluciones referidas a sta, tales como el archivo provisional, la aplicacin del principio de oportunidad, la suspensin condicional del procedimiento, los acuerdos reparatorios, la condena, el sobreseimiento o la absolucin judicial no excluyen la posibilidad de aplicar al funcionario una medida GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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disciplinaria en razn de los mismos hechos. Si se le sancionare con la medida de destitucin como consecuencia exclusiva de hechos que revisten caracteres de delito y en el proceso criminal hubiere sido absuelto o sobresedo definitivamente por no constituir delito los hechos denunciados, el funcionario deber ser reincorporado a la institucin en el cargo que desempeaba a la fecha de la destitucin o en otro de igual jerarqua. En este caso conservar todos sus derechos y beneficios legales y previsionales, como si hubiere estado en actividad. En los dems casos de sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, podr pedir la reapertura del sumario administrativo y, si en ste tambin se le absolviere, proceder la reincorporacin en los trminos antes sealados. Si no fuese posible llevar a la prctica la reincorporacin en el plazo de seis meses, contado desde la absolucin administrativa, el empleado tendr derecho a exigir, como nica indemnizacin por los daos y perjuicios que la medida disciplinaria le hubiere irrogado, el pago de la remuneracin que le habra correspondido percibir en su cargo durante el tiempo que hubiere permanecido alejado de la Administracin, hasta un mximo de tres aos. La suma que corresponda deber pagarse en un solo acto y reajustada conforme a la variacin del ndice de precios al consumidor, desde la fecha de cese de funciones hasta el mes anterior al de pago efectivo.
Estbamos viendo Vimos el PRINCIPIO DE LA INDEPENDENCIA DE LAS SANCIONES, y dijimos que podan ser de 4 tipos.
Al respecto Marcia (compaera) planteo algo muy interesante; dice que el Artculo 120 de L.18.834, establece el principio de la independencia, siendo l muy beneficioso pero que sin embargo, de alguna manera los Funcionarios Pblicos se ven perjudicados, pues habla del principio de oportunidad como una salida facultativa del Ministerio Pblico y que se aplica cuando se determina que el delito no afecta al inters pblico, para aquellas penas que no excedan de los 541 das y que no sean cometidos por un Funcionario Pblico en el ejercicio de sus funciones. Entonces, en definitiva no favorece al Funcionario, pues el Ministerio Pblico no tendra la opcin de aplicar el principio de oportunidad.
El problema de esta incongruencia que nos plantea Marcia, es que el Estatuto administrativo es muy arcaico y el sumario administrativo en s, est realmente superado. Porque fjense que hay una incongruencia con el proceso penal pero por otro lado una congruencia beneficiosa, producto de los efectos secundarios de la sentencia penal, ya que estamos hablando de absolucin. Porque ya qued claro, que si hay destitucin pero hay absolucin en materia penal, se tiene que reincorporar al funcionario con las indicaciones que seala el artculo 120. La pregunta es, si el sujeto es absuelto procesalmente y en el procedimiento administrativo sumario es destituido, se deja sin efecto esta destitucin y se reintegra al cargo. Pero, Es solo para efectos de absolucin?, Qu pasa si en el uso de su facultad, el Ministerio Pblico llega a una negociacin y el sujeto no es absuelto pero se le aplica una suspensin condicional del procedimiento?, Se podra asimilar esa suspensin condicional a GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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una absolucin para de esa manera beneficiar al funcionario administrativo y as evitar su destitucin y reintegrarlo? El tema no est resuelto, pero a juicio del profesor, (planteamiento que no hace el legislador pero que es absolutamente practico), si bien por un lado hay que tener ojo ya que la suspensin condicional es resolucin y no sentencia, si podra haber una equivalencia. Pues aunque el sujeto no sea absuelto, una suspensin condicional del procedimiento nos lleva al mismo resultado, aunque tcnicamente no se declara la inocencia, (aunque tampoco la culpabilidad, por algo no hay condena).
Lo anterior obviamente va depender de las posturas, pues el Fiscal administrativo del sumario administrativo que quiere imponer una medida disciplinaria, no va a interesarse con que esta situacin sea homologable. Claramente, su argumento va ser La Ley dice absolucin y no suspensin condicional y no plantea equivalente. Por lo mismo es algo no resuelto y discutible.
Tambin hay que tener en cuenta que adems de estos sumarios administrativos, que pueden ser llevados por la administracin activa, (que son todos los rganos que ejercen funcin administrativa y que no es la contralora), la Contralora a travs de su ley 10.336 puede instruir sumarios. Es ms, la misma contralora tiene un manual de procedimientos disciplinarios con el fin de realizar sumarios.
Artculo 120.- La sancin administrativa es independiente de la responsabilidad civil y penal y, en consecuencia, las actuaciones o resoluciones referidas a sta, tales como el archivo provisional, la aplicacin del principio de oportunidad, la suspensin condicional del procedimiento, los acuerdos reparatorios, la condena, el sobreseimiento o la absolucin judicial no excluyen la posibilidad de aplicar al funcionario una medida disciplinaria en razn de los mismos hechos. Si se le sancionare con la medida de destitucin como consecuencia exclusiva de hechos que revisten caracteres de delito y en el proceso criminal hubiere sido absuelto o sobresedo definitivamente por no constituir delito los hechos denunciados, el funcionario deber ser reincorporado a la institucin en el cargo que desempeaba a la fecha de la destitucin o en otro de igual jerarqua. En este caso conservar todos sus derechos y beneficios legales y previsionales, como si hubiere estado en actividad. En los dems casos de sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, podr pedir la reapertura del sumario administrativo y, si en ste tambin se le absolviere, proceder la reincorporacin en los trminos antes sealados. Si no fuese posible llevar a la prctica la reincorporacin en el plazo de seis meses, contado desde la absolucin administrativa, el empleado tendr derecho a exigir, como nica indemnizacin por los daos y perjuicios que la medida disciplinaria le hubiere irrogado, el pago de la remuneracin que le habra correspondido percibir en su cargo durante el tiempo que hubiere permanecido alejado de la Administracin, hasta un mximo de tres aos. La suma que corresponda deber pagarse en un solo acto y GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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reajustada conforme a la variacin del ndice de precios al consumidor, desde la fecha de cese de funciones hasta el mes anterior al de pago efectivo.
ASPECTOS GENERALES DE LA INVESTIGACIN SUMARIA Esta tiene por objeto, verificar que existan hechos, la individualizacin de los responsables y tambin su determinada participacin en el caso que ellos ocurran. Para realizar sta, se nombran funcionarios que se les denominan investigadores, (otra de las diferencias con el sumario administrativo, porque ah existe un Fiscal y un Ministro de Fe, que hace de actuario autorizando todas las actuaciones que realiza el Fiscal).
Las principales caractersticas de este procedimiento: - Es Breve. - En la etapa indagatoria, la duracin es de 5 das hbiles. (que en materia administrativa se cuentan de Lunes a Viernes, los Sbados no son hbil). (En materia penal los plazos se cuentan de corridos). - Concentrado por regla general. - Se investigan los hechos constitutivos de infracciones de baja importancia o cuando la Ley as lo dispone. - Es un proceso por regla general, pero de lo obrado hay que levantar un acta como constancia. - Por su intermedio, no se pueden aplicar las medidas disciplinarias de destituciones salvo excepciones expresas. - Hay solo un Investigador y no Fiscal, ni Ministro de Fe. - Es secreto hasta la etapa indagatoria y reservado a partir de la formulacin de cargo. O sea desde ah uno se puede imponer del conocimiento de la investigacin. (A juicio del Profesor, afecta claramente al debido proceso. El secretismo es totalmente inconstitucional, contraria a los derechos fundamentales). - Se puede sobreseer al acusado en cualquier estado del proceso. O sea, si se detecta que la investigacin sumarial no detecta medida disciplinaria se puede sobreseer).
*Aquellas actuaciones que venzan el da sbado, deben entenderse necesariamente prorrogados hasta el primer da hbil siguiente. Esto se fundamenta en que los servicios del estado no laboran el da sbado.
Vicios del procedimiento: Los vicios del procedimiento que pueden influir en trmites no esenciales, no afectan la juricidad de la resolucin que aplica una medida. Por ejemplo, un GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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trmite no esencial sera que un sumario administrativo los disponga una autoridad incompetente. Porque sabemos que muchas veces un funcionario de hecho puede en definitiva terminar con sus actos validados. En este caso, si un funcionario incompetente instruye una investigacin sumarial y al haber un vicio, por no ser un trmite esencial, no afectara la validez del proceso.
(Hay un dictamen N2.680 de 1999, que indica: de la omisin de los tramites de apercibimiento para recusar el Fiscal, y de cierre del sumario que no revisten el carcter de esenciales, estos de aquellas cuya ausencia conlleva a la privacin del Derecho que tiene el inculpado para defenderse oportunamente, como sucede con la declaracin de aquel, la formulacin de cargos concretos la dudificacion de estos o de sancin que se pretende aplicar, segn dispone el dictamen N3737 de 1990 de la Contralora. Es decir, se est refiriendo a trmites no esenciales. Si hay tramites no esenciales respecto de los cuales recaen vicios, estos no van afectar la valides de la resolucin ni del proceso llamado investigacin sumaria).
Lunes 21 de Abril de 2014.
Responsabilidad administrativa Veremos cmo se concretiza y cmo se llega a ella a travs de los procedimientos administrativos que son: sumario administrativo e investigacin sumaria.
En trminos generales la responsabilidad, es aquella que importa el deber que se impone a una persona responder por los daos que produzca su actuar. Esta es una acepcin muy ampliamente aceptada de lo que se entiende por responsabilidad.
Pero, tambin se debe responder cuando no ha habido daos, pero se ha infringido el ordenamiento administrativo. Se nos ha enseado que responsabilidad es igual a perjuicio y dao, pero no siempre es as. Por ejemplo en el rea penal con los delitos de peligro, no hay dao, pudiera llegar a haber si se materializa el resultado. Y se debe responder por los daos reparando o resarciendo.
Puede entonces suceder que no haya un perjuicio o dao, pero igual puede haber responsabilidad por infringir en este caso del ordenamiento administrativo. Ejemplo, si incumplo con una normativa administrativa, si el funcionario por ejemplo dentro de las obligaciones que tiene las incumple, ah surge responsabilidad, dando lo mismo si hay o no perjuicio. As debe soportar los efectos jurdicos que genere una contravencin a la normativa administrativa.
