GEOMETRA Y DERECHO: LA PIRMIDE KELSENIANA Y EL CRCULO EN EL DERECHO DE LOS PUEBLOS DE ABYA YALA. (Geometry and Law: the Kelsenian Pyramid and the Circle in the Law of the People of Abya Yala) Jos Emilio Rolando Ordez Cifuentes 1 Resumen: El presente trabajo tiene como objetivo, por un lado, abordar crticamente la postura de la teora jurdica postivista y formalista, sobre todo la de teora pura del Derecho de Hans Kelsen, con la cosmovisin y la forma circular de la juridicidad de los pueblos indgenas, especialmente aquellos de Abya Yala. Palabras clave: Positivismo jurdico, Derecho Indgena, Pluralismo jurdico, Hans Kelsen, Derecho comparado. Abtract: This paper has as its objective, on the one side, to give a critical account of the positivist and formalist legal theory, the kelsenian pure theory of law, in particular. On the other hand, to analyze the cosmovision and the circular form of legality held by the indigenous people, especially those of the Abya Yala. Key-words: Legal positivism, Indigenous Law, Legal pluralism, Hans Kelsen, Comparative Law. Introduccin La ponencia se inscribe en el marco de un ejercicio en el derecho comparado moderno. La connotacin es que no lo abordo desde la perspectiva de los sistemas jurdicos aceptados en el marco geopo- ltico tradicional excluyente sino para el caso de Amrica y/o Abya Yala. 2 Desde la perspectiva de los primeros pueblos de origen asitico venidos a nuestro continente. Quienes se autoadscriben como Pue- blos Originarios, Primeras Naciones, Naturales. Por otro lado, pretendo presentar lneas generales en el marco del pluralismo jurdico. Estimo que el derecho indgena constituye un sistema jurdico y las denominaciones de derecho consuetudinario y usos y costumbres son denominaciones peyorativas de prcticas 1 Instituto de Investigaciones Jurdicas, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, jeroc@ servidor.unam.mx, recibido 21 de octubre de 2010, aceptado 20 de septiembre de 2011. 2 Nombre que en idioma kuna (Panam) los pueblos originarios adoptaron para el Continente Americano. 118 GEOMETRA Y DERECHO. . . coloniales externas e internas descalifcadoras, tal como lo sustento en mis investigaciones realizadas en la materia. 3 Nos encontramos frente a dos ejercicios geomtricos jurdi- cos terico/prcticos de ver y hacer el derecho: la visin formalista, piramidal normativista kelseniana y la otra, que se funda en una idea circular, en donde el sentido comunitario es mucho ms poderoso que el individual. La denominada tambin visin nostrica del derecho. 4
El derecho como la danza, el canto, el arte, la poesa, etctera, es parte de ese todo, de un ejercicio colectivo. Los hombres, las mujeres, los nios(as), los ancianos(as) en aras no de restablecer el orden y el progreso sino la armona, el equilibrio, la estima, en un mandar obe- deciendo, buscan el arrepentimiento activo y el perdn como prctica social de convivencia ms que como mandato jurdico per se. Para el caso en atencin, trabajaremos, en primer lugar, a unos de los tericos europeos ms sobresaliente de la teora jurdica posi- tivista 5 europea-americana. Veremos el aporte de la flosofa del derecho visto desde la Escuela Austriaca, tierra del maestro Kelsen, con cuyas lecturas ini- ciamos nuestra carrera de derecho en la complicada materia de Introduccin al estudio del Derecho, la cual fund en la Universidad Autnoma de Mxico, nada menos y nada ms que Eduardo Garca Mynez; ctedra que luego y ahora es materia de inicio en la carrera de derecho en Amrica Latina. Basada en su libro se fund la ctedra en la Universidad de San Carlos de Guatemala. 1. La propuesta kelseniana Como sabemos: jurista, flsofo y poltico austriaco de origen judo (Praga, 1881-Berkeley, California, Estados Unidos 1973). Defendi una 3 Ordez Cifuentes Jos Emilio Rolando, Una comunidad indgena guatemalteca frente a la ignorancia del Derecho, Guatemala, Universidad de San Carlos, 1970; Derecho in- dgena en Mesoamrica, Mxico, Editorial Tinta Negra, 2007 y Restitucin de la armona csmica. Propuesta jurdica de los pueblos originarios de Abya Yala, Cuaderno de trabajo No 97. Sociologa del Derecho, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2007. 4 Lekensdorf, Carlos, Los hombres verdaderos. Voces y testimonios tojolabales. Mxico, Si- glo XXI y UNAM, 1996. 5 Vase: Scarpelli, Uberto, Qu es el positivismo jurdico?, Editorial Cajica, Puebla/Mxi- co, 1997. 119 JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES visin juspositivista del derecho como un fenmeno autnomo de con- sideraciones ideolgicas o morales, del cual excluy cualquier idea de derecho natural. Analizando las condiciones de posibilidad de los sistemas jurdicos, Kelsen concluy que toda norma emana de otra norma, remitiendo su origen ltimo a una norma hipottica fundamen- tal, que es para Kelsen una hiptesis o presuposicin trascendental, necesaria para postular la validez del derecho. Y en el supuesto que no hay un solo orden jurdico estatal vlido, sino una pluralidad de tales rdenes coordinados entre s y delimitados jurdicamente en su respectivo mbito de validez; admiti Kelsen, que es el Derecho In- ternacional el que realiza esta coordinacin y esta delimitacin, y no hay ms remedio que considerar que el derecho internacional es un orden jurdico superior a todos los rdenes estatales, a los cuales integra en una comunidad jurdica universal. De este modo queda garantizada la unidad de todo derecho en un sistema de zonas jurdicas jerrquicamente escalonadas. Congruente con la propuesta jerarquizadora de las normas, una de las ideas ms notables que leg fue su sistema de revisin constitucional. As: La Constitucin Austriaca de 1920 iba a consa- grar un nuevo sistema de control de constitucionalidad que es deu- dor de la concepcin de Kelsen, 6 que crea tribunales constitucionales especializados a los que confa esta revisin. De esa suerte se apunta: Que el Tribunal Constitucional es una institucin inventada por el consti- tucionalismo estadounidense y reelaborado en la segunda dcada del Siglo XX por unos de los geniales juristas europeos, Hans Kelsen. El punto de partida es que la Constitucin es una norma jurdica, y no cualquiera, sino la lex superior, la primera entre todas que sienta los valores supremos de un ordenamiento jurdico. 7 6 Fernndez Segado, La Justicia Constitucional ante el Siglo XXI: La progresiva convergen- cia de los sistemas americano y europeo kelseniano, Mxico, IIJ/UNAM, 2004. pp. 17 y sigs. 7 Armienta Hernndez e Ismael Camargo Gonzlez (coordinadores), Los Derechos Humanos en Amrica Latina y Europa, Mxico, Universidad Autnoma de Sinaloa, 2008, p. 9. 