Todo funcionario pblico desde su nombramiento est sujeto a responsabilidad, la que puede ser civil, penal, poltica o administrativa (existente en nuestro GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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ordenamiento jurdico), ya que este es un principio bsico y esencial del Estado (administracin) del Estado de Derecho. Es decir, el Estado de Derecho hoy en da no puede funcionar sin el concepto de responsabilidad.
Ttulo V de la responsabilidad administrativo El art 119 de la ley 18834 del estatuto administrativo, consagra el principio de responsabilidad administrativa, diciendo que: el empleado que infringiere sus obligaciones o deberes funcionarios podr ser objeto de anotaciones de demrito en su hoja de vida o de medidas disciplinarias. No tenemos que confundir las dos cosas, a las medidas disciplinarias se puede llegar por un procedimiento calificatorio que ha sido por as decirlo, nefasto pero, no necesariamente una anotacin de demrito implica una medida disciplinaria. Ahora, si hay muchas anotaciones de demrito lo ms probable es que si va tener la disciplinaria pertinente.
Los funcionarios incurrirn en responsabilidad administrativa cuando la infraccin a los deberes y obligaciones fuera susceptible de la aplicacin de la medida disciplinaria, lo cual debe ser acreditado mediante, una investigacin sumaria o sumario administrativo. Aqu tambin hay que ver el artculo 15 del estatuto administrativo, ley 18575. Artculo 15.- El personal de la Administracin del Estado se regir por las normas estatutarias que establezca la ley, en las cuales se regular el ingreso, los deberes y derechos, la responsabilidad administrativa y la cesacin de funciones.
El artculo 119 de la ley 18834 ya consagra el principio de responsabilidad administrativa, luego el artculo 15, de forma explcita, tambin consagra el principio de responsabilidad administrativa, entonces no es algo que aparezca de la nada, ya que, expresamente existe.
El artculo 120 del Estatuto administrativo contempla el principio de independencia de las sanciones (ms bien podramos decirle de responsabilidades, porque nosotros sabemos que es criticable como debemos saber que en derecho civil, hablar de indemnizacin de perjuicios es una sancin o no? Por regla general, la indemnizacin de perjuicios no es un sistema de daos punitivos como en sistema anglosajn. El tema es que en el caso de la indemnizacin de perjuicios no es tcnicamente una sancin ya que lo que importa es resarcir o reparar el dao. En cambio en el sistema anglosajn es impuesta la indemnizacin de perjuicios como una sancin o pena, como indemnizacin punitiva. En el derecho chileno, solo debe compensar el dao, no puede haber un pago de lo no debido o lucrar con ella. Entonces, ms correcto que hablar de principio de independencia de las sanciones, es principio de responsabilidades. Ahora ojo, hay ejemplos del cdigo civil donde se puede hablar de indemnizaciones o indemnizaciones del tipo punitiva, es decir que por generar un dao al acreedor se impone como una pena el pago de una cantidad de dinero, esa es la idea de indemnizacin como fin punitivo, pero no es el objetivo por el cual fue establecida la indemnizacin de perjuicios en el GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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derecho chileno. Por esto es mejor hablar de responsabilidad ms que de sancin.)
Si ya tenemos el artculo 120 de la ley 18834, no tenemos que olvidar el artculo 18 de la ley 18575, Artculo 18.- El personal de la Administracin del Estado estar sujeto a responsabilidad administrativa, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que pueda afectarle. En el ejercicio de la potestad disciplinaria (en virtud de la que se busca la responsabilidad administrativa) se asegurar el derecho a un racional y justo procedimiento. (Lo cual se refiere al Debido proceso, el cual pocas veces se indica que si se puede sancionar en virtud de ciertos principios y cumpliendo con ciertas garantas para el sumariado).
Cundo podemos hablar de responsabilidad administrativa, se puede hacer efectiva cuando la infraccin a los deberes y obligaciones fuera susceptible a la aplicacin de una medida disciplinaria. Lo que significa que si hay una accin u omisin deben ser proporcionales o eventualmente pueden ir de acuerdo a la aplicacin de una medida disciplinaria. Si se trata de una accin u omisin en ningn caso va a llegar a un fin o una medida disciplinaria claramente no podremos hablar de responsabilidad administrativa. Tiene que haber una proporcin entre un acto y la consecuencia. Ejemplo si el funcionario no ha hecho nada, tiene buenas notas ha sido bien calificado, nunca ha incurrido en infraccin y justo un da no llega a trabajar, y no puede justificarlo, por esto se le va a destituir? A juicio del profe seria desproporcionado. El tema de la proporcionalidad es un concepto clave, la razonabilidad y el elemento gravedad tambin. En este caso hay responsabilidad administrativa pero debe ser acreditada o probada mediante un sumario administrativo o investigacin sumaria, o sea se debe tramitar un procedimiento administrativo, aqu se materializa la eventual sancin.
Medidas disciplinarias: Articulo 121 E.A. 1. Censura 2. Multa, 3. Suspensin de 30 a 3 meses, 4. Destitucin.
Esta infraccin recae sobre un deber u obligacin o consiste en la contravencin a una prohibicin o en los elementos bsicos de esta, porque puede que no se cumpla toda la prohibicin porque sabemos que las normas tienen varios elementos y si se incumple algn aspecto de la prohibicin igualmente es una contravencin. Aqu se impone una sancin administrativa que es personalsima, que es intransferible o intransmisible, al igual que la pena penal. Porque si yo me muero con una multa, como mal algunos entienden no es materia civil, porque en materia civil si yo tengo una deuda la transfiero a los herederos, ya que son los continuadores de la persona jurdica del causante, en cambio en materia administrativa sancionadora y en materia penal no, las penas y sanciones son personalsimas, por razones prcticas. Por ejemplo Juan Andrs, por una situacin GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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concreta, la superintendencia de seguros y valores le impone una multa de 50 millones de pesos, y como es personalsima no se le transmite a sus herederos, se extingue. Entonces, con la aplicacin de la sancin administrativa personalsima se hace efectiva mediante el procedimiento administrativo disciplinario pertinente. Ahora bien, como vamos a ver ms adelante, en el mdulo de control judicial y administrativo, se pueden controlar los actos administrativos pertinentes. La sancin administrativa es un acto administrativo sancionatorio.
El acto administrativo terminal, que es el que pone fin al procedimiento administrativo tambin es controlable o impugnable. Hay ciertos principios que deben regir la responsabilidad administrativa, y la potestad disciplinaria, es la potestad sancionadora que se aplica respecto de los funcionarios administrativos. En cambio, la responsabilidad sancionatoria correctiva se aplica fuera la administracin a privados o personas que prestan un servicio pblico que trabajan en un mercado regulado, por ejemplo superintendencia de servicios sanitarios, porque opera fuera de la administracin del Estado. Puede ser un profesional, un particular que trabaja en mercados regulados, una sociedad annima, una empresa, etc.
La potestad sancionatoria tienen dos vertientes: disciplinaria y correctiva. La potestad disciplinaria, es aquella que tiene los funcionarios superiores de la administracin para sancionar a los subalternos cuando han cometido faltas o infracciones en el ejercicio de sus cargos va medidas disciplinarias. As la autoridad para una correcta aplicabilidad de esta potestad debe observar y respetar los siguientes principios. Ojo este tema es muy importante porque generalmente en el derecho administrativo disciplinario de repente aparecen sumarios y no se sabe por qu, no se sabe qu sistema rigi, ni que principios se siguieron, y tampoco si se cumpli el debido proceso, norma constitucional aplicable a cualquier procedimiento, que no se aplica solo a los procedimientos judiciales nomas. As la autoridad para una correcta aplicacin debe respetar y observar los siguientes principios que no son pocos.
1. Principio de Juridicidad. Dentro de estos obviamente el principio de juridicidad, el cual es clave dentro de la administracin constitucional de derecho. El cual se refiere al principio de legalidad, pero englobando a otras nomas como, decretos, reglamentos, principios generales del derecho. Que normas consagran el principio de juridicidad en el derecho chileno? Hay algunas como el artculo 6 y 7 CPR, articulo 2 ley 18575, esta es ms precisa que los arts. 6 y 7 de la CPR, los cuales dicen que el accionar del Estado y los particulares debe ser conforme a la constitucin y las normas dictadas conforme a ella (art 6 inc. 1), entonces ah tenemos claramente que esta la constitucin, las leyes y las normas infra legales. Luego, el artculo 2 de la ley 18575, incurre en un error en un comienzo, pues dice, que deben estar o cumplir conforme a lo que dispone la constitucin y las leyes. Pero, despus habla y tambin debe alterar el ordenamiento jurdico, una expresin mucho ms amplia que involucra a todos, es decir, constitucin, decretos, reglamentos, GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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resoluciones, normas infralegales, legales, pero tambin principios generales y valores, eso es una idea de ordenamiento jurdico.
Articulo 6 y 7 CPR dicen relacin con el principio de juridicidad a nivel constitucional y orgnico constitucional y el artculo 2. Este principio es clave del Estado de Derecho, porque la actuacin de la administracin del Estado como de los particulares tiene que ser conforme a las normas jurdicas de todo tipo, no sirve que solamente se cumpla la ley y no la constitucin, de la misma forma no basta cumplir la ley y no el reglamento, debe ser todo el bloque jurdico el que se cumple. La administracin debe ejercer sus funciones de acuerdo al ordenamiento jurdico en su integralidad. No se pueden contemplar otras sanciones que no sean las establecidas en el Estatuto administrativo, por eso si ustedes se fijan estamos hablando de responsabilidad administrativa, por ende no se pueden contemplar otras sanciones que las que indica el estatuto administrativo, porque hay que estar a lo que dice el principio de juridicidad, que como lemos en el artculo 121 establece las sanciones o medidas disciplinarias. Si otra ley eventualmente, estableciera otras medidas disciplinarias ah se podran aplicar, pero yo como autoridad no podra despus de un sumario, imponerle a Juan como medida disciplinaria enviarlo exiliado a Groenlandia, lo cual es inconstitucional. La juridicidad opera tambin como doble garanta para la administracin que cumple los parmetros, como para el administrado, porque sabe que no lo pueden sancionar con algo que no existe, y que la administracin no puede crear para el caso concreto. As, tiene que tratarse de causales establecidas en la ley, y al momento de resolver la sancin se deben tambin ponderar las circunstancias atenuantes y agravantes, esto es un elemento clave, pues es un tema de responsabilidad administrativa. La decisin debe ser justa en un sentido de que equidad racional. Por ejemplo si juan no va un da a trabajar porque se senta mal y no avisa, no es posible que lo destituyan, y menos cuando tena su hoja de vida intachable. Debe ser desprovista de discriminacin, proporcional a la falta y al mrito al proceso, que son los antecedentes que obran, porque es un procedimiento tambin.
2. Principio de Responsabilidad Tenemos que en el procedimiento administrativo sumario e investigacin sumaria, debe existir cumplimiento a la juridicidad, luego, tiene que cumplirse tambin con el principio de responsabilidad, porque todo funcionario est sujeto a este principio en ejercicio de sus funciones, debiendo respaldar personalmente (porque las sanciones son personalsimas) cuando se trata de hechos graves(refiriendo a sumario) y faltas (investigacin sumaria).
3. Principio del Debido Proceso Se consagra principalmente en inciso 5 del 19 n 3 CPR, tambin se puede aadir el inciso 4, cuando se proscriben las comisiones ad hoc, es decir la comisin que se crea para sancionar, para juzgar en el caso a un determinado sujeto, lo que pasa es que previamente tiene que establecerse una ley y previamente tiene que existir un tribunal que tiene que juzgar a esa persona, por eso existe la proscripcin de los tribunales ad hoc, es decir creados para el caso concreto. Por ejemplo, si GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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en la direccin general de aguas, el jefe de finanzas es sumariado, no puede aplicarse una sancin por una comisin que se cree al da siguiente, qu debe existir, un sumario, como tambin un fiscal, que es el respectivo ministro de fe, que en el anlisis del mrito del proceso y de los antecedentes, determine si es acreedor o no de una medida disciplinaria. Este inciso 5 debe ser objeto de una relectura, porque algunos dicen, no el debido proceso es solo en materia judicial, pero todos los procedimientos, incluso aquellos donde se pueden imponer sanciones, ya que en ellos se pueden aplicar medidas privativas de derechos o libertades por tanto, tienen que sujetarse al debido proceso.
Inciso 5 del artculo 19 n 3 CPR seala: Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos.
Algunos dicen esta clarito, esto lo aplicamos a materia judicial, porque dice toda sentencia, porque en materia administrativa no se dictan sentencias, pero si resoluciones. Pero, en el derecho procesal administrativo hay una resolucin final que puede ser una medida disciplinaria, entonces hay que entender la idea de sentencia como esa resolucin final de un rgano que ejerza jurisdiccin, y algunos ya lo dicen, acaso si no es jurisdiccin, no es cercano a una cuasi jurisdiccin, o a algn mecanismo de no solo investigar sino de eventualmente de sancionar por parte de la administracin del Estado, claro que s, acaso no hay un proceso previo? Obvio, entonces el legalismo hay que dejarlo de lado. Porque el debido proceso es un principio constitucional que se aplica en todas las esferas del derecho. Lo que importa es que la resolucin de un rgano que ejerza jurisdiccin, que un rgano administrativo puede entenderse hoy en da que ejerce jurisdiccin, cuando est precisamente tramitando un procedimiento donde puede aplicar una sancin, y tiene que fundarse en un proceso previo (en este caso si lo hay, son sumario administrativo e investigacin sumaria), legalmente tramitado, racional y justo. Corresponde al legislador siempre establecer las garantas en una investigacin previa racional y justa, entonces aqu podra venir una crtica, porque en sumario hay muchos aspectos donde el legislador no ha establecido garantas al menos racionales y justas. Al no ser el legislador tan actualizado en el estatuto administrativo no muy nuevo, hay que actualizar las normas e incorporar el debido proceso como principio rector, porque obviamente as vamos a hacer efectivo el principio de defensa. La potestad disciplinaria debe ceirse a reglas que garanticen la debida defensa del inculpado (se habla de inculpado, y ni siquiera en el proceso penal se habla as). Deben orlo, y ponderar los hechos y resolver conforme a estos. El debido proceso es un mecanismo de asegurar el derecho a una defensa efectiva y real.
4. El Principio Pro Reo o Pro Administrado Ningn delito se castigar con una pena distinta a la que seala la ley promulgada con anterioridad a su perpetracin. Nuevamente la constitucin no la podemos dejar de lado. Los constituyentes desconociendo el derecho administrativo redactaron esto solo para el derecho penal, pero no es obviable el GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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decir que esto se aplica solo en el campo penal, porque qu quiere decir esto, nosotros ya sabemos que el artculo 52 de la ley 19880 establece el principio pro administrado sealando que cuando el acto administrativo es ms favorable se va aplicar al ciudadano (Artculo 52. Retroactividad. Los actos administrativos no tendrn efecto retroactivo, salvo cuando produzcan consecuencias favorables para los interesados y no lesionen derechos de terceros). No as cuando esto sea desfavorable. Entonces no hay ninguna duda de que en materia constitucional tenemos que releer esta idea de ningn delito, porque es ms, tambin existen delitos civiles. Ningn delito, entonces una infraccin administrativa entendmosla en sentido genrico. Lo que importa es como aplicamos esto al mbito administrativo. Ninguna infraccin entonces se castigara con una pena distinta a la que seale una ley promulgada, y ojo no publicada, si ya est promulgada la ley y no publicada entra en vigencia, para aplicarla retroactivamente en forma beneficiosa. No podemos aplicar la ley retroactivamente imponiendo una sancin administrativa en este caso, a menos que sea ms favorable para el administrado, si es ms favorable si, en aplicacin del artculo 52 de la ley 19880. En materia de responsabilidad administrativa, deben imponerse aquellas sanciones disciplinarias establecidas al momento de cometida la falta. Es decir, si se comete la falta solo podemos aplicar aquellas medidas disciplinarias que la ley tiene contempladas al momento, y no podemos aplicar las que se creen despus para aplicarlas retroactivamente, a menos que una nueva norma establezca una pena ms favorable. Por ejemplo, hay una nueva norma que elimina la destitucin obviamente que se debe aplicar.
5. Principio de Inexcusabilidad El desconocimiento de la ley no es eximente de responsabilidad administrativa, como aplicacin del artculo 8 del cdigo civil y ms que eso, como principio general del derecho. El conocimiento ficto de la ley es un principio que no se puede excluir. No puedo alegar desconocer la ley para que me eximan de responsabilidad administrativa. Incluso el artculo 14 de la ley de bases del procedimiento administrativo, seala que la administracin est obligada a dictar resolucin expresa en todos los procedimientos y a notificarla, cualquiera que sea su formalizacin. Requerir un rgano de la administracin para intervenir en un asunto que no sea de su competencia enviar de inmediato los antecedentes a la autoridad que deba conocer segn el ordenamiento jurdico informando de ellos a los interesados. Entonces el interesado, segn el artculo 21 es quien interviene en el procedimiento administrativo de diversas formas, no puede excusarse diciendo que no conoce la ley y que no es responsable.
6. Principio de Tipicidad La constitucin sostiene que ninguna ley puede establecer penas sin que la conducta que se sanciona este expresamente descrita en ella. Es decir, tiene que estar tipificada la figura como sancionable, si no es as, entonces no podemos imponer sancin alguna. En materia administrativa este es un punto donde se difiere del derecho penal, porque hay un mayor nivel de flexibilidad. Porque precisamente en materia administrativa los cambios sociales son mucho ms GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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rpidos, la regulacin del rea sectorial es mucha ms compleja, es ms tcnica, y en algunos casos las infracciones no tienen una incidencia tan potente como en el caso del derecho penal en algunos casos. Por eso puede haber una flexibilidad no el sentido de que esto importe menos, sino que el derecho administrativo al operar sobre el nivel infra legal requiere una adecuacin mayor de las situaciones a los casos concretos. En cambio en materia penal, como estamos hablando de la libertad de alguien el estndar de exigencia es ms alto.
Art 19 n 3 inciso final CPR Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est expresamente descrita en ella. La tipicidad es una garanta para los ciudadanos y para la administracin del Estado. Porque si la administracin cumple con el procedimiento y la sancin siguiendo la tipicidad no va a haber ningn problema, porque cumpli el procedimiento administrativo que corresponde.
7. Principio Non bis in idem: Este principio establece que nadie podr ser objeto de un procedimiento dos veces por los mismos hechos (aspecto adjetivo). Entonces, tiene dos aspectos que generalmente no se ensean y son claves, el non bis in dem es adjetivo cuando un funcionario administrativo es objeto de dos procedimientos administrativos por un mismo hecho. Es material, cuando se busca sancionar dos veces por un mismo hecho. Ejemplo, Jaime trabaja en el SAG, e incumple un determinado deber y es sumariado y es absuelto porque se comprueba que no era Jaime quien lo hizo, el director como le cae mal Jaime lo vuelve a sumariar por el mismo hecho, haya habido o no sancin, esto no se puede hacer, no se puede ser objeto de dos procedimientos administrativos por un mismo hecho. Cosa distinta es que producto de un sumario a m me apliquen una sancin, y luego me apliquen nuevamente otra sancin, en materia administrativa si ya fui sancionado no puedo serlo nuevamente por los mismos hechos. Por ejemplo me hacen una multa de 500 UTM de sancin y luego me dan otra de 1000 UTM, es el non bis in dem material. En materia administrativa, este principio establece la aplicacin de una sola medida disciplinaria por la totalidad de las imputaciones que se estableceran en su contra. Para que haya vulneracin al principio non bis in dem tiene que cumplirse la triloga: igualdad de objeto, sujeto y fundamento. Establece la aplicacin de una medida disciplinaria, (no correctiva) por la totalidad de las imputaciones que se establecieran en su contra. Es lo que se llama concurso de infracciones, como se da en materia penal. Ac la idea es en definitiva, que se sanciona una sola vez. Cosa distinta es por ejemplo, que Rafael incumpli su deber de asistencia y horario un da, un tiempo despus no registr GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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su horario, ah se sanciona por otro hecho, entonces va llenando sus notas de demrito, son hechos o fundamentos distintos entonces se puede
8. Principio de proporcionalidad de las sanciones: El art 121 del Estatuto administrativo en su parte final cuando dice que las medidas disciplinarias se aplicarn tomando en cuenta la gravedad del hecho, muchas veces los rganos administrativos no toman en cuenta este elemento. Artculo 121.- Los funcionarios podrn ser objeto de las siguientes medidas disciplinarias: a) Censura; b) Multa; c) Suspensin del empleo desde treinta das a tres meses, y d) Destitucin. Las medidas disciplinarias se aplicarn tomando en cuenta la gravedad de la falta cometida y las circunstancias atenuantes o agravantes que arroje el mrito de los antecedentes.