120 GEOMETRA Y DERECHO. . . La infuencia de Kelsen marc a la llamada Escuela de Vie- na, la Escuela de Turn (vase a Norberto Bobbio), la Escuela de Brno (en la Repblica Checa) y en Inglaterra, las teoras positivistas de Herbert Hart y de Joseph Raz. Hart se inspira en la tesis kelseniana para sostener que el ordenamiento jurdico est caracterizado por nor- mas primarias y secundarias. 8 Nuestro profesor del curso de Introduccin al derecho ini- ciaba la materia, sobre la problemtica de la clasifcacin de las normas jurdicas desde el punto de vista de su jerarqua. En la primera hip- tesis hay entre ellas una relacin de coordinacin; en la segunda un nexo de supra o subordinacin. La existencia de relaciones de este ltimo tipo permite la ordenacin escalonada de aquellos preceptos y revela, al propio tiempo, el fundamento de su validez. Seala Mynez, que este asunto fue planteado por primera vez en la Edad Media, siendo poco ms tarde relegado al olvido y que en los tiempos modernos Bierling resucit la vieja cuestin. El desenvolvimiento de las ideas de Bierling y la creacin de la teora je- rrquica de las normas dbese al profesor viens Adolph Merkl. Hans Kelsen ha incorporado a su sistema la teora de su colega y el profesor Vedross, otro de los representantes de la misma escuela, llevaron a cabo interesantes trabajos sobre el mismo tema. Para Kelsen, la conciencia jurdica positiva establece la fun- cin de la norma fundamental, descubre tambin una particularidad especfca del derecho: El derecho regula su propia creacin. Pero urge advertir que el orden jur- dico no es un sistema de normas de derecho coordinadas, situadas una al lado de otras, por as decirlo, sino una serie escalonada de diversas zonas normativas, que podemos presentar en esquema del modo siguiente: el gra- do supremo de un orden jurdico estatal est formado por la Constitucin en el sentido material de la palabra, cuya funcin esencial consiste en de- terminar los rganos y el procedimiento de la creacin de normas jurdicas generales, es decir, de la legislacin, el grado inmediato lo constituyen las normas generales creadas por el procedimiento legislativo, cuya fun- 8 Hans Kelsen, Wikipedia. La Enciclopedia Libre, Consultar: Kelsen, Hans, La Teora Pura del Derecho, traduccin de Eduardo Garca Mynez, Mxico, UNAM, 1969; Teora General de Derecho, Mxico, UNAM, 1949, Teora General de las normas, Mxico, Trillas, 1994. 121 JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES cin consiste no slo en determinar los rganos y el procedimiento, sino, en esencia tambin el contenido de las normas individuales, creadas de ordinario por los tribunales y las autoridades administrativas[]. 9 Kelsen, refere: La teora de la estructura escalonada del orden jurdico es de fecundas consecuencias para el problema de la interpretacin. ste es un procedi- miento espiritual que acompaa todo el proceso de la creacin jurdica en su desenvolvimiento de la grada superior hasta las gradas inferiores de- terminadas por las superiores. 10 1.1 Kelsen y La enseanza y la sociologa del derecho Sigue siendo cierto que: Lo singular y llamativo de todo lo que precede, para quien no tiene su jui- cio atado a prejuicios muy frmemente asentados en los medios jurdicos, es que la enseanza del derecho versa principal, cuando no exclusivamen- te, sobre el derecho codifcado tradicional y concede escasa dedicacin a legislacin moderna en sentido social. 11 Mi parecer sobre la enseanza normativista contempornea (cuyo responsable no es Kelsen) es que se deben establecer los aspec- tos econmicos, sociales que se refejan a travs de las normas jurdicas,
9 Kelsen, Hans, La Teora Pura del Derecho, Mxico, Editorial Colofn, S.F. p. 54 y sigs. 10 El distinguido jurista espaol Luis Legaz, conocido traductor de la obra, seal: Pese a todos los ataques y campaas ms personales que cientfcas muchas veces, dirigidas contra Kelsen, mantiene ste la pureza de su teora jurdica con una constancia que es por s sola una prueba de la probidad cientfca. Pienso que es difcil estar de acuerdo con la totali- dad de sus concepciones cientfcas. 11 Novoa Monreal, El Derecho como Obstculo al cambio social, Mxico, Siglo XXI, 1981. p. 31. 122 GEOMETRA Y DERECHO. . . por lo que lo jurdico slo puede ser entendido si conocemos primero nuestra estructura social, que acepte en lo superestructural su autonoma relativa y la determinacin en ltima instancia de lo econmico. Aqu tambin la posibilidad de la elaboracin de prcticas educativas alternativas y contrahegemnicas. Creo que no se conoce por conocer, sino al servicio de un fn o fnes. A su vez se conoce en la actividad y se acta conociendo, siendo el objeto de la actividad prctica (praxis) la naturaleza, la sociedad o los hombres reales. En consecuencia, y en tanto que las relaciones sociales son relaciones de clase, ningn cono- cimiento (por ende ningn proceso educativo y/o investigativo) escapa al dominio de clase. Por ello si se quiere conocer, se tiene que participar en la prctica transformadora de la realidad; 12 de lo que se trata es de transformar el mundo se dir en la Undcima tesis sobre Feurbach. 13
En el proceso educativo debe darse la integracin de la teora con la prctica, por cuanto el conocimiento terico y la investigacin prc- tica son dos aspectos de un mismo proceso. En el campo de la sociologa del Derecho: quiz una primera observacin es la divisin que plantea Treves, la sociologa jurdica de los juristas y la sociologa del derecho de los socilogos. Para el pri- mer apartado incluye las concepciones de los juristas que han prota- gonizando la llamada revuelta contra el formalismo tanto legal (el caso de Geny) como conceptual (Ihering, Kantorowicz o Ehrlich) o jurisprudencial (Holmes, Roscoe Pound y el realismo americano) par- tidarios de una sociologa en el derecho realizada para fnes prcticos y de la legislacin y la jurisprudencia. Mientras que el segundo apar- tado recoge las aportaciones de socilogos partidarios de considerar a la sociologa del derecho como sociologa particular (se trata de una sociologa del derecho) y encaminada hacia fnes tericos y cognosci- tivos: aqu habra que incluir tambin las concepciones de juristas como Kelsen o Hart, en la medida en que tienden a confgurar a la sociologa 12 Mao Tse Tung, Sobre la prctica, en Cinco tesis flosfcas, Ed. Lenguas extranjeras, Pekn, 1974. 13 Marx, K, Tesis sobre Feuerbach, Obras escogidas, Tomo 1, Ed. Progreso, Mosc, 1973, p. 10. 123 JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES del derecho como una ciencia autnoma y separada de la ciencia ju- rdica tradicional. Precisamente en relacin con esta cuestin, Treves defende la necesidad de un trabajo interdisciplinario entre socilogos y juristas. 