Entonces las medidas disciplinarias que se aplicarn sern tomando en cuenta la gravedad de la falta cometida y tomando en cuenta las agravantes y atenuantes que arroje el mrito de los antecedentes o del proceso. Si hay una accin u omisin determinada debe ser acorde a la sancin, aqu es donde la discrecionalidad administrativa juega un rol importante porque nos va a guiar para que la administracin tome alguna decisin, luego, si esa decisin no nos parece correcta, ver el artculo 10 de la ley 18575 y articulo 15 de ley 19880 sobre principio de impugnabilidad. Artculo 10.- Los actos administrativos sern impugnables mediante los recursos que establezca la ley. Se podr siempre interponer el de reposicin ante el mismo rgano del que hubiere emanado el acto respectivo y, cuando proceda, el recurso jerrquico, ante el superior correspondiente, sin perjuicio de las acciones jurisdiccionales a que haya lugar.
Artculo 15. Principio de impugnabilidad. Todo acto administrativo es impugnable por el interesado mediante los recursos administrativos de reposicin y jerrquico, regulados en esta ley, sin perjuicio del recurso extraordinario de revisin y de los dems recursos que establezcan las leyes especiales. Sin embargo, los actos de mero trmite son impugnables slo cuando determinen la imposibilidad de continuar un procedimiento o produzcan indefensin. La autoridad que acogiere un recurso interpuesto en contra de un acto administrativo, podr dictar por s misma el acto de reemplazo.
De acuerdo a esto la potestad disciplinaria deber guiarse en conformidad al mrito del proceso y as imponer una sancin proporcionada a ste. Si Claudio es funcionario del SAG y un da se llev el notebook para la casa, no lo van a destituir, debe ser proporcional la sancin. GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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Lunes 28 de Abril de 1014. 9. Principio de independencia de las sanciones El artculo 120 del estatuto administrativo seala la independencia de la responsabilidad administrativa respecto de la civil y la penal (hay que aadir poltica) Podemos hablar de que hay sancin, porque nosotros preferimos hablar de independencia de la responsabilidad? En materia penal hay sanciones?y en materia civil si los dos tenemos un contrato de compraventa y tu incumples con la entrega, hay incumplimiento y debo empezar a trabajar y debo comprar otro computador, sufr daos? S, y aqu puede que se deje sin efecto el contrato de compraventa o t me indemnices, entonces no es en estricto sentido una sancin, sino que es una consecuencia jurdica, o el cumplimiento de una obligacin que es reparar el dao causado, por ello es mejor hablar de independencia de la responsabilidad, porque hay responsabilidad civil que es cumplir con la obligacin que se gener a causa de mi incumplimiento. Por eso un funcionario administrativo puede cometer responsabilidad administrativa, poltica, luego a responsabilidad civil si se generaron perjuicios al ciudadano o se puede generar una responsabilidad penal si la conducta est tipificada como delito entonces puede convivir cuatro responsabilidades respecto del mismo sujeto. Cuando hablamos del non bis in dem si se interpone una sancin administrativa, se puede sancionar penalmente? Algunos dicen que ya se sanciono porque ya se impuso una pena pero eso es desconocimiento porque los fundamentos de la sancin penal son diferentes a los fundamentos de la sancin administrativa por ende se podra sancionar en sede administrativa y en sede penal. El artculo 120 establece que en materia penal se absuelve alguien que est en procedimiento administrativo se debe reiterar la investigacin. Esto porque su fundamento, circunstancias y finalidades son diferentes. Por ende, poseen diferente configuracin jurdica.
Medidas disciplinarias:
Son sanciones administrativas en el mbito de responsabilidad disciplinaria. Y la potestad sancionatoria tiene una va disciplinaria y una va correctiva. El tema de la sancin administrativa en materia de potestad sancionatoria no es una tema muy clarificado existen dudas y falta de precisin, muchas veces se incorporan cargas y afectacin de derechos limitaciones que se entienden como sanciones administrativas que no lo son. Las medidas disciplinarias son sanciones administrativas en la esfera del procedimiento administrativo disciplinario donde se determin que hay potestad disciplinaria administrativa pero hay que saber en concreto cual es.
Las medidas disciplinarias aplicables a los funcionarios que incumplan su deber u obligaciones estn contempladas en el artculo 121 del estatuto administrativo. Entonces las medidas disciplinarias van en concreto a ser el acto administrativo GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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sancionatorio al acto concreto cometido por el funcionario y son actos administrativos terminales y este puede concluir de acuerdo al artculo 121 del estatuto (sabrselo) Si a Gonzalo es objeto de sumario se pueden considerar solo los medios de prueba, cargos y descargos que constan ah y no se puede considerar un cargo del cual no ha sido notificado. Entonces si uno est a cargo de una defensa sumarial, ver que estos elementos se incorporen.
Sern aplicables tomando en cuenta la gravedad de la falta cometida y las circunstancias atenuantes o agravantes que arroje el mrito de los antecedentes. La gravedad siempre debe considerarse porque debemos pedir que quien acusa acredite la gravedad, y si no es grave debemos destruirla porque o sino alguien puede irse destituido por una situacin que nunca fue de gravedad o consideracin. Y tambin hay que considerar las circunstancias atenuantes por un tema de sentido comn y de proporcionalidad, entonces no es lo mismo una persona que se equivoca siempre a alguien que nunca ha cometido errores y que por cambio de horario se qued dormido y despert a las 2 de la tarde, lo que muchas veces si se consideran son las agravantes. Y el mrito de los antecedentes es clave es el conjunto objetivo de elementos que nos pueden llevar para desacreditar los cargos que se planteen, para aplicar la medida disciplinaria que corresponda, si el cargo no me ha sido notificado acarrea la nulidad de la sancin y estara viciado el procedimiento, entonces debemos ir observando todos los elementos y tenerlos en consideracin.
Estas son consecuencia de una investigacin sumarial o de un sumario administrativo segn corresponda. La gravedad nos va a indicar el procedimiento porque situaciones que ni si quiera son graves, entonces podemos plantear, que este tema no es grave, entonces pruebe la gravedad, y podemos pedir ms bien que este procedimiento sumario quede sin efecto y se realice una investigacin sumarial porque no hay gravedad, porque por regla general no se aplica la destitucin. Pero la regla general es que grave o no grave todos son objetos de sumario.
1) Censura: Establecida en el artculo 122 del estatuto administrativo La censura consiste en la represin por escrito que se hace al funcionario, de la cual se dejara constancia en su hoja de vida mediante una anotacin demerito de dos puntos en el factor de la calificacin correspondiente En sntesis la censura corresponde a la represin por escrito y de esta se deja constancia en la hoja de vida y se realiza una anotacin de demerito indicando que son dos puntos en el factor de calificacin y ese es el factor de calificacin que se considera antes de final de ao. La figura que opera es la censura, pero en la prctica gendarmera y carabineros tienen otro sistema donde no hay non bis in dem.
2) Multa: El artculo 123 del estatuto administrativo establece la multa consiste en la privacin de un porcentaje de la remuneracin mensual, la que no podr ser inferior a cinco por GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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ciento ni superior a veinte por ciento de este. El funcionario en todo caso se mantendr su obligacin de servir al cargo. Se dejara constancia en la hoja de vida del funcionario de la multa impuesta, mediante una anotacin de demerito en el factor de calificacin correspondiente de acuerdo a la siguiente escala: a) Si la multa no excede del diez por ciento de la remuneracin mensual, la anotacin ser de dos puntos; b) Si la multa es superior al diez por ciento y no excede del quince por ciento de la remuneracin mensual, la anotacin ser de tres puntos, y c) Si la multa es superior al quince por ciento de la remuneracin mensual, la anotacin ser de cuatro puntos. La multa ingresara a las rentas generales de la nacin, a menos que una ley especial permita considerarla entrada propia del respectivo servicio.
3) La suspensin del empleo: De acuerdo al artculo 124 del estatuto administrativo: Artculo 124.- La suspensin consiste en la privacin temporal del empleo con goce de un cincuenta a un setenta por ciento de las remuneraciones y sin poder hacer uso de los derechos y prerrogativas inherentes al cargo. Se dejar constancia de ella en la hoja de vida del funcionario mediante una anotacin de demrito de seis puntos en el factor correspondiente. Aqu fjense que la suspensin no es destitucin aqu hay un impedimento transitorio para realizar la labor porque es temporal del empleo pero igual hay un goce de remuneraciones pero de un 50% a un 70%. Esto consiste en una pausa del vnculo que existe entre la administracin y el funcionario que se encuentra afectado. Porque no es que se le destituya, debe cumplir lo la suspensin temporal que la autoridad establezca.
4) Destitucin: Artculo 125.- La destitucin es la decisin de la autoridad facultada para hacer el nombramiento de poner trmino a los servicios de un funcionario. La medida disciplinaria de destitucin proceder slo cuando los hechos constitutivos de la infraccin vulneren gravemente el principio de probidad administrativa, y en los siguientes casos: a) Ausentarse de la institucin por ms de tres das consecutivos, sin causa justificada; b) Infringir las disposiciones de las letras i), j), k) y l) del artculo 84 de este Estatuto; c) Condena por crimen o simple delito, y d) Efectuar denuncias de irregularidades o de faltas al principio de probidad de las que haya afirmado tener conocimiento, sin fundamento y respecto de las cuales se constatare su falsedad o el nimo deliberado de perjudicar al denunciado. e) En los dems casos contemplados en este Estatuto o leyes especiales.