14 Cabe recordar que la sociologa del derecho es una ciencia tarda, que comienza a formarse en el trnsito del siglo XIX al XX, en ocasin de lo que Renato Treves ha llamado la revuelta contra el formalismo jurdico. En efecto, el siglo XIX europeo es un siglo dominado por el positivismo legalista, es decir, como dice Soriano, por la reduccin del derecho a la ley positiva contenida en los cdi- gos. Recuerda que el positivismo legalista decimonnico dio lugar a importantes textos jurdicos dentro de un extenso movimiento codi- fcador: los cdigos de Austria, Prusia y Francia. 15 El ms famoso de todos ellos fue el Cdigo de Napolen, de 1840, considerado el cdigo perfecto, modelo seguido en Europa y diramos tambin en Amrica. Explicacin histrica poltica de esas construcciones jurdico legalista, la encontramos bien explicada en el Derecho y el Ascenso del Capitalismo, de Tigar y Levy, como conquistas de la burguesa en la Francia y la victoria del Tercer Estado y en Inglaterra en la tcnica del Common Law. Estos elementos de la relacin de los burgueses con el derecho no corresponden a periodos histricos ntidamente defni- dos: aparece en cada pas de Europa Occidental desde el siglo XI hasta la conquista del poder por la burguesa entre el siglo XVIII y el XIX. La cada del rgimen feudal fue un proceso gradual jalonado por mo- vimientos sbitos y violentos. 16 Justo cuando forece el positivismo jurdico. 17 14 Atienza, Manuel, Nota preliminar, en Treves, Renato, Introduccin a la sociologa del derecho, Madrid, 1977, p.11. 15 Ramn Soriano, Sociologa del Derecho, Espaa, Ariel, 1997, p. 117. Recuerda cmo el positivismo legalista y el movimiento codifcador tuvo la importante escuela de la Exgesis. 16 Tigar, Michael y Madeline Levy, El Derecho y el ascenso del capitalismo, Mxico, Siglo XXI, 1978, p. 19. 17 El positivismo jurdico foreci en la poca del positivismo cientfco de Augusto Comte en Francia y la teora de Agustn en Inglaterra. Los juristas positivistas posteriores fueron menos rgidos, Kelsen tom en cuenta los caminos por los cuales una ideologa jurdica puede dejar de constituir el derecho, sea por desuso o por indiferencia pblica a la autoridad del soberano, y describi de qu modo los principios morales generales de una sociedad determi- nada pueden infuir sobre la forma en que se concretan las normas generales. Pero el posi- tivismo jurdico se centra en un soberano identifcable que puede recibir nombres diversos y en la creacin de ese soberano hace una ideologa jurdica que justifca y explica su ejercicio del poder pblico (Tigar; 267). 124 GEOMETRA Y DERECHO. . . El teln de fondo es que la idea de orden y progreso jams fue abandonada por la sociologa al igual que las sociedades en el mundo moderno. Por ende aparece tanto en Comte, Spencder, Durkheim, como en Parsons, Bourdieu y Touraine. 18 Para Treves, que reconoce en Kelsen uno de los ms autori- zados representantes del formalismo, ste concibe la sociologa del derecho como una ciencia emprica y le da una precisa colocacin en relacin con la ciencia del derecho. La ciencia del derecho dice, es ciencia limitada al conocimiento de normas; la sociologa del dere- cho es, por el contrario Una ciencia que se propone indagar las causas y los efectos de los sucesos naturales cualifcados por las normas jurdicas, se presen- tan como actos jurdicos. En otros trminos Kelsen distingue la ciencia que se propone indagar las causas y los efectos de los sucesos natura- les, que, cualifcados por las normas jurdicas, se presentan como actos jurdicos. 19 De esa suerte, se seala que: Kelsen y a todos los dems cientfcos del derecho su metodologa cier- tamente ha sealado que deber ser el jurista quien estudie y ordene las normas positivas que constituyen el verdadero armazn del derecho, pero tambin ha advertido a rengln seguido que el suyo ser siempre un trabajo de Ssifo sino recurre al auxilio que pueda prestarle este concepto puro del derecho que no se puede hallar en el jurista, sino en el flsofo. El jurista puede elaborar un sistema, pero no un verdadero sistema. Por decirlo de algn modo, slo es cientfco en tanto que su ciencia no es una verdadera ciencia . De esa suerte se estima la infuencia en Kelsen de Kant. 20
18 Ianni, Octavio, La sociologa y el mundo moderno, Mxico, Siglo XXI, 2005, p. 19. 19 Treves, Renato, Lineamenti di doctrina pura del diritto, Torino, 1970. La tendencia a atri- buir un carcter terico y cognoscitivo a la sociologa del derecho, prescindiendo de conside- rar la posible utilizacin prctica de sus resultados, ya clara en la teora de Kelsen, ha encontrado un ulterior sostn en las teoras de juristas ms o menos estrechamene ligadas a la flosofa analtica. H.L.A. Hart, The Concept of Law, Oxford, 1961. pp. 55-56, 86-87, 99-100. Recor- demos la distincin propuesta por Hart entre punto de vista interno, que es el propio jurista, y punto de vista externo, que es el propio socilogo. 20 Cerroni, Umberto, Introduccin a la ciencia de la sociedad, Mxico, Grijalbo, 1978, p. 94. El autor citado refere en su obra a la infuencia de Kant en Kelsen: (1) Al distinguir el de- 125 JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES 1.2. La estructura jerrquica Una buena sntesis de la propuesta la formula Novoa Monreal: El orden jurdico tiene una estructura jerrquica, lo que signifca que exis- ten normas de diversos niveles, en las que las inferiores estn subordinadas a las superiores. As la ley se subordina a la constitucin [] No existe otro derecho del que emana de la autoridad estatal. Uno de los principales fnes de Kelsen es eliminar del derecho todos los elementos que le son extraos en especial la poltica. Para ello toma como objeto de la ciencia jurdica al derecho positivo, tal cual es sin criticarlo ni justifcarlo, se limita a pregun- tarse cmo se forma el derecho, sin interesarse en cmo debera ser o cmo debera formarse. Niega que corresponda al derecho dar la solucin justa a los confictos, pues la justicia es una idea moral que est ms all de toda experiencia y su contenido vara al infnito. En cambio el derecho es aut- nomo de la moral. Concepta al derecho como un orden coactivo constituido a base de las normas que reglamentan el empleo de la fuerza en las relaciones sociales y se reserva el monopolio de sta [] El Estado no es distinto ni anterior al derecho, ni crea a ste, pues hay una unidad entre Estado y De- recho [...] Rechaza al derecho natural porque identifca las leyes naturales con las reglas jurdicas (Novoa; 237-238). recho como objeto individualizado y al margen de la moral y la sociologa, Kant lo reconoce como derecho positivo y, por tanto, legitima un conocimiento del mismo como norma positiva vlida en las formas y modos que la ciencia jurdica ha ido poniendo sucesivamente a punto que quizs Kelsen haya llevado a la cima de su claridad sistemtica, (2) al hacer esto Kant ha roto (o ha intentado romper) radicalmente con la tradicin exquisitamente metafsica que mezclaba el derecho con la moral, hasta el punto de llegar a convertirse en el tutor terico de la moderna doctrina pura del derecho; (3) pero al mismo tiempo mientras fundamentaba un ngulo terico el conocimiento cientfco del derecho positivo, Kant proclamaba su esteri- lidad axiolgica al afrmar que el reconocimiento de los datos jurdicos empricos slo poda fgurar como adenda a una doctrina autnticamente del derecho y que una doctrina puramente emprica carece de sesos. Por decirlo de algn modo, Kelsen y el positivismo jurdico en ge- neral encuentran en Kant su mentor y su ms radical crtico terico. Kelsen, mximo terico de la doctrina pura del derecho, es decir de una doctrina jurdica consciente de la particula- ridad de su carcter al serlo de la autonoma de su objeto. Vase: Teora pura del Derecho, Buenos Aires, EUDEBA, 1968. Immanuel Kant naci en la Ciudad de Knigsber, el 22 de abril de 1974. Entre sus grandes obras cabe mencionar la Crtica de la razn pura (1781); Los prolegmenos a toda metafsica futura (1783); La fundamentacin de la metafsica de las costumbres (1785). Vase Crdova, Arnaldo, Sociedad y Estado en el mundo moderno. Mxi- co, Grijalbo, 1976, pp.11 y sigs. Crdova para otros datos sobre la vida y la obra de Kant, recomienda su texto: I. Kant, prolegmenos a toda metafsica futura y fundamentacin de la metafsica de las costumbres, Mxico, UNAM, Coleccin nuestros clsicos. 126 GEOMETRA Y DERECHO. . . Cerroni comenta que: Kelsen, quien despus de haber desarrollado una nomosttica fundada en el supuesto de la derivacin gradual de unas normas a partir de otras, pone freno a su nomodinmica en el supuesto de la derivacin gradual de unas normas a partir de otras, pone freno a su nomodinmica ante una grundnorm de la que no puede ofrecernos una explicacin normativa (op. cit.). Sociolgicamente, Treves puntualiza a la propuesta kelseniana, 21
del Estado como nica fuente del derecho: a) Kelsen o Hart, confguran a la sociologa del derecho como una ciencia autnoma y separada de la ciencia jurdica tradicional. b) Recuerda que Hans Kelsen, en su teora pura desarrolla una concepcin del derecho que presenta numerosos puntos de contacto no slo con los de Austin, sino tambin, obviamente, con las de Weber. Las afnidades y coincidencias que pueden observarse entre las con- cepciones del derecho desarrolladas en la sociologa de Weber y las concepciones de los juristas que, como Austin y Weber son contra- rias a las teoras sociolgicas del derecho, pero no por ello contrarias a la sociologa del derecho. 22 c) Kelsen distingue la ciencia del derecho entendida como ciencia normativa que estudia las reglas del debe ser, de la sociolo- ga del derecho como ciencia natural que describe los hechos del ser, es decir, los comportamientos efectivos de los hombres en el mbito del ordenamiento jurdico. d) Que Kelsen, que con tanto rigor ha procurado eliminar de la ciencia del derecho todo elemento ideolgico y sociolgico, calif- 21 Recordemos que para Kelsen una norma es vlida si ha sido creada conforme un pro- cedimiento preestablecido, a condicin de que sea efectiva en cierto grado y pertenezca a un sistema jurdico efcaz, Correas, scar, Introduccin a la sociologa jurdica, Mxico, Universidad Benito Jurez de Oaxaca y Ediciones Coyoacn, 1994, p. 78 y sigs. 22 Garca Mynez, Introduccin al estudio del Derecho, Mxico, Editorial Porra, 1982, p. 83. Cita como referencias: A. Merkl, Die Lehre von der Rechtskraft. Kelsen; Teora General del Estado; A. Verdross, Die Einheit des rechtlichen Weltbildes y Gesellschaft und Rech; Estudios sobre la teora pura del derecho, obra dedicada a Hans Kelsen (Viena, 1931. p. 54). 127 JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES cado por l como metajurdico, escribe un libro (Society and Nature Sociologa y naturaleza) en el cual intenta poner de manifesto la co- incidencia de la idea de justicia con el principio de retribucin en el pensamiento de los pueblos primitivos e intenta demostrar su tesis con argumentos extrados de relatos de misioneros y de exploradores, de los resultados de las investigaciones realizadas por socilogos y an- troplogos en torno a la vida y a las costumbres de aquellos pueblos y especialmente de los indios del Norte y Centroamrica y de las tribus negras de Guinea y del Congo (Treves; 133). Para el caso de Mxico, Mynez formul varias veces en su citada Introduccin al estudio del Derecho, el problema de la orde- nacin jerrquica de los preceptos que pertenece a un mismo sistema se complica extraordinariamente cuando el sistema corresponde a un Estado de tipo Federal (p. 86) y hace una serie de observaciones al respecto. Resulta importante consultar sus observaciones en tanto pio- neras y ver el estado actual. 2. La toma de decisiones circulares del sistema jurdico indgena Pero veamos cmo los pueblos indgenas perciben su propio derecho, frente a las polticas que aspiran a la disolucin de las civilizaciones dentro de la civilizacin occidental, o sea, lo que Robert Jaulin, llama la prctica de una civilizacin-cementerio: De una civilizacin de la soledad o de la no comunicacin humana, cual sucede con los muertos, quienes no sostienen ni relaciones de residencia, ni relaciones de consumo, ni relaciones de produccin, ni relaciones amo- rosas; cuyas relaciones orden y constituyen los problemas universales a los cuales toda la vida, en su dimensin naturalmente colectiva responden para poder ser. 23 23 La des-civilizacin. Poltica y prctica del etnocidio, Mxico, Editorial Nueva Imagen, 1974, p. 14. 128 GEOMETRA Y DERECHO. . . Advertir cmo los propios pueblos indgenas ven su desarrollo cultural actual, es importante para una construccin dialctica que por cierto nunca acaba pero permite contestar la pregunta que se va afr- mando en ese momento de la historia de Guatemala, como lo propuso en los setenta Jean Loup Herbert: Quin es el ladino? Quin es el indgena?, que no son, segn su interpretacin, etiquetas culturales, sino seres profundamente sociales e histricos. Volviendo con Herbert: Sin embargo, hasta la fecha se ha excluido de lo histrico, propiamente dicho, lo prehispnico, al considerarlo como un elemento pasivo, dejando lo dinmico al componente espaol. A estas razones se agrega otra ms inmediata y urgente: la necesidad de criticar los prejuicios impuestos por la conciencia colonizadora. 