Artculo 84.- El funcionario estar afecto a las siguientes prohibiciones: i) Organizar o pertenecer a sindicatos en el mbito de la Administracin del Estado; dirigir, promover o participar en huelgas, interrupcin o paralizacin de actividades, totales o parciales, en la retencin indebida de personas o bienes, y en otros actos que perturben el normal funcionamiento de los rganos de la Administracin del Estado; j) Atentar contra los bienes de la institucin, cometer actos que produzcan la destruccin de materiales, instrumentos o productos de trabajo o disminuyan su valor o causen su deterioro; k) Incitar a destruir, inutilizar o interrumpir instalaciones pblicas o privadas, o participar en hechos que las daen; GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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Aqu la vulneracin debe ser de la probidad y grave, vulnerar la probidad amerita destitucin e incluso la norma reitera de manera previa a la responsabilidad administrativa que se insiste en la idea de gravedad pero muchas veces no hay gravedad. Entonces la vulneracin debe ser grave. La probidad est en el artculo 8 CPR y en los artculos 52 y sgtes de la ley 18575, incorporada por la ley 19.653. la probidad se trata del desempeo leal y honesto que debe realizar un funcionario administrativo en el ejercicio de su cargo y si es grave puede proceder la destitucin.
En el caso de la letra C) del artculo 125, Si una persona ha sido condenada pero ha sido beneficiada por la ley 18.126, si es objeto de beneficios penales de esta ley, entonces se entiende que para estos efectos no es condenado, y es de toda lgica, porque el derecho penal moderno, apunta a la reinsercin entonces es bastante lgico que si es condenado y es destituido, entonces en este caso se entiende que no es condenado y para efectos laborales puede trabajar dentro de la administracin pblica. Por ejemplo es condenado y cumple con todas las firmas, y sus papeles.
La letra D) del artculo 125 es importante, ac se busca salvaguardar la buena fe , o al menos erradicar la mala intencin que puede existir dentro de un mismo rgano administrativo o ambiente laboral, y de esta letra D) generalmente no hay mucho conocimiento pero esto es una garanta y mecanismo bastante importante.
Estas medidas disciplinarias se pueden sub clasificar en: Correctivas: son aquellas destinadas a influir en la conducta del funcionario con el fin de que ste enmiende su actuar. stas no originan el cese de las funciones del afectado: Censura y Multa. Privativas: son las que originan el alejamiento provisional o definitivo del funcionario: Suspensin y Destitucin del funcionario del rgano administrativo, perdiendo aquel, en este ltimo caso, tal calidad.
Procedimientos administrativos disciplinarios. 1. Iniciacin 2. Investigacin sumaria 3. Terminacin 4. Y eventualmente puede estar la etapa recursiva, o impugnatoria y dentro el acto administrativo es el tercer subelemento formal y est consagrado en el artculo 10 de la ley 18575 y 15 de la ley 19.880.
Entonces en base a eso debemos darnos cuenta que el procedimiento administrativo sumario y el de investigacin sumario tambin posee estas etapas pero es un procedimiento reglado, quiere decir que estn reglamentadas y diseadas todas sus etapas de manera tal que no pueden ser alteradas o suplidas, no se va a aplicar supletoriamente porque no hay vacos, por ello es un procedimiento reglado, existen normas que establecen sus distintas etapas y GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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distintos elementos que conforman el procedimiento administrativo. Hay etapa para presentar cargos, otra para presentar descargos, etc., todos sus elementos principales estn reglados.
Se establecen bsicamente dos sistemas para determinar la responsabilidad administrativa, la investigacin sumaria para hechos no graves, y el sumario que es para establecer medidas disciplinarias acordes a un hecho que sea grave o una omisin tambin.
A travs de esto se busca determinar los hechos o situaciones del funcionario que se estima que infringen normas administrativas para as aplicar las sanciones correspondientes.
Esto en uso de la potestad sancionadora de la administracin. Algo que nosotros debemos tener claro es recordar el procedimiento administrativo.
La accin u omisin son elementos que dicen relacin con la actuacin de la administracin del estado, muchas veces ms que la accin es la omisin.
Ac este procedimiento sobre todo el sumario est muy regulado.
Entonces lo primer es determinar si ciertos hechos configuran infracciones que pueden traer aparejada responsabilidad administrativa, aqu podemos decir si efectivamente Hamal estuvo en su oficina, pero debemos ver si sus acciones configuran una infraccin administrativa, y aqu aplicamos el principio de tipicidad, debe ser porque precisamente ah se tipifica que tal conducta es un ilcito administrativo o antijuridicidad administrativa, entonces probndose los hechos, determinndose que se prob una infraccin, hay que determinar que normas y en concreto cual es la sancin, considerando si es grave, las agravantes, atenuantes y mrito de los antecedentes. La investigacin sumaria se llegue de la forma ms correcta posible.
1) La investigacin Sumaria: Se encuentra establecido en el artculo 126 del estatuto administrativo. Qu diferencia hay para que estas autoridades hagan una investigacin sumarial? Que son hechos susceptibles de ser sancionados, no piden gravedad.
Artculo 126.- Si el jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial o el Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, segn corresponda, estimare que los hechos son susceptibles de ser sancionados con una medida disciplinaria o en el caso de disponerlo expresamente la ley, ordenar mediante resolucin la instruccin de una investigacin sumaria, la cual tendr por objeto verificar la existencia de los hechos, y la individualizacin de los responsables y su participacin, si los hubiere, designando para tal efecto a un funcionario que actuar como investigador. Las notificaciones que se realicen durante la investigacin sumaria debern hacerse personalmente. Si el funcionario no fuere habido por dos das consecutivos en su domicilio o en su lugar de trabajo, se lo notificar por carta certificada, de lo cual deber dejarse constancia. En ambos casos se deber dejar copia ntegra de la resolucin respectiva. En esta ltima GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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circunstancia, el funcionario se entender notificado cumplidos tres das desde que la carta haya sido despachada. El procedimiento ser fundamentalmente verbal y de lo actuado se levantar un acta general que firmarn los que hayan declarado, sin perjuicio de agregar los documentos probatorios que correspondan, no pudiendo exceder la investigacin el plazo de cinco das. Al trmino del sealado plazo se formularn cargos, si procedieren, debiendo el afectado responder los mismos en un plazo de dos das, a contar de la fecha de notificacin de stos. En el evento de solicitar el inculpado rendir prueba sobre los hechos materia del procedimiento, el investigador sealar un plazo para rendirla, el cual no podr exceder de tres das. Vencido el plazo sealado, el investigador proceder a emitir una vista o informe en el trmino de dos das, en el cual se contendr la relacin de los hechos, los fundamentos y conclusiones a que se hubiere llegado, formulando la proposicin que estimare procedente. Como resultado de una investigacin sumaria no podr aplicarse la sancin de destitucin, sin perjuicio de los casos contemplados en el presente Estatuto. Conocido el informe o vista, la autoridad que orden la investigacin sumaria dictar la resolucin respectiva en el plazo de dos das, la cual ser notificada al afectado, quien podr interponer recurso de reposicin en el trmino de dos das, ante quien emiti la resolucin, apelando en subsidio, para ante el jefe superior de la institucin. La apelacin slo proceder en caso que la medida haya sido aplicada por otra autoridad. El plazo para resolver la reposicin o el recurso de apelacin, cuando corresponda, ser en ambos casos de dos das.
La investigacin sumaria es aquella que tiene por objeto verificar la existencia de los hechos y la individualizacin de los responsables y su participacin si los hubiere, designando para tal efecto a un funcionario que actuara como investigador.
Hay que tener en claro los hechos, individualizacin y grado de participacin. Como podemos ver este artculo es un solo artculo para ser una investigacin solamente sumarial es bastante regulado y claro y podemos decir que es un procedimiento administrativo disciplinario, eminentemente oral, sin perjuicio que hay ciertas actuaciones que deben constar por escrito, el plazo de la indagatoria es de cinco das y hay un sujeto encargado de la investigacin que es el investigador no hay fiscal y un tema re importante y no se puede aplicar por regla general la destitucin si las otras tres censura, multa, suspensin del empleo. Por ello es importante determinar en la prctica, eventualmente si hay una investigacin sumarial, puede haber suspensin del empleo y le pueden dar remuneracin del 50%, pero no es destituido y eso obviamente no es menor.
Los recursos que proceden en la investigacin sumarial son apelacin y restitucin ante el jefe de quien en el fondo dicto y el da la resolucin de instruccin o inicio del sumario. Ahora esta vista es como un informe que hace el investigador y en virtud de ello se va a determinar si se va a aplicar o no la sancin. Tenemos entonces esos requisitos principales respecto de lo que entenderemos por investigacin sumarial.
2) Sumario administrativo Ahora el procedimiento administrativo por antonomasia es el sumario administrativo, debe versar sobre situaciones graves, es un elemento primordial la gravedad, no basta cualquier hecho, debe ser grave. GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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La normativa aplicable en este procedimiento la encontramos en los captulos V, VI Y VII, del estatuto administrativo. El V es el de la responsabilidad administrativa, VI de la cesacin de las funciones y el VII Extincin de la responsabilidad administrativa. Hay 3 captulos que regulan esto.
El sumario administrativo tiene por objeto verificar la existencia de los hechos constitutivos de infraccin administrativa grave, (DEBEN SER HECHOS GRAVES) determinar la persona del o de los responsables y su grado de participacin, aplicando una sancin.
Causales de extincin de la responsabilidad administrativa: El ttulo VII en su artculo 157 (estatuto administrativo) nos seala formas de extincin de la responsabilidad administrativa.