24 Dentro de las investigaciones realizadas por los propios in- telectuales indgenas en Guatemala, tenemos el libro colectivo sobre Derecho indgena, que fue fruto del Seminario Internacional sobre el Sistema Jurdico de los Pueblos Originarios de Amrica, que se orien- t a promover el reconocimiento gradual para su cumplimiento en los sistemas estatales. Asimismo, tambin a conocer e intercambiar los estudios recientes sobre la evolucin de los sistemas jurdicos en las sociedades originarias de Amrica antes del arribo de los europeos y despus del choque cultural. Lo anterior con el fn de proveer el es- pacio propicio para hacer un balance del desarrollo en el campo del sistema jurdico. 25 Para la Coordinacin de Organizaciones del Pueblo Maya de Guatemala, Saqbchil-Copmagua, el sistema de derecho indgena se apoya en: 24 Herbert, Jean Loup, Sociedad precolonial. La sociedad autctona guatemalteca antes de la colonia, en Guatemala: Una interpretacin histrico social, Mxico, Siglo XXI, 1972, pp. 5 y 164. 25 Centro de Estudios de la Cultura Maya, Derecho indgena, sistema jurdico de los pueblos originarios, Ixmulew, Guatemala, Serviprensa, mayo de 1994. 129 JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES a) Una flosofa y base cultural propia, que se refeja en con- ceptos y categoras que se arraigan en la cosmovisin de los mayas. b) Normas generales, que establecen los elementos centrales que rigen el actuar humano y las relaciones entre la persona y la familia, la persona y la comunidad, y la persona y su hbitat o territorio, y las relaciones entre comunidades. c) Prcticas cuidadosamente apegadas a los conceptos y f- losofa, que se constituyen en modelos de actuacin de los distintos actores y circunstancias en los que se aplican, articuladas y fundamen- tadas en las normas generales. d) Regulaciones y procedimientos que se derivan de la flo- sofa y de las normas, y que son aplicadas por el sistema propio de autoridades comunitarias, elegidas con la participacin de todos los vecinos. e) Una instancia de refexin y reformulacin de las normas, constituida por la asamblea comunal y encabezada por las autoridades, que sistemticamente actualiza las normas y verifca su aplicacin con apego a la equidad. f) Un sistema de autoridades encargadas de aplicar las normas, que se forman en procesos de servicio a la comunidad de carcter je- rrquico, en los que la persona gana experiencia y prestigio a la vez que aprende el contenido y signifcado de las normas. En resumen: el derecho indgena est constituido por normas y regulaciones de distintos niveles que delimitan el comportamiento personal y comunitario, pero en realidad lo ms importante son los principios rectores del mismo, y el proceso de refexin que desata, as como el involucramiento personal de quien lo aplica. 26 Como se advierte, implica el acercamiento a su caracterizacin y funcionamiento especfco. En la experiencia de la Defensora Maya de Guatemala, que utiliza la expresin derecho maya, ste es el conjunto de principios, normas, procedimientos y leyes que regulan la vida social, econmica, 26 Ms all de la costumbre: Cosmos, orden y equilibrio. Resultado de las investigaciones en las regiones Ach, Cluj, Kche, Mam, Multitnica Ixcan, Multitnica Petn, Qqch y Tztujil. La investigacin fue posible gracias al apoyo fnanciero de los Gobiernos de Suecia y Dinamarca, a travs de la Misin de Naciones Unidas para Guatemala (MINUGUA), Gua- temala, 1999, p. 218. 130 GEOMETRA Y DERECHO. . . poltica, cultural, educativa, jurdica, de salud y otros aspectos de las familias, comunidades y pueblos, identifcados como parte del pueblo maya. El derecho maya se concibe como la forma de participar en todos los procesos de desarrollo de vida de la comunidad, la facultad de establecer las formas de comportamiento para solventar problemas o confictos, criterios de relacin interpersonal, interfamiliar e interco- munitaria y que su funcionamiento como sistema jurdico es dinmico y creativo, en el sentido de que las autoridades, al solucionar los pro- blemas, utilizan la sabidura y la experiencia. Lo que da como resul- tado soluciones sabias que satisfacen a las partes en conficto y que la administracin de justicia maya resuelve diversos problemas y en diferentes ramas, no solamente los problemas menores, como califcan los abogados o juristas del derecho ofcial. Para la Defensora Maya, el derecho indgena posee elementos sufcientes que lo caracterizan como un sistema desarrollado, el cual nace y se fortalece en la cosmo- visin indgena para normar y dirigir la convivencia comunitaria de los distintos pueblos indgenas. 27 Para la Defensora Maya, los elementos del sistema de justicia maya son: a) Flexibilidad, que se encuentra en la metodologa o en los pasos para el arreglo de los problemas. b) Dinamismo, este trmino hace referencia a la intervencin de varias autoridades y familiares en la solucin de un problema aun- que tambin se escucha a los directamente involucrados, y c) Circulacin, el derecho maya se aplica a todos los periodos de la vida del ser humano, haya o no conficto o desajuste en la rela- cin. Se puede considerar como un derecho preventivo. 28 Estos elementos se manifestan en la expresin y comporta- miento del pueblo maya, el cual reconoce que la vida se gua en base a principios y que esos principios son: 27 Vase SUKBANIK. Administracin de justicia maya. Experiencia de la defensora maya y RI QETMBL CHE RI SUKBANIK. Experiencia de aplicacin y administracin de justi- cia indgena, Guatemala, Serviprensa, 1999. La Defensora Maya fue creada el 8 Noj (19 de octubre de 1993). 28 La Defensora Maya ha venido estudiando los procesos de justicia que tradicionalmente se han manifestado en las comunidades indgenas. Estos principios fueron trabajados en las ex- periencias de sensibilizacin de la defensora. Vase Ela Tatine. Construyendo el pluralismo jurdico. Albl Isuchl, Guatemala, 2001. 131 JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES a) Dualidad: los contrarios se complementan vida/muerte, el da/noche; b) Procesualidad: la vida es un camino que hay que recorrer para aprender; c) Complementariedad: este principio va unido al principio de dualidad y su principal expresin es la unin del hombre y la mujer; d) Respeto: daar al otro es daarse a uno mismo; e) Consenso; f) Participacin; g) Aporte o contribucin: por ejemplo, dar un psame cuando alguien ha muerto no se manifesta con palabras sino con el acompaamiento a los dolientes, con solidaridad colectiva y h) Escucha: este principio se fundamenta en el sentido de que no todo est terminado, por el contrario la escucha permite llegar a conclusiones consensuadas y refexionadas en grupo, es decir, se acta entonces desde un verdadero criterio reconstrui- do, porque la escucha permite obtener ms informacin sobre lo que se va a discutir; permite hacer consultas internas al grupo, en la casa o en la comunidad. 29 A propsito de esa flosofa que se plantea, acudiendo al Po- pol Vuh, y del personaje denominado Siete Vergenzas, quien para algunos conforma un conjunto de antivalores, de acciones socialmente rechazadas, transgresoras de las normas establecidas que rompe con el equilibrio y la armona (soberbia, ambicin, codicia, orgullo, ira, crimen e ignorancia), sugiriendo una posible incursin del Padre Xi- mnez, que traera a colacin los Siete Pecados Capitales, como indica Adrin Ins Chvez, 30 en su versin del libro sagrado. Estas vergen- zas tambin se combinan con la grandeza, jactancia, usurpacin, vanidad y engao. Para quienes rescatan la idea expuesta (forma de pensar y razonar, de ha- blar o expresarse y de conducirse o comportarse de Siete Vergenzas) lo que envuelve al personaje, son acciones que derivan de una actitud indi- vidual, la cual no es aceptable, es reprochable, son acciones no lcitas de realizarse, pero al afectar a una colectividad tambin ofenden al Creador y a sus manifestaciones, en la medida, sostienen, que al desafar al Creador, 29 Nociones del derecho maya, Guatemala, Defensora Maya Guatemala, Material educativo maya, apoyado por ACDI-Peace Building Co-Development-Canad. 30 Iniciador y fundador de la Academia de la Lengua Maya Kich. Las XI Jornadas Lasca- sianas Internacionales que trataron el Derecho a la lengua de los Pueblos Indgenas cele- bradas en la Ciudad de Totonicapn, Guatemala, del 10 al 12 de octubre, signaron la Declaracin de Totonicapn, sobre el Derecho de los Pueblos a la Lengua, que lleva su nombre. 132 GEOMETRA Y DERECHO. . . mediante su comportamiento se torna intolerable ante sus ojos y se torna necesario restablecer el equilibrio y la armona inicial, el cual le es encar- gado al cerbatanero Shbalak (manifestacin del Creador) que derrota a Siete Vergenzas. 31 En el informe Alcaldes comunales de Totonicapn, se consi- der que pese a los efectos de la transculturizacin. Totonicapn ha mantenido sus valores culturales, su forma de vida y su organizacin social, con nfasis en la forma de nombrar o elegir a sus autoridades y en la delegacin de poder, de generacin en generacin. Tambin se han apropiado de instituciones jurdicas estatales para benefcio co- mn y que la autoridad indgena se sigue caracterizando en su elec- cin, por el consenso comunal y anteriormente con apego a los dones espirituales (da de nacimiento en el calendario maya y preparacin para ser funcionario) que se ha transformado en el transcurrir del tiempo. Convirtindose en una sana competencia en la que el valor del servi- cio comunal legitima la autoridad y ltimamente en una instancia en la cual tienen acceso quienes mejor sirven, quienes tienen liderazgo y quienes hacen la carrera voluntaria o nombrada (iniciando desde el papel ms bajo hasta el ms alto). Las autoridades indgenas mantienen un sistema estructurado de normas, denominadas consignas, que se transmiten de generacin en generacin oralmente. Las consignas sirven de base para quienes cumplen funciones anualmente, estructuradas as: a) Sobre bienestar y servicios comunales. b) Educacin. c) Organizacin. d) Representacin. e) Poltica y fscalizacin. f) Administracin comunal y de justicia. 31 Coy Teni, Juan Francisco, Pop Ac, Amilcar, Baquiax, Modesto, Garca, Maria Salom y Pacay Fredmann, Razonamientos y conceptualizaciones jusflosfcas y socioantropolticas que constituyen el derecho indgena, Guatemala, Tesina de Especializacin sobre Derecho Indgena, Instituto de Investigaciones Jurdicas/UNAM y Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, USAC, abril del 2000, p. 6 y ss. 133 JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES g) Coordinacin; y h) Comunicacin Las consignas, se basan en valores o sean ideas fundamen- tales o principios que orientan o dirigen la vida del pueblo. Son el fundamento de las concepciones del mundo, hombre y vida del pueblo indgena. 32 Resultando de esa manera que para atender correctamente la prctica del derecho indgena descrito y su vinculacin con el derecho institucional reglado, resulta importante: El estudio de relaciones intertnicas y de clase en sociedades en donde se tejen y entretejen ropajes identitarios diferenciados y en relacin asimtrica permite observar no slo los diferentes encuentros y desencuentros sociales entre tnicas y clases sociales, sino tambin procesos histricos de larga duracin como el proyecto de Estado/Nacin. 33 El Pueblo Kaqchikel de Solol, en su trabajo sobre Autoridad y gobierno, 34 afrma que el derecho maya se sigue practicando en el Municipio de Solol, tratando de darle forma nuevamente (dado el impacto de la violencia sufrida en los aos de la contrainsurgencia) y se mantiene la estructura de autoridad indgena, con otra modali- dad que no corresponde exactamente a la estructura original de autoridad maya, pero su esencia se mantiene: consulta de decisiones colectivas, seleccin de autoridades con base en cualidades y otros elementos que fortalecen las acciones y participacin directa de las comunidades. La existencia del derecho maya y la estructura de la autoridad indgena 32 Tzaquitzal, Efran, Pedro Ixchu, Romeo Tu con la colaboracin de Alcaldes Auxiliares de Totonicapn, Alcaldes comunales de Chwimiqina, Guatemala, Serviprensa, 2000. El in- forme fue posible gracias a la colaboracin de la Unin Europea y la Secretara de Coordi- nacin Ejecutiva de la Presidencia de la Repblica. 33 Ordez Mazariegos, Carlos Salvador, Relaciones intertnicas y de clase en San Miguel Totonicapn/Chuimekena. Un pueblo de los altos de Guatemala a fnales de milenio, Tesis doctoral en Antropologa Social, Facultad de Filosofa y letras, UNAM, 2003, p. 192. 34 Guatemala, Editorial Cholsamaj, 1998. Con apoyo de la Agencia Financiera Diakonia de Suecia. 134 GEOMETRA Y DERECHO. . . contribuye a generar iniciativas y esperanza de volver a la armona y respeto profundo por los valores del pensamiento y cosmovisin de su pueblo. Adems, advierten que la consolidacin del sistema jurdico maya y su aplicacin sistemtica, permitir la pluralidad de la justicia jurdica de Guatemala. Frente a la problemtica de la lucha posarmada en Guatemala, resultan importantes los modelos de la nueva organizacin social ind- gena, en lo que se ha denominado cosmovisin ciudadana, que es una rica experiencia de un pueblo atormentado en Guatemala: Santiago Atitln (Departamento de Solol) como lo indican sus editores para entender mejor las experiencias de descentralizacin, poder local y confictos municipales, luego de que en 1996 se frmaran los Acuerdos de Paz en Guatemala. 