Artculo 157.- La responsabilidad administrativa del funcionario se extingue: a) Por muerte. La multa cuyo pago o aplicacin se encontrare pendiente a la fecha de fallecimiento del funcionario, quedar sin efecto; (Se habla de la multa porque la regla general es que en caso de censura es una represin por escrito significa que el sancionado le entrega eso a su hijo, luego la suspensin es la privacin temporal del trabajo, y la multa puede ser gradual y el factor de calificacin da lo mismo porque eso obviamente ser para el funcionario mientras estaba vivo, entonces la multa seria lo nico que se puede trasmitir) (la expiracin del funcionario se produce el dial del deceso) VER FALLO C.S b) Por haber cesado en sus funciones, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso final del artculo 147; Si se encontrare en tramitacin un sumario administrativo en el que estuviere involucrado un funcionario y este cesare en sus funciones el procedimiento deber continuares hasta su normal termino anotndose en su hoja de vida la sancin que el mrito del sumario determine. Si tiene una multa muy alta el funcionario y lo sabe, que hace? Se retira antes, entonces por ello debe continuar la investigacin sumarial. Si no existiera esta norma yo renunciara y despus postulara a otro cargo en otro lugar en la administracin pblica, entonces tiene por objeto que la persona no se escape o huya de la responsabilidad administrativa o de la aplicacin de una sancin. c) Por el cumplimiento de la sancin, Es la regla general, la medida disciplinaria se entiende cumplida una vez terminada su tramitacin. (La medida disciplinaria se entiende cumplida una vez terminada su tramitacin porque para llegar a una destitucin hay que ser toda una tramitacin porque despus de los 5 aos para rehabilitar hay que hacer otro procedimiento de rehabilitacin administrativa) (esto es bastante lgico, si a Claudio lo sancionaron con 30 das, y con el 50% de la remuneracin no puede al cuarto mes seguirle exigiendo que no vaya a trabajar) lo mismo si se paga la multa se extingue la responsabilidad administrativa. d) Por la prescripcin de la accin disciplinaria (muchas veces se habla que en materia administrativa no existe prescripcin y es un error, encontramos prescripcin en materia administrativa dnde? Hay reglas generales de prescripcin en materia administrativa? Se acuerdan? En materia ambiental hay GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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prescripcin y tambin de la sancin. Aqu no hay reglas generales de prescripcin. Esta prescribe en cuatro aos contados desde el da en que el funcionario hubiere incurrido en la accin u omisin licita.
En caso de haber tambin accin penal ambas prescriben conjuntamente.
La prescripcin se interrumpe cuando el funcionario incurre nuevamente en faltas administrativas perdindose as el tiempo que ha trascurrido. Se suspende la prescripcin desde que se formulan cargos en la investigacin sumaria o en el sumario respectivo.
Lunes 05 de Mayo de 2014.
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
Responsabilidad de los funcionarios pblicos. El inciso segundo del artculo 119 del E.A dispone que los funcionarios incurrirn en responsabilidad administrativa cuando la infraccin a sus deberes y obligaciones fuere susceptible de la aplicacin de una medida disciplinaria, la que deber ser acreditada mediante a) Sumario Administrativo. b) Investigacin Sumaria.
ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA: a) Infraccin de los deberes y obligaciones que establece el E.A por parte de un funcionario o agente pblico. En los captulos anteriores se han sealado algunos de stos. Cabe sealar que tratndose de personal sujeto al Cdigo del Trabajo no procede aplicar las medidas disciplinarias que contempla el Estatuto Administrativo, pero si procede aplicar los mecanismos de dicho Cdigo (como los artculos 160 154 N 10, en su caso). Nos referimos al despido por necesidades de la empresa. b) Existencia de una investigacin sumaria o sumario administrativo. Esto es clave: primero debe existir un procedimiento administrativo. Ambos son mecanismos creados para establecer la efectividad de las contravenciones, sus circunstancias y la identidad de sus autores, garantizando un proceso justo para las personas investigadas. La diferencia fundamental entre ambas radica en lo concentrado y abreviado del procedimiento de la investigacin sumaria, a diferencia del relativamente extenso sumario administrativo (relativo porque es una mera investigacin sumarial que terminan disfrazndola de sumario administrativo). c) Aplicacin de una medida disciplinaria. Dichas medidas estn expresamente sealadas y definidas en los artculos 121 y siguientes del E.A: censura, multa, suspensin y destitucin.
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LAS MEDIDAS SON: 1) CENSURA: Es la reprensin por escrito que se hace al funcionario, dejndose constancia de ella en la respectiva hoja de vida, mediante una anotacin de demrito de dos puntos en el factor de calificacin correspondiente. (Art. 122 E.A). 2) MULTA: Es la privacin de un porcentaje de la remuneracin mensual, la que no podr ser inferior a un 5% ni superior a un 20% de sta. En todo caso, el funcionario mantendr su obligacin de servir el cargo. Se dejar constancia en la hoja de vida del funcionario de la multa impuesta, mediante una anotacin de demrito en el factor de calificacin correspondiente, de acuerdo a la estaca que seala. (Art. 123 E.A). 3) SUSPENSIN: Es la privacin temporal del empleo con goce de un 50% hasta un 70% de sus remuneraciones, sin estar facultado el funcionario para hacer uso de las prerrogativas y derechos inherentes a su cargo. Se dejar constancia de ella en la hoja de vida del funcionario mediante una anotacin de demrito de seis puntos en el factor correspondiente. (Art. 124 E.A). 4) DESTITUCIN: Es la decisin de la autoridad facultada para hacer el nombramiento, de poner trmino a los servicios de un funcionario. Esta medida proceder siempre en los casos sealados en el artculo 125 del E.A y cuando lo indiquen as leyes especiales. El artculo 126 del Estatuto establece que como resultado de una investigacin sumaria no puede aplicarse la sancin de destitucin, sin perjuicio de los casos contemplados en el mismo Estatuto o en leyes especiales (como, por ejemplo, los atrasos y ausencias reiteradas en el artculo 72, inc. final). Regla gral > no procede la destitucin (en un comienzo), excepcionalmente si procede en atrasos y ausencias reiteradas, ah si procede la destitucipon en la investigacin sumarial.
EXTINCIN: El artculo 157 del E.A seala que sta se extingue por: - La muerte del funcionario - Haber cesado ste en sus funciones. - Haberse cumplido la sancin. - Prescripcin de la accin disciplinaria.
Conviene sealar algunas reglas de la prescripcin: La accin disciplinaria de la Administracin contra el funcionario, prescribir en 4 aos contados desde el da en que ste hubiere incurrido en la accin u omisin que le da origen. No obstante, si hubieren hechos constitutivos de delito la accin disciplinaria prescribir conjuntamente con la accin penal. (Art. 158 E.A). La prescripcin de la accin disciplinaria se interrumpe, perdindose el tiempo transcurrido, si el funcionario incurriere nuevamente en falta administrativa, y se suspende desde que se formulen cargos en el sumario o investigacin sumaria respectiva. GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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Si el proceso administrativo se paraliza por ms de 2 aos, o transcurren dos calificaciones funcionarias sin que haya sido sancionado, continuar corriendo el plazo de la prescripcin como si no se hubiese interrumpido. (Art. 159 E.A)
PRINCIPIOS DE LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA: 1) Independencia de sanciones (Art. 120 E.A). 2) Del Debido Proceso. (Art. 18 LOCBGAE). 3) Del Derecho a Defensa. 4) De Legalidad. 5) De Proporcionalidad de la Sanciones. 6) Pro reo. 7) De la Inexcusabilidad.
INVESTIGACIN SUMARIA
La investigacin sumaria es aquel procedimiento administrativo disciplinario, breve y concentrado, destinado a verificar la existencia de los hechos y la individualizacin de los responsables y su participacin. Lo instruye un funcionario del servicio denominado investigador, a quien corresponde proponer la sancin, mediante un informe o vista, a la autoridad que orden la investigacin. Las nicas sanciones disciplinarias que pueden aplicarse mediante este procedimiento son las de: 1) Censura, 2) Suspensin. 3) Multa. 4) Slo excepcionalmente puede aplicarse la destitucin cuando la ley o el EA 18.834 lo permiten u ordenan expresamente, como ocurre con los atrasos y ausencias reiterados, conforme al artculo 72, inc. final, del Estatuto.
PROCEDIMIENTO ARTS. 126 Y 127 E.A.: 1. Se dicta una resolucin exenta (la dicta el seremi, director del servicio, etc) a travs de la cual se instruye Investigacin Sumaria. Registro; se individualiza inculpado y se designa Investigador en esta resolucin. Qu significa que la resolucin sea exenta? > no hay toma de razn de la contralora, si no que hay un registro. Las resoluciones pueden ser afectas (deben ir al trmite de control de juridicidad de la contralora, esto no es toma de razn, va a haber toma de razn si no hay vicios, si el acto es constitucionalmente vlido. Si no lo es, es decir, si hay vicios, se lo representa), o exenta (no va ese control de la contralora, pero de todas formas debe quedar constancia en el registro (en el fondo se deja constancia de que se hizo x trmite y de que se estn instruyendo el sumario). Qu es un servicio desconcentrado y otro descentralizado? > preg se da por sabida 2. Aceptacin de cargo de investigador (el investigador podra no aceptar, pero bajo causas justificadas, x ej puede haber algn vnculo que le quite GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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imparcialidad o cuando no tiene conocimiento del cargo). Se dicta una Resolucin Interna, es un acto de mero trmite que por regla general no son impugnables (excepcionalmente si son impugnables los actos de mero trmite si impide el avance del procedimiento o produce la indefensin del interesado). 3. Notificacin. Designacin de Investigador. Hay un plazo de 2 das para: (ver n4) 4. Frmula recusacin y fijar domicilio (si no se fija domicilio, se entiende que es el de la oficina donde trabaja). Se fija un plazo de 5 das en total para que se lleve a cabo la: (ver n5) 5. Investigacin Indagatoria. Finalizado este plazo de 5 das para la investigacin indagatoria hay 2 alternativas: A. Alternativa 1: Cierre de investigacin sumaria (cuando ya no hay ms elementos que aportar a la investigacin): a) Formulacin cargos, o b) Sobreseimiento. Se dicta una Resolucin interna de mero trmite. B. Alternativa 2: Cierre de investigacin sumaria, pero se le propone a la autoridad competente continuar con un sumario administrativo. (Art. 127, E.A.).