35 Dentro de la problemtica de la guerra, es menester recordar tambin las experiencias de las Comunidades de Poblacin en Resis- tencia que fueron asentamientos constituidos por poblacin civil, en su mayora campesinos indgenas y tambin ladinos pobres, y que sur- gieron como consecuencia de la ofensiva generalizada del ejrcito de Guatemala a fnales de 1981 y principios de 1982. Ofensiva que se caracteriz por la saa y el nivel de brutalidad con que los soldados y ofciales actuaban segn el testimonio de las propias vctimas. Lo valioso de la experiencia es su sistema de organizacin que les permiti sobrevivir cohesionadamente como grupo social perse- guido en donde las formas de organizacin comunitaria y el trabajo colectivo fueron parte fundamental para lograr su supervivencia. 36
En la parte conclusiva del trabajo, referen: Crearon y practicaron el uso de normativas en la resolucin de confictos, acerca de los cuales podemos hacer las siguientes obser- vaciones: 35 Macleod, Morna, Santiago Atitln. Ombligo del universo Tzuutujil. Cosmovisin y ciu- dadana, Guatemala, Cholsamaj, 2000. Proyecto apoyado por Oxfan Gran Bretaa y Oxfan, Australia. 36 La descripcin de la experiencia fue posible gracias a Herrera Villatoro, et. al., Las co- munidades de poblacin en resistencia CPR del Ixcan Guatemalteco: una forma indita de organizacin para la vida, tesina presentada en el Diplomado Etnicidad, Etnodesarrollo y Derechos Humanos, San Cristbal de las Casas, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdi- cas y Centro de Investigaciones sobre Mesoamrica y el Estado de Chiapas, agosto de 1997. 135 JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES 1. Son una fuerza que regula la conducta del grupo donde prevalece la seguridad y el bienestar colectivo. 2. Responden a las necesidades concretas de la poblacin y al practi- carse mantienen su vigencia. 3. La obligatoriedad se la impone la decisin de la mayora. 4. Refeja el sentido de dicha mayora aun en la diversidad de concep- ciones. 5. Su fuerza nace del interior de las comunidades y no de sectores en instancias ajenas a las CPRs. 6. En caso de confictos no previstos, quienes los resuelven son las autoridades que a diferentes niveles reconocen como Comits Lo- cales, CPI, etctera. En la investigacin realizada por Herrera Villatoro y compa- eros, se narran circunstancias patticas como stas, slo para citar dos ejemplos: Ocurrieron cambios tambin en la naturaleza de los animales y cultivos. As el maz que no produca, ms que en una poca del ao, logr adaptar- se a ser sembrado en diferentes meses. Otro testimonio explica: Hasta los animales y el maz han desarrollado esa capacidad. Hay gallinas que ya no cantan porque se acostumbraron a la guerra y saben que si cantan, mueren. Antes a los gallos les pasaban un alambre por el pescuezo para que no cantaran, horita hay gallos que no saben cantar. Hasta la naturale- za se ha acostumbrado a la guerra, sabe sobrevivir a la guerra. Si una pareja quera casarse por las leyes de la CPRs, deba tener primero seis meses de noviazgo, despus se redujo a tres por acuerdo de la Asamblea. Se realizaban las bodas frente a toda la co- munidad y era el CPI quienes declaraban a los novios: compaero y compaera. Se beba arroz con leche y, si se poda, se coma pan para celebrar el acontecimiento. Pero era organizado tomando como base la seguridad de la poblacin, as es que la festa empezaba a las 20 hrs y puntualmente terminada a las 24 hrs. 37 37 Lo valioso de la tesina es que la informacin fue recogida in-situ y se apoy en informacin dada por las propias vctimas, adems del material hemerogrfco y documental, pp. 234 y 29. 136 GEOMETRA Y DERECHO. . . La Conferencia Nacional de Ministros de la Espiritualidad Maya, Oxlajuj Ajpop, plantea que el derecho maya surge y se sustenta en cuatro fuentes fundamentales: 1. La naturaleza. 2. El cosmos. 3. La divinidad, y 4. La humanidad. De estas fuentes se cimientan tambin los principios y valores flosfcos, tnicos-morales y espirituales que los mayas practican en la vida y que les permiten preservar la armona en la comunidad y con el entorno en general. Las cuatro fuentes de Pixab (derecho maya), arriba citadas, son entidades en la flosofa maya kiche, como cuatro dife- rentes niveles o escalas de vida. Cuatro realidades existenciales. De all que la cuatriedad, sumada a la dualidad, el trecesmo y la veintena, sean los principios bsicos que sustenta la cultura maya, en la cual la ciencia no est desligada de la religin y la cultura en general. En la portada del libro, representa a la naturaleza, por la selva y el ro. Representa el cosmos, por las constelaciones, estrellas y el espacio infnito. Ve la divinidad refejada a travs de los veinte anuales en su representacin fgurada (los veinte animalitos), cada cual relacionado de manera directa, con los veinte das del calendario maya, siendo stas: Btz, E, Aj, Ix, Tzinkin, Ajmaq, Noj, Tijax, Kawoq, Appu, Ixmox, Iq, Aqbl, K+at, Kan, Keme, Kej, Q+anil, Toj, Tz+. El mono signi- fca Btz: el maguey se refere al E; el caaveral es el aj; el tigre o ja- guar el Ix, el ave es el Tzikin; el tecolote, el ajmag, el cerebro, el noj; las piedras, el tixax; las rocas, el kawoq; la for, el ajp+u; el cocodrilo y el agua, el imox; el aire, el iq, la pirmide, el aqabal; la iguana o lagartija. El kt, la serpiente, el kan; el esqueleto, el keme; el venado, kej, el conejo, qnil; el fuego, el toj; y el lobo el anual txi. Encuentra en la humanidad, representada por la pareja de per- sonas. Es el entorno completo. Es la fuente integral de vida, y la mani- festacin y refejo integral de la misma vida. 38 38 Uxeal PixabRe KicheFuentes y fundamentos del derecho de la nacin maya kche, Gua- temala, Serviprensa, 2001, publicacin fnanciada por el Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo. 137 JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES El pixab o derecho maya es un cdigo de comportamiento, un conjunto de principios, normas enseanzas, consejos y valores es- pirituales, morales y ticos con funcin educativa, trasmitida de generacin en generacin en las comunidades de lo que denominan la nacin maya kche. Mediante la tradicin oral se inicia en el hogar, en la familia, en la relacin entre padres e hijos, entre abuelos y nietos, entre maestros y alumnos. El ejemplo y testimonio de vida es la base fundamental del pixab, pues son la experiencia y la prctica lo que otorgan credibilidad y solvencia moral a quienes transmiten las enseanzas. El pixab tiene como fnalidad orientar al individuo res- pecto a todo lo correcto y lo incorrecto, lo bueno y lo malo, lo positivo y lo negativo, lo constructivo y lo destructivo en las formas de vida individual y colectiva. Para el caso de los indgenas refugiados en Mxico, resulta un documento interesante el Reglamento Interno de las Autoridades del Campamento el Porvenir, en el estado de Chiapas, Mxico, de sep- tiembre de 1996, con la participacin de ACNUR/Mxico. En ste se le dio una amplia participacin en su elaboracin a las mujeres del campamento, organizadas en una Casa de la Mujer, pues se considera entre los principales problemas detectados en el campamento: evitar el machismo. La Fundacin Mench, en ponencia celebrada en las IV Jorna- das Lascasianas celebradas en Mxico, como resultado de sus inves- tigaciones de campo, en torno a la cosmovisin y prcticas jurdicas indgenas, estableci que para el mundo indgena: 1. El derecho se refiere a algo que le pertenece, que sale de su cultura, de sus costumbres. De esa manera cuando alguien est cumpliendo con las normas del derecho indgena, se dice que est atendiendo y poniendo en prctica el derecho. 2. Que en una cultura comunitaria, cuya raz es la vida colectiva, el derecho individual es una excepcin. 3. La defnicin misma de derecho lleva implcita la idea de con- senso, del acuerdo y del respeto por las normas establecidas por las comunidades. Desde este punto de vista, es evidente 138 GEOMETRA Y DERECHO. . . que, mientras la cosmovisin de los mestizos, marcada por la preeminencia del individuo sobre el grupo, requiere de una normatividad que orienta la bsqueda del bien comn, en el caso de los pueblos indgenas esta visin est en la raz de su concepcin del derecho, lo que resulta extrao a la menta- lidad ladina. 4. La base fundamental de esta idea del derecho se establece con el concepto de equilibrio. Porque la comunidad es un todo so- cial que se autorregula: all estn las faltas, pero tambin est la madurez y la sabidura para restablecer el equilibrio. 5. La aceptacin de la diversidad como una caracterstica fun- damental de la naturaleza y de la sociedad, ha permitido que las culturas indgenas puedan compaginar esta concepcin del derecho con la mestiza. Sin embargo, han sido duras las con- diciones aplicadas a la sociedad indgena durante su historia como cultura subalterna desde el genocidio hasta la viola- cin reiterada de todos sus derechos lo que ha permitido que, combinando su criterio de diversidad de la naturaleza con el proceso de resistencia que le ha permitido sobrevivir, re- sulte una posicin en la que las comunidades indgenas han combinado ambas concepciones, sin que se genere confusin, con respecto a ellas, y sin que se pueda decir, propiamente que se han generado prcticas marcadas con el sincretismo cultural. 6. As frente a esta defnicin pragmtica, los pueblos indgenas se han visto en la necesidad de entender los dos cdigos cultu- rales, las dos visiones del derecho, y aplicarlas de acuerdo al caso, entendiendo que su efcacia es lo que cuenta. Entendien- do, en la prctica del derecho ladino, un espacio que permite sobrevivir y lograr sus objetivos. 7. Este entrelazamiento, para la Fundacin Mench, de las prc- ticas indgenas y ladinas del derecho ha sido el resultado de un largo aprendizaje, acumulado por siglos de tradicin oral, en los que de una generacin a la siguiente se ha consumado la apropiacin de los mecanismos de funcionamiento del sis- tema jurdico propio y el externo a la comunidad. 39 39 Fundacin Vicente Mench, Cosmovisin y prcticas jurdicas indgenas, en Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando (coord.), IV Jornadas Lascasianas. Cosmovisin y prcticas 139 JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES En las propuestas de Reformas Constitucionales, que lamen- tablemente no prosperaron, desde la perspectiva indgena se plante: El Estado reconoce el derecho consuetudinario indgena, entendido como las normas, principios, valores, procedimientos, tradiciones y costumbres de los pueblos indgenas para la regulacin de su convivencia interna; as como la validez de sus decisiones, siempre que la sujecin al mismo sea voluntaria y que no se violen derechos fundamentales defnidos por el sistema jurdico nacional, los tratados y convenios internacionales, en materia de derechos humanos, aceptados y ratifcados por Guatemala, ni se afecten intereses de terceros. 40 Estas consideraciones que devienen de lo que podramos de- nominar la visin interior de los pueblos indgenas, sobre su propio derecho y no el derecho impuesto del Estado nacional, implican que su existencia es fundamental para el mantenimiento de su autonoma como pueblos. En el diplomado para dirigentes comunitarios indge- nas que impart en la Universidad de San Carlos de Guatemala, se apunt: uno de los aportes ms importantes obtenidos de las entrevis- tas es el que se refere a comparar el Derecho Maya con un ave, a la cual no se le pueden cortar las alas, mucho menos su libertad. 41 Sobre la problemtica de la administracin de justicia penal, recientemente con el apoyo del Consejo de Investigacio- nes para el Desarrollo de Centroamrica, present un trabajo. 42 jurdicas de los pueblos indgenas, Mxico, UNAM, 1994, pp. 67-72. 40 En torno al debate sobre la constitucionalidad del derecho indgena, se argument a favor: Mienten al argumentar que legalizar los derechos indgenas nos llevar a una guerra tnica [] Faltan a la verdad quienes sostienen que las reformas constitucionales provocarn la desmembracin del estado [] Es falso que reconocer derechos especfcos a los indge- nas contraviene el principio de igualdad ante la ley [] Reconocer la diversidad del pas en la constitucin es legitimarla no conculcarla. Ferrigno, Vctor, El petate del muerto, Cabildo Abierto, Prensa libre, Guatemala, 1 de mayo de 1999. 41 Xiloj Herrea Anavella, Chojoln, ngel Francisco, Cal Cuxil, Alberta, Acabal Gmez, Hidelbrando y Guorn, Macabeo, Anlisis del Proyecto de Estatutos Jurdicos de los Pueblos Indgenas de Guatemala. Refexiones y aportes para el debate, Diplomado de Comunitarios In- dgenas en Derecho de los Pueblos Indgenas en torno a sus Derechos, Guatemala, IIJ/UNAM y Facultad de Derecho/USAC, julio del 2000, p. 13. 42 Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando, Justicia y pueblos indgenas. Crtica desde la antropologa jurdica, Guatemala, Magna Terra Editores, 1997.