Cul sera el motivo para continuar con un sumario administrativo? > cuando en la indagacin resulta que hay antecedentes graves y producto de eso ya no procede la investigacin sumarial y se debe iniciar un procedimiento sumario. 6. Notificacin de cargos a inculpados. Es un trmite esencial, si se omite se puede pedir la nulidad del sumario. Luego viene un plazo de 2 das para: (ver n7) 7. Presentacin de descargos -> se Rinden las pruebas que se pidan o que se entreguen (3 das, trmino probatorio). Luego viene plazo de 2 das para que se presente: 8. Vista o informe de investigador y proposicin (se entrega un documento donde se explica la materia y se hace una propuesta). Se dicta Resolucin Interna. 9. Fallo de la investigacin, mal llamado Sentencia.. Este fallo es una Resolucin exenta (no va a la contralora). 10. Notificacin al inculpado. Dentro del plazo de 2 das se puede presentar: 11. Recuso de Reposicin y Apelacin. Se fija plazo de 2 das para dictar: 12. Fallo del recurso de Reposicin. Hay una resolucin Exenta 13. Notificacin (a quien present el recurso) y se: 14. Eleva el expediente al Sup. Jerrquico (en el caso de que x ej no se haya aceptado la reposicin) 15. Fallo del recurso de Apelacin (mal llamado apelacin porque en realidad es un recurso jerrquico). 16. Res. Sentencia Definitiva (en este caso tiene el carcter de terminal del procedimiento). Producto de que esta sentencia eventualmente va a GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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imponer una sancin, debe ir a Toma de razn CGR porque la contralora hace control jurdico y anlisis constitucional y legal de todo el procedimiento. Aqu se genera un problema xq el control de la contralora es objetivo (anlisis acto-norma, no puede entrar al contenido), pero puede ser que en esta resolucin definitiva se dicta una multa y la contralora estima que hubo grave atentado a la probidad y cambia lo que indic la administracin activa y se imponga una destitucin, muchas veces no correspondiendo pero es habitual. 17. Notificacin Res. Resolucin Sentencia Definitiva. Eventualmente se puede presentar el recurso de reconsideracin (que no es un recurso en estricto rigor) a la contralora para que analice los antecedentes y reconsiderar si estos pueden ser objeto de que no se aplique la sancin o de que se aplique una sancin ms baja. Complementar con art 126
Artculo 126.- Si el jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial o el Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, segn corresponda, estimare que los hechos son susceptibles de ser sancionados con una medida disciplinaria o en el caso de disponerlo expresamente la ley, ordenar mediante resolucin la instruccin de una investigacin sumaria, la cual tendr por objeto verificar la existencia de los hechos, y la individualizacin de los responsables y su participacin, si los hubiere, designando para tal efecto a un funcionario que actuar como investigador. Las notificaciones que se realicen durante la investigacin sumaria debern hacerse personalmente. Si el funcionario no fuere habido por dos das consecutivos en su domicilio o en su lugar de trabajo, se lo notificar por carta certificada, de lo cual deber dejarse constancia. En ambos casos se deber dejar copia ntegra de la resolucin respectiva. En esta ltima circunstancia, el funcionario se entender notificado cumplidos tres das desde que la carta haya sido despachada. El procedimiento ser fundamentalmente verbal y de lo actuado se levantar un acta general que firmarn los que hayan declarado, sin perjuicio de agregar los documentos probatorios que correspondan, no pudiendo exceder la investigacin el plazo de cinco das. Al trmino del sealado plazo se formularn cargos, si procedieren, debiendo el afectado responder los mismos en un plazo de dos das, a contar de la fecha de notificacin de stos. En el evento de solicitar el inculpado rendir prueba sobre los hechos materia del procedimiento, el investigador sealar un plazo para rendirla, el cual no podr exceder de tres das. Vencido el plazo sealado, el investigador proceder a emitir una vista o informe en el trmino de dos das, en el cual se contendr la relacin de los hechos, los fundamentos y conclusiones a que se hubiere llegado, formulando la proposicin que estimare procedente. Como resultado de una investigacin sumaria no podr aplicarse la sancin de destitucin, sin perjuicio de los casos contemplados en el presente Estatuto. Conocido el informe o vista, la autoridad que orden la investigacin sumaria dictar la resolucin respectiva en el plazo de dos das, la cual ser notificada al afectado, quien podr interponer recurso de reposicin en el trmino de dos das, ante quien emiti la resolucin, apelando en subsidio, para ante el jefe superior de la institucin. La apelacin slo proceder en caso que la medida haya sido aplicada por otra autoridad. GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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El plazo para resolver la reposicin o el recurso de apelacin, cuando corresponda, ser en ambos casos de dos das.
SUMARIO ADMINISTRATIVO: Es aquel procedimiento administrativo disciplinario de lato conocimiento que busca establecer la existencia de los hechos, la individualizacin de los responsables y su participacin, y la aplicacin de la medida disciplinaria concreta que corresponda en el caso de que el funcionario haya infringido sus deberes y obligaciones. - A diferencia de la investigacin sumaria, el sumario administrativo es de ms larga duracin, ya que se extiende por 20 das a lo menos; est a cargo de un funcionario del servicio que se denomina fiscal, no investigador; - Mediante el sumario administrativo, pueden aplicarse todas las medidas disciplinarias que contempla el Estatuto, incluida la destitucin. Si alguien instruye un sumario a la hora de aplicar la sancin, no podra someter a la persona sumariada a calabozo, porque eso no est dentro del estatuto administrativo y se estara infringiendo el principio de tipicidad y el de juridicidad.
PROCEDIMIENTO ARTS. 128 A 145 E.A.: 1) Recepcin de antecedentes. Estudio previo del caso (esto es lo que debera hacerse, si se quiere sumariar a alguien lo mnimo es que los antecedentes se recepcionen y luego se estudien para ver si la situacin amerita realmente un sumario o no). 2) Resolucin exenta incluyendo sumario, la cual a al Registro; se individualiza inculpado y Designacin del fiscal. 3) Aceptacin cargo fiscal y designacin de actuario (el mismo fiscal designa al actuario, lo cual no es correcto. La idea el actuario es que valide, que acte como ministro de fe de las actuaciones del fiscal, por lo que si son amigos el actuario har el amn en todo al fiscal). Luego se dicta una Resolucin interna. Ojo > en materia administrativa los das hbiles se cuentan de lunes a viernes, los sbados no se cuentan. 4) Notificacin al inculpado (sumariado) si es que existe. Fijacin de domicilio. Resolucin interna. Plazo de 2 das para: Recusacin (Causales art. 133, E.A.). Luego viene el: 5) Periodo indagatorio de 20 das (en grabacin profe dice que son 5das) y prorroga por 20 das ms con un mximo de 60. Resolucin interna. (Art. 135, E.A.). - Designacin fiscal y/o actuario ad-hoc para diligencias fuera de la ciudad asiento. 6) Cierre del sumario, por resolucin interna. 7) Se dicta un Oficio, en donde se le indica al inculpado de la formalizacin de cargos o del sobreseimiento. Resolucin interna. OJO> hasta este momento el GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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inculpado no tiene conocimiento del procedimiento (secreto de sumario), esto es inconstitucional porque atenta contra el derecho a defensa. 8) Notificacin de cargos al inculpado. > aqu tcitamente se levanta el secreto de sumario 9) Se levanta secreto de sumario. Se entrega fotocopia piezas solicitadas > aqu recin el inculpado y/o su abogado puede prepararse para presentar descargos. Plazo de 5 das prorrogables por otros 5 das ms. 10) Presentacin de descargos. (Art. 138 E.A.). Plazo de hasta 20 das. 11) Ejecucin de diligencias probatorias solicitadas en descargo. Plazo total no puede ser mayor a 20 das. 12) Emisin de DICTAMEN DEL FISCAL donde se proponen medidas disciplinarias o la absolucin. (Art 139. E.A.). estas son solo propuestas, el fiscal no impone la sancin, no resuelve. Transcurren 5 das y hay dos opciones: - Alternativa 1: Fallo del sumario. Se dicta una Resolucin Exenta, que es la Sentencia (resolucin terminal) - Alternativa 2: Ordena REAPERTURA DEL SUMARIO. Nuevas diligencias o correccin de vicios procesales -> Se designa fiscal para efectuar diligencias. 13) Notificacin al inculpado. Plazo de 5 das para interponer: 14) Recurso de Reposicin y Apelacin (recordar que para el profe es jerrquico). (Art. 141 E.A.). 15) Fallo del recurso de Reposicin. Si el recurso se acoge hasta ah noms llegamos, pero si el recurso de reposicin se rechaza, se dicta una Resolucin exenta. 16) Notificacin del fallo del recurso de Reposicin. 17) Elevar expediente al superior jerrquico (porque estamos conociendo el recurso jerrquico) 18) Fallo del recurso de Apelacin. Se dicta una resolucin exenta. 19) Resolucin o mal llamada Sentencia Definitiva va a Toma Razn CGR y sta entra a conocer que es lo que sucedi. Se toma razn si el acto est conforme a derecho, si no se le presenta. 20) Notificacin de Resolucin Sentencia al inculpado.
Ahora comenzaremos a ver qu es esto de la probidad, para comenzar tenemos que hacer un anlisis normativo para entender que es probidad en la esfera administrativa, as lo que primero podemos encontrar es el art 38 de la constitucin, el cual determina la organizacin bsica de los organismos del estado y lo que se busca es garantizar la carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico que si bien no los dice expresamente podemos encontrar la probidad administrativa, luego que en armona con la carta fundamental es que se dicta la ley 18575, la que fija una serie de principios a lo que la administracin y sus agentes deben ceirse en la administracin pblica, esta ley en su art 7 contemplaba la nocin de probidad administrativa. GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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Bueno despus la ley 19653 modifico la ley 18575 y tambin entrega una nocin de probidad en su art 7, ahora uno de los grandes defectos antes de la reforma de la 19653 es que haban ciertas figuras que no estaban contempladas como por ejemplo el trfico de influencias; explicado de otra manera la antigua ley 18575 no contemplaba una regulacin de la probidad como la que tiene hoy en da a partir de la ley 19653 que desde el ao 1999 incluyo el titulo 3ero que se llama de la probidad y de ah viene toda una enumeracin de principios. Que se criticaba de la 18575 que existan mltiples figuras que no estaban contempladas como por ejemplo el trfico de influencias lo cual es una figura que siempre ha existido y seguir existiendo lamentablemente, en este sentido es que se dicta la ley 19653 para que haya un control de la probidad administrativa. Esto es algo que ustedes deben recordar si o si la enumeracin de las conductas prohibitivas no es taxativo son innumerables y as lo ha destacado la jurisprudencia. Ahora esta idea de que exista la probidad como un principio a trado ventajas y problemas, ventajas en el sentido al que no estar expresamente delimitadas las causales se ha podido incorporar ciertas figuras las cuales afectan contra situaciones que van en contra del actuar o el correcto desempeo de la administracin pblica, pero tambin al no estar muy precisada a generado el problema de figuras que a veces pudieran entenderse no parte de la probidad si se han entendido como integrantes de.
Ahora bien la carta fundamental como yo les deca en su artculo 8 inciso 1ero indica que el ejercicio de las funciones pblicas y esto es re importante ya que siempre se habla de probidad como equivalente a la actuaciones que deben realizar las funcionarios administrativos y no ya que son todos los funcionarios pblicos y aqu la constitucin es clara al decir el ejercicio de las funciones pblicas y es por eso que nosotros estudiamos en detalle qu funcin pblica no es lo mismo que funcin administrativa. Hay que sealar que la RAE haces su definicin de probidad la cual lo identifica el trmino probidad con honradez y define sta, a su vez, como rectitud de nimo, integridad en el obrar y Segn la Ley, el principio de probidad administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular (artculo 52, inc. 2, LOCBGAE).
Cabe sealar, que frente a una duda en el verdadero sentido y alcance de los pasajes oscuros de una norma administrativa deber entenderse del modo que ms conforme parezca al debido respeto del Principio de Probidad. Por lo tanto, para que sus objetivos se materialicen es necesaria la claridad respecto de los elementos que la conforman y que integran este Principio de Probidad Administrativa conforme a la legislacin actual. Sin prejuicio que este concepto de probidad lo entendamos de manera muy amplia hay elementos normativos que integran y que deben respetarse al momento de determinar de lo que se est refiriendo. Estos elementos son:
1) Una conducta funcionaria intachable y desempeo honesto y leal. El concepto de conducta funcionaria intachable y desempeo honesto y leal GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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alude a la integridad moral en el obrar de una persona, y en el caso de la probidad administrativa, conjugar esto con apegarse a derecho. Es por esto que los funcionarios pblicos muchas veces se les exige llegar una vida social acorde con la dignidad del cargo. Significa que las actuaciones de los servidores pblicos deben adecuarse completamente a los deberes que les fija la ley y constituir un testimonio de tica pblica ante la comunidad. Las funciones o cargos pblicos implican prestar servicios para una entidad especial: la Administracin del Estado, que est a cargo del logro del bien comn, asumiendo tareas que los agentes privados no pueden desarrollar. Quien trabaja para el Estado se hace parte de esa tarea y, por lo tanto, debe actuar de manera recta y comprometida con ella, desarrollando una gestin no slo honesta, tambin eficiente y eficaz. Consiste en un compromiso con los valores y principios de la Constitucin y las leyes y, especialmente, con los derechos esenciales de las personas. Esa lealtad institucional es la que exige la Constitucin y la que debe esperarse de todo servidor pblico.
2) mbito de aplicacin. La aplicacin de la ley hay que analizarla desde 3 puntos de vista: 1) poca en que se produce la entrada en vigencia. 2) Espacio fsico (mbito territorial). 3) Personas o sujetos imperados por su disposicin. Ahora bien, la ley 19.653, que reform la ley 18.575, no tiene disposiciones especiales respecto a la entrada en vigencia del Ttulo III sobre probidad administrativa, tampoco seal nada respecto a la territorialidad. Por tanto, slo nos referiremos a los sujetos imperados por la normativa contenida en este Ttulo III. En relacin con la letra a) del Artculo 3 de la Ley 18.834, en que se define el cargo pblico, entendemos que este delimita claramente que es aquel que realiza una funcin administrativa pero slo referido a los empleos de planta o cargos a contrata. Segn esta definicin estamos frente a un desempeo relacionado con la funcin o cargo, por lo tanto, es necesario cuestionarse el alcance del vocablo "funcin", porque la definicin slo parte sealando que cargo pblico es aquel en que se contempla una calidad permanente o a contrata. Y para ello definiremos lo siguiente: Funcin pblica, Agente Pblico, Funcionario de hecho y Autoridad. - Autoridad: Si relacionamos los arts. 52 y 13 LOCBGAE tenemos como consecuencia que la probidad administrativa no solamente afecta los funcionarios en su categora de empleados pblicos sino tambin a las autoridades de dichos rganos o instituciones. GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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La RAE dice que autoridad se refiere a la potestad que cada pueblo ha establecido en su constitucin para que le rija y le gobierne, ya dictando leyes, ya hacindola observar, ya administrando justicia. Persona entonces revestida de algn poder de mando o magistratura.
De lo anterior se desprenden 2 elementos: 1) Atribucin entregada por la carta fundamental. 2) Relacin de subordinacin, consecuencia de la potestad de mando. De esto se desprende que la normativa, al referirse a una autoridad, lo hace en el sentido de que stos no necesariamente sern funcionarios pblicos en el sentido estricto, de manera que resulta necesario mencionarlos a fin de incluirlos dentro de los sujetos imperados por sus disposiciones. En nuestro ordenamiento existen autoridades o agentes pblicos que no han sido considerados funcionarios, un ejemplo de estos son los Ministros de Estado (DL 338) y los Concejales (ley N 18.695).
QUINES ESTAN SUJETOS AL PRINCIPIO DE PROBIDAD? Las personas que prestan servicios en o para la Administracin Central del Estado pueden desempearse en cargos de planta, en empleos a contrata o en virtud de contratos a honorarios. Tambin existen casos en que las personas celebran un contrato regido por las normas del Cdigo del Trabajo. Se revisarn cada una de estas situaciones para luego examinar cmo se les aplica el principio de probidad.
1) PERSONAL DE PLANTA: Es el personal designado para desempear un cargo que corresponde a aquellos asignados por ley de manera permanente a cada institucin. El personal de planta puede tener la calidad de Titular, Suplente o Subrogante. a) De Carrera: Aqullos que ingresan por concurso pblico, gozan de estabilidad en el empleo (esto es, slo pueden ser removidos por las causales sealadas en el artculo 146 E.A) y estn sujetos a la carrera funcionaria (artculos 3, letra f) y 4 a 6 E.A). b) De Exclusiva Confianza: Aqullos que pueden ser libremente designados y removidos en su cargo por el Presidente de la Repblica o la autoridad facultada para disponer el nombramiento. La CPR define un reducido grupo de cargos sujetos a este rgimen (artculo 32 N 7, N 8, N 9 y N 10) y encarga a la ley definir el resto. (Arts. 49 LOCBGAE y 7 E.A) c) De Alta Direccin Pblica: Aqullos directivos que estn sujetos para su designacin a los mecanismos de la Ley N 19.882, de manera que deben ser elegidos de las ternas o quinas elaboradas en virtud de tales mecanismos, pero pueden ser libremente removidos, pagndoseles una indemnizacin si corresponde. GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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2) PERSONAL A CONTRATA: Personas que desempean labores permanentes mediante su adscripcin a cargos de carcter transitorio, que se consultan en la dotacin de una institucin. Duran en su cargo hasta el 31 de diciembre de cada ao, pero pueden cesar antes si el acto de contratacin: a) Establece una fecha anterior, o b) Seala que este vnculo puede terminar si los servicios dejan de ser necesarios.
3) PERSONAL A HONORARIOS: Personas contratadas para ejercer labores que no son las habituales de la institucin o que sindolo, constituyen cometidos especficos. No tienen la calidad de funcionarios pblicos y se rigen exclusivamente por las normas del contrato que celebraron y las normas civiles de arrendamiento de servicios inmateriales, o sea, no se les aplica ni el Estatuto Administrativo ni el Cdigo del Trabajo.
4) PERSONAL BAJO EL CODIGO DE TRABAJO: Personas que suscriben un contrato de trabajo en virtud de una norma especial que lo autoriza, quedando regido por las disposiciones del Cdigo del Trabajo. Se trata de una figura que slo se aplica a los casos en que la Ley lo permite, como las empresas pblicas creadas por ley (que son parte de la Administracin del Estado), las Corporaciones de Asistencia Judicial, el Fondo Nacional de Discapacidad o los Secretarios Ejecutivos de los Consejos Regionales. El artculo 52 LOCBGAE dispone expresamente que debern dar estricto cumplimiento al principio de la probidad administrativa las autoridades de la administracin pblica, cualquiera que sea la denominacin con que las designen la Constitucin y las leyes, y los funcionarios de la Administracin del Estado, sean de planta o a contrata.
En consecuencia, el principio de probidad se aplica al personal de planta y contrata sin ninguna duda. La ley distingue autoridades y funcionarios para incluir en la rbita de la probidad a algunos servidores pblicos que no son considerados funcionarios pero si autoridades, como los Ministros y los concejales. Tratndose de las personas contratadas a honorarios la Ley N 19.896, les aplic las mismas normas sobre inhabilidades e incompatibilidades que tienen los funcionarios pblicos y que se basan en la probidad administrativa.
La CGR ha sealado que aun cuando estas personas no tengan la calidad de funcionarios pblicos son servidores del Estado y deben, por ello, cumplir los principios jurdicos de bien comn que sustentan el rgimen estatutario de GESTIN PBLICA Profesor Pablo Carrasco
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derecho pblico (Dictamen CCGRN7.083/2001), lo que implica que debe aplicrseles el principio de probidad.
Con todo, las personas contratadas a honorarios carecen de responsabilidad administrativa, salvo aqullos que la Ley de Presupuestos autoriza contratar como agentes pblicos.
Por ltimo, tratndose de personas contratadas conforme al Cdigo del Trabajo resulta aplicable la jurisprudencia anterior, dado que tambin son servidores estatales. Adems, el propio Cdigo del Trabajo considera la falta de probidad como una causal para poner trmino a un contrato de trabajo (art. 160 N 1, letra a) y CGR los considera funcionarios pblicos.
PREEMINENCIA DEL INTERS GENERAL SOBRE EL PARTICULAR:
El logro del bien comn supone que los intereses particulares deben conjugarse con el inters general que, finalmente, es el inters de todos. El bien comn, dice la CPR (artculo 1, inc. 4), implica crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas. La misma Carta Fundamental dispone que el Estado est al servicio de las personas y no al revs.
Ese es el desafo de los servidores pblicos: adoptar decisiones en funcin del inters general, y no de intereses particulares que lo aparten de aqul.
Si recordamos el Artculo 7, sealaba inters pblico sobre el privado, expresin que posteriormente fue reemplazada por la de inters general sobre el particular. Ello obedece a la Ley N 19.653 en la circunstancia de que se prefiri hablar de inters general y no de inters pblico y de inters particular y no de inters privado, por estimarse que lo contrapuesto al inters pblico es el inters particular.
La idea central que preside la distincin entre inters pblico y privado es que los pblicos no pertenecen ni son apropiables por nadie; en cambio los intereses privados son aquellos que estn vinculados con los fines individuales, especialmente con aquellos referentes a la propiedad, riqueza y el lucro. Esto fue lo que llev al famoso conflicto de intereses y de trfico de influencias.